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JURISPRUDENCIA CITADA EN LA OBRA. ACLARACIN PRELIMINAR Los fallos de la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires as como los de las diferentes Cmaras de Apelacin departamentales citadas se encuentran publicados en la base de jurisprudencia JUBA a texto completo con sumarios -sentencias de la Corte- o slo en forma de sumarios -sentencias de Cmara-. Tambin se encuentran en LexisNexis Online ([HREF:www.lexisnexis.com.ar]).
CAPTULO V - Prueba SECCIN 1 - Normas generales Art. 358. Apertura a prueba Siempre que se hayan alegado hechos conducentes acerca de los cuales no hubiere conformidad entre las partes, aunque stas no lo pidan, el juez recibir la causa a prueba. 1. LA ETAPA PROBATORIA: TRASCENDENCIA A los justiciables no les basta con tener el derecho para salir victoriosos en la litis. Ser imprescindible demostrarlo. De all la innegable trascendencia de la prueba en la resolucin de conflictos. Para esos fines el derecho procesal reserva una de las etapas medulares de todo trmite judicial -la fase probatoria- dando concrecin de esta manera a uno de los contenidos del amplio derecho a la defensa en juicio receptado en la Constitucin Nacional en su art. 18 y en el art. 8, inc. 1, Pacto de San Jos de Costa Rica as como en los arts. 15, 168 y 171 de la Carta provincial. Del juego armnico de estas mandas surge que slo una sentencia judicial puede contener una vlida restriccin de los derechos de los ciudadanos si la misma ha sido dictada correctamente. Dentro de los parmetros a tener en cuenta para saber si ello ha ocurrido encontramos su debida fundamentacin. El juez al resolver deber dar las razones de por qu ha arribado a determinada decisin y no a otra. Entre esas razones se encuentran las jurdicas, pero tambin -y esencialmente- las fcticas. El referido art. 171, Constitucin provincial manda que las sentencias que pronuncien los jueces y tribunales letrados sern fundadas en bases jurdicas pero siempre teniendo en consideracin las circunstancias del caso. All radica la riqueza e importancia de la actividad de la judicatura como cuerpo generador de normatividad. Las sentencias son normas individuales a travs de las que se opera la aplicacin de normas generales a los casos concretos sometidos a la decisin de los jueces. Aquellas resoluciones slo sern vlidas dentro del orden jurdico si se ajustan a los parmetros contemplados en las normas de grado superior. Si ello no ocurre, las expondr a la crtica de las partes perjudicadas a travs de los mecanismos que estudia la teora de la impugnacin, resorte contemplado por la ley procesal para que los jueces de instancias superiores -culminando en la Corte- puedan efectivizar el control de constitucionalidad respecto de fallos que se hayan apartado de las reglas fundamentales del debido proceso ya analizadas. En lo que puntualmente se refiere al Superior Tribunal bonaerense, hemos visto cmo la trascendencia de la materia fctico-probatoria ha justificado la creacin de una figura especial -el absurdo- con el fin de mitigar los desvos en tal terreno. Corolario de todo esto es el hecho de que para realizar una correcta calificacin legal del diferendo planteado -y a partir de all aplicar otros criterios de objetividad para sostener la sentencia a dictar, los que pueden provenir tanto de la jurisprudencia como de la doctrina de los autores- el juez debe poder recrear el cuadro fctico que subyace tanto a la pretensin como a la oposicin. Debe convencerse de cmo ocurrieron los hechos y slo luego de adquirir certeza sobre el punto podr decidir.
La sola circunstancia de que haya hechos controvertidos no autoriza a abrir la causa a prueba ya que para ello es necesario que los mismos sean conducentes, es decir, que sirvan para la decisin de la causa (doc. arts. 358, 546 y 547, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 11/6/1996, Bratt, Rosa v. Olmedo, Patricia s/desalojo. 2 A la carga concreta de formulacin de los hechos, ha de seguir la puntual satisfaccin de la carga de probarlos (art. 178, CPCC), de all entonces que los hechos no articulados se hallan marginados del objeto de la prueba, por lo cual debe considerarse intil toda diligencia de prueba propuesta sobre hechos que no han integrado el objeto de la pretensin accionada (texto y doct. arts. 161, 178, 358, 362, CPCC), de lo cual se infiere que la mera produccin de una prueba que no guarda relacin con los hechos afirmados en modo alguno puede integrar el objeto de la pretensin, sino que se trata simplemente de la produccin de una prueba impertinente, que no guarda conexin con los hechos fundamentales o afirmaciones del escrito introductorio de la instancia incidental, careciendo de influencia para resolver la cuestin del pleito. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 2/5/2001, Beunza, Rodolfo Alfredo v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios. 3 Las afirmaciones efectuadas por la actora en el escrito inicial que no han sido negadas por la demandada, cabe tenerlas por demostradas por imperio de lo dispuesto en los arts. 354, inc. 1, y 358, CPCC. SCBA, B.58.607, 7/12/1999, Escanes, Selva Mara Alejandra v. Caja de Retiros, Jubilaciones y Pensiones de la Polica Bonaerense s/demanda contencioso administrativa. Si una circunstancia es afirmada por todas las partes, no reviste la calidad de hecho afirmado tan slo por una de ellas pero no admitido por la otra, es decir no es hecho controvertido y no cabe dudar de que sobre l no era menester producir prueba alguna, puesto que se presenta en autos un supuesto de aquellos en que el hecho `existe sin ms para el juez (arts. 357/358, 375 y su doct., CPC). Cm. Civ. y Com. Pergamino, 2/7/1996, Jorge, Isaac v. Rodrguez, Csar A. s/daos y perjuicios.
Si la demanda entablada en autos llega sin contestacin, ello descarta la habilitacin de un perodo probatorio si, como aqu sucede, no existen hechos conducentes acerca de los cuales haya disconformidad (arts. 357, 358, 487, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/7/2000, Banco Municipal de La Plata v. D Ortona, Mara Rosa s/cobro sumario. 5 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 31/10/1996, Quiroga, ngela Rosa y otros v. IOMA (Instituto Mdico Asistencial de la Provincia de Buenos Aires) s/amparo. 6 La declaracin de puro derecho se configura cuando hay conformidad sobre los hechos, pero no sobre el derecho aplicable (art. 357, Cdigo Procesal). En la especie, ante la negativa expresa y pormenorizada de los hechos invocados por el actor, no logra configurarse aquella premisa, lo que desemboca en la necesaria
Art. 359. Oposicin Si alguna de las partes se opusiese dentro de quinto da, el juez resolver lo que sea procedente previo traslado. La resolucin slo ser apelable si dejara sin efecto la apertura a prueba. 1. OPOSICIN A LA APERTURA A PRUEBA En el artculo anterior vimos que el juez puede disponer la apertura de la causa a prueba aun cuando las partes no lo requieran. Esta falta de peticin podr provenir tanto de un mero descuido como de una concreta intencin de que se pase directamente al dictado de la sentencia por entender que no hay mrito para transitar por este tramo intermedio del proceso. Si aun en estas condiciones el juez dispone recibir la causa a prueba, las partes pueden oponerse formalmente. Notificado el auto por cdula (art. 135, inc. 3) la parte agraviada tiene cinco das para plantear fundadamente su discrepancia con el criterio del juzgador. Se trata de una revocatoria7 sui generis ya que posee un trmite y efecto similar pero con un plazo mayor -cinco das en lugar de tres-. Para otros, de un incidente de oposicin. Luego de conferir traslado a la contraria por otros cinco das (art. 150) resolver confirmando su anterior criterio o bien revocndolo al dejar sin efecto la apertura a prueba. La ley establece que en este ltimo caso la parte agraviada podr recurrir a la alzada por va de la apelacin. No as en el supuesto de que se sostenga la decisin original, atento que aqu -permitindose el ejercicio del derecho de aportar prueba- no se vislumbra un gravamen que no pueda ser reparado en la sentencia de mrito8. 2. OPOSICIN A LA DECLARACIN DE PURO DERECHO Si en lugar de abrir la causa a prueba el juez dispone lo contrario, esto es, declararla de puro derecho, esta decisin -por ser una providencia simple- estar sujeta a impugnacin por revocatoria dentro del tercer da de su anoticiamiento por cdula (arts. 135, inc. 3, 238 y 239).
acreditacin del presupuesto fctico de la accin (art. 375, Cdigo Procesal). Es que la garanta de la defensa en juicio (art. 18, CN), no slo supone la posibilidad de alegar, sino de probar las afirmaciones introducidas, lo que conduce a que se salvaguarde la amplitud del debate, permitindose la demostracin de los asertos con las pertinentes probanzas a producir, otorgando, por otra parte, mayor certidumbre al pronunciamiento a emitirse (arts. 357 y 358, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 29/5/1996, Giaimo, Jorge v. Bordn, Susana s/cobro ordinario de pesos. 7 La resolucin que abre a prueba el proceso no es susceptible de apelacin, procediendo contra el mismo slo el trmite de oposicin (arts. 359, 494, 547 in fine, CPCB). Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 15/10/1998, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Juan Mario Fernando y otra s/ejecucin hipotecaria. 8 Tanto en el proceso sumario como en el ordinario, el auto que decreta la apertura a prueba es inapelable (arts. 358, 359, 377 y 494, CPC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 28/11/1995, Martnez Nella, Esther y otro v. Ruiz, Alberto s/resolucin contrato - daos y perjuicios.
Art. 360. Prescindencia de apertura a prueba por conformidad de partes Si dentro de quinto da de quedar firme la providencia de apertura a prueba todas las partes manifestaren que no tienen ninguna a producir, o que sta consiste nicamente en las constancias del expediente o en la documental ya agregada y no cuestionada, la causa quedar conclusa para definitiva, y, previo cumplimiento de lo dispuesto en el art. 357, prr. 2, el juez llamar autos para sentencia. 1. AUSENCIA DE PRUEBA PARA OFRECER Puede darse el caso de que aun cuando el juez haya dispuesto abrir la causa a prueba luego de haber tomado contacto con los escritos constitutivos del proceso y encontrado que de los mismos surgen hechos controvertidos y conducentes, una vez firme la resolucin respectiva todas las partes manifiesten -dentro del quinto da- que carecen de pruebas para producir. Esto puede ocurrir tanto porque deciden prescindir de la que pensaban ofrecer -tngase en cuenta que si con la apertura a prueba se fij el trmino del perodo probatorio, a los cinco das de la firmeza de aquel auto todava no haba vencido el plazo para ofrecer la prueba restante segn reza el art. 365 - o bien porque la nica prueba de la que habrn de valerse es la documental ya agregada y no controvertida u otras constancias del expediente -declaraciones en los escritos, alguna prueba anticipada, etc.-. Con esta manifestacin, el juez deber declarar la causa conclusa para definitiva privndose de efectos -en forma indirecta- el auto de apertura a prueba. Es obvio que esta medida slo podr operar si la presentacin sealada se realiza por la totalidad de las partes litigantes y no se encuentra en juego el orden pblico. En ese caso, slo restar un nuevo traslado por su orden -segn la remisin hecha al art. 357, prr. 2cumplido lo cual se llamar autos para sentencia. Si bien -como vimos- la apertura de la etapa probatoria no depende estrictamente de la voluntad de las partes (art. 358, tramo final), dada la vigencia predominante del principio dispositivo, si todos los contendientes se ponen de acuerdo en no ofrecer ninguna prueba, el juez no puede suplir esa actividad por lo que -en los hechos- pierde toda virtualidad y sentido la apertura a prueba decretada. Tngase en cuenta -asimismo- que si el magistrado consider configurados los presupuestos de la apertura a prueba, esto es, entendi que haba hechos controvertidos y conducentes sobre los que producir ms prueba que la que hasta ese momento surga del expediente, una vez que llama autos
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Es requisito de procedencia de la declaracin de la cuestin como de puro derecho, la inexistencia de hechos controvertidos (art. 487, CPCC), siendo tales aquellos donde est en discusin alguno de lo hechos alegados por las partes que sean conducentes para la correcta elucidacin de la litis. En consecuencia, existiendo hechos controvertidos que merecen ser materia de comprobacin, la resolucin de fs. 122, no se ajusta a derecho y debe ser revocada (arts. 358, 487 y concs., Cdigo cit.). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 9/8/2000, Castro, Carlos Jorge v. Sanders, Anglica s/entrega de posesin y desocupacin.
Art. 361. Clausura del perodo de prueba El perodo de prueba quedar clausurado antes de su vencimiento, sin necesidad de declaracin expresa, cuando todas hubiesen quedado producidas, o las partes renunciaren a las pendientes. 1. CIERRE DE LA ETAPA PROBATORIA El juez cuando resuelve abrir la causa a prueba normalmente fijar el plazo durante el cual se podrn realizar tareas de esa naturaleza. Sin embargo puede darse que antes de que expire ese perodo se haya cumplido con todas las diligencias, agotndose la lista de medidas ofrecidas por las partes. O bien que las mismas se presenten y expresamente renuncien a las pruebas pendientes de sustanciacin. Frente a ello, por economa y celeridad, la ley procesal contempla que el perodo de prueba se cierre de manera automtica y anticipada, esto es, sin el requerimiento de una resolucin judicial al efecto. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 363, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 362. Pertinencia y admisibilidad de la prueba No podrn producirse pruebas sino sobre hechos que hayan sido articulados por las partes en sus escritos respectivos. No sern admitidas las que fueren manifiestamente improcedentes o superfluas o meramente dilatorias. 1. PRUEBA Y CONGRUENCIA Uno de los principios que gobiernan el proceso civil tal como lo regula nuestro Cdigo es el de preclusin. La partes tienen ciertas oportunidades para realizar tilmente determinadas actividades. Vencido el plazo fijado sin haber cumplido las cargas respectivas, slo ellas habrn de sufrir las consecuencias que se deriven de la inaccin. En este contexto, una de las cargas centrales del proceso es el planteo de los hechos que habrn de sostener tanto la pretensin como la oposicin11.
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La produccin o no de prueba constituye un derecho en disponibilidad ms all de las consecuencias a las que su falta de ejercicio pueda llevar (doc. arts. 359, 360, 361, 375, del Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 3/2/1994, M., A. J. v. B., C. B. s/divorcio. 11 Aquello que no integr la demanda, cumpliendo la carga de los incs. 3 y 4 del art. 330 o la defensa, en observancia de la impuesta por el inc. 2 del art. 354, no forma parte del material litigado y por ende la sentencia no podr hacer mrito de ello, aunque surja en otra etapa del proceso, como puede ocurrir al producirse la prueba, en obvia contravencin a lo dispuesto por el art. 362, Cdigo Procesal. Cm. Civ. y Com. Morn, sala
Art. 363. Hechos nuevos Cuando con posterioridad a la contestacin de la demanda o reconvencin ocurriese o llegase a conocimiento de las partes algn hecho que tuviese relacin con la cuestin que se ventila, podrn alegarlo hasta cinco (5) das despus de notificada la providencia de apertura a prueba. Del escrito en que se alegue se dar traslado a la otra parte la que, dentro del plazo para contestarlo, podr tambin alegar otros hechos en contraposicin en 14 los nuevamente alegados. En este caso quedar suspendido el plazo de prueba hasta la notificacin de la resolucin que los admita o los deniegue. En los supuestos mencionados en los prrafos precedentes, las pruebas podrn recaer tambin sobre los hechos nuevamente aducidos. 1. CAMBIO DE LA PLATAFORMA FCTICA ORIGINAL Los hechos de un determinado proceso son los que se vuelcan en la demanda y su contestacin. Se trata de aquellas circunstancias que las partes conocen al tiempo de presentar los escritos centrales de la litis y sobre los que basan sus respectivas peticiones. Pero puede ocurrir que a lo largo del proceso -con ms razn en un juicio ordinario por la mayor extensin de sus plazos- sucedan nuevos acontecimientos que tengan directa incidencia con lo debatido en el expediente. Asimismo, ciertas circunstancias con esa misma virtualidad ya acontecidas pueden recin llegar a conocimiento de los litigantes en el devenir del trmite. En este caso se tratar de hechos acaecidos con anterioridad pero de los que no se tuvo conocimiento previo. El derecho procesal ha buscado una solucin que concilie dos aspectos centrales de la litis. Por un lado, la seguridad jurdica que normalmente se vera menoscabada si a cada momento las partes pudiesen variar los fundamentos fcticos de sus pedidos ante la justicia. Y por el otro, la economa procesal que se avasallara si frente al acaecimiento o descubrimiento de nuevas circunstancias, las partes no tuvieran la ocasin de hacerlas valer en el juicio pendiente conformndose con una sentencia dictada sobre la base de hechos que ya se sabe que mutaron para luego -si pueden- iniciar un nuevo pleito con base en aquellos hechos nuevos. Ello se logra mediante la figura contemplada en el artculo bajo anlisis. Si luego de contestada la demanda -o reconvencin, en su caso- ocurre o llega a conocimiento de las partes un hecho que tenga relacin con la cuestin que se est debatiendo, podr ser vlidamente llevado a juicio hasta cinco das despus de la recepcin de la cdula que notifica la providencia de apertura a prueba (art. 135, inc. 3). Se ha dicho que corresponde admitir en el proceso el hecho nuevo denunciado si guarda relacin directa con la cuestin que se ventila en autos, es de fecha posterior a la interposicin de la demanda y ha sido alegado15. Tambin, que la norma que regula los hechos nuevos permite alegarlos hasta cinco das despus de notificada la apertura a prueba, con mayor razn corresponde el examen de su admisibilidad si se los denuncia con anterioridad a ese acto procesal16.
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Rectius est: a. SCBA, B. 57.504, 18/5/1999, Canel, Oscar Nicols v. Municipalidad de San Miguel s/demanda contencioso administrativa. 16 SCBA, B. 54.012, 18/5/1993, Oholeguy, Oscar R. v. Municipalidad de Gral. Alvarado s/demanda contencioso administrativa. Corresponde admitir los hechos nuevos denunciados con anterioridad a la apertura a prueba, atento que el proceso no se concibe en trminos sacramentales y que el art. 363, CPCC permite alegarlos hasta cinco das despus de notificado el auto que dispone aquella. SCBA, B. 53.470, 3/3/1992, Marco, Teodoro S. v. Caja Banco Provincia de Buenos Aires s/demanda contencioso administrativa.
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El art. 363, CPCC establece que `cuando con posterioridad a la contestacin de la demanda o reconvencin ocurriese o llegase a conocimiento de las partes algn hecho que tuviere relacin con la cuestin que se ventila, podrn alegarlo hasta cinco das despus de notificada la providencia de apertura a prueba. Del escrito en que se alegue se dar traslado a la otra parte la que, dentro del plazo para contestarlo, podr tambin alegar otros hechos en contraposicin a los alegados, estando obviamente facultadas las partes a acompaar u ofrecer las medidas probatorias que los acrediten. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 14/5/2002, G., E. D. v. A. V., C. s/incidente de disminucin de cuota alimentaria. 18 El Cdigo de rito en ningn caso condiciona la procedibilidad formal del hecho nuevo a la previa acreditacin de su desconocimiento con anterioridad a la oportunidad legalmente prevista (conf. arts. 255, inc. 5, ap. a), y 363, CPCC). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 13/2/2001, Alcenor SRL v. Cejas, Miguel ngel s/cobro de pesos. 19 El hecho nuevo invocable en la instancia apelatoria debe reunir ciertos requisitos esenciales a fin de que aqul se torne viable en los trminos del art. 255, ap. a), CPCC. Entre tales recaudos se halla el extremo que hace al factor temporal, es decir, que el hecho que se alega se haya producido o llegare a conocimiento del peticionante, con posterioridad a la oportunidad prevista por el art. 363 . Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 8/2/2001, Ochipinti, Juana Mara v. Fragomeno, Juan s/daos y perjuicios.
Art. 364. Inapelabilidad La resolucin que admitiere el hecho nuevo ser inapelable. La que lo rechazare ser apelable en efecto diferido. 1. RECURRIBILIDAD DE LA MEDIDA Otra forma de resguardar el derecho de defensa de las partes es admitir el contralor por va de revisin de lo decidido respecto de la incorporacin a un proceso en marcha del hecho nuevo. En realidad, se privilegia la amplitud fctica del debate ya que slo se permite apelar el auto que rechaza el hecho nuevo y no as el que determina su admisin. Se ha dicho que el art. 364 ha dispuesto que la resolucin que admitiere el hecho nuevo ser inapelable, contrariamente a aquella que lo rechazare la que slo ser apelable en efecto diferido. Por lo tanto, la alzada tiene vedada la posibilidad de reexaminar la pertinencia de dicha admisin, limitacin que tiene apoyatura en el principio de la amplitud de la prueba que justifica la inapelabilidad en tanto la decisin no causa agravio20. La ley presume mayor el perjuicio que importa privar a una de las partes de este nuevo elemento a debatir que el que se producira por su inclusin en el proceso, entendiendo suficiente en este ltimo caso el criterio sostenido por el juez de primera instancia. La apelacin contra el rechazo del hecho nuevo es uno de los casos de concesin de este recurso con efecto diferido21. Sern de aplicacin las reglas de los arts. 247 y 255, incs. 1 y 5, apartado a) en su segunda parte ya analizadas. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 366, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 365. Plazo ordinario de prueba El plazo de prueba ser fijado por el juez y no exceder de cuarenta (40) das. Las pruebas debern ofrecerse dentro de los primeros diez (10) das. 1. PLAZO PROBATORIO. OFRECIMIENTO DEL RESTO DE LA PRUEBA El Cdigo no fija un plazo preestablecido para que se produzca la prueba. Deja en manos del juez la determinacin del mismo. Esa tarea se realizar teniendo como parmetro bsico la complejidad de las situaciones debatidas y la cantidad de hechos litigiosos a probar. Establece -eso s- un plazo mximo de cuarenta das. Esta determinacin temporal se realiza en la misma resolucin que dispone la apertura a prueba.
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Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 20/4/1995, Scaglia, Juan C. y otros v. Clnica San Nicols SA s/cobro de pesos. 21 Que la resolucin que rechaza el hecho nuevo es apelable en `efecto diferido, motivo por el cual resulta prematura la remisin de los autos a esta instancia (arg. arts. 247 y 364 in fine, CPCC). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 25/4/2000, Servente, Mauricio s/incidente por impugnacin de beneficio de litigar sin gastos.
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Habindose notificado por cdula al recurrente la apertura a prueba de un juicio ordinario, el plazo para el ofrecimiento de prueba (art. 365) comienza al vencimiento del quinto da que el art. 359, CPC establece para deducir la oposicin correspondiente. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 28/5/1996, San Nicols Automotores SA v. Ante de Corallo, Antonia y otro s/simulacin. 23 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/3/1989, Morena, Edgardo v. Ken, Enrique s/cobro de pesos; 21/12/1993, Jurez de Corbaln, Sara v. ATSA (Asociacin de Trabajadores de la Sanidad Argentina) s/cobro de pesos [J 14.13677-1]. Es armonizable lo dispuesto por el art. 365, CPC en cuanto al plazo de diez das otorgado para el ofrecimiento de prueba, con lo previsto por el art. 359 del mismo cuerpo legal, que brinda a las partes el derecho de oponerse dentro del quinto da a la apertura a prueba, concluyndose, como se lo ha hecho, que el trmino de aquellos diez das comienza a correr una vez consentido el respectivo auto de apertura. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 12/12/1996, Cuaderno de prueba demandada Dipascuali, Mara C. v. Borrell, Borrell y Restovich SA s/cobro ordinario de pesos. 24 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 26/4/1988, C. de B., M. N. v. B., A. O. s/divorcio y separacin de bienes. 25 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 27/2/2001, Bonzo, Oscar B. v. Surez, Luciana s/daos y perjuicios. El ofrecimiento anticipado de prueba no perturba el buen orden del juicio, ni causa agravio a la contraria o al rgano judicial, lo cual impone cierta flexibilidad en la interpretacin para asegurar al mximo el derecho de defensa. Y ello es as por cuanto el art. 365, CPCC debe entenderse ms dirigido a concluir una etapa del proceso que a sealar para dicho ofrecimiento un orden determinado en la sucesin de las actividades procesales. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 18/7/2002, Pereira, Rosario Marcos v. Navarro, Sandro Luis s/cumplimiento de contrato y daos y perjuicios. 26 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 16/7/1996, Rossini, Carlos A. v. Villegas, Balbino y otro s/rendicin de cuentas; 20/8/1998, Melgarejo, Francisco v. Cociancich, Antonio s/simulacin [J 14.11815-1]; 17/8/1999, Ibez, Mxima v. Maldonado, Jorge s/liquidacin de sociedad conyugal.
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Art. 366. Fijacin y concentracin de las audiencias Las audiencias debern sealarse dentro del plazo de prueba y, en lo posible, simultneamente en ambos cuadernos. Se concentrarn en la misma fecha o en das sucesivos teniendo en cuenta la naturaleza de las pruebas. 1. PRINCIPIO DE CONCENTRACIN Y ECONOMA PROCESAL El juez debe velar porque todo el proceso se conduzca en forma gil, rpida y sencilla. La etapa probatoria es una de las que ms tiempo insume y donde los pasos procesales pueden llegar a complejizarse por su multiplicidad y tambin porque normalmente habrn de involucrar a terceros. Por eso la mayor necesidad de que el magistrado ponga especial atencin en reducir estas posibles contingencias conflictivas siguiendo las pautas que determina este artculo: si hay un plazo de prueba fijado, las audiencias para recibir los testimonios, confesin de partes, aclaraciones de peritos, reconocimiento de lugares, etc. se debern fijar dentro del mismo y no ms all; de ser posible, al mismo tiempo en ambos cuadernos (ver nota al art. 378); de acuerdo con las circunstancias, se tratar de concentrar en un mismo da la mayor cantidad posible de audiencias o bien en das sucesivos. Obviamente, el juez ponderar la razonabilidad de esta reunin de actos procesales para no malograr las medidas por una excesiva acumulacin de tareas en una misma jornada. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 360, Cdigo nacional. En esta norma que regula la audiencia preliminar se contemplan varias circunstancias. Adems de la presencia del juez como condicin ineludible de realizacin, se establece que all se invitar a las partes a conciliar, se escucharn -y resolvern- las oposiciones a la apertura a prueba, se oir a las partes y se fijarn los hechos articulados conducentes a la resolucin del caso, se recibir la prueba confesional si correspondiere, se proveer la prueba admisible y se concentrar en una sola audiencia la testimonial y se resolver si corresponde tramitar la causa como de puro derecho con lo que la causa quedar conclusa para definitiva.
Art. 367. Plazo extraordinario de prueba Cuando la prueba deba producirse fuera de la Repblica, el juez sealar el plazo extraordinario que se considere suficiente, el que no podr exceder de noventa (90) y ciento ochenta (180) das, segn se trate o no, respectivamente, de un pas limtrofe. 1. PRUEBA EN EL EXTRANJERO Excepcionalmente puede darse la necesidad de que alguna medida probatoria se produzca fuera del pas. Para esos casos y dado que el plazo mximo habitual de cuarenta das puede llegar a ser insuficiente, el Cdigo contempla un plazo extraordinario. En estas causas podr disponerse de ms tiempo para estos menesteres ya que deber tenerse en cuenta el tipo de prueba a producir (testigos, informes, etc.), las citaciones a los sujetos o entidades involucrados, etc.
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Art. 368. Requisitos de la concesin del plazo extraordinario Para la concesin del plazo extraordinario se requerir: 1) Que se solicite dentro de los diez (10) primeros das de notificada la providencia de apertura a prueba. 2) Que en el escrito en que se pide se indiquen las pruebas a producir y, en su caso, el nombre y domicilio de los testigos y los documentos que deban testimoniarse, mencionando los archivos o registros donde se encuentren. 1. RECAUDOS PARA LA CONCESIN DEL PLAZO EXTRAORDINARIO (I) Como ya se ha visto, el juez debe velar por la celeridad del trmite. En ese sentido, la fijacin de un trmino extraordinario probatorio puede dar lugar a un trmino que supere en ms de cuatro veces el plazo normal implicando ello un notorio alongamiento de los tiempos del proceso. Si bien es cierto que a travs del mismo una de las partes -o ambas- ven respetados sus derechos de defensa al poder contar con una prueba determinada a producirse en el extranjero, a los fines de que la peticin al respecto sea fundada y seria, justificndose la mayor demora, el Cdigo exige ciertos recaudos a cumplimentar. En primer lugar, que se lo haga dentro de un plazo determinado -coincidente con el momento procesal de ofrecimiento de prueba en general-. Luego, que se lo efecte mediante escrito especial donde se planteen en forma detallada las pruebas a producir, el lugar y las caractersticas de las mismas -datos identificatorios, etc.-. Ello as a los fines previstos en el artculo que sigue. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 370, Cdigo nacional. Slo se indica que si se tratare de prueba testimonial, se indicarn los datos del testigo (nombre, profesin y domicilio) y se acompaarn los interrogatorios. Si se trata de documentos, se mencionarn los archivos o registros donde se encuentren.
Art. 369. Formacin de cuaderno, resolucin y recurso Cumplidos los requisitos del artculo anterior, se formar cuaderno por separado y el juez resolver sin sustanciacin alguna.
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Art. 370. Prueba pendiente de produccin Cuando hubiese transcurrido el plazo extraordinario sin haberse diligenciado la prueba para cuya produccin se concedi, y el proceso se encontrare en las condiciones a que se refiere el art. 480, se proceder en la forma dispuesta por ste y el juez podr, incluso, dictar sentencia definitiva, salvo que considerase que dicha prueba revista carcter esencial para la decisin de la causa. Si se hubiese pronunciado sentencia en primera instancia, y deducido contra ella recurso de apelacin, la prueba deber ser agregada en la alzada, siempre que no hubiese mediado declaracin de negligencia a su respecto. 1. CELERIDAD Y PRUEBA EN EL EXTRANJERO La parte que obtuvo plazo extraordinario para producir prueba en el extranjero debe ser diligente, tratando de que la misma se desarrolle antes del vencimiento del perodo especial asignado. Ello -como vimos- en pos del principio de celeridad. De all que si vencido ese trmino la prueba no se encuentra producida y llega el cierre de la etapa probatoria como paso previo a la entrega del expediente a las partes para alegar (art. 480) el juez deber determinar si la prueba pendiente es o no esencial para resolver la causa. Si lo es, dispondr las medidas para que se espere a la sustanciacin y agregacin de la misma. En cambio si no reviste -a su juicio- la condicin de esencial, podr dictar sentencia prescindiendo de ella luego de cumplidos -entre otros- los pasos reseados en el referido art. 48027. Para la eventualidad de que la sentencia vaya a la cmara por va del recurso de apelacin e nterin llega la prueba producida, sta podr ser incorporada al proceso en segunda instancia siempre y
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No tratndose de prueba para cuya produccin se hubiere fijado plazo extraordinario vencido el plazo de prueba no puede prescindirse de la pendiente si no mediare declaracin de negligencia en su produccin, salvo cuando se tratare de informes y stos no se consideren esenciales (arts. 370 y 493, 2 parte, CPC, de aplicacin analgica). Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 19/10/1995, Gmez Landero, Julio v. Bojanich de Rosas, Mara Susana s/simulacin.
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Art. 371. Modo y cmputo del plazo extraordinario El plazo extraordinario de prueba correr conjuntamente28 con el ordinario, pero empezar a contarse desde el da siguiente al de la notificacin de la resolucin que lo hubiere otorgado. 1. DOS PLAZOS PROBATORIOS Las causas en las que existe prueba a producirse en el extranjero y donde el juez admiti la posibilidad de que cuenten a estos fines con un plazo especial, tendrn un doble perodo probatorio: el ordinario para las pruebas a realizarse en el pas y el extraordinario para las que se producen en el exterior. Ambos corren al mismo tiempo, sin embargo tienen diferente punto de inicio: el plazo ordinario correr desde la firmeza del auto que lo fija -normalmente, la resolucin que abre la causa a prueba- y el extraordinario, desde la firmeza del auto que lo admite. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
Art. 372. (Texto segn ley 11593, art. 1) Cargo de las costas Cuando ambos litigantes hayan solicitado el plazo extraordinario, las costas sern satisfechas en la misma forma que las dems del pleito, pero si se hubiese concedido a uno solo y ste no ejecutase la prueba que hubiese propuesto, abonar todas las costas, incluso los gastos en que haya incurrido la otra parte para hacerse representar donde debieran practicarse las diligencias. Podr tambin ser condenado a pagar a su colitigante una multa de cincuenta pesos ($ 50) a dos mil quinientos pesos ($ 2500). 1. COSTAS RESPECTO DEL PLAZO EXTRAORDINARIO DE PRUEBA Aqu habr pautas especiales para la imposicin de las costas derivadas especficamente del trmite probatorio en el extranjero. Si el plazo extraordinario es pedido por ambas partes -en el caso de que la prueba sea comn-, se tratar de gastos del proceso que integrarn el concepto genrico de costas y estarn a cargo del condenado a afrontarlas segn lo que se disponga en la sentencia de mrito. En cambio si slo una de las partes lo requiere y sta no es diligente en su utilizacin, omitiendo activar el procedimiento probatorio a realizarse en el extranjero, sern a su exclusivo cargo todas las costas generadas por esta peticin e incluso, se le podr imponer una multa dineraria independientemente de la condena en costas a pronunciarse en el fallo final.
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Art. 373. Continuidad de los plazos de prueba Salvo acuerdos de parte29 o fuerza mayor, el plazo de prueba, tanto ordinario como extraordinario, no se suspender por ningn incidente o recurso. 1. PERODO PROBATORIO Y CELERIDAD El artculo en anlisis vuelve a plasmar el principio de celeridad respecto de los plazos probatorios tanto ordinario como extraordinario. Seala que no sern suspendidos por acto procesal alguno -incidente, recurso, etc.- salvo los motivos generales: el acuerdo de los litigantes y la fuerza mayor. En ambos casos, se trata de circunstancias a acreditar: el acuerdo, mediante presentacin de copia del convenio o bien su celebracin ante el rgano en audiencia y la fuerza mayor, a travs de la prueba de sus extremos (circunstancia imprevisible e inevitable que obstaculiz la actuacin procesal til en tiempo propicio). 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 375, Cdigo nacional. No existen diferencias esenciales entre ambos textos normativos, salvo que slo se remite a los casos del art. 157 .
Art. 374. Constancia de expedientes judiciales Cuando la prueba consistiere en constancias de otros expedientes judiciales no terminados, la parte agregar los testimonios o certificados de las piezas pertinentes, sin perjuicio de la facultad del juez de requerir dichas constancias o los expedientes, en oportunidad de encontrarse el expediente en estado de dictar sentencia. 1. REQUERIMIENTO DE CAUSA AD EFFECTUM VIDENDI ET PROBANDI Un tipo especial de documento es el expediente judicial. No slo por su naturaleza sino por la fuerza convictiva que de l puede obtenerse. En un proceso, muchas veces resulta determinante contar con otra causa -o constancias parciales de la misma- como elemento acreditante de la pretensin u oposicin, ya sea del mismo o de diferente fuero, de trmite ante la misma o superior instancia.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 30/5/1996, Subelda de Romero v. Scarbaci, Carlos s/daos y perjuicios; 11/3/1997, Sonaglia, Ricardo v. Balduzzi, Mario s/daos y perjuicios; 2/6/1998, DAgustini, Oscar v. Rivella, Zulma s/daos y perjuicios; 6/6/2000, Vega, Mercedes v. Cavagnaro, Juan y otro s/daos y perjuicios; 2/10/2001, Vera Fleitas, Julio v. Iarraguirre, Juan s/daos y perjuicios; 11/4/2002, Romano, Benjamn H. v. Toranzo, Ral s/desalojo. 31 El lamento que la actora destila a la presumida excesiva velocidad del vehculo de mayor porte es un argumento desbaratado por las constancias seguidas en mbito represivo que las partes ofrecieran como prueba mutua y por ende de valor probatorio indiscutible, con mayor razn si no existen en el fuero civil otras constancias que desvirten lo acreditado y fallado en dicha jurisdiccin (art. 374, CPCC). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala , 5/8/1999, Dostal Lorena v. Sandoval Florencia s/daos y perjuicios. Las atestaciones, croquis, pericias accidentolgicas realizadas no afeblecen en su vigor ni deben dejarse de lado aunque carezcan de ratificacin judicial ulterior, dado que los litigantes han coincidido en ofrecer dicho sumario criminal como prueba excluyente, sin reserva alguna y es por ello que el mismo cabe incorporarlo vlidamente en el proceso civil, por un principio elemental de veracidad, lealtad y buena fe procesal que impide retornar sobre lo ya aceptado (arts. 374 y 384 del ritual). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 7/4/1998, Snchez, Mercedes Tecla v. Di Zillio, Carlos Rubn y otros s/daos y perjuicios; 17/12/1998, De la Barra, Claudio Tamon v. Bogadi, Gustavo Marcelo s/daos y perjuicios; 9/2/1999, Bondaruk, Antonio v. Lera, Edgardo Fabin s/daos y perjuicios.
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Art. 375. Carga de la prueba Incumbir la carga de la prueba a la parte que afirme la existencia de un hecho controvertido o de un precepto jurdico que el juez o tribunal no tenga el deber de conocer. Cada una de las partes deber probar el presupuesto de hecho de la norma o normas que invocare como fundamento de su pretensin, defensa o excepcin. 1. PRUEBA DE LOS HECHOS Y DEL DERECHO Por regla, al juicio las partes llevan los hechos y el juez aporta el derecho. El magistrado es ajeno a la relacin fctica suscitada entre los contendientes de la que derivaran los derechos que esgrimen. De all que corresponda a stos la prueba de los extremos alegados. Si a ello sumamos la vigencia del principio dispositivo tenemos as el fundamento de la primera parte de este artculo. La regla reconoce -no obstante- flexibilizaciones. No todos los hechos deben ser probados por las partes. Ya vimos que slo los controvertidos y conducentes as como los que no estn exentos de prueba -remitimos a la nota del art. 358 -. Por otro lado, no slo las partes prueban. En casos excepcionales, el juez en busca de la verdad jurdica objetiva puede realizar tambin actividad instructoria a travs de las medidas para mejor proveer (arts. 36, inc. 2, y 482, entre otros). Y dijimos que el juez conoce el derecho. Se trata de un jusperito: conoce la ley y la debe aplicar para resolver los conflictos sometidos a su jurisdiccin. Incluso puede y debe apartarse de la calificacin legal dada por las partes al caso para encauzar debidamente la pretensin en el marco del derecho vigente aplicable. Tal actividad se vincula con el principio iura novit curia. Este otro principio tambin tiene alguna excepcin. El juez -en principio- conoce slo el derecho de su nacin. No tiene la obligacin de conocer el derecho extranjero. El Cdigo Civil seala que la aplicacin de las leyes extranjeras, en los casos en que este Cdigo la autoriza, nunca tendr lugar sino a solicitud de parte interesada, a cuyo cargo ser la prueba de la existencia de dichas leyes. Exceptanse las leyes extranjeras que se hicieren obligatorias en la Repblica por convenciones diplomticas, o en virtud de ley especial (art. 13). Esta norma se encuentra en vigencia, ms all de que provenga de otra poca en la cual las comunicaciones y el trfico de informacin no eran tan fluidos como hoy y donde no existan tantos tratados internacionales aplicables en esta materia que establecen el deber de los jueces vernculos de poner en prctica el derecho extranjero cuando corresponda. En la actualidad por efectos de la globalizacin y la Internet no resulta dificultoso obtener informacin rpidamente respecto de ordenamientos jurdicos extranjeros. Y si bien en los casos en que ello resulta necesario muchas veces el juez oficiosamente busca y obtiene tales datos, sigue legalmente pesando en cabeza de la parte que pretende beneficiarse con los efectos jurdicos de las normas extranjeras la carga de acreditarlas -salvo cuando se configuren las excepciones apuntadas-.
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Si quien es demandado por desalojo alegndose la existencia de un comodato, no se limita a negar su existencia, sino que afirma que el inmueble le haba sido entregado en propiedad y a cuenta de un mayor pago, asume la carga de la prueba de esta defensa (art. 375, CPC). SCBA, Ac. 49.122, 30/6/1992, Acovial SA v. Salvi, Ubaldo s/desalojo. Quien opone un hecho distinto e incompatible tendiente a desvirtuar las aseveraciones del contrario asume la carga de demostrarlo (art. 375, CPC). SCBA, Ac. 44.765, 20/8/1991, Electrnica Integral SRL v. Daniel Volpe y Asociado y otros s/cumplimiento de contrato; Ac. 47.682, 6/4/1993, Daz Morales, Jos v. Via, Juan Carlos s/depsito [J 14.30637-1]; Ac. 57.592, 28/5/1996, Scrocchi, Jos Mara v. Scrocchi, Ernesto Amlcar s/simulacin y colacin [J 14.30637-2]; Ac. 73.417, 20/9/2000, Zanon, Lauretta v. Bruno Zanon e Hijos SCA s/accin de impugnacin de asamblea ordinaria. En materia de prueba la obligacin de rendirla no depende de la funcin de actor o demandado, sino de la situacin que cada uno adquiere en el proceso de conformidad a los hechos establecidos o reconocidos, incumbindole, en consecuencia, a la parte que quiere modificar el estado normal de las cosas o la posicin adquirida por la otra parte en la litis, por lo que cada parte debe probar sus afirmaciones (art. 375, Cdigo Procesal). SCBA, Ac. 33.539, 22/12/1987, Aranda de Ponti, Nlida v. Clnica Santa Cecilia SRL y otros s/daos y perjuicios; Ac. 41.826, 28/11/1989, Paz, Valentn v. Cioffi, Mario y otro s/daos y perjuicios [J 14.17894-1]; Ac. 45.162, 30/7/1991, Casier, Juan v. Chechik, Marcos s/daos y perjuicios [J 14.17894-2]; Ac. 50.156, 6/10/1992, Nagode Ferraro, Mara Cristina v. Letiz, Mario lbano s/daos y perjuicios [J 14.17894-3]; Ac. 47.899, 11/5/1993, Bruno, Oscar Eduardo v. Clnica Espora SA y otro s/daos y perjuicios [J 14.17894-4]; Ac. 47.607, 30/8/1994, Zelaya, Blanca Lidia v. Cosentino, Francisco y otros s/daos y perjuicios [J 14.17894-5]; Ac. 61.300, 5/3/1996, Risso de Perna, Irene v. Transporte Automotor Nuevo Horizonte s/daos y perjuicios [J 14.17894-6]; Ac. 56.159, 12/11/1996, Club de Pesca `El Flamenco v. Tolosa de Giumell, E. L. y otros s/consignacin alquileres; Ac. 59.413, 18/3/1997, Rosas, Lilian E. y otro v. Instituto Mater Dei SA y otros s/daos y perjuicios [J 14.12488-1]; Ac. 58.365, 24/3/1998, Badano, Luis Mara v. Stadelman, Raimundo s/exclusin de socio [J 14.13470-1]; Ac. 71.920, 3/5/2000, Redaelli, Ana Mara y otro v. Len, Juan Eduardo s/daos y perjuicios; Ac. 79.421, 19/2/2002, Sequeira Viera, Blanca v. Vila, Jos Oscar y otro s/daos y perjuicios. La prueba recae sobre quien pretende innovar en la posicin de su adversario (art. 375, CPC).
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El art. 375, CPCC impone a las partes la carga de probar el presupuesto de hecho de la norma o las normas que invocaren como fundamento de su pretensin, defensa o excepcin. SCBA, Ac. 57.636, 27/12/1996, Lipovetzky, Bernardo v. Gonzlez, Alberto y otro s/cobro de australes; Ac. 59.365, 24/3/1998, Badano, Luis Mara v. Stadelman, Raimundo s/exclusin de socio [J 14.13470-1]; Ac. 76.217, 25/10/2000, Coria, Juan Francisco v. Sanguinetti, Ral Eduardo s/daos y perjuicios; Ac. 75.539, 30/5/2001, Giordano, Carlos y otros v. Fundacin Ateneo de la Juventud y otros s/daos y perjuicios. 36 SCBA, Ac. 55.133, 22/8/1995, Cayarga, Jos Eduardo v. Clnica Privada Dres. Marcelo S. Tachella y otros s/daos y perjuicios. En relacin a la carga de la prueba, lo que se pone en manos del profesional no es el tener que demostrar su actuar diligente, sino el que, ante lo incompleto de la historia clnica, debe aportar al proceso los datos faltantes en la misma que, dependiendo de l, que tuvo en sus manos el tratamiento de la paciente, al no ser arrimados al proceso, crean en su contra una presuncin de verdad sobre su conducta antiprofesional que a l corresponde desvirtuar. Porque si se acredit con la propia historia clnica la negligencia de los mdicos intervinientes, a la accionada le incumbe demostrar que utiliz los medios apropiados para lograr la salvacin del paciente. Juega aqu lo que se ha denominado carga interactiva de la prueba porque en el caso particular analizado era la demandada quin estaba en mejores condiciones de acreditar que la enferma igual hubiera fallecido (art. 375, CPC). Opera en esta situacin el `deber de colaboracin, por lo cual, su actitud en el proceso no puede limitarse a una mera negativa, tiene que `colaborar en el esclarecimiento de la verdad. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 5/4/2001, Violas, Walter Jorge y otro v. Clnica Privada del Nio y La Familia SRL s/daos y perjuicios. 37 La doctrina de las llamadas cargas probatorias dinmicas no puede aplicarse con carcter general e indiscriminado; es residual porque constituye un apartamiento excepcional de las normas legales que gobiernan la distribucin del onus probandi (art. 375, CPC). Slo es aceptable cuando la aplicacin mecnica o rgida de la ley conduzca a resultados inicuos, lo que debe demostrar quien lo afirma. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 9/4/2002, Barbalace, Juan Carlos v. Jockey Club Hipdromo de San Isidro s/daos y perjuicios.
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Art. 376. Medios de prueba La prueba deber producirse por los medios previstos expresamente por la ley o por los que el juez disponga, a pedido de parte o de oficio, siempre que no afecten la moral, la libertad personal de los litigantes o de terceros, o no estn expresamente prohibidos para el caso. Los medios de prueba no previstos se diligenciarn aplicando por analoga las disposiciones de los que sean semejantes, o en su defecto, en la forma que establezca el juez. 1. AMPLITUD DE MEDIOS PROBATORIOS La ley regula detalladamente una cierta cantidad de medios de prueba. Sin embargo, estas figuras no agotan el repertorio de formas de acreditar hechos de las que disponen las partes y los jueces. Si bien se tender a echar mano de los medios probatorios tpicos o nominados, est en la creatividad de los litigantes y magistrados propiciar y admitir otras formas o combinacin de tipos en la medida en que estas nuevas figuras se adapten de mejor forma a la tarea de eliminar la incertidumbre respecto de los extremos fcticos a probar38. Esta norma establece dos modalidades en cuanto al impulso de esta faena probatoria: el pedido de parte y el actuar oficioso. Esos dos orgenes podr tener el medio de prueba novedoso que, sin embargo, deber respetar ciertas limitantes tambin contenidas en la norma en anlisis. El Cdigo condiciona esta tarea de creacin de nuevos medios de prueba a que los mismos no afecten la moral, la libertad personal de las partes o no estn expresamente prohibidos. Se tratar -en general- de casos de medios probatorios inadmisibles por improcedentes. La obtencin de pruebas no justifica -en absoluto- atacar la moral o la libertad de las personas, ya sea en grado de simple molestia o -con ms razn an- cuando la conducta importe un comportamiento sancionado normativamente. La ley puede prohibir ciertos medios probatorios expresamente pero tambin hacerlo en forma genrica e implcita, por operatividad del carcter sistemtico del orden jurdico. Se tratar de la prueba ilcita. Tal, aquella que se obtiene mediante la comisin de un delito como, por ejemplo, si se consiguiera una conclusin pericial mediante castigos u hostigamientos al experto o un documento mediante el robo o la violacin de domicilio. Ninguna validez -huelga decirlo- podr tener esta prueba en el proceso. Se trata de una aplicacin de la doctrina de los frutos del rbol envenenado, de filiacin norteamericana y extendida aplicacin en el derecho penal pero que bien puede ser utilizada en el mbito civil donde tambin rige la inviolabilidad de la defensa en juicio y el debido proceso a partir de que slo podr incorporarse al mismo prueba regular y legalmente obtenida.
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Aferrarse al formalismo de que la justificacin de la restitucin del inmueble arrendado, slo poda justificarse a travs de la prueba documental, que prev el contrato de locacin, constituye una exteriorizacin del sistema dispositivo, que no puede prevalecer sobre el rgimen de los medios de prueba establecidos por el legislador, y que responden a principios de orden pblico, que no pueden ser dejados de lado por las partes (art. 376, Cdigo Procesal). Por lo tanto el seoro de las partes derivado de la autonoma de la voluntad, no puede limitar los medios de prueba admisibles, mxime cuando, como en el caso, se est frente a una clusula predispuesta contenida en un contrato de adhesin (arts. 1198, 1 parte, CCiv.). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/5/1994, Sebastin, Roberto v. Lescano, Jorge Omar y otro s/desalojo.
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Art. 377. Inimpugnabilidad Sern irrecurribles las resoluciones del juez sobre produccin, denegacin y sustanciacin de las pruebas, pero si se hubiese negado alguna medida, la parte interesada podr solicitar a la cmara que la diligencie cuando el expediente le fuere remitido para que conozca del recurso contra la sentencia definitiva. 1. CELERIDAD VERSUS DEFENSA EN JUICIO Una vez ms se plantea aqu el conflicto entre la rapidez con la que deben tramitar los procesos y la profundidad del debate -incluidas las revisiones- que merecen las cuestiones all ventiladas. Aqu, la situacin se ubica en la etapa probatoria donde -como vimos- las vicisitudes tienden a multiplicarse por la gran cantidad de actos procesales que normalmente tienen lugar en este perodo procesal, con participacin de otros sujetos (terceros, instituciones, etc.), notificaciones abundantes, etc. Muchas sern tambin las resoluciones que el juez emita en este momento. Admitir o denegar determinados medios probatorios. Una vez admitidos, dispondr para su produccin audiencias, careos, citaciones, cambios de fecha, de horarios, dar pautas para la actuacin de peritos, acoger o rechazar pedidos de adelantos de gastos, ordenar que se libren oficios y se requieran informes, etc. En el marco de la sustanciacin podr hacer lugar a los planteos de los letrados en las audiencias o desecharlos, admitir o rechazar pedidos de explicaciones, de inclusin o exclusin de preguntas o posiciones, de reiteracin de informes, etc. Como se advierte, la etapa probatoria es potencialmente una fuente inagotable de conflictos de menor o mayor entidad pero siempre numerosos. De acuerdo con una plena vigencia del derecho de defensa deberan las partes poder contar con vas procesales aptas para cuestionar una resolucin que afecte sus derechos (aqu, vinculados con la materia probatoria) apenas es emitida, tanto ante el mismo juez como ante el tribunal superior si el tema es susceptible de generar un perjuicio importante (irreparable). Esta amplitud de debate e impugnacin, permitiendo que a cada paso pueda darse la sustanciacin de un conflicto que detenga el curso del perodo de prueba lo hara interminable, dilatando en exceso la litis y posibilitando que en muchos casos se distraiga el valioso tiempo procesal atendiendo planteos de una de las partes que, quizs, a la postre, no habran obstado a la emisin de un pronunciamiento de mrito favorable a su postura. Imagnese el caso del rechazo de un testigo de la actora cuando -aun sin esa prueba- resulta victoriosa en la sentencia. De all que en pos de la celeridad se haya limitado la impugnabilidad de las medidas sobre denegacin, produccin y sustanciacin de la prueba. Esta regla se extiende, incluso, una vez
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Cualquier cuestionamiento que con posterioridad a la conclusin del perodo probatorio se suscite sobre produccin, denegacin y sustanciacin del algn medio que pueda drsele el alcance de probatorio, no debe ser considerado excluido del marco cognoscitivo del art. 377, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 3/10/1996, Domnguez, Ricardo v. Hauyqui SA s/determinacin reajuste honorarios (R. de H.). 40 Habindose requerido el reconocimiento judicial que pretende el accionante en carcter de prueba anticipada (art. 326, inc. 2, CPCC), no resultan de aplicacin los arts. 494 y 377 del ritual en lo atinente a la irrecurribilidad de decisiones relativas a la produccin, denegacin y sustitucin de pruebas en el proceso sumario, sino que es de estricta observancia el art. 327, prr. 3, CPCC que autoriza la apelacin de las resoluciones denegatorias de medidas preliminares. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 20/11/1997, Jofman de Schimkiewicz, Perla v. Jofman, Susana Elizabeth s/desalojo s/recurso de queja. Tratndose de una medida de prueba anticipada, la resolucin que desestima la negligencia acusada a su respecto, es inapelable (arts. 327, prr. 3, 377 y 494, prr. 4, CPCC). Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 17/9/1992, Beratz, Ceferino Jos v. Beratz, Manuel J. y otro s/recurso de queja en autos: `Beratz, Ceferino Jos v. Beratz, Manuel J. y otro s/impugnacin de filiacin y reconocimiento extramatrimonial. 41 Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 2/4/2002, Barey, Miguel ngel v. Brtoli, Gustavo Miguel s/queja. Las resoluciones sobre produccin, denegacin y sustanciacin de pruebas, son, en principio, irrecurribles (art. 377, CPCB) y la providencia recurrida en cuanto fija la fecha de audiencia para la recepcin de la prueba testimonial resulta alcanzada por la irrecurribilidad mencionada. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 9/2/1999, Halchum, Mara C. v. Wlasiuj, Anastasia y otros s/desalojo (recurso de queja). La resolucin que dispone ampliar el informe pericial caligrfico fundada en los arts. 36, inc. 2 y 473, CPCC -no haciendo lugar a la oposicin del demandado- es de aquellas cuya irrecurribilidad prescribe el art. 377, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 28/5/1998, Porta, Carlos Alberto v. Gmez, Francisco Dante s/cobro ejecutivo. Conforme a lo dispuesto por el art. 377, CPCC, las resoluciones del juez de primera instancia sobre produccin, denegacin y sustanciacin de las pruebas son -por principio- irrecurribles; tal limitacin recursiva alcanza a las resoluciones que, como la atacada, desestiman el pedido de trasladar la carga del anticipo de gastos (art. 461, CPCC), a la parte que no ofreci la respectiva prueba pericial. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 28/11/1996, SGP v. SAD s/reconocimiento de filiacin. Si bien el art. 377, CPCB impone como principio general la irrecurribilidad de las resoluciones sobre produccin, denegacin o sustanciacin de las pruebas, dada la importancia que tiene en el presente caso la pericia caligrfica a los efectos de determinar la autenticidad de las firmas que se le atribuyen al actor en los recibos en los cuales se funda la excepcin de pago opuesta por el accionado y toda vez que la interpretacin rigurosa de las normas procesales no pueden prevalecer sobre el efectivo y concreto resguardo y aplicacin de la garanta constitucional de defensa en juicio, corresponde hacer una excepcin a la referida irrecurribilidad. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 1/10/1996, Lomastro, Francisco v. Ritiro, Pascual s/cobro ejecutivo. Si bien el auto de apertura a prueba es en principio irrecurrible tanto en los procesos sumarios como ordinarios (arts. 358, 359, 377 y 494, CPC), conforma doctrina uniforme que tal regla no es absoluta y opera con criterio restringido mxime si est de por medio la denegacin de toda o prcticamente toda la prueba ofrecida por la parte, ya que de no ser as se afectara el derecho constitucional de defensa en juicio protegido por el art. 18, CN. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 4/3/1997, Visciarelli, Luis Alberto v. Flores, Luis s/daos y perjuicios. 42 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 27/5/2003, Rusilla, Antonio Luis v. Repetto, Carlos Alberto s/daos y perjuicios.
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Art. 378. Cuadernos de prueba Se formar cuaderno separado de la prueba de cada parte, la que se agregar al expediente al vencimiento del plazo probatorio. 1. PRUEBA POR SEPARADO PARA CADA PARTE Una de las caractersticas del trmite probatorio del juicio ordinario es la formacin de los cuadernos de prueba. Cada parte -como vimos- dentro de los primeros diez das del plazo de prueba deber presentar un escrito ofreciendo toda la prueba de que intente valerse, ms all de la documental que ya se agreg con los escritos pertinentes. Con esos escritos se inicia un cuaderno de prueba que consiste en un legajo separado fsicamente del principal pero que lo integra -de hecho el art. 480 regula la manera en que luego de la etapa probatoria vuelven a conformar un nico expediente-. Esta tramitacin separada de cada grupo de pruebas se justifica para una mejor sustanciacin de las mismas ya que de esta manera pueden realizarse diligencias en forma simultnea sin que una parte entorpezca la tarea de la otra y tambin ayuda en la maniobrabilidad de las actuaciones que suelen ser voluminosas en este tipo de procesos. Dentro de cada cuaderno constarn las resoluciones respecto de las pruebas ofrecidas por cada parte: su concesin, denegatoria, fijacin de audiencias, plazos, modalidades, etc. Y se irn agregando las constancias de produccin, notificaciones, etc. a medida que vaya teniendo lugar la sustanciacin de las mismas folindose las actuaciones en el ngulo inferior derecho del frente de cada hoja para luego -una vez que se incorporan al expediente principal- realizarse una foliatura de todas las piezas de manera correlativa en el margen superior.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 21/5/1991, Seijo de Bugel, Marta Julia v. Lisso, Daniel Arturo s/restitucin. El replanteo de prueba previsto en el art. 255, inc. 2, Cdigo Procesal tiene por finalidad reparar los errores en que hubiere incurrido el iudex a quo, en punto a las providencias sobre produccin, denegacin y sustanciacin de las pruebas, en funcin de la inapelabilidad prevista en el art. 377, Cdigo Procesal. La referida disposicin normativa no autoriza la agregacin o produccin indiscriminada de pruebas sobre las que versen declaraciones de negligencia en primera instancia, sino que slo podrn producirse pruebas en la Alzada, cuando dichas declaraciones hubieren sido dictadas con error evidente de apreciacin. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/5/1999, Farinelli, Alfredo v. Leruga, Juan s/cobro de honorarios. 44 Una adecuada labor de hermenutica del art. 377, Cdigo Procesal, autoriza a concluir que slo prohbe la apelacin, pero no el recurso de reposicin. No puede repelerse, por lo tanto, la reposicin de una denegatoria de prueba frente a una exposicin de atendibles fundamentos, mxime cuando puede importar una cortapisa al ejercicio de la defensa en juicio, y fundamentalmente, cuando ste es de elevado contenido econmico. Debe ser, pues, el principio de inapelabilidad, interpretado respectivamente, es decir, inaplicable a situaciones no contempladas expresamente. Cm. Civ. y Com. Dolores, 10/10/1995, Banco Com. Tandil v. Casa Calegari s/ejecutivo.
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Art. 379. Prueba dentro del radio del juzgado Los jueces asistirn a las actuaciones de prueba que deban practicarse fuera de la sede del juzgado o tribunal, pero dentro del radio urbano del lugar. 1. INMEDIACIN EN MATERIA PROBATORIA (I) Respecto de la tarea probatoria el principio de inmediacin, que importa el contacto directo del juez con las partes y las diligencias probatorias por ellos aportadas, debe ser una de las reglas que gobierne la intervencin de los magistrados. Aqu se hace referencia al deber de los jueces de asistir a aquellas diligencias que no tengan lugar dentro del recinto del rgano sino que importe trasladarse fuera de los tribunales, pero siempre dentro del radio urbano. El juez puede salir para efectuar un reconocimiento judicial, presenciar una operacin pericial o una declaracin testimonial en el lugar donde ocurrieron los hechos, etc. Entendemos que su ausencia en estos casos slo ser causal de nulidad si antes las partes solicitaron su presencia de acuerdo con las pautas del art. 34, inc. 1. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 381, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 380. Prueba fuera del radio del juzgado Cuando las actuaciones deban practicarse fuera del radio urbano, pero dentro del departamento judicial, los jueces podrn trasladarse para recibirlas o encomendar la diligencia a los de las respectivas localidades. Si se tratare de un reconocimiento judicial los jueces podrn trasladarse a cualquier lugar de la Repblica donde deba tener lugar la diligencia. 1. INMEDIACIN EN MATERIA PROBATORIA (II) En este supuesto, la distancia desde la sede del juzgado hasta el lugar donde tendr lugar la diligencia probatoria es mayor ya que supera el radio urbano pero an se trata de una actuacin dentro del departamento judicial respectivo. Ello hace que en este caso la ley prevea tanto el traslado y la presencia del juez en el lugar como la delegacin de la conduccin de la diligencia al juez de la respectiva localidad. Normalmente se tratar de los jueces de paz letrados. Para el supuesto del reconocimiento judicial donde es imprescindible el contacto de visu por parte del juez y la delegacin deviene impropia, la ley autoriza al juez a trasladarse a cualquier punto del pas. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 382, Cdigo nacional.
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Art. 381. Plazo para el libramiento de oficios y exhortos Tanto en el caso del artculo precedente como en el de los arts. 367 y 451, los oficios o exhortos sern librados dentro de quinto da. Se tendr por desistida de la prueba a la parte si dentro de igual plazo contado desde la fecha de entrega del oficio o exhorto, no dejase constancia en el expediente de esa circunstancia. 1. COMUNICACIONES CON OTROS JUECES: CARGAS Esta manda precisa cules son las cargas respecto de las comunicaciones que tendrn lugar en la etapa probatoria cuando el juez de la causa deba requerir colaboracin a un colega -ya sea nacional o extranjero- para llevar adelante determinada diligencia probatoria. Para los casos de prueba a realizarse fuera del radio del juzgado pero dentro del departamento judicial y se decida encomendar la medida a algn Juez de Paz (art. 380) o bien cuando se deba realizar la prueba en otro pas ya sea limtrofe o no (art. 367) o para que ciertos testigos declaren ante otro magistrado sea nacional o extranjero (art. 451), se contempla que los oficios (segn el dec.-ley 9618/1980 en los casos de jueces nacionales) o exhortos (comunicaciones dirigidas al extranjero) sean confeccionados y diligenciados por los litigantes interesados por lo que debern ser presentados dentro del quinto da de que se disponga el requerimiento de colaboracin por parte del juez y retirados del juzgado en el mismo tiempo dejndose constancia de ello en la causa, so pena de caducidad automtica. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 383, Cdigo nacional. Se indica aqu que las partes deben gestionar el libramiento de oficios y exhortos y retirarlos para su diligenciamiento, haciendo saber -cuando corresponda- el rgano judicial ante el que quedaron radicados. Si el requerimiento persigue la fijacin de una audiencia u otra diligencia respecto de la cual se posibilite el contralor de la otra parte, la fecha designada para ello deber ser informado en el plazo de cinco das contados desde la notificacin por ministerio de la ley de la providencia que la fij. Regirn las normas sobre caducidad de las pruebas por negligencia.
Art. 382. Negligencia Las medidas de prueba debern ser pedidas, ordenadas y practicadas dentro del plazo. A los interesados incumbe urgir para que sean diligenciadas oportunamente. Si no lo fueren por omisin de las autoridades encargadas de recibirla 45, podrn los interesados pedir que se practiquen antes de los alegatos siempre que, en tiempo, la parte que ofreci la prueba hubiese informado al juzgado de las dificultades y requerido las medidas necesarias para activar la produccin. 1. PRUEBA Y PRINCIPIO DISPOSITIVO. SANCIN GENRICA El principio dispositivo persiste en la etapa probatoria. Las partes no slo tuvieron que plantear debidamente los hechos y ofrecer la prueba para acreditarlos sino que tambin -una vez admitidos los medios probatorios por el juez- debern impulsar los actos procesales tendientes a la produccin de la misma. Dada la existencia de un plazo general para que se realicen los mltiples actos que conforman esta trascendente etapa del juicio, la ley hace hincapi en la carga de las partes al recordarles que ellas son responsables de que las pruebas se diligencien oportunamente.
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Art. 383. Prueba producida y agregada Se desestimar el pedido de declaracin de negligencia cuando la prueba se hubiere producido y agregado antes de vencido el plazo para contestarlo. Tambin, y sin sustanciacin alguna, si se acusare negligencia respecto de la prueba de posiciones y de testigos antes de la fecha y hora de celebracin de la audiencia, o de peritos, antes de que hubiese vencido el plazo para presentar la pericia. En estos casos, la resolucin del juez ser irrecurrible; en los dems, quedar a salvo el derecho de los interesados para replantear la cuestin en la alzada, en los trminos del art. 255, inc. 2. 1. DECLARACIN DE NEGLIGENCIA. REPLANTEO DE PRUEBA El artculo anterior plasma genricamente la carga de impulso de las partes en la etapa probatoria. En esta manda se hace alusin a las consecuencias disvaliosas que puede acarrear su incumplimiento. Concretamente, la prdida del medio probatorio ofrecido por la declaracin judicial de negligencia. Para que ello ocurra, deber existir un incumplimiento de los pasos procesales en los tiempos establecidos por parte de quien ofrece una determinada prueba46. Aqu los incumplimientos son genricos ya que -como se ver ms adelante- cada medio de prueba contempla ciertos incumplimientos especficos a los que aade una sancin tambin especfica o preestablecida: la caducidad de la prueba de que se trate.
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Si el trmino de prueba se encuentra vencido en exceso, sin que la accionada haya activado el trmite de la pericia de tasacin, corresponde tener por operada la negligencia invocada (art. 382, CPCC). SCBA, B.49.426, 5/8/1997, Saico SA v. Municipalidad de Dolores s/demanda contencioso administrativa. Corresponde declarar procedente el acuse de negligencia planteado, si no surgen de las constancias de autos que se haya producido la prueba motivo del pedido de negligencia -documental e instrumental-, no obstante haber vencido el plazo pertinente y no habiendo la parte urgido su diligenciamiento en tiempo propio (arts. 382, CPCC, y 25, CPCA). SCBA, I.2058, 2/2/2000, Antonetti, Omar H. y otros v. Provincia de Buenos Aires - tercero: `Caja de Jubilaciones, Subsidios y Pensiones del Personal del Banco de la Provincia de Buenos Aires s/inconstitucionalidad ley 11761 .
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La circunstancia de que se hubiere recibido declaracin al testigo luego de vencido el trmino de prueba, sin haberse notificado la audiencia a las partes, no resta valor a sus dichos, porque no se advierte de qu manera pudo influir desfavorablemente sobre el demandado y citada en garanta el hecho de que tal prueba se hubiere producido una vez vencido el trmino probatorio, con mayor razn si no se haba acusado negligencia o pedido certificacin alguna (arts. 365 y 382, CPCC). La nica obligacin del actor era notificar al testigo, no a su contraparte (arts. 135, inc. 3, y 431, Cdigo cit.). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 16/10/1990, Montao, Miguel ngel v. Dury, Abraham y otro s/daos y perjuicios. 48 La apertura a prueba en segunda instancia tiene un carcter de excepcin, limitativo y de criterio estricto ya que se trata de reabrir cuestiones sobre procedimientos precluidos por no haberse cumplido debidamente con el art. 382, CPC. No patentizndose, en el caso, la desoportunidad de las negligencias, la consideracin de las medidas probatorias que el tribunal estime pertinentes queda sujeta a sus facultades ordenatorias e instructorias cuando tenga el expediente a estudio para dictar sentencia (arts. 36 y 255, CPCC). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 1, 13/4/1993, Irala, Celso y otro v. Fabrival SCA s/daos y perjuicios. Para que tenga cabida el replanteo de prueba en Alzada, el peticionante debe justificar cumplidamente que de su parte no medi negligencia, demora o desinters en la produccin de la misma en la otra instancia e impugnar los fundamentos de la resolucin que le dio por perdido el derecho. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 27/5/2003, Rusilla, Antonio Luis v. Repetto, Carlos Alberto s/daos y perjuicios. El art. 255, inc. 2, CPCC es claro en el sentido de imponer a la parte interesada la carga consistente en invocar las razones demostrativas de la necesidad de la prueba y en formular una crtica concreta de los motivos en que se apoy la resolucin denegatoria o declarativa de negligencia, en forma similar a lo que ocurre cuando se trata de una expresin de agravios o un memorial. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 19/11/2002, Bianco, Juan v. Bianco, Sergio y otros s/daos y perjuicios. No procede el replanteo de prueba en la Alzada si lo que se procura es obtener la produccin de una prueba pericial caligrfica ofrecida oportunamente y omitida proveer en primera instancia. En tal caso est ausente el requisito de una resolucin que verse sobre la produccin, denegacin o sustanciacin de prueba. Ello as porque dicha prueba no fue denegada, ni se declar su negligencia o caducidad. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 2, 15/3/2001, Banco Mayo Cooperativo Limitado v. Trepichio, Elvira Mabel y otro s/cobro de pesos. El replanteo de prueba en la Alzada debe ser admitido cuando el juez deneg mal la prueba o decret indebidamente la negligencia, privando as a la parte de formar favorablemente con la prueba frustrada la conviccin del juez respecto de los hechos por l invocados. Claro est que, para que el superior pueda apreciar la justicia de la denegacin o del decreto de negligencia, stos deben haber sido fundados. Con el pedido de replanteo habr de explicarse por qu, si se hubiera hecho lugar a la prueba, su conviccin hubiera formado la conviccin favorable del juez. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 19/3/2002, Mayo, Moiss v. Castagnola, Daniel ngel y otro s/desalojo.
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Art. 384. Apreciacin de la prueba Salvo disposicin legal en contrario, los jueces formarn su conviccin respecto de la prueba de conformidad con las reglas de la sana crtica. No tendrn el deber de expresar en la sentencia la valoracin de todas las pruebas producidas, sino nicamente de las que fueren esenciales y decisivas para el fallo de la causa. 1. VALORACIN DE LA PRUEBA: LA SANA CRTICA Una vez reunida la masa probatoria, el juez se encontrar frente a un cmulo de informacin a procesar a los fines de obtener de all la certeza que requiere la decisin de mrito de un proceso. Si bien en cada medio probatorio existen pautas que indican cmo habrn de valorarse sus conclusiones, este artculo establece la regla madre de la tarea hermenutica de los magistrados: la aplicacin de la sana crtica. De acuerdo con la ley, los jueces no podrn apartarse -salvo norma en contrario- de estas mximas o reglas en la ponderacin de la prueba a los fines de tener por demostrados los hechos de la causa. La sana crtica no implica -en general- ataduras a pautas taxativamente preordenadas sino una valoracin global y razonada del conjunto. Decimos que ello ocurre en general porque existen en este mbito algunos elementos que provienen de un sistema diferente de valoracin probatoria que -segn se ha dicho- se opone al de la sana crtica: el de la prueba legal o tasada. En este rgimen es el legislador mediante normas positivas (las disposiciones legales en contrario a que alude el artculo en anlisis) quien atribuye de antemano el valor probatorio a ciertos tipos de medios prescindiendo del efecto convictivo que en el caso concreto causen en el espritu del magistrado. En el derecho procesal civil y comercial podemos observar ejemplos del sistema de la prueba legal o tasada en el valor probatorio del instrumento pblico respecto de los hechos realizados por el oficial pblico o pasados ante l y de la confesin expresa -salvo los casos de excepcin que la ley tambin contempla-. En estos supuestos, el juez deber tomar los hechos que estas pruebas reflejan y tenerlos por ciertos sin ms. Salvo casos determinados, entonces, la tarea hermenutica del juez se gua por la sana crtica expresin que si bien ha sido receptada en numerosas normas, ninguna ley indica cules son las reglas49 que la integran. De all que hayan sido la doctrina y la jurisprudencia las que se encargaron de explicitar algunas de las pautas que la componen y son hoy aceptadas en el campo del derecho procesal50.
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ARAZI, Roland - ROJAS, Jorge, Cdigo Procesal..., cit., t. II, p. 326. Haberse basado en algunas pruebas dejando otras de lado no es censurable porque significa nada ms que el ejercicio de la facultad conferida por el art. 384 del ritual. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 16/9/1999, Gonzlez, Ramn E. y otros v. Cremonesi, Marcelo F. y otro s/daos y perjuicios. El sistema de apreciacin regido por la sana crtica -esquema de persuasin racional- (arts. 384 y 456, CPC), no le impide al juez fundar su pronunciamiento en un testigo nico pues los testigos se pesan y no se cuentan. SCBA, Ac. 73.750, 7/2/2001, Zuanetti, Margarita y otro v. Rinaudo, Ariel Antonio y otros s/daos y perjuicios. La valoracin de la prueba reclama una captacin de conjunto y debe ser realizada siguiendo los dictados de la sana crtica, es decir por aplicacin de las reglas de la lgica en la evaluacin, que debe efectuarse conforme la ciencia y experiencia que brindan el conocimiento comn de los hechos de la vida. La preferencia de unos elementos por sobre otros est dentro de las facultades propias del juez (Cdigo Procesal, art. 384). Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 16/3/1999, Hereu, Jorge Daniel v. Rucci, Francisco Carlos y otros s/daos y perjuicios. A tenor de las reglas de la sana crtica (arts. 384, 456, CPCC), puede fundamentarse vlidamente la decisin del juez acerca de la existencia de determinados hechos conforme han sido puestos de relieve en la etapa introductiva del proceso, a travs del grado de conviccin que en un anlisis riguroso le produjo la declaracin de un nico
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SECCIN 2 - Prueba documental Art. 385. Exhibicin de documentos Las partes y los terceros en cuyo poder se encuentren documentos esenciales para la solucin del litigio, estarn obligados a exhibirlos o designar el protocolo o archivo en que se hallen los originales. El juez ordenar la exhibicin de los documentos sin sustanciacin alguna dentro del plazo que seale. 1. DOCUMENTOS Tomando una definicin amplsima, consideramos documento todo objeto susceptible de contener la representacin de un pensamiento o actividad humanos. Este concepto es omniabarcativo ya que incluye no slo los documentos escritos o instrumentos -categora ms frecuente en nuestros procesos en materia civil y comercial- sino tambin aquellos de toda otra ndole a partir de los cuales el juez pueda obtener informacin acerca de cmo ocurrieron los hechos que las partes alegan en sustento de sus peticiones. As, tambin sern considerados dentro de la categora prueba documental las grabaciones de audio o video, los registros informticos, etc. El documento al que se hace alusin en esta parte del Cdigo dar lugar a la prueba documental, una de las formas de prueba preconstituida, ya que se la produce en un momento anterior al inicio del juicio y una vez iniciado el trmite se incorpora a las actuaciones judiciales. Existe una importante conexidad entre el derecho de fondo y el ritual en este campo. Ello as por cuanto los documentos con efecto probatorio de mayor trascendencia -los instrumentos- vienen regulados minuciosamente en el Cdigo Civil respecto de las formalidades requeridas para su constitucin y de los efectos que los mismos acarrean. Ese digesto contiene previsiones respecto de dos grandes categoras de instrumentos: los privados y los pblicos. Si bien excede el marco de este trabajo analizar sus respectivos regmenes, someramente diremos que el instrumento privado es aquel documento escrito que contiene determinadas manifestaciones que realiza su autor sin necesidad de recurrir a formalidad alguna (art. 1020, CCiv.) exigindose solamente la firma del o de los autores como recaudo imprescindible (art. 1012, CCiv. cit.). El instrumento pblico tambin ser un documento escrito y firmado por las partes. Sin embargo, requiere necesariamente de la intervencin de un oficial pblico con competencia para autorizar el acto y deben respetarse determinadas formalidades prescriptas por la ley (art. 979, CCiv. cit.). La diferencia esencial entre uno y otro tipo de instrumento ser la autenticidad del pblico de la que carece (ab initio) el privado. Habiendo cumplido los pasos prefijados normativamente, al instrumento pblico se lo tiene por autntico en cuanto a su faccin material (art. 994, CCiv.). Y en cuanto a su contenido, hace plena fe de los hechos pasados ante el oficial pblico o realizados personalmente por ste52 (art. 993, CCiv.) pero no, claro est, de la veracidad de los asertos formulados por una o ambas partes en esa diligencia ya que se trata de afirmaciones respecto de hechos o apreciaciones que el oficial desconoce. As, la jurisprudencia ha dicho que sin soslayar el innegable carcter formal de instrumento pblico (art. 979, inc. 2, CCiv.) del acta policial, la misma slo refleja una declaracin unilateral de quien la firm que al no estar corroborada por otras evidencias carece de eficacia probatoria en cuanto a la realidad de la existencia material de los hechos all denunciados por el compareciente53. Esa fuerza acreditante que viene del derecho de fondo se traslada al proceso.
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Ostentan el carcter de instrumentos pblicos y, como tales, hacen plena fe de la existencia material de los hechos que los funcionarios pblicos intervinientes en las respectivas diligencias sumariales han anunciado como cumplidos por ellos mismos o que han pasado en su presencia (arts. 979, inc. 2, y 993, CCiv., 385, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 8/9/1992, Paolini, Eduardo Oscar y otro v. Luz, Alberto D. y otro s/daos y perjuicios. 53 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 1/2/1994, Demosbian, Daniel Eduardo v. Gmez, Elas Ambrosio s/daos y perjuicios.
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Art. 386. Documento en poder de una de las partes Si el documento se encontrare en poder de una de las partes se le intimar su presentacin en el plazo que el juez determine. Cuando por otros elementos de juicio resultare manifiestamente verosmil su existencia y contenido, la negativa a presentarlas56 constituir una presuncin en su contra.
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La pericia caligrfica al dictaminar que la firma estampada en el recibo era de puo y letra del demandado -sin impugnacin de parte y sin la presencia del ms mnimo elemento probatorio desvirtuante o aunque ms no sea menoscabante de la bondad de tal dictamen- no slo rescata la autenticidad de la firma examinada, sino que, adems, dicha autenticidad se expande al contenido todo del documento en cuestin. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 11/8/1998, Bartoli, Ricardo Antonio v. Marioni, Claudio F. s/cobro sumario. 55 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 10/12/1993, Carnero Pola Argentina v. Azcarraga, Hctor y otros s/escrituracin. 56 Rectius est: presentarlos.
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Cm. Civ. y Com. en pleno La Plata, 16/9/1997, Banco Mayo Cooperativo limitado v. Olivares, Hugo Nstor s/cobro ejecutivo. 58 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/11/1997, Gea, Delia Elena y otros v. Ca. mnibus Pampa SA s/nulidad de asamblea - impugnacin. 59 Debe considerarse -en el caso- como una presuncin en contra de la demandada la negativa a presentar la documentacin necesaria para efectuar la pericia contable ofrecida por la parte actora para acreditar la extensin del crdito reclamado y que le fuera requerido bajo apercibimiento de lo dispuesto por el art. 386, CPCC, si de acuerdo con los escritos de constitucin del proceso resulta verosmil la existencia y contenido del crdito en la medida peticionada. SCBA, L. 33.662, 18/9/1994, UOMRA v. Cavallo Hnos. s/aportes y contribuciones. 60 SCBA, L.62.702, 24/2/1998, Vignolo, Norberto Arturo v. Autolans SA s/despido; L.52.171, 22/2/1994, Romero, Oscar v. Obras Sanitarias Mar del Plata Sociedad del Estado s/certificaciones de servicio, cobro de licencias. 61 El efecto de la omisin de entregar al perito los libros, de acuerdo con la presuncin que emerge del art. 386, CPCC, debe ser evaluada prudentemente por el magistrado de acuerdo con las circunstancias del caso, toda vez que no puede operar en contradiccin con otros elementos de juicio de mayor magnitud. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 14/12/1999, Rutsztein, Clarisa v. Clnica Mdica San Martn SRL s/restitucin de bienes cobro de pesos.
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Art. 387. Documentos en poder de tercero Si el documento que deba reconocerse se encontrare en poder de tercero, se le intimar para que lo presente. Si lo acompaare, podr solicitar su oportuna devolucin dejando testimonio en el expediente. El requerido podr oponerse a su presentacin si el documento fuere de su exclusiva propiedad y la exhibicin pudiere ocasionarle perjuicio. Ante la oposicin formal del tenedor del documento no se insistir en el requerimiento. 1. EXHIBICIN DE DOCUMENTO POR TERCEROS Tambin puede darse el caso de que el documento de que intente valerse la parte se encuentre en manos de terceros. Ya el art. 332 contena previsiones al respecto, referidas concretamente al caso en que el documento se encontrase en entidades privadas. All se contemplaba la posibilidad de que el letrado de la parte pudiera requerirlos directamente mediante oficio sin la necesidad de que intervenga el juez, citando ese artculo. El envo del documento debe hacerse a la secretara del tribunal ya sea en original o en copia autntica. De manera ms genrica, la manda en anlisis prev el caso de intervencin judicial a los fines de que se exhiba el documento por un sujeto ajeno a la litis. Si el juez admite la peticin, deber intimar al tercero para que lo presente en determinado plazo. Si se lo acompaa en original, el tercero podr pedir que se lo devuelvan luego de que se arbitren los medios para obtener -y agregar a la causa- un testimonio del mismo, tarea a cargo del secretario. 2. NEGATIVA A LA PRESENTACIN La ley contempla la posibilidad de que el tercero requerido se niegue a presentar el documento. El argumento que puede esgrimir ser la exclusiva propiedad del mismo sumado al perjuicio que la exhibicin puede ocasionarle. Si ello se manifiesta a travs de una oposicin formal -por escrito presentada ante el juez que orden la exhibicin- la ley establece que no habr de insistirse. Entendemos que esta no insistencia slo habr de operar en el caso de que pueda obtenerse prueba por otro conducto ya que si el documento en poder del tercero es una pieza imprescindible para la dilucidacin del caso al permitir llegar a la verdad jurdica objetiva y as superar el conflicto planteado, el juez deber instrumentar la forma para que ese documento sea exhibido y pueda constar en el expediente la informacin esencial que en l est plasmada. Podr disponer a esos efectos un reconocimiento judicial, pericia, toma de vistas fotogrficas o por otros medios, relevamiento por parte del actuario en el domicilio de la parte, etc. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 389, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 388. Cotejo Si el requerido negare la firma que se le atribuye o manifestare no conocer la que se atribuye a otra persona, deber procederse a la comprobacin del documento de acuerdo con lo establecido en los arts. 458 y ss., en lo que correspondiere. 1. RECONOCIMIENTO DE FIRMA Respecto de todos los instrumentos privados que una parte traiga al proceso sea juntamente con los escritos constitutivos, en ocasiones posteriores -por ejemplo, el supuesto del art. 334 - o mediante el
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Art. 389. Indicacin de documentos para el cotejo En los escritos a que se refiere el art. 458, las partes indicarn los documentos que han de servir para la pericia. 1. INSTRUMENTOS INDUBITADOS POR ACUERDO DE PARTES En estas normas se contemplan los recaudos especficos a los fines de obtener pericialmente la determinacin de la autenticidad de la firma estampada en un instrumento privado. El experto deber -necesariamente- comparar la firma del instrumento no reconocido (firma dubitada) con firmas o material escrito por la persona a la que se atribuye aqulla (firma o material indubitado).
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Si no se desconoci en forma concreta y determinada la autenticidad del documento cuya firma se atribuye, y en la prueba confesoria se expres por la demandada `...que puede ser su firma pero que no recuerda... es innecesaria una pericia caligrfica, pues ese procedimiento probatorio presupone negativa expresa que en el caso no existi (arts. 1190, 1026, 1031, 1033, CCiv., 384, 388, 402, 411, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 14/7/1998, Zuljevic, Paula v. Tomicic, Antonio s/desalojo. 63 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/11/2000, Arrasta, Edgardo v. Navarro, Robin s/cobro ejecutivo. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/3/1995, Siro, Nstor Omar v. Rodrguez, Juan Carlos s/cobro alquileres.
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Art. 390. Estado del documento A pedido de parte, el secretario certificar sobre el estado material del documento de cuya comprobacin se trate, indicando las enmiendas, entrerrenglonaduras u otras particularidades que en l se adviertan. Dicho certificado podr ser reemplazado por copia fotogrfica a costa de la parte que la pidiere. 1. RESGUARDO DE LAS CONDICIONES MATERIALES DEL DOCUMENTO DUBITADO A los fines de preservar el documento dubitado de eventuales deterioros o modificaciones en su estructura material -los que pueden incidir tambin en el tenor de su contenido-, este artculo manda que tenindolo a la vista el secretario emita una certificacin describiendo el estado exacto en el que fuera presentado a juicio, detallando las particularidades que en l se observen. Se ejemplifica con enmiendas o entrerrenglonaduras, pero es obvio que no se agotan aqu las circunstancias deficitarias que puede exhibir un escrito. Todo detalle o peculiaridad debe ser relevado y consignado en la certificacin del actuario a los efectos de preservar el derecho de defensa de la parte que intenta sostener su pretensin u oposicin en esa pieza la cual debe llegar a las manos del perito calgrafo para su comprobacin en el mismo estado en el que se encontraba al glosarse al expediente.
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A los efectos de la prueba caligrfica no existe firma indubitada, si se trata de una reproduccin fotogrfica. El examen de los grafismos debe realizarse sobre documentos originales; de ah que, partiendo del principio sealado a propsito del presupuesto esencial de todo instrumento privado, esto es la firma, no resulta viable analizar la procedencia de otros medios probatorios sucedneos de la pericia caligrfica (art. 1033, CCiv.), si falta el instrumento madre que contiene la rbrica original de aquel a quien se opone y que debe ser objeto de reconocimiento (arts. 354, inc. 1, 356 y 388, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/3/1995, Siro, Nstor Omar v. Rodrguez, Juan Carlos s/cobro alquileres. 65 Si bien hasta ahora el tribunal tena resuelto que la prueba pericial caligrfica no se puede producir si el interesado al ofrecerla no indica los `documentos que han de servir de base para la pericia (arts. 389 y 458, CPC) es el caso que la SCBA, posteriormente, ha resuelto que esa exigencia `no puede inferirse de los arts. 388 y concs., CPCC y que llevara a extremar los requerimientos en detrimento de una adecuada comprobacin de la unidad material (Ac. 39.214 del 13/9/1988), jurisprudencia acatada en adelante por esta cmara. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 13/8/1992, Galoppo, Antonio v. Toledo, Norberto s/cobro ejecutivo.
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Art. 391. Documentos indubitados Si los interesados no se hubiesen opuesto de acuerdo en la eleccin de documentos para la pericia, el juez slo tendr por indubitados: 1) Las firmas consignadas en documentos autnticos. 2) Los documentos privados reconocidos en juicio por la persona a quien se atribuya el que sea objeto de comprobacin. 3) El impugnado, en la parte en que haya sido reconocido como cierto por el litigante a quien perjudique. 4) Las firmas registradas en establecimientos bancarios. 1. INSTRUMENTOS INDUBITADOS POR DECISIN JUDICIAL Como dijimos, el perito calgrafo requerir necesariamente de material indubitado para confrontar las firmas all consignadas con la del escrito en cuestin. Si las partes no se ponen de acuerdo en la seleccin de ese material, la tarea quedar en manos del juez. A tales efectos, la ley procesal brinda ciertas pautas que gobernarn la eleccin del magistrado. Se seala que slo tendr por indubitados -lo que excluye otras posibilidades- los materiales que aqu se resean. Entre ellos tenemos las firmas del presunto autor de la que aparece en el documento dubitado plasmadas en documentos autnticos -tal como escrituras pblicas, actas judiciales, etc.-, el contenido (firma o texto manuscrito) de documentos privados reconocidos en juicio por el mismo sujeto al que se le atribuye la firma dubitada, el contenido (firma o texto manuscrito) de otros tramos s reconocidos como autnticos por su autor del documento donde conste -al mismo tiempo- el texto y firma dubitados y las firmas del presunto autor de la firma dubitada que obren en registros bancarios. Este material ser requerido -cuando corresponda- por oficio a la persona (escribano, etc.) o entidad (banco, juzgado, archivo, etc.) para que lo remitan de acuerdo con las pautas del art. 387, las que sern de aplicacin analgica al caso de marras. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 393, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
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SCBA, Ac. 39.214, 13/9/1988, Lessi, Nstor Bruno v. Quiroga Prez, Rubn y otro s/cobro ejecutivo. El art. 392, Cdigo Procesal, slo prev la formacin de cuerpo de escritura a falta de documentos indubitados. Por consiguiente, cabe concluir que el dictamen ofrece absoluta validez (art. 384, CPCC). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 27/8/1996, Corpel SA v. DAC Producciones SRL s/cobro ejecutivo. 68 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 20/10/1992, Martnez, Antonio Mario v. Acua, Vctor I. s/ejecucin. 69 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 4/7/1995, Macchi, Juan A. y otro v. Sosa, Carlos s/cobro ejecutivo. 70 La determinacin de la habilidad e idoneidad del certificado mdico presentado para justificarla incomparencia a formar cuerpo de escritura (art. 392, CPCB) es una cuestin de hecho que debe ser resuelta por el juez computando las circunstancias del caso; y con sujecin a los principios para supuestos anlogos que consagran los arts. 407, 415 y 417, CPCB. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 24/2/2000, Gourdon, Luis B. v. Lopardo, Osvaldo s/cobro ejecutivo.
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Art. 393. Redargucin de falsedad La redargucin de falsedad de un instrumento pblico tramitar por incidente que deber promoverse dentro del plazo de diez (10) das de efectuada la impugnacin, bajo apercibimiento de tener a quien la formulare por desistido. En este caso, el juez suspender el pronunciamiento definitivo para resolver el incidente juntamente con la sentencia. 1. LA PLENA FE DE LOS INSTRUMENTOS PBLICOS: ALCANCE Como ya hemos visto, la forma de ejercer oposicin a la fuerza probatoria de los instrumentos variar de acuerdo con la naturaleza de stos. Mientras respecto de los privados bastar con negar su firma, distinta y mucho ms compleja es la tarea cuando nos enfrentamos a un instrumento pblico. Especficamente, digamos que esta complejidad se refiere a aquellas partes del mismo que hacen plena fe y, por ello, plena prueba. Como vimos, no todo de un instrumento pblico hace plena fe: slo aquello realizado personalmente por el oficial pblico y lo que ha pasado u ocurrido en su presencia (art. 993, CCiv.). De all que sea imprescindible antes de impugnar un documento pblico determinar qu parte del mismo es la que afecta al interesado. Y recin luego determinar cul ser la va procesal a utilizar. Si se trata de aquellos aspectos del instrumento pblico que no hacen plena fe, entonces bastar con aportar prueba en contrario que desvirte los asertos que contiene el documento escrito. Pero si la tarea consiste en desvirtuar afirmaciones que gozan de plena fe, entonces ser necesario -dentro de un proceso civil y comercial ya en marcha- recurrir a la va prevista en este artculo: el incidente de redargucin de falsedad. Se ha entendido que esta va es idnea para atacar la validez de formularios de pagos impresos que provienen de entes nacionales, provinciales o municipales oficiales, con el sello de recepcin de esos pagos por parte de institucin bancaria respecto de la satisfaccin de la obligacin por parte de quien detenta tales documentos71, de actuaciones dadas en expedientes de municipios o ministerios 72, de constancias de la causa penal ofrecida como prueba por los justiciables respecto de las que es innecesaria la ratificacin de los actos all producidos73, etc. Existe discusin acerca de qu tipos de proceso admite el trmite incidental de marras. Ello as teniendo en cuenta la necesidad de no desnaturalizar continentes procesales por la demora que puede acarrear la sustanciacin de este incidente. As, se ha dicho que aun cuando el art. 393 no establece en qu procesos se permite el planteamiento de un incidente de redargucin de falsedad, en principio, por encontrarse ubicado dentro del ttulo referido al proceso ordinario correspondera interpretar que resulta aplicable a esa clase de procedimiento y tambin al sumario y sumarsimo por remisin de los arts. 495 y 496, prr. 2, CPCC. Al contrario, no es procedente la promocin del referido incidente en el proceso ejecutivo
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 15/10/1998, Mancusi, Alberto v. Alberti Trianganiello, Lorenzo s/daos. 72 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 10/5/1994, Vitali de Enjamio, Liana v. Curtiembre Guarino s/art. 2618, CCiv.. 73 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 30/5/1996, Subelda de Romero v. Scarbaci, Carlos s/daos y perjuicios; 11/3/1997, Sonaglia, Ricardo v. Balduzzi, Mario s/daos y perjuicios; 2/6/1998, DAgustini, Oscar v. Rivella, Zulma s/daos y perjuicios; 6/6/2000, Vega, Mercedes v. Cavagnaro, Juan y otro s/daos y perjuicios; 2/10/2001, Vera Fleitas, Julio v. Iarraguirre, Juan s/daos y perjuicios; 11/4/2002, Romano, Benjamn H. v. Toranzo, Ral s/desalojo.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 21/10/1997, Di Paolo de Firenze, Mara Jovina v. Ortz, Liliana y otro s/incidente de redargucin de falsedad en autos `Ortz, Marta v. Di Paolo, Mara s/ejecucin hipotecaria. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 24/4/2001, Riera, Carlos v. Fisco de la Provincia de Buenos Aires s/incidente redargucin de falsedad en `Fisco v. Riera s/apremio. 75 El art. 393, CPC, que regula el trmite de la redargucin de falsedad de un instrumento pblico, se aplica exclusivamente al juicio ordinario, o al sumario en su caso, es decir a procesos de conocimiento contradictorios, y no a ejecuciones hipotecarias. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 12/8/1997, Sartor, Ana y otro s/incidente de redargucin de falsedad en autos `Bazoberri v. Sartor s/ejecucin. 76 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 19/9/1995, Sotelo de Cardozo, Delfina v. Bianchi, Nelo E. s/accin revocatoria. 77 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 13/7/1999, San Milln, Bernardo s/incidente de redargucin de falsedad en autos `San Milln, Bernardo v. San Milln, Diego Sergio s/nulidad de actos jurdicos. 78 Frente a un documento falso, cabe atacarlo por la va principal -juicio ordinario- o por la va del incidente en el mismo juicio, por cuanto la accin incidental prevista en el art. 393, Cdigo Procesal no se opone ni desnaturaliza la prevista por el Cdigo Civil, sino que se trata de una va ms simplificada, directa y efectiva, que la parte interesada facultativamente puede ejercer para as evitar la demora que un juicio ordinario acarrea, con el peligro que a raz de ello la solucin llegue tarde al proceso en que se le har valer. Y el citado art. 393, Cdigo Procesal dispone en su segunda parte que el pronunciamiento definitivo deber suspenderse para resolver el incidente juntamente con la sentencia, pudindose discutir tanto la falsedad material como la ideolgica del instrumento pblico. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 22/8/2000, Pasquali y Ca. v. Harcuetti, Eduardo s/prepara va ejecutiva.
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SECCIN 3 - Prueba de informes Art. 394. Procedencia Los informes que se soliciten a las oficinas pblicas, escribanos con registro y entidades privadas, debern versar sobre hechos concretos, claramente individualizados, controvertidos en el proceso. Procedern nicamente respecto de actos o hechos que resulten de la documentacin, archivo o registros contables del informante. Asimismo podr requerirse a las oficinas pblicas la remisin de expedientes, testimonios o certificados relacionados con el juicio. 1. INFORMES La prueba de informes permite traer al proceso datos contenidos en registros, archivos, etc. El Cdigo regula la manera en que la informacin puede ser requerida por las partes, admitida por el juez y solicitada a los informantes. Los litigantes podrn recurrir a este medio probatorio cuando entiendan necesario abonar la veracidad de sus dichos con las constancias que se encuentren reunidas en registros o archivos 81, los que pueden ser de diferente naturaleza. La viabilidad de este medio probatorio queda condicionada a que el litigante al ofrecerla determine con claridad cules son los hechos concretos sobre los que se busca informacin as como el tipo de informacin requerida82. Se demanda precisin tanto en los hechos a probar (claramente individualizados) como en los datos a suministrar por el requerido. Sobreabundantemente, esta norma indica que estos datos deben versar
En el juicio ejecutivo no es admisible, por medio de la excepcin de falsedad de ttulo, pretender redarg ir de falso un instrumento confeccionado de conformidad a lo dispuesto en los arts. 393, CPC, y 979, CCI. Es decir la redargucin de falsedad de una escritura pblica requiere un juicio de conocimiento con participacin, no slo de las partes, sino tambin del escribano ante quien paso la misma. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 21/11/1995, Parodi, Jos v. Rados, Pedro s/ejecucin hipotecaria. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/12/1998, Banco Ro de La Plata SA v. Cel-Gom y otros s/ejecucin hipotecaria. 80 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 20/10/1992, Mila, Alfredo v. Edelcomin SCA s/rescisin de contrato - daos y perjuicios. 81 Corresponde desestimar la oposicin planteada por la actora si la prueba informativa ofrecida por la parte demandada, y que es observada por la actora guarda relacin con las cuestiones ventiladas en autos y puede brindar elementos de conviccin para resolver el litigio (arts. 359, 394, CPCC y 25, CPCA), sin perjuicio de la valoracin de las probanzas en la sentencia (arts. 384, CPCC, y 25, cit.). SCBA, B.60.299, 31/10/2001, Digiacoma, Sandro R. y otros v. Municipalidad de Trenque Lauquen s/demanda contencioso administrativa. 82 En nuestra legislacin procesal local no existe norma legal que establezca que los informes previos a la orden judicial de subasta sobre las deudas y sobre las condiciones de dominio del bien, puedan ser requeridos directamente por el acreedor interesado o mediante oficio (art. 568, Cdigo Procesal), motivo por el cual no existe bice para que el trmite informativo pueda disponerse judicialmente, sin que pueda interpretarse que ello exceda lo previsto en el art. 394 del ordenamiento ritual (arg. art. 910, CCiv.). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/9/2001, Culin, Jos s/incidente de ejecucin de honorarios en autos: `V., E. v. L., E. s/alimentos.
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Art. 395. Sustitucin o ampliacin de otros medios probatorios No ser admisible el pedido de informes que manifiestamente tienda a sustituir o a ampliar otro medio de prueba que especficamente corresponda por ley o por la naturaleza de los hechos controvertidos. Cuando el requerimiento fuere procedente, el informe o remisin del expediente slo podr ser negado si existiere justa causa de reserva o de secreto, circunstancia que deber ponerse en conocimiento del juzgado dentro de quinto da de recibido el oficio. 1. ADMISIBILIDAD Uno de los motivos por lo que el juez puede denegar el ofrecimiento de prueba informativa es que se advierta la intencin manifiesta de sustituir84 o ampliar otro medio de prueba que sea el que la ley reserva para determinados hechos. Se entiende que la prueba de informes posee autonoma respecto del resto de los medios probatorios. Si bien -como vimos- se puede dar cierta confusin por el texto del art. 394, respecto de la prueba documental, lo cierto es que a travs de un pedido de informes no podra incorporarse al proceso
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Los datos que surgen de la prueba de informes deben ser examinados tomando en consideracin slo lo que pueda surgir de registros y archivos del informante (art. 394, CPCC). SCBA, L.42.060, 19/9/1989, Echenique, Mara Hayde v. Gonzlez, Roberto y otro s/despido. Carece de eficacia la prueba informativa efectuada sin satisfaccin de la exigencia del art. 394, CPC toda vez que el informe no emana de documentacin, archivo o asiento contable. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 4/7/1996, Goicochea, Ignacio v. Lpez Seco s/accin repeticin. 84 Si improcedentemente se ha suplido un medio de prueba por otro (art. 395, CPC), aunque la medida se hubiera materializado cabe restarle total eficacia. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 12/11/1996, Casco, Antonio v. Lnea Micromnibus s/daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 19/10/1995, Lagrande, Manuel y otro v. Longo, Luciano y otra s/daos y perjuicios. 86 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 21/11/1995, Maderera City Bell v. Rifourcat, Guillermo Daniel s/daos y perjuicios. 87 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 24/9/1992, Banco Bica Coop. Ltdo. v. Bailatore, Gabriel O. y otros s/cobro ejecutivo.
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De nada vale reprochar demora a la reparticin requerida en el informe, porque es la actividad de la parte la que mantiene con vida el proceso, de modo tal que si no se responde la solicitud, lo que debe hacerse es presentarse en el pleito y solicitar la correspondiente intimacin (art. 397, CPCC). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 27/11/1990, Brisson, Alejandro v. Veira, Juan Jos s/daos y perjuicios. 89 En funcin de la previsin expresamente contenida en el prr. 3 del art. 397, Cdigo ritual, la multa diaria contemplada en esa norma legal no puede ser inferior a veinticinco pesos diarios, a menos que medie una precisa y concreta fundamentacin que avale el retaceo de dicho importe por parte del juzgador. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 17/4/2001, Pardo SA v. Ledesma, Patricia s/cobro ejecutivo. 90 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 10/7/1996, Famed SA v. Sanatorio Privado Santa Mara SA s/cobro sumario de pesos. Si la multa fijada encuentra sustento en lo normado por el art. 397, CPC y el referido precepto no otorga a los fondos provenientes de dicha sancin un especfico destino, el caso en estudio, ha de regirse por las previsiones contenidas por la res. 760/1968 (modificada por res. 715/1970, 868/1977, 1509/1977, 1993/1994 y Ac. 1795/1978) dictada por la Suprema Corte provincial. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 26/5/1998, Faigenman de Kantor, Mara Ins v. Corian, Claudio Roberto s/cobro ejecutivo. El importe de las multas que no tuvieren destino oficial en el Cdigo Procesal (verbigracia la fijada por retardo, art. 397, CPCC)
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Art. 398. Atribuciones de los letrados patrocinantes Cuando interviniere letrado patrocinante, los pedidos de informes, expedientes, testimonios y certificados ordenados en el juicio sern requeridos por medio de oficios firmados, sellados y diligenciados por aqul, con transcripcin de la resolucin que los ordena y fija el plazo en que debern expedirse. Deber, asimismo, consignarse la prevencin que establece el ltimo prrafo del artculo anterior. Los oficios dirigidos a bancos, oficinas pblicas, o entidades privadas que tuvieren por nico objeto acreditar el haber del juicio sucesorio, sern presentados directamente por el abogado patrocinante, sin necesidad de previa peticin judicial. Deber otorgarse recibo del pedido de informes y remitirse las contestaciones directamente a la secretara con transcripcin o copia del oficio. Cuando en la redaccin de los oficios los profesionales se apartaren de lo establecido en la providencia que los ordena, o de las formas legales, su responsabilidad disciplinaria se har efectiva de oficio o a peticin de parte. 1. PODERES DE LOS LETRADOS En virtud del principio de celeridad y economa procesal, la ley otorga ciertas facultades a los letrados intervinientes en la causa para que se agilice el trmite probatorio. Se trata de medidas que se aplican respecto de letrados patrocinantes aunque no vemos motivos para excluir de estas previsiones a los letrados apoderados ya que la capacidad tcnica de actuacin es equivalente -e incluso mayor- y la finalidad del instituto no vara por la forma en que el letrado ejerza su ministerio respecto de su cliente. Concretamente, se los autoriza a que en los casos en que el juez mediante resolucin solicite informes, expedientes, testimonios, certificados, etc. en el marco del trmite probatorio, los oficios a travs de los cuales se instrumenta esa orden judicial sean confeccionados, firmados y diligenciados por los abogados de las partes interesadas. Slo se les impone la carga de transcribir la resolucin ordenatoria, consignar el plazo fijado judicialmente -o el legal, si nada se dijo- y la sancin a la que se exponen los informantes por incumplimiento, a tenor de lo que surge del art. 397. Mayor es el poder de los abogados en el caso de que el pedido de informes tenga como nico objeto acreditar el haber en un proceso sucesorio. En ese caso, no ser necesaria ni siquiera la orden judicial: el letrado por s solo presentar el pedido ante bancos, oficinas pblicas o entes privados. Si bien no se lo consigna expresamente en la norma, entendemos que este oficio deber contener la mencin de este artculo para una mejor ilustracin del requerido. En todos los casos se solicitar al informante la emisin de un recibo del pedido de informes.
se debe aplicar al que le fije la Suprema Corte de Justicia por va administrativa (res. 760/1968 de fecha 23.12.68), depositndose los fondos en el Banco de la Provincia de Buenos Aires en la cuenta `Suprema Corte de Justicia de Buenos Aires (conf. arts. 1, 3 y 7, resolucin citada) no resultando beneficiaria de l la parte que alega haberse visto perjudicada con la demora en la respuesta al oficio. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 7/12/1999, Leonardi, Domingo v. Villalba, Rafael s/ejecutivo.
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Art. 399. Compensacin Las entidades privadas que no fueren parte del proceso, al presentar el informe y si los trabajos que han debido efectuar para contestarlo implicaren gastos extraordinarios, podrn solicitar una compensacin, que ser fijada por el juez, previa vista a las partes. En este caso el informe deber presentarse por duplicado. La apelacin que se dedujere contra la respectiva resolucin tramitar en expediente por separado. 1. EROGACIONES DEL INFORMANTE Slo para el caso de informantes privados que no intervengan como partes en el proceso, la ley contempla el supuesto de que el cumplimiento de la orden requiera de tareas extraordinarias y -esencialmente- de gastos o erogaciones especiales. En este supuesto, los informantes tienen derecho a requerir al juez una vez realizada la tarea que se les fije una compensacin pecuniaria ya que el cumplimiento de esta obligacin no puede llegar al extremo de perjudicarlos patrimonialmente. El magistrado atender el pedido y previa vista a las partes para que manifiesten lo que corresponda -tngase en cuenta que sern ellas las que a la postre cargarn con este pago que integrar el rubro costas- resolver, haciendo lugar al pedido y fijando el monto de la compensacin o bien rechazndolo. En ambos casos, la parte agraviada -informante o las partes que se opusieron a que se fije esa suma de dinero- podrn apelar y el trmite, aqu tambin, tramitar por separado para no entorpecer el curso del expediente principal. No sera descabellado que el requerido solicite -en forma previa a la confeccin del informe- adelanto de gastos para cumplir con las tareas especiales que requiere la medida. En esos casos y si la peticin lo justifica, entendemos que el juez podr aplicar las reglas de la prueba pericial al respecto (art. 461). Si se requiere compensacin, el informe se deber presentar por duplicado segn reza la norma en anlisis. Ello as con el objeto de que una copia quede en el expediente principal -o cuaderno de prueba respectivo- para cumplir sus fines acreditantes naturales y la otra forme parte del eventual trmite de impugnacin contra la fijacin de la compensacin pedida. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 401, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
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Art. 401. Impugnacin por falsedad Sin perjuicio de la facultad de la otra parte de formular las peticiones tendientes a que los informes sean completos y ajustados a los hechos a que han de referirse, en caso de impugnacin por falsedad, se requerir la exhibicin de los asientos contables o de los documentos y antecedentes en que se fundare la contestacin. 1. INFORMES INSATISFACTORIOS Si bien los informantes pueden cumplir en trmino, no siempre lo hacen de manera correcta en cuanto al contenido. Las partes tienen diversos carriles para corregir esos desvos91. Si el informe no responde a todos los puntos sobre los que se piden datos o no se vincula con los hechos all consignados respecto de los cuales se solicita informacin obrante en los archivos o registros del tercero requerido -y no se brindan motivos valederos que justifiquen el accionar- una vez presentado, la parte interesada en esa prueba puede exponer esas deficiencias al juez y pedirle que requiera un nuevo informe o una ampliacin del original. La favorable acogida del requerimiento dar lugar a un nuevo oficio, nuevo plazo, etc. Si, en cambio, la crtica tiene por motivo denunciar la indebida discordancia entre lo informado y los registros obrantes en poder del informante -un caso de falsedad- este artculo brinda la forma de resolver el punto: el juez requerir al tercero que exhiba el material original que sirvi de fuente de informacin para la confeccin del informe (los libros, asientos, registros, etc.) y de esa manera se comprobar si asiste o no razn a la parte que tach de falso el documento producido92.
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Incurre en absurdo el fallo que descalifica la prueba de informes producida si: a) el requerimiento fue respondido en los lmites del interrogatorio que fue puesto en conocimiento del tribunal que nada observ al disponer la apertura a prueba; b) la informacin suministrada debe surgir de los libros del informante (arts. 43 y ss., CCom., y 394, CPCC) y la parte interesada no impugn ni requiri exhibicin de los asientos contables y antecedentes en que se fund la contestacin (art. 401, CPCC); c) por ltimo, la firma del informante no fue desconocida por parte interesada ni el juzgador observ nada a su respecto (art. 1028, CCiv.). SCBA, L. 41340, 21/3/1989, De Barrenechea, Modesto v. La Plata Refrescos SACI s/cobro de comisin. 92 Hace a la eficacia de la prueba de informes que stos, mientras aparezcan revestidos de los sellos o membretes de uso comn en el comercio y rubricados por quien lo produce, gocen de la presuncin de su autenticidad que slo cae frente a la oportuna impugnacin de la parte a quien se oponen, en cuyo caso, se requerir la exhibicin de los elementos que dan sustento al informe entre los que se incluye la personera de quien la firma (arts. 394 y 401, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 28/8/1997, Fernndez, Marcelo F. T.; Fernndez, Jorge H. s/tercera de dominio (autos `De Souza, A. v. Amberto, Stella M. s/ejecutivo).
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SECCIN 4 - Prueba de confesin Art. 402. Oportunidad Despus de contestada la demanda y dentro de los diez (10) das de haber quedado firme la providencia de apertura a prueba, cada parte podr exigir que la contraria absuelva con juramento, o promesa de decir verdad, posiciones concernientes a la cuestin que se ventila. 1. LA CONFESIN Nos encontramos frente a un tipo especial de testimonio, entendiendo por este ltimo a la declaracin que hace un sujeto respecto de hechos que le constan por haberlos percibido en forma directa. En este caso, lo especial del testimonio que constituye la confesin est dado porque el sujeto que declara integra una de las partes del pleito, a diferencia del tpico testigo que es por regla un tercero diferente de los litigantes. Otro aspecto que brinda una nota distintiva y definitoria de la confesin es el tipo de hechos sobre los que recae: se refiere a circunstancias que acarrean ventajas para la parte contraria al confesante y, por consiguiente, perjudica a la que los admite94. De este modo, la confesin -consistente en una versin de los hechos que expresamente brinda uno de los contendientes contraria a sus intereses, en juicio, a pedido de la contraria y en forma libreconstituye una prueba fundamental. Tanto es as que frente a ella -salvo casos excepcionales- no proceder la prueba en contrario. En realidad, este reconocimiento de circunstancias fcticas que efecta un litigante relevar a la parte contraria de toda otra probanza al respecto. A diferencia de la figura de la admisin de los hechos -que slo incumbe al accionado en la contestacin de demanda- aqu tanto actor como demandado pueden ser convocados por su contraria para que confiesen en juicio a travs de la prueba de absolucin de posiciones. Si bien stas ya han
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SCBA, L.41.534, 25/4/1989, Marino, Juan v. Casa Brown s/despido. La esencia de la absolucin de posiciones es que la declaracin sea favorable a su adversario y nunca a su favor (arts. 384, 402, 407, 408, 409, 415 y 421, CPCC). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 13/7/2000, Estavre, Pablo Gabriel v. Raez, ngel Esteban s/daos y perjuicios. Corresponde otorgar eficacia probatoria a la absolucin de posiciones, slo cuando en ese acto de confesin realizado con cumplimiento de todas las exigencias formales (arts. 402, 407, 408, 409, 415, CPCC), la parte absolvente da respuestas que le resultan desfavorables y por contrapartida, le son favorables a la parte contraria (arts. 384, 421, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 3/5/2001.
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Art. 403. Quines pueden ser citados Podrn, asimismo, ser citados a absolver posiciones: 1) Los representantes de los incapaces por los hechos en que hayan intervenido personalmente en ese carcter; 2) Los apoderados, por hechos realizados en nombre de sus mandantes, estando vigente el mandato; y por hechos anteriores cuando estuvieren sus representados fuera del lugar en que se sigue el juicio, siempre que el apoderado tuviese facultades para ello y la parte contraria lo consienta;
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La confesin considerada como prueba, consiste en una declaracin formulada por quien es parte en el proceso, sobre hechos personales o sobre hechos de su conocimiento personal, desfavorables al confesante y favorables a la otra parte (arts. 402, 403, 404, 405, Cdigo Procesal), vale decir, que para absolver posiciones se requiere la calidad de parte. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 11/5/1995, Arvalo, Fermina v. Hospital Interzonal de Agudos Presidente Pern - Ministerio de Salud - Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios.
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Art. 404. Eleccin del absolvente La persona jurdica, sociedad o entidad colectiva podr oponerse, dentro del quinto da de notificada la audiencia, o que absuelva posiciones el representante elegido por el ponente, siempre que: 1) Alegare que aqul no intervino personalmente o no tuvo conocimiento directo de los hechos; 2) Indicare en el mismo escrito, el nombre del representante que absolver posiciones; 3) Dejare constancia que dicho representante ha quedado notificado de la audiencia, a cuyo efecto aqul suscribir tambin el escrito. El juez, sin sustanciacin alguna, dispondr que absuelva posiciones el propuesto. No habindose formulado oportunamente dicha oposicin o hecha la opcin, en su caso, si el absolvente manifestare en la audiencia que ignora los hechos, se tendr por confesa a la parte que representa.
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La confesin, en principio, slo puede provenir de la parte (doct. arts. 402/403, CPCC), pues se trata de un acto de carcter estrictamente personalsimo. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 25/3/1997, Altamirano, Higinio v. Romero, Julio s/daos y perjuicios.
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Del art. 404, Cdigo Procesal no surge necesariamente que la intervencin en los hechos deba haber sido personal, sino simplemente que la persona jurdica pueda oponerse a que absuelva la originalmente elegida por no haber intervenido sta personalmente o no haber tenido conocimiento directo de los hechos (doc. incs. 1 y 2 del art. 404, Cdigo cit.). Pero la consecuencia de no haber pedido la sustitucin en tal caso o si habindolo hecho la absolvente manifestara ignorancia de los hechos es que se tendr por confesa a la parte que representa. Es decir que la absolucin es pertinente se haya tenido intervencin personal o no, conocimiento directo o no, con la sola consecuencia que acarreara la manifestacin de ignorancia de los hechos (art. 404 in fine, CPCC), y ello porque es necesario que alguien absuelva al respecto. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 9/9/1993, Aldunate s/quiebra - incidente de revisin en autos. 98 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 8/10/1998, Galeano, Isabelino Telsforo v. Rodrguez, Miguel y otro s/daos y perjuicios.
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Art. 406. Posiciones sobre incidentes Si antes de la contestacin se promoviese algn incidente, podrn ponerse posiciones sobre lo que sea objeto de aqul. 1. CONFESIN E INCIDENTES Se prev aqu el caso de que exista promovido algn incidente -ver arts. 175 a 187 - antes de que se conteste la demanda. Para esos supuestos, al plantearse la cuestin incidental (art. 178) o al contestarse esa demanda (art. 180) puede ofrecerse como prueba la de absolucin de posiciones sobre las cuestiones all debatidas. El trmite para su produccin surge de las reglas analizadas en la presente seccin del Cdigo Procesal Civil y Comercial, adaptadas en lo pertinente atento la sumariedad de aquel trmite. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 408, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
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Se ha conferido injusta extensin a las reglas procesales relativas a la citacin a absolver posiciones, ya que no es vlido tener por bien notificado al demandado que no compareci a juicio, mediante el mecanismo instituido para el declarado rebelde (v.gr., art. 59, Cdigo de forma), cuando no medi dicha declaracin ni su notificacin. El respeto al derecho de defensa, que debe prevalecer en todo acto del proceso, no permite obviar la debida y formal citacin al absolvente, la cual, en caso de duda, como lo es el que nos ocupa, por ausencia de declaracin concreta de rebelda, debi ser formalizada en el domicilio real. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 1, 22/6/1999, Belbusti de Calori, Olga Lidia v. Ca. de Transporte La Argentina SA s/daos y perjuicios. 100 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 14/5/1998, Carton Pac SRL v. Avellaneda, Ricardo ngel s/cobro de pesos. Si bien el citado a absolver posiciones cuando interviene personalmente puede ser notificado de la audiencia en el domicilio constituido en el proceso, ello no excluye que dicha notificacin se practique en el domicilio real (art. 407, CPCC) y la notificacin se repute vlida. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 2/4/1992, Alarcn, Marcelo Fabin v. Bilmezis, Jos Luis y otro s/eviccin. 101 No corresponde la nulidad de la sentencia con fundamento en que la notificacin de absolucin de posiciones se hizo sin el apercibimiento dispuesto en el art. 407, CPCC, si la instancia ha precluido quedando ella consentida, pues los errores in procedendo deben subsanarse a travs del incidente de nulidad, en la misma etapa procesal en que se produjeron. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 16/7/1999, Veisaca, Roberto Ramn v. Rodrguez, Walter s/daos y perjuicios. La incomparecencia a la audiencia de absolucin de posiciones sin justa causa es bastante para actuar el apercibimiento dispuesto por el art. 407, CPCC y bajo el cual se lo convocara a la pertinente audiencia, sin que obste a ello la falta de apertura en la instancia de origen, pues el
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Art. 408. Reserva del pliego e incomparecencia del ponente La parte que pusiese las posiciones podr reservarlas hasta la audiencia en que deba tener lugar la declaracin, limitndose a pedir la citacin del absolvente. El pliego deber ser entregado en secretara hasta media hora antes de la fijada para la audiencia, en sobre cerrado al que se le pondr cargo. Si la parte que pidi las posiciones no compareciere sin justa causa a la audiencia ni hubiese dejado pliego, y compareciese el citado, perder el derecho de exigirlas. 1. CARGAS DEL PONENTE Ponente es la parte que requiere confesin de su contraria. sta -absolvente- deber responder a las preguntas que se le formulen y que estarn plasmadas en el pliego de posiciones. Esta pieza es de importancia fundamental por lo que veremos a continuacin (arts. 409 y 415). En este artculo se regulan las cargas procesales del ponente respecto del momento en que debe aportar el pliego de posiciones al proceso. Si bien stas pueden ser adjuntadas con el escrito por el que se ofrece la prueba confesional, lo habitual es que en esa oportunidad -art. 365 para el juicio ordinario- la parte se limite a requerir la citacin del contrario para que declare. Sin embargo, pesa sobre l la carga de presentar un sobre cerrado con las posiciones el da de la audiencia, hasta media hora antes del horario establecido para su celebracin. El sobre ser recibido en la mesa de entradas del tribunal y se le colocar el cargo del cual surgir el momento exacto de su introduccin a la causa. La finalidad de esta medida es evitar que el ponente especule con la incomparecencia del absolvente introduciendo en este caso un listado de posiciones ms gravosas para la parte contraria que de ese modo quedarn alcanzadas por los efectos de la confesin ficta. Se resguarda -en definitiva- el derecho de defensa en juicio del absolvente. Ahora bien, si el absolvente se presenta a la audiencia pero es el ponente quien no comparece a la misma y no dej previamente en la causa el sobre con las posiciones, quien propuso la prueba la perder por incumplimiento de las cargas precitadas. De ello se infiere que la presencia del ponente en la audiencia no es obligatoria, pero s el haber acompaado con la antelacin referida el pliego con las preguntas dirigidas a la parte llamada a confesar. La jurisprudencia ha dicho que si el juez de primera instancia omiti ponderar la confesin ficta del demandado quien no compareci a la respectiva audiencia, en consecuencia, corresponde proceder a la apertura del pertinente sobre y a valorar la citada confesin en funcin de las posiciones contenidas en el pliego. Ello debe ser as, porque si la audiencia de posiciones fue notificada al absolvente, como ocurri en el caso, est agregado el pliego respectivo y se labr acta dando cuenta de la incomparecencia del citado nada obsta a que la alzada proceda a la apertura del sobre y valore la ficta confesin aunque no lo hubiese hecho el juez de primera instancia porque est dentro de sus facultades valorar todas las pruebas producidas102.
incumplimiento de este deber del rgano jurisdiccional no debe perjudicar al ponente y beneficiar a aquella otra parte que desoyera injustificadamente el apercibimiento judicial. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 28/11/1991, Morel, Walter v. Azcuaga, Rubn R. s/daos y perjuicios.
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Art. 409. Forma de las posiciones Las posiciones sern claras y concretas; no contendrn ms de un hecho; sern redactadas en forma afirmativa y debern versar sobre puntos controvertidos que se refieren a la actuacin personal del absolvente. Cada posicin importar, para el ponente, el reconocimiento del hecho a que se refiere. El juez podr modificar de oficio y sin recurso alguno, el orden y los trminos de las posiciones propuestas por las partes, sin alterar su sentido. Podr, asimismo, eliminar las que fuesen manifiestamente intiles. 1. TENOR DE LAS POSICIONES De una correcta redaccin de las posiciones depender la utilidad de este importante medio probatorio. La norma plantea cules han de ser los requisitos que deben reunir estas particulares preguntas para constituir posiciones vlidas. Sern claras y concretas, segn reza la ley. No se admiten posiciones oscuras o con sentido ambiguo o figurado: deben referirse directamente al hecho investigado. Sern simples en el sentido de unitarias: no puede reunirse ms de un hecho respecto de cada posicin. De lo contrario, se quitara claridad al planteo obligando -eventualmente- a ms de una respuesta respecto de cada pregunta. Su redaccin debe hace en forma afirmativa o asertiva 103. La respuesta debe poder darse sencillamente mediante un s o un no. El ponente afirma el acaecimiento de cierta circunstancia que el absolvente debe admitir por ser cierto o negar por ser falso. Veremos que esta forma de redaccin es diametralmente opuesta a la que se exige respecto de las preguntas a los testigos. Y deben versar -como todas las medidas probatorias- sobre los hechos controvertidos y conducentes de la causa104. Cualquier incumplimiento de estas cargas autoriza al juez a eliminar la posicin o -menos drstico- a reformularla o solicitar que ello sea hecho por el ponente. Esta actividad del magistrado se lleva adelante de manera oficiosa y no puede ser controvertida, ms all de la actividad que regula el art. 413 en pos de la bsqueda de la verdad jurdica objetiva. Como se ha dicho, la redaccin de cada posicin por el ponente importa la afirmacin de hechos. Estos hechos quedan expresamente admitidos por quien formula los puntos respecto de los cuales se habr de requerir confesin al absolvente.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 10/5/2001, Surez, Rubn Mario v. Luis Garbuglio SA s/cobro de pesos. 103 Las posiciones no pueden formularse en forma interrogativa porque de lo contrario no podra el absolvente contestar por s o por no, ni tampoco se podra efectivizar el apercibimiento de rebelda (arts. 409, 411, 415, Cdigo Procesal). Lo que indica que tampoco podr aplicarse el art. 409, 2 parte, Cdigo Procesal al ponente. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 17/9/1996, Rosaenz, Alfredo David v. Paz, Jos Luis y otro s/daos y perjuicios. 104 La sancin prevista en el art. 409, 2 parte, Cdigo Procesal es consecuencia de una `afirmacin contenida en la posicin formulada y, por tanto, si por un error de tcnica, consentido por los justiciables, se posibilit que mediante una posicin se formulara una `pregunta al absolvente, deviene inaplicable la segunda parte del referido art. 409, Cdigo Procesal porque el ponente nada ha afirmado, tanto ms si est referida a un hecho que no ha integrado la relacin jurdica procesal (art. 34, inc. 4 in fine, 163, inc. 6, 358, 362 y concs. Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 17/9/1996, Rosaenz, Alfredo David v. Paz, Jos Luis y otro s/daos y perjuicios.
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Art. 410. Forma de las contestaciones El absolvente responder por s mismo, de palabra y en presencia del contrario, si asistiese, sin valerse de consejos ni de borradores, pero el juez podr permitirle la consulta de anotaciones o apuntes, cuando deba referirse a nombres, cifras u operaciones contables, o cuando as lo aconsejaren circunstancias especiales. No se interrumpir el acto por falta de dichos elementos, a cuyo efecto el absolvente deber concurrir a la audiencia munido de ellos. 1. CARGAS DEL ABSOLVENTE (I) Con la formal convocatoria a una de las partes para que absuelva posiciones nacen a su respecto especficas cargas. La importancia de las mismas es innegable ya que de su incumplimiento -o cumplimiento defectuosopuede derivar una grave presuncin contraria a los intereses del absolvente. De all que estos artculos contengan expresas previsiones respecto de la manera en que debe llevarse adelante correctamente esta forma de confesin a travs de las respuestas a las posiciones articuladas. Comienza estableciendo que el absolvente habr de responder por s mismo. Ello excluye toda apoyatura externa a su persona, sea que provenga de su letrado, otra persona o de documentacin o borradores preparados al efecto. Slo por excepcin y de acuerdo con la complejidad o variedad de los temas sobre los que habr de declarar, si se requiere exactitud y precisin en las respuestas el juez autorizar el empleo de anotaciones con el fin de consultar en ellas determinados datos (cifras, nombres, fechas, etc.). Frente a estos supuestos, el absolvente debe ser diligente y requerir autorizacin para aportar estos elementos -como mximo- al inicio de la audiencia as como traer consigo la documentacin de la que piensa valerse. Si esto ltimo no es cumplido, no podr suspenderse la audiencia por falta de tal material. Si debido a esa carencia el absolvente entiende que no puede responder a las posiciones, se lo considerar incurso en la figura del art. 415: confesin ficta.
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En orden a lo dispuesto por el art. 409, prr. 2, Ley de Enjuiciamiento, cada posicin importar, para el ponente, el reconocimiento del hecho a que se refiere, toda vez que las preguntas que contenga el pliego de posiciones forman prueba en contra de las partes que las realiza. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 4/8/2000, Contardo, Rafael v. Contardo, Francisco s/cobro de pesos sumario. Conforme lo marca el art. 409, CPCB, la formulacin de las posiciones importa para el ponente el reconocimiento de los hechos all consignados. Ello no significa, sin embargo, que pueda extraerse de una serie de hechos encadenados y vinculados entre s, aquel que sea favorable a quien lo invoca, sobre todo cuando las posiciones formuladas guardan un orden cronolgico y un correlato lgico que hacen que no pueda extrapolarse un hecho aislado, prescindiendo de los dems. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 23/11/1999, Lamas Snchez, Paulino v. Empresa de Transporte Martn Gemes y/o quien resulte conductor interno s/daos y perjuicios. Corresponde tener por reconocidos al ponente aquellas circunstancias fcticas que en forma asertiva ha vertido en el respectivo pliego de posiciones, dado que es el efecto que la ley le otorga al mismo (art. 409, CPCC) no obstando a ello la negacin de tales hechos efectuada con antelacin y oportunamente en la etapa introductiva del proceso. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 3/7/2001, De Blasis, Rubn v. Domenech, Carlos s/daos y perjuicios. El art. 409, CPCC en su ap. 2 prescribe que cada posicin importar, para el ponente, el reconocimiento del hecho a que se refiere ya que las preguntas del pliego de posiciones forman prueba en contra de la parte que las formula. SCBA, Ac. 62.628, 29/4/1997, Hirch, Adolfo Gustavo y otro v. Casola, Juan Carlos s/daos y perjuicios; Ac. 80.081, 23/4/2003, Oliva, Libertad Azucena v. Municipalidad de Ensenada s/daos y perjuicios.
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Art. 411. Contenido de las contestaciones Si las posiciones se refirieren a hechos personales, las contestaciones debern ser afirmativas o negativas. El absolvente podr agregar las explicaciones que estime necesarias. Cuando el absolvente manifestare no recordar el hecho acerca del que se le pregunta, a pesar del apercibimiento que se le formulare, el juez lo tendr por confeso en la sentencia, siempre que las circunstancias hicieren inverosmil la contestacin. 1. CARGAS DEL ABSOLVENTE (II). RESPUESTA Y ACLARACIONES Las posiciones deben ser formuladas de manera asertiva (art. 409) a los efectos de que el absolvente pueda responderlas por la simple afirmativa o negativa. De all que cuando estas preguntas se refieran a hechos personales -nicos sobre los cuales la confesin tendr plena validez probatoria- se exija una contestacin categrica (un s o un no) para considerarlas debidamente respondidas. Se ha dicho que las posiciones requieren una respuesta terminante, sea en sentido afirmativo o negativo. Si el absolvente responde de una manera evasiva, como ha sido citado con el apercibimiento dispuesto por el art. 415 del mismo ordenamiento legal antes referido, cabe tenerle por reconocidas las firmas que le atribuy la contraparte107. Luego de ello, la ley admite que se agreguen otras explicaciones o aclaraciones sobre el hecho motivo de la posicin. De acuerdo con el alcance de estas explicaciones o aclaraciones, la confesin podr ser simple, calificada o compleja, lo que incidir en el valor probatorio de la misma108. Respecto de estas categoras y sus particularidades, remitimos a la nota del art. 422.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 27/10/1992, Lpez, Guillermo A. y otro v. Pijuan, Jos y otros s/daos y perjuicios. 107 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 16/12/1997, Priu, Stella Maris v. Pagliaricci, Jos C. s/nulidad de acto jurdico. 108 En la prueba de confesin resulta elemento fundamental atender a los trminos en que se formula cada una de las posiciones, luego, a que el absolvente despus de afirmar o negar `podr agregar las explicaciones que estime necesarias (art. 411, CPCC), y, por ltimo, a que constituye un principio comn que la evaluacin de esta prueba, por tratarse de un acto procesal nico debe hacerse de manera `integral, no pudiendo ser invocada por quien la propuso en la parte que le favorece, con prescindencia de las declaraciones que le son adversas. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 10/10/1995, Laudani, Andrs v. AMI-GAS SA s/cobro de honorarios.
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Art. 412. Posicin impertinente Si la parte estimare impertinente una pregunta, podr negarse a contestarla en la inteligencia de que el juez podr tenerla por confesa si al sentenciar la juzgare procedente. De ello slo se dejar constancia en el acta, sin que la cuestin pueda dar lugar a incidente o recurso alguno. 1. CONTROL DEL INTERROGATORIO El absolvente concurrir a la audiencia normalmente con su letrado. Ambos debern estar atentos a la formulacin de las posiciones con el fin de analizar su pertinencia. El abogado conoce cules son las pautas que la ley exige para su redaccin y planteamiento. Si ellas no se cumplen, su parte puede negarse a darle respuesta por consejo del profesional que lo asiste. En este supuesto, no se trata de que la parte absolvente requiera auxilio de su letrado para cumplir con un acto personalsimo como es expedirse sobre la veracidad o falsedad de las circunstancias afirmadas por su contraria. Aqu se trata de algo diferente: el abogado sobre la base de su conocimiento tcnico procesal acta en resguardo del derecho de defensa de su asistido que se vera gravemente lesionado si existiera la carga de responder afirmativa o negativamente una posicin cuando se encuentre mal redactada en transgresin al art. 409 -no est formulada de manera asertiva, contenga ms de un hecho, sea confusa o vaga, no se vincule con hechos controvertidos en la causa y personales del absolvente, etc.-. Para ello s el abogado puede intervenir y de viva voz aconsejar no responder, dando las razones que entiende le asisten. De todo ello quedar constancia en el acta. No se puede generar a su respecto -segn el texto legal- incidente o recurso alguno. Los efectos de esa negativa a responder -fundada, pero negativa al fin- quedarn a consideracin del juez al momento de evaluar toda la prueba de la causa. Al respecto se ha resuelto que para poder tener oportunamente por confeso al absolvente que se negare a contestar una posicin en razn de estimarla impertinente, es requisito reformularla bajo apercibimiento de que su contestacin produzca ese efecto con constancia en el acta de ello y de las razones en que se funda la negativa, para que el juez resuelva en la sentencia si tal negativa era fundada o si, por el contrario, debe aplicarse aquel apercibimiento. No urgiendo el ponente, en la audiencia, que se adoptara tal procedimiento, no hubo error del juez al no tener por confeso al absolvente de las posiciones que se neg a contestar110.
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La falta de respuesta del absolvente no puede perjudicarlo, si no se le efectu apercibimiento alguno (art. 411, CPCC). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 9/4/1992, Zendri, Horacio Nstor v. Bustos, Dora Cristina s/daos y perjuicios. 110 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 10/11/1992, Fredes, Eduardo v. Herrera, S. s/desalojo.
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Art. 413. Preguntas recprocas Las partes podrn hacerse recprocamente las preguntas y observaciones que juzgaren convenientes con autorizacin o por intermedio del juez. ste podr tambin interrogarlas de oficio, sobre todas las circunstancias que fueren conducentes a la averiguacin de la verdad. 1. INTERROGATORIO CRUZADO Una vez agotadas las posiciones propuestas, el Cdigo Procesal Civil y Comercial admite que en bsqueda de la verdad jurdica objetiva la diligencia se flexibilice, permitindose que tanto el absolvente como el ponente se realicen preguntas o efecten aclaraciones sobre los hechos en debate. Tambin el juez podr aportar -en ejercicio de sus poderes instructorios- sus propios interrogantes dirigidos a cualquiera de las partes presentes. El intercambio de ideas entre los litigantes puede efectuarse tanto a travs del juez como ante l, mediando una previa autorizacin para que el debate se torne ms informal ganando en agilidad y profundidad. De lo que all se diga podr quedar constancia en el acta a labrarse ya sea a pedido de las partes interesadas como por iniciativa oficiosa del magistrado o de quien lo reemplace legalmente en ese acto. Con respecto del valor probatorio de este tramo de la diligencia, se ha dicho que la confesin, como medio probatorio, es la admisin de la verdad de determinados hechos y, en este discurrir, dable es afirmar que las preguntas recprocas que posibilita el art. 413 en la oportunidad de absolverse posiciones tienen los afectos propios de la confesin expresa111. Sin embargo, el mismo tribunal que afirma ello resolvi que la formulacin por parte de uno de los litigantes de estas preguntas recprocas, a diferencia de lo que ocurre con las posiciones, no importan para el que interroga la admisin de los hechos a los cuales se refiere112. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 415, Cdigo nacional. Vara la redaccin, se ampla a cualquier estado del proceso la oportunidad para el interrogatorio oficioso a las partes por el juez, remueve la exigencia de que los litigantes se pregunten recprocamente con autorizacin o por intermedio del juez y agrega -como nico lmite para esta tarea indagatoria- que el magistrado no considere las preguntas superfluas o improcedentes por su contenido o forma.
Art. 414. Forma del acta Las declaraciones sern extendidas por el secretario a medida que se presten, conservando, en cuanto sea posible, el lenguaje de los que hubieren declarado. Terminado el acto, el juez las har leer y preguntar a las partes si tienen algo que agregar o rectificar.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 18/3/1999, Toloza, Luis Heriberto v. Fisco de la Provincia de Buenos Aires y otros s/daos y perjuicios. 112 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 17/9/1996, Rosaenz, Alfredo David v. Paz, Jos Luis y otro s/daos y perjuicios.
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Art. 415. Confesin ficta Si el citado no compareciese a declarar dentro de la media hora de la fijada para la audiencia, o si habiendo comparecido rehusase responder o respondiere de una manera evasiva, a pesar del apercibimiento que se le hiciere, el juez, al sentenciar, lo tendr por confeso sobre los hechos personales teniendo en cuenta las circunstancias de la causa. En caso de incomparecencia del absolvente tambin se extender acta. 1. CARGAS DEL ABSOLVENTE (III). CONSECUENCIAS El absolvente debidamente citado114 debe concurrir puntualmente a la audiencia establecida -con el margen de treinta minutos de tolerancia del art. 125, inc. 4- y una vez all, salvo que se configuren algunos de los supuestos legalmente previstos, debe responder por la afirmativa o negativa a cada una de las posiciones que se formulen. Si, por el contrario, no concurre estando correctamente anoticiado, llega tarde -ms all de la media hora estipulada- o, concurriendo, se niega infundadamente a responder o lo hace en forma evasiva o ambigua a pesar del apercibimiento de ley que se le formular, el magistrado podr tenerlo por
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Rectius est: ellas. No se puede aplicar el art. 415, CPCC al coactor que no fue citado a absolver posiciones de acuerdo con lo normado por el art. 407 del mismo Cdigo y, que adems, no intervino en el hecho. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 21/8/1990, Chvez de Balcedo, Miriam y otro v. Aloise SA s/daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 23/2/1999, Fernndez, Daniel Osmar v. Cabaez, Ral Adolfo s/daos y perjuicios. 116 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 3/4/2001, Peralta, Mara Esther v. Castillo, Miguel s/indemnizacin daos y perjuicios. 117 El art. 415, CPCC exige que se tengan en cuenta las circunstancias de la causa, en correlacin con el art. 384 de la misma ley adjetiva, que ordena a los jueces formar su conviccin respecto de la prueba, de conformidad con las reglas de la sana crtica. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 14/5/1992, Salvo, Carlos v. Barbe lvares, M. I. Sub. y Oc. s/desalojo - Ds. y Ps.; Veroslavsky, ngel y otro v. Salvo, Carlos s/consignacin de alquileres. 118 Que si bien conforme lo previsto por el art. 415, CPCC, la eficacia probatoria de la confesin ficta, ser evaluada por la magistrada de origen al momento de dictar sentencia -conforme las reglas de la sana crtica y en relacin a las dems probanzas aportadas a la causa-, lo cierto es que, ante la solicitud de una medida cautelar como el embargo preventivo de fs. 201, la seora jueza interviniente debi abrir los pliegos acompaados y analizar, prima facie, la atendibilidad de la confesin ficta solicitada a fs. 157, toda vez que la incomparencia de los demandados a la audiencia de absolucin de posiciones, permitira vislumbrar la verosimilidad del derecho alegado y la consecuente viabilidad del embargo preventivo, conforme lo normado por el art. 212, inc. 2, CPCC. Por otra parte, en el supuesto que nos ocupa, contemplado en la precitada normativa, el peligro en la demora no se erige como requisito de admisibilidad de la medida cautelar peticionada (art. 415, CPCC). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 22/2/2000, Zaracho, Alberto Rubn v. valos, Gustavo David s/daos y perjuicios. 119 SCBA, Ac. 52.553, 15/7/1997, Clnica del Nio de Quilmes SA v. Obra Social del Personal Martimo (SOMU) s/cobro ordinario de australes. 120 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 10/5/2001, Surez, Rubn Mario v. Luis Garbuglio SA s/cobro de pesos. Si la incomparecencia a la audiencia sealada no resulta justificada mediante la simple alegacin que se efectu telefnicamente primero y personalmente despus; el pliego de posiciones respectivo fue agregado oportunamente y la aludida audiencia fue notificada con la necesaria antelacin corresponde no hacer lugar a lo
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Art. 416. Enfermedad del declarante En caso de enfermedad del que deba declarar, el juez o uno de los miembros del tribunal comisionado al efecto, se trasladar al domicilio o lugar en que se encontrare el absolvente, donde se llevar a cabo la absolucin de posiciones en presencia de la otra parte, si asistiere, o del apoderado, segn aconsejen las circunstancias. 1. IMPOSIBILIDAD DEL ABSOLVENTE DE CONCURRIR A LA AUDIENCIA La sancin por incumplimiento de la carga de concurrir a la audiencia de posiciones slo opera si no existen motivos serios o fundados que impidieron al absolvente hacerse presente en los tribunales. Esas razones -que pueden ser de la ms variada ndole- sern alegadas por el citado 121 y el juez determinar su atendibilidad. Uno de esos motivos expresamente contemplados por el Cdigo Procesal Civil y Comercial es la enfermedad que impida trasladarse a la sede de los tribunales de quien es llamado para confesar. Se entiende que en este caso se est refiriendo a enfermedad que impida absolutamente y por un tiempo prolongado esa comparecencia, ya que de lo contrario debern arbitrarse los medios -incluida la postergacin de la audiencia- para que la parte pueda concurrir. En el supuesto de una enfermedad de estas caractersticas, la audiencia se desarrollar en el lugar donde se encuentre el afectado con un juez o un delegado de ste comisionado al efecto. Si se trata de un tribunal colegiado, se admite que slo concurra uno de los vocales a presenciar la declaracin. Normalmente se tratar del domicilio de la parte impedida, pero tambin puede ser la residencia de algn pariente, amigo o bien un establecimiento sanitario. La audiencia se desarrollar de la misma forma que si tuviese lugar en tribunales. Estar presente -si lo desea- la contraparte o su letrado a los efectos de poder controlar su produccin. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 418, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
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El recaudo primero aprehendido por el art. 417 para justificar la enfermedad presunta del absolvente es acreditar la dolencia con `anticipacin suficiente a la audiencia -cuando ello sea factible- mediante el certificado correspondiente, a efectos de permitir a la contraparte la posible impugnacin tendiente a permitir al juzgador la participacin del mdico forense. Ello as, el escrito presentado por el letrado del absolvente el mismo da de la audiencia no es suficiente para suplir la tarda acreditacin del hecho formalizada recin el da siguiente al fijado para tal audiencia, adems de no cumplimentar tal certificado con los recaudos impuestos por la ley procesal. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 24/8/1995, SEB v. AIU s/accin reclamacin de paternidad (cuaderno prueba parte actora). 123 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 2/4/1996, Altamirano, Noem v. Centro de Ortopedia y Traumatologa Quilmes SA y otra s/daos y perjuicios. 124 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 17/4/2002, Rodrguez, Alberto E. v. Merlo, Jos Ral y otro s/daos y perjuicios. 125 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 17/4/2002, Rodrguez, Alberto E. v. Merlo, Jos Ral y otro s/daos y perjuicios. 126 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 25/4/1995, Di Paolo de Camao, H. H. y otro v. De Paolo, R. F. s/accin de exc. de socio - recurso de queja. 127 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 10/7/1997, Ulla, Ramn Haroldo v. Bustos, Elena y/o cualquier otro ocupante s/desalojo.
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Art. 418. Litigante domiciliado fuera de la sede del juzgado La parte que tuviere domicilio a menos de trescientos (300) kilmetros del asiento del juzgado, deber concurrir a absolver posiciones ante el juzgado 128 de la causa, en la audiencia que se seale. 1. INMEDIACIN Y CONFESIN Dada la trascendencia de los efectos de esta prueba y la conveniencia -en virtud del principio de inmediacin- de que sea prestada ante el mismo rgano donde se tramita la causa en la que se har valer, el Cdigo exige que slo aquellos absolventes domiciliados a ms de trescientos kilmetros de la sede de los tribunales intervinientes podrn declarar ante otro juez, en sus respectivas localidades. Para ello, el juez de la causa deber requerir colaboracin a un colega ante quien se sustanciar esta prueba mediante comunicacin por oficio o exhorto -segn dnde se domicilie el absolvente-. Si se encuentra a una distancia menor que la referida, deber concurrir ante el juez de la causa en la audiencia que ste seale. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 420, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 419. Ausencia del pas Mientras est pendiente la absolucin de posiciones, la parte que tuviere que ausentarse del pas deber comunicarlo al juez para que se anticipe o postergue la audiencia, bajo apercibimiento de llevarse a cabo y de tener a dicha parte por confesa. 1. AUSENCIA DEL ABSOLVENTE Habiendo sido ofrecida y admitida la prueba de absolucin de posiciones, el requerido que est por viajar fuera del pas debe comunicar esta circunstancia al juez de la causa para que fije una nueva audiencia, ya sea antes de su partida o luego de su regreso y as estar presente para cumplir con su carga. Si no cursa esta comunicacin con antelacin suficiente para que el juez pueda adoptar las medidas pertinentes y el da fijado para su absolucin de posiciones no puede acudir a los tribunales, operar la regla del art. 415: se lo tendr por confeso en forma ficta. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 421, Cdigo nacional. No consta en el texto legal la posibilidad de que el juez postergue la audiencia.
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Art. 421. Efectos de la confesin expresa La confesin judicial expresa constituir plena prueba, salvo cuando: 1) Dicho medio de prueba estuviere excluido por la ley respecto de los hechos que constituyen el objeto del juicio, o incidiere sobre derechos que el confesante no puede renunciar o transigir vlidamente. 2) Recayere sobre hechos cuya investigacin prohba la ley. 3) Se opusiere a las constancias de instrumentos fehacientes de fecha anterior, agregados al expediente. 1. VALOR DE LA CONFESIN EXPRESA En el marco de la prueba de absolucin de posiciones la parte absolvente puede efectuar una confesin judicial expresa. Ello ocurrir cuando ante el juez de la causa responda categricamente -sea en forma afirmativa o negativa- a posiciones referidas a hechos personales contrarios a sus intereses y favorables a los de la parte ponente. Las circunstancias as admitidas o negadas quedarn fuera de debate. A su respecto, la confesin har plena prueba segn el mandato explcito del legislador. La confesin expresa, en efecto -se ha dicho-, es la prueba ms completa a que pueda aspirarse en el proceso y constituye por s elemento suficiente de juicio para tener por acreditado un hecho toda vez que tal especie de confesin constituye plena prueba129. Puede entenderse ste como un caso de prueba tasada o legal: la ley otorga un cierto valor probatorio (el mximo) a una determinada probanza. La confesin as emitida es la probatio probatissima130.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 20/3/2001, Reppetti, Hctor Ricardo v. Pujol de Reppetti, Nelly Cndida s/disolucin y liquidacin de sociedad conyugal. 130 La confesin judicial expresa constituye plena prueba (probatio probatissima), con las solas excepciones taxativamente enunciadas en el art. 421, CPCC, y tiene valor de prueba tasada, escapando a la regla general del art. 384, CPCC para la apreciacin de las pruebas. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 26/5/1994, Gonceba,
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Art. 422. Alcance de la confesin En caso de duda, la confesin deber interpretarse en favor de quien la hace. La confesin es indivisible, salvo cuando: 1) El confesante invocare hechos impeditivos, modificativos, o extintivos, o absolutamente separables, independientes unos de otros. 2) Las circunstancias calificativas expuestas por quien confiese fueren contrarias a una presuncin legal o inverosmiles. 3) Las modalidades del caso hicieren procedente la divisibilidad. 1. VALOR DE LA CONFESIN. REGLA GENERAL Cuando el juez tenga dudas acerca del alcance de las manifestaciones vertidas en el marco de una absolucin de posiciones, deber estar a la interpretacin ms favorable respecto del absolvente. Hemos visto que -en mayor o menor medida- una confesin implica abdicar de una pretensin o parte de ella (su sustento fctico). Por ese motivo y dado que las renuncias no pueden ser presumidas conforme la regla general que en esta materia sienta el art. 874, CCiv. sino que deben surgir en forma expresa del tenor de las declaraciones de quien las haga, la confesin debe ser clara133, no dejando lugar a dudas respecto de la intencin de su autor. Faltando certidumbre a su respecto, el magistrado deber ponderarla en el sentido menos gravoso para la parte que la efecta. 2. TIPOS DE CONFESIN. EFECTOS Existen varias formas de confesin segn el alcance de las aclaraciones o agregados que la parte absolvente realice en el marco de la prerrogativa contenida en el art. 411. Si se limita a contestar por s o por no a una posicin debidamente formulada, habr confesin simple o pura. Si en lugar de ello agrega a la circunstancia confesada otros elementos que modifican en todo o en parte el alcance jurdico del hecho reconocido, estamos frente al caso de la confesin calificada. Y si el absolvente adems de reconocer el supuesto fctico contenido en la posicin afirma la existencia de otro, con autonoma respecto del primero pero que incide sobre l impidiendo que surta efectos o extinguiendo los producidos, estar brindando una confesin compleja. La ley establece por regla que quien requiera de su oponente prueba de absolucin de posiciones deber admitir sus declaraciones tanto en lo que lo beneficia como en aquello que no lo hace, soportando que todas las manifestaciones sean valoradas en conjunto. A ello se refiere cuando el artculo en anlisis reza que la confesin es indivisible.
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Para que una manifestacin pueda computarse como confesin en perjuicio de quien la hace, debe ser terminante, cierta, ya que, de lo contrario debe interpretarse a favor de quien la hace (art. 422, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 9/11/1993, Gajate, Carlos Alberto y otra v. Gonzlez, Gustavo Daniel y otro s/daos y perjuicios.
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Art. 423. Confesin extrajudicial La confesin hecha fuera de juicio, por escrito o verbalmente, frente a la parte contraria o a quien represente139, obliga en el juicio siempre que est acreditada por los medios de prueba establecidos por la ley. Quedar excluida la testimonial, cuando no hubiere principio de prueba por escrito. La confesin hecha fuera de juicio a un tercero constituir fuente de presuncin simple. 1. CONFESIN HECHA FUERA DE JUICIO ANTE LA PARTE INTERESADA
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El principio de la indivisibilidad de la confesin no es absoluto y admite las excepciones que el art. 422, CPCC contempla en sus tres incisos. SCBA, Ac. 71.830, 3/10/2001, Cabaj, Dora Esther y otro v. Mguez, Carlos Humberto s/accin de exclusin hereditaria. 135 En principio la confesin es indivisible, pero se admite su divisibilidad cuando las circunstancias calificativas expuestas por quien confiese fueren contrarias a una presuncin legal (art. 422, inc. 2, Cdigo Procesal) como lo es la incorporada por el art. 1113, prr. 2, 2 parte in fine, CCiv., en cuanto establece una `presuncin legal de responsabilidad del dueo o guardin de la cosa. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 7/6/1990, Artaza, Andrs y otra v. Alberti, Juan Cruz s/daos y perjuicios. 136 La prueba de confesin tiene por finalidad, desde la perspectiva de la verdad, que el absolvente reconozca hechos que le resultan desfavorables (arts. 402, 409, Cdigo Procesal). Adems, constituye un principio comn, que las alegaciones de las partes nunca pueden servir como elementos de conviccin favorables a quien las emite, sino que es menester que las acrediten por los medios probatorios admisibles (arts. 358, 375, ap. 2, 384, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/10/1995, Colegio de Psiclogos de la Provincia de Buenos Aires v. Romero, Juan Jos y otros s/escrituracin. 137 Cm. Civ. y Com. Morn, sala 1, 24/3/1994, Coscia, Oscar Miguel y otros v. Rosas, Aldo Ren y otra s/daos y perjuicios. 138 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 16/8/1994, Zanetto, Silvia Alejandra v. Vieytes Productos Lcteos SRL y otro s/cumplimiento contractual, daos y perjuicios. 139 Rectius est: quien la represente.
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Cuando es negada la autenticidad de la grabacin, es indudable que sta deber ser acreditada en forma fehaciente, recurriendo a otros elementos de prueba. Logrado ello, la referida grabacin tendr el mismo valor probatorio que un documento escrito cuya autenticidad, a pesar de su desconocimiento, resultara justificada por los medios de prueba admitidos (v.gr., pericial caligrfica, etc.). Lo que pretende justificar la parte actora con el elemento de juicio en estudio, es la existencia de una confesin extrajudicial relacionada con el crdito que se reclama (art. 423, 1 parte, CPC). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 9/8/2001, Rome, ngela v. Chijlis, Marcela Diana s/cobro de pesos. 141 La declaracin efectuada en la causa penal por la actora, cnyuge de la vctima del accidente, de la cual surge la actitud imprudente del occiso al cruzar la calzada, puede ser tenida en cuenta, ya que no se trata de un testimonio, sino de una verdadera confesin en los trminos del art. 423, CPCC, no resultando aplicable por consiguiente el art. 425 del mismo ordenamiento. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 2/3/1993, Villena de Celora, Avelina y otro v. Atkinson, Gustavo Jos y otro s/indemnizacin de daos y perjuicios. 142 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 7/11/1995, Mazza, Jorge Alberto v. Di Cesare, Daniel Osvaldo y otro s/resolucin de contrato - pago - daos. 143 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 24/4/1997, Pierangeli, Hugo Aquiles v. Parra, Ral y otra y/o quien resulte responsable s/daos y perjuicios. 144 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 10/9/1987, Nez, Juan V. v. Gandini, Pedro J. s/daos y perjuicios. 145 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 16/6/1998, Esteban, Eduardo v. Saracho, Hctor Fabin s/daos y perjuicios. El acta de choque suscripta por todos los protagonistas del accidente ante la autoridad policial,
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SECCIN 5 - Prueba de testigos Art. 424. Procedencia Toda persona mayor de catorce (14) aos podr ser propuesta como testigo y tendr el deber de comparecer y declarar, salvo las excepciones establecidas por la ley. 1. EL TESTIGO
configura una confesin extrajudicial en los trminos del art. 423, CPCC, la que prestada ante un funcionario pblico tiene mayor fuerza probatoria. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 18/5/1998, Lamas v. Aguirrezabala s/daos y perjuicios. 146 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 8/7/1999, Martnez, Paula Alejandra v. Poncet, Lydia y otros s/daos y perjuicios. 147 La solicitud para un crdito agropecuario presentado ante el Banco de la Provincia de Buenos Aires, suscripta por el actor, y que por ende, al no contener una declaracin formulada frente a la parte contraria o a quien la represente, no configura una confesin extrajudicial, sino, en el mejor de los casos una confesin hecha fuera del juicio a un tercero que no puede llegar a constituir procesalmente, ms que una fuente de presuncin simple (art. 423, Cdigo Procesal). De modo que carece de eficacia plena y debe ser corroborada por otros medios probatorios. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 14/5/1991, Hernndez, Humberto v. Lepore, Gerardo H. s/cobro de australes. 148 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 18/4/1995, Martigano, Edith v. Novelli, Juan C. s/ordinario. 149 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 13/7/2000, S. B. v. C., F. E. F. s/divorcio vincular contradictorio.
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Testigo es aquella persona que conoce los hechos acerca de los cuales se le interroga, por haber cado estos bajo la apreciacin de sus sentidos. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 14/7/1998, Salvador, Jorge v. Sanatorio Panamericano s/daos y perjuicios. 151 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 30/5/2002, Fernndez, Mara Susana v. Salomone, Nstor Roque s/daos y perjuicios. 152 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 30/4/1992, Galeano, Fernando Palmiro v. Pacheco, Julia Noem y otro s/restitucin de bienes. 153 Si uno de los testigos es el codemandado en autos no puede ser sujeto del testimonio, porque ste es siempre un acto procesal de terceros ajenos al pleito -caracterstica de extraneidad-. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 10/11/1992, Truppi, Higinio J. y otro v. Torres, Norberto Jos y otro s/daos y perjuicios.
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Art. 425. Testigos excluidos No podrn ser ofrecidos como testigos los consanguneos o afines en lnea directa de las partes, ni el cnyuge, aunque estuviere separado legalmente, salvo que se tratare de reconocimiento de firmas. 1. TESTIGOS EXCLUIDOS (II) Contina el Cdigo Procesal Civil y Comercial indicando qu sujetos no podrn ser trados a juicio como testigos. Ahora se trata de los parientes y del cnyuge de alguna de las partes. La ley busca proteger la estabilidad de los vnculos familiares que se veran puestos en riesgo frente a la tensin que significa emitir un testimonio ya sea en beneficio o en perjuicio de un pariente o de su propio consorte155.
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Nada impide que se tenga en cuenta la declaracin prestada como testigo por quien es letrado patrocinante de una de las partes, ya que en la Ley de Enjuiciamiento no existe disposicin alguna que prohba tal testimonio. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 6/8/1991, Morassut, Aldo Hermenegildo v. Blanco, Flix Fernando y otro s/posesin veinteaal. 155 Reputar excluido al testigo padre del demandado resulta inobjetable, pues al margen de que se recibiera su declaracin y de que haya declarado en favor o en contra de la parte que lo propuso -que en la especie lo fue la actora-, slo cuadra abstenerse de ponderar sus dichos con apego a la norma del art. 425, CPCC, que es de carcter absoluto e indisponible para las partes, por estar inspirada en comprensibles principios de moralidad y de orden pblico atinentes a la organizacin de la familia. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 17/5/1994, S., I. B. v. G., R. R. s/liquidacin de sociedad conyugal.
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SCBA, L. 65.022, 13/4/1999, Casco, Lidia Crescencia v. Merin SA s/muerte por accidente de trabajo. En los juicios en los que se ventilan cuestiones de familia, los amigos ntimos, los familiares y la gente del servicio domstico de los litigantes, son las personas ms idneas para conocer las cuestiones de hecho que se debaten en aqullas. As, resultan admisibles las declaraciones de quienes son prima o hermana de una de las partes, pues el art. 425 del rito no alcanza a los colaterales. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 13/12/2001, M., M. v. C., R. s/divorcio vincular y tenencia. La prohibicin contenida en el art. 425, CPCC, no comprende a los parientes consanguneos en la lnea colateral, ni a la situacin de ser curador del actor, sin perjuicio de la apreciacin que de las declaraciones de los testigos deber efectuar el tribunal en oportunidad de dictar sentencia definitiva conforme a las reglas que establece el art. 456, CPCC. SCBA, B.56.993, 4/2/1997, Etcheverry, Luis H. v. Caja de Previsin Social del Colegio de Escribanos de la Provincia de Buenos Aires s/demanda contencioso administrativa. La circunstancia de ser la testigo sobrina del accionado, no resulta por s sola suficiente para desmerecer la credibilidad de sus dichos (arts. 425 y concs., CPC). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 15/8/1996, Galvn, Roco Margarita v. Bazarnik, Nicanor s/cobro ordinario. No podrn ser ofrecidos como testigos `los cosanguneos o afines en lnea directa de las parte, ni el cnyuge, aunque estuviere separado legalmente... y, siendo ello as, se hecha de ver sin esfuerzo que quedan al margen de la prohibicin legal los hermanos de las partes por tratarse de un parentesco colateral y no es lnea directa. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 15/2/1998, Abbatangelo, Carlos Miguel y otro v. Venturn, Eugenio s/daos y perjuicios. 158 Revisten la condicin de testigos excluidos los consanguneos o afines en lnea directa de las partes, as como el cnyuge aunque se encuentre divorciado, salvo que se tratare del reconocimiento de firmas. Resulta una disposicin de orden pblico que las partes no pueden dejar de lado y donde la conformidad expresa o tcita no juega. Por lo tanto, si por error o inadvertencia se haya recibido el testimonio de un testigo excluido, no debe ser considerado en la sentencia. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 14/3/2001, Guerra, Maximiliano v. Facci, Norberto s/daos y perjuicios. 159 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 4/2/1993, Prez de Rovetta de Rodrguez Rossi, Victoria v. Ballina, Juan Carlos s/daos y perjuicios. 160 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 9/4/1991, Godoy, Florinda Demetria v. Bosco, Nstor Osvaldo s/daos y perjuicios. 161 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 17/5/1991, Pea, Adelaida Antonia v. Jurez, Javier Damin s/desalojo. 162 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 28/8/1990, Gonzlez Orono de Venegas, Dolores Lauden v. Besoin, Eduardo y otra s/accin posesoria.
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Art. 426. Oposicin Sin perjuicio de la facultad del juez de desestimar de oficio y sin sustanciacin alguna el ofrecimiento de prueba testimonial que no fuese admisible, o de testigos cuya declaracin no procediese por disposicin de la ley, las partes podrn formular oposicin si indebidamente se la hubiere ordenado. 1. ADMISIBILIDAD DE LA PRUEBA DE TESTIGOS. CONTRALOR Las partes en ejercicio de su derecho de defensa -ahora referido a la propuesta de los medios probatorios a partir de los cuales podrn abonar las afirmaciones hechas previamente en los escritos principales- ofrecern diferentes alternativas acreditantes: las que entienden ms adecuadas para cumplir con la funcin sealada. El juez como rbitro de la litis, siguiendo las pautas legales, una vez enterado de las propuestas probatorias de las partes habr de admitirlas o no. Por supuesto que al estar en juego la garanta del debido proceso y la defensa en juicio, normalmente el criterio de los magistrados tender hacia la amplitud. En la duda, se inclinar por admitir la prueba y as contar con un elemento ms con el que sustentar su decisin ya que -en definitiva- el descarte puede ser hecho en el momento de la evaluacin previa al fallo. Claro que ello slo en caso de duda. Normalmente el criterio basilar para efectuar estos rechazos tempranos viene dado por la admisibilidad legal de las pruebas. La ley seala casos concretos en los que las pruebas no pueden ser tradas a juicio, ya sea en forma genrica o bien por haberse incumplido pasos procesales especficos dentro de un expediente determinado. De tal modo, por dar ejemplos cercanos, de los datos de los testigos propuestos puede surgir que alguno de ellos no rene la edad mnima (art. 424) o que es pariente o cnyuge de alguno de los litigantes (art. 425). O que de los relatos de la demanda surge que se pretende probar mediante testigos la existencia de un contrato que tenga por objeto una cantidad de ms de diez mil pesos (art. 1193, CCiv.). En ambos casos, nada ms resta al juez que la declaracin de inadmisibilidad de la prueba as ofrecida: en el primer caso por estar esas personas excluidas como testigos y en el segundo por no ser aceptado ese medio de prueba por el derecho de fondo. Este contralor podr hacerlo tanto de oficio como a pedido de parte. La aplicacin de la ley es -en este tramo- imperativa por lo que no requiere peticin del interesado.
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Procede citar como testigo a quien debe reconocer un instrumento privado. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 4/4/1991, Rossi, Ricardo v. Gushiken, Saiki s/daos y perjuicios.
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Art. 427. Ofrecimiento Cuando las partes pretendan producir prueba de testigos, debern presentar una lista de ellos con expresin de sus nombres, profesin y domicilio. Si por las circunstancias del caso a la parte le fuera imposible conocer alguno de esos datos, bastar que indique los necesarios para que el testigo pueda ser individualizado sin dilaciones y sea posible su citacin. El interrogatorio podr reservarse por las partes hasta la audiencia en que deban presentarse los testigos. 1. INCORPORACIN DE TESTIGOS A LA CAUSA El ofrecimiento de la prueba testimonial debe venir necesariamente acompaado de la identificacin de las personas que habrn de ser convocadas para que ilustren al juez acerca de cmo ocurrieron los hechos en debate a travs del relato descriptivo de las percepciones directas al respecto conservadas en la memoria. La identificacin certera de quienes habrn de declarar es tarea esencial en esta prueba ya que los testigos -a diferencia de lo que ocurre con los peritos- no son normalmente intercambiables: en muchas ocasiones una y slo una persona ha captado determinados sucesos y slo ella podr -por ende- describirlos en sede judicial. De all que si bien la ley exige ciertos recaudos para cumplir esta meta -nombres, profesin y domicilio de las personas que testimoniarn- en definitiva y teniendo en cuenta los supuestos en que se carezca de alguno de estos datos, lo importante ser consignar la informacin que permita tanto la individualizacin como su citacin a juicio. Por eso, en casos extremos, si se carece del apellido de una persona convocada como testigo se lo podr suplir por su nombre y seudnimo o alias acompaando esos datos con descripciones fsicas, empleo, etc. y si hay dudas respecto del domicilio exacto (calle y nmero) se podr utilizar un croquis
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Si en las declaraciones testimoniales, se encontraban presentes el recurrente y su letrado patrocinante, donde fueron repreguntados los deponentes y que, a su vez, ante la vista del art. 81, Cdigo Procesal, guard silencio el quejoso, devienen inatendibles en esta instancia las pretensas tachas de los testigos y observaciones sobre el modo de interrogarlos, al haber desaprovechado las oportunidades procesales que detent al respecto en el instancia de origen. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 10/2/1994, Buceri, Mnica s/beneficio de litigar sin gastos. Para la tramitacin del beneficio de litigar sin gastos son aplicables las normas generales compatibles contenidas en el captulo V de la prueba, seccin 5 de los testigos. En consecuencia `fiscalizar debe entenderse como la posibilidad legal de oponerse -art. 426 -, de solicitar la caducidad -art. 430 - y de formular preguntas -art. 440 -. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 30/6/1998, Barn, Marcelo Alejandro s/beneficio de litigar sin gastos.
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Art. 428. Nmero de testigos Cada parte podr ofrecer hasta doce (12) testigos, como mximo, salvo peticin expresa y debidamente fundada que justifique el ofrecimiento de un mayor nmero. Tambin podrn las partes proponer, subsidiariamente, hasta tres (3) testigos para reemplazar a quienes no pudieren declarar por causa de muerte, incapacidad o ausencia. Si el juez hubiere ampliado el nmero, podrn ofrecer hasta cinco (5). 1. CANTIDAD DE TESTIGOS El proceso ordinario es -por definicin- aquel tipo de proceso de conocimiento donde el debate alcanza su mxima amplitud dados los mayores plazos de que se dispone y las mayores posibilidades probatorias con que se cuenta. Este artculo lo demuestra. Aqu se admiten -como regla- hasta doce testigos. Sin embargo ante el pedido fundado de alguna de las partes el nmero puede ampliarse165. El fundamento del pedido podr recoger la gran complejidad fctica del caso a dilucidar, lo que requerir ms versiones sobre los acontecimientos debatidos para llegar a la certeza judicial. La peticin que contenga esas razones se har por escrito y al momento de ofrecer la prueba testimonial. En tal ocasin, la parte interesada brindar los datos identificatorios de todos los testigos de los que intente valerse. Conviene presentar la nmina ordenada, colocando en las primeras posiciones los testigos de mayor importancia dejando para el final los que pueden ser considerados secundarios o menos importantes.
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La limitacin al nmero de testigos que prescribe el art. 428, Cdigo Procesal, no tiene vigencia en lo que se refiere a terceros citados para el reconocimiento de documentos, desde que si bien es cierto que el tercero a los fines de dicho reconocimiento concurre como testigo, tambin es verdad que esa pieza probatoria, reviste el carcter de instrumental, debiendo limitarse la intervencin de los terceros excluyentes al reconocimiento de los documentos. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 4/8/1998, Triolo, Horacio v. Vivas, Ceferino s/daos y perjuicios.
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Art. 429. (Texto segn ley 11593, art. 1) Audiencia Si la prueba testimonial fuese admisible en el caso, el juez mandar recibirla en la audiencia pblica que sealar para el examen, en el mismo da, de todos los testigos. Cuando el nmero de testigos ofrecido por las partes permitiere suponer la imposibilidad de que todos declaren en la misma fecha, se sealarn tantas audiencias como fuesen necesarias en das seguidos, determinando cules testigos depondrn en cada una de ellas, de conformidad con la regla establecida en el art. 437. El juzgado prover una audiencia supletoria con carcter de segunda citacin, en fecha prxima, para que declaren los testigos que faltaren a las audiencias preindicadas. Al citar al testigo se le notificarn ambas audiencias, con la advertencia de que si faltare a la primera, sin causa justificada, se lo har comparecer a la segunda por medio de la fuerza pblica y se le impondr una multa de cincuenta pesos ($ 50) a quinientos pesos ($ 500). 1. RECEPCIN DE LA PRUEBA TESTIMONIAL: INMEDIACIN En el marco del proceso civil y comercial que delinea nuestro Cdigo, de marcada impronta escrituraria, la recepcin de la prueba testimonial importa una nota de oralidad e inmediacin. Salvo los casos exceptuados expresamente que se consignan en el art. 455 -ver su nota- donde la declaracin se produce por escrito, en todos los dems supuestos el testigo deber expedirse oralmente en audiencia pblica ante el juez o quien lo reemplace legalmente y frente a las partes -y sus letrados- que asistan a esta diligencia procesal.
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Art. 430. Caducidad de la prueba A pedido de parte y sin sustanciacin alguna se tendr por desistida del testigo a la parte que lo propuso si: 1) No hubiere activado la citacin del testigo y ste no hubiese comparecido por esa razn. 2) No habiendo comparecido aqul a la primera audiencia, sin invocar causa justificada, no requiriere oportunamente las medidas de compulsin necesarias. 3) Fracasada la segunda audiencia por motivos no imputables a la parte, sta no solicitare nueva audiencia dentro de quinto da. 1. PRDIDA DE LA PRUEBA TESTIMONIAL (I) Encontramos variadas cargas procesales especficas respecto de cada medio probatorio. Si bien genricamente existe la sancin de la negligencia (ver arts. 382 y 383), para el incumplimiento de algunas de ellas la ley reserva la declaracin de caducidad, lo que tambin importar la grave consecuencia de perder la prueba (en este caso, se entiende que se desiste del testigo) a travs de una medida que puede ser decretada por el juez sin sustanciacin y -una vez ms- sin posibilidad de ser controvertida en este momento a tenor de lo que ordena el mismo Cdigo. Aqu se exige pedido de parte aunque tambin se admite la declaracin oficiosa al igual que otros casos de caducidad -por ejemplo, el supuesto del art. 432 -. Los motivos de esta declaracin de caducidad son taxativos. En primer lugar, se contempla el supuesto en que el testigo no compareci porque la parte que lo ofreci no activ su notificacin. Por ejemplo, no confeccion la cdula respectiva o fracasada la diligencia, no corrigi los datos del domicilio, etc. En tal sentido se ha dicho que la parte interesada en la produccin de una prueba tiene la carga de colaborar con el juzgado en la realizacin de los actos necesarios para que el diligenciamiento tenga lugar en la oportunidad debida y no despus. Si los testigos no han comparecido a la audiencia y la parte no ha activado la citacin, se dan los extremos para que la caducidad prevista en el art. 430, inc. 1 sea procedente. La audiencia supletoria slo rige para la recepcin de los testimonios de quienes, debidamente notificados, no hubieran asistido a la audiencia principal166. En segundo lugar, si el testigo no acudi a la primera audiencia injustificadamente, la parte que lo ofreci debe requerir que se recurra a la fuerza pblica para que realice su traslado hasta la sede del
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 3/3/1993, Choque v. Daz s/daos y perjuicios.
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Art. 431. Forma de la citacin La citacin a los testigos se efectuar por cdula. sta deber diligenciarse con tres (3) das de anticipacin por lo menos, y en ella se transcribir la parte del art. 429, que se refiere a la obligacin de comparecer y a su sancin. 1. ANOTICIAMIENTO DEL TESTIGO El testigo es alguien ajeno al proceso. Ser convocado a ste para que ayude en el esclarecimiento de los hechos pero hasta ese momento permanece lejos e ignorante de los avatares litigiosos entre las partes168. De all que la comunicacin de este llamado -que hace nacer a su respecto estrictos deberes cuyo incumplimiento tiene previstas expresas y graves sanciones- deba hacerse mediante cdula. Lo manda este artculo reiterando lo que estableci genricamente el art. 135 en su inc. 10. La forma de este documento seguir las pautas del art. 136 y su diligenciamiento se regir -en lo pertinente- por las reglas de los arts. 137 a 141. Tngase en cuenta que para el caso de los testigos habr que incluir en el texto de la cdula la advertencia a la que alude el art. 429, prr. 2, parte final, vinculada a las sanciones por incumplimiento. La ley contempla una notificacin con al menos tres das de anticipacin a la fecha de la audiencia. Ello es razonable pues se busca que el testigo pueda organizar con tiempo sus actividades a los fines de concurrir a los tribunales a cumplir con esta carga. No se contempla -en cambio- que sea la cdula la forma de anoticiar de estas audiencias a las partes. Se ha dicho que no existe disposicin legal que exija el anoticiamiento personal o por cdula a los justiciables de las audiencias fijadas para las declaraciones de testigos pues slo es exigencia
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Si el testigo propuesto por la parte no comparece a la primera audiencia, sin invocar causa justificada, y la apoderada de dicha parte no requiere en tiempo oportuno las medidas de compulsin necesarias para tal comparecencia (art. 430, inc. 2, CPCC), corresponde declarar procedente el acuse de negligencia planteado. SCBA, B. 52.649, 4/5/1993, OGrady, Juan C. v. Municipalidad de Berazategui s/demanda contencioso administrativa. 168 La circunstancia de que se hubiere recibido declaracin al testigo luego de vencido el trmino de prueba, sin haberse notificado la audiencia a las partes, no resta valor a sus dichos, porque no se advierte de qu manera pudo influir desfavorablemente sobre el demandado y citada en garanta el hecho de que tal prueba se hubiere producido una vez vencido el trmino probatorio, con mayor razn si no se haba acusado negligencia o pedido certificacin alguna (arts. 365 y 382, CPCC). La nica obligacin del actor era notificar al testigo, no a su contraparte (arts. 135, inc. 3, y 431, Cdigo cit.). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 16/10/1990, Montao, Miguel ngel v. Dury, Abraham y otro s/daos y perjuicios.
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Art. 432. Carga de la citacin Si en el escrito de ofrecimiento de prueba la parte no hubiese solicitado que el testigo sea citado por el juzgado, se entender que ha asumido la carga de hacerlo comparecer a la audiencia. En este caso, el testigo no concurriere sin justa causa, de oficio o a pedido de parte y sin sustanciacin alguna, se lo tendr por desistido. 1. FORMAS DE CONVOCAR AL TESTIGO. PRDIDA DE LA PRUEBA (II) Se prevn dos maneras de convocar al testigo al juicio: una formal que realiza el juzgado a travs de la notificacin de las audiencias por cdula diligenciada por funcionarios de la oficina correspondiente con los recaudos ya vistos -y la remisin al rgimen general de esta forma de anoticiamiento- y otra menos formal que realiza la parte interesada en que el testimonio se produzca efectivamente mediante una comunicacin directa con el testigo de las fechas y hora en las que deber acudir a los tribunales a declarar. Cuando se ofrecen los testigos, la parte debe requerir expresamente que esta notificacin se haga a travs del juzgado mediante cdula tal como se regula en el Cdigo Procesal Civil y Comercial. Si no lo hace de este modo, se entender que asume personalmente la carga de hacer comparecer al testigo en la fecha estipulada. En este caso, si a la postre el testigo no comparece sin justa razn, aqu tambin operar la caducidad de la prueba (se lo tendr por desistido), medida que puede ser decretada por el juez tanto a pedido de la parte contraria como de oficio. Al igual que en el caso del art. 430, se dispone sin sustanciacin alguna y mediante auto irrecurrible. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 434, Cdigo nacional. Se establece aqu la regla opuesta: el testigo ser citado por el juzgado salvo cuando la parte que lo propuso asumiere la carga de hacerlo comparecer a la audiencia.
Art. 433. Excusacin Adems de las causas de excusacin libradas a la apreciacin judicial, lo sern las siguientes: 1) Si la citacin fuera nula. 2) Si el testigo hubiese sido citado con intervalo menor al prescripto en el art. 431, salvo que la audiencia se hubiese anticipado por razones de urgencia, y constare en el texto de la cdula esa circunstancia.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 14/11/1995, G., G. v. C., N. s/divorcio vincular. No existe en el Cdigo procesal disposicin alguna que exija en el juicio ordinario el anoticiamiento, personal o por cdula a los justiciables, de las audiencias fijadas para las declaraciones testimoniales. La exigencia en cuestin se circunscribe, en cuanto a las partes, a la resolucin que ordena la apertura a prueba (art. 135, inc. 3, CPCC), reservando el art. 431 el mismo modo de notificacin nicamente para efectivizar la citacin de los testigos. No alcanza esta normativa a las partes para quienes rige en consecuencia, el principio general que en materia de notificaciones prescribe el art. 133 del ritual. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 12/10/1999, Corporacin Mdica Gral. San Martn v. Ioscor (Instituto Obra Social Provincia de Corrientes) s/cobro de australes.
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Art. 434. (Texto segn ley 11593, art. 1) Testigo imposibilitado de comparecer Si alguno de los testigos se hallase imposibilitado de comparecer al juzgado o tuviere alguna otra razn atendible a juicio del juez para no hacerlo, ser examinado en su casa, ante el secretario, presentes o no las partes, segn las circunstancias. La enfermedad deber justificarse en los trminos del art. 417, prr. 1. Si se comprobase que pudo comparecer, se le impondr multa de cincuenta pesos ($ 50) a un mil pesos ($ 1000) y se proceder a fijar audiencia de inmediato, la que deber realizarse dentro del quinto da, quedando notificados en ese mismo acto el testigo y las partes que estuvieren presentes. 1. IMPOSIBILIDAD PERMANENTE DE COMPARECER A TRIBUNALES Si la razn para no poder acudir a la audiencia que se desarrollar en el recinto de tribunales es una imposibilidad permanente, ya sea que surja objetivamente de los hechos alegados o bien se configure a juicio del magistrado, entonces la audiencia podr llevarse a cabo donde el testigo se encuentre. El artculo seala su casa pero tambin podr realizarse en un hospital, casa de descanso, otro domicilio, etc. En el prr. 1 se alude a razn atendible y en el segundo se alude a enfermedad. Entendemos que el criterio ha de ser amplio al momento de ponderarse los motivos que esgrima el testigo para no trasladarse hasta la sede del rgano judicial y que en definitiva quedar a criterio del juez disponer relevarlo del deber de concurrir y arbitrar los medios para que la audiencia tenga lugar fuera de su mbito natural. Esta diligencia se desarrollar con la presencia del secretario. Si las partes concurren a la misma podrn intervenir en ella. Si no lo hacen, de todos modos se realizar la declaracin testimonial. Si se trata de un caso de enfermedad, el Cdigo remite a las pautas de acreditacin de esta circunstancia reguladas en la prueba de confesin (art. 417: presentacin de certificado mdico
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Art. 435. Incomparecencia y falta de interrogatorio Si la parte que ofreci el testigo no concurriere a la audiencia por s o por apoderado y no hubiese dejado interrogatorio, se la tendr por desistida de aqul, sin sustanciacin alguna. 1. PRDIDA DE LA PRUEBA DE TESTIGOS (III) Aqu encontramos otro caso de caducidad de la prueba de testigos que puede ser declarada an de oficio, tambin sin sustanciacin y mediante auto irrecurrible. Como se seal antes, el pliego de preguntas puede ser presentado hasta el momento de la audiencia tal como lo seala el art. 427 ltima parte. En muchos casos, con el ofrecimiento de los testigos ya se acompaa el interrogatorio no constituyendo esta actividad temprana fuente de perjuicio alguno ya que las partes tienen luego la posibilidad de ampliar el listado de preguntas en la audiencia. Es condicin indispensable, entonces, o bien la presentacin previa del pliego que contenga el interrogatorio o bien la concurrencia de la parte que ofreci la prueba testimonial ya que este sujeto tiene la carga no slo de ofrecer a una determinada persona como testigo sino tambin de indicar cul ser el tenor de la indagacin, ms all de los poderes instructorios del juez al respecto. Si ninguna de esas dos circunstancias se ven debidamente abastecidas por el litigante por s o por apoderado, operar la caducidad de la prueba testimonial por resolucin judicial170. En el caso en que la parte que ofreci esta prueba haya agregado en forma previa el pliego de preguntas al expediente y el da de la audiencia no concurre a la misma, la diligencia tendr lugar igualmente a partir de la lectura del cuestionario al testigo por parte del tribunal, dejndose constancia de las respuestas as como de las acotaciones que realice -eventualmente- la parte contraria as como los dichos motivados por la indagacin que realice el juez. Como es obvio, el debate pierde riqueza por la ausencia de una de las partes del conflicto aunque en ese caso no se malogra el testimonio. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN
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El desistimiento de la prueba testimonial declarado por el juez a quo por no haberse acompaado el interrogatorio para que declararan los testigos -comparecientes- (arts. 427 y 435, CPCC), resulta procedente pues comporta la consecuencia legal que edicta el art. 435, CPCC para la alternativa escogida por el proponente de la prueba en orden a la oportunidad de presentacin del interrogatorio. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 7/2/2001, Marn, Enrique Humberto v. Guarrochena, Jorge y otro s/daos y perjuicios.
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Art. 436. Pedido de explicaciones a las partes Si las partes estuviesen presentes, el juez o el secretario en su caso, podr pedirles las explicaciones que estimare necesarias sobre los hechos. Asimismo, las partes podrn formularse recprocamente las preguntas que estimaren convenientes. 1. INDAGACIN CRUZADA: ORALIDAD Una de las ventajas de la oralidad es el mayor dinamismo de las actividades procesales, lo que lleva a una mejor indagacin fctica. Aqu, en la audiencia de testigos, puede verse un caso de aplicacin de este principio. Si a la misma concurren las partes y el juez -o el secretario en su lugar- el debate sobre los hechos controvertidos no habr de restringirse a las preguntas dirigidas al testigo sobre la base del interrogatorio de la parte que ofrece el testimonio sino que est prevista la posibilidad de un intercambio de preguntas y pedidos de explicaciones entre los mismos litigantes y tambin por parte del juez -o secretario- hacia ellos respecto de los hechos controvertidos y conducentes de la causa. Esta fase de esclarecimiento servir para contextualizar mejor los dichos de los testigos y permitir una mejor indagacin respecto de sus conocimientos directos, todo lo cual quedar plasmado como parte del acta a levantarse (art. 125, inc. 5). 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 438, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 437. Orden de las declaraciones Los testigos estarn en lugar desde donde no puedan or las declaraciones de los otros. Sern llamados sucesiva y separadamente, alternndose, en lo posible, los del actor con los del demandado, a menos que el juzgado estableciere otro orden por razones especiales. 1. ORDEN Y OBJETIVIDAD DE LAS DEPOSICIONES Cuando se trate de varios testigos, el Cdigo busca que los sujetos que habrn de declarar no se vean influenciados por las circunstancias narradas por otros en igual condicin. Se persigue preservar la integridad de la versin de los hechos que cada uno ha conformado a partir de las percepciones directas realizadas para as poder realizar un confronte vlido entre ellas y si eventualmente surgen contradicciones, efectuar un careo tilmente (art. 446). De all que debe preverse la ubicacin de los testigos fuera del recinto donde se toma la declaracin para que esta diligencia se desarrolle con un testigo por vez (sern llamados sucesiva y separadamente) y su declaracin no sea oda por el resto. Lo ideal sera que los testigos tampoco esperen a ser convocados en el mismo recinto, pero ello resulta casi imposible de lograr en la prctica y -en realidad- carecera de todo efecto prctico ya que la realidad tribunalicia ensea que por lo general los testigos -al menos los de la misma parte- se conocen entre s antes de llegar a la audiencia para la que fueron convocados. El Cdigo Procesal Civil y Comercial tambin regula el orden en que -en lo posible- debern declarar los testigos: se debe disponer la deposicin alternada entre los ofrecidos por el actor y los del demandado. Orden que no es ptreo sino que el juez podr cambiar de acuerdo con razones que estime de peso.
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Art. 438. Juramento o promesa de decir verdad Antes de declarar, los testigos prestarn juramento o formularn promesa de decir verdad, a su eleccin, y sern informados de las consecuencias penales a que pueden dar lugar las declaraciones falsas o reticentes. 1. SERIEDAD DEL ACTO: DEBER DE CONDUCIRSE VERAZMENTE En forma inmediatamente previa a ser identificado en debida forma, se requerir al testigo juramento o promesa de decir verdad. La frmula queda a eleccin del declarante para no atentar -eventualmente- con sus convicciones religiosas o creencias. Este recaudo se ha entendido esencial, junto con la informacin que este mismo artculo obliga a suministrarle respecto de las sanciones que puede acarrear una deposicin falaz. No slo se le otorga as mayor solemnidad y seriedad al acto sino que estas formalidades ponen en conocimiento del declarante su obligacin de decir verdad y buscan conminarlo a que as se conduzca. El juez civil podr tomar provisoriamente cartas en el asunto si encuentra configurada alguna conducta delictiva segn lo establece el art. 447 a cuya nota remitimos171. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 440, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 439. Interrogatorio preliminar Aunque las partes no lo pidan, los testigos sern siempre preguntados: 1) Por su nombre, edad, estado, profesin y domicilio; 2) Si es pariente por consanguinidad o afinidad de alguna de la partes, y en qu grado; 3) Si tiene inters directo o indirecto en el pleito; 4) Si es amigo ntimo o enemigo; 5) Si es dependiente, acreedor o deudor de alguno de los litigantes, o si tiene algn otro gnero de relacin con ellos. Aunque las circunstancias individuales declaradas por el testigo no coincidieran totalmente con los datos que la parte hubiese indicado al proponerlo, se recibir su declaracin si indudablemente fuere la misma persona y, por las circunstancias del caso, la contraria no hubiera podido ser inducida en error.
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La ausencia de constancia expresa en el acta de declaracin testimonial de que se haya informado al deponente `de las penalidades del falsario como lo dispone el art. 438, CPCC no desplaza ningn elemento del tipo del art. 275, CPen.. SCBA, P.47.680, 14/11/1995. Dada la sistemtica legal, la imposicin del art. 438 in fine, CPCC sobre la informacin respecto `de las consecuencias penales a que pueden dar lugar las declaraciones falsas o reticentes resulta incluida en el concepto de `juramento o promesa de decir verdad que encabeza dicho art. 438. De modo que en tal supuesto la exigencia legal resulta captada mediante la expresin `prest juramento en legal forma obrante en el acta de la audiencia en cuestin. SCBA, P.47.680, 14/11/1995.
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Los testigos son agentes de la reparticin demandada quienes se encuentran comprendidos por las generales de la ley -art. 439, inc. 5, CPCC-, y por lo tanto resulta lgico suponer la predisposicin a declarar la inocencia del chofer del micro de su empleadora, razn por la cual para acordarle efecto probatorio decisivo y con poder convictivo para el sentenciante, sus afirmaciones debern estar corroboradas por otros medios de prueba, toda vez que sus declaraciones no constituyen por s misma plena prueba por cuanto han sido, en alguna medida, protagonistas del hecho, lo que hace sus dichos sospechados de parcialidad, necesitando otras probanzas que los fortalezcan -art. 456, CPCC-. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 3/2/2000, Dvila, Juan Carlos v. Pierini, Ricardo s/daos y perjuicios; 12/6/2001, Ramells, Daniel Antonio v. Transportes Metropolitanos Roca s/daos y perjuicios. La calidad de dependiente o empleado constituye una tacha relativa y no absoluta, que puede obligar a una valoracin ms rigurosa pero que en modo alguno apareja la descalificacin del testigo. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 10/2/1987, Forte, Jos Emilio v. Faura, Jos B. y otro s/daos y perjuicios. Que la testigo sea dependiente de la actora, es decir se encuentre comprendida en los generales de la ley -art. 439, inc. 5, CPCC-, no es suficiente para descartarla, aunque su declaracin deba ser examinada con mayor rigor y estrictez, dicha severidad encuentra sustento en la coincidencia con los dichos de otro testigo y que no han sido impugnados en su idoneidad durante el plazo probatorio, mxime que la parte estuvo presente en el acto de la audiencia y asistida por su letrado, estando en condiciones de efectuar todas las repreguntas que estimara convenientes a fin de demostrar en qu medida los testigos no eran sinceros, no obraban espontneamente o no conocan por directa percepcin de sus sentidos los hechos respecto de los cuales eran preguntados. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 22/5/1998, Gallardo, Carolina v. Galvn, Ricardo A. s/cobro ejecutivo; 20/6/2000, Velzquez Ayala, Pablo v. Taba, Ricardo s/daos y perjuicios. Al referirse el inc. 4
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Art. 440. Forma del examen Los testigos sern libremente interrogados, por el juez o por quien lo reemplace legalmente, acerca de lo que supieren sobre los hechos controvertidos, respetando la sustancia de los interrogatorios propuestos. La parte contraria a la que ofreci el testigo, podr solicitar que se formulen las preguntas que sean pertinentes, aunque no tengan estricta relacin con las indicadas por quien lo propuso. Se aplicar, en lo pertinente, lo dispuesto en el art. 409, prr. 2173. Se podr prescindir de continuar interrogando al testigo cuando las preguntas que se propongan, o las respuestas dadas, demuestren que es ineficaz proseguir la declaracin. 1. DESARROLLO DE LA AUDIENCIA DE TESTIGOS En esta audiencia el tribunal a travs de su titular -juez- o quien lo reemplace legalmente tiene la posibilidad de enfrentarse a alguien que percibi directamente los hechos sobre los que las partes no se ponen de acuerdo y que resultan esenciales para resolver el pleito174. Se trata de una ocasin fundamental para obtener datos que sern esenciales en la tarea de reconstruccin histrica que le cabe al rgano decisorio y por ello es que debe extraerse de esa diligencia el mayor provecho posible. La clave estar dada por el interrogatorio libre que este artculo establece.
del art. 439, CPCC a los conceptos `amigo ntimo enemigo no debe interpretarse que es necesario que se configuren exactamente estas situaciones afectivas, ya que en la vida cotidiana, si bien es fcil hablar de amistades ntimas, no lo es calificar a alguien como nuestro `enemigo. Lo que interesa a los efectos de valorar la declaracin del testigo es averiguar si existe alguna circunstancia personal que pueda determinarlo a declarar de una u otra manera, favoreciendo o perjudicando a una de las partes. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 26/5/1999, Cirigliano, Susana v. Mer Plast de Csar s/cobro de pesos. El inters personal que el testigo pueda tener en los hechos que se tratan de demostrar, afecta la fuerza probatoria de su testimonio, pudiendo hablarse en este caso de ineptitud subjetiva del testimonio (arts. 439, inc. 3, y 456, CPCC). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 24/8/1989, Seguros Bernardino Rivadavia Cooperativa Limitada v. Leyria, Mario s/daos y perjuicios. Cabe valorar prudencialmente a tenor del interrogatorio preliminar si el testigo es amigo ntimo o no (art. 439, inc. 4, Cdigo Procesal), mas cuando frente a una respuesta positiva, los dichos de esos testigos se hallan respaldados por otros datos objetivos, cabe asignarles atendibilidad (arts. 163, inc. 6, 164, 384, Cdigo Procesal). Es lo que ocurre en el caso de autos, ya que esos testimonios resultan corroborados por el resultado que verificara la actuacin notarial, as como la prueba del perito arquitecto. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 7/4/1992, Sella, Ral v. Corbelli, Omar y otro s/daos y perjuicios. 173 Rectius est: 3. 174 El testigo debe limitarse a narrar lo que sinti o percibi con sus sentidos, porque su misin es precisamente dar testimonio `...acerca de lo que supiere sobre los hechos controvertidos... segn lo que expresa el art. 440, CPCC. SCBA, Ac. 78.526, 19/2/2002, Caravaca, Cristian v. Plesofsky, Alicia Rosa s/daos y perjuicios. La interpretacin de las leyes es funcin del juez y no del testigo quien debe limitarse a narrar lo que sinti o percibi con sus sentidos, porque su misin es precisamente dar testimonio `...acerca de lo que supieren sobre los hechos controvertidos..., segn lo expresa el art. 440, CPCC. SCBA, Ac. 57.422, 28/12/1995, Blanco, Hugo Daniel y otro v. Picciano, Martn O. s/daos y perjuicios.
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A los efectos de descalificar la declaracin de un testigo que trata de favorecer indebidamente a una parte, no interesa que la contraria no le haya repreguntado, pues no se encontraba obligada a proceder de tal modo ya que el art. 440, CPC le otorga un derecho que poda o no ejercer. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 4/4/1989, Puebla, Jorge Ramn v. Salvatores, Oscar ngel s/daos y perjuicios. 176 No puede argumentarse respecto de la supuesta sugerencia contenida en las repreguntas o ampliaciones que se le formularon al testigo, si el que las impugna ante la Alzada se encontraba presente en la respectiva audiencia, e incluso efectu repreguntas, sin hacer observacin alguna. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 4/4/1991, Rossi, Ricardo v. Gushiken, Saiki s/daos y perjuicios. No puede reprocharse al juez de la primera instancia no haber interrogado a los testigos, si el letrado de la apelante concurri a las audiencias respectivas y limit su actuacin a algunas ampliaciones, mas cuidndose mucho de contribuir a esclarecer la verdad del hecho debatido. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 4/8/1992, Duarte de Castaeda, Feliciana v. Bentez, Estanislao s/daos y perjuicios. 177 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 16/3/1999, Hereu, Jorge Daniel v. Rucci, Francisco Carlos y otros s/daos y perjuicios.
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Rectius est: estn. Hacer mrito de los conocimientos tcnicos de un testigo no resulta objetable slo si se limita a valorar los hechos percibidos por el declarante. SCBA, L. 53.534, 12/4/1994, Jara, Jos Enrique v. La Puntual SCS s/haberes adeudados. 180 No es posible quejarse ante la alzada por una presunta infraccin a las reglas del art. 441, CPCC, cometida en el interrogatorio respectivo, si se concurri a la audiencia y nada se dijo, seal u observ acerca de la forma de redaccin de las preguntas del referido interrogatorio. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 12/7/1990, Coulon, Norberto Oscar v. Snics de Lpez, Mara s/indemnizacin por daos y perjuicios; 4/4/1991, Rossi, Ricardo v. Gushiken, Saiki s/daos y perjuicios.
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Art. 442. Negativa a responder El testigo podr rehusarse a contestar las preguntas: 1) Si la respuesta lo expusiere a enjuiciamiento penal o comprometiera su honor. 2) Si no pudiere responder sin revelar un secreto profesional, militar, cientfico, artstico o industrial. 1. OBLIGACIN DE RESPONDER: EXCEPCIONES El testigo tiene la obligacin de comparecer a la audiencia y, una vez en ella, de contestar todas las preguntas que se le formulen. Regla que reconoce excepciones. Ms all de las preguntas ofensivas, vejatorias o cuya formulacin sea defectuosa segn las pautas ya vistas en el art. 441 donde a la oposicin del testigo puede seguir una reformulacin -o eventual eliminacin- de las mismas, aqu el Cdigo Procesal Civil y Comercial contempla dos supuestos frente a los cuales puede vlidamente omitir la respuesta. Se trata de los casos donde la misma pueda implicar el inicio de un proceso penal respecto del propio testigo, o ponga en juego su honor o requiera para ella la revelacin de un secreto cuando existe un deber de guardarlo. Aqu la manda contiene una aplicacin concreta de la garanta constitucional de la prohibicin de la autoincriminacin en materia penal y tambin veda que se exija una respuesta que ponga al sujeto entre la disyuntiva de responder verazmente y poner en evidencia circunstancias que afecten su honor o buen nombre. Algo similar ocurre respecto de la revelacin de secretos, tema para el que remitimos a la nota del art. 395, donde se alude al mismo aspecto de la prueba de informes. All se contemplan los caminos que puede seguir el juez frente a la necesidad de que se produzca -de todos modos- la declaracin testimonial de que se trate. En todos estos casos, las previsiones reguladas tienen por meta la eliminacin de factores que puedan influir sobre la voluntad del declarante alejndolo de la verdad al momento de manifestarse frente a los requerimientos del juez y de las partes. El declarante y el magistrado estarn atentos al tenor de las preguntas y sea a pedido del primero o de oficio, el juez dispondr la eliminacin de la pregunta, su reformulacin o -en su caso- el levantamiento del secreto a los fines de deponer sobre la verdad de los hechos sin exponer al testigo a sanciones por haber sacado a la luz determinadas circunstancias sobre las que tena el deber de callar. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 444, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 443. Forma de las respuestas El testigo contestar sin poder leer notas o apuntes, a menos que por la ndole de la pregunta, se le autorizara. En este caso, se dejar constancia en el acta, de las respuestas dadas mediante lectura. Deber siempre dar la razn de su dicho; si no lo hiciere, el juez la exigir.
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No existiendo razones que permitan dudar de la veracidad de lo dicho por los testigos, ya que cuando comunican hechos concretos que han cado bajo el dominio de sus sentidos, dando adecuada razn de ciencia de sus dichos (art. 443, prr. 2, CPCC), que resultan coincidentes con las declaraciones, que no parecen desvirtuadas por prueba contraria, no puede prescindirse de tales testimonios so riesgo de establecer una presuncin de mendacidad sin adecuada base de sustentacin. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 28/5/1998, M., S. V. v. V., D. A. s/divorcio. 182 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 8/2/1990, R., O. M. v. O., J. s/divorcio. La razn del dicho exigida por el art. 443, Cdigo procesal tiene especial gravitacin para la apreciacin del testimonio, y su existencia o inexistencia es determinacin reservada al tribunal ordinario, salvo arbitrariedad. SCBA, Ac. 70.623, 21/6/2000, Lima, Irma Ofelia y Tolosa Chaneton, Horacio J. s/beneficio de litigar sin gastos. 183 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 8/6/1999, Prez, Ral v. Polica de la Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios.
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Art. 445. Permanencia Despus que prestaren su declaracin, los testigos permanecern en la sala del juzgado hasta que concluya la audiencia, a no ser que el juez dispusiese lo contrario. 1. TESTIGOS A DISPOSICIN DEL TRIBUNAL Una vez concluida la declaracin de cada testigo, stos debern quedarse en el recinto del juzgado hasta la finalizacin de la audiencia. En ocasin de concurrir a los tribunales, el testigo queda a disposicin del rgano que lo convoca para que ste pueda obtener del deponente la mayor cantidad posible de informacin referente al conflicto. Si bien el testigo ya declar, el juez puede -de oficio o a pedido de parte- requerir que vuelva a ser indagado en forma individual o a travs de la figura del careo que se analiza en el art. 446. Todo ello en el marco de las amplias facultades instructorias genricamente plasmadas en el art. 36, incs. 2, 5 y 6 y de manera especfica respecto de los testigos en el art. 450, 2 parte, que permiten a los magistrados bucear en sus dichos en busca de la verdad jurdica objetiva. Con base en estas razones y por celeridad y economa procesal es que se prefiere mantener a los testigos en el recinto de tribunales durante todo el tiempo que lleven las audiencias antes que volver a
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Art. 446. Careo Se podr decretar el careo entre testigos o entre stos y las partes. Si por residir los testigos o las partes en diferentes lugares, el careo fuere dificultoso o imposible, el juez podr disponer nuevas declaraciones por separado, de acuerdo con el interrogatorio que l formule. 1. CONFRONTE DE VERSIONES En el proceso se habrn de or normalmente ms de una versin sobre la forma en que ocurrieron los mismos hechos. Estas discrepancias aparecen ya en el inicio de la litis: las partes se enfrentan respecto de los hechos aportados en la demanda y contestacin y de all nace la categora de hechos litigiosos o controvertidos sobre los que recaer la prueba. Nacer as tambin la duda en el juez respecto de si se dieron o no los presupuestos de las normas que tiene que aplicar. A partir de all, la tarea de reconstruccin histrica lo llevar a buscar una apoyatura objetiva respecto de una u otra versin y as dar la razn -jurdicamente fundada- a una parte o a la otra. Hace a la esencia del proceso la exposicin de diferentes versiones de los hechos por parte de cada uno de los litigantes. Podemos encontrar que el planteo de distintas descripciones fcticas se realiza intencionadamente y en la medida en que no implique una violacin a los principios de moralidad y buena fe procesal, habrn de justificarse en el marco del ejercicio del derecho de defensa de las partes ya que, en definitiva, se estar a la versin que resulte debidamente acreditada en la causa. Si ello se admite en los contendientes, se busca que no ocurra en los testigos. stos como terceros respecto de los intereses en pugna en el proceso deberan poder estar en condiciones de referirse al hecho constatado de una nica forma, brindando una sola descripcin. Sin embargo, ello no siempre ocurre. Dejando de lado la posibilidad de delito (falso testimonio), diferentes versiones por parte de los testigos de un mismo evento pueden darse por efecto de dismiles percepciones o a raz de un debilitamiento de los recuerdos. Para intentar llegar a una nica descripcin del suceso en cuestin es que el legislador previ la figura del careo. Los testigos que discrepan son colocados frente a frente y el juez habr de indagarlos respecto de sus contradicciones para que reflexionen sobre sus dichos y puedan corregirlos o ratificarlos. De all la importancia de que permanezcan en el recinto de tribunales hasta que finalice la audiencia. Este confronte tambin podr darse entre testigos y partes si el juez lo entiende conveniente. Se trata de una herramienta muy til que, utilizada con sagacidad por el juez -o quien lo reemplace legalmente- a los fines de indagar en la realidad fctica, permite rpidamente determinar si las discrepancias son sustanciales o bien producto de una confusin o un error en las previas declaraciones individuales. 2. CAREO POR SEPARADO
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Art. 447. Falso testimonio u otro delito Si las declaraciones ofreciesen indicios graves de falso testimonio u otro delito, el juez podr decretar la detencin de los presuntos culpables remitindolos a disposicin del juez competente, a quien se enviar tambin testimonio de lo actuado. 1. DEBER DEL TESTIGO DE DECIR LA VERDAD La conducta del testigo -a diferencia de lo que ocurre en general con las partes- no se pondera teniendo en cuenta como parmetro la nocin de carga procesal. A su respecto rigen deberes establecidos concretamente por la ley y cuya violacin acarrea diversas sanciones. Uno de estos deberes -el principal- es el de declarar completa y verdicamente respecto de los hechos por l percibidos. El Cdigo Penal en su art. 275 reprime con prisin al testigo que afirmare una falsedad o negare o callare la verdad, en todo o en parte, en su deposicin hecha ante la autoridad competente. Se impondr al reo, adems, inhabilitacin absoluta por doble tiempo del de la condena. Y, de acuerdo con lo que establece el art. 276 de ese mismo cuerpo normativo, si se demuestra que esa declaracin fue prestada mediando cohecho, la pena se agravar con una multa igual al duplo de la cantidad ofrecida o recibida. Esta figura -falso testimonio- u otro delito -por ejemplo, amenazas, lesiones, injurias, etc.- puede configurarse en el seno de una audiencia de prueba dentro de un proceso civil y comercial. Si ello es advertido por el juez durante la diligencia misma, el Cdigo le otorga facultad para detener a los presuntos culpables y ponerlos a disposicin de las autoridades judiciales penales competentes, remitindoles los elementos documentales que recepten los dichos o hechos -el acta- del imputado. Se trata de uno de los pocos casos en que el juez civil tiene poder para detener a una persona. No tenemos noticia de que haya existido algn caso de este tipo de detencin en la realidad tribunalicia del fuero civil y comercial. Lo que s existe es la remisin a las autoridades penales de las constancias de la causa civil de donde surgira la comisin de este delito lo cual puede ser advertido de inmediato o bien a pedido de parte o de oficio al momento de ponderarse todo el plexo probatorio. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 449, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
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Art. 449. Reconocimiento de lugares Si el reconocimiento de algn sitio contribuyese a la eficacia del testimonio, podr hacerse en l el examen de los testigos. 1. AUDIENCIA DE TESTIGOS: EFICACIA Este artculo contiene un claro ejemplo de cmo dar vigencia al principio de inmediacin en pos de una mejor indagacin de los hechos para as llegar a la verdad jurdica objetiva. Se autoriza a que la audiencia de testigos se realice fuera del recinto de tribunales. No se trata de un supuesto de imposibilidad del testigo de desplazarse (art. 434) sino del caso en que el juez considere (de oficio o a pedido de parte ya sea en el escrito de ofrecimiento de la prueba testimonial o en un momento posterior) que una medida complementaria -reconocimiento de lugar- puede contribuir a dar mayor eficacia al testimonio. En ese caso, as lo dispondr determinando en qu lugar y momento se llevar a cabo la audiencia de testigos. Salvo el hecho de que habr de realizarse fuera del mbito del tribunal son de aplicacin todas las dems reglas referidas a las audiencias tradicionales. En este caso la presencia del juez ser determinante y ello podr otorgarle gran flexibilidad a la diligencia. Se labrar acta de todo lo actuado. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 451, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 450. Prueba de oficio El juez podr disponer de oficio la declaracin de testigos mencionados por las partes en los escritos de constitucin del proceso. Asimismo, podr ordenar que sean examinados nuevamente los ya interrogados, para proceder al careo o aclarar sus declaraciones.
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Art. 451. Testigos domiciliados fuera del lugar del asiento del juzgado o tribunal En el escrito de ofrecimiento de prueba, la parte que hubiese presentado testigos que deban declarar fuera del lugar del asiento del juzgado o tribunal, en razn de su domicilio, acompaar el interrogatorio e indicar los nombres de las personas autorizadas para el trmite del exhorto u oficio, quienes debern ser abogados o procuradores de la matrcula de la jurisdiccin del tribunal requerido, excepto cuando por otras leyes estuvieren autorizadas otras personas. Los comisionados podrn sustituir la autorizacin. No se admitir la prueba si en el escrito no se cumplieren dichos requisitos. 1. TESTIMONIO ANTE OTRO JUEZ (I) Para la prueba de confesin, la ley establece que el absolvente que resida a menos de trescientos kilmetros de la sede del juzgado debe comparecer a declarar ante el juez de la causa, autorizndose a contrario sensu a que los que se encuentran a una distancia mayor puedan declarar ante el juez de su localidad (art. 418). No existe esa misma precisin respecto de los testigos. Aqu se seala que sus deposiciones se harn ante otro juez cuando en razn de su domicilio deban declarar fuera del lugar del asiento del rgano judicial que los convoca.
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Art. 452. Depsito y examen de los interrogatorios En el caso del artculo anterior, el interrogatorio quedar a disposicin de la parte contraria, la que podr, dentro de quinto da, proponer preguntas. El juez examinar los interrogatorios, pudiendo eliminar las preguntas superfluas, y agregar las que considere pertinentes. Asimismo, fijar el plazo dentro del cual la parte que ofreci la prueba debe informar acerca del juzgado en que ha quedado radicado el exhorto u oficio, y la fecha de la audiencia, bajo apercibimiento de tenerlo por desistido. 1. TESTIMONIO ANTE OTRO JUEZ (II) La carga de entregar el interrogatorio -a tenor del cual va a deponer el testigo ante un juez distinto de aquel de la causa- junto con el escrito de ofrecimiento tiene su correlato con el derecho de la contraparte a analizar esas preguntas y proponer las propias. As es como se concreta la bilateralizacin de la diligencia y el debido contralor sobre la misma, ms all de la actividad que podr desplegarse en los alegatos (art. 480) previo a la valoracin judicial de estos testimonios en la sentencia.
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No indicndose en tiempo oportuno los nombres de las personas autorizadas para el trmite del oficio o exhorto librado a efectos de la produccin de prueba testimonial referida a testigos domiciliados fuera del lugar del juzgado, al ofrecerse la prueba en el escrito de demanda -tratndose de un proceso sumario- (art. 320, Cdigo Procesal) la misma debe denegarse por inadmisible. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 17/3/1992, Cuello, Jorge Luis v. Costa, Manuel y otros s/daos y perjuicios. Es irrecurrible la resolucin que admite prueba testimonial que no rene los requisitos del art. 451, CPCC, pues no constituye una excepcin al principio general enunciado en el art. 377, Cdigo cit.. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 26/8/1986, Pisauri, Luis A. s/recurso de queja en autos: `Mirn, Celia v. Cala, Julio s/divorcio.
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Art. 453. Demora en la fijacin de las audiencias Si la audiencia hubiese sido sealada por el juzgado requerido en un plazo que excediere de tres (3) meses, la parte que propuso al testigo deber solicitar al juez del proceso, la fijacin de una audiencia para la declaracin asumiendo la carga de hacerlo comparecer. 1. TESTIMONIO ANTE OTRO JUEZ (III) La posibilidad de que el testigo declare ante otro juez es admitida en tanto no cause una demora exagerada del proceso. Ello se dara en el caso de que el juzgado requerido fijase una audiencia testimonial ms all de los tres meses desde la recepcin del requerimiento formal va oficio o exhorto. En esos supuestos, la parte que ofreci el testimonio deber pedir una audiencia en plazo menor al juez de la causa y tendr la carga -adems- de hacer comparecer ante la sede del rgano interviniente al testigo domiciliado en otra localidad. Aqu la cuestin estar dada por las distancias que deber recorrer el testigo lo que debe ser informado debida y previamente para que la audiencia sea establecida contemplando el tiempo que
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 26/2/1998, Waist, Margarita v. Fernndez Arroyo, Milo s/daos y perjuicios.
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Art. 454. Pedido de audiencia Si el pedido de audiencia a que se refiere el artculo anterior no se formulare dentro de los cinco (5) das de haber vencido el plazo fijado para la presentacin del informe, se lo tendr por desistido de dicha prueba. En el acto de la declaracin, las personas autorizadas podrn ampliar el interrogatorio. 1. TESTIMONIO ANTE OTRO JUEZ (IV) Se plasma aqu una nueva causal de prdida de la prueba de testigos ante otro juez: si dentro de los cinco das posteriores al vencimiento del plazo establecido por el juez requirente para que se informe sobre la fecha de la audiencia ante el juez requerido a que alude el art. 452 no se solicita la fijacin de la nueva audiencia a que se refiere el art. 453 para los casos en que aqulla haya sido establecida ms all de los tres meses, se tiene por desistido de la prueba testimonial a quien la ofreci. Si ello no ocurre y la audiencia se realice ante el juez requerido, el testigo declarar -si es que concurren- en presencia de los letrados autorizados por las partes. stos podrn ampliar el interrogatorio remitido por los litigantes a travs del oficio o exhorto recibido por el juez de la localidad donde se domicilia el deponente. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
Art. 455. Excepciones a la obligacin de comparecer Exceptase de la obligacin de comparecer a prestar declaracin a los funcionarios que determine la reglamentacin de la Suprema Corte. Dichos testigos declararn por escrito, con la manifestacin de que lo hacen bajo juramento o promesa de decir verdad, dentro del plazo que fije el juzgado, debiendo entenderse que no exceder de diez (10) das si no se lo hubiese indicado especialmente. La parte contraria a la que ofreci el testigo podr presentar un pliego de preguntas a incluir en el interrogatorio. 1. OBLIGACIN DEL TESTIGO DE CONCURRIR A DECLARAR: EXCEPCIN La regla es que el testigo tiene el deber de concurrir al lugar donde es citado para realizar la audiencia de prueba. Si no lo cumple injustificadamente puede ser llevado por la fuerza pblica y multado (art. 429). Sin embargo la regla contempla excepciones. El Cdigo Procesal Civil y Comercial prev que la Suprema Corte seale cules sern los funcionarios exceptuados de esta obligacin. Este tribunal fij las pautas al respecto mediante la res.
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Art. 456. Idoneidad de los testigos Dentro del plazo de prueba las partes podrn alegar y probar acerca de la idoneidad de los testigos. El juez apreciar, segn las reglas de la sana crtica, y en oportunidad de dictar sentencia definitiva, las circunstancias y motivos que corroboren o disminuyan la fuerza de las declaraciones. 1. CREDIBILIDAD DE LOS TESTIGOS La de testigos es una prueba muy importante en el proceso. Se trata de la versin directa de los hechos tal como fueron percibidas por sujetos que brindan detalles a su respecto. Si esta versin convence al juez normalmente -y salvo que la cuestin requiera de la dilucidacin de aspectos tcnicos o de documentacin especfica- alcanzar para generar en l la conviccin necesaria para resolver el entuerto. De all que sea una estrategia defensista habitual intentar menoscabar la credibilidad del testigo que abona los hechos que benefician a la parte contraria. Al no existir ms en nuestro ordenamiento procesal la vieja figura del incidente de tachas, hoy en da para minar la fuerza probatoria de un
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La juez quit valor probatorio a la testifical producida, por cuanto los testigos que deponen `han tenido conocimiento del hecho por la propia versin dada por el demandado. Siendo as, no se trata siquiera de `testigos de odas que puedan generar prueba indiciaria como pretende el apelante, pues para ello es necesario que ese conocimiento provenga de terceros que hayan sabido por s del hecho y cuyos dichos, adems, encuentren apoyatura en otros elementos de conviccin. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 23/11/1995, S. de L., M. A. v. L., M. A. s/divorcio. 187 SCBA, Ac. 73.150, 21/11/2001, Caporaletti, Gladys y otro v. Faisal, Rodolfo s/desalojo; Ac. 81.003, 23/4/2003, Demucho, Miguel ngel v. Acua, Calixto y otro s/desalojo.
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El sistema de apreciacin regido por la sana crtica -esquema de persuasin racional- (arts. 384 y 456, CPC), no le impide al juez fundar su pronunciamiento en un testigo nico pues los testigos se `pesan y no se `cuentan . SCBA, Ac. 73.750, 7/2/2001, Zuanetti, Margarita y otro v. Rinaudo, Ariel Antonio y otros s/daos y perjuicios. El sistema de apreciacin regido por la sana crtica -esquema de persuasin racional- (arts. 384 y 456, CPC), no le impide al juez fundar su pronunciamiento en un testigo nico. SCBA, Ac. 66.561, 31/3/1998, R., M. J. v. T., O. H. s/divorcio vincular contradictorio. Tenencia de hijo; Ac. 70.266, 22/12/1999, Oliva, Oscar Idelfonso v. La Primera de Grand Bourg SA de Transportes, Comercial e Industrial y otro s/daos y perjuicios; Ac. 78.288, 19/2/2002, Vallejo, Roberto Anselmo y otra v. Escuela Centro de Formacin Profesional nro. 53, Escuela Malvinas Argentinas y/o APAND s/daos y perjuicios. 189 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 19/5/1982, Lescano, Fabin Simn v. Municipalidad de Gral. Pueyrredn s/daos y perjuicios; 13/8/1991, Magnoni, Nstor y otro v. Girardo, Heriberto Horacio y otro s/daos y perjuicios [J 14.21183-1]; 22/11/1994, Masuh, Rubn Gabriel s/incidente de verificacin en autos: `Gonzlez, Cndido s/concurso [J 14.21183- 2]; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 2/12/1999, Gonzlez, Gustavo Omar v. Osinaga, Hctor Jos s/daos y perjuicios. 190 No puede alegarse que ante la falta de `cuestionamiento a la idoneidad de los testigos sus dichos quedan `consentidos, pues tal afirmacin supone lisa y llanamente la abrogacin del art. 456, CPCC. SCBA, Ac. 40.543, 13/6/1989, Coscarelli, Mariano v. Transportes Almafuerte y otros s/daos y perjuicios. 191 No se puede calificar de absurdo un razonamiento por la mera circunstancia de que el juzgador otorgue distinta entidad probatoria a las declaraciones de un mismo testigo respecto de distintos puntos sobre los que fue interrogado. SCBA, Ac. 47.048, 24/11/1992, Marini, Ferruccio y otra v. Escobar, Ramn A. y otra s/daos y perjuicios; Ac. 62.779, 6/8/1996, Longueira, Juana Asuncin v. Arin, Juan Jos s/disolucin sociedad de hecho [J 14.34489-1]. En momento de analizar la prueba testimonial, debe partirse de la presuncin de veracidad con que se conduce el testigo, es decir que l no se engaa ni ha querido engaar al juez. Cm. Civ. y Com. La Plata, sala especial, 22/10/2002, R., G. A. s/recurso de ley 9671 - Colegio de Mdicos de la Provincia de Buenos Aires. La diversidad de versiones narradas por los testigos que declararon a instancias de partes diversas, slo podra tener por efecto, la absoluta neutralizacin de sus dichos. Ello debe suceder, de conformidad con las reglas de la sana crtica, toda vez que se detecten relatos contrapuestos sobre la materialidad sustancial de los hechos que describen. Todo esto, mientras no resulte posible extraer de las dems constancias del proceso, datos objetivos que permitan acordar mayor verosimilitud a unos que a otros relatos. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 22/11/2001, Capelletti, Rubn Jos y otro v. Leones, Miguel ngel y otro s/daos y perjuicios. Quien ofrece un medio probatorio al rgano jurisdiccional lo hace en el convencimiento cabal de que el mismo constituir un elemento de peso que ha de persuadir al magistrado acerca de la veracidad de la postura que esgrime y desde luego, en el caso de tratarse de un testigo, porque se lo considera con pleno, directo y objetivo conocimiento del desarrollo de los hechos sobre los cuales se lo ha de interrogar, importando un verdadero contrasentido, una contradiccin inaceptable de quienes lo ofrecieran como tal, la pretensin de no audir su declaracin por resultar adversa a los intereses de su parte. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/12/2001, Robustelli, Francisco v. Di Lorenzo s/accin simulacin.
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SECCIN 6 - Prueba de peritos Art. 457. Procedencia Ser admisible la prueba pericial cuando la apreciacin de los hechos controvertidos requiriere conocimientos especiales en alguna ciencia, arte, industria o actividad tcnica especializada. 1. CUESTIONES TCNICAS La prueba pericial ser indispensable cuando en el proceso existan aspectos discutidos para cuya dilucidacin se requieran conocimientos especficos sobre ciencia, arte, industria o actividad tcnica especializada. Las partes y el juez contarn en su bagaje cultural con conocimientos comunes generales. Dentro de esa categora podemos incluir los hechos notorios y tambin -respecto del juez- las mximas de experiencia. Los testigos y las partes aportarn -por lo general- datos sobre cmo ocurrieron ciertos hechos respecto de cuya comprensin no se requiere ningn saber tcnico especial. Sin embargo, no siempre ello alcanza para resolver un conflicto intersubjetivo192. Con ms razn en nuestros das donde se observa una creciente complejizacin de las relaciones sociales -sumado al avance de la tecnologa- que invade todos los aspectos de la vida, incluso los ms cotidianos y domsticos. La incapacidad sobreviniente de la vctima de un ilcito 193, el dao esttico194, la identificacin de voces195 son algunos de los muchos casos donde se torna indispensable recurrir a esta forma
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La prueba pericial es un medio de excelencia para determinados casos integrando los conocimientos del juez a travs de explicaciones tcnicas. Ciertas apreciaciones que efecta el experto caben presumirlas sustentadas precisamente en el conocimiento que emana de la circunstancia de detentar un ttulo universitario habilitante de rigor cientfico con incumbencia en el tpico. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 11/5/1993, Fratta, Teresa Esther v. Ferrari, Ernesto s/daos y perjuicios; 9/8/1994, Figueiras, Gabriela S. v. lvarez de Czernichow, Mara s/daos y perjuicios [J 14.25855-1]; 28/11/2000, Guardans, Nilda v. Blanco, Justo s/daos y perjuicios; 2/10/2001, Morales, Rubn v. Provincia Seguros s/cobro; 7/3/2002, Arribillaga Hnos. SCC v. Fisco de la Provincia de Buenos Aires s/expropiacin inversa. 193 La prueba pericial mdica es la fundamental para formar conviccin sobre la incapacidad de la vctima, cuestin fctica eminentemente cientfica, que, adems, no puede ser acreditada a travs de declaraciones de testigos, insusceptibles de abastecer los aspectos que hacen a la incumbencia inherente a la ciencia de la medicina. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 26/9/2002, Maldonado, Norberto Horacio v. Ahumada, Oscar s/daos y perjuicios. La prueba pericial de mdico traumatlogo, es la fundamental a los fines de formar la conviccin sobre la incapacidad fsica de la vctima, cuestin fctica eminentemente cientfica, que no puede ser acreditada a travs de la absolucin de posiciones o las declaraciones de testigos (arts. 384 y 457, Cdigo Procesal). Obviamente cabe atenerse a la atendibilidad que se extrae de una pericia mdica, resultando totalmente secundarias para verificar lo atingente a la incapacidad fsica, lo que pudiera surgir de la confesin del apelante, o de las frgiles declaraciones de terceros, las cuales son insusceptibles de abastecer los aspectos que hacen a la incumbencia inherentes a la ciencia de la medicina. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/3/1995, Magnicaballi, Gaspar v. Vanlide, Alberto s/daos y perjuicios. 194 La prueba del dao esttico requiere, en principio, la pertinente pericia mdica que evidencie la naturaleza de la afectacin que ha sufrido el cuerpo, su extensin, su posibilidad de cicatrizacin, la viabilidad de una operacin reparadora. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 8/10/1998, Santander, Elizabeth v. Sucesores de Castaa s/daos y perjuicios. 195 Se encuentra aceptado que la voz humana configura una caracterstica individualizadora de cada persona, y ello debe producir los efectos jurdicos pertinentes, posibilitando la identificacin a travs de las pericias cientficas de anlisis de la voz. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 9/8/2001, Rome, ngela v. Chijlis, Marcela Diana s/cobro de pesos.
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Testigo es aquella persona que conoce los hechos acerca de los cuales se le interroga, por haber cado stos bajo la apreciacin de sus sentidos, no requirindose para ejercer este rol en el proceso ms que esa nica condicin, mientras que perito es aquella persona, profesional habilitado a tal efecto, cuya funcin en el proceso es la de asesorar al juez cuando la apreciacin de los hechos controvertidos requiere conocimientos especiales en alguna ciencia, arte, industria o actividad tcnica especializada. Para la produccin de la prueba pericial debe seguirse un trmite especialmente fijado por los arts. 457 a 476 y 492 y que tiende a asegurar por un lado, la facultad del juez de ser asesorado por quien rena las mejores condiciones -y a tal garanta apunta la obligacin de los peritos de inscribirse en las listas controladas por las cmaras departamentales- y por otro a asegurar a las partes y al juez la imparcialidad del dictamen pericial, y a tal garanta apuntan las normas referentes al sorteo, a la forma de practicarse la pericia, a las impugnaciones, etc.. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 14/7/1998, Salvador, Jorge v. Sanatorio Panamericano s/daos y perjuicios. 197 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 22/2/2000, Lago, Horacio Ral v. De Franci, Orlando Jos y otros s/daos y perjuicios.
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Art. 458. Ofrecimiento de la prueba Al ofrecer la prueba pericial se indicar la especializacin que han de tener los peritos y se propondrn los puntos de pericia. La otra parte, al contestar la vista que se le conferir si se tratare de juicio ordinario, o la demanda, en los dems casos, podr proponer otros puntos que deban constituir tambin objeto de la prueba y observar la procedencia de los mencionados por quien la ofreci. El juzgado dictar resolucin y si considerare admisible la prueba pericial, sealar audiencia. 1. INTRODUCCIN DE LA PRUEBA PERICIAL AL PROCESO Las cargas respecto del ofrecimiento de esta prueba vienen descriptas en la norma bajo anlisis. Este acto procesal tendr lugar dentro de los primeros diez das del plazo probatorio segn la pauta genrica del art. 365 para el tipo de juicio en estudio -ordinario- ya que como ha dicho nuestra Corte, los arts. 458 y 459, CPCC no resultan aplicables al proceso sumario 200. Remitimos a las notas de los arts. 484 y 492 donde se regula la cuestin en los plenarios abreviados. No bastar con peticionar que se designen peritos sino que la parte que los requiera tendr que sealar concretamente cul es la especialidad que debern tener estos expertos para poder brindar informacin til al proceso. Una vez ms se aplicar aqu la nocin de pertinencia de la prueba, esto es, la especialidad ofrecida deber guardar relacin con los hechos controvertidos y conducentes para la resolucin del pleito. Si
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SCBA, B.57.469B, 5/9/2001, Tettamanti s/demanda contencioso administrativa. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 9/10/1990, Flores de Sessa Alix, Elvira v. Polichella, Edgardo Osvaldo s/daos y perjuicios. 200 SCBA, Ac. 52.168, 17/2/1998, Aramburu, Nstor Hilario v. Bosnich de Berardi, Catalina y/o dems herederos s/daos y perjuicios.
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Art. 459. Nombramiento de peritos. Puntos de pericia En la audiencia a que se refiere el artculo anterior: 1) Las partes, de comn acuerdo, designarn el perito nico o, si consideran que deben ser tres (3), cada una de ellas, con la conformidad de la contraria, propondr uno y el tribunal designar el tercero; los tres (3) peritos deben ser nombrados conjuntamente. En caso de incomparecencia de una o de ambas partes, falta de acuerdo para la designacin del perito nico o de conformidad con el propuesto por la contraria y cuando los litisconsortes no
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En caso de que una de las partes se oponga a la produccin de prueba pericial, el magistrado apreciar, en la oportunidad del dictado de la sentencia de mrito, si dicha prueba era necesaria para la solucin de la litis, siendo prematuro cualquier pronunciamiento anterior que determine a quin corresponde cargar con los gastos causdicos de su produccin. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 20/2/2003, Pafundi, Mario y otras v. Jewkes, Jorge s/incidente de desindexacin.
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En un proceso sumario ha sido bien decretada la caducidad de instancia si la falta de cumplimiento del plazo se la sostiene en que se encontraba pendiente la audiencia prevista en los arts. 458 y 459, CPCC que no resulta aplicable en este tipo de proceso. SCBA, Ac. 52.168, 17/2/1998, Aramburu, Nstor Hilario v. Bosnich de Berardi, Catalina y/o dems herederos s/daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/12/1996, Fernndez Barn, Daniel Germn v. Fernndez, lida Susana y otro s/indemnizacin por daos y perjuicios.
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Art. 460. Acuerdo previo de las partes Antes de la audiencia, las partes, de comn acuerdo, podrn presentar un escrito proponiendo peritos y puntos de pericia, en cuyo caso no se la sealar o se la dejar sin efecto, segn correspondiere. 1. COINCIDENCIA DE LAS PARTES La ley busca que sean las partes las que se pongan de acuerdo en la propuesta de peritos y en los puntos de pericia. Ello importar economa procesal y mayor rapidez en la tramitacin de esta particular probanza. Esta coincidencia de los litigantes es alentada en el marco de la audiencia a la que son convocados por el juez pero tal diligencia podr ser reemplazada por un escrito donde ambas partes manifiesten su conformidad tanto respecto de la identidad de los expertos que habrn de intervenir como sobre los puntos de pericia sobre los que tendrn que edificar su dictamen. En esos casos, si an no se fij la audiencia de los arts. 458 y 459, no habr necesidad de hacerlo y si ya haba sido establecida, se la dejar sin efecto por carecer de sentido ante el acuerdo a que han arribado los contendientes. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 462, Cdigo nacional. La actividad de las partes debe darse antes de la audiencia del art. 360. En esa ocasin tambin podrn designar consultores tcnicos.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 15/10/1998, Siemmens v. Edine s/cobro ejecutivo. El anticipo de gastos al perito por la parte actora, sin que se haya respetado el trmite previsto por el art. 461, Cdigo Procesal, no permite incluirlo como gasto a cargo de los accionados vencidos, toda vez que si bien es optativo para los peritos pedir o no adelante, es el juzgado y no el experto ni el interesado en la pericia quien debe fijar el monto correspondiente. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 29/11/1990, Anizn de Gabrieli, Alicia B. y otros v. Huerta, Juan Carlos y otro s/daos y perjuicios.
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Art. 462. Idoneidad Si la profesin estuviese reglamentada, los peritos debern tener ttulo habilitante en la ciencia, arte, industria o actividad tcnica especializada a que pertenezcan las cuestiones cerca de las cuales deban expedirse. En caso contrario, o cuando no hubiere peritos en el lugar del proceso, podr ser nombrada cualquier persona entendida aun cuando careciere de ttulo. 1. APTITUD DEL PERITO As como hace a la esencia del testigo su capacidad de percepcin y su memoria, hace a la esencia del perito su idoneidad en el campo de la ciencia, arte, industria o actividad tcnica especializada. El perito aporta al proceso saberes especficos a los fines de ilustrar al juez sobre circunstancias que escapan al conocimiento comn o vulgar y que resultan imprescindibles para un correcto anlisis jurdico del caso. Con base en estos conocimientos especiales, el experto ser capaz de analizar los hechos que se pongan a su consideracin y emitir juicios fundados respecto de las cuestiones cuya dilucidacin se busca a travs de los puntos de pericia propuestos. De este modo, las partes podrn controlar la forma en que esas conclusiones se adoptan ya sea asistiendo a las diligencias periciales o bien requiriendo explicaciones respecto del dictamen producido.
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De conformidad a lo dispuesto por el art. 461, Cdigo Procesal -aplicable en el proceso ejecutivo por la remisin dispuesta por los arts. 547 y 495 del mismo ordenamiento legal- la resolucin que se dictase respecto de la fijacin de gastos para la pericia a realizarse slo es susceptible de recurso de reposicin. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 13/4/1993, Viskovic, Antonio Domingo v. Castillo, Flix Armando s/cobro ejecutivo. 207 Conforme a lo dispuesto por el art. 377, CPCC, las resoluciones del juez de primera instancia sobre produccin, denegacin y sustanciacin de las pruebas son -por principio- irrecurribles; tal limitacin recursiva alcanza a las resoluciones que, como la atacada, desestiman el pedido de trasladar la carga del anticipo de gastos (art. 461, CPCC), a la parte que no ofreci la respectiva prueba pericial. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 28/11/1996, SGP v. SAD s/reconocimiento de filiacin.
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Ciertas apreciaciones de un perito deben presumirse sustentadas precisamente en el conocimiento que emana de la circunstancia de detentar un ttulo universitario de rigor cientfico que lo habilita en la especialidad requerida. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 28/5/1992, De Maio, Ciriaco v. Sgro, Jos Luis y otros s/accin de reduccin, etc.; 28/5/1992, De Maio, Ciriaco v. De Maio, ngela y otros s/colacin, rescisin de particin por donacin y reduccin [J 14.25631-1]. La prueba pericial es un medio de excelencia para determinados casos integrando los conocimientos del juez a travs de explicaciones tcnicas y ciertas apreciaciones que efecta el experto caben presumirlas sustentadas precisamente en el conocimiento que emana de la circunstancia de detentar un ttulo universitario habilitante de rigor cientfico con incumbencia en el tpico. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 11/5/1993, Fratta, Teresa Esther v. Ferrari, Ernesto s/daos y perjuicios; 9/8/1994, Figueiras, Gabriela S. v. lvarez de Czernichow, Mara s/daos y perjuicios [J 14.25855-1]; 28/11/2000, Guardans, Nilda v. Blanco, Justo s/daos y perjuicios; 2/10/2001, Morales, Rubn v. Provincia de seguros s/cobro; 7/3/2002, Arribillaga Hnos. SCC v. Fisco de la Provincia de Buenos Aires s/expropiacin inversa.
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Art. 463. Recusacin Los peritos nombrados de oficio podrn ser recusados por justa causa, hasta cinco (5) das despus de notificado el nombramiento. Los nombrados por las partes, slo sern recusables por causas sobrevinientes a la eleccin, o cuya existencia se hubiese conocido con posterioridad. 1. OPORTUNIDAD DE LA RECUSACIN El perito debe ser imparcial y conducirse con la verdad. De hecho, su comportamiento en juicio est alcanzado por la figura penal del falso testimonio tal como se lo analizara en la nota al art. 447 a la que remitimos. Para asegurar esta objetividad en la tarea del experto, las partes cuentan aqu tambin con la figura de la recusacin210. El Cdigo diferencia dos casos: el de los peritos nombrados de oficio por el juez y el de los peritos nombrados por el juez a eleccin de las partes. La distincin tiene obvios fundamentos. Si el perito es elegido por el juez de oficio, las partes tendrn conocimiento de su identidad recin en el acto de la designacin por lo que la impugnacin a su respecto slo puede hacerse a partir de ese momento. Se fija el plazo de cinco das para manifestar las circunstancias citadas en el art. 464, los que corren desde la notificacin del nombramiento que se har ministerio legis. Por el contrario, si se da la situacin -extremadamente excepcional- de que el perito designado lo haya sido a propuesta de las partes, como se supone que los contendientes conocen a quien postulan para desarrollar las tareas periciales, no podrn aducir como causal de impugnacin circunstancias anteriores a la designacin y slo podrn recusarlo por motivos que sobrevengan a la misma o que sean conocidas con posterioridad. Los planteos se harn por escrito, fundados en las razones legales que se vern a continuacin. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 465, Cdigo nacional. Se limita a expresar que la recusacin del perito ser por justa causa dentro del quinto da de la audiencia preliminar.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 28/11/2000, Rusconi, Mara Cristina v. Micromnibus Quilmes SACIF s/daos y perjuicios. 210 Debe partirse del presupuesto de que el perito se conduce con veracidad y neutralidad respecto de los intereses puestos en juego por los justiciables, no tratando de engaar al juez del que es su auxiliar en cuestiones especficas que en el caso, requieren el mencionado conocimiento cientfico adecuado. De otra forma, si es que una parte entiende que existe arbitrariedad manifiesta en el actuar del perito puede plantear oportuna recusacin debidamente fundada (arts. 463, 464, CPCC) la que en el supuesto hipottico de resultar exitosa pudiera haber generado la concrecin de otra pericia, as como si hubiese impugnado con argumentos certeros demostrativos de que el auxiliar mencionado se condujo con arbitrariedad manifiesta. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 21/12/2000, Berln, Guillermo v. Tobra SRL s/daos y perjuicios.
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Art. 465. Resolucin Si la recusacin fuese contradicha, el juez resolver procediendo sumariamente, y de su resolucin no habr recurso. Esta circunstancia podr ser considerada en la alzada al resolver sobre lo principal. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN DE PERITOS De la recusacin se dar traslado al perito. Esta posibilidad de bilateralizacin que se plantea respecto de un auxiliar de la justicia, tercero ajeno a las partes que integran la litis, se infiere del tenor de este artculo cuando admite que el planteo puede ser contradicho y del trmite equivalente respecto de los jueces contemplado en los arts. 22 a 24, siendo coherente -adems- con un sistema procesal que resguarde los derechos de quien ha sido designado para ejercer esta funcin dentro de la litis. Advirtase que el perito puede tener legtimos motivos para desvirtuar las recusaciones planteadas: poder efectuar la tarea pericial por la que tendr derecho al cobro de honorarios, discutir la afirmacin de falta de idoneidad para seguir integrando listados de especialistas a los que recurrir el juez en futuras designaciones, etc.
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Dispuesta la intervencin del perito oficial, el mismo es recusable (arts. 463 y 464, CPC) en cuanto ya ha emitido opinin o dictamen sobre los hechos juzgados en el marco de la anterior causa penal. Es recalcable al respecto que habiendo la parte ofrecido la produccin ex novo de la pericia, lo cual fue receptuado favorablemente, tiene derecho a que la diligencia se concrete por quin no tenga ya comprometida su opinin respecto del asunto sobre el que ha de versar tal peritacin, sin que fuere suficiente a tal fin la posibilidad de pedir aclaraciones o la realizacin de otra pericia por persona distinta, previsiones legales que apuntan a otras distintas situaciones procesales. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 13/8/1992, Rivas, Teresa Isabel v. Sefiagro SA y otro s/daos y perjuicios.
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Art. 466. Reemplazo En caso de ser admitida la recusacin, el juez, de oficio, reemplazar al perito o peritos recusados, sin otra sustanciacin. 1. REMOCIN DEL PERITO RECUSADO Planteada la recusacin por los litigantes contra el perito designado en la causa, ste podr o no controvertirla. Ms all de la diferencia que esta oposicin acarrea en cuanto a los procedimientos a seguir para su sustanciacin, ser el juez quien admita o rechace la impugnacin mediante fallo que -como vimos- resulta irrecurrible. A continuacin y de oficio proceder a reemplazar al perito sin dar nuevo traslado. Se trata de una medida que busca imprimir celeridad al proceso frente a estas incidencias que si bien propenden a que el trmite se desarrolle en forma regular a travs de la intervencin de auxiliares de la justicia idneos e imparciales, provocan demoras importantes en la sustanciacin de una de las pruebas ms importantes. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 468, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 467. Aceptacin del cargo Los peritos aceptarn el cargo ante el secretario, dentro de tercero da de notificado cada uno de su designacin, bajo juramento o promesa de desempear fielmente el cargo, en el caso de no tener ttulo habilitante. Se los citar por cdula u otro medio autorizado por este Cdigo. Si el perito no aceptare, o no concurriere dentro del plazo fijado, el juez nombrar otro en su reemplazo, de oficio y sin otro trmite. 1. INCORPORACIN AL PROCESO DEL PERITO DESIGNADO: REGLAS DEL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL
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Art. 468. Remocin Ser removido el perito que despus de haber aceptado el cargo renunciare sin motivo atendible, rehusare dar su dictamen o no lo presentare oportunamente. El juez de oficio, nombrar otro en su lugar y lo condenar a pagar los gastos de las diligencias frustradas y los daos y perjuicios ocasionados a las partes, si stas los reclamasen. El reemplazado perder el derecho a cobrar honorarios. La negligencia de uno de los peritos no excusar a los otros, quienes debern realizar las diligencias y presentar el dictamen dentro del plazo. 1. OBLIGACIN DE CUMPLIR CON LA PERICIA
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Art. 469. Forma de practicarse la diligencia Los peritos practicarn unidos la diligencia, si no tuvieren razn especial para lo contrario. Las partes y sus letrados podrn asistir a ella y hacer las observaciones que consideraren pertinentes, debiendo retirarse cuando los peritos pasen a deliberar. 1. DESARROLLO DE ACTIVIDADES INVESTIGATIVAS Los peritos debern tomar contacto con la realidad sobre la que habrn de emitir opinin cientficamente fundada en el dictamen. Para ello -y dependiendo de la diferente naturaleza de las cuestiones que pueden ser sometidas a su conocimiento- debern desplegar actividades investigativas de muy distinta ndole. Reconocimientos de personas, de lugares, estudios mecnicos, toma de muestras, relevamientos fotogrficos, de datos, inspecciones de documentacin, maquinarias, piezas, autopsias, anlisis clnicos, qumicos, etc. Todas estas diligencias previas para poder conocer profundamente las circunstancias puestas a su consideracin son de gran trascendencia ya que debern luego ser descriptas en el informe y
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SCBA, Ac. 41.269, 3/10/1989, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Giacometti, Fabin Alfredo y Q. R. P. s/daos y perjuicios; Ac. 45.193, 13/8/1991, Alfonso, Cornelio v. Llanderrozos, Miguel ngel s/daos y perjuicios [J 14.10455-1].
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Art. 470. Dictamen inmediato Cuando el objeto de la diligencia pericial fuese de tal naturaleza que permita a los peritos expedirse inmediatamente, podrn dar su dictamen por escrito o en audiencia, en cuyo caso informar uno de ellos si existiere unanimidad. 1. DICTAMEN PERICIAL Y CELERIDAD PROCESAL Si las cuestiones abordadas lo permiten por su sencillez o escaso nmero, los peritos pueden dar el resultado inmediatamente luego de haber realizado los estudios a que se refiere el art. 469. Podrn hacerlo por escrito o en audiencia a la que convocar el juez, con presencia de las partes. Si se realiza oralmente, informar uno solo de los expertos el criterio al que se arribara por unanimidad. Si hubo dictamen en minora, se expresarn ambas posiciones dejndose constancia de todo ello en el acta respectiva. Se busca celeridad en la produccin de la prueba de peritos. Sin embargo, entendemos que por la naturaleza de las cuestiones objeto de esta prueba, ya sea que se produzca un informe escrito o se brinden las conclusiones oralmente en audiencia, las mismas deben ponerse a consideracin y anlisis de las partes mediante notificacin por cdula por un plazo de cinco das para, vencido el cual, poder hacer uso de las facultades del art. 473. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 474, Cdigo nacional. Se agrega la posibilidad de que en ese acto los consultores tcnicos puedan formular las observaciones pertinentes.
Art. 471. Planos, exmenes cientficos y reconstruccin de los hechos De oficio o a pedido de parte, el juez podr ordenar:
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Art. 472. Forma de presentacin del dictamen El dictamen se presentar por escrito, con copias para las partes. Contendr la explicacin detallada de las operaciones tcnicas realizadas y de los principios cientficos en que los peritos funden su opinin. Los que concordaren, los presentarn en un nico texto firmado por todos. Los disidentes lo harn por separado y siempre en un mismo escrito, salvo que por circunstancias especiales ello no fuere posible. 1. DICTAMEN PERICIAL Se trata del documento que se agrega al expediente donde constan las descripciones de las operaciones realizadas por los peritos, los fundamentos tcnicos y las conclusiones a las que arriban respecto de los puntos de pericia planteados por el juez de oficio o a propuesta de las partes. Los expertos debern ser claros y exhaustivos en la descripcin que hagan, utilizando en lo posible un lenguaje que permita a un lego en el campo especfico -como normalmente son el juez y las partescomprender el sentido de los asertos all contenidos213. Ello no puede implicar la resignacin del rigor cientfico que debe presidir la actuacin de los peritos. El dictamen escrito es la forma habitual a travs de la que se documenta la intervencin de los expertos en un proceso escriturario como el nuestro, sin perjuicio de que la misma informacin se brinde en audiencia (art. 470). El escrito que contenga ese dictamen se acompaar con tantas copias como partes haya en el proceso ya que ello facilitar el ejercicio del derecho de defensa de los litigantes al poder analizar detenidamente los trminos del informe.
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La norma del art. 472, CPC le impone al perito el dar explicacin detallada de las operaciones tcnicas realizadas y de los principios cientficos en que funda su opinin. La total ausencia de tales extremos hacen incurrir al experto en incumplimiento de la norma aludida y provocan la insuficiencia del informe. Cm. Civ. y Com. Lomas de Zamora, sala 1, 9/2/1988, Rossi, Juan Jos v. Bodei, Carlos Alberto s/daos y perjuicios.
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Art. 473. (Texto segn ley 11874, art. 1) Explicaciones Del dictamen se dar traslado a las partes que se notificar por cdula y a instancia de cualquiera de ellas, o de oficio, el juez podr ordenar que los peritos den las explicaciones que se consideren convenientes, en audiencia o por escrito, atendiendo a las circunstancias del caso.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 3/8/2000, Albicoro, Graciela Blanca y otro v. Lapeire, Hctor Omar y otro s/daos y perjuicios. La importancia de dar acabado cumplimiento, por parte del experto, a la exigencia impuesta por el art. 472 del ritual, en relacin a su fundamento, reside en la necesidad de garantizar, tanto a las partes la posibilidad de rebatir el dictamen, como al rgano jurisdiccional la de comprender sus conclusiones, y ponderar su razonabilidad para adoptarlo o decidir su exclusin (art. 474, cit.). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 21/3/2000, Ramos, Elba Fabiana v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios. El mnimo de fundamentacin que exige el art. 472, CPCC no puede lograrse con la sola observacin de las fotografas obrantes y su anlisis, pues por ms que la especializacin y los conocimientos que se ha de suponer posee el perito tienen que haber alimentado tal anlisis y sus conclusiones, ellos no pueden quedar in pectore del experto, sin posibilidad de que las partes y el juez conozcan los fundamentos de su dictaminar, permitiendo a los primeros contradecir o discutir aquellas conclusiones y al segundo apreciar la vala del dictamen para aceptarlo o rechazarlo -total o parcialmente- al tiempo de abrevar en l para forjar su conviccin. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 4/8/1993, Arasati de Higa v. Alfaro, Ral s/daos y perjuicios; 4/8/1993, Correia de Torello, E. y otros v. Alfaro, Ral A. y otro s/daos y perjuicios [J 14.29689-1]; 4/8/1994, Angelelli, Luis Vctor v. Guagnano, A. y otro s/daos y perjuicios [J 14.29689-2]. Carece de toda eficacia probatoria un pretendido dictamen pericial (en verdad una nuda opinin), desde que su hacedor se limita a `poner un precio sobre una hoja de papel, sin dar la ms mnima razn o explicacin de cmo y por qu estima al mismo como valor locativo. Ni la ms mnima referencia a los valores en plaza para unidades similares, ni opiniones o precios que manejan otras inmobiliarias de la zona o surjan de protocolos notariales o de publicaciones periodsticas y que pudieran haber ilustrado su conclusin, ni -mucho menos- rastros, siquiera, de una simple operacin tcnica por l realizada a partir de valores de la tierra en la zona y del metro cuadrado de una construccin de calidad similar a la que se orden tasar. Tal dictamen viola el art. 472, CPCC y debe darse por perdido al perito el derecho a cobrar honorarios. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 30/5/1995, Pizzolo, Luis Humberto v. Conti, Daniel y otro s/cobro de pesos - alquileres. Si en la pericia el experto se refiere a `las tablas publicadas por la Asociacin de Talleres de Reparacin de Automotores y Afines de Rosario las debe adjuntar para acreditar su publicacin. En caso contrario no se presentara el dictamen segn lo dispuesto por el art. 472, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 5/10/1989, Defeis, Jorge v. Raffo Rosiello, Heber s/daos y perjuicios. Un dictamen pericial no tiene fuerza vinculante para el magistrado, y su seguimiento o apartamiento no depende de la actitud del justiciable de observancia o impugnacin o falta de ella, sino del grado de conviccin que tal elemento de prueba produzca en el nimo del juzgador en sustento de la aplicacin de las reglas de la lgica y experiencia (sana crtica, art. 384, CPCC) y del adecuado procedimiento para la realizacin o produccin de tal medio. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 7/12/1989, Vitaller, Arley Rolando y otro v. lvarez, Mabel Alicia y otros s/daos y perjuicios; 23/11/1993, Cinquetti, Walter Hctor v. lvarez, Jorge Oscar s/daos y perjuicios [J 14.25058-1].
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La discrepancia o cuestionamiento a los dictmenes periciales deben realizarse tempestivamente en la instancia ordinaria, mediante los mecanismos previstos en el ordenamiento procesal como son el pedido de explicaciones, observaciones y fundamentalmente, las impugnaciones a las conclusiones vertidas por el experto. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 27/8/2002, Correa, Alicia v. Parise, Alfredo s/incidente liquidacin de sociedad. El art. 473, Cdigo Procesal confiere a las partes la posibilidad de requerir explicaciones al experto, brindando con ello una clara y concreta oportunidad para manifestar las eventuales discrepancias que pudiesen tenerse con el dictamen. Pues bien, si a la misma se la deja pasar, ya no ser posible que se planteen estas cuestiones en la expresin de agravios, por un lado, porque precluy la etapa a que alude el referido art. 473, Cdigo Procesal, a lo que habra adunar que tampoco ya podra ser odo el perito y, por otro, porque tales cuestiones debieron ser sometidas a la consideracin del magistrado originario, no pudiendo irrumpir ex novo ante este tribunal. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 22/8/2002, Luchessi de Vzquez, Oneida v. Katzman, Alfredo y otro s/daos y perjuicios. 216 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 14/11/1996, Monzn, Eleuterio v. Empresa Lnea de Transporte y otro s/daos y perjuicios; 1/4/1997, Semprini, Martn v. Luciano, Marcelo Alberto s/indemnizacin - daos y perjuicios [J 14.43691-1]. 217 SCBA, B. 52.067, 9/11/1993, Maragua SA v. Provincia de Buenos Aires (PE) s/demanda contencioso administrativa.
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La facultad que tiene el juez de ordenar, sea de oficio o a peticin de cualquiera de las partes, que los peritos den explicaciones (art. 473, CPC) no significa que se encuentre obligado a hacerlo de oficio `presumiendo la disconformidad de las partes pues en ese caso, la misma normativa dispone el traslado, para que ellas `en esa oportunidad y no otra interroguen al perito y puedan impugnar aquello que crean que no es correcto. SCBA, Ac. 47.998, 8/6/1993, Vodanovich, Hctor Silvio Antonio v. Khourian, Carlos s/indemnizacin daos y perjuicios; Ac. 78.160, Toms Hermanos y Ca. SA v. Fuentes, Julio C. y otra s/escrituracin. 219 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/5/1999, Farinelli, Alfredo v. Leruga, Juan s/cobro de honorarios. 220 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 15/7/1999, Mazo, Carlos v. Micromnibus Quilmes s/daos y perjuicios; 2/10/2001, Fernndez, Julio v. Bargo, Horacio s/daos y perjuicios - beneficio de litigar sin gastos.
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Art. 474. Fuerza probatoria del dictamen pericial La fuerza probatoria del dictamen pericial ser estimada por el juez teniendo en consideracin la competencia de los peritos, la uniformidad o disconformidad de sus opiniones, los principios cientficos en que se fundan, la concordancia de su aplicacin con las reglas de la sana crtica y dems pruebas y elementos de conviccin que la causa ofrezca. 1. VALOR DE LA PRUEBA PERICIAL El juez tendr a su cargo la ponderacin del valor de la prueba pericial en la etapa previa a dictar la sentencia de mrito -o interlocutoria- para la que haya sido producida. Como vimos, respecto de determinados procesos, la prueba pericial habr de ser determinante. Entre algunos de esos casos podemos citar el proceso de declaracin de incapacidad y el dictamen de los tres mdicos psiquiatras o legistas (art. 620, inc. 3), el caso de la pericia gentica respecto de los procesos de filiacin, etc. Sin embargo, aun cuando la informacin que surja de aquellos dictmenes aparezca como irrefutable, la ley no le otorga valor vinculante respecto de la decisin del juez. En lugar de ello, el Cdigo establece las pautas que tendr que seguir el magistrado para ponderar el valor probatorio del informe y a partir de all construir su certeza sobre la base de este material.
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El art. 473, CPCC otorga facultades al juez que no constituyen un derecho de las partes. El magistrado es quien ha de valorar si dispone una nueva pericia. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 23/4/2002, Primomo, Bruno v. Boschiero, Rafael s/cobro ejecutivo de dinero. Existiendo puntos de discordancia entre pericia llevada a cabo por perito mdico que actu en proceso penal y quienes lo hicieron en estos autos -daos y perjuicios- y tambin discrepancias en torno de criterios mdico anestesiolgicos planteadas a travs de bibliografas que se ha acompaado pero que el tribunal no est en condiciones de evaluar sin el apoyo cientfico de los expertos indicados, es apropiado que, en uso de las atribuciones instructorias que concede la ley adjetiva, disponga la realizacin de nueva pericia. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 1/12/1998, Cucit de Merse, Regina Adriana v. Clnica San Pedro SA s/daos y perjuicios. Corresponde acordar preferencia al dictamen pericial realizado en el pleito civil puesto que ste ha sido realizado de acuerdo con los puntos de pericia propuestos por ambas partes, y del mismo se corri traslado, brindando el experto las explicaciones que le fueran solicitadas (arts. 458, 473 y 473, CPCB) ya que los aqu condenados no han tenido intervencin en el proceso penal, y ms all de que la necropsia pueda favorecer la posicin jurdica por ellos asumida, como no han podido controlarla no puede tener primaca sobre la realizada en este pleito; por otra parte ambos informes tienen distintas finalidades, puesto que diferentes son las responsabilidades que se estudian en uno y otro fuero, por lo que el informe realizado en este fuero, resulta ser ms especfico al debate planteado en el pleito civil. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 15/7/1997, Villalba, Lorenzo v. Aguirre Vila, Mximo y otros s/daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. Pergamino, 25/11/1993, Carmelino, Osvaldo v. Ayestarn, lvaro y otro s/daos y perjuicios; 30/3/2000, Tabares, Carlos y otro v. Clnica Centro S. A. y otros s/daos y perjuicios. 223 Carece de valor probatorio suficiente el dictamen pericial que no se funda en motivaciones cientficas concretas ni contradice suficientemente los anlisis efectuados por las oficinas tcnicas de la comuna demandada. SCBA, B49.103, 5/7/1988, STS Electromecnica SCA v. Municipalidad de La Plata s/demanda contencioso administrativa. 224 Las mximas de experiencia especficas -sean de ciencia o de tcnica- el juez las conocer, lo ms lgicamente, a travs de la prueba pericial, pero de ello no se sigue, desde luego, que todo peritaje deba merecer una obediencia ciega y erigirse en factor incondicional de solucin del litigio en el cual se ha originado y producido, pues el hecho de que su autor posea conocimientos especiales en alguna ciencia, arte, industria o actividad tcnica especializada (art. 457, CPCC) no releva al juez de estimar su fuerza probatoria, teniendo en consideracin -as lo impone el art. 474, CPCC - la competencia de los peritos, la uniformidad o disconformidad de sus opiniones, los principios cientficos en que se funden, la concordancia de su aplicacin con las reglas de la sana crtica y dems pruebas y elementos de conviccin que la causa ofrezca. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 2/11/2000, Gavarotto, Hortensia v. Galli, Alberto Cristbal y otros s/daos y perjuicios. Por va de principio, los dichos de un testigo no pueden prevalecer sobre un dictamen pericial debidamente fundado, motivo por el cual la opinin del testigo, que corresponden a un profano, no puede enervar el juicio tcnico de un perito, que se ha expedido en una materia propia de su incumbencia profesional y que se halla respaldado por sus fundamentos cientficos. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 7/6/2001, Dedomenici, Fernando v. Gallaman, Felipe Luis y otros s/daos y perjuicios. Por mucho que concurran sobradas razones para que un perito pueda emitir un dictamen y suficientes sean los criterios cientficos que avalen a las mismas y aniden en su mente, si el tcnico se limita a dar su conclusin sin explicar clara, detallada y coherentemente el proceso lgico que le permitiera llegar a ella, su dictamen no valdr, carecer de fuerza convictiva, pues no es l el que pueda dictar la sentencia, ni puede el juez limitarse a ser un mero `Sacristn de amn, haciendo suyos asertos dogmticamente expuestos por quien fuera llamado para ilustrar su conocimiento. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 30/8/2001, Monzn, Mara Cristina v. Correa, Eduardo Fabin s/indemnizacin - daos y perjuicios.
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Art. 475. Informes cientficos o tcnicos A peticin de parte o de oficio, el juez podr solicitar informes a academias, corporaciones, institutos y entidades pblicas o privadas de carcter cientfico o tcnico, cuando el dictamen pericial requiriese operaciones o conocimientos de alta especializacin. A pedido de las entidades privadas se fijar el honorario que les corresponda percibir. 1. INFORMES DE INSTITUCIONES El Cdigo autoriza al juez a requerir informes a instituciones de carcter cientfico o tcnico especializadas en la materia sobre la que versa el litigio respecto de los puntos all controvertidos. Ya sea por ofrecimiento de las partes o por iniciativa oficiosa, el magistrado que considere pertinente contar con el anlisis y conclusiones de una entidad prestigiosa o reconocida en el campo del conocimiento vinculado a los temas en debate puede requerir este informe que, a diferencia de la prueba del mismo nombre, no se dirige a solicitar que se transmitan o vuelquen los datos o la informacin que obra en sus archivos o registros sino que se estudie una cuestin controvertida para que, sobre la base de la especial formacin de los profesionales que integran ese ente y a tenor de las reglas del arte, ciencia o tcnica aplicables, emitan una opinin fundada sobre el tpico que ilustre al juez de la causa226. El pedido se hace -en lneas generales- como lo pauta el art. 459, inc. 2 requirindose el informe por oficio. La respuesta se hace por escrito. El magistrado arbitrar los medios para que esta prueba se realice de la forma ms gil posible.
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El apartamiento del juez frente al dictamen pericial no es ms que otra alternativa legal autorizada por el art. 474, CPCC, pero la obligatoriedad de brindar razones suficientes para evitar que el apartamiento represente el ejercicio de su sola voluntad, constituye para el juzgador el lmite a su ejercicio de ponderacin de la prueba. SCBA, Ac. 57.268, 8/7/1997, Gudio, Omar Alcides y otro v. Ligotti, Omar y otro s/daos y perjuicios. Las conclusiones periciales no obligan al sentenciante (art. 474, CPC) mxime cuando se refieren a circunstancias o hechos cuyo acaecimiento surgira del clculo de probabilidades efectuado dentro del contexto de la mecnica del evento pero que no fuera luego corroborado por prueba alguna aportada por quien estaba obligado a ello. SCBA, Ac. 49.735, 26/10/1993, Gmez, Jos Ramn v. Pappalardo, Francisco s/daos y perjuicios. As como la aceptacin de las conclusiones no supone la declinacin de sus facultades, el apartamiento del juez frente al dictamen pericial no es ms que otra alternativa legal autorizada por el art. 474, CPCC; y del mismo modo, as como el dictamen pericial no es imperativo ni obligatorio, pues ello convertira al perito -auxiliar del juez- en autoridad decisoria dentro del proceso, la obligatoriedad de dar razones suficientes para evitar que el apartamiento represente el ejercicio de su sola voluntad, constituye para el juzgador el lmite a su ejercicio de ponderacin de la prueba. SCBA, Ac. 53.849, 16/11/1993, Nelson Roca de Eiras, Edelmira y otra v. Haln, Narciso Sergio y otros s/daos y perjuicios; Ac. 54.702, 29/8/1995, Bucich, Nora y otro s/incidente de redargucin de falsedad [J 14.34995-1]; Ac. 68.468, 26/10/1999, Lpez Montero, Daniel y otro v. Sanatorio Panamericano SA y otro s/daos y perjuicios; Ac. 71.624, 15/3/2000, Anriquez, Zacaras y otros v. Corral, Hctor y otros s/daos y perjuicios. 226 El juez de la causa puede disponer aun oficiosamente el informe de rigor cientfico y tcnico que est a cargo de un especialista reconocido en la materia, por solicitud en tal sentido a entidades pblicas o privadas que tengan ese carcter, para que mediante `dictamen pericial quien en definitiva resulte designado a tal fin, se expida en sustento de operaciones o conocimientos de alta especializacin que pblicamente se le ha reconocido. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 5/11/1991, Altamirano, Santos v. Peralta, Pablo s/daos y perjuicios.
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Art. 476. Cargo de los gastos y honorarios Si alguna de las partes al contestar la vista a que se refiere el art. 458, hubiese manifestado no tener inters en la pericia, abstenindose por tal razn de participar en ella, los gastos y honorarios de los peritos sern a cargo de quien la solicit, excepto cuando aqulla hubiese sido necesaria para la solucin del pleito, circunstancia sta que se sealar en la sentencia. 1. COSTO DE LAS PERICIAS Normalmente las pericias suelen ser costosas. No slo por los honorarios de los profesionales que las efectan sino porque en muchos casos son necesarios ciertos estudios o diligencias previas que requieren la inversin de dinero para su realizacin. Dinero que pudo haber sido adelantado parcialmente a travs del pedido que contempla el art. 461. De all que se contemplen reglas especiales a su respecto que importan -en cierto modo- una alteracin de la pauta genrica del art. 68 que -como vimos- consagra el principio objetivo de la derrota al hacer cargar con todos los gastos del proceso al que result vencido en la litis. Aqu el legislador establece una distincin respecto de la prueba pericial: si sta es comn o no lo es. Ser comn la pericia si la parte contraria a la que la ofreci, frente al traslado que contempla el art. 458, no se opone a su produccin -o simplemente calla al respecto- o, con ms razn, cuando adhiera a la misma participando de su produccin al pedir ella tambin puntos de pericia o cuestionando los planteados por la contraria. Por el contrario, la pericia no ser comn cuando en esa misma oportunidad procesal -traslado o vista del art. 458 -, la parte contraria a la que la ofrece se oponga expresamente a su produccin, manifestando no tener inters en ella y abstenindose totalmente de participar en el trmite de la misma. A partir de tales pautas, entonces, se habr de determinar el carcter de esta prueba.
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Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 24/3/1994, Romang Ciuza, Ramona v. Graziosi, Luis Enrique y otro s/daos y perjuicios; 26/6/1996, Santacreu, Mirta Blanca v. Echaniz, Diego s/daos y perjuicios [J 14.70381].
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El derecho de los peritos para exigir el pago de los honorarios y gastos es independiente de la forma en que se hayan impuesto las costas del proceso, pudiendo reclamarlos de cualquiera de los litigantes. Slo est vedado ello en el supuesto prescripto por el art. 476 del ritual en la medida en que la contraparte manifieste no tener inters en la pericia y siempre y cuando la misma no hubiere sido necesaria para la solucin del pleito. Ello se fundamenta en el carcter de tercero del perito en el proceso, ajeno a los derechos de las partes, en cuanto se desempea como un auxiliar de la justicia. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 29/3/2001, Garrido, Norberto H. v. Julia, Antonio A. y otros s/cobro de pesos - indemnizacin. 229 En caso de que una de las partes se oponga a la produccin de prueba pericial, el magistrado apreciar, en la oportunidad del dictado de la sentencia de mrito, si dicha prueba era necesaria para la solucin de la litis, siendo prematuro cualquier pronunciamiento anterior que determine a quin corresponde cargar con los gastos causdicos de su produccin. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 20/2/2003, Pafundi, Mario y otras v. Jewkes, Jorge s/incidente de desindexacin. 230 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 5/12/2000, Lavi, Horacio v. Jurez, Mara s/ejecutivo. Son concurrentes y no conjuntas ni solidarias las obligaciones de pagar los honorarios del perito que tienen como deudores al que solicit la pericia -art. 1627, CCiv.-, a la otra parte en los supuestos del art. 476, CPCC y al condenado en costas. SCBA, L. 58.822, 17/2/1998, Efler, Daniel O. v. Juan D. Lpez y otro s/cobro de pesos. 231 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 13/2/2001, Demaestri, Oscar Rubn v. Cooperativa Telefnica Carlos Tejedor s/cobro de pesos.
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SECCIN 7 - Reconocimiento judicial Art. 477. Medidas admisibles El juez o tribunal podr ordenar, de oficio o a pedido de parte: 1) El reconocimiento judicial de lugares o de cosas. 2) La concurrencia de peritos y testigos a dicho acto. 3) Las medidas previstas en el art. 471. Al decretar el examen se individualizar lo que deba constituir su objeto y se determinar el lugar, fecha y hora que se realizar. Si hubiere urgencia, la notificacin se har de oficio y con un da de anticipacin. 1. RECONOCIMIENTO JUDICIAL Para ciertas circunstancias puede ser til en la bsqueda de la verdad jurdica objetiva el contacto directo del juez con los lugares o las cosas involucradas en el litigio. Esta medida persigue la percepcin directa del magistrado a travs de todos sus sentidos de estos datos de la realidad. De all que resulte inadecuada -por limitada- la designacin tradicional de esta medida, conocida como inspeccin ocular ya que al igual que el testigo respecto de los hechos pasados, el magistrado podr no slo ver sino tambin or, oler, palpar o degustar para luego utilizar estas impresiones sensoriales en la conformacin de su conviccin. Esta medida puede ser ofrecida entre las pruebas que proponen las partes o bien ser adoptada de oficio. En el primer caso, ser el juez quien determinar su procedencia y arbitrar los medios para su realizacin. En este ltimo supuesto, la ley le otorga amplias facultades flexibilizndose las formas en que este reconocimiento puede ser llevado adelante. En la resolucin que la admita se indicar qu lugar o cosa se habr de reconocer, si habrn de concurrir peritos o testigos a esa diligencia, si se habrn de obtener registros visuales o sonoros, si tendr lugar una reconstruccin de hechos y toda otra medida que entienda adecuada para que la diligencia d un resultado ms ilustrativo. Determinar el da y la hora as como el lugar donde se la concretar, notificndose de ella a los intervinientes por los distintos medios previstos (cdulas a los sujetos ajenos al proceso y ministerio legis a las partes) salvo que haya urgencia. En este caso la notificacin se har de oficio y con un da de anticipacin. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 479, Cdigo nacional.
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Art. 478. Forma de la diligencia A la diligencia asistir el juez o los miembros del tribunal que ste determine. Las partes podrn concurrir con sus representantes y letrados y formular las observaciones pertinentes, de las que se dejar constancia en acta. 1. DESARROLLO DEL RECONOCIMIENTO En el da y la hora establecida, se debern hacer presentes todos los convocados oportunamente. Asistir el juez232 o los integrantes del rgano colegiado que ste establezca (por ejemplo, su presidente). Tambin el secretario que deber levantar un acta de todo lo que ocurra. Como en esta diligencia puede desarrollarse parcialmente la sustanciacin de otros medios probatorios -pericial o testimonial-, el magistrado arbitrar los medios para que se apliquen -en lo pertinente- las reglas de stos. Las partes podrn concurrir a controlar la diligencia con sus letrados e intervenir activamente en la misma, haciendo observaciones o comentarios que sern objeto de registro por parte del actuario. Tambin el juez podr interrogarlos buscando aclaraciones o precisiones fcticas, as como dirigirse a cualquiera de los dems participantes con el mismo fin en uso de las facultades instructorias del art. 36. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 480, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
SECCIN 8 - Conclusin de la causa para definitiva Art. 479. Alternativa Cuando no hubiese mrito para recibir la causa a prueba, deber procederse con arreglo a lo establecido en el ltimo prrafo del art. 357. 1. CAUSA DE PURO DERECHO Una vez concluido el tramo del Cdigo Procesal Civil y Comercial dedicado a regular minuciosamente el trmite probatorio y los diferentes medios utilizables en esta tarea, este artculo retoma el curso del proceso en el momento donde el juez debe disponer o bien la apertura a prueba (cuando hay hechos litigiosos -art. 358 -) o bien (si no los hay o, habindolos, resultan suficientes las constancias agregadas a la causa hasta ese momento) la declaracin de la causa como de puro derecho. La manda en anlisis recoge esta ltima hiptesis y reitera la situacin que ya se regul en el art. 357, al cual remite en lo atinente al traslado por su orden -primero al actor, luego al demandado- del auto que dispone que no se abrir la causa a prueba por no haber mrito para ello233.
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La constatacin de autos no constituye un reconocimiento judicial en cuanto no fue efectuado por el juez de la causa, ni se fij fecha para su realizacin a los fines de que pudieran asistir las partes (art. 478, Cdigo Procesal). Por ello la afirmacin del oficial de justicia, que no reviste la calidad de perito, de que los alambrados tienen una antigedad de ms de veinte aos, carece de toda eficacia probatoria. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 24/5/1994, Gard, Leopoldo Antonio s/posesin veinteaal. 233 Habiendo el magistrado de la primera instancia desembocado sbitamente en la sentencia de mrito, sin haber declarado la cuestin de puro derecho -si es que entenda que ello era pertinente-, ni llamado `autos para sentencia (arts. 357, 362, 479, 481 y concs., CPCC), omisiones stas que constituyen errores in procedendo, de
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Art. 480. Agregacin de las pruebas. Alegatos Si se hubiese producido prueba, el juez, sin necesidad de gestin alguna de los interesados, o sin sustanciarla si se hiciere, ordenar, en una sola providencia, que se agregue al expediente con el certificado del secretario sobre las que se hayan producido. Cumplidos estos trmites, el secretario entregar el expediente a los letrados por su orden y por el plazo de seis (6) das a cada uno, sin necesidad de peticin escrita y bajo su responsabilidad para que presenten, si lo creyeren conveniente, un escrito alegando sobre el mrito de la prueba. Se considerar como una sola parte a quienes acten bajo representacin comn. Transcurrido el plazo sin que el expediente haya sido devuelto, la parte que lo retuviere perder el derecho de alegar, sin que se requiera intimacin. El plazo para presentar el alegato es comn. 1. FIN DE LA ETAPA PROBATORIA. AGREGACIN DE LA PROBANZAS PRODUCIDAS Si bien existen en la prctica muchos casos de causas de puro derecho, lo normal es que se transite la etapa probatoria. De all que una vez cumplido el plazo fijado al momento de su apertura (art. 365), el Cdigo seale que de oficio o a pedido de parte -sin sustanciacin en este ltimo caso- el juez ordenar que se agreguen al expediente las pruebas producidas. La realidad forense indica que es muy frecuente que las etapas probatorias excedan el plazo originalmente determinado. De all que en muchas ocasiones la solicitud de una de las partes de que se d por concluido ese estadio determinar que el juez requiera al secretario la certificacin de las pruebas producidas hasta ese momento234. El actuario realizar el informe teniendo en cuenta el contenido de los cuadernos de prueba confrontndolos con la resolucin que provey las diferentes medidas ofrecidas. De este informe surgir la prueba pendiente frente a lo cual es normal que el juez analice la esencialidad de las mismas. Si entiende que alguna es imprescindible para el proceso intimar a su activacin. Ello as en la medida en que no exista un acuse de negligencia a su respecto. Cuando ya no queda prueba pendiente o, habindola, no se la activa o recae declaracin de caducidad o negligencia a su respecto, el juez ordenar que se agregue la producida al expediente.
haberse atacado ello mediante la va incidental de nulidad, hubiera cado la sentencia por va de consecuencia. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 11/4/1989, Fredes, Carlos Alberto s/tercera de dominio y mejor derecho en autos: `Poggio, Antonio v. Prediger de Lehrman, Lelia s/cobro ordinario de pesos. 234 La clausura del perodo de prueba -etapa de actividad comn de las partes- reclama precisin previa acerca del destino de la que pudo haberse producido o no (a lo que tiende el art. 480, Cdigo Procesal en procesos ordinarios). De ello no se sigue que el litigante que ha diligenciado enteramente la suya se despreocupe de la marcha del proceso, dejando al juez la tarea de controlar y decidir sobre la clausura de tal etapa, importando ello una palmaria declinacin de su deber de impulsarlo. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 26/2/1991, B., R. E. v. C. de B. L. s/divorcio vincular. Estando pendientes de produccin diversos medios probatorios, ello determinaba que el juez, en oportunidad de acusarse la caducidad de la instancia, no se hallara en condiciones de actuar por propia iniciativa, liberando a las partes de la carga de instar el proceso, y por ende, no poda tener por cumplidos los trmites que prev el art. 480, prr. 2, Cdigo Procesal. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 28/4/1992, Olivera, Jos Mara v. Eduardo Valot SRL s/daos y perjuicios.
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Nada impide, al rebelde que comparece a estar a derecho y que no produjo prueba, alegar sobre las que haya producido la contraria, pues la ley faculta a las partes a alegar `sobre el mrito de la prueba sin hacer distingo alguno que permita fracturar el principio que enuncia la norma (art. 480, Cdigo Procesal), de lo contrario, se estara condicionando indebidamente el ejercicio del derecho subjetivo de alegar, al cumplimiento de un requisito no exigido por el legislador. Se refuerza la conclusin apuntada desde la perspectiva de uno de los principios formativos del proceso, cual es el de adquisicin procesal, en virtud del cual, la prueba no pertenece slo a quien la aporta, y todas las partes vienen a beneficiarse o a perjudicarse por igual con el resultado de los elementos aportados a la causa por cualquiera de ellas. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/4/1998, Basurto, Alberto Hernn s/resolucin de contrato e indemnizacin de daos y perjuicios.
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Art. 481. Llamamiento de autos Sustanciado el pleito en el caso del art. 479, o transcurrido el plazo fijado en el artculo anterior, el secretario, sin peticin de parte pondr el expediente a despacho agregando los alegatos si se hubiesen presentado. El juez, acto continuo, llamar autos para sentencia. 1. AUTOS PARA SENTENCIA Si la causa es de puro derecho, debe darse un ltimo traslado por su orden a las partes por cinco das. Si se abri a prueba, se deben agregar los cuadernos y entregar las actuaciones a las partes para que aleguen, presentando esas piezas dentro del plazo comn que surge de multiplicar seis das por la cantidad de partes que haya en el juicio. En uno u otro supuesto, vencidos estos trminos el secretario -luego de agregar alegatos si corresponde y fueron presentados- pondr el expediente en condiciones de ser abordado por el juez para su estudio final. Llegado este momento, el magistrado lo recibe dictando la providencia que llama autos para sentencia, la que se notifica ministerio legis y tendr los efectos que se describen en el art. 482. Se ha resuelto que el consentimiento del llamado de autos para sentencia implica que los justiciables tienen conocimiento de las actuaciones realizadas en la litis hasta esa ocasin, de forma tal que entre los efectos procesales que la relacionada actitud trasunta puede mencionarse la circunstancia de considerarse purgado todo vicio de procedimiento existente con antelacin operndose los efectos de la preclusin238.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 24/8/1995, Daz de Araldi, Aurea v. Rathjen, Carlos s/simulacin. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 15/10/1997, Fugazza, Mara Alejandra v. Odus SRL s/cobro ordinario de pesos.
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Art. 482. Efectos del llamamiento de autos Desde el llamamiento de autos quedar cerrada toda discusin y no podrn presentarse ms escritos ni producirse ms pruebas, salvo las que el juez dispusiere en los trminos del art. 36, inc. 2. stas debern ser ordenadas en un solo auto. El juez pronunciar sentencia dentro del plazo establecido en el art. 34, inc. 3, ap. c), contando239 desde que quede firme la providencia de autos o desde el vencimiento del ampliatorio que se le hubiere concedido. Si se ordenare prueba de oficio, no se computarn los das que requiera su cumplimiento. 1. ESTUDIO DE LA CAUSA PARA EL DICTADO DE LA SENTENCIA DE MRITO Una vez dictada la providencia que llama autos para sentencia se inicia una etapa procesal regida -por regla- por el impulso de oficio. Este perodo se extender hasta el dictado de esa resolucin de mrito. Por ello, se ha dicho que el llamado de autos para sentencia, una vez firme, convalida los supuestos vicios procesales anteriores a la resolucin. Dicha providencia subsana la deficiencia que pudiera haber mediado y el procedimiento -hasta all- resultar inobjetable. La firmeza de los actos procesales es una necesidad jurdica que justifica la validez de los mismos, no obstante los vicios que pudieran presentar si no se formul en su oportunidad la correspondiente impugnacin240. Durante este lapso, las partes no tienen la carga de impulsar el procedimiento. De hecho, nada ms podrn alegar ni tienen la posibilidad de agregar escrito alguno, tal como lo indica esta norma. No tendrn la carga de concurrir a la secretara los das de notificacin por nota ya que las providencias que se dicten entre el llamado de autos para sentencia y sta se anotician por cdula (art. 135, inc. 4). Se inicia en ese momento -con las salvedades que veremos a continuacin- el plazo para el dictado de la sentencia que est determinado en cada caso -de acuerdo, entre otros parmetros, por el tipo de rgano interviniente- por las pautas del art. 34, incs. 2 y 3.c. Se trata de un deber esencial de los jueces cuyo incumplimiento los har pasibles de las consecuencias reguladas en los arts. 167 y 168, a cuyas notas remitimos. Durante este tiempo el juez tomar contacto con la realidad probatoria acumulada a lo largo del trmite, probanzas que seleccionar y ponderar a la luz de las reglas de la sana crtica y sobre la base de los hechos alegados por las partes. Su tarea se sujetar -en lo formal- a cubrir los puntos que establece el art. 163. Ir de los hechos controvertidos a la prueba producida y de sta obtendr los hechos probados que evaluar a la luz de la normativa aplicable. Todo este iter deber ser construido
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 14/11/1995, G., G. v. C., N. s/divorcio vincular. Al existir dos expedientes acumulados a los fines de emitir una decisin nica, el llamado de autos para sentencia en uno de ellos extiende sus efectos a ambos (arts. 188 y 194, Cdigo Procesal), y purga cualquier inactividad anterior en que hubieran incurrido las partes (arts. 313, inc. 3, 481 y 482, Cdigo Procesal), por lo que no puede decretarse la caducidad de instancia en el momento de dictar sentencia. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 2/12/1997, Moretti, Ana V. v. Cao Valado, Manuel s/posesin veinteaal. 239 Rectius est: contado. 240 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 13/2/1990, Cambio Mildesa SA v. Ortiz Basualdo, Luis Mara y otros s/daos y perjuicios. Desde el llamamiento de autos queda cerrada toda discusin y no pueden presentarse ms escritos, ni producirse ms pruebas, infirindose entre otros efectos, que no cabe, una vez consentida la providencia de autos, la invocacin de nulidades supuestamente ocurridas durante el curso de la instancia. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 19/10/1995, Cosentino, Jos L. v. vila, Alberto R. s/daos y perjuicios. Al producirse el llamamiento de autos para sentencia queda clausurado el procedimiento, no admitindose ms escritos y considerndose subsanados, por el silencio observado, cualquiera de aquellos vicios. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 19/10/1995, Cosentino, Jos L. v. vila, Alberto R. s/daos y perjuicios.
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Art. 483. Notificacin de la sentencia La sentencia ser notificada de oficio, dentro de tercero da. En la cdula se transcribir la parte dispositiva. Al litigante que lo pidiere, se le entregar una copia simple de la sentencia, firmada por el secretario o por el oficial primero.
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Es cuando se cierra el plazo que las partes tenan para aportar pruebas (art. 482, CPCC) cuando el juzgador puede realizar un primer anlisis de los elementos de juicio con que cuenta y tomar conciencia que alguno, de particular importancia, presenta deficiencias o est ausente y que ello le impedir esclarecer la verdad de los hechos controvertidos. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 14/4/1994, E., M. E. v. M., H. A. s/reconocimiento de filiacin. 242 El llamamiento de autos produce el cierre de la etapa de instruccin del proceso, quedando agotada para las partes la posibilidad de aportar elementos convictivos y precluido el debate sobre cuestiones litigiosas, salvo los poderes del juez para dictar ex oficio las medidas del art. 36, inc. 2, CPCC. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 2/4/2002, Vinardell, Mara Mercedes v. Tellera, Francisco Antel s/nulidad de contrato.
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TTULO III - PROCESOS SUMARIO Y SUMARSIMO CAPTULO I - Proceso sumario Art. 484. Demanda, contestacin y ofrecimiento de prueba Presentada la demanda con sujecin a lo dispuesto por el art. 330, se dar traslado por diez (10) das. Para la contestacin regir lo establecido en el art. 354. Con la demanda, reconvencin y contestacin de ambas, deber acompaarse la prueba instrumental, en los trminos del art. 332, y ofrecerse todas las dems de que las partes intentaren valerse. Dentro del plazo de cinco (5) das contados desde la notificacin de la providencia que tiene por contestada la demanda o la reconvencin, en su caso, el actor o reconviniente podr ampliar su prueba respecto de los nuevos hechos invocados por el demandado o reconvenido. En esta clase de proceso no proceder la recusacin sin causa. 1. PLENARIOS ABREVIADOS Luego de haber regulado el proceso de conocimiento modelo, conocido como plenario mayor u ordinario, el Cdigo Procesal Civil y Comercial hace lo propio respecto de los plenarios abreviados.
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Es improcedente la declaracin de caducidad de la instancia por la falta de notificacin de la sentencia, la que debe ser notificada de oficio de acuerdo con la previsin del art. 483 del ritual. SCBA, Ac. 59.664, 8/7/1997, Municipalidad de Tigre v. Usina Ulyt s/modificacin de inscripcin dominial; Ac. 79.314, 5/12/2001, Figueira, Gladys Norma v. Musimesi, Juan Rodolfo y otro s/daos y perjuicios. La omisin de practicar la notificacin de la sentencia -que debe ser cumplida de oficio por el rgano, segn lo establece el art. 483, CPCC- no puede ser imputada a la parte ya que la facultad que tiene sta para instar la realizacin no puede imponrsele como carga. SCBA, L. 32.521, 29/5/1984, Fisco de la Provincia de Buenos Aires s/tercera de dominio. Es improcedente la declaracin de caducidad de la instancia por falta de notificacin de la sentencia la que debe ser notificada de oficio de acuerdo con la previsin del art. 483 del ritual, porque no puede desplazarse la obligacin del juez al litigante transformando una facultad de ste en una carga. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 6/4/1993, Municipalidad de General Pueyrredn v. Oliver de Laspiur, Julia y otra s/apremio.
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Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 10/12/2002, Cabrera, Delia Elizabeth v. Villafae, Jos Gabriel s/desalojo.
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La declaracin de puro derecho no implica un prejuzgamiento por parte del magistrado. Es simplemente una merituacin de los hechos expuestos y de los elementos agregados a los autos considerados suficientes para dictar un pronunciamiento justo (art. 487, CPCC). No toda alegacin o negativa de un hecho hace que la causa deba abrirse a prueba mxime cuando el recurrente ha dejado transcurrir el plazo que establece el art. 484, Cdigo Procesal para ofrecimiento de prueba sin haber hecho uso de tal derecho (art. 484, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 9/9/1997, Banco Municipal v. Ruta, Jorge Nstor y Gimnez, Mara del Carmen s/cobro sumario de pesos y dlares. 246 En los procesos plenarios abreviados, como el que nos convoca, slo a travs de la contestacin de demanda, es que se pueden controvertir los hechos expuestos por el actor, mxime cuando con dicho acto procesal, el demandado debi ofrecer toda la prueba de que intentare valerse. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 28/10/1997, Sanatorio Privado Santa Mara SA v. Cooperativa de Trabajo Santa Mara Ltda. s/desalojo por falta de pago. 247 Ampliada por el juzgador la prueba testimonial ofrecida en razn de aducirse el supuesto receptado por el art. 484, ap. 3, Cdigo Procesal y admitindose entonces que antes de versar sobre una cuestin atingente al ofrecimiento y produccin de prueba, tal decisin se relaciona con la procedencia o no del nuevo hecho invocado por la parte contraria, la inapelabilidad establecida -y razn de la no concesin del recurso de apelacin interpuesto- est justificada legalmente por el art. 364 de aquel cuerpo legal. Dicha norma es de aplicacin general a cualquier tipo de juicio y por ende al incidental, cuya naturaleza exige el mximo de los acatamientos y cuya sustanciacin, obviamente, no puede desorbitar limitaciones que la ley procesal ha establecido para debates del todo ms amplio. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 6/7/1993, R., L. J. y B. de R., M. R. s/divorcio vincular - recurso de queja. 248 En funcin de lo prescripto por el art. 484, Cdigo Procesal, el derecho del actor se limita a ampliar su prueba respecto de los nuevos hechos invocados por el demandado. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 19/12/1996, Prez Muoz, Francisco Omar v. Leis, Emir Alberto y otras s/desalojo. 249 El llamado a la causa por parte del asegurado a su aseguradora implica necesariamente el ejercicio de una accin contra esta ltima por parte del demandado. Por tales razones, estimamos que los hechos introducidos al debate por parte de la citada, en tanto ellos presupongan la declinacin total o parcial de su cobertura, dan derecho a que el accionado, asumiendo el rol de `contraria, se expida sobre la autenticidad de la documentacin acompaada y, en el caso de haberse configurado un `nuevo hecho ofrezca otras pruebas. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 16/10/1997, Fernndez, Enrique A. v. Viqueira, Miguel A. y otro s/daos y perjuicios.
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Art. 485. Reconvencin La reconvencin ser admisible si las pretensiones en ella deducidas derivaren de la misma relacin jurdica o fueren conexas con las invocadas en la demanda. De la reconvencin se dar traslado por diez (10) das. 1. LMITES A LA RECONVENCIN EN EL JUICIO SUMARIO. REMISIN Consideramos que esta norma establece una distincin entre las materias que pueden ser objeto de reconvencin en un juicio ordinario y un juicio sumario. Esto es, mientras en el juicio sumario las pretensiones del actor y del reconviniente deben derivar de la misma relacin jurdica o ser conexas entre s251, en el ordinario no hara falta este requisito. Remitimos en este tema a la nota del art. 355. Se ha sostenido al respecto que tratndose de un juicio sumario, la reconvencin slo es procedente si las pretensiones en ella deducidas derivan de la misma relacin jurdica o son conexas con las invocadas en la demanda surgiendo del texto transcripto que la conexidad es el requisito de admisin sea que ella derive de la misma relacin jurdica o de una situacin jurdica distinta que afecte de algn modo la causa o el objeto del pleito. Ello se acenta tratndose de un desalojo por vencimiento de contrato, atento el carcter especial que reviste este proceso y la necesidad de no entorpecer el recupero de la cosa por parte del locador por cuestiones ajenas a la obligacin de restituir que pesa sobre el locatario. Motivos de economa procesal y de eficacia constituyen la ratio legis del art. 485 del Cdigo de rito, habida cuenta de que carece de toda razonabilidad que acciones independientes entre s y donde el resultado de cualquiera de ellas ninguna influencia puede ejercer sobre las otras tramiten todas en un mismo proceso entorpecindose mutuamente en su desarrollo y avance natural hacia la sentencia252. 2. PLAZO PARA CONTESTAR LA RECONVENCIN Es aqu de diez das en lugar de los quince del art. 356. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN
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En los procesos que tramitan por las normas del juicio sumario est expresamente vedada la posibilidad de recusar sin expresar el motivo. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 16/12/1999, Dopico, Adriana v. Banco Ro de la Plata s/revisin y rectificacin de cuenta corriente. 251 El ordenamiento procesal admite la reconvencin en los juicios plenarios abreviados, cuando las pretensiones en ellas deducidas deriven de la misma relacin jurdica o sean conexas con las invocadas en la demanda, pero para que aqulla sea admisible debe poder sustanciarse por los trminos propios del juicio iniciado. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 2/6/1992, Bogado, Ignacia v. Gonzlez, Hctor y/o cualquier otro ocupante s/desalojo por vencimiento de trmino con condena futura; 4/2/2003, Pascale, Susana E. y otros v. Sommariva, Marcela L. s/desalojo por falta de pago. 252 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 3/8/1995, Gmez, Fernando Rafael v. Veronelli, Horacio Carlos s/desalojo por vencimiento de contrato; 12/10/1999, Bresa, Enrique Carlos v. Corbaln, Leandro Pedro; subinquilinos y ocupantes s/desalojo.
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Art. 486. Excepciones previas Las excepciones previas se regirn por las mismas normas del proceso ordinario, pero se opondrn conjuntamente253 con la contestacin a la demanda. Si las normas sobre competencia engendraren duda razonable, el juez requerido deber conocer de la accin. 1. EXCEPCIONES Todas las cuestiones referidas a las defensas denominadas excepciones previas y a las que el Cdigo Procesal Civil y Comercial regula en los arts. 344, 345 y 346 sern resueltas sobre la base de las reglas generales ya analizadas. La nica diferencia importante es que su introduccin al proceso se har en el mismo escrito de contestacin de demanda o de reconvencin. En un captulo aparte de esa presentacin se indicarn cules son estas defensas de previo y especial pronunciamiento y luego, en virtud del principio de subsidiariedad, se debern traer las defensas de fondo que la parte entienda que le asisten para as cumplir acabadamente con la carga de contestar la demanda o la reconvencin cubrindose ante la eventualidad de que las excepciones previas no prosperasen. Si bien se oponen juntamente con las defensas de fondo, las excepciones previas pueden ser resueltas en el juicio sumario -al igual que en el ordinario- por medio de un auto interlocutorio antes de la sentencia de mrito, aspecto que diferencia -como veremos- este tipo de proceso del sumarsimo. Se ha dicho que en el proceso plenario abreviado las denominadas excepciones previas se rigen por las normas del proceso ordinario, con la salvedad de que deben oponerse al contestarse la demanda. En consecuencia deben resolverse con carcter previo, antes de pronunciarse sobre la procedencia o no de la apertura a prueba del proceso sin perjuicio de que tratndose de la excepcin de falta de legitimacin cuando la misma no es manifiesta, debe diferirse su consideracin para el momento de la sentencia definitiva254. 2. INCOMPETENCIA: REGLA ESPECIAL Las reglas de competencia del rgano judicial son las mismas que rigen respecto del proceso ordinario. Slo que aqu -en lo que hace al juicio sumario- el legislador ha incluido una pauta que tiende evidentemente a la celeridad procesal al no tener que cambiar el juicio de juez una vez radicado (y luego del eventual trmite ante el rgano jerrquico superior): si las pautas de competencia no son claras en relacin con el caso especfico y generan duda razonable en el magistrado, ste debe as expresarlo y continuar con la tramitacin255. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
Rectius est: juntamente. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/3/1997, Terrile de Colombo, Dora Elba v. Ortiz Oubone, Julio Cecilio s/desalojo. 255 Si no se opuso excepcin de incompetencia ni el juez la declar de oficio, la accin debe quedar radicada donde fuera iniciada. SCBA, Ac. 57.819, 25/10/1994, Migliaso, Juan Omar v. Migliaso, Eugenio Rubn s/divisin de condominio.
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En el proceso sumario se recibe la causa a prueba si hay hechos controvertidos (art. 487, CPCC). Controvertir es discutir extensa y determinadamente sobre una materia. El hecho controvertido supone, por lo menos la negativa expresa al afirmarlo por la contraria. Cuando los hechos no son controvertidos no existe carga de la prueba a su respecto. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 30/10/1991, Riviere e Hijos SA v. Gyurkovits s/desalojo. 257 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 9/4/1996, Cspedes, Vctor Alfredo v. Sagol, Juan Carlos s/modificacin de costas y devolucin de lo indebidamente pagado. Sumario. 258 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 10/5/1990, Calandria v. Citadela s/daos y perjuicios.
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Art. 488. Absolucin de posiciones Slo podr pedirse la absolucin de posiciones en primera instancia una sola vez. Deber solicitarse en la oportunidad mencionada en el art. 484, prr. 2. 1. CONFESIN El ofrecimiento de la prueba de confesin se limita a una vez por instancia. En la primera debe realizarse junto con la de todas las dems pruebas -en el escrito de demanda, reconvencin o contestacin de ambas-. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
Art. 489. Nmero de testigos Los testigos no podrn exceder de cinco (5) por cada parte. Si se hubiese propuesto un mayor nmero, el juez citar a los cinco (5) primeros y luego de examinados, de oficio, o a pedido de parte, podr disponer la recepcin de otros testimonios si fuesen estrictamente necesarios. 1. PRUEBA DE TESTIGOS (II) Se limita el nmero de los testigos. De los doce que pueden ser ofrecidos en el juicio ordinario, aqu slo es posible proponer cinco. Se hace la salvedad de que si en el escrito de ofrecimiento se mencionan ms personas a los fines de ser indagadas sobre los hechos percibidos que resulten conducentes para la solucin del litigio, el juez slo convocar a los primeros cinco y luego, si lo estima pertinente (estrictamente necesarios reza el Cdigo) de oficio o a pedido de parte convocar a otros. Se trata de una clara medida de reduccin de tiempos procesales, de ah que el letrado de parte que ofrezca testimonios deber seleccionar los ms importantes y ubicarlos en los primeros puestos de la lista. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
Art. 490. Citacin de testigos Para la citacin y comparecencia del testigo regir lo dispuesto en los arts. 431 y 432. 1. PRUEBA DE TESTIGOS (III). REMISIN
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Art. 491. Justificacin de la incomparecencia La inasistencia del testigo a la audiencia supletoria, slo podr justificarse por una vez, por causa grave invocada con anterioridad. La fuerza mayor que hubiese impedido la justificacin anticipada ser excusable si se la hiciere valer dentro de las veinticuatro (24) horas de celebrada la audiencia, para lo cual deber acompaarse la prueba del hecho, o acreditarse sumariamente dentro del plazo que fije el juez. 1. PRUEBA DE TESTIGOS (IV) Se regula especficamente el mecanismo que tiene la persona convocada como testigo en un juicio sumario para justificar su ausencia. Slo se admite una causa grave manifestada antes de la fecha de la audiencia y por nica vez. Si existi fuerza mayor que impidi la comunicacin anticipada de la razn de la ausencia, sta podr esgrimirse hasta veinticuatro horas despus de la fecha establecida para la declaracin acompaando tal manifestacin de prueba del hecho obstativo o bien acreditndolo sumariamente ante el juez cuando ste lo disponga. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
Art. 492. Prueba pericial Si fuese pertinente la prueba pericial, el juez designar perito nico de oficio, quien deber presentar su dictamen con anticipacin de cinco (5) das al acto de la audiencia de prueba. El perito podr ser recusado hasta el da siguiente al de su nombramiento. Deducida la recusacin, se har saber a aqul para que en el acto de la notificacin o hasta el da siguiente manifieste si es o no cierta la causal. Reconocido el hecho o guardndose silencio ser reemplazado. Si se negare, el incidente tramitar por separado sin interrumpir la sustanciacin del principal. 1. PRUEBA PERICIAL Respecto de este medio probatorio tambin es notoria la intencin de simplificar y abreviar pasos procesales. Si las partes ofrecen prueba pericial, indicarn la especialidad y los puntos de pericia en la ocasin del art. 484, prr. 2-junto con toda la dems prueba-. No se desarrollar aqu la audiencia del art. 459 259. En lugar de ella, si el juez entiende admisible la prueba, en su resolucin designar un nico perito de oficio, establecer los puntos de pericia y fijar el plazo para que presente el dictamen.
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En el proceso sumario no procede la audiencia prevista en los arts. 458 y 459, CPCC, rigiendo el art. 492 del mismo. SCBA, Ac. 52.168, 17/2/1998, Aramburu, Nstor Hilario v. Bosnich de Berardi, Catalina y/o dems herederos s/daos y perjuicios.
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Art. 493. Improcedencia del plazo extraordinario. Alegatos y prueba de informes pendientes En el juicio sumario no proceder el plazo extraordinario de prueba, ni la presentacin de alegatos. Si producidas las pruebas, quedare pendiente nicamente la de informes en su totalidad o en parte, y sta no fuese esencial, se pronunciar sentencia prescindiendo de ella, sin perjuicio de que sea considerada en segunda instancia si fuese agregada cuando se encontrare la causa en la alzada. 1. PRUEBA EN EL EXTRANJERO La ley veda que en el marco de un proceso sumario se pueda disponer un plazo extraordinario de prueba como el que regula el art. 367 para producir prueba en el extranjero. 2. ALEGATOS No existe posibilidad de que las partes presenten alegatos en el proceso plenario abreviado. 3. PRUEBA DE INFORMES PENDIENTE Si concluida la produccin de las dems pruebas slo falta que se agreguen informes solicitados -todos o algunos de ellos- el juez podr disponer que se espere a su incorporacin al proceso para luego resolver el caso si considera que son esenciales a esos fines. Si, en cambio, los considera no
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Si la prueba pericial se ha producido por un perito nico, pues se trata de un proceso plenario abreviado (art. 492, Cdigo Procesal), la discrepancia de la parte con el dictamen realizado no puede ser fundamento suficiente para que el rgano jurisdiccional ejerza facultades que le son propias y ordene una nueva pericia, ya que las partes no pueden jurdicamente compelerlo a ello, pues tanto la mentada en el art. 36, inc. 2, como la del art. 473, prr. 3, Cdigo Procesal, son facultades que el magistrado puede actuar `si lo estimara necesario, sin que pueda ser obligado a ello en virtud de peticin alguna de los litigantes. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/4/1999, Aguilar, Jonatan v. Lazarte, Rosa s/daos y perjuicios; Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 31/8/2000, Memolli, Mario A. v. Santos, Mara Cristina y otro s/indemnizacin por daos y perjuicios.
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Art. 494. Resoluciones y recursos El plazo para dictar sentencia ser de treinta (30) o cincuenta (50) das, segn se tratare de tribunal unipersonal o colegiado. nicamente sern apelables la resolucin que rechaza de oficio la demanda; la que declara la cuestin de puro derecho; la que decide las excepciones previas; las providencias cautelares; las resoluciones que pongan fin al juicio o impidan su continuacin y la sentencia definitiva. Las apelaciones deducidas contra resoluciones que desestiman las excepciones previstas en los incs. 6, 7 y 8 del art. 345, se concedern en efecto diferido. Las interpuestas respecto de providencias cautelares tramitarn en incidente por separado. Las resoluciones sobre produccin, denegacin y sustanciacin de las pruebas, estarn sujetas al rgimen del art. 377. 1. PLAZO PARA RESOLVER Segn la estructura del rgano judicial, la sentencia de un proceso de conocimiento plenario abreviado se dictar en treinta -unipersonal- o cincuenta das -colegiado, por ejemplo, tribunal de familia-. Ello, como siempre, contando desde la firmeza del llamamiento de autos para sentencia -o resolucin que sea equivalente- o sorteo del expediente respectivamente y en la medida en que el juez no disponga medidas para mejor proveer que, como sabemos, suspenden el curso de ese plazo (art. 482). Los tiempos legales para que el juez cumpla con su deber de dictar la sentencia de mrito son ms breves que los que corresponden respecto del juicio ordinario segn reza el art. 34, inc. 3.c. Operan aqu tambin las reglas de retardo de justicia, prdida de jurisdiccin, etc. de los arts. 167 y 168. 2. APELACIN LIMITADA El Cdigo Procesal Civil y Comercial enumera las resoluciones que pueden ser objeto del recurso de apelacin. La lista es taxativa ya que tal limitacin hace a la esencia de la figura en anlisis al buscar celeridad en el trmite. Slo son apelables el rechazo oficioso de la demanda, la declaracin de puro derecho, la resolucin respecto de excepciones previas, las que disponen medidas cautelares, las interlocutorias que pongan fin al juicio o impidan su continuacin y -por supuesto- la sentencia de mrito. La apelacin contra esta ltima proceder en forma libre, lo que admite replanteo de prueba ante la cmara (arts. 243 y 255). En lo que hace a las excepciones previas, cuando se desestimen las de cosa juzgada, transaccin, conciliacin, desistimiento del derecho y las defensas temporarias, la apelacin contra esta resolucin se conceder con efecto diferido, esto es, la causa no ir inmediatamente a la alzada sino que estas
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Siendo que la caducidad de instancia debe interpretarse restrictivamente y que si al tiempo de producirse el acuse se ha producido la totalidad de la prueba o se ha desistido de la pendiente la caducidad no resulta procedente pues el juez de oficio puede llamar autos para sentencia, temperamento que cabe en autos aun pendiente parte de la informativa que no es esencial (art. 493, prr. 2, CPCC), la caducidad no debi haberse decretado en el caso de autos. Ello as, tanto ms cuanto la parte que ofreci tal prueba desisti implcitamente de su produccin al solicitar el dictado de la sentencia. Habida cuenta de todo lo cual se revoca la resolucin apelada, con costas a la demandada. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 4/6/1992, Mannelli, Norberto y otro v. Di Rico, Carlos s/daos y perjuicios.
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La resolucin que difiere el tratamiento de la excepcin de cosa juzgada, al no encontrarse comprendida en los supuestos caracterizados por el art. 494, CPC, no puede revisarse a travs del recurso de apelacin. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 5/7/2001, Jomor SA v. Chech SRL. s/cobro de pesos. 263 Si bien el art. 96, 2 parte in fine, CPCC otorga el recurso de apelacin contra el decisorio que deniega el pedido de intervencin de terceros, dicha disposicin resulta inaplicable en los procesos sumarios por ser ella de carcter general y no puede, por esa razn, tener prevalencia sobre una norma especial cual es la contenida en el art. 494, ley ritual. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 4/7/2002, Mrquez, Gustavo Javier v. Mastellone Hnos. SA s/daos y perjuicios. 264 No resulta apelable, en el marco del juicio sumario, la resolucin que hace lugar al pedido de ampliacin de demanda, toda vez que no se encuentra enumerado en el catlogo de resoluciones apelables dispuesto por el art. 494, Cdigo Procesal. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 31/10/2000, Allemanni, Benilda v. Gimnez, Jess Andrs s/desalojo. 265 En el marco del juicio sumario no es apelable la resolucin que desestima el pedido de libramiento de una cdula bajo responsabilidad de parte, por no encontrarse dentro de los supuestos de procedencia establecidos por el art. 494, Cdigo Procesal. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 6/3/2001, Barudi, Jorge Roberto v. Snchez, Pedro s/desalojo. 266 No es apelable el decreto de apertura a prueba. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 17/8/2000, Caldern de la Barca, Mara del Carmen - Caldern de la Barca, Julio v. Caldern de la Barca, ngel M. s/rendicin de cuentas. 267 Cuando por aplicacin del art. 494, CPCC una resolucin judicial no es apelable, tal inapelabilidad alcanza tanto a lo decidido en forma principal como a la condena en costas, ya que no es posible determinar la justicia o no de la materia principal. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 28/11/1995, Burrieza, Juan Manuel v. Gmez, Amado y otro s/daos y perjuicios - recurso de queja. 268 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 18/4/2000, Ordas, Walter v. Ciadea SA s/daos y perjuicios; 27/11/2001, Cortes, Eugenio E. v. Parma, Mario y otros s/tercera de dominio; 15/11/2001, Sendra, Roberto E. v. Crespo, Ral F. s/daos y perjuicios. 269 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 2/3/1993, Ginzo, Jos v. Agropecuaria Mar del Sur s/revindicacin y daos. 270 La apelabilidad que el art. 494, CPCC establece respecto de la resolucin que rechaza de oficio la demanda, debe admitirse extendida al supuesto que desestima el responde de la demanda en razn de que ese escrito reviste para el demandado la misma importancia que la demanda para el actor; como as tambin ha de reconocerse que en ese caso y en razn de los efectos que tal resolucin conlleva, la providencia queda comprendida en el rgimen de notificacin personal, o por cdula, como se dispone para la situacin de declarada la rebelda. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 6/3/1997, Bellandi, Teresa Nlida v. Municipalidad de Ensenada s/daos y perjuicios. 271 Si bien la resolucin que rechaza el planteo de nulidad de notificacin del traslado de demanda no se encuentra comprendida en la enumeracin que realiza el art. 494 del ordenamiento ritual, atento el gravamen que causa y los efectos definitivos que dicha situacin proyectara sobre el presunto afectado (art. 18, CN), corresponde apartarse de la regla de inapelabilidad que la precitada norma prev. Las nulidades procesales tienen principios propios que se erigen en verdaderas condiciones de admisibilidad, siendo uno de ellos el de convalidacin, segn el cual, toda nulidad procesal queda subsanada por el consentimiento expreso o tcito de las partes, desde que las mismas -por regla general-, son de carcter relativo. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 21/9/2000, Flores, Csar Rodolfo v. Mignacco, Carlos Arturo s/daos y perjuicios.
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Art. 495. Normas supletorias En cuanto no se hallare previsto, regirn las normas generales en lo que fuesen compatibles con el carcter sumario del procedimiento. 1. APLICACIN SUPLETORIA En todo lo no regulado expresamente, el juicio sumario aplicar las reglas generales previstas para el proceso plenario mayor. La utilizacin supletoria de esas reglas no debe llevar a desnaturalizar el carcter sumario de este tipo de trmites por lo que el juez ser el encargado de realizar las adaptaciones necesarias que consistirn -bsicamente- en acortar plazos y simplificar o reunir trmites276.
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Si bien la resolucin que ordena agregar la prueba instrumental rechaza el resto de las ofrecidas con invocacin del art. 547, CPC advendra inapelable (arts. 377 y 547, CPC) cabe excepcionar tal principio cuando, como en el caso, al no abrir a prueba la excepcin de incompetencia de jurisdiccin, no existe posibilidad procesal de encontrar en la instancia segunda la compensacin reglada por los arts. 377, cit., y 494 in fine, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 9/10/1997, Comercial La Madera SRL Ltda. v. Agro Industrias Inca SA s/cobro ejecutivo - recurso de queja. 273 Si bien en los procesos sumarios las nicas resoluciones apelables son las enumeradas por el art. 494, Cdigo ritual, cuando se trata de atacar la providencia que desestima la reconvencin intentada, la cual opera como una demandada hacia el actor, cabe efectuar una excepcin a las reglas de la inapelabilidad sealada, correspondiendo el tratamiento del recurso deducido. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 26/8/1997, Mele Aquiles, Albino v. Prsico, Mnica Viviana s/desalojo. 274 Corresponde hacer una excepcin a la regla de inapelabilidad prevista por el art. 494, CPC, toda vez que el diferimiento del derecho de retencin invocado por el accionado en el desalojo, para ser tratado en otra accin puede constituir una violacin del derecho de defensa en juicio de raigambre constitucional y que hace a las reglas del debido proceso. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 15/10/1996, Sosa Villacorta, Jos Luis v. Zrate, Domnica s/desalojo. 275 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 24/8/1995, Alonso, Eduardo v. Snchez, Alcides Daniel s/aprobacin de rendicin de cuentas; 20/6/1996, Julio, Irma v. Consorcio de Propietarios Crdoba 552 s/incidente reg. copropietario [J 14.26726-1]. 276 Aun cuando el art. 393 no dice en qu procesos se permite el planteamiento de un incidente de redargucin de falsedad, en principio, por encontrarse ubicado dentro del ttulo referido al proceso ordinario, correspondera interpretar que resulta aplicable a esa clase de procedimiento y tambin al sumario y sumarsimo por remisin de los arts. 495 y 496, prr. 2, CPC. Al contrario, no es procedente la promocin del referido incidente en el proceso ejecutivo, pues la naturaleza abreviada impide admitir este tipo de planteos. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 21/10/1997, Di Paolo de Firenze, Mara Jovina v. Ortz, Liliana y otro s/incidente de redargucin de falsedad en autos `Ortiz, Marta v. Di Paolo, Mara s/ejecucin hipotecaria; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 24/4/2001, Riera, Carlos v. Fisco de la Provincia de Buenos Aires s/incidente redargucin de falsedad en Fisco v. Riera s/apremio.
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CAPTULO II - Proceso sumarsimo Art. 496. Trmite En los casos del art. 321, presentada la demanda, el juez teniendo en cuenta la naturaleza de la cuestin y la prueba ofrecida, resolver de oficio y como primera providencia si corresponde su trmite segn las normas del juicio sumarsimo. La sustanciacin se ajustar a lo establecido en los artculos anteriores con estas modificaciones: 1) No ser admisible reconvencin ni excepciones de previo y especial pronunciamiento; 2) Todos los plazos sern de dos (2) das, salvo el de contestacin de la demanda que ser de cinco (5) das y el de la prueba, que fijar el juez; 3) La audiencia de prueba deber sealarse dentro de los diez (10) das de contestada la demanda o de vencido el plazo para hacerlo; 4) Slo sern apelables la sentencia definitiva y las providencias que decreten medidas precautorias. El recurso se conceder en relacin y en efecto devolutivo; 5) En el supuesto del art. 321, inc. 1, la demanda rechazada nicamente podr reproducirse si tuviere lugar un nuevo acto, cuya reparacin no pueda obtenerse por va de ejecucin de sentencia; 6) El plazo para dictar sentencia ser de diez (10) o de quince (15) das, segn se tratare de tribunal unipersonal o colegiado. 1. PROCESO SUMARSIMO: FUNDAMENTO Y APLICACIN SUPLETORIA DE NORMAS. REMISIN Se trata de la forma ms abreviada de los procesos de conocimiento. Aqu tambin operan las razones de poltica legislativa que podemos observar respecto de los llamados procesos sumarios y que llevan a que ciertos conflictos intersubjetivos sean resueltos mediante un trmite an ms breve y simplificado, aunque sin perder de vista la naturaleza de la pretensin de conocimiento que se hace valer en tal continente. Recurdese que en este contexto se desenvuelve la figura del amparo contra actos de particulares, garanta constitucional respecto de la que hicimos alguna mencin en la nota al art. 321 a la que remitimos. Asimismo -como en el caso apuntado del proceso plenario abreviado- el legislador regula el juicio sumarsimo por remisin a reglas generales -en este caso del sumario- y aporta en un solo artculo las pautas diferenciales que caracterizan a la figura en estudio277. Por todo ello y en lo que hace a los aspectos generales de la sumarizacin remitimos a lo sealado en la nota al art. 484. Slo habremos de aludir aqu a las notas propias de esta forma de proceso.
277
Que el art. 484, Cdigo Procesal establece, expresamente, la improcedencia de la recusacin sin causa en los procesos sumarios; lo que resulta de aplicacin a los procesos sumarsimos en virtud de la clara remisin establecida en el art. 496 del mismo Cdigo; que permite inferir, concluyentemente, la improcedencia de la misma en el caso de autos. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 25/2/1999, Obispado de Quilmes v. Spagnolo, Alberto s/interdicto de recobrar. Si el Cdigo Procesal reglamenta la recusacin sin causa en forma compatible con la razonable celeridad que debe presidir al desarrollo del proceso, excluyendo la posibilidad de deducirla en los procesos plenarios abreviados, con mayor razn puede concluirse en su inviabilidad en los procesos sumarsimos, en los cuales el rito se manifiesta aun con mayor severidad. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 8/7/1997, Giovenille, Estela v. Fisco de la Provincia de Buenos Aires s/interdicto de retener.
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Conforme lo previsto por el art. 321, ltimo prrafo, y 496, Cdigo Procesal, el juez de primera instancia al sentenciar rechazando la va intentada por la actora debe sealar qu procedimiento corresponde otorgar a la demanda promovida conforme la normativa indicada. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 20/2/1996, Rodrguez, Roberto v. Alianza Francesa de Quilmes s/amparo.
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Si bien dentro del proceso sumarsimo, el art. 496, inc. 2, CPC fija salvo excepciones previstas que todos los plazos sern de dos das, es decir que ste ser para el recurso de apelacin y en su caso, para el recurso de hecho, no puede omitirse que la norma citada no incluye a los supuestos de sustanciacin de un planteo de inhibitoria. Esta incidencia se desenvuelve de conformidad a un trmite que no est alcanzado por las previsiones de la norma adjetiva arriba citada. Cm. Civ. y Com. Pergamino, 10/2/2000, Ferreyra, Jorge A. v. Telefnica de Argentina S. A. s/accin de amparo. Siendo los plazos en el juicio sumarsimo de dos das con excepcin del que corre traslado de la demanda y el de apertura a prueba (art. 496, inc. 2, CPC), la contestacin de la memoria presentada al quinto da se encuentra fuera de trmino, sin que obste a ello el plazo otorgado por el juez, ya que la equivocacin incurrida en cuanto al mismo no habilita al alongamiento de ellos. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 27/4/1999, Parisi, Humberto y otros v. Cooperativa de Obras y Servicios Pblicos Batn Ltda. s/accin de amparo; 28/2/2002, Buttaro, Rodolfo v. Banco Quilmes s/habeas data. El plazo para presentar la fundamentacin del recurso de apelacin en los juicios sumarsimos es de dos das, conforme lo normado por el art. 496, inc. 2, del ritual. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 18/5/1995, G., R. v. L., R. s/exclusin del hogar. 280 En el proceso sumarsimo resultan apelables la sentencia definitiva y las providencias que decretan medidas precautorias; por tal motivo si la cuestin trada no encuadra en alguno de estos supuestos, resulta improcedente el recurso de apelacin. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 28/11/1995, Chopa, Rubn ngel v. N. N. y otros ocupantes s/interdicto de recobrar. 281 La resolucin recurrida (en cuanto deniega la medida cautelar innovativa), es apelable no obstante la redaccin del art. 496, inc. 4, CPCB que establece que slo lo sern la sentencia definitiva y las providencias que decretan medidas precautorias. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 28/2/2003, De Uco v. Coop. Ltda. de Consumo de Electricidad y Servicios Anexos de Olavarra s/amparo. 282 El cuestionamiento de la decisin por la cual se deniega la sustitucin de una contracautela, tratndose de un proceso sumarsimo, de ningn modo podra subsumirse en el supuesto previsto en el art. 496, inc. 4, CPC, ya que ste slo prev la apelabilidad del auto que decreta una medida cautelar y de la sentencia definitiva. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 22/6/2000, Gil Morales, Juan v. Edea SA s/amparo recurso de queja; 19/11/2002, Latte, Gloria B. y otros s/accin de convocatoria a asamblea; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 19/3/2002, Manelli, Laura Mara v. Citibank NA s/amparo. La denegatoria a una medida cautelar en un proceso sumarsimo, deviene inapelable por aplicacin del art. 496, inc. 4, CPCC. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 1, 21/11/2000, Club Social y Deportivo Peribebuy v. Municipalidad de La Matanza s/interdicto de retener. El marco de apelabilidad que prescribe el art. 496, inc. 4, Cdigo Procesal, no habilita la va recursiva para la decisin que deniega el dictado de una medida cautelar. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 2/3/1999, Saavedra, Ricardo v. Fiat Crdito Argentina s/amparo - queja. La resolucin del juez que rechaza el pedido de mejora de contracautela en el proceso sumarsimo, pues no encaja en ninguno de los supuestos del art. 496, inc. 4, Cdigo Procesal. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 25/6/1996, Garca, David v. Cohen Arazi, Isabel y otra s/interdicto de retener.
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Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 17/12/2002, Leone, Mariela Ins y otro v. Banco Ro de la Plata SA s/accin meramente declarativa. 284 SCBA, Ac. 46.162, 27/11/1990, Smata v. Compaa Laureza SA s/accin de amparo - recurso de queja.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 26/9/1996, Lamazou v. Bayala, Alberto s/ejecucin sentencia. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 26/12/1991, vila, Hctor Fidel v. Esteban, Rafael Fabin s/cumplimiento de contrato - daos y perjuicios.
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Cm. Civ. y Com. Pergamino, 13/12/1994, Fuentes, Jos Bartolom v. Martn Hnos. Sociedad de hecho y otros s/ejecucin de sentencia.
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Art. 498. Aplicacin a otros ttulos ejecutables Las disposiciones de este ttulo sern asimismo aplicables: 1) A la ejecucin de transacciones o acuerdos homologados; 2) A la ejecucin de multas procesales; 3) Al cobro de honorarios regulados en concepto de costas. 1. OTRAS RESOLUCIONES EJECUTABLES Lo tpicamente ejecutable es la sentencia dictada en un juicio donde se ventil una pretensin de conocimiento y de condena. Sin embargo, el Cdigo Procesal Civil y Comercial extiende las reglas aplicables a otras resoluciones. Ya hemos visto que esta extensin alcanza al laudo que se emite en ejercicio de la jurisdiccin arbitral, esto es, un ttulo producido por quien no integra un rgano del Estado -aun cuando su actividad est receptada normativamente y bajo el contralor de los jueces-. En este artculo se hace referencia a otras resoluciones judiciales de diversos tipos. 2. SENTENCIAS HOMOLOGATORIAS Por un lado, las sentencias homologatorias de acuerdos o transacciones. Se refiere a las vas a travs de las cuales el magistrado admite la operatividad de medios anormales de terminacin del proceso.
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La ejecucin del convenio alimentario homologado (arts. 498, inc. 1, y 645, Cdigo Procesal), se rige por un trmite especial distinto al previsto en los arts. 502 y ss. del Digesto ritual, fundado en la particularidad del derecho que involucra; razn por la cual no es indispensable liquidacin ni citacin de venta ni menos an, ventilar -como en el sub discussio- una faz probatoria integral, toda vez que slo es menester intimar el pago y si no es efectivizado motorizar el embargo pertinente sin ms trmite y la consecuente venta de bienes o detraccin dineraria que corresponda y de all que el obligado slo puede oponer excepcin de pago documentado. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 5/12/2000, S., A. G. v. L., O. J. s/alimentos. El proceso homologatorio es por su naturaleza un sometimiento jurisdiccional voluntario, que tiene por objeto otorgar al acuerdo de las partes el efecto propio de una sentencia y hacer adquirir a dicha convencin el carcter de un verdadero ttulo ejecutorio (arts. 162 y 498, inc. 1, Cdigo Procesal), siendo necesario que quienes resulten involucrados en l hayan prestado -expresa o tcitamente- su conformidad para que se proceda a la convalidacin judicial aludida. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 20/6/2000, Di Odoardo, Julia v. Martnez, Roberto s/daos y perjuicios. El proceso homologatorio es por su naturaleza un sometimiento jurisdiccional voluntario, que tiene por objeto otorgar al acuerdo conciliatorio y extrajudicial de las partes el efecto propio de una sentencia y hacer adquirir a dicho acuerdo el carcter de verdadero ttulo ejecutorio (art. 498, inc. 1, Cdigo Procesal). As pues, cuando la demandada controvierte el contenido del convenio extrajudicial, esta circunstancia obsta a la homologacin solicitada, dada la naturaleza no contenciosa del presente proceso. Es que al haberse tornado litigiosa la materia, su dilucidacin debe encauzarse a travs del correspondiente proceso de conocimiento y nunca por esta va rpida y acotada. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 27/11/1997, L., N. O. v. M., M. V. s/homologacin convenio rgimen de visitas; 6/10/1998, Lacalle de Gonzlez, Beatriz Marta s/homologacin de convenio [J 14.11709-1]; 11/5/1999, Echaniz, Adela Raimunda y Luna, Anbal Julio; Gonzlez, Evarista s/homologacin judicial; 2/11/1999, Yanniello, Alicia v. Doukatas, Jorge s/homologacin; 7/3/2000, Snchez, Fabin y otra v. Lorenzo, Orlando y otra s/daos y perjuicios; 22/2/2000, Garesio, Mnica Liliana s/homologacin; 14/8/2001, Giassone de Martnez, Mara Luisa v. vila, Carlos Julio s/cobro de alquileres. Si producida la disolucin de la sociedad conyugal (art. 1306, CCiv.) las partes convinieron la forma de dividir los bienes, mediante acuerdo que recibi judicial homologacin, el acuerdo ha quedado a partir de entonces dotado de la eficacia propia de la cosa juzgada. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/7/1995, R., A. F. v. M., A. s/liquidacin sociedad conyugal. El Cdigo Procesal Civil y Comercial prev la transaccin entre los modos anormales de terminacin del proceso. Le otorga la investidura de cosa juzgada con fuerza ejecutoria, es decir, configura un acto jurisdiccional cuyo cumplimiento debe efectivizarse por la va de ejecucin de sentencia (art. 498, inc. 1, CPCC). SCBA, Ac. 38.469, 22/12/1987, Dezeo, Josefina v. Corregidor SA y otros s/daos y perjuicios. 289 SCBA, Ac. 77.255, 22/3/2000, Casquino Valenzuela, Hiplito v. Berstein, Omar y otros s/indemnizacin por despido, etc. - recurso de queja. 290 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 10/9/2002, M., N. v. L. Q., O. s/alimentos. 291 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 15/8/2000, Citrano, Graciela Herminia v. Altamirano, Elsa s/homologacin de convenio.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 1/4/1997, Menizabal, Mnica v. Gmez, Eduardo s/alimentos provisorios. 293 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 21/5/1991, Cozzarn, Jos ngel v. De la Campa, Manuel subinquilinos u ocupantes s/desalojo. 294 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 2/4/2002, Abad, Amalia v. Figueredo, Mario s/reivindicacin. 295 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 28/3/2000, Araujo, Csar R. v. Argero Fragueyro, Nlida S. y otro s/ejecutivo de honorarios.
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Art. 499. Competencia Ser juez competente para la ejecucin: 1) El que pronunci la sentencia; 2) El de otra competencia territorial si as lo impusiere el objeto de la ejecucin, total o parcialmente; 3) El que haya intervenido en el proceso principal si mediare conexin directa entre causas sucesivas. 1. REGLAS DE COMPETENCIA Se brindan aqu pautas especficas respecto de la manera en que habr de establecerse la competencia del magistrado ante el que tramitar el proceso de ejecucin de una sentencia previamente dictada. La primera de las reglas es la que seala como competente al mismo juez que dict la ejecutoria. No se hace otra cosa que reproducirse lo que sealan los arts. 6, inc. 1 y 166, inc. 7. Es la regla bsica298. Se busca que el mismo juez que conoci de los hechos de la controversia, los valor jurdicamente y emiti resolucin al respecto sea el que tambin conozca respecto de la nueva pretensin que tiene como punto de partida la sentencia de su autora299. Ello es correcto ya que nadie mejor que quien determin previamente la existencia y alcance de las obligaciones para ejecutar las medidas compulsorias que nacen de esos vnculos establecidos
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 7/11/2000, Orellano v. Coomarpes s/ejecucin de honorarios. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 10/5/1990, Municipalidad de Magdalena v. Ros, Francisco y otro s/cumplimiento de convenio. 298 El juez que dict el fallo sigue siendo competente para entender en su ejecucin, por cuanto la jurisdiccin de un tribunal no termina con la sentencia, sino que contina hasta su cumplimiento. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 10/9/1998, Barroso, Alejandra s/ejecucin de honorarios en autos `Castresana v. Velazques s/cobro de alquileres. 299 La jurisdiccin internacional del juez de Espaa, determinada con un criterio acorde al que establece el art. 227, CCiv., no se agot con el dictado de la sentencia que declarara la separacin del matrimonio y que a su vez mantuviera en su totalidad las medidas que han versado sobre la guarda y custodia de las hijas del matrimonio, as como el rgimen de visitas, el uso del domicilio conyugal y los alimentos para las hijas y esposa, medidas que hacen al cumplimiento o ejecucin de dicha sentencia y, por lo tanto, subsiste la competencia en la esfera internacional para conocer de dichas cuestiones por aplicacin de la doctrina que emerge del art. 499, inc. 1, Cdigo Procesal. De all que todo lo relativo a la modificacin o cesacin de las aludidas medidas hace la jurisdiccin internacional del juez de dicha causa. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 1/7/1994, F., A. M. v. Z., E. F. s/cambio rgimen de visitas - abone cuotas alimentarias atrasadas - se eleve. Tratndose de la ejecucin de una sentencia de alimentos dictada en extraa jurisdiccin, en orden a lo dispuesto por los arts. 6, inc. 1, y 499, Cdigo Procesal el magistrado que debe entender en ella es el que pronunci el fallo. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 3/6/1997, Mansilla, Berta A. R. v. Jujnovic, Juan C. S. s/incidente de ejecucin de sentencia; 25/4/2000, Pizzolo, Luis v. Spagnoletti, Mnica s/cobro ejecutivo de alquiler.
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Art. 500. Suma lquida. Embargo Si la sentencia contuviere condena al pago de cantidad lquida y determinada o hubiese liquidacin aprobada, a instancia de parte se proceder al embargo de bienes, de conformidad con las normas establecidas para el juicio ejecutivo. Se entender que hay condena al pago de cantidad lquida siempre que de la sentencia se infiera el monto de la liquidacin, aun cuando aqul no estuviese expresado numricamente. Si la sentencia condenase a una misma parte al pago de una cantidad lquida y de otra ilquida, podr procederse a la ejecucin de la primera sin esperar a que se liquide la segunda. 1. DEUDA POR SUMA LQUIDA Comienza aqu el Cdigo Procesal Civil y Comercial a regular las diferentes formas de ejecutar sentencias teniendo en cuenta la naturaleza de la obligacin que contenga. Dado que se trata de las ms frecuentes, inicia esta tarea con las sentencias que condenan a dar sumas de dinero. El caso de las obligaciones de dar cosas se contemplar en el art. 513, de obligaciones de hacer en los arts. 510 y 511 y de no hacer en el art. 512. Adems de las condiciones generales ya vistas de toda ejecucin -sentencia firme, plazo vencido y pedido de parte- cuando la obligacin es de dar sumas de dinero se agrega un nuevo recaudo: el que se trate de suma lquida. El mismo Cdigo nos dice cundo hay suma lquida: siempre que de la sentencia se infiera el monto de la liquidacin aun cuando aqul no estuviese expresado numricamente. Esto es, en la sentencia puede constar el monto adeudado expresado numricamente o bien, si no existe el monto total y definitivo, pueden aparecer los parmetros para su clculo. Por ejemplo, el monto del capital, las tasas de inters aplicables y el momento a partir del cual comenzaron a correr estos accesorios. Slo habr que realizar una simple operacin aritmtica sobre la base de esas pautas. Se ha dicho que frente a la impronta de orden pblico y jerarqua constitucional que exhibe la cosa juzgada surgente de la sentencia firme, la liquidacin a concretar debe acompasarse a las precisas pautas sealadas en la misma pues la fase ejecutoria ha de estar delimitada por el alcance de la sentencia que dinamiza y, a su vez, legitima la determinacin de la suma lquida a oblar sin que sea admisible resolucin alguna que contrare lo decidido con autoridad de cosa juzgada sea sobre lo principal o lo accesorio como son los intereses. De tal modo, no puede adicionarse una tasa de inters
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/7/1995, Irazusta, Antonio Mara Leandro y otros v. Cuevas, Roberto Alfredo (Suc.) s/cumplimiento de contrato; 17/9/1996, lvarez Murcia, Rolando v. Montoya, Juan Carlos s/cobro de pesos. 301 La liquidacin que se practica en el juicio ejecutivo es una operacin numrica mediante la cual se establece de conformidad con las bases fijadas en la sentencia, el saldo resultante de lo debido por capital, intereses y costas, por lo que la misma se ha de ajustar a las precisas pautas sealadas en aqulla. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 19/11/2002, Banco Bisel SA v. Pealoza, Miguel s/ejecucin; 22/5/2003, Toria SA v. Medina, Juan Jorge y otro s/ejecucin. 302 Cuando se transita el proceso de ejecucin de sentencia, por expresa disposicin del art. 500, CPCC que remite a las normas que regulan el embargo de bienes en el proceso ejecutivo, el juez puede, para evitar perjuicios o gravmenes innecesarios al titular de los bienes, disponer una medida distinta de la solicitada o bien limitarla teniendo en cuenta la importancia del derecho que se intenta ejecutar (art. 204, CPCC). Atenta esa facultad, es irrelevante que el caso planteado no encuentre cobijo en lo normado por el art. 2, ley 9511, punto en que el recurrente y el juzgador concuerda desde que la limitacin del embargo encuentra sustento suficiente en las previsiones del citado art. 204, CPCC. Habida cuenta de ello y siendo que del bruto percibido por el ejecutado como fletero, cerca de un sesenta (60) por ciento lo insumen los gastos de explotacin y que aun de considerarse incluidos en ellos la amortizacin del vehculo, la suma restante est afectada a sufragar los alimentos propios y de los alimentados, aparece como razonable expresin de dicha facultad judicial limitar el embargo al veinticinco (25) por ciento de las entradas brutas que perciba el ejecutado. Por tal motivo, se confirma la resolucin apelada con costas a la ejecutante. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 14/6/1990, De Santis, Jos Mara v. Montequin, Alberto s/ejecucin de honorarios. 303 No existe impedimento legal que vede la condena a una prestacin dineraria ilquida. Lo admite el ordenamiento normativo en distintos preceptos (arts. 774, 819, CCiv.) a lo que cabe agregar que los arts. 500, ltimo prrafo, y 501, Cdigo Procesal reglamentan el trmite de ejecucin de la sentencia que condena a cumplir una obligacin ilquida. SCBA, Ac. 81.495, 5/3/2003, O. M. Construcciones v. Constructora Lanusse SA s/cobro de pesos.
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De acuerdo a la ley adjetiva, corresponde en principio practicar liquidacin a la actora (art. 501, CPCC). Mal podra entonces hacerlo la apelante sin mediar mora de la interesada en la carga practicada. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 1/2/1990, Sanguinetti, Horacio J. y otro v. Puleo, Arnaldo s/cobro de pesos. 305 Tratndose de una condena relativa a una cantidad ilquida, el trmite previsto por el art. 501, CPCC, resultaba ineludible; por ende, hasta tanto no se encuentre aprobada la correspondiente liquidacin los obligados al pago no se pueden considerar en mora y, en consecuencia, no corresponde al clculo de los intereses sobre los gastos. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 28/4/1994, Longo, Enzo y otros v. Cercatto, Jorge A. y otros s/daos y perjuicios; 9/11/1995, Platacard SA v. Murados, Oscar A. y otra s/cobro ejecutivo [J 14.15879-1]. 306 SCBA, B. 56.127, 24/4/2002, Salinas, Vctor M. v. Municipalidad de La Plata s/demanda contencioso administrativa. 307 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 1/2/2000, Seguir SRL v. Hurtado, Mara Estela s/cobro ejecutivo. Las cuestiones atinentes a la liquidacin en el trmite de la ejecucin, no revisten el carcter de decisiones con autoridad de cosa juzgada, desde que su aprobacin lo es en todos los casos, `en cuanto hubiere lugar por
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Art. 502. Conformidad. Objeciones Expresada la conformidad por el deudor, o transcurrido el plazo sin que se hubiese contestado la vista, se proceder a la ejecucin por la suma que resultare, en la forma prescripta por el art. 500. Si mediare impugnacin se aplicarn las normas establecidas para los incidentes en los arts. 178 y ss. 1. CARGA DE CONTROLAR LA LIQUIDACIN La norma contempla el caso de que sea el acreedor ejecutante el que produjo la liquidacin. Se requiere entonces la conformidad del deudor ejecutado mediante el traslado notificado por cdula del art. 501 visto. Existe aqu la carga de controlar en debida forma y eventualmente controvertir la liquidacin efectuada. Ser a veces necesario recurrir al auxilio de un profesional especializado -contador, etc.- para que supervise la realizacin de estas cuentas que darn lugar a la suma lquida objeto de la ejecucin. Como toda carga, podr o no ejercerse en la prctica. Ya sea que se ejerza presentndose por escrito la expresa conformidad con la suma obtenida de acuerdo con los clculos realizados por la contraria o que nada se haga al respecto dejando simplemente vencer el plazo, la ley en ambos casos tendr por admitida la liquidacin y se proceder a pedido de parte a trabar el embargo segn las pautas vistas del art. 500 con su remisin al rgimen del juicio ejecutivo. Ya hemos visto que sin perjuicio de la falta de contestacin del traslado de la liquidacin practicada por la actora por parte del obligado al pago de los honorarios devengados en autos es funcin del tribunal ajustar la liquidacin a lo que corresponde segn derecho309. 2. OPOSICIN A LA LIQUIDACIN Otra posibilidad es que el ejecutado oponga reparos a la liquidacin en tiempo oportuno. Ya sea por haber errores en los clculos, por haberse apartado de los parmetros fijados en la sentencia u otros motivos fundados debidamente -explicados en el escrito respectivo- se puede controvertir la cuenta efectuada. Estos planteos debern ser canalizados a travs de la va incidental donde podr existir -incluso- etapa probatoria al efecto.
derecho. En mrito de ello, esta Alzada se encuentra facultada para corregir, incluso de oficio, los errores cometidos al practicar la liquidacin de la deuda -aun cuando no mediare observacin oportuna de la contraparte-, habida cuenta de que una solucin contraria equivaldra a imponer a los rganos jurisdiccionales cohonestar los defectos encerrados en las liquidaciones que tergiversen el contenido de la sentencia, convalidando de ese modo, un enriquecimiento sin causa y una conducta abusiva del derecho que la ley no ampara. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 11/8/1999, Y. A. y otra s/divorcio vincular por presentacin conjunta; Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 10/12/1996, Multicompras v. Garca Amigo, Toms s/cobro ejecutivo - preparacin va ejecutiva; 20/2/1997, Multicompras SA v. Allan, Julio Miguel s/cobro sumario. 308 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 14/11/1996, Gonzlez, Antonio v. Alari, Juan Blas s/daos y perjuicios. 309 SCBA, B. 50.576, 16/3/1993, Conobras SA v. Municipalidad de La Matanza s/demanda contencioso administrativa.
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Art. 503. Citacin de venta Trabado el embargo se citar al deudor para la venta de los bienes embargados. Las excepciones deber oponerlas y probarlas dentro de quinto da. 1. ETAPA DE CONOCIMIENTO REDUCIDO Con la traba de embargo sobre los bienes del deudor ejecutado se lo citar para la venta de los mismos. Ms all de la frmula legal, lo trascendente de este acto es que marca el inicio del plazo de cinco das dentro de los cuales el ejecutado puede oponer ciertas defensas acompandolas de la prueba de que intente valerse. Se trata de una diligencia equivalente a la que se contempla en el juicio ejecutivo en el art. 540 y a travs de la misma se sacrifica la celeridad que normalmente caracteriza las ejecuciones -particularmente en las figuras que sirven de antecedente de estos tipos de juicios, como es el proceso monitorio- en pos de dar mayor vigencia al derecho de defensa del ejecutado. As, se ha dicho que la citacin para la venta del deudor para que oponga excepciones en los trminos del art. 503 integra la garanta de la inviolabilidad de defensa en juicio y es equiparable a la notificacin del traslado de la demanda y similar a la citacin de remate, lo que impone, obviamente, la notificacin por cdula en el domicilio real310. Aqu se le permite al deudor oponerse a la pretensin ejecutiva dirigida en su contra a travs de ciertas defensas -muy reducidas como veremos- que dilatarn el trmite311. Aun cuando la redaccin del art. 503 se refiere al embargo y citacin de venta como actos sucesivos, no existe obstculo alguno para que se realicen en forma simultnea, solucin que se justifica no slo en la aplicacin analgica del art. 540 sino adems de la directiva del art. 34, inc. 5, acpite a)312. Como ya lo hemos dicho, en la ejecucin de sentencias se persigue la transformacin econmica de los bienes embargados del deudor por conducto de su venta judicial a fin de que el vencedor quede satisfecho, razn por la cual el embargo ejecutorio constituye un presupuesto visceral y previo a la citacin de venta313.
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Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 5/9/1996, Vzquez, Eduardo E. v. La Central del Plata SA s/ejecucin de honorarios. 311 Establecido como est que el auto que ordena el libramiento del mandamiento de embargo o el oficio -si se trata de un bien registrable- no es susceptible de apelacin, de ello se extrae que la oposicin del deudor a la ejecucin comienza recin con la traba de la medida y la citacin de venta para que oponga excepciones. Cm. Civ. y Com. Pergamino, 27/6/1996, Pacfico Annan, Juan Carlos v. Martn Hnos. SH s/ejecucin de honorarios. 312 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 18/9/2001, Noya, Enrique Luis v. Ca. Financiera Argentina v. Hilandera Matheu SACIF s/ejecucin hipotecaria s/incidente de ejecucin de honorarios; 18/9/2001, Glaniver, Silva Diana v. Ca. Financiera Argentina v. Hilanderas Matheu SACIF s/ejecucin hipotecaria s/incidente de ejecucin de honorarios. 313 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 27/12/2001, Garibotti, Juan Mara v. Romeri, Mara Cristina y otros s/incidente de ejecucin de honorarios y aportes. Luego de citar de venta al ejecutado, se establece que se mandar continuar la ejecucin (arts. 503, 506, Cdigo Procesal), y, consentida o ejecutoriada sta, se proceder segn las reglas establecidas para el cumplimiento de la sentencia de remate (art. 508, Cdigo Procesal), hasta hacerse ntegro pago al acreedor (art. 557, Cdigo Procesal). Es que esta norma legal que importa el inicio de la
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Art. 504. Excepciones Slo se considerarn legtimas las siguientes excepciones: 1) Falsedad de la ejecutoria; 2) Prescripcin de la ejecutoria; 3) Pago; 4) Quita, espera o remisin. 1. DEFENSAS EN EL PROCESO EJECUTIVO Sin perjuicio de que se seale a estas excepciones como las nicas admisibles en un proceso ejecutivo (slo se considerarn legtimas...), lo cierto es que tambin el deudor ejecutado puede plantear aquellas defensas que se vinculan con presupuestos procesales como es la competencia del juzgador, la deficiente personera, defecto legal, etc. Se ha resuelto que el art. 504 no excluye las excepciones que jurisprudencialmente se consideran admisibles por no poder negarse al ejecutado el derecho de atacar la fuerza ejecutiva del ttulo 314 y que si bien es cierto que esta manda restringe la posibilidad de defensa a las que especifica, no lo es menos que ello no significa una veda irrestricta al anlisis de otras defensas vinculadas de manera directa con la justa composicin del litigio y con el ejercicio del derecho de defensa315. No obstante la taxatividad que para el nmero de excepciones oponibles en el proceso de ejecucin de sentencia se establece aqu, es indudable que no pueden ser ignoradas aquellas defensas que cuestionan alguno de los presupuestos procesales destinados a controlar la constitucin de un proceso vlido y la regularidad del contradictorio, tal las que sealan defectos de capacidad, competencia o legitimacin para obrar de las partes o la habilidad del ttulo316. 2. FALSEDAD DE LA EJECUTORIA Tcnicamente, se hace referencia a adulteraciones en la sentencia que se quiere hacer cumplir forzadamente. La ejecutoria -presentada en testimonio- resulta falsa total o parcialmente por haber sido modificada luego de su firma por el juez. Sin embargo, se ha ampliado el alcance de esta defensa incluyndose en la misma la inhabilidad de ttulo a travs de la que puede ponerse de manifiesto el incumplimiento de los requisitos de toda ejecucin -sentencia firme y plazo vencido-, la inexistencia de suma lquida cuando corresponda e incluso las faltas de legitimacin y defectos en la personera ya mencionados.
ejecucin de sentencia posibilita nicamente que, al existir sentencia firme o dada la fianza del art. 553, Cdigo Procesal, el acreedor practique la liquidacin de capital, intereses y costas, con el nico objeto de que luego de aprobada se haga inmediato pago el mismo del importe resultante. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 13/8/1996, Multicompras SA v. Hudz, Alberto Omar s/cobro sumario. 314 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 24/8/1989, Labaronnie, Vctor v. Buratti, Mirta s/incidente de disolucin sociedad. 315 SCBA, Ac. 56.649, 7/3/1995, Itoiz, Juan Jos e Itoiz, Carlos v. Cuende, Matilde s/cobro de honorarios, cuadernillo de apelacin; Ac. 56.604, 10/3/1998, Rasuk, Pablo ngel v. Cuende, Matilde Brgida s/cobro de honorarios; Ac. 81.274, 19/2/2002, Castro, Juan B. v. Banco Comercial de Tres Arroyos s/incidente de regulacin y cobro de honorarios en Quantin, Emilio s/quiebra. 316 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 15/10/1991, Marker, Alberto v. Zaiper SRL s/recisin parcial de contrato social.
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Ms all de que en la enumeracin del art. 504, CPCB no est prevista la posibilidad de oponer la excepcin de inhabilidad de ttulo, la jurisprudencia en su mayora, se ha inclinado por su admisibilidad cuando se cuestiona la falta de algunos de los requisitos del ttulo ejecutorio, o de las condiciones exigidas para que proceda la ejecucin de la sentencia. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 28/9/1999, Rinaldi, Marta Alicia v. Organizacin Mdica Atlntica s/ejecucin de honorarios. Cuando se cuestiona la falta de alguno de los requisitos del ttulo ejecutorio o de las condiciones exigidas para que proceda la ejecucin de sentencia, resulta admisible la excepcin de inhabilidad de ttulo, pues se asimila a la excepcin de falsedad de ejecutoria. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 15/2/2001, Cspedes, Eduardo v. Nogues, Eduardo s/incidente de ejecucin de honorarios. Si bien en el trmite de ejecucin de sentencia, las excepciones estn limitadas a las que enumera el art. 504, Cdigo Procesal, entre las que no se menciona a la de inhabilidad de ttulo, ello en manera alguna puede ser inconveniente para que se la considere, si se tiene en cuenta que por su significacin jurdica, es esencial a toda accin los requisitos del ttulo ejecutorio o de las condiciones exigidas para que proceda la ejecucin que se pretende hacer valer; motivo por el cual, puede denunciarse por esta va que la ejecucin de sentencia es promovida por quien no reviste la condicin de vencedor, o que no ha sido dictada a favor de quien intenta ejecutarla, o bien que se ha promovido la ejecucin contra quien no est obligado a su pago. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/7/1998, Zambelli, Mario Alberto v. Occar de Cccaro, Delia y otro s/ejecucin de honorarios. No obstante que entre las limitadas excepciones que enumera el art. 504, CPC, no se prev a la inhabilidad de ttulo, no lo es menos que la jurisprudencia mayoritaria se ha inclinado por su admisibilidad, por considerarla implcita en la prevista en el inc. 1 de dicha norma, cuando se cuestiona la falta de alguno de los requisitos del ttulo ejecutorio, o de las condiciones exigidas para que proceda la ejecucin de sentencia. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 13/5/1999, Bronzini, Roberto v. Morando, Adolfo s/ejecucin de honorarios. Si bien la inhabilidad de ttulo no se encuentra entre las enumeradas en el art. 504 del ritual, se encuentra incluida en la prevista por el inc. 1 de dicha norma. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 5/11/1998, Bottaso, Mara Julia s/incidente de honorario; SCBA, Ac. 56.649, 7/3/1995, Itoiz, Juan Jos e Itoiz, Carlos v. Cuende, Matilde s/cobro de honorarios, cuadernillo de apelacin; Ac. 56.604, 10/3/1998, Rasuk, Pablo ngel v. Cuende, Matilde Brgida s/cobro de honorarios. La defensa de falta de legitimacin pasiva, opuesta por el ejecutado por no haber sido sujeto condenado en el proceso ordinario precedente, puede y debe ser asimilada a la defensa de inhabilidad de ttulo, la que en el proceso de ejecucin de sentencia, va implcita en la falsedad de la ejecutoria (art. 504, inc. 1, CPC), cuando como en la especie, se funda en el hecho de no estar obligados los ejecutados por la condena impuesta en el fallo. Cm. Civ. y Com. Pergamino, 13/12/1994, Fuentes, Jos Bartolom v. Martn Hnos. Sociedad de hecho y otros s/ejecucin de sentencia. En el proceso de ejecucin de sentencia estn limitadas las excepciones a las cuatro mencionadas en el art. 504, CPC, entre las que no se encuentra la de inhabilidad de ttulo, por lo que en principio no resultara admisible. Pero cuando se cuestiona la falta de algunos de los requisitos del ttulo ejecutorio o de las condiciones exigidas para que proceda la ejecucin de sentencia, s resultara admisible pues se asimila a la excepcin de falsedad de la ejecutoria. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 28/6/1994, Tenaglia, Carmelo s/incidente de ejecucin en autos: `Tenaglia s/exclusin de socio; 28/11/2002, Llan de Rosos, Ernesto s. sucesorio v. Intermar SA s/ejecucin de honorarios; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 18/10/1995, Rodrguez, Rodolfo v. Garca, Oscar Alfredo y otro s/incidente de apelacin (art. 250, CP) en autos: `Rodrguez v. Garca s/incidente de ejecucin de honorarios [J 14.21270-1]; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 26/5/1998, Villegas, Edgardo Nstor v. Holler, Pedro Eduardo s/incidente ejecucin de honorarios.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/3/1995, M., A. s/ejecucin de multa en autos: `B., M. N. v. M., A. s/alimentos. 319 En los procesos de ejecucin de sentencia, la excepcin de pago debe ser total y fundarse en hechos posteriores a la sentencia (arts. 504, inc. 3, y 505, CPCC). Sentada tal premisa, habiendo reconocido el ejecutado que opuso excepcin de pago parcial, pretendiendo sostenerla en un documento de fecha anterior a la de la sentencia que se ejecuta, cabe concluir que la resolucin que desestim la misma, se ajusta a derecho y debe ser confirmada. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 24/8/2001, Godoy, Luis Alberto s/incidente de ejecucin de honorarios. Resulta ineficaz a los fines de demostrar idneamente la extincin de la obligacin de pagar alimentos como lo exige el rito (arg. art. 504, inc. 3, CPC), el argumento de haber afrontado numerosos gastos para la alimentada desde que ello ha de entenderse que lo hizo el alimentante voluntariamente en beneficio de su hija, circunstancia que no lo exime de dar cumplimiento a la cuota pactada en su oportunidad. Cm. Civ. y Com. Pergamino, 10/10/1996, Garca, Nilda Mabel v. Gonzlez, Carlos A. s/ejecucin cuota alimentaria. El pago para que pueda servir de base a la excepcin prevista en el art. 504, inc. 3, Cdigo Procesal, debe reunir las condiciones exigidas para su validez por la ley de fondo. No es un contrato, de manera que ni an por aplicacin de la regla del art. 16, CCiv. podran aplicarse las disposiciones del mismo destinadas a reglar los contratos. En consecuencia, los medios de prueba de l no pueden buscarse en el Cdigo de fondo. Debe estarse a lo dispuesto en el Cdigo Procesal, no resultando aplicable la figura de la gestin de negocios a la prueba del mismo. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 11/5/1993, Sassano, Mario v. Empresa Micromnibus 25 CISA s/ejecutivo. El pago y, por ende la excepcin del art. 504, inc. 3, CPC, imponen el cumplimiento de la prestacin debida, y sta no se logra si no es a partir de la integridad cuantitativa de lo que se paga con la cantidad debida y de su disponibilidad jurdica, esto es, con la entrega de la misma cosa objeto de la obligacin y en tanto su transferencia sea material y jurdicamente posible. Si se trata de un pago mediante cheque o por depsito en cuenta bancaria, el mismo no se configura sino desde que aqul se hace efectivo o, en este ltimo caso, desde que el acreedor lo acepta y se encuentra en condiciones de percibirlo. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 9/3/1995, Flaqu, Ral M. v. Ramognini, Juan s/incidente de ejecucin de sentencia; 5/6/1997, Castro, Herminia v. Blangar SA s/ejecucin hipotecaria. Si el documento mediante el cual el ejecutado pretende probar el pago alegado, no fue extendido por los acreedores, sino por la entonces apoderada de stos, hecho controvertido en la ejecucin como as tambin las facultades que contaba la ex mandataria para recibir pagos (arts. 731, inc. 1, 733, 1881, inc. 1, 1884 y 1888, CCiv.); no cabe sino concluir que, ante el desconocimiento del mentado recibo, la excepcin de pago debe desestimarse (arts. 505 y 504, CPCC); ello sin perjuicio de que dicho pago pueda acreditarse en un juicio de conocimiento posterior. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 28/5/1992, Perrota, Pablo H. v. Das Baliero, Humberto s/daos y perjuicios.
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En el proceso de ejecucin de sentencia, el condenado slo puede oponer excepciones que se funden en hechos posteriores al pronunciamiento (art. 505, 1 parte, Cdigo Procesal). El fundamento radica en que aqullos pudieron alegarse durante el desarrollo del proceso, y la finalidad estriba en mantener y asegurar los efectos de la cosa juzgada. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 24/10/2000, Turrin, Celestina y otra s/ejecucin de sentencia en autos `Turrin, Celestina y otra s/sucesin testamentaria y sucesin. 321 Aunque en el trmite de ejecucin de sentencia las excepciones deben fundarse en hechos posteriores al dictado del pronunciamiento (conf. art. 505, CPCC), tal principio resulta coherente cuando se trata de una sentencia definitiva que puso fin a un proceso en el que se debati una cuestin de fondo. Empero, cuando se trata de una regulacin de honorarios en que, por hiptesis, no se resolvi sino sobre su monto y nada se dijo acerca del derecho a percibirlos, ni sobre su procedencia, parece claro concluir que slo en el momento de excepcionarse puede el obligado aducir aquellos hechos anteriores a la fijacin judicial de los honorarios. SCBA, Ac. 81.274, 19/2/2002, Castro, Juan B. v. Banco Comercial de Tres Arroyos s/incidente de regulacin y cobro de honorarios en `Quantin, Emilio s/quiebra. 322 No obstante que el art. 505, Cdigo Procesal slo admite la prueba instrumental emanada del ejecutante, puede equiparrsele otra que sea susceptible de fcil e inmediata comprobacin. La ejecucin de la sentencia de alimentos no exige un nuevo debate en que se puedan oponer otras excepciones de las que resultan del expediente o de otros documentos que debe forzosamente acompaar. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 2/8/1990, F., M. C. y otros v. M., A. A. s/ejecucin convenio de alimentos.
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Art. 506. Resolucin Vencidos los cinco (5) das sin que se dedujere oposicin, se mandar continuar la ejecucin sin recurso alguno. Si se hubiese deducido oposicin, el juez, previo traslado al ejecutante por cinco (5) das, mandar continuar la ejecucin, o si declarare procedente la excepcin opuesta, levantar el embargo. 1. TRMITE DE LAS EXCEPCIONES Si en el plazo conferido a los fines de articular alguna de las limitadas defensas (art. 503) nada opone el ejecutado323, se ordenar llevar adelante la ejecucin. Habindose incumplido la carga referida, ningn recurso podr interponerse en lo sucesivo. A este respecto se ha resuelto que si bien es cierto que el art. 506 veda la apelacin de la sentencia de venta cuando no se han opuesto excepciones, se ha sealado que sobre el principio de la irrecurribilidad debe prevalecer el criterio de reparar injusticias evidentes, debiendo el tribunal ingresar excepcionalmente al conocimiento del recurso. Por ello, y sin perjuicio de analizar en su oportunidad el contenido de la memoria a presentar y las constancias de la causa, corresponde admitir la queja deducida y conceder en relacin el recurso de apelacin interpuesto324. Si, en cambio, se plantea alguna de las circunstancias mencionadas en el art. 504 con el debido respaldo documental tal como se seala en el art. 505, el juez dar traslado de la presentacin al ejecutante por cinco das que corren desde la notificacin de ese auto ministerio legis. En esta contestacin, el ejecutante podr -adems de controvertir los argumentos y la autenticidad de los documentos agregados- acompaar tambin la documental que pretenda hacer valer en contra del planteo de su oponente. Luego de este traslado, el juez resolver. Si entiende fundada la excepcin esgrimida, mandar levantar el embargo trabado. Si, en cambio, la desestima ordenar llevar adelante la ejecucin por la suma reclamada. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 508, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 507. Recursos La resolucin que desestime las excepciones ser apelable en efecto devolutivo, siempre que el ejecutante diere fianza o caucin suficiente.
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Si no se han opuesto, dentro del plazo legal que se encuentra vencido, excepciones legtimas a la ejecucin de honorarios promovida corresponde darle por perdido el derecho que ha dejado de usar y llevar adelante la ejecucin hasta hacerse ntegro el pago al acreedor del capital reclamado, con ms intereses y costas. SCBA, B.52.326, 17/10/2001, Schwarz, Rodolfo G. v. Municipalidad de Pinamar s/demanda contencioso administrativa. 324 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 12/3/1991, Boating Club SA v. Metalrgica Rader SA s/daos y perjuicios - recurso de queja.
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Art. 508. Cumplimiento Consentida o ejecutoriada la resolucin que mande llevar adelante la ejecucin se proceder segn las reglas establecidas para el cumplimiento de la sentencia de remate, hasta hacerse pago al acreedor. 1. EFECTO DE LA FIRMEZA DE LA SENTENCIA DE VENTA En el caso de que no se opusieran excepciones en esta ejecucin de sentencia o que opuestas fueran inadmisibles o improcedentes el juez dictar sentencia de venta (art. 506). Una vez firme esta resolucin judicial -por consentimiento de partes o ejecutoriedad derivada del trmite apelatorio- se pasar a la etapa siguiente, la que tramitar de acuerdo con las reglas de cumplimiento de la sentencia de remate en los juicios ejecutivos (art. 557 en adelante) hasta la satisfaccin del crdito del acreedor. Remitimos a las normas que regulan ese rgimen para conocer los detalles de la operatoria. Se ha dicho que el art. 508 dispone que una vez consentida o ejecutoriada la resolucin que manda llevar adelante la ejecucin, se proceder segn las reglas establecidas para el cumplimiento de la sentencia de remate siendo en virtud de esta norma que, en la ejecucin de la sentencia de venta, podra regir el art. 591 llegado el caso -inapelabilidad de resoluciones dictadas durante el trmite de cumplimiento de la sentencia de remate-. Pero no debe dejarse de lado que, tratndose de la ejecucin de la sentencia dictada en un juicio de conocimiento, no existe posibilidad de revisin ulterior por medio de otro proceso de iguales caractersticas, lo cual constituye una diferencia sustancial con el
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Art. 509. Adecuacin de la ejecucin A pedido de parte, el juez establecer las modalidades de la ejecucin o ampliar o adecuar las que contengan la sentencia, dentro de los lmites de sta. 1. PARTICULARIDADES DE LA EJECUCIN El juez a requerimiento del ejecutante podr disponer medidas tendientes a un mejor y ms completo cumplimiento de los trminos de la sentencia que acta aqu como ttulo ejecutivo. Se trata de una aplicacin concreta de los poderes-deberes del magistrado (arts. 34 a 36) en virtud de los cuales podrn flexibilizarse algunos requerimientos o formas de realizacin de bienes, o ampliacin de la ejecucin -vencimiento de nuevos perodos, liquidacin aprobada respecto de la parte de deuda que originalmente no era lquida, etc.- siempre en la bsqueda de una mejor satisfaccin de los derechos del ejecutante sin descuidar el respeto por el derecho de defensa del deudor ejecutado, las caractersticas patrimoniales y personales de ste y las dems circunstancias de caso. El lmite estar dado por los parmetros que brinda la ejecutoria. El juez deber atenerse siempre a ellos cuando son claros, complementndolos en aquello no previsto. Y si tales pautas resultan oscuras o ambiguas, ser misin del juez interpretarlas teniendo en cuenta los principios procesales inherentes al juicio de ejecucin de sentencia. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 511, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 510. Condena a escriturar La sentencia que condenare al otorgamiento de escritura pblica, contendr el apercibimiento de que si el obligado no cumpliere dentro del plazo fijado, el juez la suscribir por l y a su costa. La escritura se otorgar ante el registro del escribano que proponga el ejecutante, si aqul no estuviere designado en el contrato. El juez ordenar las medidas complementarias que correspondan. 1. OBLIGACIN DE ESCRITURAR Se trata de un tipo de obligacin de hacer. La conducta debida consiste aqu en el otorgamiento de escritura pblica. Viene regulada especialmente ya que se trata de una prestacin que aparece de modo frecuente en las sentencias a ejecutar.
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 5/3/1991, Pampliegas, Ricardo v. Natatorios Motta SA s/cumplimiento de contrato - recurso de queja.
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No encontrndose designado escribano en el boleto de compraventa origen del proceso, sino tan slo la facultad de designarlo por los vendedores, se difuma el condicionamiento de la facultad que edicta el art. 510, ltimo prrafo, Cdigo Procesal y cobra plena operatividad la prerrogativa que detenta la parte ejecutante, en consonancia con la tlesis normativa de favorecer el cumplimiento de la condena a escriturar habilitando a quienes se han visto obligados a litigar ante la conducta renuente de los vendedores, a motorizar la citada prerrogativa del ordenamiento ritual. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/7/1992, Furer, Gerson v. Rizzo, Nazareno y otro s/cumplimiento de contrato. Si en el boleto de compraventa que anudara las voluntades de ambos contendientes se estableci que la escritura traslativa de dominio se otorgar por ante el escribano que designen los vendedores, no se justifica la oficiosa intervencin del juzgador en la letra del contrato modificando lo convenido. Precisamente, la norma que cita el a quo al tiempo de modificar y suplir unilateralmente la voluntad de las partes, ordenando que el escribano lo propongan los ejecutantes (el art. 510, CPCC), permite ello siempre que `aqul no estuviere designado en el contrato. Y en el caso de autos, si bien no hay una expresa designacin e identificacin del escribano, no puede dudarse que la facultad de hacerlo le fue conferida, de comn acuerdo, a los vendedores. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 3/2/1998, Bruno, Adrin Claudio y otra v. Bruno, Ral Oscar y otros s/escrituracin. 327 Tratando de concluir los trmites necesarios para ejecutar la sentencia que condena a escriturar y en orden a lo que prescriben los arts. 16, CCiv., y 510 de la ley adjetiva, el juzgador se encuentra facultado para dictar las medidas complementarias que crea necesarias para el cumplimiento de lo que resolvi en la sentencia. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 25/2/1999, Ordriozola, Miguel v. Galacho, Carlos s/cumplimiento de contrato - daos y perjuicios.
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Rectius est: se har. Tratndose la condena impuesta al demandado entregar los certificados de transferencia `08 con su firma certificada por escribano pblico de una obligacin de hacer, la judicante ha procedido correctamente al imponer la misma bajo el apercibimiento que prev el art. 511 del Cdigo adjetivo para el supuesto que el condenado no cumpliera la condena que se le impuso, dentro del plazo previsto. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 27/8/1996, Barilli, Rubn Ernesto v. Anello, Marcelo A. s/transferencia automotor. Si bien la pretensin de resolver la obligacin en el pago de daos va nsita en el pedido de cumplimiento, y as lo establece el art. 511, CPCC, ello es materia de la etapa de cumplimiento de la sentencia, por lo que infringe el principio de congruencia el tribunal que al dictar sta omite pronunciarse sobre la procedencia de la escrituracin pretendida, disponiendo la condena al pago de daos y perjuicios. SCBA, Ac. 41.937B, 26/3/1991, Ale, Roberto Amado v. DallOrto, Jorge Lorenzo s/escrituracin. 330 Las astreintes previstas en la norma del art. 37, CPCC, constituyen una medida excepcional de aplicacin restrictiva, por lo que las circunstancias de cada caso son las que deben determinar su viabilidad, debiendo optarse por admitirlas slo cuando no exista otro medio legal o material para evitar una burla a la autoridad de la justicia o impedir que el pronunciamiento resulte meramente terico, mxime cuando en nuestro ordenamiento jurdico procesal existen otras vas y expresas disposiciones o mandatos judiciales. Su procedencia explcitamente extendida a las previsiones del art. 511, CPCC encuentra justificacin en la necesidad de impedir que el cumplimiento de las decisiones judiciales dependa exclusivamente de la voluntad del obligado, al no estar permitida la coaccin fsica sobre la persona del deudor de una obligacin de hacer, y siendo de inters el cumplimiento, in natura de la presentacin. Cm. Civ. y Com. Dolores, 19/11/1996, Lafrancesca, Miguel v. Costa, Lux s/cumplimiento de contrato .
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Art. 512. Condena a no hacer Si la sentencia condenare a no hacer alguna cosa y el obligado la quebrantase, el acreedor tendr opcin para pedir que se repongan las cosas al estado en que se hallaban, si fuese posible, y a costa del deudor, o que se le indemnice332 los daos y perjuicios, conforme a lo prescripto en el artculo anterior. 1. OBLIGACIN DE NO HACER Cuando el contenido de la obligacin sea una abstensin y ello sea violado por el deudor realizando las conductas prohibidas por sentencia -forma de incumplir la obligacin de no hacer-, aqu tambin podr el acreedor optar entre requerir que las cosas sean puestas en su estado original, el que exista antes de la conducta indebida del deudor o que se dejen como estn y se indemnice el detrimento causado. Si es posible la reconstruccin o reposicin volviendo al estado previo, el juez a pedido de parte dispondr que las tareas las realice un tercero a costa del incumplidor. En muchos casos habr imposibilidad fsica de volver al estado originario de las cosas modificadas sin derecho, por lo que en estos supuestos no habr otra solucin que la reparacin pecuniaria de las consecuencias. Ya sea que la indemnizacin se prefiera antes que la reposicin al estado previo o que esta ltima posibilidad sea inviable, la determinacin de aqulla se regir por las pautas ya vista en el artculo anterior (art. 511) al que remitimos. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN
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Cuando el actor, con fundamento en el art. 511, CPCC solicita la resolucin de la obligacin de hacer del demandado en la de daos y perjuicios, da al vocablo resolucin alcances y efectos distintos a los que cabe atribuirle, cuando la resolucin se nos presenta como un mecanismo extintor de los contratos frente al incumplimiento imputable de la otra parte (la lex comissoria del art. 1204, CCiv.). En este caso, el contrato sigue vivo y frente al incumplimiento de la obligacin debida, sta se resuelve (transforma o convierte) en su equivalente pecuniario. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 23/2/1999, Durn, Reinaldo Ramn y otros v. Senz, Ruric s/ejecucin de sentencia y daos y perjuicios. 332 Rectius est: indemnicen.
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Art. 513. Condena a entregar cosas Cuando la condena fuere de entregar alguna cosa, se librar mandamiento para desapoderar de ella al vencido, quien podr oponer las excepciones a que se refiere el art. 504, en lo pertinente. Si la condena no pudiera cumplirse se le obligar a la entrega del equivalente de su valor, previa determinacin si fuere necesaria333, con los daos y perjuicios a que hubiere lugar. La fijacin de su monto se har ante el mismo juez, por las normas de los arts. 501 o 502, o por juicio sumario segn aqul lo establezca. La resolucin ser irrecurrible. 1. OBLIGACIN DE DAR COSAS La prestacin debida -ordenada en la sentencia- consiste aqu en entregar cosas que no sean sumas de dinero. Puede tratarse tanto de muebles como de inmuebles, aunque en este ltimo caso deber adems existir el otorgamiento de una escritura pblica y su respectiva inscripcin por lo que la ejecucin puede complejizarse un tanto. Cuando se trata de este tipo de obligaciones fijadas judicialmente e incumplidas de manera voluntaria, vencido el plazo conferido, el ejecutante requerir al juez -previa acreditacin de los extremos de rigor comunes a toda ejecucin de sentencia- que se libre mandamiento de secuestro del bien objeto del proceso. Frente a esta diligencia y como en todos los casos donde se pretende el cumplimiento de una ejecutoria el deudor podr oponer las defensas del art. 504 siempre en lo pertinente, esto es, adecundolas a la naturaleza de la obligacin de que se trate y con las formas y requisitos regulados a su respecto334 (arts. 505 a 507). El desapoderamiento ocurrir de todos modos quedando en suspenso el destino final del bien hasta tanto se resuelvan las defensas planteadas. Si el objeto no puede ser entregado -por no existir ms, por haber sido enajenado, etc.- ser reemplazado por su valor al que se le agregarn las sumas correspondientes a los daos y perjuicios que esta sustitucin cause al acreedor335. Aqu otra vez, los montos ser fijados o bien por liquidacin o por la va del juicio sumario a criterio del juez quien lo dispondr mediante resolucin irrecurrible, tal como se regula en el art. 511. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 515, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
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Rectius est: necesario. Es cierto que cuando una sentencia condena a entregar alguna cosa, el vencido puede oponer en el trmite de ejecucin las excepciones que autoriza el art. 504, Cdigo Procesal (art. 513 del mismo Cdigo). Empero las defensas aptas deben fundarse en hechos posteriores a la sentencia y deben probarse por las constancias de autos o por documentos emanados del ejecutante, porque en caso contrario, debe desestimrselas sin ms trmite. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 25/6/1992, Sandoval Nez, Cristina s/homologacin de convenio. 335 Si la obligacin de dar cosas ciertas para restituirlas a su dueo resulta incumplida, el quejoso deber seguir la va que establece el art. 513, Cdigo Procesal, requiriendo el respectivo mandamiento de desapoderamiento, y slo en caso de fracasar esta va podr reclamar el equivalente de su valor, previa determinacin del mismo por el procedimiento que en la instancia de grado se determine. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 23/12/1993, Alvez, Jorge Luis v. Mangone, Domingo y/o s/locacin de obra.
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CAPTULO II - Sentencias de tribunales extranjeros Art. 515. Procedencia Las sentencias de los tribunales extranjeros tendrn fuerza ejecutoria en los trminos de los tratados celebrados con el pas de que provengan. Cuando no hubiese tratados, sern ejecutables si concurrieren los siguientes requisitos: 1) Que la sentencia, con autoridad de cosa juzgada en el Estado en que se ha pronunciado, emane de tribunal competente en el orden internacional y sea consecuencia del ejercicio de una accin personal o de una accin real sobre un bien mueble, si ste ha sido trasladado a la Repblica durante o despus del juicio tramitado en el extranjero; 2) Que la parte condenada, domiciliada en la Repblica, hubiese sido personalmente citada;
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Art. 516. Competencia. Recaudos. Sustanciacin La ejecucin de la sentencia dictada por un tribunal extranjero se pedir ante el juez de primera instancia que corresponda, acompaando su testimonio legalizado y traducido y de las336 actuaciones que acrediten que ha quedado ejecutoriada y que se han cumplido los dems requisitos, si no resultaren de la sentencia misma. Para el trmite del exequtur se aplicarn las normas de los incidentes. Si se dispusiere la ejecucin, se proceder en la forma establecida para las sentencias pronunciadas por tribunales argentinos. 1. TRMITE La pretensin ejecutiva respecto de una sentencia fornea se habr de plantear ante el juez con competencia en nuestro mbito. Esta demanda de ejecucin requiere de documentacin esencial. En primer trmino se debe acompaar el testimonio del fallo incumplido legalizado y traducido. Las pautas de legalizacin sern las que rijan respecto de todo documento extranjero a menos que existan previsiones especiales respecto de las resoluciones judiciales. La traduccin deber ser hecha por profesional matriculado. Tambin se habrn de acompaar las constancias de las que surja que el fallo se encuentra consentido o ejecutoriado (tambin legalizadas y traducidas) as como toda otra documentacin que abone el cumplimiento de todos los recaudos que dejan a la sentencia en condicin de ser ejecutada si es que tal informacin no surge del texto del fallo mismo. Con este pedido se formar un incidente a travs del que tramitar el exequtur. Las partes podrn ofrecer la prueba que permita formar conviccin en el juez respecto del cumplimiento de los recaudos pertinentes. En este marco el magistrado se limitar a constatar todos los aspectos que contempla el art. 515 y admitir o no la validez de la sentencia extranjera como ttulo ejecutivo judicial. Si lo admite, se aplicarn para la ejecucin de las obligaciones all contenidas las mismas pautas que para una sentencia local. La resolucin ser apelable por el agraviado y el recurso se conceder en relacin y con efecto suspensivo (art. 243). 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 518, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 517. Eficacia de sentencia extranjera Cuando en juicio se invocare la autoridad de una sentencia extranjera, sta slo tendr eficacia si rene los requisitos del art. 515.
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TTULO II - JUICIO EJECUTIVO CAPTULO I - Disposiciones generales Art. 518. (Texto segn ley 11593, art. 1) Procedencia Se proceder ejecutivamente siempre que en virtud de un ttulo que traiga aparejada ejecucin, se demandare por obligacin exigible de dar cantidades lquidas de dinero o fcilmente liquidables. Si la obligacin estuviera subordinada a condicin o prestacin, la va ejecutiva proceder si del ttulo o de otro instrumento pblico o privado reconocido que se presente junto con aqul, o de la diligencia prevista en el art. 523, inc. 4, resultare haberse cumplido la condicin o prestacin. Si la obligacin fuere en moneda extranjera, la ejecucin deber promoverse por su equivalente en moneda de curso legal, segn la cotizacin que las partes hubiesen convenido o, en su defecto, la del Banco de la Nacin Argentina del da anterior a la iniciacin -tipo comprador-, sin perjuicio del reajuste que pudiere corresponder a la fecha de pago. 1. EL JUICIO EJECUTIVO Se trata de la va procesal a travs de la cual tramitarn las pretensiones de ejecucin que se sustenten en un ttulo ejecutivo extrajudicial no administrativo que contenga una obligacin de dar sumas de dinero337. El legislador ha buscado dinamizar el trfico de bienes y la prestacin de servicios onerosos permitiendo que las partes celebren convenciones de las que surjan crditos cuya percepcin judicial -en caso de falta de cumplimiento voluntario- se vea facilitada.
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La pretensin ejecutiva tiene como requisitos de admisibilidad intrnseca los descriptos por el Cdigo Procesal en el art. 518. En su consecuencia, sta es la va pertinente para los ttulos que traigan aparejada ejecucin por constatar documentalmente un acto configurativo de una declaracin de certeza judicial o presunta del derecho, sobre cuya base se demanda por obligacin exigible de dar cantidades lquidas de dinero, o fcilmente liquidables. De esta primera consideracin es importante destacar la mera exigibilidad de la obligacin, para lo cual resulta suficiente que sea de plazo vencido y no pendiente de condicin o prestacin. No es, por ende, requisito para proceder ejecutivamente el estado de mora ni, menos an, su comprobacin (art. 521, inc. 5, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 22/8/2000, Banco Mayo Coop. Ltdo. v. Cerda, Francisco y otro s/cobro ejecutivo.
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Si el documento no contiene en favor del actor ejecutante la obligacin de pago de una deuda lquida y exigible sino que se refiere a hechos que hacen a la causa fuente de la obligacin cuyo anlisis desborda las posibilidades tcnicas del compulsorio por ser materia propia de un juicio de conocimiento deviene improcedente la va ejecutiva intentada. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 20/6/2000, Castro, Carlos v. lvarez, Daniel Abel s/ejecutivo.
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Para definir el ttulo ejecutivo, puede acudirse para su caracterizacin a la pauta genrica que sienta el art. 518, CPC y la enumeracin que hace el art. 521 del mismo ordenamiento. As, para la procedencia de la accin ejecutiva, es indispensable que el instrumento se baste a s mismo, debiendo contener necesariamente: 1) la indicacin precisa de los sujetos activos y pasivos de la obligacin; 2) la expresin lquida o fcilmente liquidable de la cantidad de dinero adeudada; 3) la exigibilidad de la obligacin, esto es, que se trate de una deuda de plazo vencido y no sujeta a condicin o plazo. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 2/5/2003, Salomn, Carlos y otro v. Barcel, Fernando Ral s/ejecucin. 340 Uno de los presupuestos de la apertura del proceso compulsorio se refiere a que la obligacin sea exigible, es decir, de plazo vencido y que no se halle subordinada a condicin, por lo tanto, si de los trminos del instrumento surge con claridad la existencia de una deuda y su exigibilidad, hay ttulo hbil para proceder ejecutivamente. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 13/9/2001, Bianchini, Carlos Alberto v. Bacigalupo, Carlos Martn s/cobro ejecutivo. 341 La mencin e individualizacin de acreedor y deudor es indispensable para la configuracin del ttulo ejecutivo y ello se corresponde con las exigencias del art. 330, incs. 1 y 2, CPCC, salvo en aquellos casos en que la titularidad del crdito resulta de la simple tenencia del instrumento y su presentacin en el juicio, como en el supuesto de los ttulos al portador. En resumen, para la procedencia de la accin ejecutiva, el documento debe contener la indicacin precisa de los sujetos activos y pasivos de la obligacin, la expresin lquida o fcilmente liquidable de la suma de dinero adeudada y la exigibilidad de la obligacin (art. 518, CPCC), o sea que nada debe investigar el juez que no resulte del ttulo mismo. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 11/7/2000, Petrini, Franco v. Jorge, Consuelo Dolores y otros s/cobro ejecutivo de dinero. 342 Es requisito ineludible que el ttulo ejecutivo contenga una obligacin exigible de dar cantidades lquidas de dinero o fcilmente liquidables. SCBA, Ac. 45.386, 30/3/1993, Transportes Peyrano SRL v. Andolfati, Hctor ngel s/cobro ejecutivo - embargo preventivo. 343 Si bien es cierto que frente a la existencia de una obligacin condicional, es menester la previa citacin del deudor para que reconozca que se ha cumplido la condicin y dejar as expedita la va ejecutiva (arts. 518, 523, inc. 4, 524, Cdigo Procesal), no lo es menos que el cumplimiento de la misma puede resultar de otro instrumento pblico o privado reconocido. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 5/8/1997, Federacin Patronal Cooperativa de Seguros Ltda. v. Videlpo SCA y otros s/ejecutivo.
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Art. 519. Opcin por proceso de conocimiento Si, en los casos en que por este Cdigo, corresponde un proceso de ejecucin, el actor optare por uno de conocimiento y hubiese oposicin del demandado, el juez, atendiendo a las circunstancias del caso resolver cul es la clase de proceso aplicable. La resolucin no ser recurrible. 1. RENUNCIA A LA VA EJECUTIVA La va del proceso ejecutivo se ha instituido bsicamente en inters del acreedor ejecutante.
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La suma reclamada resulta fcilmente liquidable toda vez que contando con la fecha en que se deba concluir la obra, el monto de la multa y la constancia a travs de un instrumento pblico del incumplimiento de los accionados, se ven satisfechos los distintos requisitos contemplados por los arts. 518 y 521, inc. 2, CPCC. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 11/2/1999, Castillo Guil, Jos v. Cotarelo, Susana Mabel y otro s/cobro ejecutivo. 345 La preparacin de la va ejecutiva con relacin al locatario constituye un trmite de ineludible cumplimiento, aun cuando se haya demandado a quien se constituy en fiador de la obligacin, toda vez que tiene por finalidad determinar la cantidad lquida y exigible que constituye un elemento indispensable para la procedencia de la accin ejecutiva. Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 13/3/1997, Navarro, Alicia Olga v. Pignol, Paulo y otro s/ejecucin de alquileres. 346 La deuda en dlares o en cualquier moneda extranjera, al constituir una obligacin de dar suma de dinero encuadra en el prr. 1 del art. 518, CPCC, puesto que se ejecuta una cantidad lquida o, cuanto menos, fcilmente liquidable. La previsin contenida en el prr. 3 de esta norma debe reputrsela derogada por el principio de la prelacin (art. 31, CN). SCBA, Ac. 49.095, 12/4/1994, Cnepa, Nstor Armando y otro v. Bruna, Salvador Eliseo y otra s/cobro hipotecario.
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Art. 520. Deuda parcialmente lquida Si del ttulo ejecutivo resultare una deuda de cantidad lquida y otra que fuese ilquida, podr procederse ejecutivamente respecto de la primera. 1. JUICIO EJECUTIVO, DEUDA PARCIALMENTE LQUIDA Y PRINCIPIO DE CELERIDAD Ya hemos visto que un recaudo esencial para que proceda la va ejecutiva es la existencia de un ttulo hbil que contenga una deuda exigible de dar una suma de dinero. Este monto debe ser lquido -o fcilmente liquidable-. Si no fuere as, no procede este tipo de trmite. Sin embargo puede configurarse un supuesto intermedio: que del mismo ttulo surja una deuda lquida y otra ilquida. En pos del principio de celeridad procesal el legislador admite que se pueda ejecutar mediante esta forma procesal la parte de la deuda que exhibe liquidez, reservndose los derechos a reclamar la otra deuda a travs de un proceso un poco ms complejo que brinde el marco adecuado donde establecer el quantum reclamado.
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El art. 519, Cdigo Procesal, faculta al acreedor ejecutante a resignar la va rpida del juicio ejecutivo para obtener el cobro de su crdito, optando por un proceso de conocimiento. Si bien, la prerrogativa prevista por el legislador, ofrece un amplio margen de maniobra para el acreedor, no puede negarse la limitacin que para l significan las facultades que tiene el propio deudor -posibilidad de impugnar la va de cognicin elegida- y el juez, quien, en uso de las facultades que les son propias (poderes-deberes), resuelve la cuestin, sin recurso. De la lectura del escrito de demanda no se aprecia que el actor haya enderezado su pretensin por la va ejecutiva (no obstante lo consignado por el juzgado al confeccionar la cartula), mientras que las actuaciones cumplidas a partir de la intimacin dispuesta, no pueden llevar a la conviccin de que el actor ha renunciado al derecho de optar, consagrado por la norma antes sealada. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 10/11/1994, Densa SAICIFA v. Gioffre, Vicente y otro s/cobro ejecutivo de alquileres. 348 Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 1, 20/3/2001, Cigogna, Jorge Humberto v. Bez, Rosa Simona y otro s/cobro ejecutivo de dinero.
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Art. 521. Ttulos ejecutivos Los ttulos que traen aparejada ejecucin son los siguientes: 1) El instrumento pblico presentado en forma. 2) El instrumento privado suscripto por el obligado, reconocido judicialmente o cuya firma estuviese certificada por escribano con intervencin del obligado y registrada la certificacin en el protocolo o libro de requerimientos. 3) La confesin de la deuda lquida y exigible prestada ante el juez competente para conocer en la ejecucin. 4) La cuenta aprobada o reconocida como consecuencia del procedimiento establecido en el art. 523. 5) La letra de cambio, factura conformada, vale o pagar, el cheque y la constancia del saldo deudor de cuenta corriente bancaria, cuando tuvieren fuerza ejecutiva de conformidad con las disposiciones del Cdigo de Comercio o ley especial. 6) El crdito por alquileres o arrendamientos de inmuebles. 7) Los dems ttulos que tuvieren fuerza ejecutiva por ley y no estn sujetos a un procedimiento especial. 1. TTULOS EJECUTIVOS: CASOS La manda en estudio contiene la enumeracin de los ttulos que traen aparejada ejecucin, tal como tambin lo expresa el art. 518. Slo estos especiales documentos -y el que se regula en el art. 522 - podrn constituir el punto de partida de una pretensin de ejecucin canalizada a travs del juicio ejecutivo. El ltimo de los incisos permite la incorporacin de otros ttulos creados legalmente y que no se encuentren mencionados en el Cdigo Procesal Civil y Comercial349. Si bien normalmente son las partes las que crean estos ttulos ejecutivos, ello slo puede hacerse dentro del molde que crea la ley. Recordemos que como regla general, de todos estos documentos debe surgir una obligacin exigible de dar una suma lquida de dinero. Variarn, pues, los continentes instrumentales dentro de los que puede ubicarse esta obligacin. 2. INSTRUMENTOS PBLICOS O PRIVADOS El ttulo ejecutivo puede venir revestido de la forma de instrumento pblico o privado. La diferencia estar dada en la mayor facilidad para acreditar la autenticidad de la manifestacin de voluntad que se sella con la rbrica del obligado. As, el instrumento pblico har plena fe del hecho de que las partes (o una de ellas) han realizado ante el oficial pblico las manifestaciones de las que surge el vnculo obligacional y que lo han avalado con sus respectivas firmas. En el marco del proceso ejecutivo no prosperar la redargucin de falsedad ya que las investigaciones que importa ese trmite exceden el marco cognoscitivo acotado y remiten al juicio de conocimiento posterior (art. 551).
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Cuando se persigue la ejecucin de honorarios no comprendidos en el concepto de costas, la va procesal que corresponde est dada por el art. 521, inc. 7, CPC y no por la de la ejecucin de sentencia. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 2/4/2002, Abad, Amalia v. Figueredo, Mario s/reivindicacin.
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Tratndose de un documento privado cuyas firmas no han sido desconocidas y que instrumenta un explcito reconocimiento de deuda lquida o fcilmente liquidable y actualmente exigible, resulta perfectamente subsumible en la nocin de ttulo ejecutivo hbil para dar sustento a la ejecucin. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 26/12/2000, Lloyds Bank Ltdo. v. Gatti, Mariano s/ejecucin. Si bien el art. 521, inc. 2, CPCC otorga fuerza ejecutiva a los instrumentos privados suscritos por el obligado cuando aqullos fueren reconocidos judicialmente, si en el cuerpo de los mismos no se expresa cundo debe hacerse el pretendido pago, resulta vedada la posibilidad de motorizar sobre la base de dicha documentacin una accin ejecutiva. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 24/5/2001, Focquaert y Alves S. H. v. Pederiva, Nstor Eloy Santiago y otro s/cobro ejecutivo. 351 Las circunstancias de que constituya ttulo ejecutivo el saldo deudor de cuenta corriente bancaria que rene los requisitos del art. 793 in fine (texto incorporado por el dec.-ley 15354/1946), Cdigo de Comercio (art. 521, inc. 5, CPCC) y que dicho saldo resulte exigible desde su determinacin, no sirven por s solas para acarrear la mora del deudor. No se trata de una obligacin a la que pueda aplicarse el sistema de la mora ex re -porque es pura y simple- rigiendo en consecuencia el de la mora ex persona. Es necesaria la interpelacin al deudor. SCBA, Ac. 69.792, 31/5/2000, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Lizaso, Alberto Mara y otros s/preparacin va ejecutiva. El certificado de saldo deudor de cuenta corriente ejecutado en autos sobre la base del art. 793, ltimo prrafo, CCom., no contiene deficiencias externas que lo invaliden como ttulo ejecutivo, siendo un ttulo autnomo que no debe ser completado por ninguna otra documentacin, razn por la cual es -en principio-, impropio investigar lo que no consta en el ttulo mismo, ni averiguar la gnesis del monto certificado (arts. 793 y concs., CCom., 521, inc. 5, CPCC). En dicha inteligencia, sabido es que, de acuerdo con lo dispuesto en el art. 542, inc. 4, CPCC, la inhabilidad de ttulo no procede cuando se trata de discutir la legitimidad de la causa. Sin embargo, ello no impide que mediante tal defensa pueda -en contadas excepcionesaducirse que el ttulo trado por el ejecutante no configura ttulo ejecutivo, por no ser ninguno de los autorizados por la ley o no reunir los recaudos legales a los efectos de su ejecutividad. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 14/6/2001, Banco Ro de la Plata SA v. Garca, Jos Antonio s/ejecutivo. Si bien la existencia de cuenta corriente es un presupuesto de la legitimidad del certificado que autoriza el art. 793, CCom., cabe sealar que su expedicin por el banco que lo esgrime con las formalidades legales, no slo hace presumir la existencia de la deuda que se reclama sino tambin la efectiva apertura y operatividad de la cuenta corriente bancaria sobre la base de cuyo saldo se emite. As lo recepta especficamente el Cdigo ritual, que al incorporarlo entre los ttulos ejecutivos per se, le confiere el carcter abstracto propio de estos instrumentos. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 29/10/1998, Compaa Financiera Argentina SA v. Carbajo, Miguel A. y otros s/ejecutivo; 15/8/2000, Ca. Financiera Argentina SA v. Orona, Silva Isabel s/ejecutivo; 3/5/2001, Ca. Financ. Arg. SA v. Castells, Graciela y otro s/ejecutivo; 29/5/2001, Compaa Financiera Argentina SA v. Cavrotti, Graciela I. y otro s/ejecutivo.
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Art. 522. Crdito por expensas comunes Constituir ttulo ejecutivo el crdito por expensas comunes de edificios sujetos al rgimen de propiedad horizontal. En el escrito en que se promueva la ejecucin debern acompaarse certificados de deuda que renan los requisitos exigidos por el reglamento de copropiedad. Si ste no los hubiere previsto, deber agregarse copia protocolizada de las actas de las reuniones del consorcio, celebradas de conformidad con el reglamento, en las que se ordenaron o aprobaron las expensas. Asimismo, se acompaar constancia de la deuda lquida y exigible y del plazo concedido a los copropietarios para abonarla, expedido por el administrador o quien haga sus veces. 1. EJECUCIN DE EXPENSAS Al igual que con los alquileres, aqu tambin se busc proteger especialmente el crdito por expensas comunes355 de los edificios sujetos al rgimen de propiedad horizontal.
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ARAZI, Roland - ROJAS, Jorge, Cdigo Procesal..., cit., t. II, ps. 689 a 690. Tanto el art. 1578, CCiv. como el 521, inc. 6, CPCC slo conceden accin ejecutiva cuando se trata del cobro de arriendos en los casos de locacin de inmuebles, quedando excluido -por tanto- la locacin de muebles. SCBA, Ac. 45.386, 30/3/1993, Transportes Peyrano SRL v. Andolfati, Hctor ngel s/cobro ejecutivo - embargo preventivo. 354 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 16/2/2001, Paravic, Guillermo Eduardo v. Martignone, Omar Arnaldo s/cobro ejecutivo de alquileres. 355 Si el cobro perseguido es por el concepto de expensas extraordinarias, procede la inhabilidad de ttulo planteada, ya que la va ejecutiva slo est prevista para el reclamo de expensas comunes. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 27/6/1996, Consorcio de Propietarios Edificio Calle 47-767 v. Basomba, Margarita s/ejecutivo.
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El ttulo ejecutivo para el cobro de expensas comunes ser el que rena los requisitos exigidos por el reglamento de copropiedad (art. 522, CPC). Una resolucin contraria implicara transgredir dos leyes: el Cdigo Procesal y el Reglamento de Copropiedad. Por otra parte, de ser estos mecanismos ineficaces, el propio reglamento prev los medios para su reforma, sin que ellos puedan ser obviados recurriendo al Poder Judicial. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 13/5/1997, Consorcio de Copropietarios Edificio Unin Grfica Marplatense v. Cuenca, Nstor Daniel y otra s/ejecucin; 12/12/2000, Consorcio Edificio Rabbione v. Marolda, Antonio Gerardo y otra s/ejecucin expensas. 357 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 3/10/1995, Consorcio Navarro II v. Bertagno, Ricardo s/ejecucin de expensas; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 21/10/1997, Consorcio Propietarios Edificio Wanguard v. Imbrosciano, Orlando E. s/ejecucin de expensas [J 14.9458-1]. 358 La Ley 13512 del Rgimen de Propiedad Horizontal, no establece como deben cobrarse las deudas del consorcio o qu procedimiento cabe aplicar a ellas. Esta materia se ha reservado para el Reglamento de Copropiedad y Administracin, que es el que rige en la vida comunitaria, y cuyo silencio acerca de los requisitos tiene remedio en el Cdigo Procesal, pues ste legisla, supletoriamente, sobre las formas del ttulo. Es suficiente el ttulo que se libre conforme al reglamento o, en su caso, al art. 522, CPCC. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 19/6/1997, DIMA SRL v. Damia, Julio y/o Prop. s/cobro ejecutivo. 359 Si bien como principio en el mbito del juicio ejecutivo los recibos de pago deben ser posteriores a la emisin del ttulo base de la ejecucin, tal principio no puede extenderse indiscriminadamente y sin excepcin a todos los ttulos reconocidos por la ley (arts. 521 y 522, CPCB), tal el caso, en el que se trata de acreditar pagos de recibos anteriores a la fecha de emisin del certificado de expensas en el que no se discriminan los perodos adeudados, por lo que es imposible conocer a priori si los mismos estn o no incluidos en el aludido certificado. En consecuencia cabe abrir el juicio a prueba. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 9/9/1999, Consorcio Propietarios Edificio Rodas II v. Benavente, Alberto s/ejecucin de expensas. 360 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 17/3/1998, Consorcio de Propietarios calle 48 nro. 698 v. Berrueta, Pedro s/cobro de expensas.
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Art. 523. Preparacin de la va ejecutiva Podr prepararse la accin ejecutiva, pidiendo previamente: 1) Que sean reconocidos los documentos que por s solos no traigan aparejada ejecucin. 2) Que en la ejecucin por alquileres o arrendamientos, el demandado manifieste previamente si es locatario o arrendatario y, en caso afirmativo, exhiba el ltimo recibo. Si el requerido negase categricamente ser inquilino y su condicin de tal no pudiere probarse sumariamente en forma indubitada, no proceder la va ejecutiva y el pago del crdito ser reclamado por juicio sumario. Si durante la sustanciacin de ste se probare el carcter de inquilino, en la sentencia se le impondr una multa a favor de la otra parte, equivalente al treinta por ciento (30%) del monto de la deuda. 3) Que el juez seale el plazo dentro del cual debe hacerse el pago, si el acto constitutivo de la obligacin no lo designare o si autorizare al deudor para realizarlo cuando pudiera o tuviese medios para hacerlo. El juez dar traslado y resolver, sin ms trmite ni recurso alguno. 4) Que el deudor reconozca el cumplimiento de la condicin, si la deuda fuese condicional. 1. TTULOS EJECUTIVOS INCOMPLETOS Una de las diferencias esenciales entre el juicio ejecutivo y la ejecucin de sentencias est dada por la distinta naturaleza del ttulo que se ejecuta. En este ltimo caso, el fallo de mrito proviene de un juicio de conocimiento pleno donde -habiendo adquirido firmeza- se transforma en ejecutoria y habilita la adopcin de medidas judiciales compulsivas contra el deudor que en el plazo fijado no cumpli voluntariamente con las obligaciones estipuladas. En el juicio ejecutivo, en cambio, los ttulos no tienen ese origen sino que son producto de la actividad de las partes. Ello importa que en ciertos casos no se encuentren terminados o completos respecto de su fuerza ejecutiva. Para esos supuestos la ley procesal contempla un momento previo a la ejecucin propiamente dicha: la etapa de preparacin de la va ejecutiva. No todos los ttulos ejecutivos reseados en los arts. 521 y 522 requieren de preparacin. Slo aquellos a los que se refieren los cuatro incisos del artculo en estudio. Y en ningn caso la preparacin de la va puede suplir elementos esenciales de estos documentos, cual es la ya mencionada existencia de obligacin de dar sumas de dinero. 2. DOCUMENTOS PRIVADOS Se refiere aqu al reconocimiento de firmas en documentos privados ya que una vez admitida la autenticidad de aqullas por las personas a quienes se opone, quedarn equiparados a los instrumentos pblicos que traen aparejada ejecucin por s solos. La ley contempla la forma en que habr de realizarse ese reconocimiento: se trata de las pautas de los arts. 523 a 526 a cuyas notas remitimos361.
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Si el instrumento privado documenta un prstamo, amortizable en cuotas mensuales y consecutivas, intereses y diversas condiciones indicadas en las distintas clusulas, es necesario el previo reconocimiento de la firma por parte del deudor, mediante la etapa preparatoria que prevn los arts. 523, inc. 1, y 524 del ordenamiento procesal, toda vez que la firma no se encuentra certificada por escribano pblico. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 15/4/1997, Banco Municipal La Plata v. Blanco, Paz y otros s/ejecutivo en dlares. Si bien parte de la jurisprudencia y doctrina acorde sostienen que no es procedente la citacin para reconocer
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firmas en los trminos del art. 523, CPC, si el instrumento slo cuenta con signos, ello no fue cuestionado en su hora por el convocado que falt sin justificacin a la audiencia respectiva y, por otra parte, se comprueba sin mayor esfuerzo que los grafismos puestos al pie de las facturas exceden de lo que es meramente un signo, concepto definido por la Real Academia Espaola como cualquiera de los caracteres que se emplean en la escritura y en la imprenta y, en matemtica, a la seal que en los clculos indica la naturaleza de las operaciones que se han de realizar. Cm. Civ. y Com. Pergamino, 27/10/1994, Juregui, Juan Ignacio v. Aramburu, Daniel Jorge s/preparacin va ejecutiva. 362 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/7/2002, Rubini, Diego v. Benedetti de Zendri, Dora Ana s/cobro ejecutivo. 363 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 20/4/1999, Mannino, Julio Rodolfo v. Serna, Dante Rogelio y otros s/cobro de alquileres. 364 Conforme a lo normado por el art. 523, inc. 2, CPCC, en la ejecucin de alquileres es necesario que el demandado manifieste previamente si es locatario y, en caso afirmativo, exhiba el ltimo recibo. Dicho trmite resulta de ineludible cumplimiento -aun cuando slo se demandare, a quien se constituy como fiador liso y llano pagador-, ya que tiene por finalidad determinar la cantidad lquida y exigible que constituye un elemento indispensable para la procedencia de la va ejecutiva. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 21/11/1995, Narciso, Ernesto Domingo y otro v. Fernndez, Abel s/cobro ejecutivo. La manifestacin a que se refiere el inc. 2 del art. 523, Cdigo Procesal debe interpretarse, lgicamente, en el contexto de la accin ejecutiva que se prepara. Ello significa que la respuesta que se pide al futuro ejecutado est vinculada necesariamente con los trminos del reclamo: es decir que el citado debe responder si es locatario del inmueble en cuestin, en relacin a quien se titula locador, y como consecuencia del contrato que ste invoca como apoyo de la demanda. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 1/9/1992, Tomasino, Pascual Alberto v. Guerrero, Hctor y otro s/cobro.
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Art. 524. Citacin del deudor La citacin al demandado para que efecte el reconocimiento de su firma se har en la forma prescripta en los arts. 338 y 339, bajo apercibimiento de que si no compareciere o no contestare categricamente, se tendr por reconocido el documento, o por confesados los hechos en los dems casos. El citado deber comparecer personalmente y formular la manifestacin ante el juez. Dicha manifestacin no podr ser reemplazada por un escrito. Si el citado no compareciere, o no probare justa causa de inasistencia, se har efectivo inexcusablemente el apercibimiento y se proceder como si el documento hubiere sido reconocido por el deudor personalmente, o hubiese confesado los hechos, en los dems casos. 1. CONVOCATORIA AL FUTURO EJECUTADO El deudor ser convocado formalmente por el juez a pedido del acreedor a que realice las manifestaciones que permitan completar la fuerza ejecutiva del ttulo respectivo. As, por ejemplo, deber reconocer la firma estampada en el documento cuya autora se le atribuye, decir si es o no inquilino y exhibir los recibos pertinentes o admitir el cumplimiento de la condicin. La citacin se efectuar de la misma manera que la notificacin de la demanda en un proceso de conocimiento.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 23/8/1993, Ctibor, Carlos Eduardo y otro v. Prio, Rodolfo Antonio y otro s/cobro alquileres. 366 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 21/11/1991, Guardera Nutica v. Gersberg s/cobro ejecutivo.
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Art. 525. Efectos del reconocimiento de la firma Reconocida la firma del instrumento, quedar preparada la accin ejecutiva, aunque se hubiese negado su contenido. 1. RECONOCIMIENTO DE LA FIRMA Ya sea que la firma en instrumento privado sea reconocida expresamente o de manera ficta -por inasistencia injustificada a la audiencia debidamente notificada o negativa a responder en la misma-, ello importa dejar expedita la va ejecutiva aun cuando se hubiera negado su contenido368.
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Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 10/12/1996, Banco Francs del Ro de la Plata v. Leiva, Ramn A. y otro s/cobro ejecutivo. Para el caso de tratarse de un demandado con domicilio o residencia ignorados, resulta admisible la citacin por edictos para el reconocimiento de la firma. Se ha puntualizado en tal sentido que la referencia contenida en el art. 524, CPCC o los arts. 338 y 339, CPCC al determinar la forma como se citar al presente deudor, si se trata de preparar la va ejecutiva, no contradice la aplicacin del art. 341, CPCC. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 11/9/2000, Iannone, Oscar A. v. Trigal, Pedro D. y otra s/ejecucin de alquileres. 368 El reconocimiento que el demandado hace de la firma cuestionada, descarta toda posibilidad de abrir discusin alguna respecto de la autenticidad de la misma, posibilidad que slo se da en el supuesto en que la negase aquel a quien se le atribuye. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 18/11/1986, Aliende, Carlos v. Cionfrini, A. s/ejecucin; 15/12/1987, Crigher SA v. Karlikowsky, W. s/ejecucin de alquileres [J 14.21197-1]; 28/11/1989, Schejier, Sergio Rodolfo v. Antonino, Orlando s/daos y perjuicios [J 14.21197-2]; 15/9/1992, Sierramar SRL v. Villarreal, Nstor A. y otro s/reintegro de retiros [J 14.21197-3].
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Art. 526. Desconocimiento de la firma Si el documento no fuere reconocido, el juez, a pedido del ejecutante, previo dictamen de uno (1) o de tres (3) peritos, segn el monto del juicio, designados de oficio, declarar si la firma es autntica. Si lo fuere, se proceder segn lo establece el art. 529 y se impondr al ejecutado las costas y una multa equivalente al treinta por ciento (30%) del monto de la deuda, que aqul deber dar a embargo, como requisito de admisibilidad de las excepciones. Si no las opusiere, el importe de la multa integrar el capital a los efectos del cumplimiento de la sentencia de remate. La resolucin que declara la autenticidad de la firma e impone la multa ser apelable en efecto diferido. 1. FIRMA DESCONOCIDA Si el deudor niega la autenticidad de la firma a l atribuida, el juez -a pedido del acreedor- deber proceder al estudio de la misma por peritos calgrafos369. La ley regula especficamente que de acuerdo con la importancia del litigio intervendrn uno o tres peritos seleccionados de oficio. Su tarea se desarrollar de acuerdo -en lo pertinente- con las pautas del cotejo de firmas regulado en los arts. 388 a 392, con expresa remisin a las reglas de la prueba de peritos. De este estudio puede surgir que la firma -en efecto- no sea de la persona a quien se le atribuye. En ese caso, el ttulo no servir para fundar un juicio ejecutivo en su contra. Pero si del dictamen de los profesionales intervinientes surge su autenticidad y que -por ende- el deudor minti al negar la autora de la firma, se pasar directamente a la intimacin de pago y embargo que contempla el art. 529 a cuya nota remitimos. Pero ello no es todo sino que se atribuye al deudor la carga de los costos del estudio pericial realizado y se contempla una sancin de multa a su respecto del treinta por ciento del monto reclamado cuyo depsito previo -en calidad de embargo- constituir condicin de admisibilidad de las excepciones que oponga a la ejecucin intentada. Agravando la sancin se ha dicho que el embargo a que alude el art. 526 no queda comprendido entre los gastos que cubre el beneficio de litigar sin gastos ya que se trata de la aplicacin de una penalidad por violentar los principios de buena fe y probidad que deben imperar en el proceso y no de un gasto necesario para litigar370. Si no oponen excepciones, la suma depositada integrar el capital que se afectar al cumplimiento de la sentencia de remate. En este terreno se ha dicho que corresponde aplicar multa al demandado que niega contenido y firma del pagar que sirve de base a la ejecucin, siendo que la pericia caligrfica correspondiente demostr lo contrario. Es que la negativa atae a un acto propio acerca del cual no cabe invocar ignorancia
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Conforme lo establece el art. 526, Cdigo Procesal, la comprobacin pericial ante el desconocimiento de la firma en la preparacin de la va ejecutiva, se limita a establecer la autenticidad de la misma y no de la calidad que reviste quien lo haya hecho invocando una representacin. Por ello la pretensin de que establezca pericialmente si las firmas `pertenecen a representantes de la firma con suficiente poder, no puede tener cabida. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 12/4/2000, Banco de Provincia de Buenos Aires v. Guerendiain, Hctor s/cobro ejecutivo. 370 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 22/2/2000, Mastellone Hnos. SA v. Fuertes, Ral s/ejecucin.
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Art. 527. Caducidad de las medidas preparatorias Se producir la caducidad de las medidas preparatorias del juicio ejecutivo, sin necesidad de declaracin judicial, si no se dedujere la demanda dentro de los quince (15) das de su realizacin. Si el reconocimiento hubiese sido ficto, el plazo correr desde que la providencia hubiese sido notificada al ejecutante. 1. PLAZO PARA PLANTEAR LA DEMANDA EJECUTIVA Habindose transitado la etapa de preparacin de la va ejecutiva, una vez concluida la misma el acreedor cuenta con un plazo de quince das para presentar la demanda. El trmino corre desde el momento de la audiencia donde se reconoce la firma o admiten los hechos pertinentes en forma expresa. Si opera el reconocimiento ficto, desde la fecha en que el acreedor fue notificado de la resolucin judicial que declara aquel efecto. Vencidos estos plazos, las medidas preparatorias caducarn automticamente. Se busca diligencia en el acreedor en la realizacin de los actos impulsorios que continen los iniciados con la convocatoria al pretenso deudor a que efecte reconocimientos en miras a integrar ttulos ejecutivos y as desarrollar un proceso compulsorio en su contra. El deudor tiene derecho a que la situacin de incertidumbre en la que ha sido sumido por el acreedor al ser llevado a juicio se disipe cuanto antes. Sobre el punto se ha dicho que siendo el fundamento de tal caducidad especial el impedir el dispendio de actividad jurisdiccional preparando un juicio que en realidad no se tiene intencin de iniciar, es slo procedente cuando no han sido deducidas conjuntamente las medidas preparatorias con la demanda ejecutiva372. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 529, Cdigo nacional. En el tramo final se aclara que si el reconocimiento fuera ficto, el plazo correr desde que la resolucin que lo declare hubiere quedado firme.
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Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 20/10/1994, Mazza, Julio Csar Vicente v. Toledo, Norberto s/cobro ejecutivo. 372 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 23/11/1989, Swindon, Haroldo Carlos v. Boschi, Carlos N. y otros s/cobro de alquileres.
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CAPTULO II - Embargo y excepciones Art. 529. Intimacin de pago y procedimiento para el embargo El juez examinar cuidadosamente el instrumento con que se deduce la ejecucin, y si hallare que es de los comprendidos en los arts. 521 y 522, o en otra disposicin legal, y que se encuentran cumplidos los presupuestos procesales, librar mandamiento de embargo, observndose el siguiente procedimiento: 1) Con el mandamiento, el oficial de justicia requerir el pago al deudor. Si no se pagare en el acto el importe del capital reclamado, del estimado por el juez en concepto de intereses y costas, y de la multa establecida por el art. 526, en su caso, dicho funcionario proceder a embargar bienes suficientes, a su juicio, para cubrir la cantidad fijada en el mandamiento. El dinero deber ser depositado dentro del primer da hbil siguiente en el Banco de la Provincia; 2) El embargo se practicar aun cuando el deudor no estuviese presente, de lo que se dejar constancia. En este caso, se le har saber dentro de los tres (3) das siguientes al de la traba. Si se ignorase su domicilio, se nombrar al defensor oficial, previa citacin por edictos que se publicarn por una sola vez; 3) El oficial de justicia requerir al propietario de los bienes para que manifieste si se encuentran embargados o afectados por prenda u otro gravamen y, en su caso, por orden de qu juez y en qu expediente, y el nombre y domicilio de los acreedores, bajo apercibimiento de lo dispuesto en las leyes sobre la materia. Si el dueo de los bienes no estuviere presente, en la
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Tratndose de un documento suscripto por mandatario cuyo apoderamiento consta en instrumento pblico, la habilidad del ttulo -de suyo insuficiente- se integra trayendo al proceso al firmante y apoderado para que reconozca como suya la firma que se le atribuye como inserta en el papel. Tal exigencia tiende a que sea el firmante y no otro -el mandante- quien haga tal integrativo reconocimiento. Ello, sin perjuicio de lo que en su caso, despachada la ejecucin y citado el interpelado, pueda decir ste sobre la firma y su autenticidad y, en su caso, sobre el hecho mismo del apoderamiento. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 20/4/1995, Begueln, Ral Marcelo v. Leosan SA s/cobro ejecutivo.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 2/3/2000, Resero SA v. Novales, Cirilo y otros s/ejecucin y embargo preventivo. El examen del ttulo a que se refiere el art. 529, CPCC no reviste carcter definitivo ni genera preclusin alguna, toda vez que debe volver a efectuarse al momento de dictar sentencia, pudiendo el juez incluso, en esa etapa, declarar de oficio la inhabilidad del ttulo (art. 549, CPCC). La solucin contraria importara la tcita supresin de la oponibilidad de la excepcin de inhabilidad de ttulo y, como corolario, la virtual derogacin de la parte del art. 542, inc. 4, CPCC que consagra esta defensa, al tornarla estril y antifuncional, contrariando as la letra de la citada disposicin y los arts. 545 y 546, CPCC. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 24/2/1998, Henrquez de Almeida, Ricardo v. Pereyra, Alberto s/ejecutivo. 375 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 5/3/2002, Quintana, Edgar Roberto v. Figueroa, Marina del Carmen s/ejecucin hipotecaria.
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Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 1, 11/8/2000, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Perotti de Latrecchina, Edit Celia s/queja. 377 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/9/2002, Roman, Andrs Blas v. Banco de la Provincia de Buenos Aires y otra s/daos y perjuicios.
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Si bien el art. 529 citado se refiere al embargo precedido de la intimacin de pago, ni esa norma ni ninguna otra prohben su realizacin anticipada. Por el contrario, est prevista la posibilidad de practicar la medida en cuestin aun cuando el deudor no est presente, lo cual viene a abonar que la intimacin efectiva no es presupuesto inexorable de la traba de aqulla. Adems, la anticipacin de la cautelar al acto transmisivo, en la prctica, contribuye a obtener una eficaz seguridad de cobro antes de que el accionado est en conocimiento del inicio de la accin, evitando as que ste intente luego eludirla. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 5/3/2002, Bladio Ca. Financiera SA v. Castilla, Alejandro y otros s/ejecutivo. 379 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 10/6/1993, Paoletta, Flavio y otro v. Miranda de Nez, Mafalda I. y otro s/ejecucin hipotecaria, 24/6/1999, Ca. Financiera Argentina SA v. Fussetti, Mara Ester y otro s/ejecutivo.
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Art. 530. Denegacin de la ejecucin Ser apelable la resolucin que denegare la ejecucin. 1. RECHAZO IN LIMINE DE LA EJECUCIN Segn vimos, el juez tiene facultades legales para analizar la viabilidad del ttulo ejecutivo presentado como fundamento de un proceso de ejecucin, as como tambin para controlar si se dan los dems presupuestos procesales especficos. De all pueden surgir falencias o insuficiencias que importen el rechazo de la pretensin. Esto es, si la cuestin es subsanable podr el magistrado conceder un plazo para que se adopten las medidas pertinentes (por ejemplo, la preparacin de la va ejecutiva). Pero si ello no es posible (manifiestas irregularidades en el ttulo, plazo no vencido, etc.), o bien intimado el ejecutante a remediar los defectos ello no se cumple o no se lo hace debidamente, el juez denegar la ejecucin. 2. APELABILIDAD
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Teniendo en cuenta que el art. 529, inc. 2, CPCC, autoriza a practicar embargo aun cuando el deudor no estuviera presente, ni exige como requisito para practicar la intimacin de pago y citacin para la defensa la comparecencia personal del ejecutado, cabe entender que si ste no se encuentra en su domicilio no procede dejar el aviso que establece el art. 338 del mismo ordenamiento procesal que s requiere la presencia del demandado en el acto de notificacin de la demanda, norma que es propia de los procesos de conocimiento. De modo que cabe concluir que dicho requerimiento puede hacerse a las personas que menciona el art. 141, Cdigo Procesal, siendo vlida la diligencia cuando el oficial de justicia entrega copia del mandamiento y de la documentacin acompaada a quien se reconoce como una persona de la casa. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 10/3/1998, Mentasty, Juan Carlos y otros v. Lara, Ernesto Eduardo y otra s/ejecucin hipotecaria. 381 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 15/2/2000, Credil SRL v. Monteoliva, Silva S. s/cobro ejecutivo.
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Art. 531. Bienes en poder de un tercero Si los bienes embargados se encontraren en poder de un tercero, se notificar a ste en el da, personalmente o por cdula. En el caso del art. 736, CCiv., si el notificado del embargo pagase indebidamente al deudor, embargado384, el juez har efectiva su responsabilidad en el mismo expediente, por el trmite de los incidentes o del juicio sumario, segn correspondiere atendiendo a las circunstancias del caso. 1. BIENES MUEBLES EN PODER DE TERCEROS Si el embargo se realiza sobre bienes muebles, puede darse el caso de que aquellos sobre los que la parte pretende trabar la cautelar no se encuentren en poder del deudor sino en el de un tercero. Ello no puede ser obstculo para que se cumpla con esta medida protectoria de los derechos del acreedor. Por eso es que el Cdigo Procesal Civil y Comercial establece que la misma se efectivizar notificando de manera fehaciente en el mismo da en que se dispone al tenedor la restriccin dispuesta judicialmente sobre los bienes del deudor en su poder. La norma habla de notificacin personal o por cdula. Creemos que respecto de un tercero ajeno al proceso corresponde -por cuestiones de practicidad- la utilizacin de la segunda forma ante las dificultades que puede acarrear pretender que este tercero concurra al tribunal a notificarse mediante nota en el expediente (art. 142). Ello es coherente con lo que establece tambin -ms all de que no se trate aqu exactamente de una citacin- el art. 135, inc. 10. Se seala que el anoticiamiento se har en el da. Dada la manera que ha dispuesto la ley para efectuarlo consideramos que ser bastante difcil que en el mismo da pueda llegarse a cumplir con todos los pasos que se requieren para tornar operativa esta forma de notificacin (confeccin de cdula, confronte, libramiento, remisin a la Oficina de Mandamientos y Notificaciones y diligenciamiento por parte de uno de sus integrantes). Sin embargo habr de buscarse la mayor celeridad posible para no desvirtuar la finalidad de esta previsin normativa. En la comunicacin al tercero se le har conocer cules son exactamente los objetos afectados al embargo, designndoselo depositario de los mismos y mencionndose las responsabilidades en las que habr de incurrir en caso de un indebido manejo de tales bienes. Se ha dicho que cuando el embargo recae sobre bienes del ejecutado que se encuentren en poder de un tercero (dinero en efectivo, crditos, salarios, etc.), ste, una vez notificado, debe depositar el mismo
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Si bien es apelable la resolucin que deniega la ejecucin (art. 530, CPCC), en cambio, la que ordena librar mandamiento de intimacin de pago y embargo en los trminos del art. 529, Cdigo Procesal, no es apelable para el ejecutado, ya que el eventual agravio consistente en la supuesta falta de requisitos de la admisibilidad de la demanda, encuentra su cauce en la oportunidad de oponer las excepciones. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 25/4/2002, Gisande, N. v. Lamiplac SA s/ejecucin hipotecaria - incidente art. 250, CPCC. 383 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 28/10/1997, VNP Sanitarios SCA v. Placeres Pedro y otro s/cobro ejecutivo. 384 Rectius est: al deudor embargado.
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Art. 532. Inhibicin general Si no se conocieren bienes del deudor, o si los embargados resultaren presuntivamente insuficientes para cubrir el crdito del ejecutante, podr solicitarse contra el ejecutado, inhibicin general de vender o gravar sus bienes. La medida quedar sin efecto si el deudor presentare bienes a embargo o diere caucin bastante. 1. SUSTITUTO DEL EMBARGO Aqu tambin, al igual que en el caso de los procesos de conocimiento respecto de las medidas cautelares, un embargo ejecutivo puede ser reemplazado por una inhibicin general de bienes en los mismos supuestos: el deudor no posee bienes registrables conocidos o los embargados no resultan suficientes para cubrir el monto del crdito reclamado.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 3/11/1992, Barn, Ral Oscar y otros v. Gonzlez, Daro R. y otros s/cobro de alquileres. Es en un incidente o juicio sumario, donde debe juzgarse y hacerse efectiva, en su caso, la responsabilidad del depositario, ya que tales vas le acuerdan todas las garantas del debido proceso. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 3/11/1992, Barn, Ral Oscar y otros v. Gonzlez, Daro R. y otros s/cobro de alquileres. 386 Estando la presente cuestin originada en el supuesto incumplimiento por parte de la entidad que debe hacer la retencin de los alimentos a favor de la actora, razones de economa procesal y conexidad (art. 34, inc. 5, ap. e], Cdigo Procesal), aconsejan que la disputa tramite ante el mismo juzgado, en pieza separada, por la va prevista para los incidentes (arg. art. 531, Cdigo Procesal), posibilitando de ese modo resguardar el derecho de defensa en juicio de la entidad obligada a hacer las retenciones (art. 18, CN). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/10/1999, Thill, Ana Eugenia v. Snchez, Carlos Alberto s/alimentos.
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Art. 533. Orden de la traba. Perjuicios El acreedor no podr exigir que el embargo recaiga sobre determinados bienes con perjuicio grave para el deudor, si hubiese otros disponibles. Sern aplicables, adems, las normas establecidas en el captulo relativo a las medidas cautelares en cuanto fueren pertinentes. Si los bienes muebles embargados formaren parte de un establecimiento comercial o industrial, o fueren los de uso de la casa habitacin del deudor, ste podr exonerarlos del embargo presentando otros bienes no gravados, o que, aun cuando lo estuviesen, bastaren manifiestamente, para cubrir el crdito reclamado. 1. DERECHOS DEL DEUDOR EMBARGADO De acuerdo con principios bsicos del derecho, la traba de esta medida conservatoria no puede ser ejercida en forma abusiva. El acreedor tiene en esta etapa procesal un claro objetivo: inmovilizar ciertos bienes del deudor sobre los cuales hacer efectivo el cobro de la deuda mediante subasta. Ello no implica que pueda sumir en la ruina al ejecutado.
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Cm. Civ. y Com. Junn, 15/8/2000, Banco Credicoop Ltdo. v. Ravazzano, Gastn Ariel y Vega, Gerardo s/cobro ejecutivo. 388 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 10/9/1996, Cambellotti, Carlos Alejandro v. Duarte, Javier Eduardo y otros s/cobro ejecutivo. Constituye presupuesto de la inhibicin general de bienes, el desconocimiento de bienes suficientes del deudor o la insuficiencia de los embargados (art. 532, CPCC), sin que sea necesaria prueba alguna para acreditar la carencia o desconocimiento de bienes, bastando con la sola manifestacin del requirente. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 11/4/2001, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. La Casa del Abuelo SRL s/medida cautelar.
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Art. 534. Lmites y modalidades de la ejecucin Durante el curso del proceso de ejecucin de la sentencia, el juez podr de oficio o a pedido de parte, y si las circunstancias as lo aconsejaren, fijar una audiencia para que comparezcan ejecutante y ejecutado con el objeto de establecer la forma ms rpida y eficaz de satisfacer el crdito, procurando evitar perjuicios innecesarios. A esta audiencia debern comparecer las partes personalmente, y se celebrar con la que concurra. No podr sealarse una nueva con el mismo objeto, ni tampoco podr el ejecutado promover posteriormente incidentes por causas anteriores que no fueron invocadas en dicha audiencia. 1. AUDIENCIA PARA EL ACERCAMIENTO DE LAS PARTES Esta norma no hace ms que expresar un supuesto concreto de operatividad de las genricas potestades judiciales ordenatorias contempladas en el art. 36, inc. 4.
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Debe mediar un necesario equilibrio entre la garanta que merece el acreedor y el hecho de que la medida cautelar dispuesta no perjudique al deudor ms de lo posible (arg. art. 1071, CCiv., y 533, Cdigo Procesal). Es que, las referidas medidas slo deben ser trabadas en la extensin indispensable, en funcin del derecho que se pretende asegurar. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 10/3/1995, Banco Roberts SA v. Arballo, Carlos A. y otros s/ejecutivo. 390 No existe, en la normativa vigente, un orden de preferencia en la traba de embargo, siendo facultativo del proponente la eleccin del bien a gravar, con la sola limitacin indicada en el art. 533, CPCB. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 3/5/1995, Pharmagen SRL v. Clnica Privada del Plata s/cobro ordinario de pesos.
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Corresponde ratificar la suspensin de la subasta decretada por el iudex a quo, teniendo en cuenta que evita tramitaciones innecesarias, frente al depsito efectuado por el deudor que cubre prima facie el crdito del ejecutante, sin que se expliciten por la actora motivos fundados para obtener el levantamiento de la suspensin y sin que la liquidacin practicada en el memorial haya computado los distintos pagos referidos por la parte deudora, que razones de orden prctico y de economa procesal aconsejan evitar tramitaciones innecesarias que perjudiquen infundadamente al deudor y que no importe un desmedro a los intereses del acreedor, desde que la ejecucin ha de llevarse a cabo en la forma que menos perjudique al deudor evitando causarle un perjuicio intil. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 10/8/1995, Bergol, Pedro v. Baligan s/cobro de alquileres.
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Art. 535. Depositario El oficial de justicia dejar los bienes embargados en poder de un depositario provisional que podr ser el deudor si resultare conveniente, salvo que aqullos se encontraren en poder de un tercero y ste requiriese el nombramiento a su favor. Cuando las cosas embargadas fueren de difcil o costosa conservacin o hubiese peligro de prdida o desvalorizacin, el depositario deber poner el hecho oportunamente en conocimiento del juez si no lo hubiese expresado ante el oficial de justicia, lo que se har saber a las partes a los fines del art. 205. 1. EMBARGO DE COSAS MUEBLES Se exponen aqu las pautas de cumplimiento de un embargo sobre cosas muebles, las que se relacionan estrechamente con las sealadas respecto del embargo cautelar. Cuando el oficial de justicia que tiene a su cargo el diligenciamiento del mandamiento judicial de embargo traba esta medida sobre bienes muebles del deudor podr o bien dejar los mismos en poder de quienes los tenan desde antes de la diligencia o bien, proceder a su secuestro mediante el desapoderamiento. Esto ltimo tendr lugar si hay motivos fundados para sospechar que los bienes desaparecern o se realizarn actos que reduzcan su valor frustrndose total o parcialmente la funcin de garanta buscada. En ambos casos deber designarse un depositario provisorio. ste podr ser la persona a quien se le entregan los bienes desapoderados mediante secuestro, o bien el deudor -si ello es conveniente- o un tercero -si las cosas ya estn en su poder y bajo su requerimiento- en los casos en que se mantiene a stos en la tenencia de los bienes muebles embargados. En todos los supuestos, deber hacerse saber a los depositarios cules son sus obligaciones respecto de las cosas embargadas y las responsabilidades en las que incurren en caso de venta, uso indebido o abusivo, etc. de las mismas392. 2. BIENES EMBARGADOS DE COSTOSA CONSERVACIN O CON PELIGRO DE DESVALORIZACIN O PRDIDA: REMISIN Cuando los bienes muebles sean de la categora descripta en la segunda parte de la norma en anlisis y ello sea puesto oportunamente en conocimiento del juez por el depositario -si no se hizo ya ante el oficial de justicia en el momento del diligenciamiento del embargo- se autoriza la adopcin de las medidas previstas en el art. 205 a cuya nota remitimos.
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La suspensin en el servicio de pago de cheques es una medida sustitutiva del cierre de la cuenta corriente producida por el libramiento de cheques sin suficiente provisin de fondos, cuando existieran operaciones pendientes con el cuentacorrentista, mantenindose abierta al nico efecto de finiquitar esas operaciones. Ello representa un motivo idneo para estimar al deudor como persona de insuficiente garanta a los fines del depsito de la cosa que se embarga, por lo tanto es procedente el desapoderamiento en este supuesto (art. 216, CPC) y en la apreciacin de la conveniencia sealada por el art. 535, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 10/8/1995, Caldern, Norberto v. Spina, Ricardo Jorge s/ejecucin, 21/11/1995, Favacard SA v. Sidoni, Juan Jos y otra s/ejecucin [J 14.23403-1].
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Art. 536. Embargo de inmuebles o muebles registrables Si el embargo hubiese de hacerse efectivo en bienes inmuebles o en muebles registrables, bastar su anotacin en el registro, en la forma y con los efectos que resultaren de la ley. Los oficios o exhortos sern librados dentro de las cuarenta y ocho (48) horas de la providencia que ordenare el embargo. 1. EMBARGO DE BIENES REGISTRABLES Se trata de la forma ms frecuente de realizar la traba de esta medida conservatoria dado el -por lo general- mayor valor de este tipo de cosas y las mejores posibilidades de venta en subasta, constituyendo estos aspectos claras ventajas a los fines de garantizar la satisfaccin del crdito. Adems la diligencia que lo concreta es muy sencilla393: solicitada la medida sobre la base de un bien o bienes determinados especficamente a travs de sus datos catastrales -inmuebles-, dominio -automviles-, etc., el juez si la encuentra procedente proceder a ordenar su traba por la cantidad dineraria que fije -normalmente el monto de capital ms una suma que provisoriamente se estime en concepto de intereses y costas-. Dentro de las cuarenta y ocho horas de esa resolucin judicial se debern librar las comunicaciones -normalmente oficios salvo casos excepcionales de bienes ubicados en el extranjero- realizados conforme las formalidades respectivas y debern ser inscriptos en los registros pertinentes, dependiendo del tipo de bien de que se trate -inmuebles, automotores, embarcaciones, aeronaves, cierto tipo de acciones, cierto tipo de animales, etc.-. Las formas de tomar conocimiento registral de estas medidas as como sus efectos surgen tanto del Cdigo Civil como de las leyes registrales respectivas. Citando slo algunos regmenes, respecto de automotores se aplicarn las previsiones del dec.-ley 6582/1958, para aeronaves las del Cdigo Aeronutico ley 17258, para buques la Ley de Navegacin 20094. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 538, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 537. Costas Aunque el deudor pagare en el acto de la intimacin judicial, sern a su cargo las costas del juicio. 1. PAGO DE LAS COSTAS Para que una pretensin ejecutiva de este tipo haya sido despachada favorablemente y se haya librado mandamiento de intimacin de pago, la obligacin que instrumenta el ttulo debe encontrarse vencida.
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Nada impide trabar embargo sobre bienes registrables inscriptos a nombre de un tercero pero que se encuentren en poder del embargado al tiempo de efectuarse la diligencia. Si bien el art. 536, CPC seala que para estos casos `bastara su anotacin en el Registro ello de ningn modo desautoriza que el embargo se trabe por medio del mandamiento respectivo en presencia de quien tiene el bien, y sin perjuicio de los derechos del titular inscripto, a quien, en su caso deber orse. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 22/2/1996, Automotores San Martn SRL v. Izaguirre, Marcelo Ramn s/ejecucin y embargo preventivo, 10/11/1998, Parma, Mario v. Burhard, Carlos Gustavo y otra s/ejecucin prendaria.
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Art. 538. Ampliacin anterior a la sentencia Cuando durante el juicio ejecutivo y antes de pronunciarse sentencia, venciere algn nuevo plazo de la obligacin en cuya virtud se procede, a pedido del actor podr ampliarse la ejecucin por su importe, sin que el procedimiento retrotraiga, y considerndose comunes a la ampliacin los trmites que la hayan precedido.
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Si a la primera intimacin recibida, se produjo el depsito y dacin en pago de la suma que reclamaba el ejecutante, con ms el presupuesto fijado por el juzgado las costas que debe soportar, deben limitarse a ese estadio (art. 537, Cdigo Procesal), no as las que se generaran a posteriori, por la continuacin del juicio que no le es imputable. A este respecto, se observa que la excepcin fue planteada por el codemandado, y que la ejecutante, en momento alguno detuvo su instancia, a pesar del depsito antes mencionado. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 1, 16/3/2000, Banco Ro de la Plata SA v. Flores, Eduardo Ernesto y otro s/ejecutivo. Aunque el ejecutado pague en el acto de la intimacin, sern a su cargo las costas del juicio (art. 537, Cdigo Procesal). Ello implica que deber practicarse liquidacin por capital con ms sus respectivos intereses desde la fecha de la mora (art. 622, CCiv.) hasta el momento que la sentencia determine, y es el resultado de esa liquidacin el que habr de servir de base regulatoria (arts. 21, 27, inc. c], 34 y 51, dec.-ley 8904/1977), sin que deba deducirse de ella el pago efectuado en el acto de la intimacin a los fines regulatorios. Siendo as, los pagos posteriores y parciales no pueden correr mejor suerte. Distinto es el caso de los pagos a cuenta realizados por el deudor antes de ser intimado, por cuanto, aunque se difiera su imputacin para el momento de la liquidacin, corresponden a deuda no debida al iniciarse la ejecucin y no integran por ello el valor del pleito. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 21/3/2002, Compaa Financiera Argentina SA v. Yameta, Antonio G. y otro s/ejecutivo. Las particularidades del juicio ejecutivo respecto de los procesos de conocimiento pleno se reflejan tambin en el curso de las costas. En este tipo de trmite, rige por va de principio, el sistema del vencimiento puro y simple sin posibilidad para el juez de exonerar aquellos gastos cuando el mrito del asunto lo permita. As lo reflejan los arts. 537 y 556, Cdigo Procesal. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 27/9/1994, Intergas Pehuaj SA v. Prhaim, Julio Domingo s/cobro ejecutivo. En el proceso ejecutivo el allanamiento -como reconocimiento de la legitimidad del crdito reclamado- no autoriza a eximir el pago de las costas del juicio si el deudor dio lugar a la promocin de la ejecucin. Es que si aunque el deudor pagare en el acto de la intimacin judicial, debe soportar las costas causadas (arts. 537, Cdigo Procesal), resulta evidente que no puede eximirse de aqullas si est incurso en mora (art. 509, CCiv.). Por consiguiente, el ejecutado debe cargar con las costas correspondientes del juicio, no obstante que haya depositado el importe reclamado despus del requerimiento judicial. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/6/1996, Caja de Previsin Social para Profesionales de la Ingeniera de la Provincia de Buenos Aires v. Varra, Jos s/apremio. Aun cuando el deudor pagare el importe reclamado en el acto de la intimacin judicial, mediante el mandamiento de estilo, ha de soportar las costas del juicio tal como expresamente lo dispone el art. 537, Cdigo Procesal. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 14/9/1999, Daz Sampedro, Jos v. Ros, Adolfo s/cobro ejecutivo. Si el actor se ha allanado a las defensas articuladas por el accionado -inhabilidad de ttulo y pago-, lo cual significa reconocer la legitimidad de la pretensin de la contraria, resulta de toda evidencia que la actora con su accionar, y no obstante el ulterior allanamiento prestado, ha provocado la necesidad del demandado de excepcionarse, debiendo por tal motivo cargar con las consecuencias procesales derivadas de su condicin de vencido, sobremanera cuando el debate se inscribe en el marco de un proceso ejecutivo de limitada cognicin, ya que el presunto acreedor debe privilegiar una prudente ponderacin de la demanda y su alcance, so pena de agravar innecesariamente la posicin del ejecutado operando a contrario sensu la presuncin del art. 537, ley ritual, no advirtindose la concurrencia de circunstancia excepcional alguna que justifique una distinta solucin. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 30/6/2000, HSBC Bank Argentina SA v. Kingraf SRL s/ejecucin hipotecaria.
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No resulta vlido ampliar el monto de la condena dispuesta en autos, incorporando nuevos perodos vencidos con anterioridad al dictado de la sentencia, sin la previa e imprescindible bilateralizacin de la pretensin ampliatoria pues slo entonces cabe emitir un pronunciamiento que contemple in totum el reclamo de actor (arts. 34, inc. 5, 36, 161, 163, inc. 6, 538, 549, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 7/11/2002, Caja de Seguridad Social para Veterinarios de la Provincia de Buenos Aires v. Raimondi, Miguel ngel s/apremio. 396 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 5/12/2001, Kraus de Lpez Arias, Lidia v. Schneider, Vctor Alfredo s/cobro alquileres. 397 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/10/1999, Ersinove Duca de Mammone, Mara de las Mercedes v. Ariotti, Sandra Ester y otro s/cobro de alquileres.
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Art. 539. Ampliacin posterior a la sentencia Si durante el juicio, pero con posterioridad a la sentencia, vencieren nuevos plazos o cuotas de la obligacin en cuya virtud se procede, la ejecucin podr ser ampliada pidindose que el deudor exhiba dentro de quinto da los recibos correspondientes o documentos que acrediten la extincin de la obligacin, bajo apercibimiento de hacerse extensiva la sentencia a los nuevos plazos y cuotas vencidos. Si el deudor no exhibiere recibos o documentos que fuesen reconocidos por el ejecutante o no se comprobase sumariamente su autenticidad, se har efectivo el apercibimiento sin recurso alguno. Lo dispuesto en ese400 artculo y en el anterior regir tambin en las ejecuciones por cobro de alquileres y expensas comunes. 1. MODIFICACIN DE LA PRETENSIN LUEGO DE LA SENTENCIA DE REMATE Con base en los mismos fundamentos de la figura prevista en el art. 538, CPCC se contempla ahora la posibilidad de que la pretensin ejecutiva se ample con los nuevos plazos o cuotas que tambin surjan del ttulo ejecutivo base del proceso y que hayan vencido durante la tramitacin de este tipo de juicio pero luego de dictada la sentencia de remate y hasta el efectivo pago.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/7/2002, Caja de Seguridad Social para Odontlogos de la Provincia de Buenos Aires v. Irazbal, Alicia Susana s/apremio. En el juicio ejecutivo no est premitido indagar la causa de la obligacin y por ende establecer si los cheques sobre los que se funda la ampliacin de la demanda reconocen o no un origen comn con el que se promoviera la accin, resultando inaplicable la prescripcin legal que fluye del art. 539, Cdigo Procesal, sobremanera si el vencimiento de estos nuevos cheques son de fecha anterior a la sentencia, pues la ejecucin despus de promovida la misma, no puede ser ampliada por sumas correspondientes a vencimientos que se habran producido con anterioridad a la fecha del fallo, toda vez que en el tiempo previo opera el mecanismo del art. 538 del ordenamiento ritual clausurndose con dicho pronunciamiento un estadio procesal alcanzado por las consecuencias de la preclusin. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 30/6/2003, Agroganadera Inversora SA v. Racioppi, Ricardo Alberto s/cobro ejecutivo. 399 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 21/12/1999, Novello, Juan v. Nucci, Juan Carlos y otro s/ejecucin y embargo preventivo. De la tlesis de lo normado en los arts. 538 y 539, CPC, se advierte que lo que quiso el legislador fue optimizar el principio de economa procesal al dar oportunidad al ejecutante para que en los casos que se ejecutan deudas de vencimiento peridico (expensas, alquileres, etc.) cuente con una herramienta procesal que le permita ahorrar los esfuerzos de una ejecucin independiente por cada uno de los perodos que se devengaran con posterioridad a la demanda. Por consiguiente, es posible admitir la ampliacin posterior a la sentencia aunque se trate de perodos vencidos con anterioridad al dictado de aqulla. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 4/5/2001, Consorcio Asociacin Viajantes de Mar del Plata v. Garca Medina, Federico y otros s/ejecucin de expensas. 400 Rectius est: este.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 30/6/2003, Agroganadera Inversora SA v. Racioppi, Ricardo Alberto s/cobro ejecutivo. La ampliacin por vencimiento de nuevos perodos acaecidos con ulterioridad al dictado de la sentencia de trance y remate reviste carcter restrictivo, en consonancia con la excepcionalidad que semejante prerrogativa engendra (art. 539, Cdigo Procesal). Es recaudo esencial, entonces, que se trate de lapsos adeudados con posterioridad a la emisin de la sentencia, toda vez que en el tiempo previo opera el mecanismo del art. 538 del ordenamiento ritual, clausurndose con dicho pronunciamiento un estadio procesal alcanzado por las consecuencias de la preclusin. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/7/2002, Caja de Seguridad Social para Odontlogos de la Provincia de Buenos Aires v. Irazbal, Alicia Susana s/apremio. 402 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 12/8/1997, Administracin General del Consorcio de propietarios del Barrio `M. Moreno v. Consorcio de Propietarios del Barrio `M. Moreno s/ejecutivo. 403 La resolucin que hace efectivo el apercibimiento de ampliar la ejecucin, en el supuesto de que el ejecutado no exhiba recibos o documentos, resulta inapelable. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 15/7/1999, Iglesias, Edmundo Horacio v. Carriquery, Oscar Juan y otros s/cobro ejecutivo de alquileres.
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Art. 540. Intimacin de pago. Oposicin de excepciones La intimacin de pago importar la citacin para oponer excepciones, debiendo dejarse al ejecutado copia de la diligencia, del escrito de iniciacin y de los documentos acompaados. Las excepciones se propondrn, dentro de cinco (5) das, en un solo escrito, conjuntamente 405 con el ofrecimiento de prueba. Debern cumplirse, en lo pertinente, los requisitos establecidos en los arts. 330 y 354, determinndose con exactitud cules son las excepciones que se oponen. La intimacin de pago importar, asimismo, el requerimiento para que el deudor dentro del plazo establecido en el prr. 2 de este artculo, constituya domicilio, bajo apercibimiento de tenerlo por constituido en los estrados del juzgado en los trminos del art. 41. No habindose opuesto excepciones dentro del plazo, el juez, sin otra sustanciacin, pronunciar sentencia de remate. 1. BILATERALIZACIN DEL TRMITE EJECUTIVO En la nota al art. 529 observamos que en el juicio ejecutivo no existe un traslado de demanda como ocurre en los procesos de conocimiento. De all que para la salvaguarda del derecho de defensa del ejecutado -ya que el anoticiamiento fehaciente a ste de que existe una pretensin dirigida en su contra es un recaudo esencial a tales fines- el Cdigo haya previsto otro acto procesal con el mismo objetivo: el diligenciamiento por un oficial de justicia en el domicilio real del ejecutado -denunciado por el actor- de un mandamiento judicial. En esta oportunidad, como vimos, se intima de pago al deudor y ante la respuesta negativa al requerimiento se procede -si ello fue solicitado- a la traba de embargo de bienes muebles en su poder (art. 529). Sin embargo, tal conducta no agota el cometido de la diligencia. El legislador ha previsto que en esa misma oportunidad se anoticie al demandado de la demanda ejecutiva en contra. Para ello se le dejar una copia del mandamiento diligenciado -el equivalente a la
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 2/11/1999, Consorcio Cooperativa Edificio Pars II v. Paternoster, Norberto s/ejecucin de expensas, 7/12/1999, Consorcio Edificio calle Las Heras 2538 v. Ferrari, Jos Mara s/ejecucin de expensas, 12/6/2001, Consorcio Copropietarios Edificio Atla IV v. Pagni, Germn y/o Atlntida Construcciones SRL s/ejecucin de expensas. 405 Rectius est: juntamente.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/3/2002, Banco Platense SA v. Maldonado, Francisco s/cobro ejecutivo. Si un acto procesal de tal envergadura como la sentencia se notifica en este caso automticamente por ministerio de ley -arts. 41, 133, 540 y concs., CPC-, tambin deben serlo de igual forma las restantes y sucesivas a tal acto, como ha procedido el a quo al dar traslado de la liquidacin. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 30/6/1998, Marini, Carlos Alberto s/incidente de honorarios. 407 En funcin del reenvo contenido en el art. 540, prr. 3, del digesto ritual a lo normado por el art. 354 de dicho cuerpo legal, el accionado ha omitido cumplimentar el requisito establecido en el inc. 3 del citado art. 354, desde que le incumba observar, en lo aplicable, lo prescripto en el art. 330, inc. 4, disposicin que exige que los hechos sean explicados claramente; vale decir, el demandado debi expresar por qu importe, con qu fecha y en favor de quin libr el cheque que se menciona en la cesin, pues cabe puntualizar que la parte demandada no slo tiene la carga de confesar o negar, sino que tambin tiene la de suministrar a la justicia, los antecedentes necesarios para que sta adquiera conocimiento exacto de los hechos. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 26/2/1998, Cuccorese, Osvaldo Norberto v. Milich, Juan s/cobro ejecutivo.
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Art. 541. Trmites irrenunciables Son irrenunciables la intimacin de pago, la citacin para oponer excepciones y la sentencia. 1. INDISPONIBILIDAD DE CIERTOS TRMITES
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 4/6/1991, Roas, Abel Ildenaro v. Nacca, Roberto Bernardo s/ejecucin honorarios. 409 En funcin del reenvo contenido en el art. 540, prr. 3, del Digesto ritual a lo normado por el art. 354 de dicho cuerpo legal, si los interesados no cuestionaron el importe que reclama el demandante, en ocasin de las intimaciones previstas por los arts. 529, 540 y 541, Cdigo Procesal, deviene razonable atender a dicha pretensin de contenido patrimonial y, por ende, de naturaleza disponible. Por consiguiente, no habindose rebatido la reclamacin de la actora respecto de que la deuda originada en concepto de uso de servicio telefnico se encuentra impaga y al encontrarnos en un supuesto en que no est en juego el inters pblico, sino que, por el contrario, nos hallamos en presencia de cuestiones que hacen al derecho disponible de los interesados, resulta procedente incluir en la condena contra los demandados el importe correspondiente al rubro en cuestin. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 5/4/2001, Bentez, Mercedes v. Sanagua, Gabriela s/cobro ejecutivo de alquileres. 410 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 29/5/1998, La Fico Guzo, Silvia v. Verde, Alejandra y/u otro s/cobro ejecutivo de alquileres.
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Art. 542. Excepciones Las nicas excepciones admisibles en el juicio ejecutivo son: 1) Incompetencia; 2) Falta de personera en el ejecutante, en el ejecutado o en sus representantes, por carecer de capacidad civil para estar en juicio o de representacin suficiente; 3) Litispendencia en otro juzgado o tribunal competente; 4) Falsedad o inhabilidad de ttulo con que se pide la ejecucin. La primera podr fundarse nicamente en la adulteracin del documento; la segunda se limitar a las formas extrnsecas del ttulo, sin que pueda discutirse la legitimidad de la causa. Si hubiere mediado reconocimiento expreso de la firma no proceder la excepcin de falsedad; 5) Prescripcin; 6) Pago documentado, total o parcial; 7) Compensacin de crdito lquido que resulte de documento que traiga aparejada ejecucin; 8) Quita, espera, remisin, novacin, transaccin, conciliacin o compromiso documentados; 9) Cosa juzgada. 1. DEFENSAS EN EL JUICIO EJECUTIVO
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La intimacin de pago con que se pone en marcha el procedimiento ejecutivo, implica un requerimiento que involucra un sujeto receptor que en ausencia del demandado lo pueden ser las personas a que refiere el art. 141, CPCC. Pero de ninguna manera puede suplantarse tal acto esencial con la fijacin del mandamiento en la puerta de acceso, alternativa inadmisible habida cuenta de la irrenunciabilidad que a su respecto ha consagrado de manera terminante el art. 541, Cdigo de ritos. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 14/12/1999, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Agrocereales SA y otros s/cobro ejecutivo. 412 En relacin a la clusula del mutuo hipotecario que establece la renuncia por parte del deudor a toda excepcin que no sea la de pago, debo sealar que si bien el contrato es ley para las partes, tal principio no es absoluto y cede frente a presupuestos donde se encuentran en juego cuestiones de orden pblico como el debido proceso y la defensa en juicio que no pueden sufrir modificacin alguna por acuerdo de las partes (arts. 18, CN, 158, Constitucin de la Provincia de Buenos Aires; arts. 1047 y concs., CCiv., 541, 542 y concs., CPCC). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 23/11/1999, Van Eyghen, Denise v. Productos Keva SA s/ejecucin hipotecaria.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 18/12/2001, Brigo, Olga O. v. Planes, Ricardo A. y otra s/ejecutivo. ARAZI, Roland - ROJAS, Jorge, Cdigo Procesal..., cit., t. II, ps. 757 a 758. 415 El art. 5, inc. 3, Cdigo Procesal, establece para las acciones personales, la competencia del juez del lugar en que deba cumplirse la obligacin y en su defecto, a eleccin del actor, el del domicilio del demandado o el del lugar del contrato, siempre que el demandado se encuentre en l, aunque sea accidentalmente, en el momento de la notificacin. En el sub lite, todos esos domicilios se encuentran en la ciudad de Saladillo (art. 90, inc. 4, CCiv.), razn por la cual y no obstante el derecho de opcin del actor de acudir ante el Juzgado de Paz Letrado con asiento en dicha localidad (arts. 61, II, K, ley 5827, 3, inc. 6, dec.-ley 9229/1978, texto segn ley 10571), en funcin de la normativa que fluye del art. 12, ley 5827 (texto segn ley 11776), la competencia del a quo para intervenir en los presentes actuados deviene inobjetable, por lo que ha de concluirse que la excepcin de incompetencia ha sido bien denegada (art. 542, inc. 1, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 7/9/2000, Banco de la Edificadora de Olavarra SA v. Nicolo, Fernando Fabin y otro s/cobro ejecutivo.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 9/4/2002, Cifuentes, Andrs Pablo v. Movisin SA s/ejecucin. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/10/2001, Mendes, Carlos v. Banco de Galicia y Buenos Aires s/cobro ejecutivo.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 14/6/2001, Dangiolo, Adolfo Enrique v. Zago Eder, Daniel s/cobro ejecutivo. La excepcin de falsedad a que alude el art. 542 del ordenamiento adjetivo, resulta procedente cuando el documento que sirve de base a la ejecucin es total o parcialmente falso, o cuando siendo verdadero, se lo ha adulterado en perjuicio del ejecutado. Es decir, que la aludida excepcin, slo puede referirse a la falsificacin o adulteracin material del instrumento, e incluso puede deducrsela aun mediando reconocimiento de la firma, cuando lo que se impugna es el contenido del documento en sus partes esenciales. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 2/5/2001, Surez, Daniel Gustavo v. Lujn, Martn s/cobro ejecutivo. 419 No resulta procedente la excepcin de falta de legitimacin activa si los demandados no han negado ser los deudores del Banco a favor de quien emitieron el ttulo ejecutado y es la Sindicatura de la quiebra actora -que advino como portadora de la cambial- la que detenta la tenencia del documento, estando legitimado el funcionario para su cobro. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 15/8/2000, Banco Integrado Departamental Cooperativo Limitado (su quiebra) v. Stigliani, Mario Alberto y otro s/cobro ejecutivo. 420 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 19/11/2002, Columbia Ca. Financiera SA v. Borda, Justo Mariano s/cobro ejecutivo. La resistencia a un reclamo ejecutivo no puede sustentarse en la existencia de una causa ilcita o en una pretendida falta de causa, defensas ajenas al proceso de ejecucin dentro del cual no podra ser objeto de prueba y debate semejante postulacin, transformndolo lisa y llanamente en un juicio de
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 10/10/2002, Minuzzi, Rolando v. Cocca, Omar s/ejecutivo. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/6/2001, Vannucci, Francisco Daniel v. Vaca, Juan Jos s/cobro ejecutivo.
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Art. 543. Nulidad de la ejecucin El ejecutado podr solicitar, dentro del plazo fijado en el art. 540, por va de excepcin o de incidente, que se declare la nulidad de la ejecucin. Podr fundarse nicamente en: 1) No haberse hecho legalmente la intimacin de pago, siempre que en el acto de pedir la declaracin de nulidad el ejecutado depositara la suma fijada en el mandamiento u opusiere excepciones; 2) Incumplimiento de las normas establecidas para la preparacin de la va ejecutiva, siempre que el ejecutado desconozca la obligacin, niegue la autenticidad de la firma, el carcter de locatario, o el cumplimiento de la condicin. 1. EXCEPCIN DE NULIDAD Cuando nos referimos a la teora general de las nulidades mencionamos que entre las vas para denunciar la existencia de dficits procesales que tienen por consecuencia privar de efectos ciertos actos o etapas de la litis encontramos a la excepcin de nulidad. Se trata de una forma atpica de plantear este tipo de vicio ya que slo podemos ubicarla entre las pautas del proceso ejecutivo426.
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La excepcin prevista en el inc. 8 del art. 542, Cdigo Procesal, se fundamenta en el nuevo plazo que en forma convencional o emanada de la sola voluntad del acreedor es acordado al deudor para el cumplimiento de la obligacin, sin que pueda exigirse el cumplimiento de sta antes de que aqul venza. Para que esa excepcin sea viable, debe resultar de la documentacin acompaada a las actuaciones, de manera clara e indubitable, que el acreedor ha prorrogado el plazo de la obligacin. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 28/5/1999, Ede-Quil SRL v. Basio Terracino, Luis y otros s/cobro ejecutivo. 426 Para que sea viable la nulidad de la ejecucin, debe tener apoyo pura y exclusivamente en lo normado por el art. 543 del ritual. En consecuencia, si no consiste su sustento en lo expresamente preceptuado en los incs. 1 y 2 de dicha norma, el planteo no ser viable. Es decir, son ajenas a esta defensa otras argumentaciones que no
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Art. 545. Trmite El juez desestimar sin sustanciacin alguna las excepciones que no fueren de las autorizadas por la ley, o que no se hubieren opuesto en forma clara y concreta, cualquiera sea el nombre que el ejecutado les hubiese dado. En ese mismo acto dictar sentencia de remate. Si se hallaren cumplidos los requisitos pertinentes, dar traslado de las excepciones al ejecutante por cinco (5) das, quien al contestarlo ofrecer la prueba de que intente valerse. No se har declaracin especial previa acerca de la admisibilidad o inadmisibilidad de las excepciones. 1. CONTROL DE ADMISIBILIDAD DE LAS EXCEPCIONES Segn ya lo apuntramos, nuestro juicio ejecutivo admite una etapa de conocimiento que si bien es acotada, excede la que normalmente en el derecho comparado se permite en este tipo de procesos. Con el planteo de excepciones -si bien limitadas en su nmero y en las posibilidades de prueba- se da lugar a un mbito de debate que en muchos casos puede llegar a desnaturalizar la finalidad propia de este tipo de litis donde se persigue un rpido cumplimiento de las obligaciones en juego. De all que se deje en manos del juez un control previo de admisibilidad de estos planteos el cual debe ejercerse -entendemos- de manera estricta. Si las defensas no son las que autoriza la ley o estando previstas en el catlogo respectivo no vienen acompaadas de la documentacin necesaria o formuladas con claridad debern -por regla- ser repelidas in limine. El art. 545, prr. 1, Cdigo Procesal impide que el deudor pueda perturbar la tramitacin del juicio ejecutivo por medio de articulaciones, excepciones o planteos, que no encuadren en las previsiones de la ley. Esas denominadas excepciones tienden a permitir al accionado limitadas defensas que apuntan a la falta de los presupuestos procesales o al ttulo ejecutivo, con la finalidad de impedir una ejecucin formalmente viciosa o de demostrar que no es procedente la ejecucin, reducido siempre a las formas extrnsecas, ya que todo lo que concierne a la causa de la obligacin queda relegado para un posterius, en el cual se posibilita un amplio debate de lo que qued marginado del restringido conocimiento del juicio ejecutivo. Deben por lo tanto, apartarse del juicio ejecutivo aquellos temas cuya correcta discusin y subsiguiente juzgamiento no pueden realizarse por no estar contempladas en las correspondientes normas procesales, so pena, en caso contrario, de desnaturalizarlo, con grave deterioro a la seguridad jurdica430.
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La intimacin de pago, como acto introductorio a la defensa en juicio del demandado, es el pilar de su eventual actuacin en el proceso y uno de los trmites irrenunciables (art. 541, Cdigo Procesal), razn por la cual se explica que ella sea nula cuando no se ha hecho legalmente, es decir, sin cumplir los requisitos que la normativa formal establece. En tales supuestos la sancin nulitiva puede ser recabada a condicin de que el interesado cumplimente con los recaudos que, alternativamente, impone el art. 543, inc. 1, Cdigo Procesal, es decir, depositar la suma fijada en el mandamiento o, en su caso, y a fin de obviar el mentado depsito, oponer excepciones que tiendan a desvirtuar la procedencia del cobro intentado. As entonces, si como sucede en el sub lite, el ejecutado adecu su proceder a las circunstancias de admisibilidad del planteo expresamente previstas por el art. 543, inc. 1, Cdigo Procesal, toda vez que ha deducido, entre otras cuestiones, la excepcin de inhabilidad de ttulo, deviene formalmente procedente la nulidad peticionada si la diligencia de intimacin de pago y embargo no se realiz en el domicilio real del demandado ni en el pactado en el contrato de mutuo hipotecario. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 5/12/2002, Caja de Previsin Social para Profesionales de las Ciencias Farmacuticas de la Provincia de Buenos Aires v. Barrague, Stella Maris s/ejecucin hipotecaria. 430 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 10/12/1998, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Pea de Saborido, Amelia Isabel s/cobro ejecutivo.
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Art. 546. Excepciones de puro derecho. Falta de prueba Si las excepciones fueren de puro derecho o se fundasen exclusivamente en constancias del expediente o no se hubiere ofrecido prueba, el juez pronunciar sentencia dentro de diez (10) das de contestado el traslado o de vencido el plazo para hacerlo. 1. INNECESARIEDAD DE MAYOR PRUEBA Aqu tambin -como en los procesos de conocimiento- puede resultar innecesario recurrir a mayor prueba a los fines de emitir sentencia.
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Conforme la normativa legal vigente (arts. 133, 135 y 545, prr. 1, CPCC) el traslado de las excepciones opuestas por el demandado en el juicio ejecutivo se notifica a la contraparte por nota. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala , 21/3/2000, Credit Bankers International SA v. San Martn Goma SA s/cobro de pesos ejecutivo. 432 En virtud del principio de preclusin no es admisible desdoblar la evacuacin del traslado para contestar las excepciones ofreciendo prueba en un escrito ulterior, siendo que, adems, el propio art. 545, CPCC (prr. 2) ha previsto expresamente que el ofrecimiento de prueba que se intente hacer valer debe efectuarse en oportunidad de contestar el traslado de las excepciones, lo que deja al margen toda posibilidad de escalonar el mismo en sucesivas presentaciones, aun dentro del plazo previsto a tal efecto. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 29/8/2002, Credilogros Ca. Financiera SA v. Torella, Marcelo R. s/cobro ejecutivo. 433 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 31/10/1996, Municipalidad de Pergamino v. Club Sirio Libans s/apremio, 15/7/1999, Rossi, Horacio N. v. Nazar, Salomn A. s/cobro ejecutivo de alquileres.
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Art. 547. Prueba Cuando se hubiere ofrecido prueba que no consistiese en constancias del expediente, el juez acordar un plazo comn para producirla, tomando en consideracin las circunstancias y el lugar donde deba diligenciarse. Corresponder al ejecutado la carga de la prueba de los hechos en que funde las excepciones. El juez, por resolucin fundada, desestimar la prueba manifiestamente inadmisible, meramente dilatoria o carente de utilidad. No se conceder plazo extraordinario. Se aplicarn supletoriamente las normas que rigen el juicio sumario. 1. ETAPA PROBATORIA Puede darse el caso, por el contrario, de que la resolucin de una de las defensas planteadas requiera de la produccin de prueba que excede la que obra en la causa. Las partes con la oposicin de la excepcin y en el escrito de contestacin a las mismas podrn ofrecer los medios probatorios que crean ms convenientes. Operan aqu respecto de ambos contendientes las mismas pautas referentes a la carga de la prueba que analizamos en relacin con los procesos de conocimiento (art. 375) ms all de que en esta norma slo se mencione al ejecutado. Ya hemos visto que existen algunas limitaciones especficas respecto de la admisibilidad de ciertas pruebas (concretamente en lo que hace a las excepciones de pago, quita, espera, remisin, novacin, transaccin, conciliacin o compromiso donde slo se admitir prueba documental). Teniendo en cuenta estas pautas el juez dispondr si provee o no al ofrecimiento de prueba efectuado. La denegatoria deber basarse en la manifiesta inadmisibilidad de la misma o cuando sea meramente dilatoria o intil y ello mediante auto debidamente fundado. Este recaudo se consagra en pos de la operatividad del derecho de defensa en juicio de la parte a la que se coarta la posibilidad de abonar con prueba la veracidad de sus asertos436.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 12/9/1996, Fernndez, Arturo v. Pois, Alfredo s/ejecutivo [J 14.26612-2]. 435 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 1/3/2002, Banco Integrado Departamental Cooperativo Limitado (su quiebra) v. Daglio, Luis Santiago s/cobro ejecutivo. 436 Segn disponen los arts. 546 y 547, Cdigo Procesal, cuando se hubiere ofrecido prueba, el juez debe expedirse sobre si es admisible o no la apertura a prueba y, en su caso, por resolucin fundada desestimar la
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Art. 548. Examen de las pruebas. Sentencia Producidas las pruebas, el expediente se pondr en secretara durante cinco (5) das. Vencido dicho plazo, el juez dictar sentencia dentro de diez (10) das. 1. CONCLUSIN DE LA CAUSA Si en el expediente existi etapa probatoria, sustanciada la misma la causa se pondr en secretara por cinco das. El auto que as lo dispone se notifica ministerio legis. Se entiende que este lapso servir para que los litigantes se opongan al dictado de sentencia por existir prueba pendiente. Se darn aqu -entonces- los pedidos de produccin de probanzas consideradas de importancia para la resolucin del pleito, acuses de negligencia, declaraciones de caducidad, etc. Vencido ese plazo sin oposiciones o, habindolas, una vez resueltas -y en su caso producida la prueba pendiente- el expediente pasar a despacho a los fines del dictado de la resolucin438.
ofrecida cuando fuere manifiestamente inadmisible, meramente dilatoria o carente de utilidad. La prescindencia de la apertura de la causa a prueba no acarrea para el apelante la conculcacin de su derecho de defensa en juicio, como lo seala el recurrente, porque la prueba ofrecida no versa sobre hechos conducentes que puedan ser examinados en el juicio ejecutivo. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 16/10/2001, Micolucci, Marcelo FAbin v. Fridman, Marta Susana s/cobro ejecutivo de dinero. 437 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 2/5/2001, Consorcio Edificio Boulevard Adolfo Dvila v. Barragn, Ral s/ejecucin s/recurso de queja. En caso de desestimacin de la prueba de la excepcin interpuesta no rige el principio de inapelabilidad del art. 377, CPC, sino que puede interponerse temporneamente el recurso de apelacin correspondiendo su concesin en efecto diferido a fin de su tratamiento en oportunidad en que se resuelva sobre la apelacin de la sentencia definitiva. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 2, 21/11/2002, Banca Nazionale del Lavoro SA v. Lamacchia, Hctor Daniel y otra s/cobro hipotecario. 438 En principio, no cabe dictar sentencias parciales en los supuestos de pluralidad de ejecutados; la decisin ha de ser nica, comprensiva de la situacin de todos los litisconsortes, desde que el buen orden del trmite as lo exige, pues la sentencia denominada de remate debe ser nica. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/3/1996, Lentino, Baltasar v. Fernndez, Nstor Osvaldo y Aguilera, Norma Esther y Rolle, Juan
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Art. 549. (Texto segn ley 8689, art. 1) Sentencia de remate La sentencia de remate slo podr determinar que se lleve la ejecucin adelante, en todo o en parte, o su rechazo. En el primer caso, siempre que no fuese aplicable el art. 4, dec.-ley 4777/1963, al ejecutado que hubiese litigado sin razn valedera u obstruido el curso normal del proceso con articulaciones manifiestamente improcedentes, o que de cualquier manera hubiese demorado injustificadamente el trmite, se le impondr una multa a favor del ejecutante, cuyo monto ser fijado entre el tres por ciento (3%) y el diez por ciento (10%) del importe de la deuda, segn la incidencia de su inconducta procesal sobre la demora del procedimiento. 1. SENTENCIA DE REMATE: ALCANCE LIMITADO El juicio ejecutivo debe caracterizarse -en la letra de la ley y en la realidad tribunalicia- como un trmite simple. Esta cualidad deber tambin estar presente en la sentencia de remate, providencia central de este trmite, antesala de la subasta de los bienes embargados. No se trata aqu del supuesto del art. 540, esto es, de la sentencia de remate que se pronuncia en el caso de que el ejecutado no oponga excepcin alguna sino del caso -ms complejo- donde se produjo la expresa oposicin de ste a la pretensin del acreedor. En este caso habr existido sustanciacin de los planteos as como una eventual etapa probatoria. Por eso es que la norma en estudio al momento de describir el contenido de la sentencia de remate dictada en este marco intenta simplificar su tenor sealando que esa providencia judicial slo podr determinar que se lleve la ejecucin adelante, en todo o en parte, o su rechazo. Segn el alcance literal de la manda, debera limitarse a acoger favorablemente la excepcin (o excepciones) articulada o a rechazarla. Ello no debe entenderse en sentido limitado. Si bien es cierto que estamos en presencia de una sentencia que corresponde a un proceso ejecutivo, diferente -por definicin- de los de conocimiento por cuanto aqu el juez debe limitarse a considerar hbil el ttulo ejecutivo presentado y mandar llevar adelante la ejecucin hasta que se haga al ejecutante pago ntegro de todas las sumas que se le adeuden no lo es menos que tal como se encuentra regulado en nuestro Cdigo, la etapa de conocimiento que se abre con la posibilidad de plantear defensas y generar prueba a su respecto determina que la resolucin que se expida sobre ellas deba necesariamente contener la pertinente fundamentacin. Por ello entendemos que, en esta hiptesis, no podrn faltar los argumentos de hecho y de derecho ya que de lo contrario la decisin no constituira un acto jurisdiccional vlido. Se habrn de exponer las valoraciones probatorias y los razonamientos sustentados en la ley vigente que lleven a adoptar la decisin a que se arriba.
s/ejecucin.
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Art. 550. Notificacin al defensor oficial Si el deudor con domicilio desconocido no se hubiese presentado, la sentencia se notificar al defensor oficial.
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Cuando se oponen varias excepciones, stas deben ser decididas en un acto jurisdiccional nico, salvo que tambin se interponga la de incompetencia, pues en este caso corresponde que la misma se analice en primer trmino, ya que se refiere a la aptitud del tribunal para conocer en la contienda, prioridad lgica de la decisin, pues si prospera carecera de la competencia para considerar el resto de las cuestiones propuestas (arts. 351, Cdigo Procesal). De tal modo, deviene impropio dictar sentencias fraccionadas o parciales pues en nuestro sistema procesal el fallo debe ser nico. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 7/11/1996, Ruisanchez, Laures v. Borroni, Lino s/cobro ejecutivo. 440 Resulta procedente la aplicacin de la multa al demandado por inconducta procesal cuando ha obstruido consciente y deliberadamente el curso del proceso negando la autenticidad de los instrumentos en ejecucin, y luego, sin justificacin alguna, no se presenta a la formacin del necesario cuerpo de escritura solicitado por la perito. Cm. Civ. y Com. Junn, 13/6/2000, Mutual Club Carabelas Social y Deportivo v. Polanich, E. s/cobro ejecutivo. El desconocimiento de la firma de los documentos que se ejecutan y la alegacin de las excepciones de falsedad e inhabilidad de ttulo fundadas en tal circunstancia, luego desvirtuadas por el resultado categrico de la prueba pericial, constituye la conducta temeraria aludida en el art. 549, CPCC. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 4/7/2000, Autotransporte Antrtida ATA SA v. Melian Ebenezer, Sixto R. y otro s/ejecutivo.
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Art. 551. Juicio ordinario posterior Cualquiera fuere la sentencia que recaiga en el juicio ejecutivo, el ejecutante o el ejecutado podrn promover el ordinario, una vez cumplidas las condenas impuestas en aqullas. Toda defensa o excepcin que por la ley no fuese admisible en el juicio ejecutivo podr hacerse valer en el ordinario. No corresponder el nuevo proceso para el ejecutado que no opuso excepciones, respecto de las que legalmente pudo deducir, ni para el ejecutante, en cuanto a las que se hubiese allanado. Tampoco se podr discutir nuevamente las cuestiones de hecho debatidas y resueltas en el juicio ejecutivo, cuya defensa o prueba no tuviese limitaciones establecidas por la ley, ni las interpretaciones legales formuladas en la sentencia, ni la validez o nulidad del procedimiento de la ejecucin. 1. JUICIO EJECUTIVO Y DERECHO DE DEFENSA El proceso que canaliza una pretensin ejecutiva se caracteriza por el conocimiento fragmentario de la controversia. En pos de la celeridad y simplificacin del trmite se permite al juez de la ejecucin indagar limitadamente sobre algunos aspectos de la cuestin. Esto es, existen circunstancias que no pueden ser discutidas en este continente procesal. Y en ciertos casos, las que pueden ingresar al debate estn condicionadas por limitaciones probatorias. As dicho, la estructura en estudio aparece violando las garantas del debido proceso y el derecho de defensa en juicio, ambos de rango supralegal. Sin embargo ello cambia cuando se analiza el fenmeno desde la ptica procesal sistmica. Para conciliar la plena vigencia de aquellos contenidos constitucionales con la celeridad que el trmite por el que se reclaman sumas lquidas de dinero sobre la base de ttulos ejecutivos debe revestir es que el legislador ha postergado en el tiempo la posibilidad de que el deudor pueda desplegar todas sus oposiciones en otro proceso ulterior, ahora de conocimiento. A este nuevo juicio se llegar una vez que se haya satisfecho la deuda y con argumentos serios. La sentencia que all se consiga -luego de quedar firme- har cosa juzgada volvindose inmodificable de manera absoluta.
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La mera invocacin efectuada por el accionado, de haber mediado un `apoderamiento ilegtimo de los cheques en ejecucin, para `adicionar un endoso con posterioridad al rechazo bancario, resultan inconducentes para sustentar la excepcin de falsedad de ttulo, ya que las presuntas y alegadas irregularidades de carcter delictivo que pudieren haberse cometido en la etapa de formacin y/o circulacin de los instrumentos -en cuanto se dirigen a justificar hechos ajenos a la literalidad de los mismos-, colisiona con la presuncin de certeza y el carcter autnomo que emana de ellos, y encuentran, por ende, su mbito propicio de discusin en el proceso de conocimiento ulterior, previsto por el art. 551 del ordenamiento adjetivo. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 14/6/2001, Dangiolo, Adolfo Enrique v. Zago Eder, Daniel s/cobro ejecutivo. 442 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 19/11/2002, Columbia Ca. Financiera SA v. Borda, Justo Mariano s/cobro ejecutivo. 443 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 18/7/2002, Melita, Ana Mara v. Brolese, Carlos E. s/cobro ejecutivo.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 10/7/2000, Da Silva, Francisco v. Gutirrez, Domingo s/cobro ordinario de pesos. 445 El pronunciamiento de la cmara que resuelve sobre el carcter de no obligado de la ejecutada, resulta definitivo en los trminos del art. 278, CPCC desde que no podr ser objeto de discusin en un juicio ordinario posterior. SCBA, Ac. 85.893, 28/5/2003, Burquet, Alfredo y otro v. Cueto y otra s/ejecutivo - recurso de queja.
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Art. 552. Apelacin La sentencia de remate ser apelable: 1) Cuando se tratare del caso previsto en el art. 545, prr. 1; 2) Cuando las excepciones hubiesen tramitado como de puro derecho; 3) Cuando se hubiese producido prueba respecto de las opuestas. 1. RECURRIBILIDAD Los tres incisos de esta manda cubren -a nuestro ver- todas las hiptesis que pueden darse respecto de una sentencia de remate recada en un trmite donde existi un intento de controvertir la pretensin ejecutiva a los fines de su apelabilidad446. Esto es, el caso del rechazo in limine de las excepciones y, para el supuesto de su admisibilidad, tanto si se resolvieron como de puro derecho o luego de haberse abierto la causa a prueba. Por ende, slo ser inapelable la sentencia de remate que se dicta cuando se vence el plazo para oponer excepciones y la carga es incumplida (art. 540 in fine). Por otro lado, tambin esta sentencia de remate ser susceptible de ataque mediante el recurso de aclaratoria (art. 166, inc. 2) pero no a travs del de revocatoria por no tratarse de una providencia simple (art. 238). Opera la figura del recurso de nulidad -nsito en el de apelacin- pero slo por defectos formales del decisorio. Se ha dicho sin embargo que la restriccin consagrada en el art. 552, CPCC no es absoluta y debe ceder en aquellos supuestos, que por su especificidad, exceden el marco normal del proceso ejecutivo y donde puede verse comprometida la garanta constitucional de defensa en juicio447.
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El Cdigo Procesal Civil y Comercial menciona taxativamente los casos en que es admisible la apelacin de la sentencia de remate, cuando se renen las condiciones previstas en el art. 552 del Cdigo formal. Razones de celeridad y singularmente, la posibilidad que brinda el juicio de conocimiento pleno posterior, acuerdan sustento a la limitacin recursiva; consecuentemente, de la correlacin de los incs. 1, 2 y 3 del artculo citado se extrae que si la parte demandada no opuso excepciones legtimas, la sentencia de remate resulta inapelable. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 17/10/2002, Juan Sale SA v. Adimari, Daniel Arnoldo s/ejecucin prendaria. 447 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 20/3/2001, Minsberg, Liliana y otra v. Cametho, Gustavo R. y otro s/ejecucin hipotecaria. Si bien el ejecutado no opuso oportunamente excepciones vlidas, lo que tornara, en principio, inapelable la sentencia (art. 552, CPCC), en el presente caso debe hacerse una excepcin a tal regla porque ha sido condenado por un importe mayor al de la intimacin de pago. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 16/2/2001, Paravic, Guillermo Eduardo v. Martignone, Omar Arnaldo s/cobro ejecutivo de alquileres. Aun cuando no se hubiesen opuesto vlidamente excepciones, es apelable la sentencia de trance y remate, cuando se ha tratado una cuestin ajena al juicio ejecutivo, pues la irrecurribilidad est reservada exclusivamente para aquellos trmites y actuaciones propios o inherentes al proceso ejecutivo. De all que si lo decidido no hace a una faceta propia e inherente al procedimiento de referencia, que evidentemente el ordenamiento procesal no pudo tener en consideracin en la redaccin de su art. 552, no rige la irrecurribilidad -v.gr., depreciacin monetaria, y como en el caso de autos intereses-. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 16/2/1999, Banco de la Edificadora de Olavarra v. Moghilevky, Marcelo Andrs y otro s/prepara va ejecutiva. La restriccin impuesta por el art. 552, CPCC, no es aplicable cuando la cuestin excede del marco normal del proceso ejecutivo. Por ello cabe admitir la apelacin deducida porque la aplicacin o no del derecho vigente en materia de pesificacin, resulta una situacin de excepcin que justifica flexibilizar la inapelabilidad que rige esta clase de procesos. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 24/10/2002, Lista Fraga, M. v. Polese, A. s/ejecucin hipotecaria - queja.
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Art. 553. Efecto. Fianza Cuando el ejecutante diere fianza de responder de lo que percibiere si la sentencia fuese revocada, el recurso se conceder en efecto devolutivo. El juez establecer la clase y el monto de la fianza. Si no se prestase dentro de los cinco (5) das de haber sido concedido el recurso, se elevar el expediente a la cmara. Si se diere fianza se remitir tambin el expediente dejndose, en primera instancia, testimonio de las piezas necesarias para que prosiga la ejecucin. 1. RECURSO DE APELACIN El art. 552 seala los supuestos de admisibilidad del recurso de apelacin contra la sentencia de remate. Resta determinar con qu efecto habr de ser concedido y tramitar. Segn la pauta genrica del art. 243 se lo conceder en relacin. La forma libre se reserva para el recurso contra la sentencia definitiva de juicios de conocimiento ordinarios y sumarios. La sentencia de trance y remate se incluira dentro de los dems casos (prr. 2 de esa norma). El artculo en estudio indica que por regla esta apelacin se concede con efecto suspensivo. Ello as salvo que, siendo la sentencia favorable al ejecutado, su contraria entienda conveniente seguir adelante con la ejecucin. Para ello deber dar fianza a los fines de responder por los perjuicios irrogados por una sentencia de remate que -a la postre- fuera revocada por la alzada. En este caso se conceder con efecto no suspensivo (devolutivo). 2. FIANZA Una vez interpuesta la apelacin, el ejecutante que quiera hacer uso de esta opcin deber manifestarlo por escrito al juez requirindole que estime el tipo y entidad de la caucin. Ser aqu el magistrado el encargado de establecer los perfiles de la fianza teniendo en cuenta las circunstancias del caso. Debe ser prestada dentro de los cinco das de concedida la apelacin. Si ello no se cumple, se entiende que el ejecutante abdica de tal prerrogativa y la apelacin se conceder con efecto suspensivo elevndose el expediente a la cmara.
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Art. 554. Extensin de la fianza La fianza slo se har extensiva al resultado del juicio ordinario cuando as lo solicitare el ejecutado que opuso excepciones, si el juez les hubiese dado curso y se hubiese producido prueba, en su caso. Quedar cancelada: 1) Si el ejecutado no promoviere el juicio dentro de los treinta (30) das de haber sido otorgada; 2) Si habindolo deducido dentro de dicho plazo, la sentencia fuere confirmada. 1. DERECHOS DEL EJECUTADO El Cdigo Procesal Civil y Comercial -como vimos- contempla medidas de proteccin de los derechos patrimoniales del deudor que no por revestir esa condicin puede ser afectado por conductas abusivas de la contraparte. De tal manera, si el ejecutante logra que la apelacin no suspenda el trmite de la subasta, el ejecutado apelante podr requerir que la fianza que deber prestar su adversario se haga extensiva a las resultas del futuro juicio de conocimiento. Para ello debern darse ciertas condiciones. La primera es que este deudor haya opuesto excepciones admitidas por el juez y respecto de las cuales se haya producido prueba. Es decir, donde se revele un actuar comprometido e idneo del obligado en defensa de sus derechos patrimoniales. La segunda es que se argumente a favor de la viabilidad de este segundo proceso -ahora de conocimiento-. Se indica que la fianza se perder si el ejecutado no promoviera el nuevo juicio dentro del plazo de treinta das desde que se otorg la fianza o bien, habindolo hecho, la sentencia desfavorable fuera confirmada. Se ha criticado la redaccin de la manda450 ya que en el inc. 2 es obvio que la fianza se pierde si se confirma la sentencia de remate puesto que, de lo contrario -si se la revoca-, no habra inters en el subsiguiente proceso de conocimiento para el cual se extiende la caucin. Por otro lado se contempla la posibilidad de iniciar un juicio de conocimiento antes de que culmine el ejecutivo cuando el
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El importe de la fianza a que refiere el art. 553, CPC debe cubrir lo eventualmente percivible por el ejecutante mediante la subasta de los bienes, o sea, se determina en funcin del dao que pudiere ocasionrsele al ejecutado en caso de ejecucin del decisorio antes de que el mismo adquiera firmeza, y cuya entidad es la que emerge de la condena fijada en sentencia. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 28/11/1989, Meyer, Alberto R. v. Rial, Osvaldo J. s/cobro ejecutivo. 449 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 30/9/1995, Banco Ro de La Plata v. Francardi, F. y otra s/ejecucin hipotecaria cuadernillo efecto devolutivo - recurso de queja. 450 ARAZI, Roland - ROJAS, Jorge, Cdigo Procesal..., cit., t. II, ps. 821 y 822.
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Art. 555. Carcter y plazo de las apelaciones Las apelaciones en el juicio ejecutivo se concedern en efecto diferido con excepcin de las que procedieren contra la sentencia de remate y la providencia que denegare la ejecucin. 1. APELABILIDAD GENERAL DENTRO DEL JUICIO EJECUTIVO Se indica aqu que todas las apelaciones que procedan contra las resoluciones del juicio ejecutivo sern concedidas en efecto diferido, con excepcin hecha de la sentencia de remate ya analizada y el rechazo in limine de la ejecucin (art. 530). As, en los procesos de ejecucin, todos los recursos se conceden en relacin independientemente del diferimiento que pueda hacerse de la sustanciacin y resolucin de la apelacin lo que torna inviable, por improcedente, la pretensin del recurrente de producir prueba en esta instancia en los trminos del art. 255 del Cdigo ritual451. Ello implica que los trmites referidos a estos recursos no habrn de detener la sustanciacin del principal ya que habrn de fundarse en el momento previo a que el expediente sea remitido a la alzada para entender de las vas revisoras concedidas contra alguna de las dos resoluciones mencionadas aplicndose las reglas de los arts. 247 y 246 a cuyas notas remitimos452. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 557, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 556. Costas Las costas del juicio ejecutivo sern a cargo de la parte vencida, con excepcin de las correspondientes a las pretensiones de la otra parte que hayan sido desestimadas.
451 452
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 14/8/1997, Kibich, Carlos E. v. Mathieu, Hernn s/cobro ejecutivo. La desestimacin parcial de pruebas es susceptible de recurso de apelacin con sustanciacin diferida. Si, en cambio, se rechazan ntegramente las pruebas, procede la apelacin contra la sentencia. O sea la concesin de la apelacin con efecto diferido slo es posible cuando se abren las excepciones a prueba y la desestimacin de las ofrecidas por el excepcionante est referida a alguna de ellas, pero no cuando la desestimacin es total en cuyo caso procede el dictado de la sentencia, sin perjuicio de la consideracin de la cuestin al momento del tratamiento del recurso contra la sentencia. Cm. Civ. y Com. Junn, 14/2/2002, Cooperativa Agropecuaria Ltda. de Carabelas v. Maroscia, Juan y otro s/cobro ejecutivo. Habiendo quedado en pie slo la apelacin concedida con efecto diferido, en atencin a lo expresamente previsto por los arts. 555 y 247, CPCC y toda vez que es requisito esencial para que la Alzada pueda tratar las impugnaciones concedidas con el efecto aludido que se haya apelado la sentencia que pone fin al proceso, al haberse consentido sta, el Tribunal encontrar una valla infranqueable que fulmina toda posibilidad de revisin de las resoluciones dictadas durante el curso del pleito. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 2/11/1999, Fuentecilla, Rubn Horacio v. Zuk, Carlos Alejandro s/ejecutivo.
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CAPTULO III - Cumplimiento de la sentencia de remate Art. 557. Dinero embargado. Pago inmediato Cuando lo embargado fuese dinero, una vez firme a la sentencia o dada la fianza a que se refiere el art. 553, el acreedor practicar liquidacin del capital, intereses y costas, de la que se dar vista al ejecutado. Aprobada la liquidacin, se har pago inmediato al acreedor del importe que de ella resultare. 1. ACTOS COMPULSORIOS
453
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 9/5/2002, Palacios Dacal, Antonio v. Cinalli, Fernando y otro s/ejecutivo. 454 En el juicio ejecutivo la condena en costas al vencido constituye un imperativo para el magistrado interviniente, salvo en lo que se refiere a las pretensiones de la contraria que hubiesen sido desestimadas (Art. 556, CPCB). De tal forma el legislador ha normativizado un criterio idntico al sustentado en el art. 71 de la ley del rito, donde referencia el caso de vencimiento parcial y mutuo. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 27/4/1998, Carmagnini, Enrique Osvaldo v. Guibelade, Jos Agustn s/cobro ejecutivo. Cuando se admite la excepcin de pago parcial deben imponerse las costas al demandado por el importe sobre el que progresa la accin y al actor por la cuanta del referido pago parcial. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 4/7/2002, Boano, Rubn Luis Mara v. Bordn, Miguel Isidro y otros s/cobro ejecutivo de dinero. El art. 556, prr. 2, Cdigo Procesal de la provincia de Buenos Aires, prescribe que en supuestos de pago parcial slo se impondrn al ejecutado las costas correspondientes al monto admitido en la sentencia, ello no empece a que el actor deba soportar las costas de la excepcin de pago parcial que prosper. Confirme a ello, por el monto que prospera la demanda corresponde imponer la totalidad de las costas a la parte demandada y por el que prosper la excepcin a la parte actora. Cm. Civ. y Com. Junn, 3/8/2000, Arriaran, Julio G. v. Radrisani, Juan J. s/ejecucin de honorarios. 455 El hecho de que haya prosperado una de las excepciones opuesta por ella, no le quita a la accionada la calidad de vencida. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 6/7/1995, Don Satur SRL v. Munariz de Prez, Mara D. s/ejecutivo.
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Art. 558. Subasta de muebles o semovientes Si el embargo hubiese recado en bienes muebles o semovientes se observarn las siguientes reglas: 1) Se ordenar su venta en remate, sin base y al contado, por un martillero pblico que se designar de oficio, salvo que existiese acuerdo de las partes para proponerlo;
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 30/10/2001, Compaa Financiera Argentina SA v. Jurez, Juan L. y otra s/ejecutivo. No puede inferirse de la imposicin que hacen los arts. 557 y 589, Cdigo Procesal al acreedor, que ste no pueda practicarla por propia voluntad en cualquier momento desde que la sentencia qued firme. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 9/9/1993, Banco Cooperativo de Caseros Limitado v. Velasco, Omar Ernesto y otro s/ejecutivo. 457 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 9/12/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Barragn, Nstor Rufino s/apremio.
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458
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 22/9/1999, Prato, Susana Leonor v. Mauritania SACIFIA s/ejecucin de sentencia. 459 Carecen los acreedores prendarios de la facultad de requerir aumento de la base para la subasta en los trminos del art. 569, CPCC, al estar reservada slo para los acreedores hipotecarios y toda vez que la subasta de bienes muebles y semovientes debe ordenarse sin base. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 12/8/1997, Luis A. Carrizo y Ca. SH v. Abadie, Oscar L. s/ejecutivo. 460 Habiendo establecido las partes en el propio pagar que el acreedor se reserva el derecho a proponer el martillero que intervendr en el remate del bien a subastarse, es suficiente para dar por cumplimentado con lo dispuesto en el art. 558, inc. 1, CPC, no siendo necesaria en consecuencia, la individualizacin a priori de quien desempeara efectivamente tal funcin, ni quedando comprometido el orden pblico por la insercin de una clusula de esa naturaleza. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 5/10/1999, Floriner SA v. Sforzini, Gabriel s/ejecucin. 461 La regla para el nombramiento del martillero pblico que deber encargarse de realizar la venta en remate es la designacin de oficio y slo cuando media acuerdo de partes, puede nombrarse al que ellas proponen. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 2/3/1997, Banco Municipal de La Plata v. Bastida, Alfredo s/cobro ejecutivo de dlares estadounidenses. La Plata.
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El art. 558, inc. 4, Cdigo Procesal establece que cuando se trate de la subasta de bienes muebles registrables se requerir informe sobre las condiciones de dominio y gravmenes en los registros pertinentes. El propsito de esta exigencia no es slo para verificar si el bien embargado se encuentra inscripto a nombre del ejecutado sino tambin para saber si pesan otras restricciones que afecten la libre disponibilidad; o bien, si el dominio se encuentra a nombre de un tercero para poder citar a ste para la venta y posibilitar as, la eventual inscripcin y patentamiento del bien subastado a nombre del comprador. El requerimiento de los informes en cuestin responde fundamentalmente a la finalidad de preservar los derechos del eventual adquirente y de asegurar la regularidad del remate. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 17/7/2001, Moscoloni, Pablo Daniel v. Moracca, Marta Araceli s/cobro de alquileres. A diferencia de lo que se norma para los bienes inmuebles a travs del art. 568, Cdigo Procesal, el art. 558 del mismo ordenamiento legal, especfico para bienes muebles, no determina en general el requerimiento de informes previos y, para el caso de los registrables, nicamente sobre las condiciones de dominio y gravmenes en los pertinentes registros (inc. 4), sin hacer mencin alguna a inhibiciones. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 15/2/1994, Mercado de Valores de La Plata SA v. Tanoue, Martn s/incidente de ejecucin de sentencia. 463 El propio texto del art. 558, inc. 3, Cdigo Procesal, al disponer que `se podr ordenar el secuestro de las cosas para ser entregada al martillero a los efectos de su exhibicin y venta, autoriza a sostener que no es necesariamente indispensable que ese acto deba ser realizado por dicho auxiliar de la justicia. No advirtindose ninguna razn fundamental que impida autorizar a la parte actora a realizar el secuestro, con cargo de no modificar la situacin o estado del bien y de ponerlo de inmediato a disposicin del martillero en el lugar que ste indique a cuyo fin deber expedirse previamente dicho auxiliar, cabe concluir que la medida de secuestro solicitada por la actora deviene procedente. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/3/2002, Sgriletti, Hctor v. Divito, Oscar s/cobro ejecutivo.
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Art. 559. Edictos El remate se anunciar por edictos que se publicarn por dos (2) das en el Boletn Judicial, y en otro diario, en la forma indicada en los arts. 145, 146 y 147. En los edictos se individualizarn las cosas a subastar, se indicar, en su caso, la cantidad, el estado y el lugar donde podrn ser revisadas por los interesados; la obligacin de depositar la sea y comisin de costumbre en el acto del remate; el lugar, da, mes, ao y hora de la subasta; el juzgado y secretara donde tramita el proceso; el nmero del expediente, y el nombre de las partes si stas no se opusieren. 1. PUBLICIDAD DE LA SUBASTA: EDICTOS La subasta judicial es un acto -por naturaleza- pblico. Ello permite no slo mayor transparencia en la venta forzada sino que ampla el espectro y nmero de interesados con lo que se mejoran potencialmente las condiciones de enajenacin: en concreto, se podr obtener as un mejor precio por los bienes en directo beneficio del acreedor y tambin del deudor que recibir un mayor remanente una vez saldadas las deudas y los gastos causdicos. Los objetos embargados se ponen a la vista de toda la comunidad para que stos tengan ocasin de examinarlos y realicen posteriormente sus ofrecimientos. De entre estos interesados, quien haga la mejor oferta ganar la puja y se convertir en el adquirente de los mismos. De all que el Cdigo Procesal Civil y Comercial regule la forma en que se realizar la publicidad bsica del remate: los edictos. Al respecto se ha dicho que si bien los edictos instrumentan ante todo un medio de propaganda dirigido a procurar la afluencia de compradores, constituyen simultneamente un medio de anoticiar a todos los interesados, integrantes de la litis o ajenos a ella, de la enajenacin forzada de los bienes del deudor y sus condiciones464. Estos anuncios se harn por dos das en el Boletn Oficial y en otro diario, en la forma indicada en los arts. 145, 146 y 147 , mandas que se refieren a la notificacin por esta va. En realidad, slo resultar de aplicacin parcial aqu el art. 146 en cuanto establece que el diario a utilizar habr de ser uno de los de mayor circulacin del lugar del juicio, su publicacin se acreditar mediante la agregacin de un ejemplar de aqullos y del recibo del pago efectuado y a falta de diario en el lugar se har el anuncio en el de la localidad ms prxima que contare con ese medio escrito fijndose tambin el edicto en la tablilla del juzgado y en los sitios que aseguren su mayor difusin. Se regula adems cul ser el contenido o informacin que contendrn los edictos. Bsicamente se dirige a identificar la cosa a subastar, las condiciones en que se encuentra y vende, el lugar y tiempo en el que puede ser revisada por el interesado, las obligaciones de depositar sea y comisiones, lugar y fecha del remate, rgano judicial donde tramite la ejecucin e identificacin del expediente por el nmero y nombre de las partes -si stas no se oponen a ello-. Se habr de indicar que la subasta es sin base y al contado (art. 558, inc. 1).
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 22/10/2002, Guillermo Simone SA v. Sociedad de Transportes Privados SRL s/ejecucin prendaria. Si bien los edictos publicados conforme a los arts. 559 y 574, CPC instrumentan, ante todo, un medio de propaganda para procurar la afluencia de compradores, tambin constituyen, como se sabe, una forma de notificacin que permite anoticiar a todos los interesados, an ajenos a la litis, de la enajenacin forzada de los bienes del deudor. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 29/10/1998, Demeco, Horacio Roberto v. Balmori, Jos y otro s/prendario va ejecutiva.
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Art. 560. Propaganda En materia de propaganda adicional regir lo dispuesto en el art. 575, en lo pertinente. 1. PUBLICIDAD ADICIONAL Los edictos en el Boletn Oficial y en un diario es la publicidad mnima que requiere el Cdigo. Sin embargo, para un mayor xito de la subasta se admite que se lleve adelante propaganda adicional. De acuerdo con la entidad de los bienes a rematar, el ejecutante puede encontrar justificado ampliar las vas de publicidad del acto. Para ello podr implementar diferentes medidas: cartelera, impresin y reparto de volantes, anuncios en diarios -de mayor tamao que los edictos-, avisos por radio y televisin, etc. El Cdigo Procesal Civil y Comercial remite en este tema al art. 575 -referido a la subasta de inmuebles- en lo pertinente. Para estos casos de publicidad adicional se tendr que coordinar la tarea con el martillero y los gastos estarn a cargo exclusivamente de quien propuso las medidas de propaganda extra -acreedor- salvo que exista constancia de la conformidad del ejecutado con estas erogaciones (ya que a este sujeto tambin le interesa, como vimos, que la subasta se realice de la forma ms ventajosa posible). No opera aqu la otra excepcin referida a que el gasto por este concepto no supere el dos por ciento de la base (art. 575 in fine), puesto que, como vimos, ello no tiene virtualidad respecto de la subasta de bienes muebles donde la venta se hace sin ese valor mnimo (art. 558, inc. 1). Entendemos que estas formas de publicidad adicional deben respetar en lo que hace a su contenido, lo esencial de las previsiones referidas a los edictos. Conviene que las mismas sean puestas a consideracin del magistrado y que sea ste quien las autorice atento que se trata de quien vela porque este trmite de accin directa sobre el patrimonio del deudor se realice en debida forma para as resguardar los derechos constitucionales del ejecutado466. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 567, 1 parte, Cdigo nacional. Se indica que si la propaganda adicional se realizare a travs de diarios ser aplicable lo dispuesto en el ltimo prrafo del artculo anterior: alude al plazo para denunciar defectos de publicidad.
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La publicacin de los edictos anunciando la subasta constituye un recaudo esencial de la misma, cuya falta no puede suplirse por otro medio. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 24/10/1991, Barbagelata de Essains, Camila s/sucesin (reconstruccin). 466 Los edictos cumplen con un medio de propaganda para procurar la afluencia de compradores (arts. 559 y 574, CPCC), adems de constituir una forma de notificacin a todos los interesados, an ajenos a la litis, de la enajenacin forzada del bien. De all que si no existi publicidad adicional en los trminos de los arts. 560 y 575, CPCC y el remate se realiz lejos de la ubicacin del inmueble, todo ello influy necesariamente en forma negativa en la cantidad de postores y consecuente disminucin del precio. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 24/10/1991, Barbagelata de Essains, Camila s/sucesin (reconstruccin).
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Art. 562. Posturas bajo sobre En las subastas de muebles que se realicen por intermedio de instituciones oficiales que admitan posturas en sobre cerrado ser aplicable esta modalidad, en los trminos que establezcan las respectivas reglamentaciones. 1. OFERTAS BAJO SOBRE Lo normal en toda subasta es la realizacin de ofertas de viva voz una vez que, abierto el acto, el martillero invita a los concurrentes a participar de la misma. Sin embargo, en el caso de remate de bienes muebles el Cdigo establece una modalidad flexibilizadora: la admisibilidad de ofertas o posturas por escrito en sobre cerrado. Sin embargo, la reserva para los casos en que las subastas se realicen por intermedio de instituciones oficiales -por ejemplo un banco de este tipo- con lo que parece vedar la posibilidad de esta mecnica si interviene -como es de prctica- un martillero. Entendemos que no obstante la letra de la ley, si el juez lo encuentra conveniente de acuerdo con las circunstancias, de oficio o a pedido de parte, podr disponer esta modalidad -lo cual ser anunciado en los edictos- que tendr ventajas cuando se trate de una gran cantidad de lotes de cosas a subastar haciendo ms gil el remate o cuando por la naturaleza de los bienes exista riesgo de que acten las ligas de compradores -ms propias de los remates de inmuebles- generando presin sobre los interesados. El martillero recibir los sobres cerrados con las ofertas debidamente identificados respecto de su autor y una vez concluida la oportunidad de su presentacin, los abrir y determinar cul es la postura ganadora. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 570, Cdigo nacional. Se indica que esta modalidad se debe anunciar en la publicidad. Incluye prrafos dedicados a mencionar fuentes de regulacin especfica de esta forma de efectuar ofertas.
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Art. 564. Adjudicacin de ttulos o acciones Si se hubiesen embargado ttulos o acciones que se coticen oficialmente en los mercados de valores o bolsas de comercio, el acreedor podr pedir que se le den en pago al precio que tuviesen a la fecha de la resolucin. 1. EMBARGO DE TTULOS O ACCIONES
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Es obligacin del martillero depositar el importe percibido en la subasta dentro del plazo de tres das desde la fecha del acto, pudiendo el juez, en caso contrario, aplicarle la multa prevista en el art. 579, Ley de Enjuiciamiento Civil. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 24/2/1994, Blanco, Nicolasa Tolentina v. Peroni, Jorge y otros s/daos y perjuicios. Por disposicin legal o judicial ciertas sumas de dinero, que deben ser aseguradas y/o realizadas en el transcurso de un juicio, son confiadas en depsito a determinados bancos oficiales (art. 6, ley 2752, arts. 1 y 6, Ley Orgnica del Banco de la Provincia de Buenos Aires, t.o. dec.-ley 9434/1979, y arts. 280, 529, 563 y 581, CPCC). Para la implementacin de estas operaciones de depsito en cuentas judiciales la Suprema Corte de Justicia ha dictado la acordada 2579/1994 y su modificatoria acuerdo 2865/1999, regulando su apertura y funcionamiento, la disponibilidad de los depsitos judiciales y las modalidades de las libranzas (Ttulos I, III y II, respectivamente). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 9/5/2002, Tacchi, Eduardo Marcelo y otro v. Mazzeo, Salvador y otros s/daos y perjuicios.
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Art. 565. Subasta de inmuebles. Martillero Para la subasta de inmuebles el martillero se designar en la forma prevista en el art. 558, inc. 1, y no podr ser recusado. Sin embargo, cuando circunstancias graves lo aconsejaren, el juez, dentro del quinto da de hecho el nombramiento, podr dejarlo sin efecto. 1. REALIZACIN DE BIENES INMUEBLES. MARTILLERO Se regula a partir de este artculo la subasta de bienes inmuebles como parte de las medidas compulsorias que coronan un trmite ejecutivo. Son mandas de frecuente aplicacin desde que los remates judiciales inmobiliarios suelen ser numerosos dada la mayor facilidad para trabar embargo sobre este tipo de bienes registrables y la mayor entidad o valor de los mismos, lo cual garantiza de mejor modo la efectiva percepcin del crdito. Existirn muchas pautas equivalentes a las que operan respecto de las subastas de muebles. Una de ellas es la intervencin del martillero pblico. La norma en anlisis remite en lo que respecta a su designacin al art. 558, inc. 1: acuerdo de partes o, en su defecto, designacin por el juez de oficio. Remitimos a la nota respectiva. Se agrega aqu la imposibilidad de que este sujeto sea recusado por las partes. Esto es, no opera esta figura estrictamente regulada respecto de jueces y peritos. Sin embargo, se flexibiliza la cuestin desde el momento en que se permite al magistrado interviniente que deje sin efecto el nombramiento dentro del quinto da de haberlo realizado si circunstancias graves lo aconsejaren. Implcitamente se reconoce la posibilidad de que las partes planteen oposicin a la designacin del profesional elegido por el juez dentro de ese perodo que comienza a contar desde la notificacin ministerio legis del auto en el que se consigna la identidad del martillero. La ley deja en la prudencia del juez la determinacin de si la razn esgrimida por la parte es o no de entidad suficiente. Tngase en cuenta el carcter de auxiliar de la justicia del martillero por lo que resulta adecuado que este sujeto -dadas las graves consecuencias patrimoniales que los actos a su cargo pueden llegar a causar respecto de ambos contendientes- sea imparcial e idneo. Una buena pauta -entendemos- para el juez al momento de evaluar si habr de atender o no al pedido de las partes sern las reglas de recusacin de los peritos contenidas en el art. 464 -a cuya nota remitimos-. Reiteramos: si bien aqu la figura no ser estrictamente la de la recusacin -es ms, eventualmente el juez de oficio podr encontrar objetable su eleccin previa y modificarla dejndola sin efecto- la potestad contenida en este artculo importa similar finalidad y -por ende- bien pueden utilizarse causales equivalentes. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en parte del art. 563, Cdigo nacional.
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Art. 566. Base para la subasta Cuando se subastaren bienes inmuebles, se fijar como base las dos terceras partes de la valuacin fiscal. A falta de valuacin, el juez designar de oficio perito ingeniero o arquitecto para que tasen los bienes. La base para la venta equivaldr a las dos terceras partes de dicha tasacin. Para la aceptacin del cargo, plazo en que debe expedirse, y en su caso, remocin, se aplicarn las normas de los arts. 467 y 468. 1. BASE DEL REMATE. FORMA DE ESTABLECERLA Cuando se rematan bienes muebles, la subasta se inicia sin base (art. 558, inc. 1). No ocurre lo mismo con los bienes inmuebles. Ello presupone la mayor entidad de este tipo de cosas en relacin con los bienes mobiliarios, ms all de que pueda haber importantes excepciones (tngase en cuenta el caso de costosas obras de arte, o de ganado, aeronaves, automviles o embarcaciones). Este artculo indica la forma en que habr de obtenerse la base 468 desde la cual el martillero comenzar a estimular la puja entre los oferentes para lograr el mejor precio y as efectuar la venta del inmueble en las condiciones ms ventajosas. Se ha resuelto al respecto que la determinacin de la base de la subasta de inmuebles establecida en el art. 566 no es absoluta puesto que al establecerse las dos terceras partes del importe de la regulacin fiscal, no tiene otro propsito que evitar gastos de tasacin y acelerar el trmite pero en nada obsta para que las partes convengan una distinta que no perjudique los intereses de terceros, siendo estos casos supuestos de disponibilidad de formas. Salvo el acuerdo de partes, en las ejecuciones hipotecarias no procede apartarse de las condiciones fijadas en las respectivas clusulas de la escritura para la subasta del bien gravado con hipoteca469. Se habr de recurrir en primer trmino a la valuacin fiscal. Ello normalmente habr de surgir de los informes que habrn de requerirse a los organismos provinciales respectivos. De esa valuacin fiscal se calcularn las dos terceras partes. La suma obtenida ser la base para el remate del bien. sa es la forma ms generalizada de determinacin de este valor ya que resulta raro un caso en los que no exista valuacin fiscal. Sin embargo, frente a la eventualidad de que ello ocurra, el Cdigo Procesal Civil y Comercial prev la va alternativa: la tasacin del bien realizada por un perito ingeniero o arquitecto que el magistrado designar de oficio. Entendemos que la necesidad de recurrir a estos expertos se derivar de la respuesta del organismo oficial consultado respecto de la valuacin fiscal, informando la imposibilidad de contar con la misma. Una vez ms, la base sern las dos terceras partes de esa tasacin. La intervencin de estos peritos a los fines de calcular el valor del inmueble se realizar segn las reglas aplicables al medio de prueba respectivo. Segn reza la norma en estudio tanto en lo que hace a la aceptacin del cargo, el plazo en que habrn de presentar la tasacin y la eventual remocin, sern aplicables los arts. 467 y 468 (obsrvese que la
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Las normas adjetivas sobre determinacin de la base de venta de los inmuebles en las ejecuciones forzadas (art. 566, CPCC) no son de observancia fatal, pues la materia que tratan, de suyo afecta intereses particulares. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 18/8/1994, Piselli Ferruccio v. Calero, Daniel y otro s/ejecucin hipotecaria. Si bien la posibilidad de establecer contractualmente una base para la subasta constituye una prerrogativa de los litigantes, al no haber stos manifestado su voluntad comn en contrario (art. 1200, CCiv.), el juez est constreido a actuar lo convenido por ellas en el marco de la autonoma de la voluntad (art. 1197 y su doctrina, CPCC). Esto, mientras ello no contrare las disposiciones de ley, en cuyo caso debe actuarse oficiosamente y sin ms lo normado en el art. 566, Cdigo Procesal. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 2/11/2000, Cucco, Luca Teresa y otra v. Beck, Gabriel Fernando s/ejecucin hipotecaria. 469 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 23/5/1997, De Brasi, B. v. Cubelli, F. s/ejecucin hipotecaria.
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Art. 567. Trmite de la tasacin De la tasacin se dar vista a las partes, quienes dentro de cinco (5) das comunes manifestarn su conformidad o disconformidad, debiendo fundar su oposicin. El juez resolver, fijando el monto de la base. 1. BILATERALIDAD RESPECTO DEL MONTO DE LA BASE Cuando no existe valuacin fiscal y la base sea determinada en relacin a la cifra que establezca el perito ingeniero o arquitecto designado de oficio para el caso por el juez, la ley prev que una vez que se presenta la tasacin las partes tendrn derecho para controvertirla o aceptarla. Se hace -es evidenteun paralelismo con el pedido de explicaciones de la prueba pericial aunque aqu el campo de la controversia ser mucho ms acotado, simplemente limitada al valor de la cosa (art. 473). Los planteos sern presentados por escrito, fundados y dentro del plazo de cinco das de haber sido notificados de la resolucin que tiene por presentado el informe del experto y da vista a las partes. Entendemos que este anoticiamiento habr de efectuarse mediante cdula a tenor de lo que indica el art. 135, inc. 8, dado que esta tasacin reviste -en esencia- la naturaleza de un informe pericial. Frente a las impugnaciones, el magistrado resolver fijando en definitiva el monto de la base. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en parte del art. 578, Cdigo nacional. Se indica que el juez podr apartarse de la tasacin o de lo estipulado por las partes fijando la base en una suma que impida que los bienes sean malvendidos.
Art. 568. Recaudos Antes de ordenar la subasta el juez requerir informes: 1) Sobre impuestos, tasas y contribuciones; 2) Sobre deudas por expensas comunes, si se tratare de un bien sujeto al rgimen de la propiedad horizontal; 3) Sobre las condiciones de dominio, embargos e inhibiciones. 1. PEDIDO DE INFORMES PREVIOS La subasta generar la intervencin de un sujeto ajeno a la litis pero con inters en la regular realizacin del acto de venta judicial: el comprador. Esta persona que ser la que aportar el dinero correspondiente al precio de la cosa, con la que se habr de satisfacer la acreencia del ejecutante, tiene derecho a que la correlativa transmisin del dominio se efecte de manera adecuada. De all que en defensa de sus prerrogativas, el Cdigo Procesal Civil y Comercial establezca la obligatoriedad de que el juez requiera en forma previa a ordenar la subasta del inmueble embargado una cierta cantidad de informes a su respecto.
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Art. 569. Acreedores hipotecarios Decretada la subasta se comunicar a los jueces embargantes y se citar a los acreedores hipotecarios para que dentro de tercer474 da presenten sus ttulos. Aqullos, dentro del mismo plazo, podrn solicitar el aumento de la base hasta cubrir el importe de sus crditos.
470
El recaudo exigido por el art. 568, inc. 3, Cdigo Procesal para ordenar una venta judicial tiene en miras -entre otras circunstancias- comprobar la subsistencia del dominio en cabeza del ejecutado, no siendo necesario, en la especie, la inscripcin previa de la declaratoria de herederos dictada en favor de los sucesores del demandado en el Registro de la Propiedad como requisito para ordenar la subasta. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 24/5/1999, Alfredo L. Vacari y Ca. CILSA v. Vadelco SACIF y otro s/cobro de pesos ordinario. 471 Cm. Civ. y Com. Lomas de Zamora, sala 1, 19/11/2002, Deibe, Juana A. v. Propisur SA s/ejecutivo. 472 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/9/2001, Culin, Jos s/incidente de ejecucin de honorarios en autos: `V., E. v. L., E. s/alimentos. 473 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 21/3/2000, Garca, Hctor Rodolfo v. Serruto, Luis ngel s/ejecutivo. Segn el art. 568 del Cdigo ritual, los informes sobre condiciones de dominio, embargo e inhibiciones deben ser requeridos antes de ordenar la subasta. Por ende, la vigencia de los certificados de dominio slo es necesaria antes de declararse la venta judicial, ya que, como seala el recurrente, no existe normativa especfica que imponga al juez cuidar la vigencia de esa informacin al momento de ejecutarse la subasta previamente ordenada. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 8/8/2000, Next SA v. ngel Gallardo SRL s/ejecucin; 2/5/2001, Floriner SA v. Costa, Roberto y otro s/ejecucin; 13/2/2003, Consorcio Edificio Calle Luro v. Echezarretta, Hctor s/ejecucin. 474 Rectius est: tercero.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/5/2002, Orientar SA v. Asociacin Gremial Profesionales del Turf s/cobro ejecutivo. 476 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 7/9/2000, Primucci, Emi A. v. Moya, Juan s/cobro hipotecario. 477 La intervencin conferida a los acreedores hipotecarios en los trminos del art. 569, CPCC no importa erigir a los as citados en parte del proceso ni los habilita para ejecutar su crdito, pues slo tiende a permitirle el control de la subasta en la medida necesaria para el cobro de aqul. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 9/3/2000, Fintra Prendaria SA v. Avellaneda, Ariel A. s/ejecutivo. Los acreedores que se presentan ante el juez de la subasta en virtud de la comunicacin del art. 569, CPC no participan en calidad de `parte, ya que su actuacin se encuentra acotada a su nico inters: lograr una rpida satisfaccin del crdito con el producido de la subasta. En tal sentido slo se encuentran legitimados para impulsar el trmite de subasta en caso de inaccin de las partes; para presentarse en la subasta y formular posturas que mejoren el precio de venta, para plantear declinatoria en los trminos del art. 571, CPC; y, por supuesto, para oponerse a la liberacin de fondos si su crdito reviste la calidad de preferente. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 18/7/1996, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Industrias Atlantic SA s/ejecucin y embargo; 24/6/1997, Benegas, Oscar Antonio v. Mancini, Nora Mara s/ejecucin [J 14.9794-1]; 1/10/1998, Banco de Boston v. Bruno, Delia Mara Cristina s/ejecucin hipotecaria.
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Art. 570. Exhibicin de ttulos Dentro de los tres (3) das de ordenado el remate, el ejecutado deber presentar el ttulo de propiedad del inmueble, bajo apercibimiento de obtenerse testimonio a su costa. 1. PRESENTACIN DEL TTULO Como ya vimos, el comprador por remate tendr inters en que en el proceso de venta se cuente con el ttulo de propiedad del inmueble que se ofrece. Dado que este documento se encuentra en poder del ejecutado, la ley pauta la obligacin de su presentacin en el expediente dentro de los tres das de ordenado el remate. Desde el momento en que no estn previstas medidas para el cumplimiento forzado y que existe la posibilidad de requerir al titular del registro la emisin de un nuevo testimonio, el juez ordenar la presentacin bajo apercibimiento de llevar adelante esta ltima medida a costa del ejecutado remiso. No ser necesaria la inscripcin en el registro de este nuevo testimonio478. A los fines del cumplimiento del art. 570, CPCC -se ha dicho- no basta el acompaamiento de copias simples del ttulo de propiedad del inmueble que se rematar, aun cuando ellas se encuentren certificadas por el escribano, mxime en el caso donde las fotocopias certificadas tenan un sello aclaratorio que rezaba sin valor de testimonio479. Tambin, que el art. 570 establece que dentro de los tres das de ordenado el remate el ejecutado deber presentar el ttulo de propiedad del inmueble bajo apercibimiento de obtenerse testimonio a su costa. Interpretado esto en consonancia con lo dispuesto por el art. 23, ley 17801 y los arts. 133/1938, dec.-ley 9020 el testimonio a que hace alusin el referido precepto no es una simple transcripcin, sino el segundo testimonio, es decir la copia ntegra del ttulo con los recaudos de las leyes
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La exigencia del art. 570, CPC no tiene otro objeto que el conocimiento del ttulo del inmueble a subastar. Si no fue trado por el propietario ejecutado, se suple la carga con la obtencin de un testimonio (simple) sin que sea menester su previa inscripcin en el Registro de la Propiedad Inmueble. Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 9/10/1996, Arecco Ingeniera SA v. Garca, Luis ngel s/cobro ejecutivo. La falta de inscripcin en el Registro de la Propiedad Inmueble del segundo testimonio del ttulo de propiedad expedido en el marco de lo dispuesto en el art. 570, CPCC y agregado a los autos con anterioridad a la fecha del remate, no autoriza a reclamar la suspensin del procedimiento que en el caso implicara una injustificada postergacin del auto aprobatorio de la venta y de la integracin del precio en el plazo establecido en el art. 581, CPCC. Dentro del rgimen propio de la subasta de inmuebles esa falta de registracin no constituye obstculo a la aprobacin del remate, ni es impedimento para que luego del pago del precio se obtenga la posesin, obtenindose un ttulo regular conforme el trmite del art. 583, CPCC. Hipotticos perjuicios pueden ser plenamente resguardados solicitando la indisponibilidad de los fondos hasta tanto se cumpla la registracin de la segunda copia, y/o de requerir en su caso la suspensin del plazo para escriturar. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 13/10/1998, Horodeski, Teresita A. v. Tokatlian, Miguel A. y otro s/indemnizacin por daos y perjuicios. 479 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 2/11/1999, Consorcio Edificio San Francisco IV v. Mamdjian Clement y otros s/ejecucin de expensas.
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Art. 571. Preferencia para el remate Si el bien estuviere embargado en diversos procesos seguidos contra el ejecutado, la subasta se realizar en el que estuviere ms adelantado en su trmite, con prescindencia de la naturaleza o garantas que tuvieren los crditos. 1. EXISTENCIA DE VARIOS JUICIOS EJECUTIVOS SIMULTNEOS Puede darse el caso de que el deudor tenga ms de un acreedor y que stos hayan iniciado simultneamente procesos ejecutivos y trabado embargos sobre el mismo inmueble que ahora se habr de rematar. Aqu el Cdigo brinda la pauta para determinar en cul de todos esos expedientes se habr de concretar la venta: se deber establecer cul es el trmite ms avanzado y en l se proceder a realizar la subasta481. Cdigo Procesal). Que, de conformidad a lo dispuesto por el art. 584, Cdigo Procesal, es el juez que dispone la subasta, en las circunstancias antedichas, quien levantar todos los embargos e inhibiciones al solo efecto de escriturar, quedando los embargos transferidos al importe del precio. Ser tambin ante ese mismo magistrado donde los beneficiarios de medidas cautelares, sobre el mismo bien, deben hacer valer las preferencias que le correspondan. El mismo deber resolver la prelacin de los distintos crditos. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 5/3/1998, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Brunand, Jos H. s/cobro ejecutivo. Como vimos, el juez habr de comunicar formalmente por oficio a los dems jueces el auto de subasta (art. 569). Es obvio -salvo el caso hipottico de una idntica resolucin simultnea de dos magistrados y un cruce de comunicaciones recprocas- que el juez que lleg a disponer el remate sin haber tenido previa comunicacin de sus colegas de una decisin del mismo tenor adoptada en forma previa habr de ser quien conduzca el proceso en el que tendr lugar la subasta. De todas maneras, podr el deudor (y eventualmente alguno de los acreedores que cuente con informacin suficiente) suministrar este tipo de datos -existencia de otras ejecuciones y estado de las mismas- a los jueces de los procesos en los que se encuentra demandado en forma previa a la comunicacin oficial del art. 569 para que puedan dar cumplimiento a la norma en estudio antes de que exista un auto de subasta.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 3/8/2000, Consorcio Edificio Aniversario v. Angulo, Jorge y otro s/ejecucin de expensas. 481 Que habiendo varios jueces actuando en distintos procesos con posibilidad de disponer la subasta sobre un mismo bien, tendr preferencia para hacerlo aquel en que viese ms adelantado su trmite (art. 571, Cod. Procesal). Que, de conformidad a lo dispuesto por el art. 584 del Cod. Proc., es el juez que dispone la subasta, en las circunstancias antedichas, quien levantar-todos-los embargos e inhibiciones al slo efecto de escriturar, quedando los embargos transferidos al importe del precio. Ser tambin ante ese mismo magistrado donde los beneficiarios de medidas cautelares, sobre el mismo bien, deben hacer valer las preferencias que le correspondan. El mismo deber resolver la prelacin de los distintos crditos. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 5/3/1998, Banco de la pcia. de Buenos Aires c/ Brunand Jos H. s/ C. Ejec..
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Art. 572. Subasta progresiva Si se hubiere dispuesto la venta de varios inmuebles, el juez podr ordenar la subasta en distintas fechas. En este caso, se suspender el o los remates cuando el precio obtenido alcanzare a cubrir el crdito, intereses y costas reclamados. 1. REMATE DE VARIOS INMUEBLES Se trata del supuesto en que la subasta opere sobre ms de un inmueble. Por comprensibles razones de proteccin de los derechos del deudor -buscando no causarle perjuicios innecesarios- es que se dispone el remate de estos bienes en fechas diferentes. De tal modo, a medida que se va avanzando en las ventas se determinar en qu momento el producido es suficiente para cubrir el o los importes adeudados y los gastos causdicos. Llegado a ese punto se detiene el remate por resultar innecesario continuar ms all. Normalmente se trata de una medida que habr de ser dispuesta en el auto que decreta la subasta y tendr que ser debidamente publicitada para que no haya sorpresas respecto de los oferentes. Por lo comn, se habr de disponer la modalidad progresiva de la subasta a pedido de la parte ejecutada ms all de que el juez tambin pueda arbitrarla de oficio si encuentra que ello no perjudica los derechos del acreedor. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 569, Cdigo nacional. No se hace distincin respecto de bienes muebles o inmuebles a estos fines.
Art. 573. Sobreseimiento del juicio Realizada la subasta y antes de pagado el saldo del precio, el ejecutado slo podr liberar los bienes depositando el importe del capital, intereses y costas y una suma, a favor del comprador, equivalente a una vez y media del monto de la sea. 1. LTIMA OCASIN DE RECUPERAR EL INMUEBLE PARA EL DEUDOR El Cdigo Procesal Civil y Comercial contempla aqu la ltima oportunidad que tendr el deudor para recuperar el bien que ha salido a remate.
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En caso de subasta judicial del mismo bien inmueble en dos procesos distintos tramitados en diferente jurisdiccin, aplicando analgicamente la regla de la ejecucin ms avanzada (art. 571, CPC) corresponde conferir primaca al proceso en el que primero se orden la venta forzada, decretando la nulidad de la segunda y ulterior subasta. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 2, 26/8/1999, Cepeda, Ral Ernesto v. Frigorfico Laprida SA s/cobro ejecutivo - embargo preventivo.
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En el caso del art. 573, Cdigo Procesal, se regula la posibilidad que excepcionalmente se concede al ejecutado de liberar los bienes, inmuebles subastados, depositando el importe de la sea oblada por el adquirente ms una suma equivalente al ciento cincuenta por ciento de ella. Esta facultad puede ser ejercitada hasta el momento en que el comprador abona el saldo del precio del remate, bastando que ello haya ocurrido para que el sobreseimiento se torne improcedente, sin que sea menester que hubiere mediado aprobacin judicial de la subasta. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 6/9/1988, Marcos, Manuel y otros v. Hernndez de Garca, Emma s/cobro de pesos. 484 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/9/1976, Dazeo Hnos. y Ca. SA v. Gavensky, Valentn y otros s/apremio - reconstruccin; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 21/9/1989, AADI CAPIF Asociacin Civil Recaudadora v. Casa Victorio s/cobro de pesos [J 14.20975-1]. La legislacin procesal no contiene limitacin alguna que impida que un tercero intervenga liberando los bienes subastados (art. 573, CPC), ms an en el contexto de un ordenamiento general en el que el pago puede ser realizado por un tercero. SCBA, Ac. 48.028, 28/12/1993, AADI CAPIF, Asociacin Civil Recaudadora v. Casa, Victorio y otros s/cobro de pesos. 485 SCBA, Ac. 42.483, 4/7/1989, Torchio, Juan Carlos v. Obrist, Pedro Clemente y otro s/ejecutivo.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 29/8/2000, Rotkegel, Irene v. Wozniak, Roberto s/alimentos. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 14/10/1993, G. de C., L. del C. v. C., D. S. s/alimentos. 488 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 24/10/1991, Barbagelata de Essains, Camila s/sucesin (reconstruccin).
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Si con anterioridad a la subasta judicial decretada en autos no se ha dilucidado la situacin de los ocupantes, los que habran invocado la calidad de inquilinos, segn surge del mandamiento de constatacin, ni habindose dejado constancia en los edictos sobre el carcter y alcance legal de la ocupacin del inmueble por aqullos, que no se agota con la mera constancia de que el bien se halla ocupado, pues debi indicarse con toda exactitud el carcter de la ocupacin (art. 575, Cdigo Procesal), dichas circunstancias conllevan a la procedencia formal del incidente promovido a los fines de esclarecer la cuestin, sin perjuicio de lo que se puede resolver, una vez sustanciado, sobre la admisibilidad del desahucio, pues en definitiva no se trata ahora de ordenar el lanzamiento, sino simplemente de disponer la pertinente sustanciacin para verificar, en su oportunidad, sobre la situacin que invoca el apelante y decidir si la cuestin a resolver excede o no el mbito del art. 588 del ordenamiento adjetivo, en aras de soslayar un dispendio de actividad jurisdiccional y evitar la motorizacin de acciones autnomas que pudieren resultar innecesarias. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/5/1993, Barrios, Irene v. Barragn, Mara Cristina s/cobro hipotecario. La venta judicial de un inmueble traduce la obligacin de entregarlo al comprador y ello, en principio, debe hacerse libre de ocupantes (art. 1409, CCiv.), salvo que como condicin de venta en la resolucin respectiva y posteriormente en los edictos (art. 575, CPC), se hubiera establecido lo contrario. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 1/10/2002, Consorcio Edificio Falucho 1636 v. Gigante, Ester s/ejecucin de expensas. 490 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 6/9/2001, Donati, Jorge Luis v. Izzi, Justino y otra s/ejecucin hipotecaria. 491 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 19/2/2002, Santilln, Lorenzo Hugo v. Sols, Julia Cristina s/cobro ejecutivo.
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Art. 576. Lugar del remate El remate deber realizarse en el lugar donde tramita la ejecucin, o en el de ubicacin del bien segn lo resolviere el juez de acuerdo con las circunstancias del caso. 1. LUGAR DEL REMATE El Cdigo Procesal Civil y Comercial brinda dos opciones respecto de la realizacin de la subasta: donde tramita la ejecucin o donde se encuentra el inmueble. Queda a eleccin del juez de acuerdo con las caractersticas propias de la causa. En muchos casos se ha realizado el acto en dependencias judiciales -a veces del propio juzgado o bien, si la concurrencia es numerosa, en lugares acondicionados al efecto-, en el mismo inmueble a rematar o bien en otros mbitos pero siempre bajo resolucin debidamente fundada. Ello deber ser comunicado indefectiblemente (art. 575) en toda la publicidad -normal y adicional- a los fines de un mejor conocimiento por parte de los oferentes. Se ha resuelto que si bien el art. 576 dispone el lugar del remate, son las circunstancias particulares del caso las que deben ponderarse a fin de decidir definitivamente acerca del mbito donde deben realizarse los bienes, debiendo ser apreciadas prudencialmente por el juzgador495.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 20/2/1997, Respaldo SA v. Capute, Carlos Alberto y otro s/cobro de ejecutivo. 493 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 12/6/2001, Consorcio Copropietarios Edificio Scopus v. lvarez Victorino s/ejecucin de expensas. 494 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 12/6/2001, Balaguer, Francisco y otro v. Frau, Susana Beatriz y otro s/ejecucin hipotecaria. 495 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 2/5/2001, Universal Mschinenfabrik v. Rajmilevich, Maximiliano s/quiebra. Concurso especial.
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Art. 577. Remate fracasado Si fracasare el primer remate por falta de postores, se dispondr otro con la base reducida en un veinticinco por ciento (25%). Si tampoco existieren postores, se ordenar la venta sin limitacin de precio. 1. EFECTIVIDAD DE LAS SUBASTAS Llegado a este punto, el acreedor debe ser desinteresado de manera efectiva. Para ello ha transitado todo un proceso de ejecucin -y quizs uno anterior de conocimientoobteniendo un bien de su deudor sobre el que trab embargo como paso previo a requerir su remate y cobrar finalmente la deuda. Si bien se pretende que la cosa sea vendida de la mejor manera para as satisfacer plenamente al ejecutante, cubrir los gastos causdicos y que aun el propietario del inmueble perciba la diferencia, ello no siempre se logra. De tal modo, esta norma contempla el caso de que el primer remate fracase por falta de postores. Recordemos que esta primera subasta tiene una base de los dos tercios del valor fiscal o de la valuacin pericial (art. 566) siempre que no se haya aumentado la misma a requerimiento de otros acreedores (art. 569). El motivo del fracaso puede consistir en que este monto inicial sea elevado o que simplemente no haya interesados en la compra. Frustrado este acto, la ley autoriza a que se reinicie la diligencia pero ahora con aquella original base reducida un cuarto. Si tampoco as puede concretarse la venta, habr un tercer intento donde el remate comenzar sin base alguna. Estas sucesivas subastas sern dispuestas por el juez ya que el martillero carece de facultades para disponer por s y acto seguido del fracaso del remate por desaparicin del adjudicatario, la celebracin de una segunda subasta, dado que la delegacin que ejerce se agot con la realizacin de la primera as frustrada. Es que es el juez el nico autorizado por el ordenamiento para disponer una nueva venta, debiendo limitarse el martillero a rendirle cuentas del fracaso de la que le fuera encomendada496. Como es de notar, cada vez las condiciones de arranque de la venta sern ms desfavorables a los litigantes, sin embargo quedar en la habilidad profesional del martillero conducir la puja hasta obtener la oferta ms conveniente. Y, en definitiva, se sacrifica la integridad de la percepcin de la acreencia en pos de la celeridad del cumplimiento. Tngase en cuenta que no puede quedar condicionada la subasta a que se den las condiciones que el propietario del bien entiende ptimas. Se ha sostenido que la reduccin de la base de la subasta ordenada en un veinticinco por ciento y la posterior venta sin limitacin de precio previstas en el Cdigo ritual presuponen que el remate publicitado en los trminos del art. 574 del mismo cuerpo legal fracas por falta de postores, hiptesis que habilita nuevas rdenes de remate en esos trminos (una o dos si correspondiere) y que, por ende, no pueden anticiparse en un solo edicto por resultar ello contrario a las previsiones de la ley497. Sin embargo, por otro lado leemos que si bien no es admisible dar a publicidad conjuntamente, en un solo edicto, tanto el primer remate cuanto los restantes previstos en el art. 577 para el caso en que fracase aqul, puesto que la reduccin de la base en un veinticinco por ciento y la posterior venta sin limitacin de precio presuponen una subasta publicada en los trminos del art. 574 del Cdigo de rito, nada impide que el anuncio de los segundo y tercer remates (este ltimo, supeditado al eventual
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 19/4/1995, Palermo, Juan y otro v. Martin, Susana Nlida s/ejecucin hipotecaria. 497 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 15/2/2000, Surez, Lidia Alejandra v. Montini, Eulogio y otros s/ejecucin hipotecaria.
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Art. 578. Comisin del martillero Si el remate se suspendiere, fracasare, o se anulare sin culpa del martillero, el monto de la comisin ser fijado por el juez, de acuerdo con la importancia del trabajo realizado. Si el remate se anulare por culpa del martillero, ste deber reintegrar el importe de la comisin que percibi, dentro de los tres (3) das de notificado de la resolucin que decreta la nulidad. 1. RETRIBUCIN DEL MARTILLERO Los martilleros por su intervencin en la subasta son remunerados. El Cdigo Procesal Civil y Comercial denomina comisin esta retribucin. Existen pautas respecto de estos honorarios en la ley que regula el ejercicio profesional 10973 en su art. 54 donde se discrimina de acuerdo con el tipo de bien objeto del remate. En el expediente, estos honorarios se regularn de acuerdo con las pautas all contenidas y teniendo en cuenta la importancia de los trabajos efectuados (art. 55, ley 10973). Para el caso en que el remate se malogre ya sea por suspensin o anulacin debern fijarse estos estipendios de acuerdo con las tareas efectuadas, utilizando la base arancelaria que hubiere correspondido, en caso de remate realizado (art. 58, ley 10973). Este artculo agrega que tambin se le reembolsarn al martillero los gastos documentados efectuados. Existe abundante jurisprudencia en torno a este tpico499.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 17/4/2001, Bustamante, Liliana y otro v. Sabatini, Juan Pedro s/ejecucin hipotecaria. La decisin que dispuso que en el supuesto de fracasar el primer remate, se efectuase uno nuevo media hora despus con una reduccin de la base en un 25%, y en la hiptesis de malograrse este ltimo, otra subasta con igual intervalo y con una nueva reduccin de igual proporcin, para finalizar con un cuarto remate sucesivo luego de media hora de espera, sin base, va en contra del espritu y los propsitos de la norma del art. 577 del ordenamiento procesal de esta provincia, que contempla la posibilidad de remates sucesivos, pero a condicin de que lo sean en fechas distintas. De otro modo se estara induciendo a los presuntos adquirentes a abstenerse de ofertar con la certeza de que en poco tiempo la venta se efectuara sin base, configurndose as un serio riesgo de afectar el derecho de propiedad del ejecutado, que en caso de concretarse no podr ser salvado mediante la utilizacin de ninguna va procesal. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 12/6/2001, San Miguel, Pedro Mario y otros v. Romero, Julio Arturo y otros s/ejecucin hipotecaria. No es posible inmediatamente de fracasada la segunda subasta por falta de postores, pese a la reduccin de la base en un 25% efectuar un tercer remate sin base el mismo da en que fracas el anterior. Ello contrara el espritu de la norma -art. 577, CPCB- que tiende a preservar la transparencia de las subastas pblicas y evitar todo tipo de cuestionamiento que afecte a quienes resultan adquirentes por va judicial. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 12/8/1999, Miras, Heldo Omar s/sucesin ab intestato. 499 Ni la ley 10973 (art. 58) ni el Cdigo Procesal (art. 578) obligan a sujetarse a ningn tope mnimo para regular a los martilleros actuantes en caso de remate suspendido, fracasado o anulado por causas no imputables al mismo, a lo cual debe agregarse que la regulacin de cualquier perito o interviniente en la causa debe graduar adecuada relacin con la que le corresponda al letrado que la tramitara. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 19/2/1998, Doti, Juan Carlos v. Morichelli, Jorge Omar y otra s/cobro ejecutivo. Los arts. 58, ley 10973 y 578, CPCC no establecen precisiones matemticas para fijar los honorarios del martillero en caso de subasta suspendida sin su culpa; por ende, el tema debe resolverse sobre la base del prudente criterio judicial, a cuyo
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Art. 579. Rendicin de cuentas Los martilleros debern rendir cuentas del remate dentro de los tres (3) das desde realizado. Si as no lo hicieren, sin justa causa, se les impondr una multa que no podr exceder de la mitad de la comisin. 1. OBLIGACIN DEL MARTILLERO Adems de conducirse fielmente respecto de las indicaciones que le suministre el juez de la ejecucin, la ley indica en este artculo una obligacin fundamental del martillero luego de realizada la subasta: la rendicin de cuentas. El remate judicial de inmuebles dar lugar normalmente a un manejo importante de dinero que debe ser expuesto de manera documentada y detallada por el profesional auxiliar de la justicia encargado del mismo. Y ello en tiempo breve ya que no puede demorarse ms la aprobacin de la venta frente al inters del acreedor de cobrar su deuda, del deudor de liberarse del proceso en su contra y del comprador de consolidar la adquisicin del dominio a su respecto. Por eso es que se pauta la entrega de la rendicin documentada de cuentas en el plazo de tres das desde la fecha de la diligencia sancionndose su falta de cumplimiento imputable con una multa que no podr superar la mitad de la comisin que le corresponda por su trabajo500.
efecto el monto del asunto y los trmites efectuados para arribar a la subasta son meras pautas de apreciacin. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 4/5/2000, Capalbo, Rodolfo Jorge v. Fera, Mario y otro s/cobro de honorarios - ordinario. El art. 58, ley 10973 debe conjugarse con la previsin contenida en el art. 578, CPCB que confiere al juzgador facultades para valorar la labor del martillero en caso de suspensin, fracaso o anulacin del remate sin su culpa y en funcin del trabajo realizado. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 8/10/1998, Cabrera, Domingo R. v. Ciani, Carmen y otro s/cobro ejecutivo. Mediando por parte del martillero una serie ininterrumpida de prestaciones encomendadas por la jurisdiccin, las que fracasaron por falta de postores o fueron dejadas sin efecto por decisin no imputable a ese auxiliar, ello genera a su favor un derecho a retribucin. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 27/4/2000, Municipalidad de San Nicols v. SCAC SA y/o quien resulte propietario s/apremio. Si bien se ha suspendido la subasta de bienes muebles por causas no imputables al martillero designado en autos, deviene inviable, a los fines de cuantificar sus honorarios, recalar a ciegas y en forma automtica en la escala porcentual que surge de interpretar armnicamente los arts. 54, inc. b), y 58, ley 10937 (5% al 10%) toda vez que no existe base para la subasta ni elementos objetivos que permitan estimar aproximadamente el valor de los bienes embargados. En ese orden de ideas, el clculo de los estipendios del perito auxiliar habr de vertebrarse a la luz de los principios generales que sienta el art. 578, Cdigo Procesal, sin perjuicio de la ponderacin y mrito que corresponda hacer de la ndole de los bienes afectados y de la importancia econmica del acuerdo celebrado por las partes con miras a agotar la litis. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 22/8/1996, Valladares, Carlos Julio v. Monasterio, Alberto s/ejecutivo.
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Art. 580. Domicilio del comprador El comprador, al suscribir el boleto, deber constituir domicilio en el lugar del asiento del juzgado. Si no lo hiciere, se aplicar la norma del art. 41, en lo pertinente. 1. CARGA DEL COMPRADOR El comprador no es parte del proceso de ejecucin. Sin embargo, desde el momento en que su oferta es la que se acepta en la subasta queda vinculado al trmite con el solo objetivo de lograr que de esa diligencia pueda obtener la transmisin del dominio del bien o bienes adquiridos. De all que se constituya en parte incidental o eventual para el caso en que se adopten medidas en el expediente que afecten ese inters tutelado legalmente (por ejemplo, cuestiones referidas a la validez de la subasta, escrituracin, integracin del precio, etc.). Para ello, el Cdigo Procesal Civil y Comercial le impone la carga de constituir domicilio en el radio del asiento del juzgado ya que ser necesario comunicarse con l para trmites subsiguientes. Ello con ocasin de la firma del boleto de compraventa en el momento del remate. Si no cumple con ello, nacer a su respecto la carga de concurrir todos los das de notificacin ministerio legis a la sede del tribunal a fin de conocer si existen resoluciones que lo involucran. Es funcin del martillero hacer saber al comprador esta circunstancia para que debidamente informado observe la gran conveniencia a su respecto de dejar sealado un domicilio constituido a estos fines. Se ha sostenido que el Cdigo Civil establece que antes de la tradicin de la cosa, el acreedor no adquiere sobre ella ningn derecho real. Luego, el comprador en subasta no tiene relacin alguna ni con el ejecutante ni con el ejecutado ni con el proceso en s, por no ser parte en el mismo. Sus relaciones se rigen por lo establecido en el arts. 580 y ss., CPCC, quedando consolidado su derecho sobre el bien subastado recin con el pago del precio y tradicin del mismo teniendo antes de tal
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Siendo obligacin del martillero de rendir cuentas dentro de los tres das de efectuado el remate, conforme lo establece el art. 579, CPC, no se requiere para ello intimacin previa, sino que automticamente surge la obligacin de depositar el dinero percibido en la subasta dentro del plazo mencionado. La sancin prevista por dicha norma de aplicrsele una multa que puede llegar hasta el cincuenta por ciento de la comisin, no impide la aplicacin de otras medidas como el pago de la actualizacin por depreciacin monetaria por el perodo que demor en depositar el dinero, ms all del trmino legalmente autorizado. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 8/6/1989, Dallo, Hctor A. v. Recalde, Norberto y otro s/ejecucin de alquileres. 501 De conformidad con lo dispuesto por los arts. 563, prr. 2, CPCC, y 69, ley 10973, el martillero deber depositar el importe percibido en la subasta dentro del plazo de tres das desde la fecha del acto, pudiendo el juez, en caso contrario, aplicarle la multa prevista en el art. 579, Ley de Enjuiciamiento Civil. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 24/2/1994, Blanco, Nicolasa Tolentina v. Peroni, Jorge y otros s/daos y perjuicios. 502 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 12/11/1987, Bottero, Hctor L. v. Luca, Ral L. s/cobro ejecutivo.
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Art. 581. Pago del precio Dentro de los cinco (5) das de aprobado el remate, el comprador deber depositar el precio en el Banco de la Provincia de Buenos Aires, a la orden del juez y cuenta de autos. Podr requerir su indisponibilidad hasta que se le otorgue la escritura correspondiente, o se inscriba el bien a su nombre cuando se hubiere prescindido de aqulla, salvo que la demora en la realizacin de estos trmites le fuere imputable. La indisponibilidad no regir respecto de los gastos de escrituracin y pago de impuestos. 1. PAGO DEL PRECIO Realizada la subasta y presentada la rendicin de cuentas documentada por el martillero, el juez dar traslado a las partes de la misma y, una vez vencido el plazo para presentar observaciones, proceder -si corresponde- a la aprobacin del remate. Este auto ser notificado por cdula al comprador (art. 135, inc. 5). La noticia lleva implcita la intimacin legal a que deposite el saldo de precio en el Banco Provincia a la orden del juez y cuenta de autos, ms all de que resulta conveniente que esta previsin se encuentre plasmada expresamente en el texto de la cdula. Tngase en cuenta que en el acto de la subasta se abon la sea y se firm -normalmente- el boleto de compraventa. Ahora, aprobado el remate, se reclama el pago del resto del valor de la cosa. As se ha dicho que la obligacin de abonar el precio por el acreedor adquirente recin nace con la aprobacin del remate. Hasta entonces, la situacin de aqul est supeditada a eventualidades de orden procesal o jurdico que obstan a la compensacin la que slo puede producirse cuando el precio es exigible y ello se suscita con la apuntada aprobacin ya que recin all el comprador est obligado a depositar su importe504. Por eso es que si an no ha mediado aprobacin de la subasta, la declaracin de postor remiso resulta prematura505. En cuanto a los efectos de la subasta judicial, se ha resuelto que los crditos que pesan sobre los bienes comprometidos quedan transferidos al precio obtenido en el remate (arts. 581, 584 y 590). De ah, entonces, que el adquirente tenga derecho a que se le transmita el inmueble libre de toda carga obligacional y privilegio que pudiere derivar de gravmenes, impuestos, tasas, etc., las que, como lgica consecuencia de la venta, pesan a partir de all sobre el monto conseguido en la mentada enajenacin. Y no interesa diferenciar que, en el caso, no quede remanente suficiente o que quien compr la finca lo haya hecho compensando su crdito, pues no por ello deja de revistar como adquirente habiendo desaparecido su acreencia en la medida del precio arribado en el acto pblico506.
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 13/2/1996, Irigoyen, A. v. Barreiro, R. s/ejecucin de honorarios y gastos. 504 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 26/10/2000, Cambios y Turismo Lancaster SA v. Gonzlez, Carlos Hugo s/ejecutivo. 505 Cm. Civ. y Com. Necochea, 8/10/1998, Cerda, Blanca y otros v. Gmez, Florentino y/o quien resulte ocupante s/accin reivindicatoria. 506 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 9/2/2000, Prez, Hernan Saturnino v. Urcola, Francisco Joaqun s/ejecucin hipotecaria. La subasta judicial importa pues, la liquidacin de todos los crditos que pesan sobre
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los bienes, que automticamente quedan transferidos sobre el precio de adquisicin en el remate efectuado con citacin de los acreedores, configurndose lo que en derecho se denomina subrogacin real (arts. 581, 584, 590, CPCC). El bien sale del patrimonio del deudor como consecuencia de la venta e ingresa, en su lugar, el monto pagado, sobre el cual habrn de cobrar los acreedores, quedando consecuentemente aqul, libre de los gravmenes que lo afectaban. El comprador en remate tiene derecho, pues, a que se le transmita el bien adquirido libre de carga obligacional y privilegio alguno derivado de gravmenes, impuestos, tasas, expensas comunes, etc. que existieran a la fecha en que adquiere la posesin, debiendo citarse a esos acreedores, previo a la subasta, para que hagan valer sus derechos exclusivamente, sobre el precio pagado. Esto no quiere decir que tales crditos se extingan totalmente, sino que slo se cancelan respecto del adquirente en el remate judicial, sin perjuicio de que sus titulares puedan reclamar el saldo insoluto al anterior propietario. Es que si ni la hipoteca -que es uno de los ms fuertes privilegios en nuestro sistema legal- extiende sus efectos sobre el patrimonio del comprador en subasta judicial y se extingue sobre el bien para gravitar unidamente sobre el precio obtenido (art. 3196, CCiv.), con mayor razn debe ocurrir lo mismo con las obligaciones reales o propter rem. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 22/10/1998, Castelli, Ricardo Ernesto v. Yakowsky, Enrique y otra s/cobro ejecutivo. Vendido judicialmente un bien, se produce una suerte de concurso, donde todos los acreedores (embargantes, hipotecarios, por impuestos, tasas, etc.) concurren a cobrar sus acreencias sobre el precio obtenido (arts. 581, in fine, 584, in fine, Cdigo Procesal), en el orden de preferencia que, a tal efecto, les ha concedido la ley a cada uno de ellos (arts. 3879, inc. 2, 3880, inc. 5, 3900, 3918, 3920, 3921 y concs., CCiv., 218 y 590, Cdigo Procesal). Ello implica que el bien de que se trata sale del patrimonio del deudor como consecuencia de su venta e ingresa, en su lugar, el monto obtenido en la subasta, sobre el cual habrn de cobrar los acreedores, quedando en principio dicho bien libre de los gravmenes y deudas que lo afectaban, sin perjuicio de la especial situacin que pueda darse con relacin a las deudas por expensas comunes correspondientes a inmuebles sujetos al rgimen de la ley 13512 . Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/12/2000, Begue, Gastn Federico v. Spiritini, Mabel Norma s/cobro hipotecario. 507 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 31/8/2000, Albertella, Lilian v. Blitzman, Mario s/ejecutivo.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 28/9/2000, Consorcio San Jos II v. Bustrowicz, Bendicin s/ejecucin de expensas. 509 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 10/3/1994, Paterno, M. v. Ozan, R. H. s/cumplimiento obligacin de escriturar. 510 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 26/3/1998, Taich, Eduardo Daniel (quiebra) s/incidente dilucidacin adquirente.
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Art. 583. Escrituracin La escritura de protocolizacin de las actuaciones ser extendida por el escribano sin que sea necesaria la comparecencia del ejecutado. 1. PROTOCOLIZACIN DE LAS DILIGENCIAS Concluida la subasta, aprobadas las cuentas presentadas, pagado el saldo de precio y entregada la posesin del bien queda perfeccionada la venta judicial tal como reza el art. 586. De all que no sea necesaria -por definicin- otra medida ms. El art. 1184, CCiv. en su prrafo inicial establece como excepcin a la carga impuesta en sus incisos posteriores que no se requiere la escritura en la transmisin de bienes inmuebles derivada de una subasta pblica tornndose suficiente para la inscripcin en el Registro de la Propiedad Inmueble el testimonio ordenado por el juez con los recaudos pertinentes, sin perjuicio de la protocolizacin a que hace referencia el art. 583 del ordenamiento procesal en caso de optarse por tal va511. El Registro de la Propiedad habr de tomar cuenta de esta transmisin de dominio a partir de las constancias pertinentes de la causa certificadas por el actuario y remitidas como parte del oficio judicial que ordena la inscripcin respectiva. Sin embargo, la ley contempla que en inters del comprador se protocolice lo actuado 512 para as poder contar con un ttulo de dominio que facilite aquella inscripcin y tambin gestiones administrativas y -en general- permitir que el comprador tenga la custodia de una constancia de todo lo acontecido frente a la eventualidad de que se destruyan las actuaciones judiciales. La ley indica que la actuacin del escribano se desarrollar sin necesidad de que comparezca el ejecutado. Ello es natural desde el momento que se limitar a reflejar actos procesales que determinaron la transmisin dominial por subasta judicial, acto en el que nada tuvo que ver la voluntad del deudor. Respecto de los gastos que esta tarea irrogue, se ha dicho que en los casos en los que el adquirente opta por la escrituracin prevista en el art. 583, no est obligado a soportar los gastos de este tipo que corresponden al vendedor, ya que de lo contrario la indisponibilidad de fondos a que se refiere la norma del art. 581 in fine carecera de sentido entendindose que en ese supuesto son a cargo del ejecutado los gastos que correspondan al vendedor, no as los que estn a cargo del comprador. Por las mismas razones, cuando el adquirente elige el procedimiento de inscripcin tampoco est obligado a afrontar esos gastos que competen al vendedor-deudor. La interpretacin en contrario entrara en pugna con la disposicin del art. 581 in fine. No puede pretenderse que el comprador soporte los gastos de inscripcin para luego cobrarlos al deudor ejecutado -mxime cuando ste no ha desarrollado en el sub lite actividad procesal alguna- porque la indisponibilidad que precepta el art. 581 no es en beneficio del actor ejecutante, sino que responde a la circunstancia de que, tratndose en
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 17/6/1999, Dorigo, Juan v. Valovits, Lorena Jaquelina s/cobro ejecutivo. Tratndose en el sub lite de un supuesto en el que el comprador en pblica subasta ha manifestado que proceder a inscribir el bien directamente a su nombre en el Registro de la Propiedad, sin utilizar la opcin prevista en el art. 583, Cdigo Procesal, se torna inadmisible que los gastos que deban realizarse se le impongan en forma personal al acreedor hipotecario, toda vez que ellos deben ser afrontados con los fondos depositados en autos. Es que siendo el vendedor quien tiene la obligacin de entregar al comprador la cosa vendida cargando con los gastos que se devenguen por tal causa, en el supuesto de compra en pblica subasta dichos gastos deben imponerse al ejecutado, pues lo contrario importara un enriquecimiento sin causa, perjudicndose al comprador lo cual no sera equitativo. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 1/7/1999, Niro, Alejandro v. Oliveira, Jess Bernardino s/cobro hipotecario. 512 El contenido de la escritura de protocolizacin prevista por el art. 583, CPC, no es otra cosa que el agrupamiento fsico, en un instrumento notarial nico, de los elementos urgentes de la causa que constituyen los antecedentes de la adquisicin, y permiten el cumplimiento de los recaudos necesarios para su registracin. Por el contrario, debe entenderse por escritura pblica el documento matriz que contiene y configura la celebracin de un acto o negocio jurdico. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 14/11/1996, Javes de Leitman, Rosa y otra v. Karl y Artj Meinrad y otro s/escrituracin.
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Art. 584. Levantamiento de medidas precautorias Los embargos e inhibiciones se levantarn al solo efecto de escriturar, con citacin de los jueces que los decretaron. Una vez escriturado el bien, sin otro trmite, esas medidas se levantarn definitivamente, si fuere procedente, con la presentacin del testimonio para su inscripcin en el Registro de la Propiedad. Los embargos quedarn transferidos al importe del precio. 1. INSCRIPCIN DE LA TRANSMISIN DOMINIAL La venta por subasta de un inmueble implica la existencia de gravmenes trabados previamente a su respecto en el trmite ejecutivo precedente. En ciertos casos habr ms de un embargo, dispuestos ellos por el mismo o ms de un juez. En estas hiptesis, ser necesario proceder al levantamiento de estas medidas para poder escriturar libre de gravmenes. A tal fin, el magistrado de la subasta dispondr esta medida comunicando la decisin de dejarlas sin efecto al Registro de la Propiedad mediante oficios y as el escribano podr obtener un certificado de dominio donde conste la inexistencia de estos gravmenes en el momento previo a la protocolizacin. La facultad que el art. 584 confiere al juez para levantar todas las medidas precautorias es de alcance restringido y no tiene aplicacin fuera de los supuestos de cumplimiento de la sentencia de remate en juicio ejecutivo, en orden a que tal atribucin es complementaria de la comunicacin exigida por el art. 569 del mismo Cdigo515. Este levantamiento a los fines de la escrituracin debe ser hecho con comunicacin a los restantes jueces embargantes para que conozcan la disposicin y puedan efectuar las observaciones que crean necesarias. Luego de la escrituracin, las medidas se levantarn en forma definitiva si fuere procedente protegindose los intereses de los acreedores al transferirse esos gravmenes -embargos- sobre las sumas correspondientes al precio depositadas en el Banco de la Provincia a disposicin del juez de la causa. Se ha dicho que la subasta judicial importa, pues, la liquidacin de todos los crditos que pesan sobre los bienes que automticamente quedan transferidos sobre el precio de adquisicin en el remate
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 17/9/1998, Rimasa, Amelia v. Campos, Alejandro s/ejecucin hipotecaria. 514 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/4/1999, Del Bueno, Roberto v. Corigliano, Norma s/ejecucin hipotecaria. 515 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 30/12/1996, Banco de Crdito Argentino v. Salvi, Marta B. s/secuestro prendario.
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Art. 585. Postor remiso Cuando por culpa del postor a quien se hubiesen adjudicado los bienes, la venta no se formalizare, se ordenar un nuevo remate, en los trminos del art. 577. Dicho postor ser responsable de la disminucin del precio que se obtuviere en la segunda subasta, de los intereses acrecidos y de las costas causadas con ese motivo. El cobro del importe que resultare tramitar, previa liquidacin, por el procedimiento de ejecucin de sentencia, quedando embargadas a ese efecto las sumas que hubiere entregado. 1. CULPA DEL COMPRADOR Esta norma contempla la hiptesis de que la subasta se frustre ya no por falta de postores o culpa del martillero sino por incumplimiento de algunas de las cargas del postor que result victorioso en la puja. La ley no ejemplifica cules pueden ser los casos concretos de culpa de postor remiso ya que deja a la ponderacin del magistrado determinar si se configur o no tal circunstancia, su origen y la entidad de la misma a los efectos de aplicar la sancin que aqu tambin viene prevista. Malograda la subasta por esta razn -establecida por el juez- se habr de ordenar un nuevo remate siguiendo las pautas del art. 577 a cuya nota remitimos. Dado que aqu operar una reduccin de la base en un cuarto, el postor culpable deber cargar con esa disminucin as como de los intereses acrecidos durante la demora del proceso motivada por su conducta as como con las costas que genere toda esta actividad procesal suplementaria. Ser necesario efectuar una liquidacin de estos rubros -aplicndose en lo pertinente las pautas de los arts. 501 y 502 - y una vez aprobada se har efectiva respecto del obligado mediante un proceso de ejecucin de sentencias. La ley expresamente seala que si este postor entreg alguna suma de dinero -sea por ejemplo- la misma quedar automticamente embargada a las resultas del aludido cobro compulsivo a su respecto. Si la satisfaccin de los perjuicios injustamente causados que deriva de la frustracin de la subasta surge de la resolucin judicial dictada a raz del incumplimiento del postor remiso, corresponde aplicar a dicha ejecucin forzada el plazo de prescripcin de diez aos previsto por el art. 4023, CCiv. pues no se trata de un supuesto de responsabilidad extracontractual o aquiliana, sino de una
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 22/10/1998, Castelli, Ricardo Ernesto v. Yakowsky, Enrique y otra s/cobro ejecutivo.
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Art. 586. Perfeccionamiento de la venta Despus de aprobado el remate, la venta judicial slo quedar perfeccionada una vez pagado el precio o la parte que correspondiere si se hubieren otorgado facilidades, y luego de realizada la tradicin del bien a favor del comprador. 1. PERFECCIONAMIENTO DE LA TRANSMISIN DE DOMINIO La ley habla de venta; sin embargo, la transmisin de dominio que opera luego de un remate judicial dista mucho del concepto tcnico de compraventa del Cdigo Civil. La gran diferencia estar dada por la naturaleza forzosa de la subasta, factor excluido de la consensualidad de los pactos entre partes que caracteriza a los contratos como el citado. Ms all de eso, esta norma indica en qu momento se habr de perfeccionar la venta judicial y a partir de la cual se tornar -por regla- irrevocable. Se deben dar varios supuestos como son la aprobacin del remate, el pago del precio total (salvo que se haya convenido otra modalidad) y la tradicin del bien a favor del comprador519. Como vimos, por la especial naturaleza del remate que importa un contralor judicial permanente de todos y cada uno de los pasos desarrollados y reflejados en constancias de un expediente judicial -documento pblico- y que culminarn con la transmisin dominial, es que no resulta necesaria aqu la intervencin de escribano, ms all de que se protocolicen las actuaciones para que el comprador pueda contar con un documento que facilite el trfico inmobiliario (ver nota al art. 583). Respecto de la inscripcin en el Registro de la Propiedad, ello ser ordenado por el juez ms all de que a los fines del conocimiento del acto por terceros, la subasta contempla su propia forma de publicidad que es la va edictal.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/5/2002, Banco Francs SA s/incidente de indemnizacin. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 3/5/1996, Banco Quilmes v. Sanive SRL, Estayno Quillermo y otro s/ejecucin. 519 La consolidacin del dominio a favor del adquirente se materializa, en supuestos de subasta judicial, por medio de la aprobacin del remate, pago del precio y entrega de la posesin, siendo a partir de la realizacin de esos actos el titular incuestionable del bien. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 5/2/2002, Consorcio Edificio Albardon II v. Schoor, Ernesto R. s/ejecucin de expensas. En los casos de subasta judicial se logra el perfeccionamiento de la transmisin del dominio con el pago del precio y la toma de posesin del bien, previo dictado del auto aprobatorio del remate. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 1/10/2002, Luengo de Baleani, Faustina I. v. Albornoz, Enrique E. y otro s/cobro ejecutivo - alquileres. La venta en subasta judicial se perfecciona, sin necesidad de escritura pblica, una vez pagado el precio (o la parte que correspondiere) y luego de realizada la tradicin, la cual tiene lugar al otorgarse judicialmente al adquirente la posesin del bien (art. 586, CPCC). Antes de la tradicin no se adquiere ningn derecho real (art. 577, CCiv.), quedando desde ese momento consolidado el dominio sobre el inmueble. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 26/9/2000, Pisano, Marta Beatriz y otros v. Confeggi, Roberto Osvaldo y otros s/ejecucin hipotecaria.
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Art. 587. Nulidad de la subasta La nulidad de la subasta podr plantearse hasta cinco (5) das despus de realizada. Del pedido se conferir traslado por igual plazo a las partes, al martillero y al adjudicatario. 1. INVALIDEZ DE LA SUBASTA La ley protege los intereses de ambas partes hasta el ltimo momento. Es decir, si aparecen vicios que invalidan la subasta realizada, tanto ejecutante como ejecutado podrn plantearlos hasta cinco das de realizado el remate. Como siempre, siguiendo la teora de las nulidades procesales, se deber tratar de un defecto grave con perjuicio evidente para quien lo lleva ante los tribunales. En el escrito deber indicarse en qu consiste el mismo y cul es el perjuicio concreto que causa, ms all de que aqu habr siempre un perjuicio genrico cual es la prdida de un bien por una medida compulsiva edificada sobre bases irregulares para el demandado y la insatisfaccin de su crdito por las mismas razones para el actor, todo ello con grave mengua del derecho de propiedad y debido proceso (arts. 17 y 18, CN). El Cdigo Procesal Civil y Comercial exige diligencia de las partes quienes debern estar pendientes de la forma en que se desarrollan los prolegmenos y el acto mismo del remate ya que de su resultado sobrevendrn importantes consecuencias patrimoniales tanto respecto del actor como del demandado. El juez se limitar a emitir el auto de remate donde se indica entre otras cosas la fecha de realizacin -tambin incluida en los edictos-. Si no sufre postergaciones, en ese momento tendr lugar la subasta y desde el mismo correr el plazo de cinco das mentado. Se ha sostenido que el art. 587 ubica en el momento de realizacin de la subasta el comienzo del plazo para impugnarla. El precepto, que implica un apartamiento de la norma general contenida en el art. 170, se apoya en dos razones. La primera radica en la publicidad de la subasta. Si bien los edictos que han de publicarse conforme a los arts. 559 y 574 instrumentan ante todo, un medio de propaganda para procurar la afluencia de compradores, constituyen tambin una forma de notificacin, un medio de anoticiar a todos los interesados. En segundo lugar, el art. 587 concreta el principio de la convalidacin en forma ms aguda, o si se quiere, en forma ms estricta. Se pretende otorgar mayor firmeza y seriedad a la subasta judicial520. Tambin se ha dicho que siendo la subasta judicial un acto complejo y encadenado, las alegaciones de nulidad contra ella podrn plantearse, en principio, hasta cinco das despus de realizada, como reza el art. 587 del ordenamiento procesal, ya que en virtud del sealado carcter de acto procesal, el rgimen de su nulidad est dado no slo por dicho art. 587, sino tambin por las normas generales de los arts. 169 a 171 del mismo cuerpo legal, de modo que si el vicio que se imputa afecta a uno de los actos cronolgicamente anteriores al de la realizacin misma del remate, el plazo para denunciarlo se computa a partir del conocimiento que se tenga de dicho acto (art. 170, ap. 2), y slo en el supuesto de que el conocimiento no se hubiere operado legalmente antes de la concrecin del remate, el trmino corre a partir del momento sealado por el art. 587, ley procesal. As entonces, como el incidente de nulidad procesal debe promoverse dentro del plazo de cinco das subsiguientes al conocimiento del acto (art. 170, Cdigo Procesal), la nulidad de la subasta slo se introduce tempestivamente dentro de los cinco das de realizada. Por lo tanto, mientras que como principio general el plazo para plantear nulidades comienza a correr desde el conocimiento del acto supuestamente viciado, en el caso de la subasta el punto de partida se encuentra, por regla, en el momento de la celebracin del acto521.
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Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 25/8/1987, Pico, Luis v. Aprilia SA s/cobro de pesos. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 31/5/2002, Banco Credicoop Ltdo. v. Radicena, Alfredo Antonio s/cobro hipotecario. En forma preliminar, cabe puntualizar que si el vicio que se imputa a una subasta judicial afecta a los actos cronolgicamente anteriores al de la realizacin misma del remate, el plazo para denunciarlo
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Art. 588. Desocupacin de inmuebles No proceder el desalojo de los ocupantes del inmueble subastado hasta tanto no se hubiere pagado el saldo del precio y hecho la tradicin. Las cuestiones que se suscitaren con motivo de la desocupacin del inmueble se sustanciarn por el trmite de los incidentes. 1. INMUEBLES OCUPADOS La ley condiciona toda accin destinada al desalojo de los ocupantes del inmueble rematado al pago de saldo de precio y la efectiva tradicin. Esto es, presupone una venta judicial perfeccionada. Se entiende que antes no existe un inters ni un perjuicio suficiente que motorice una pretensin de lanzamiento de los ocupantes del bien.
se computa a partir del conocimiento que se tenga de dicho acto (arg. art. 170, ap. 2, CPCC), y slo en el supuesto de que tal conocimiento no se hubiere operado, se contar desde la fecha de realizacin de la subasta, conforme lo edicta el art. 587 del citado ordenamiento legal (doct. arts. 170, 587, CPCC). Vale decir, que el precitado art. 587, CPCC -que establece el plazo para solicitar la nulidad de la subasta-, no resulta de aplicacin para casos en los que el cuestionamiento se dirige a actos anteriores a la misma, desde que a su respecto, s rige el trmino comprendido entre el conocimiento del acto viciado y el quinto da posterior; habida cuenta de que, en caso contrario, se otorgara al incidentista una desigual facultad de plantear la nulidad en un trmino superior al que rige en forma genrica, basada en un criterio desechado por nuestro Superior Tribunal Provincial, consistente en una interpretacin desarticulada del plexo normativo. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 15/6/2001, Consorcio de copropietarios edificio Alsina 162/170 v. Maganetti, Juan s/cobro ejecutivo. 522 No puede hablarse de precio vil si el inmueble fue vendido en un importe superior al establecido como base para el segundo remate. En todo caso, si el ahora nulidicente consideraba que esta ltima era muy baja debi cuestionar el decreto de venta donde se lo estableci, ya que la va del art. 587, CPCB resulta improcedente para tal fin. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 21/9/1999, Trueba, Ral y otro v. Miguens Piran, Mara Ins s/ejecucin hipotecaria. Los vicios anteriores al acto de remate en si, no pueden ser cuestionados por la va del art. 587, Cdigo Procesal. Este precepto fija el plazo para la presentacin de pedidos de nulidad que se vinculen con vicios acaecidos en el acto mismo de remate, pues todas las irregularidades anteriores deben cuestionarse dentro de los cinco das de conocidas, de acuerdo con el principio general sentado en el art. 170, Cdigo cit.. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 15/8/2000, Banco Liniers Sudamericano v. Bugiolachi, Ricardo s/ejecucin.
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Art. 589. Liquidacin, pago y fianza Cuando el ejecutante no presentare la liquidacin del capital, intereses y costas dentro de los cinco (5) das contados desde que se pag el precio, o desde la aprobacin del remate, en su caso, podr hacerlo el ejecutado. El juez resolver, previo traslado a la otra parte. Aprobada la liquidacin, se dispondr el pago al acreedor. Si el ejecutado lo pidiere, el ejecutante deber prestar fianza para percibir el capital y sus intereses. Dicha fianza quedar cancelada, sin que se requiera declaracin expresa, si el deudor
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A la posesin del inmueble adquirido puede arribarse sin tropiezo alguno, pero puede darse el supuesto en que hallndose ocupado por terceros el inmueble comprado en venta forzosa, quien o quienes all se encontraren la resistan, en cuyo caso la desocupacin del mismo debe ser encauzada por la va procesal que el art. 588, CPCC establece. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 7/4/1998, Audisio, Ricardo C. v. Rodrguez de Lasalle, Blanca s/ejecucin hipotecaria. 524 A la luz de lo previsto por el art. 588, CPC debe interpretarse, como principio general, que la va normal y adecuada para sustanciar la pretensin de desahucio de los ocupantes del bien subastado, ha de ser la de los incidentes (arts. 175 y ss., CPC). En efecto, si se respeta la bilateralidad y se da razonable oportunidad de defensa al ocupante, nada impide que se recurra a la solucin que prev el art. 588 del ordenamiento ritual, para dilucidar las cuestiones que se suscitan en la desocupacin del inmueble subastado y en cuanto el debate no desborde el marco cognoscitivo de la va incidental que, en la mayora de los casos, servir para desbaratar expedientes al margen de la lealtad procesal, que van en desmedro de la seriedad del quehacer jurisdiccional. Si el tercero ostenta ttulos suficientes e idneos que hacen imposible el desahucio, quedar cerrado el camino y toda controversia sobre el mejor derecho a la ocupacin deber postergarse para su dilucidacin con la amplitud de debate que caracteriza al juicio ordinario o el proceso especial de desalojo. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 26/2/1998, Fioriti, Filomena Noem v. Chiariti, Vctor y otra s/incidente de desocupacin en autos `Gispert s/incidente ejecucin honorarios. El art. 3936, CCiv., modificado por ley 24441, establece que las legislaciones locales dispondrn el rgimen procesal de la ejecucin judicial de la garanta hipotecara, conforme a las siguientes pautas:...e) si fuera solicitado por el acreedor, el juez decretar el desalojo del inmueble antes del remate. Esta disposicin, no slo no ha sido recepcionada en nuestra legislacin procesal, sino que contrariamente a ello, el art. 588, Cdigo Procesal establece expresamente que no proceder el desalojo de los ocupantes del inmueble subastado hasta tanto no se hubiere pagado el saldo del precio y hecho la tradicin. Ms an determina que `Las cuestiones que se suscitaren con motivo de la desocupacin del inmueble se sustanciarn por el trmite de los incidentes, en el que obviamente, deben ser escuchados todos los interesados. Consecuentemente queda evidenciado que la intempestiva decisin de decretar el lanzamiento de los ocupantes del inmueble hipotecado, a quienes se soslay, violndose su derecho de defensa en juicio, no se ajusta a derecho. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 12/7/1996, Martinoli, Roberto Oscar s/incidente de nulidad.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 15/5/2001, Contar SA v. Ovejero, Juan Carlos s/ejecucin. Si bien es cierto que aun cuando no existan fondos depositados, los arts. 557 y 589, CPCC no vedan la presentacin de liquidaciones, no lo es menos que stas slo pueden practicarse cuando sean eficaces para generar a favor del peticionario algn derecho cuya existencia se encuentre supeditada a la realizacin de dicho acto procesal. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 9/12/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Barragn, Nstor Rufino s/apremio. Las sumas que el vencedor haya debido afrontar en concepto de sellados u otros gravmenes impositivos para obtener el diligenciamiento de certificados y oficios quedan comprendidos en la condena en costas, motivo por el cual dichos desembolsos, debidamente acreditados, deben incluirse en la liquidacin pertinente. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/12/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Scotto Wis, Enrique s/expropiacin inversa. 526 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 1/2/2000, Seguir SRL v. Hurtado, Mara Estela s/cobro ejecutivo. 527 La fianza establecida en el art. 589, CPCC slo puede exigirse una vez aprobada la liquidacin y como requisito previo a la extraccin de fondos para el pago de su importe, pero nunca antes del cumplimiento de la sentencia de remate. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 18/7/2002, Melita, Ana Mara v. Brolese, Carlos E. s/cobro ejecutivo.
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Art. 590. Preferencias Mientras el ejecutante no est totalmente desinteresado, las sumas depositadas no podrn aplicarse a otro destino, salvo que se tratare de las costas de la ejecucin, o del pago de otro acreedor preferente o privilegiado. Los gastos causados por el deudor para su defensa no tendrn en ningn caso, prelacin. El defensor de ausentes no podr cobrar honorarios al ejecutado por su intervencin. 1. ORDEN DE PAGO Del dinero existente en la cuenta a la orden del juez slo podr hacerse pago al acreedor de acuerdo con la liquidacin aprobada (art. 589) y hasta tanto ste no perciba todo lo que se le adeuda no podr el juez autorizar un pago con destino diferente. Ello -siguiendo las pautas genricas de los privilegios- a excepcin de los gastos causdicos528 y de las acreencias privilegiadas (embargos o hipotecas anteriores, etc.). La cuestin de los privilegios no puede anticiparse en el tiempo al conflicto concreto entre acreedores. Es decir que debe sustanciarse -o por lo menos resolverse- cuando existan fondos depositados y stos sean insuficientes para cubrir la totalidad de las pretensiones creditorias. Sera abstracto e inoficioso entrar a considerar el orden de los privilegios antes de haberse subastado la cosa o cuando se ignora todava si sta llegar en definitiva a venderse y cul ser el precio a obtener, motivo por el cual la resolucin apelada en cuanto declara que las deudas de impuestos, tasas y contribuciones son de pago preferente resulta prematura, por cuanto implica resolver en forma anticipada la cuestin de las preferencias529. Se ha resuelto que nuestro Cdigo Civil, siguiendo la orientacin del sistema latino, ha otorgado a los gastos de justicia -entre ellos los honorarios- un privilegio de carcter general que recae sobre la totalidad de los bienes muebles o inmuebles del deudor. Asimismo, la ley determina claramente en el art. 3111, Cdigo citado, que las costas y gastos participan como accesorios del crdito principal, de las seguridades hipotecarias constituidas para ste, teniendo adems los gastos de justicia conforme el art. 3900 del plexo normativo de mencin, preeminencia sobre todos los dems privilegios sin exclusin alguna, y las costas judiciales generadas en la ejecucin de la hipoteca tienen privilegio aun sobre sta. Por su parte, el art. 590, Cdigo Procesal, concede preferencia sobre las sumas depositadas al cobro de las costas de la ejecucin, aun con relacin al crdito del ejecutante. En razn de lo expuesto, resulta excesivo requerir a los letrados apelantes la ejecucin de su acreencia por honorarios, habiendo fondos depositados en la causa530. Se seala que las erogaciones del ejecutado para afrontar su defensa no tendrn la prioridad aludida y se veda al defensor oficial el cobro de honorarios a ste por su intervencin. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 590, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
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Las sumas abonadas a ttulo de gastos para la realizacin de la subasta, integran el concepto de costas y corresponden sean satisfechas por el ejecutado. Cm. Civ. y Com. Pergamino, 6/2/1996, Agricultores Federados Arg. SCL v. Monthieu, Luis A. s/concurso especial hipotecario. Como el letrado del litigante vencedor en costas contra la parte demandada puede reclamar al vencido el importe de sus honorarios, este crdito representa el de un verdadero acreedor que est comprendido dentro del concepto de gastos de justicia (arts. 3879, inc. 1, y 3900, CCiv., 68, Cdigo Procesal), que se cobra antes que todo otro acreedor. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 31/10/1995, Gimnez, Luisa v. Gutirrez, Julio s/daos y perjuicios. 529 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/10/2001, Consorcio de Propietarios de Villa Elisa v. Savarese, Juan Carlos s/cobro ejecutivo de expensas. 530 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 14/12/1995, Gruska, Enrique v. Vera, Silvio O. y otro s/ejecucin hipotecaria.
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Art. 591. Recursos Son inapelables, por el ejecutado, las resoluciones que se dictaren durante el trmite del cumplimiento de la sentencia de remate. 1. APELABILIDAD Caracteriza este tramo del proceso ejecutivo -el de cumplimiento de la sentencia de remate- su celeridad para lo cual se habrn de restringir las posibilidades de interponer recursos de apelacin contra las resoluciones que se vayan dictando. Aqu se consagra la regla de la inapelabilidad respecto del ejecutado. Se ha dicho que las resoluciones que se dictan durante el cumplimiento de la sentencia de remate, una vez que queda consentida o ejecutoriada la resolucin que manda llevar adelante la ejecucin, estn alcanzadas por la regla de inapelabilidad que en forma general y expresa consagra, respecto del ejecutado, el art. 591 del ordenamiento procesal531. Ello a excepcin de que el juez resuelva planteos ajenos a los propios del desarrollo de la subasta. La restriccin que pauta esta manda debe ser entendida en un sentido que armonice con la garanta constitucional de la defensa en juicio. El principio de inapelabilidad para el ejecutado que sienta la norma del art. 591, Cdigo Procesal, cede cuando se trata de decisiones sobre peticiones que revelan cierta autonoma con relacin al estricto trmite del juicio, como los referidos, entre otros supuestos, a perjuicios irreparables vinculados a la invalidez de las actuaciones, a la nulidad de la subasta532. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 560, Cdigo nacional. Se establecen excepciones a la inapelabilidad sentada. Son apelables las resoluciones que se refieran a cuestiones que no pueden ser llevadas al juicio ordinario posterior, a las que debiendo ser objeto de ese proceso de conocimiento no obstante fueron debatidas en la etapa de cumplimiento de la sentencia por haber asentido el ejecutante, a las que se relacionen con el reconocimiento del carcter de parte y en los casos de los arts. 554, inc. 4) y 591, prrs. 1 y 2.
Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 3/7/2001, Viale, Anbal Nicols v. Snchez, Rubn Nicols s/ejecucin prendaria. La resolucin dictada en plena etapa de cumplimiento de la sentencia recurrida por el ejecutado en orden a lo normado por el art. 591, CPCC deviene inapelable. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 28/12/2000, Delton SACIF v. Fernndez, Manuel Joaqun y otra s/ejecucin hipotecaria. 532 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 31/5/2002, Banco Credicoop Ltdo. v. Radicena, Alfredo Antonio s/cobro hipotecario. Las resoluciones dictadas durante el cumplimiento de la sentencia de remate estn alcanzadas por la regla de la inaplicabilidad que en forma general y expresa consagra, respecto del ejecutado, el art. 591, Cdigo Procesal. Sin embargo, en tal restriccin apelatoria no deben entenderse comprendidas las cuestiones ajenas al marco habitual de las ejecuciones, o las resoluciones que por ser definitivas producen un agravio insusceptible de ser enmendado en juicio posterior. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 3/10/2002, Consorcio de Propietarios de calle 53 nro. 754 La Plata v. Garassino, Norma B. s/cobro ejecutivo de expensas. En mrito a la necesaria celeridad de su tramitacin y especial naturaleza asistencial, en el juicio por alimentos la recurribilidad en principio est slo prevista para la sentencia (art. 644, Cdigo Procesal). Sin embargo, frente a determinadas circunstancias que exceden el trmite normal del proceso de ejecucin de alimentos, no puede desconocerse al agraviado la posibilidad de alzarse precisamente por tratarse de cuestiones que podran no ser reparables ulteriormente (arg. arts. 551 y 591, Cdigo Procesal). Sobre la base de lo expuesto debe considerarse ajena a la restriccin recursiva que edicta del art. 644, cit., la resolucin por la cual se desestima un pedido de levantamiento de embargo con directa gravitacin sobre la regularidad de la subasta ordenada pues se trata de una cuestin que excede los trmites ordinarios de ejecucin. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 7/11/2002, Senz, Anah Graciela v. Lovero, Osvaldo Julio s/alimentos.
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TTULO III - EJECUCIONES ESPECIALES CAPTULO I - Disposiciones generales Art. 593. Ttulos que las autorizan Los ttulos que autorizan las ejecuciones especiales slo sern aquellos que se mencionan expresamente en este Cdigo o en otras leyes. 1. EJECUCIONES ESPECIALES. TTULOS IDNEOS El Cdigo Procesal Civil y Comercial contempla en este tramo el rgimen de las ejecuciones especiales. Se trata de pretensiones ejecutivas basadas en ciertos ttulos a los que la ley brinda un trato preferencial desde el momento en que la va judicial a travs de los cuales se har efectiva la realizacin de los bienes involucrados con el objeto de satisfacer rpidamente la acreencia respectiva ser an ms sencilla y clere que la del juicio ejecutivo comn. En este cuerpo normativo se alude a dos ttulos que dan lugar a estos procesos: la garanta hipotecaria y la prendaria. Sin embargo esta manda admite que otras leyes establezcan la existencia de ttulos que justifiquen ejecuciones especiales.
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El hecho de que una peticin sea desestimada en la Alzada no es suficiente, por s solo para que automticamente corresponda la imposicin de la multa prevista por el art. 592, CPC, caso contrario se estara coartando el legtimo derecho de disentir jurdicamente, afectando el derecho de defensa consagrado por el art. 18, CN. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 4/7/1996, Vaher SA v. Posse Mederos, Juan Jos s/cobro ejecutivo; 1/12/2000, Muratore, Carlos v. Allimonakis, carlos s/ejecucin de alquileres. 534 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 4/6/1996, Ocral SA v. Biocca, Daniel s/ejecutivo.
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Art. 594. Reglas aplicables En las ejecuciones especiales se observar el procedimiento establecido para el juicio ejecutivo, con las siguientes modificaciones: 1) Slo procedern las excepciones previstas en el captulo siguiente; 2) No se admitir prueba que deba rendirse fuera del lugar del asiento del juzgado, salvo que el juez, de acuerdo con las circunstancias, lo considerara imprescindible, en cuyo caso fijar el plazo dentro del cual deber producirse. 1. SISTEMA El legislador ha regulado las ejecuciones especiales en tres momentos. En primer lugar, exhaustivamente mediante las previsiones del juicio ejecutivo ya vistas (arts. 518 a 592). En segundo trmino, estableciendo reglas aplicables a todas las ejecuciones especiales (ya sea las contenidas en este Cdigo como otras que surjan de leyes tambin especiales, arts. 593 y 594). Y por ltimo, a travs de mandas especficas para la ejecucin hipotecaria (arts. 595 a 597) y la prendaria (arts. 598 y 599). 2. REGLAS APLICABLES Como teln de fondo de toda ejecucin especial se encuentra el rgimen ejecutivo comn ya analizado. Ahora bien, dentro de las reglas aplicables especficamente a todas las ejecuciones especiales, encontramos las dos que regula esta manda y que se vinculan directamente con la idea rectora del trmite ejecutivo especial: la simplificacin procesal que lleve con an mayor rapidez al cumplimiento efectivo de la sentencia. Son solamente dos estas pautas. Por un lado, la limitacin de excepciones. Slo sern operativas las que se mencionen estrictamente en los artculos respectivos. As, se ha dicho que como la excepcin de inhabilidad de ttulo no se encuentra incluida en la numeracin taxativa del art. 595 del ordenamiento procesal, no resulta oponible -en principio- en la ejecucin hipotecaria (art. 594, inc. 1). An as es posible y necesario examinar la idoneidad ejecutiva del ttulo en su faz extrnseca ante la eventualidad de no haberse esgrimido un documento total o parcial apto, sea por falta de liquidez, exigibilidad o curso legal de la moneda que indique, o en cuanto a las calidades de acreedor o deudor de las partes535. Por otro lado, la restriccin probatoria por la que no se admitir produccin de medidas de ese tipo fuera del lugar del asiento del juzgado salvo que resulte imprescindible a criterio del juez, frente a lo cual se fijar el plazo en el que debern realizarse las diligencias pertinentes. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN
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Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 1/6/1989, Prieto, Ubaldino v. Depaola, Carlos Alberto s/ejecucin hipotecaria.
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CAPTULO II - Disposiciones especficas SECCIN 1 - Ejecucin hipotecaria Art. 595. Excepciones admisibles Adems de las excepciones procesales autorizadas por los incs. 1, 2, 3 y 9 del art. 542 y en el art. 543, el deudor podr oponer, nicamente, las de prescripcin, pago total o parcial, quita, espera, y remisin. Las cuatro ltimas slo podrn probarse por instrumentos pblicos o privados o actuaciones judiciales que debern presentarse en sus originales o testimoniadas, al oponerlas. Dentro del plazo para oponer excepciones podr invocarse tambin la caducidad de la inscripcin hipotecaria, con los efectos que determina el Cdigo Civil. 1. RGIMEN APLICABLE Como reza el art. 594, el rgimen de aplicacin base aqu ser el del juicio ejecutivo, al que remitimos en su totalidad. Slo habremos de referirnos a las pautas diferenciadoras del rgimen especial de la ejecucin hipotecaria contempladas. 2. PAUTAS ESPECIALES Existe en este terreno (como vimos, art. 594, inc. 1) limitacin a las excepciones que el ejecutado podr oponer al progreso de la pretensin de su contraria536. Se mencionan aqu las de incompetencia (art. 542, inc. 1), falta de personera en el ejecutante, ejecutado o representantes (art. 542, inc. 2), litispendencia (art. 542, inc. 3), cosa juzgada (art. 542, inc. 9), nulidad (art. 543), prescripcin (art. 542, inc. 5), pago total o parcial (art. 542, inc. 6), quita, espera y remisin (art. 542, inc. 8). Para la caracterizacin y alcance de cada defensa remitimos a las notas de las normas respectivas. Se estipula que las ltimas cuatro excepciones (pago, quita, espera y remisin) slo podrn demostrarse a travs de documentacin -instrumentos pblicos o privados o bien piezas judiciales- en original o testimonio presentada al oponerlas. Recordemos que estas limitaciones probatorias pueden dar lugar al inicio de un juicio de conocimiento posterior (art. 551). Una excepcin especial que puede esgrimir tambin el deudor hipotecario en el plazo especfico para ello es la caducidad de la inscripcin hipotecaria. Se ha resuelto que la defensa esgrimida por la accionada consistente en la ausencia de mora en el pago de la deuda que se ejecuta, debe ser encuadrada dentro de la excepcin de inhabilidad de ttulo que si bien como tal no se encuentra enumerada en el art. 595, Cdigo Procesal, debe ser considerada una vez opuesta ya que conforme lo ha decidido reiteradamente la jurisprudencia, el juzgador debe analizar cuidadosamente el ttulo con el que se promueve la ejecucin a fin de comprobar la concurrencia de los presupuestos de la va ejecutiva como son la vinculacin jurdica entre las partes o la exigibilidad de la deuda537.
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En juicios como el presente, las nicas defensas o excepciones que pueden plantearse, con las enumeradas en el mentado art. 595 del ordenamiento procesal. De ah que, las defensas no previstas en la referida norma deben relegarse de ser jurdicamente viables a otro tipo de juicios (arts. 551, Cdigo Procesal), tal como ocurre respecto de la redargucin de falsedad de la escritura hipotecaria. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 18/4/1996, Banco Mayo Coop. Ltdo. v. Castillo, Carlos Manuel y otros s/ejecucin hipotecaria.
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Art. 596. Informes sobre condiciones del inmueble hipotecado En la providencia que ordenare la intimacin de pago y la citacin de remate, se dispondr la anotacin del embargo sobre el inmueble hipotecado y el libramiento de oficio al Registro de la Propiedad para que informe: 1) Sobre las medidas cautelares y gravmenes que afectaren al inmueble hipotecado, con indicacin del importe de los crditos, sus titulares y domicilios; 2) Sobre las transferencias que de aqul se hubieren realizado desde la fecha de constitucin de la hipoteca, y nombre y domicilio de los adquirentes. Sin perjuicio de ello el deudor deber, durante el plazo para oponer excepciones, denunciar el nombre y domicilio de los acreedores privilegiados, embargantes y terceros poseedores del inmueble hipotecado. 1. MEDIDAS PREVIAS
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 5/6/2001, Lo Bello, Ignacio v. Bucchino, Rosa Gabriela s/ejecucin hipotecaria. Si bien es cierto que en el art. 595, CPCC no figura la excepcin de inhabilidad de ttulo, motivo por el cual, en principio, cabra su rechazo in limine, no lo es menos que, una vez opuesto el reparo a la habilidad o aun cuando as no aconteciere, el juez debe necesariamente examinar cuidadosamente el documento base de la ejecucin a efectos de comprobar si se encuentran reunidos los presupuestos del ttulo ejecutivo y, realizado ese anlisis, la conclusin adversa a la procedencia de la ejecucin no significa la incorporacin judicial de una excepcin no prevista por la ley sino el resultado de un examen que no le es dado al juez soslayar. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 27/2/2001, Ratn Vsquez, Arturo Jos Dimas y otra v. Dallavia, Alcira Macel y otros s/ejecucin hipotecaria. 538 Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 25/2/1997, Cellini, Oscar Omar y otros v. Micucci, Luis Alberto y otros s/cobro hipotecario. 539 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 8/10/2002, Fernndez, Humberto y otros v. Balbi, Csar Enrique s/ejecucin hipotecaria. 540 SCBA, Ac. 79.170, 13/12/2000, Gagliardo, Hctor Oscar v. Pereyra, Hctor Mario y otros s/ejecucin hipotecaria - recurso de queja.
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Art. 597. Tercer poseedor Si del informe o de la denuncia a que se refiere el artculo anterior, resultare que el deudor transfiri el inmueble hipotecado, dictada la sentencia de remate contra aqul, se intimar al tercer poseedor para que dentro del plazo de cinco (5) das pague la deuda o haga abandono del inmueble, bajo apercibimiento de que la ejecucin se seguir tambin contra l. En este ltimo supuesto se observarn las reglas establecidas en los arts. 3165 y ss. del Cdigo Civil. 1. TERCERO POSEEDOR Se trata de aquel que recibi el bien hipotecado por compra u otro modo de transmisin de dominio luego de constituido el derecho real de garanta de marras541. Dada la publicidad registral de la hipoteca, nunca pudo este nuevo propietario desconocer la existencia de la misma. Por eso es que el Cdigo Civil establece que si el deudor enajena, sea por ttulo oneroso o lucrativo, el todo o una parte de la cosa o una desmembracin de ella, que por s sea susceptible de hipoteca, el acreedor podr perseguirla en poder del adquirente, y pedir su ejecucin y venta, como podra hacerlo contra el deudor... (art. 3162). De all que la ley mande a travs de la norma en estudio que si de los informes ya citados surgiere la transferencia del inmueble gravado, una vez que se dicte la sentencia contra el deudor hipotecario se intimar al tercer poseedor, esto es, aquel que tiene bajo su poder al bien asiento de la garanta mediante cdula (art. 135, inc. 5 y tambin 10) para que pague o bien abandone el inmueble bajo apercibimiento de que la ejecucin se seguir tambin contra l542. Si esto ltimo es necesario, se tornar de aplicacin el rgimen de los arts. 3165 a 3180, CCiv.
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Quien detenta a su favor un boleto de compraventa, subsistiendo la titularidad del dominio en cabeza del ejecutado, no resulta tercer poseedor en los trminos de los arts. 599 y 597, CPCB. De all que no puede intervenir en el juicio hipotecario, sin perjuicio de las acciones a que se crea con derecho en el proceso correspondiente. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 26/8/1999, Banco Provincia de Buenos Aires v. Montoto, Abel s/ejecucin hipotecaria. Para ser el tercer poseedor que describe la norma del art. 597, CPCC se requiere ser propietario del inmueble, condicin de la que carece quien slo es titular de una promesa de venta subsistiendo la totalidad del dominio en cabeza de la ejecutada. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 28/11/2002, Banco de la Ribera Cooperativo Limitado v. Daz de Sanz, Mara Esther s/cobro hipotecario. 542 Del juego armnico de los art. 597, CPC, y 3163, CCI surge que la citacin de tercero poseedor ocurre procesalmente una vez dictada sentencia de trance y remate. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 6/6/1995, Citibank NA v. Giorlando, ngela s/ejecucin hipotecaria. Con respecto del tercer adquirente de un inmueble hipotecado, cabe distinguir dos situaciones: si asumi personalmente el crdito garantizado, es lgico que se lo condene personalmente a abonar la mencionada deuda, por cuanto ha aceptado transformarse en deudor. Al contrario, cuando en la escritura respectiva slo admite conocer la hipoteca, el derecho del acreedor no puede ir ms all de la venta del inmueble. La precedente conclusin surge de la interpretacin armnica de los arts. 3162, 3163, 3164, 3165, 3172, CCI, y 597, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 15/8/1995, Marengo, Ricardo Ral v. Fabro, Mario Oscar y otro s/ejecucin hipotecaria.
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SECCIN 2 - Ejecucin prendaria Art. 598. Prenda con registro En la ejecucin de prenda con registro slo procedern las excepciones procesales enumeradas en los incs. 1, 2, 3 y 9 del art. 542 y en el art. 543 y las sustanciales autorizadas por la ley de la materia. 1. PRENDA CON REGISTRO El rgimen de la prenda con registro est contemplado en el dec.-ley 15348/1946 (t.o. por dec. 897/1995). All se encuentran las previsiones fundamentales respecto de esta figura. Aqu tan slo se indica que en el juicio ejecutivo iniciado a partir de un ttulo de este tenor se admitirn las excepciones de incompetencia (art. 542, inc. 1), falta de personera en el ejecutante, ejecutado o representantes (art. 542, inc. 2), litispendencia (art. 542, inc. 3), cosa juzgada (art. 542, inc. 9), nulidad (art. 543) adems de las defensas sustanciales que contiene el rgimen legal especial mencionado544. En todo lo dems, devienen operativas las mandas del juicio ejecutivo (art. 594). 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 13/5/1993, Ingenco Ingeniera en Construcciones v. Resenblum, Hctor s/ejecucin hipotecaria. 544 Si bien es cierto que la excepcin de inhabilidad de ttulo no aparece expresamente prevista en el art. 598, Cdigo Procesal -lo que no autorizara en principio su articulacin- no lo es menos que, el juez debe necesariamente examinar con cuidado el documento que sirve de base a la ejecucin (art. 529, Cdigo Procesal), a efectos de comprobar si se encuentran reunidos los presupuestos del ttulo ejecutivo. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 28/11/1995, Banco Austral SA v. Cozzan, Norberto y otro s/cobro ejecutivo prendario [J 14.38900-1]. Sin desmedro de la restrictez con que cabe alegar la excepcin de inhabilidad de ttulo en la ejecucin prendaria, desde que no est prevista entre las defensas enumeradas por el art. 598, Cdigo Procesal, al existir una admisin de la calidad de deudores -ms all de las consideraciones que realizan acerca de la configuracin de tal calidad- queda descalificada la argida inhabilidad de ttulo, pues ante una obligacin lquida y exigible, no es procedente en este tipo de procesos, objeciones tales como la referida a que del contrato que se ejecuta no surge que los deudores de la obligacin sean solidarios sino que revisten el carcter de simplemente mancomunados y que no responden por el total de la deuda, toda vez que de admitirse esta alegacin, significara tanto como indagar la causa de la obligacin, materia ajena a los procesos compulsorios y propia de los juicios ordinarios. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 9/2/1993, Banco Crdito Provincial v. Nodo s/ejecucin prendaria. Por el denominado principio de `eventualidad, nada impeda al ejecutado oponer dentro del plazo previsto en el art. 540 del ordenamiento procesal, todas las excepciones admisibles a que se considerara con derecho (art. 598, Cdigo Procesal), ya que el referido principio procesal consiste en aportar de una sola vez todos los medios de ataque y defensa como medida de previsin -ad eventum- para el caso de que el primeramente interpuesto sea desestimado. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 28/2/1995, Bidinost SA v. Gutirrez, Arturo s/ejecucin prendaria.
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Art. 599. Prenda civil En la ejecucin de la prenda civil slo sern oponibles las excepciones que se mencionan en el art. 595, prr. 1. Sern aplicables, en lo pertinente, las disposiciones que rigen la ejecucin hipotecaria y la ejecucin de prenda con registro. 1. PRENDA CIVIL Ahora se trata de la figura de la prenda comn -por oposicin a la prenda con registro- que contemplan los arts. 3204 a 3238, CCiv. La nica previsin procesal expresa respecto del trmite por el que se ejecuta un ttulo de estas caractersticas es la de que se aplicarn a este proceso las reglas de la ejecucin hipotecaria -y concretamente las excepciones del prr. 1 del art. 595 - y las de la prenda con registro, sin perjuicio de que aqu tambin operen en lo no contemplado especficamente las pautas del juicio ejecutivo (art. 594). 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 601, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
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Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 3/12/1987, Lepore, Gerardo Hctor v. Lusetti, Hctor Ral y otros s/interdicto de recobrar. 546 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/12/1993, Iura de Scampini, Emilia R. y otras v. Orsini, Abel A. y ocupantes s/daos y perjuicios.
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CAPTULO II - Interdicto de adquirir Art. 601. Procedencia Para que proceda el interdicto de adquirir se requerir: 1) Que se presente ttulo suficiente para adquirir la posesin con arreglo a derecho. 2) Que nadie tenga ttulo de dueo o de usufructuario o posea los bienes que constituyen el objeto del interdicto. Si otro tambin tuviere ttulo o poseyere el bien, la cuestin deber sustanciarse en juicio ordinario. Cuando alguien ejerciere la tenencia de los bienes, la demanda deber dirigirse contra l y se sustanciar por el trmite del juicio sumarsimo. 1. INTERDICTO DE ADQUIRIR: SUPUESTOS DE PROCEDENCIA Se trata de un interdicto atpico. Normalmente sern legitimados activos en este tipo de procesos -como vimos- quienes tengan o hayan tenido la tenencia o posesin. Aqu, sin embargo, el titular de la pretensin no ha tenido nunca en su poder la cosa por la que reclama. De all que recurra a la justicia para que se la entreguen y as -recin luego de la intervencin judicial- constituirse en poseedor del bien objeto del reclamo. Otra particularidad que lo diferencia de las restantes figuras consiste en la necesidad de demostrar ttulo suficiente para adquirir la posesin con arreglo a derecho. Ya dijimos que normalmente la va del interdicto protege situaciones fcticas y por lo tanto quien la utilice slo deber acreditar extremos de este tenor. Pues bien, en este caso ser necesario probar el derecho a la posesin. El legislador condiciona la viabilidad de este interdicto no slo a la acreditacin del derecho a poseer que surja de un ttulo determinado -por ejemplo, contrato- sino tambin a que no exista otro sujeto que ostente la calidad de dueo, usufructuario o poseedor actual del bien objeto del interdicto. En estos ltimos casos, la va no prosperar y ser necesario transitar un juicio de conocimiento donde poder ventilar con amplitud de defensa y prueba el conflicto entre el derecho a poseer que plantea el actor y los derechos reales o posesin actual del demandado. Se ha dicho que este interdicto constituye un remedio sumarsimo que procede nicamente en casos que resultan claros y no en aqullos en que media ambigedad en las relaciones jurdicas, no resultando viable dentro de su mbito obtener decisin alguna acerca de la cuestin posesoria. Es as que si otro poseyere el bien no procede este interdicto, debiendo el pretensor acudir a la va del juicio ordinario547. Tambin que si a tenor de los efectos de demanda y contestacin se da aqu un conflicto entre el ius ad possessionem (invocado por la parte actora) y el ius ad possessionis (o, al menos, el factus possessionis, alegado por la parte demandada), la cuestin litigiosa excede el objeto del singular y poco realizable interdicto de adquirir. Siendo as, el interdicto planteado encuentra un valladar en la disposicin del art. 601, inc. 2548. Por otro lado, esta va no sirve para lograr la tenencia del bien sino tan slo la posesin -a diferencia de lo que ocurre en el rgimen nacional-.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 22/11/1994, Ferreiro, Antonio v. Prez, Mara s/interdicto de adquirir. 548 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 26/8/1993, Di Credico, Miguel v. Autoridades de facto de la Asociacin Pro Templo de la Virgen del Puente Lanciano s/interdicto de adquirir.
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Art. 602. Procedimiento Promovido el interdicto, el juez examinar el ttulo y requerir informes sobre las condiciones de dominio y gravmenes del bien. Si lo hallare suficiente otorgar la posesin, sin perjuicio de mejor derecho, y dispondr la inscripcin del ttulo, si correspondiere. 1. TRMITE Ya sealamos que la va procesal es la del juicio sumarsimo. Presentada la demanda, el juez analizar el ttulo que se acompaa y de dnde dimana el derecho a poseer. Tambin observar si del relato de los hechos surgen causas de rechazo in limine tales como las que mencionamos en el art. 601. Concretamente si la va es la idnea para obtener la buscada posesin del bien. Ante la duda, dar traslado para que quien detenta el bien seale la condicin en que lo hace acreditndola debidamente. De lo aqu alegado y probado por el demandado podr configurarse la causa del rechazo de la pretensin -carcter de propietario, usufructuario o poseedor actual-. Para mayor seguridad, el juez deber ordenar que se produzcan informes sobre las condiciones de dominio y gravmenes del bien cuando se trata de inmuebles o muebles registrables. Se lo har mediante oficio al Registro pertinente, cuyo diligenciamiento quedar a cargo del interesado. De esta informacin tambin podrn surgir elementos que sustenten el rechazo del interdicto. Si, por el contrario, considera que el actor acredit los extremos a su cargo y no encontr en el demandado una causal vlida de oposicin, har lugar a la pretensin contra el mero tenedor entregndole a aqul la posesin del bien y disponiendo la inscripcin del ttulo si correspondiera. Se aclara expresamente que lo resuelto se hace sin perjuicio de mejor derecho. Aqu, en este acotadsimo marco de debate, slo se determin la entrega del bien disputado entre quien tiene derecho a la posesin y quien demostr ser solamente tenedor. Si luego aparece quien esgrima un derecho ms extenso -por ejemplo, titular de dominio- la sentencia recada no le ser oponible.
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 9/5/1991, Olivos, Marcel Armando v. M ller, Pedro s/interdicto de adquirir.
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Art. 603. Anotacin de litis Presentada la demanda, si el derecho fuere verosmil, podr decretarse la anotacin de litis en el Registro de la Propiedad. 1. MEDIDA CAUTELAR Si iniciado el interdicto respecto de un bien inmueble el juez encuentra que el derecho alegado es verosmil, en defensa de los intereses del actor y a los efectos de que la sentencia de mrito pueda ser cumplida, podr disponer -si as se pide- una anotacin de litis en el Registro de la Propiedad. La pautas sern las genricas ya vistas respecto de esta medida cautelar (art. 229) a cuya nota remitimos. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 609, Cdigo nacional. Vara el texto pero no existen diferencias esenciales entre ambos textos normativos.
CAPTULO III - Interdicto de retener Art. 604. Procedencia Para que proceda el interdicto de retener se requerir: 1) Que quien lo intentare se encuentre en la actual posesin o tenencia de un bien, mueble o inmueble. 2) Que alguien amenazare perturbarle o lo perturbase en ellas mediante actos materiales. 1. INTERDICTO DE RETENER: SUPUESTOS DE PROCEDENCIA En este caso, la ley requiere que el actor detente actualmente la posesin o tenencia de la cosa -mueble o inmueble- y que el demandado realice actos materiales de perturbacin actuales o inminentes (...amenace...). Se ha dicho que el interdicto de retener es una institucin de orden pblico, tendiente a prevenir la violencia y el atentado de hacerse justicia por s mismo. Ms que una accin es un remedio urgente y sumario dado a quien se encuentra en posesin o tenencia de un inmueble con o sin derecho a ello cualquiera sea el tiempo de su duracin y origen contra aquel que por s y ante s la turba con violencia o clandestinidad550. No debe haber ocurrido el despojo ya que en esos casos procede la va del art. 608551.
550
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/12/1994, Liga Popular contra la Tuberculosis v. Bagliardi Pagliettini, Norberto y otro s/interdicto de retener. 551 Si el actor no sufri una perturbacin de su posesin, sino que fue despojado de la misma, resulta inevitable concluir tambin, en la absoluta improcedencia del interdicto de retener, dado que esta accin tutela la amenaza
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Art. 605. Procedimiento La demanda se dirigir contra quien el actor denunciare que lo perturba en la posesin o tenencia, sus sucesores y copartcipes, y tramitar por las reglas del proceso sumarsimo. 1. TRMITE Actor ser el tenedor o poseedor del bien y demandado el perturbador -actual o inminente-, sus sucesores y todos los que colaboren con l en la realizacin de los actos materiales de turbacin (copartcipes). La va procesal ser -aqu tambin- la del juicio sumarsimo. El juez aqu tambin analizar si la demanda es sustentable. Si no lo es, la rechazar liminarmente. Caso contrario, conferido el traslado de ley y producida -si corresponde- la prueba dictar sentencia haciendo lugar o rechazando la pretensin. En el primer caso, el magistrado se limitar a mandar el cese de la perturbacin -u ordenar la abstencin de que den inicio tales conductas-. Siempre existe la posibilidad de que la cuestin pueda reverse en un juicio posterior de conocimiento. De all que el pronunciamiento de la cmara que hace lugar a los interdictos de retener y recobrar la posesin no reviste carcter de definitivo en los
de perturbacin o la perturbacin misma, pero no el despojo total o parcial de la posesin, en cuyo caso debi accionar por va del interdicto de recobrar. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 12/9/1996, Vattuone, Edgar Antonio v. Ramos, Jaime Alberto s/interdicto de retener. 552 Las tareas de mensura efectuadas en el predio, sin consentimiento del actor, a efectos de confeccionar un plano a utilizar en un juicio de usucapin tramitable por el demandado constituye un acto tpico de turbacin de la posesin, cumplimentndose de tal modo el segundo requisito impuesto por el art. 604, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 31/3/1998, Banco Mayorista del Plata SA v. Murador de Tamburelli, Elena del Pilar y otro s/cobro ejecutivo. 553 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 23/5/1995, Galvn, Rubn v. Ministerio de Obras y Servicios Pblicos s/recurso de amparo.
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Art. 606. Objeto de la prueba La prueba slo podr versar sobre el hecho de la posesin o tenencia invocada por el actor, la verdad o falsedad de los actos de perturbacin atribuidos al demandado, y la fecha en que stos se produjeron. 1. ALCANCE DE LA PRUEBA La tarea probatoria es simple aqu555: al actor le incumbe demostrar al juez que se encuentra actualmente en condicin de poseedor o mero tenedor del bien, la existencia de los hechos materiales de la turbacin -sea ya consumados o en grado de preparacin o amenaza- que se endilgan al demandado y finalmente la fecha en que stos se produjeron ya que deben ser -como vimos- actuales o inminentes y no haber operado la caducidad del art. 615. Las restricciones probatorias son las propias del juicio transitado -sumarsimo-. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 612, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 607. Medidas precautorias Si la perturbacin fuere inminente, el juez podr disponer la medida de no innovar, bajo apercibimiento de aplicar las sanciones a que se refiere el art. 37. 1. MEDIDA CAUTELAR Si la realizacin de los actos procesales respectivos correspondientes a este interdicto prolonga la duracin del trmite, el juez podr decretar a pedido de la parte una medida cautelar de no innovar o bien innovativa, ya sea que se dirija a evitar que las amenazas inminentes se concreten o bien, estando en curso la perturbacin, cese por mandato judicial. A estos fines operan plenamente los recaudos de la teora cautelar general. Se ha dispuesto que la medida de no innovar aprehendida en el art. 607, Cdigo Procesal, requiere, como toda cautelar, la concurrencia de los presupuestos atinentes a toda decisin de esa ndole para lo
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SCBA, Ac. 51.888, 20/10/1992, Consorcio Copropietarios de Avda. Libertad 5610 v. Municipalidad de Gral. Pueyrredn s/interdicto. 555 El objeto de los interdictos en lneas generales tiende a proteger el hecho de la mera tenencia de las cosas, o en su caso la posesin actual, habiendo sido instituidos para evitar que nadie zanje sus conflictos por propia mano. Basta que el simple tenedor de un bien mueble o inmueble se encuentre amenazado o perturbado, por actos materiales, en la tenencia del mismo, para que prospere el interdicto de retener (art. 604, Cdigo Procesal). En tal caso, la prueba slo puede versar sobre el hecho de la tenencia invocada, as como respecto de la verificacin de los actos de perturbacin atribuidos al demandado. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/4/1995, Papa, Roberto Oscar v. Municipalidad de Monte s/interdicto de retener y recobrar.
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CAPTULO IV - Interdicto de recobrar Art. 608. Procedencia Para que proceda el interdicto de recobrar se requerir: 1) Que quien lo intente, o su causante, hubiere tenido la posesin actual o la tenencia de un bien mueble o inmueble. 2) Que hubiere sido despojado total o parcialmente del bien, con violencia o clandestinidad. 1. INTERDICTO DE RECOBRAR: SUPUESTOS DE PROCEDENCIA En estos casos557, el tenedor o poseedor actual de un bien mueble o inmueble ha sido privado total o parcialmente del mismo por medio de violencia o clandestinidad. Se ha puntualizado que el interdicto de recobrar procede cuando hay una desposesin arbitraria o de cualquier otro modo ilegtima pero no cuando el actual poseedor est en la detentacin de la cosa en virtud de una relacin contractual pues en tal caso son las acciones emergentes de ese contrato las que debe ejercer quien se siente desplazado558. Tambin que la violencia, cuanto la clandestinidad, deben interpretarse con criterio amplio, elstico, adaptable a las circunstancias, razn que permite concluir que reviste carcter de despojo el desapoderamiento de propia autoridad, sin consentimiento del poseedor559. Frente a esta turbacin total o despojo, el perjudicado reclama en justicia contra el autor de tal privacin que se encuentra ahora gozando de la tenencia o posesin del bien. Advirtase que el transcripto art. 2470, CCiv. tambin permite al desposedo la utilizacin de la defensa privada en los casos que all se indican. Se busca, sin embargo, que sea a travs de la autoridad pblica como se solucionen estas disputas. Es condicin de procedencia de la figura que quien la intente haya tenido efectivamente la tenencia o posesin del bien o, en su caso, la haya tenido su causante. Esto es, no prosperar el interdicto de
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 28/1/2000, Carrizo, Elvira Concepcin v. Vaca, Hugo Norberto y otro s/interdicto de recobrar. 557 Nuestro Cdigo Procesal en su art. 608 exige para la procedencia del interdicto: Que quien lo intente, o su causante, hubiere tenido la posesin actual o la tenencia de un bien mueble o inmueble; que hubiere sido despojado total o parcialmente del bien, con violencia o clandestinidad. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 30/8/1994, Robledo de Rivero, Nidia v. Noseda, Nstor Osvaldo s/interdicto de recobrar; 4/9/1990, Ibarra Itursun de Lpez, Mara Julia v. Aquino, Carlos Alberto s/interdicto de recobrar [J 14.13305-1]. 558 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 21/12/1999, Oliva, Hctor Ral v. Ponce, Enzo Urbano s/interdicto de recobrar. 559 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 17/5/1990, Los Morenos Agrcola Ganadera SACIyF v. Leguizamn, Omar s/interdicto de recobrar.
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Art. 609. Procedimiento La demanda se dirigir contra el autor denunciando561, sus sucesores universales o particulares de mala fe, copartcipes o beneficiarios del despojo y tramitar por juicio sumarsimo. Slo se admitirn pruebas que tuvieren por objeto demostrar el hecho de la posesin o tenencia invocadas, as como el despojo. 1. TRMITE Y PRUEBA Actor562 ser el tenedor o poseedor desposedo -o el sucesor de aqul- y demandado el autor del despojo total o parcial, sus sucesores universales o particulares cuando supieren el origen de la nueva tenencia o posesin -mala fe-, los que lo auxilien en la emergencia -copartcipes- y los que se beneficien con el despojo -terceros ocupantes, etc.-. El trmite ser el del juicio sumarsimo. La prueba recaer bsicamente sobre los extremos aludidos: posesin o tenencia y el despojo, sus autores y alcance (los actos de violencia o clandestinidad alegados)563.
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Si se solicita una declaracin judicial que tenga por objeto restituir en forma inmediata la posesin del inmueble donde funciona un fondo de comercio propiedad del actor, juntamente con todos los bienes que se encuentran en su interior, de la que fuera despojado segn sus dichos mediante actos de arbitrariedad e ilegitimidad manifiesta, no se advierte y menos an se ha acreditado la ineptitud, ineficiencia o insuficiencia manifiestas de los remedios ordinarios como modo de obtener la tutela de los derechos que se denuncian vulnerados. En tal sentido cabe destacar que el despojo ilegtimo de la posesin que denuncia el actor, bien puede dar lugar a la promocin del pertinente interdicto previsto por el ordenamiento procesal, cuyo trmite, breve y rpido -sumarsimo- resulta similar al del amparo. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 22/8/2000, Albici, Alfredo Santos v. Albici, Mabel Matilde s/accin de amparo. 561 Rectius est: denunciado. 562 El interdicto de recobrar, que ha sido previsto cuando se ha producido el despojo total o parcial del bien, respecto de quien tena la tenencia o la posesin actual de un bien mueble o inmueble, requiere para su admisibilidad que el legitimado activo que hubiera estado en la aludida tenencia o posesin, hubiera sido despojado con violencia o clandestinidad. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/4/1995, Papa, Roberto Oscar v. Municipalidad de Monte s/interdicto de retener y recobrar. 563 La circunstancia de que los trabajos fueran realizados a plena luz del da, no es decisivo a los fines de descartar el recaudo de clandestinidad, pues el mismo debe aprehenderse en funcin de si el tenedor o poseedor actual estaba presente o no, o si tuvo la razonable posibilidad de conocerlo, pues como ha sido sentado por la praxis judicial la clandestinidad depende ms que de la publicidad frente a terceros, del desconocimiento del perjudicado. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/4/1995, Papa, Roberto Oscar v. Municipalidad de Monte s/interdicto de retener y recobrar. La procedencia del interdicto de recobrar impone la prueba de la posesin actual o la tenencia del actor sobre el inmueble (para el caso), respecto del cual lo ejerce, y demostrar, tambin, que ha sido despojado total o parcialmente de l, con violencia o clandestinidad, por aqul o aqullos contra los que dirige su accin. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 12/9/1995, Alsina, Roberto v. Traverso, Mara s/interdicto de recobrar votacin. Tanto la posesin propiamente dicha como la simple tenencia, ambas que tiende a preservar el interdicto de recobrar; a los fines de la institucin, significan hechos; de all que quien las alegue debe comenzar por probarlas. Y en razn de la naturaleza y caractersticas de ese remedio urgente
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Art. 610. Restitucin del bien Cuando el derecho invocado fuere verosmil y pudieren derivar perjuicios si no se decretare la restitucin inmediata del bien, el juez podr ordenarla previa fianza que prestar el reclamante para responder por los daos que pudiere irrogar la medida. 1. RESTITUCIN CAUTELAR DEL BIEN Se prev que como medida cautelar el juez disponga la entrega provisoria del bien al actor despojado. Sern de aplicacin todos los recaudos de la teora general cautelar -aqu enunciados en la norma en estudio-: verosimilitud del derecho del reclamante, peligro en la demora en entregar el bien y prestacin de contracautela cuya entidad habr de determinar el juez en el caso concreto. La jurisprudencia ha sealado el carcter restrictivo con que debe ser despachada esta cautela material564. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 616, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 611. Modificacin y ampliacin de la demanda Si durante el curso del interdicto de retener se produjere el despojo del demandante, la accin proseguir como interdicto de recobrar, sin necesidad de retrotraer el procedimiento. Cuando llegare a conocimiento del demandante la existencia de otros sucesores, copartcipes o beneficiarios, podr ampliar la accin contra ellos en cualquier estado del juicio.
cuyo objeto es restablecer una situacin, dicha prueba debe ser concluyente y asertiva. Conforme a las directivas de la ley formal -art. 608, CPCC- para que prospere dicho interdicto `...es menester demostrar: a) que la cosa ha estado sometida al poder efectivo de quien la reclama, y asimismo; b) el despojo total o parcial, en ese orden. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 17/9/1998, Bucci v. Rivero s/interdicto de recobrar. Es improcedente el interdicto intentado si, limitado su mbito a la defensa del corpus posesorio con el fin de restablecerlo en caso de privacin clandestina o violencia, el actor no ha logrado acreditar una relacin fsica con el inmueble anterior a la de los demandados, quienes, a su turno, han demostrado la preexistencia y subsistencia de la suya al momento del pretendido despojo. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 3/12/1987, Lepore, Gerardo Hctor v. Lusetti, Hctor Ral y otros s/interdicto de recobrar. 564 A los fines del dictado de la medida cautelar de restitucin inmediata del bien, en el marco del interdicto de recobrar la posesin, ha de exigirse la presuncin de certeza referida a la posesin de los bienes muebles objeto de aquella en cabeza del requiriente, mas no del derecho de poseer de este ltimo. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 8/2/2001, Szczyrka, Eduardo v. Rolltec, SRL. s/interdicto de recobrar. La medida cautelar prevista por el art. 676 bis, Cdigo Procesal, similar a la prevista para el interdicto de recobrar (art. 610, CPCC), es de carcter excepcional y para su utilizacin debe seguirse un criterio restrictivo, debiendo surgir claramente los extremos que la habilitan. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 19/2/2002, Termini, Jos v. Quiroga, Elsa y otros s/desalojo. El art. 610, CPCC aplicable al interdicto de recobrar -tendiente a lograr la restitucin anticipada del inmueble- es una medida que tiene que ser utilizada con carcter restrictivo y excepcional. Es requisito necesario para su procedencia que el perjuicio surja claramente, en efecto el perjuicio no slo debe ser grave, sino actual o inminente, no evitable sino mediante la referida medida cautelar. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 1, 12/2/2002, Nez, Hugo Oscar v. Magrassi, Carlos Hrcules s/interdicto de recobrar.
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Art. 612. Sentencia El juez dictar sentencia, desestimando el interdicto o mandando restituir la posesin o la tenencia del bien al despojado. 1. RESOLUCIN La previsin es simple: si luego de producida la prueba se acreditan los extremos de la demanda, el magistrado har lugar al interdicto y ordenar la restitucin del bien a su tenedor o poseedor despojado. Si no se encuentra fundado el pedido, se desestimar quedando disponible la pretensin real correspondiente. Ello es lo que hace que carezca de la nota de definitividad a los fines casatorios565. Se ha dicho, en este marco, que la indemnizacin de daos y perjuicios que otorga el art. 2494 al desposedo -prdidas e intereses- puede indisputablemente ser reclamada por quien obtuvo la restitucin de su posesin por medio del interdicto de recobrar normado por los arts. 608 y ss., CPCC566. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN
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El pronunciamiento recado en un interdicto de recobrar (art. 608, CPCC) no reviste carcter definitivo en los trminos de los arts. 278 y 296, CPCC no observndose en el caso -en que se hace lugar a la defensa de falta de legitimacin pasiva- motivos que autoricen apartarse de dicho criterio, desde que queda al recurrente la posibilidad de ejercer la accin contra el autor o beneficiario del despojo. SCBA, Ac. 86.172, 5/2/2003, 77 Ftbol Club Sociedad v. Intendente de la Municipalidad de Ituzaing, Alberto Daniel Descalzo s/interdicto de recobrar - recurso de queja. 566 Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 27/4/1995, Mancuello, Toms v. De Seta de Falcn, Clara M. s/daos y perjuicios.
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CAPTULO V - Interdicto de obra nueva Art. 613. Procedencia Cuando se hubiere comenzado una obra que afectare a un inmueble, su poseedor o tenedor podr promover el interdicto de obra nueva. La accin se dirigir contra el dueo de la obra y, si fuere desconocido, contra el director o encargado de ella. Tramitar por el juicio sumarsimo. 1. INTERDICTO DE OBRA NUEVA: SUPUESTOS DE PROCEDENCIA Para este caso debe existir el inicio de construccin de una obra que afecte a un inmueble vecino. All, el tenedor o poseedor de este ltimo podr reclamar ante la justicia que se suspendan las obras o bien que se destruyan las realizadas si fueron perjudiciales para la heredad que ocupa. Las afectaciones de esta obra nueva respecto del inmueble del tenedor o poseedor actor pueden darse de diversas formas. Algunos ejemplos encontramos en los arts. 2498 a 2500, CCiv. Queda libre el juez para determinar si la hiptesis planteada por el actor encuadra o no en estas previsiones. Se ha dicho que el principio general que se extrae del art. 2500, CCiv. en correlacin con el art. 614, CPCC es que cuando la turbacin en la posesin o tenencia consiste en una obra nueva que menoscabara tales derechos, el interdicto tiene por objeto que se disponga la suspensin de la obra y la restitucin de las cosas al estado anterior. Mas all no se agota el cometido de la jurisdiccin cuando se promueve una pretensin de tal tipo pues siempre el juzgador como director del proceso (art. 34, inc. 5) cuenta con la potestad de salvaguardar los derechos que estn en juego como el de conservacin teniendo por operada la conversin de la obligacin originaria en la de satisfacer daos y perjuicios (arts. 634 y 1136, CCiv.). Por lo tanto, si el iudex a quo pudo decretar la destruccin de la cosa, la morigeracin de esa potestad en los trminos del pronunciamiento impugnado nunca pudo llevar a considerar que se ha violado el postulado de congruencia567. El actor de este juicio568 ser el tenedor o poseedor del bien afectado por las obras iniciadas y el demandado puede ser tanto el dueo de la obra como -si de ste no se encuentran datos- quien est tcnicamente a cargo de la misma -director o encargado-. La va procesal ser -una vez ms- la del juicio sumarsimo. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 619, Cdigo nacional. Se indica que ser inadmisible este interdicto si la obra estuviera terminada o prxima a ello. Adems, que el juez podr ordenar preventivamente la suspensin de la misma.
Art. 614. Sentencia La sentencia que admitiere la demanda dispondr la suspensin definitiva de la obra o, en su caso, su destruccin y la restitucin de las cosas al estado anterior, a costa del vencido. 1. RESOLUCIN
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/3/1990, De la Fuente de Garcete, Mara v. Villalba, Antonio s/interdicto de obra nueva. 568 Cabe la promocin del interdicto cuando la obra ha afectado espacios comunes; no siendo imprescindible la existencia de un perjuicio o dao real y concreto para la viabilidad de la accin. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 4/5/1989, Bustamante, Hctor Ramn y otro v. Sols, Emiliana s/interdicto de obra nueva.
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CAPTULO VI Disposiciones comunes a los interdictos Art. 615. Caducidad Los interdictos de retener, de recobrar y de obra nueva no podrn promoverse despus de transcurrido un (1) ao de producidos los hechos en que se fundaren. 1. PLAZO DE CADUCIDAD Los tenedores o poseedores de bienes muebles o inmuebles que se vean afectados por alguna de las conductas que dan lugar a los interdictos aqu mencionados (retener, recobrar y obra nueva) tienen un ao de plazo para iniciar estos procesos desde el momento en que ocurrieron los hechos570. Vencido el trmino, el juez no har lugar a las mismas por haber operado la caducidad a su respecto. Se ha dicho sobre el tpico que el trmino establecido por el art. 615 para la deduccin de la pretensin es un trmino de caducidad y no de prescripcin como algunos autores lo sostienen. La naturaleza propia de los interdictos as lo indica, ya que es un mero remedio procesal que apunta a prevenir una situacin fctica alterada con prescindencia del derecho sustancial que asista a las partes involucradas571. En cuanto al momento en que comienza el cmputo de este plazo se ha dicho que corre a partir del momento en que se produjeron los hechos en que se funda el interdicto o desde cuando quien lo promueve haya tenido conocimiento de los mismos en un momento posterior. Sobre el mismo punto, leemos que tal como resulta del rtulo mismo de la ley procesal, la norma que contiene el art. 615 es un plazo de caducidad por lo que puede y debe ser aplicado de oficio ya que tiene por objeto consolidar una situacin legal que hay inters en amparar. Si el interdicto de retener se articula porque las races de rboles y arbustos del predio lindero han daado la medianera,
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No resulta atendible incluir el valor atribuido al inmueble donde se realizaron las obras pertenecientes al accionado como base de clculo en la determinacin de los honorarios, porque sin perjuicio de sealar que en los interdictos de obra nueva debe tomarse en consideracin, como norma general, para la regulacin de honorarios de los profesionales intervinientes, el valor de la obra impugnada, pues, dada la naturaleza y finalidad perseguida por dicho interdicto, ha sido se, lgicamente, el inters patrimonial debatido en el litigio, lo real y concreto es que en modo alguno es materia de debate -al menos en forma directa- lo relacionado con el dominio o posesin del bien de la parte demandada, ya que en este tipo de procesos no se encuentra en discusin el valor del inmueble como tal, sino que el ncleo de la accin era la paralizacin o suspensin de la obra perjudicial. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 13/10/1997, Senz, Carlos v. Manes de Rogel s/interdicto de obra nueva. 570 La prescripcin liberatoria es un instituto que afecta a las acciones; mientras que la caducidad en este caso, se refiere a un interdicto (esto es: un remedio procesal). En ambos casos el ordenamiento en diferentes secciones, v.gr., art. 4038, CCiv., y 615, CPCC, establece en un ao el trmino para poner en marcha el aparato jurisdiccional. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 1, 28/12/2000, Bernardi, Jorge Omar v. Godoy Daz, Mario s/interdictos. 571 Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 5/7/1994, Evangelista, Garca y otros v. Pez, Mara Antonia s/interdicto de recobrar; 19/5/1994, Tvez, Aldo Leopoldo v. Caetano, Jos Alvez s/daos y perjuicios [J 14.13272-1].
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Art. 616. Juicio posterior Las sentencia que se dictaren en los interdictos de adquirir, retener y recobrar no impedirn el ejercicio de las acciones reales que pudieren corresponder a las partes. 1. COSA JUZGADA FORMAL Como lo dijimos en la nota al art. 600, una vez transitada la va del interdicto de adquirir, retener o recobrar no podr volverse a discutir entre las mismas partes la tenencia o posesin del bien. Slo quedar habilitada la va para la promocin de un juicio sobre la base de una accin real (por ejemplo, reivindicacin) en la medida en que los asistan este tipo de derechos. Dado que esta nueva sentencia podra modificar los alcances de la recada en el interdicto es que se seala que este tipo de procesos hace -por regla- cosa juzgada formal. Por ese mismo motivo, las decisiones recadas en un interdicto de retener no tienen carcter definitivo en los trminos del art. 278, CPCC desde que no impiden el ejercicio de las correspondientes acciones reales por lo que tampoco tiene tal carcter, a los fines de la admisibilidad del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley, la resolucin de la cmara que declar mal concedida la apelacin interpuesta contra la resolucin de primera instancia que decret la caducidad de la instancia574. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 622, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Cm. Civ. y Com. Lomas de Zamora, sala 2, 22/5/1997, Mazzitello, Elvira v. Valle Leni, Rosa s/interdicto de recobrar. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 4/7/2000, Dentone, Jorge v. Ferro, Andrea s/interdicto de recobrar. 573 Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 5/7/1994, Evangelista, Graca y otros v. Pez, Mara Antonia s/interdicto de recobrar. 574 SCBA, Ac. 57.092, 27/6/1995, Crespo, Ana M. v. Costas, Horacio y otro s/interdicto de retener - recurso de queja. La decisin de la cmara que no hace lugar a un interdicto de retener, no reviste carcter definitivo en los trminos del art. 296, CPCC desde que quedan expeditas para el recurrente el ejercicio de las acciones reales pertinentes. SCBA, Ac. 55.174, 8/3/1994, Vzquez de De Lorenzi v. Vega s/interdicto.
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TTULO II - PROCESOS DE DECLARACIN DE INCAPACIDAD E INHABILITACIN CAPTULO I - Declaracin de demencia Art. 618. Requisitos Las personas que pueden pedir la declaracin de demencia se presentarn ante el juez competente exponiendo los hechos y acompaando certificados de dos (2) mdicos, relativos al estado mental del presunto incapaz y su peligrosidad actual. 1. JUICIO DE INSANIA El Cdigo Civil regula lo concerniente a la capacidad de las personas. En este caso nos habremos de referir a la capacidad de hecho, esto es, la aptitud para ejercer por s los actos de la vida civil sin la necesidad de la intervencin de un sujeto diferente. Cuando tal aptitud se encuentra ausente nos hallamos con las diferentes formas que adquiere aquella forma de incapacidad. Entre stas encontramos la ms grave: la incapacidad absoluta. El Cdigo Civil menciona entre los que tienen esta incapacidad a los dementes y los sordomudos que no saben darse a entender por escrito en los incs. 3 y 4 -respectivamente- del art. 54. Respecto de los primeros, en el art. 140 de ese digesto se indica que ninguna persona ser habida por demente sin que la demencia sea previamente verificada y declarada por juez competente. La declaracin de demencia acarrea graves consecuencias al sujeto sobre el que recae ya que quedar privado de la posibilidad de actuacin autnoma en las relaciones que den lugar al nacimiento, modificacin y extincin de obligaciones a su respecto. A partir del fallo que as lo disponga, estos actos slo podrn desplegarse con la asistencia de otra persona: el representante legal designado judicialmente (arts. 56 y 57, inc. 3).
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Si se ha iniciado un proceso de declaracin de demencia contra la demandada, trmite ste que posee una especfica finalidad tuitiva en resguardo de los intereses y de la persona de la presunta incapaz (arts. 140 a 152, CCiv.; 618 y ss. Cdigo Procesal), se torna imprescindible la suspensin del presente pleito hasta tanto se designe el curador definitivo que la represente (arts. 488 y 489, Cdigo Procesal), si se constata la enfermedad mental que la priva de la aptitud para dirigir su persona o administrar sus bienes (art. 141, CCiv., 627, Cdigo Procesal), no slo para no afectar el derecho de defensa en juicio (art. 18, CN), sino con la finalidad de evitar posibles nulidades, toda vez que el curador a los bienes debe intervenir necesariamente en todos los juicios seguidos contra el presunto insano, pues estara viciado de nulidad el trmite en que se hubiera omitido su intervencin (art. 34, inc. 5, ap. b], Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 29/5/2001, Consorcio Propietarios Edificio Calle 46-530 v. Constante, Mara s/cobro ejecutivo reconstruccin.
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Art. 619. Mdicos forenses Cuando no fuere posible acompaar dichos certificados, el juez requerir la opinin de dos mdicos forenses, quienes debern expedirse dentro de cuarenta y ocho (48) horas. A ese solo efecto y de acuerdo con las circunstancias del caso, el juez podr ordenar la internacin del presunto incapaz por igual plazo, si fuere indispensable para su examen. 1. IMPOSIBILIDAD DE EFECTUAR REVISACIN MDICA PREVIA Como ya se sealara, la ley exige que la denuncia que persiga una declaracin de demencia y la consecuente incapacidad de una persona debe ser fundada, seria. De all que se requiera junto con la versin de los hechos una certificacin mdica que avale cientficamente los asertos del actor. Puede darse el caso de que este examen previo del presunto insano no puede ser realizado. Entendemos que ser el juez el que ponderar los motivos por los cuales existe imposibilidad de acompaarse los certificados mdicos previamente (renuencia del denunciado, peligrosidad, ausencia de mdicos especializados, carencia de medios para recurrir a los mismos, etc.). En la presentacin debern exponerse con mayor minuciosidad los dems recaudos fcticos de la pretensin (concretamente, la peligrosidad y urgencia en que se adopten medidas protectorias). Y si con estos elementos -y eventualmente una prueba sumaria que el juez pueda requerir- se entiende justificado el incumplimiento de la carga de acompaar los certificados mdicos a que alude el art. 618, el magistrado dispondr la intervencin de dos mdicos forenses para que emitan opinin sobre el caso. Concretamente, respecto del estado de salud mental de denunciado. Se debe imprimir celeridad a este examen: la ley requiere el informe dentro de las cuarenta y ocho horas de ordenado. Se aplicarn -en lo pertinente- las reglas de la produccin de la prueba pericial.
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Art. 620. Resolucin Con los recaudos de los artculos anteriores y previa vista al Ministerio Pblico el juez resolver: 1) El nombramiento de un curador provisional, que recaer en un abogado de la matrcula. Sus funciones subsistirn hasta que se discierna la curatela definitiva o se desestime la demanda. 2) La fijacin de un plazo no mayor de treinta (30) das, dentro del cual debern producirse todas las pruebas. 3) La designacin de oficio de tres (3) mdicos psiquiatras o legistas, para que informen, dentro del plazo preindicado, sobre el estado actual de las facultades mentales del presunto insano. Dicha resolucin se notificar personalmente a aqul. 1. APERTURA DE LA CAUSA. MEDIDAS Si el juez encuentra que la presentacin ha sido hecha por alguna de las personas habilitadas por la ley para ello, se han cumplido con las cargas en cuanto a la somera acreditacin de los extremos de la pretensin, o bien informada la imposibilidad de producir dictamen mdico, el juez cuenta con los estudios realizados por los expertos forenses, dispondr dar vista del trmite al Ministerio Pblico. Recordemos el inters de su representante promiscuo -el Asesor de Incapaces- dada su condicin de parte legtima y esencial en trmites donde pueda estar en juego el derecho de un incapaz (hasta este momento presunto en estos trmites). Evacuada la misma, si no hay objecin atendible, procede la apertura de la causa de insania mediante resolucin que contendr varias disposiciones segn lo prescribe esta manda.
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Art. 621. Prueba El denunciante nicamente podr aportar pruebas que acrediten los hechos que hubiese invocado; y el presunto insano las que hagan a la defensa de su capacidad. Las pruebas que aqullos o las dems partes ofrecieren, se producirn en el plazo previsto en el inc. 2 del artculo anterior. 1. PRODUCCIN DE PRUEBA
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Si bien debe interpretarse restrictivamente la extensin de las facultades del curador ad litem -el que debe representar al presunto insano en el pleito por denuncia de insania (art. 620, inc. 1, CPC, y 147, CCiv.)-, tambin puede, con autorizacin judicial, tomar medidas de carcter patrimonial si no se ha designado curador a sus bienes. Cm. Civ. y Com. Pergamino, 27/6/1995, Planes de Barcia, Rufina s/inhabilitacin.
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Art. 622. Curador oficial y mdicos forenses Cuando el presunto insano careciere de bienes o stos slo alcanzaren para su subsistencia, circunstancia que se justificar sumariamente, el nombramiento de curador provisional recaer en el defensor oficial de pobres y ausentes, y el de psiquiatras o legistas, en mdicos forenses. 1. INSANO CARENTE DE RECURSOS. DESIGNACIONES Una interpretacin a contrario sensu del art. 628 permite asegurar que si la denuncia prospera, los gastos causdicos estarn a cargo del declarado insano sin perjuicio del tope hasta el cual puede hacerse efectivo ese cobro (art. 628). Pues bien, esta norma contempla el supuesto de que el presunto insano sea una persona carente de recursos econmicos y arbitra medidas para que el juicio de insania se desarrolle de la manera menos perjudicial posible desde el punto de vista de los costos. La falta de bienes o recursos podr ser puesta de manifiesto por el denunciante. En tal caso, se admite una sumaria acreditacin -podr utilizarse la declaracin de testigos en primera audiencia- y si surge as demostrado que el denunciado carece de recursos o bien los que posee slo alcanzan para su subsistencia, el juez al momento de designar curador provisional convocar al defensor oficial y cuando seleccione mdicos especialistas recurrir a los peritos forenses. Cabe consignar que es de prctica que el juez recurra siempre al cuerpo pericial de tribunales, ms all de que se demuestre o no esta carencia de recursos del presunto insano. Tambin el demandado puede alegar tal circunstancia. Claro que en este caso ya se habr realizado la designacin de curador provisional y habr recado -segn la pauta legal- en un abogado de la matrcula. Entendemos que aun as, si se demuestra debidamente la carencia de recursos, el juez dejar rpidamente sin efecto la designacin reemplazando a este abogado de la matrcula por el defensor oficial. Ello en resguardo de los intereses patrimoniales del presunto insano.
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Art. 623. Medidas precautorias. Internacin Cuando la demencia apareciere notoria e indudable, el juez de oficio, adoptar las medidas establecidas en el art. 148, CCiv., decretar la inhibicin general de bienes y las providencias que crea convenientes para asegurar la indisponibilidad de los bienes muebles y valores. Si se tratase de un presunto demente que ofreciese peligro para s o para terceros, el juez ordenar su internacin en un establecimiento pblico o privado. 1. MEDIDAS CAUTELARES Si bien todava en este estadio procesal no se han expedido los tres mdicos legistas a los que se alude en el art. 620, tngase en cuenta que ya han intervenido otros facultativos que han dado su opinin fundada sobre el estado de salud mental del denunciado. Se trata de los que suscribieron los certificados acompaados por el denunciante (art. 618) o bien, los mdicos forenses que actuaron en el marco de las previsiones del art. 619. De all que el juez cuente con elementos de prueba para poder determinar desde el inicio del proceso si el denunciado es notoria e indudablemente insano como lo expresa esta norma procesal reiterando las palabras del art. 148, CCiv. Si bien para la declaracin formal de esta incapacidad ser necesario agotar la etapa probatoria aludida con intervencin del denunciado a travs de su curador provisional, ya desde el comienzo del proceso y a ttulo cautelar sobre la base de esa verosimilitud del estado de demencia pueden dictarse medidas protectorias tanto de los bienes como de la persona del presunto insano. La ley manda que se lo haga de oficio. Entendemos que nada obsta a que tambin se lo efecte a partir de la peticin de parte (denunciante, Ministerio Pblico, etc.). 2. PROTECCIN DE LOS BIENES DEL PRESUNTO INSANO
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Apela el Curador Zonal de Alienados la resolucin que lo design Curador definitivo de una persona condenada a pena de prisin por el trmino de diez (10) aos, agravindose porque la designacin rebasa la competencia legal de su cargo. Asiste la razn a la apelante. En efecto los acuerdos 1799/1978, 1800/1978, 1989/1981 y 1990/1981 de la SCBA que regulan el patronato ejercido por la Curadura Oficial de Alienados establecen la representacin definitiva de los insanos que se encuentran en las condiciones establecidas por el art. 622, CPCC, sin que pueda admitirse la ampliacin de la mencionada competencia con el argumento de que debe proveerse al penado de un representante legal por el trmino que dure su incapacidad, ya que resulta claro que no es el nico funcionario que poda prestar asistencia al causante, en caso de ser ella necesaria. Por ello revcase la resolucin recurrida. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 6/2/1992, Cignarelli s/curatela.
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Art. 624. Pedido de declaracin de demencia con internacin Cuando al tiempo de formularse la denuncia el presunto insano estuviere internado, el juez deber tomar conocimiento directo de aqul y adoptar todas las medidas que considerase necesarias para resolver si debe o no mantenerse la internacin. 1. DENUNCIA RESPECTO DE PRESUNTO INSANO INTERNADO Aqu se regula el supuesto de que el sujeto sindicado como presunto insano se encuentre internado desde antes de formularse la denuncia. En pos del principio de inmediacin -a los efectos de lograr una intervencin judicial ms efectiva y comprometida con la defensa de los derechos de esta persona- es que se manda al juez a que tome contacto directo con el paciente y que, luego de ello, adopte las medidas pertinentes para disponer el cese o la continuacin de la internacin. Entendemos que difcilmente pueda decidirse algo en este terreno sin antes requerir oficiosamente prueba pericial mdica donde se indique qu resulta ms conveniente para el presunto demente. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 630, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
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Si bien el causante, segn informe en los trminos del art. 625, CPC es demente en sentido jurdico, no se lo puede encuadrar en el supuesto del art. 141, CCI, desde que su estado no le exige un rgimen de internacin especial, sino ambulatorio con cuidados especiales, debindoselo declarar inhabilitado parcialmente en los trminos del art. 152, inc. 2, CCiv., toda vez que estn demostradas ciertas deficiencias psquicas y de conducta que indefectiblemente van a incidir sobre su discernimiento y lo van a colocar en situacin de inferioridad para la gestin de su patrimonio. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 11/3/1997, A. s/insania.
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Art. 627. Sentencia. Recursos Antes de pronunciar sentencia, y si las particularidades del caso lo aconsejaren, el juez har comparecer al presunto insano a su presencia o se trasladar a su domicilio o lugar de internacin. La sentencia se dictar en el plazo de quince (15) das y se comunicar a los registros de incapaces y del estado civil de las personas. Si no se declarase la incapacidad, cuando el juez estimare que del ejercicio de la plena capacidad pudiere resultar, presumiblemente, dao a la persona o patrimonio del que sin haber sido hallado demente presenta disminucin de sus facultades mentales, podr declararlo inhabilitado en la forma y con el alcance previstos en el art. 152 bis, CCiv. La sentencia ser apelable dentro del quinto da, por el denunciante, el presunto insano o inhabilitado, el curador provisional y el asesor de menores. 1. SENTENCIA Luego de los traslados y vista contemplados en la manda anterior, si las particularidades del caso lo aconsejan, el Cdigo prev la posibilidad de que el juez haga comparecer al presunto insano a su despacho o bien se constituir en el lugar en que se encuentre. Se busca -aqu tambin- la inmediacin entre el magistrado y la persona respecto de la que habr de disponer su incapacidad a los fines de que la decisin no sea tomada slo sobre la base de documentos y versiones de terceros sino que se tenga un contacto directo y personal del sujeto que por padecer de una patologa mental habr de ser protegido mediante la intervencin de la justicia. Salvo casos donde esta medida no tendra sentido alguno -grave alienacin con prdida de conciencia o alta agresividad o violencia, etc.- en general se entiende positivo este conocimiento del paciente a los fines de escucharlo y, eventualmente, obtener informacin til de su discurso a los fines de regular el rgimen al que quedar sometido en pos de una mejor asistencia y proteccin (por ejemplo, lugar de internacin, o personas que habrn de asistirlo, etc.). El plazo para dictar sentencia ser de quince das que corren desde que se evacu la vista al Ministerio Pblico prevista en el art. 626 in fine o bien, si se dispuso la entrevista con el presunto incapaz, desde que sta tuvo lugar. En este perodo el juez analizar la prueba reunida y la ponderar a la luz de las reglas de la sana crtica. Sern esenciales las pautas previstas para la valoracin de la prueba pericial (art. 474) y el estudio integral de todas las probanzas arrimadas al proceso.
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Art. 628. Costas Los gastos causdicos sern a cargo del denunciante si el juez considerase inexcusable el error en que hubiere incurrido al formular la denuncia, o si sta fuere maliciosa. Los gastos y honorarios a cargo del presunto insano no podrn exceder, en conjunto, del diez por ciento (10%) del monto de sus bienes. 1. COSTOS DEL JUICIO DE INSANIA Se contempla la posibilidad de que el juez de la insania en cualquier momento del proceso entienda que la denuncia a travs de la cual se intenta obtener la declaracin de incapacidad por demencia de una persona ha sido formulada maliciosamente o sobre la base de error inexcusable. Dada la gravedad del hecho -por involucrar derechos esenciales del denunciado- se impondrn las costas a ese denunciante. Por el contrario, si la misma prospera, las costas debern ser soportadas por el declarado incapaz. Sin embargo, el Cdigo Procesal Civil y Comercial plasma una pauta especial, propia de este tipo de procesos, por la cual todos los gastos causdicos -gastos y honorarios de los profesionales intervinientes- a cargo del insano tendrn como tope mximo el diez por ciento del monto de sus bienes. Se busca no afectar exageradamente el patrimonio de quien fue vencido en el juicio por la sola razn de padecer una enfermedad mental que deriv en su declaracin de demencia581. Se ha dicho al respecto que admitida la denuncia y declarada la insania, debe considerarse que el verdadero causante de los gastos causdicos motivados por la denuncia no es otro que el insano en cuyo exclusivo inters aqulla ha sido formulada; motivo por el cual no se advierten razones valederas para apartarse de ese principio bsico enunciado pues si los gastos ocasionados por la sustanciacin del proceso no recayeran sobre el patrimonio del mismo tendra que soportarlo el denunciante, cuando en realidad se tratan de tareas realizadas nicamente en favor del incapaz. De tal
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La referencia al 10 por ciento del monto de los bienes que contiene el art. 628, CPC es un tope y no un criterio para fijar siempre las regulaciones de honorarios en ese porcentaje. A los fines de determinar el monto de la dcima se deben de tomar en cuenta las pautas establecidas en los arts. 451 y 475, CCI. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 8/7/1991, Sunbland de Beresiarte, Esther s/incidente autorizacin. En los procesos de insania siendo estimatoria la sentencia, sea que se declare la incapacidad o la inhabilitacin, las costas corren por cuenta del insano, en cuyo beneficio se instrument el proceso, debiendo considerarse slo cuando la denuncia es rechazada, si hubo buena fe o por el contrario, malicia o error excusable, para imponer las costas al denunciante (art. 628, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/5/1994, Brola, Daniel s/ejecucin de honorarios. Si bien es cierto que el proceso de declaracin de demencia se trata de uno de monto indeterminado, ello no obsta a que en el caso de poseer bienes el declarado insano, stos sean tomados como una pauta arancelaria en los trminos del art. 16, inc. k), ley 8904. Por otro lado el art. 9, ap. I, inc. 5, de la ley, asegura al profesional la percepcin de un monto mnimo, cuyo tope mximo est dado por el art. 628, CPC en cuanto dispone que, los gastos y honorarios a cargo del presunto insano no podrn exceder, en conjunto, del 10% del monto de sus bienes. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 8/10/2002 F., J. s/insania.
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Art. 629. Rehabilitacin El declarado demente o el inhabilitado, podr promover su rehabilitacin. El juez designar tres (3) mdicos psiquiatras o legistas para que lo examinen, y de acuerdo con los trmites previstos para la declaracin de demencia, har o no lugar a la rehabilitacin. 1. CESE DE LA INCAPACIDAD La incapacidad por demencia o inhabilitacin puede desaparecer. Es decir, en teora es admisible la posibilidad de que la patologa que llev al juez a disponer estas medidas de seguridad se remita, recuperando el paciente el pleno goce de sus facultades mentales. De hecho, el deber primordial de los curadores es buscar la recuperacin del incapaz a su cargo y a esos fines debe destinar prioritariamente los frutos de los bienes de ste (art. 481). Cuando ello ocurre, debe buscarse en la justicia una declaracin de rehabilitacin que importa la constatacin judicial de este nuevo estado de salud del paciente que le permite actuar por s solo sin riesgos para su propia persona o patrimonio o para terceros, lo que conllevar a una declaracin de capacidad y su posterior inscripcin en los registros pertinentes. El proceso de rehabilitacin seguir el mismo trmite -en lo pertinente- que el de declaracin de demencia o inhabilitacin: el interesado habr de promover el juicio en su propio inters, se designarn tambin aqu tres mdicos psiquiatras o legistas para que lo revisen y luego de los trmites
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/5/1994, Brola, Daniel s/ejecucin de honorarios. SCBA, Ac. 47.493, 3/8/1993, P. de T., M. s/insania. 584 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 15/3/1994, Prez de Domnguez, Maximiliano s/inhabilitacin (art. 152, inc. 2, CCiv.). 585 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 15/3/1994, Prez de Domnguez, Maximiliano s/inhabilitacin (art. 152, inc. 2, CCiv.).
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Art. 630. Fiscalizacin del rgimen de internacin En los supuestos de dementes, presuntos o declarados, que deban permanecer internados, el juez, atendiendo a las circunstancias de cada caso, podr disponer que el curador provisional o definitivo y el Ministerio Pblico visiten peridicamente al internado e informen sobre la evolucin de su enfermedad y rgimen de atencin a que se encontrare sometido. Asimismo, podr disponer que el director del establecimiento informe peridicamente acerca de los mismos hechos. 1. SEGUIMIENTO DE INTERNADOS Ya hemos visto cmo la ley -tanto civil como procesal- contemplan medidas protectorias respecto del insano -declarado o presunto-, las que deben ser an mayores en el supuesto en que ste deba permanecer internado por las caractersticas del cuadro de salud que presenta. Aqu se evidencia esa mayor proteccin al prever el Cdigo que el juez disponga -de acuerdo con las circunstancias de cada caso- que el curador -provisional o definitivo- o el representante del Ministerio Pblico -Asesor de Incapaces interviniente- visiten peridicamente al paciente en el lugar donde se encuentre y produzcan informes respecto de la evolucin de su estado de salud y del rgimen de asistencia que recibe. Tambin puede el magistrado ordenar al responsable del establecimiento donde se encuentre alojado que informe sobre estas circunstancias. Todas estas previsiones trasuntan el particular inters del legislador por resguardar derechos esenciales de la persona que se encuentra internada afectada por una patologa de estas caractersticas. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 636, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
CAPTULO II - Declaracin de sordomudez Art. 631. Sordomudo Las disposiciones del captulo anterior regirn, en lo pertinente, para la declaracin de incapacidad del sordomudo que no sabe darse a entender por escrito o por lenguaje especializado, y, en su caso, para la cesacin de esta incapacidad. 1. DECLARACIN DE INCAPACIDAD POR SORDOMUDEZ. REMISIN Como ya lo hemos dicho, tambin el Cdigo Civil considera incapaz absoluto al sordomudo que no sabe darse a entender por escrito -aqu se agrega o por lenguaje especializado-. Se tiende a proteger a la persona que no tiene medios para manifestar su voluntad y por ello puede verse afectada patrimonialmente o en su vida de relacin.
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CAPTULO III - Inhabilitacin Art. 632. Alcoholistas habituales, toxicmanos, disminuidos mentales y prdigos. Remisin Los preceptos del Captulo I del presente Ttulo, regirn en lo pertinente, para la declaracin de inhabilitacin de alcoholistas habituales, toxicmanos, disminuidos mentales y prdigos, que estn expuestos por ello, a otorgar actos jurdicos perjudiciales a sus personas o patrimonios. Esta accin corresponde a quienes, segn el Cdigo Civil pueden solicitar la incapacidad de un presunto demente, salvo lo dispuesto en el prrafo siguiente. La inhabilitacin del prdigo podr ser solicitada exclusivamente por quienes indica el art. 152 bis, CCiv. 1. INHABILITACIN. REMISIN El Cdigo Civil incorpor mediante la reforma de la ley 17711 figuras a travs de las que se busca proteger de actos desventajosos o perjudiciales para su persona o patrimonio a ciertas personas que sin ser dementes en sentido jurdico, no se encuentran en la plenitud del ejercicio de sus facultades mentales por motivos diversos (patologas, adicciones, etc.) as como a quienes por la prodigalidad en los actos de administracin y disposicin de sus bienes expusiesen a su familia a la prdida del patrimonio. Se trata de los diferentes supuestos de inhabilitacin que contempla aquel digesto en su art. 152 bis y para cuya operatividad tambin requiere de pautas procesales ya que, una vez ms, slo un juez a travs de un proceso revestido de las garantas procesales ya aludidas podr resolver la limitacin de la capacidad de hecho de las personas. Aqu se habr de designar un curador quien tendr por funcin dar conformidad para la celebracin por parte del inhabilitado de todo acto de disposicin y aquellos de administracin que se establezcan en la sentencia. Por eso, el Cdigo remite a las reglas procesales de la insania en lo pertinente, a lo que debe agregarse las pautas que provienen del derecho de fondo en cuanto a las condiciones de procedencia de los diferentes tipos de inhabilitacin as como en lo referente a la legitimacin en cada caso (art. 152 bis, cit.). 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en los arts. 637 bis -inhabilitacin de alcoholistas habituales, toxicmanos y disminuidos mentales- y 637 ter -prdigos- del Cdigo nacional. Para los casos de alcoholistas habituales, toxicmanos y disminuidos mentales, se remite al rgimen procesal de declaracin de demencia mientras que para los prdigos, su inhabilitacin tramita mediante juicio sumario.
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CAPTULO IV - Declaracin de ausencia Art. 634. Ausente El proceso de declaracin de ausencia se ajustar a las disposiciones nacionales que rigen la materia y, en lo aplicable, a las establecidas para la declaracin de incapacidad. 1. RGIMEN DE DECLARACIN DE AUSENCIA. REMISIN La declaracin de ausencia se rige en cuanto a las pautas de fondo por la ley 14394 y las previsiones especficas del Cdigo Civil (arts. 110 a 125) y en cuanto a las reglas procesales, tambin aqu existe remisin -en lo compatible- al juicio de declaracin de incapacidad. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
TTULO III - ALIMENTOS Y LITISEXPENSAS Art. 635. Recaudos La parte que promoviere juicio de alimentos deber, en un mismo escrito: 1) Acreditar el ttulo en cuya virtud los solicita. 2) Denunciar, siquiera aproximadamente, el caudal de quien deba suministrarlos. 3) Acompaar toda la documentacin que tuviere en su poder y que haga a su derecho, de acuerdo con lo dispuesto en el art. 332. 4) Ofrecer la prueba de que intentare valerse. Si se ofreciese prueba testimonial, los testigos declararn en primera audiencia. 1. OBLIGACIN ALIMENTARIA Y JUICIO DE ALIMENTOS La materia alimentaria tambin encuentra su regulacin en el derecho civil. Se trata de una obligacin en virtud de la cual un sujeto -alimentante- debe proveer a otro -alimentado- de lo necesario para la subsistencia, habitacin y vestuario correspondiente a la
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 10/10/1996, Paiz, Nlida Modesta v. Heras, Luis Mario s/alimentos. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 20/2/1996, G. I. v. FAA s/alimentos; 19/9/1996, G., D. A. s/incidente de apelacin en G., D. A. v., G. M. s/divorcio vincular cont.. 588 La fijacin de alimentos provisorios a que refiere el art. 375, CCiv. no reconoce trmite especfico en la ley adjetiva, por lo que para su determinacin ha de estarse a lo que establecen los arts. 635 y ss., CPC y consecuentemente meritarse el caudal econmico del alimentante a tenor de la doctrina que emerge de tales previsiones. Cm. Civ. y Com. Pergamino, 27/12/1993, R., J. v. P., I. s/alimentos - recurso de queja;
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 2/5/2002, M., Z. G. v. C., R. D. s/alimentos; Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 20/3/2001, L., H. G. y otro s/divorcio vincular. Cabe tener por cumplida la denuncia del caudal del alimentante (art. 635, inc. 2, CPCB) si no obstante que la reclamante no cuantific las entradas del alimentante, aleg y prob tanto al inicio como en posteriores presentaciones que el demandado desempeaba tareas y actividades remuneradas. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 23/2/2000, P., N. v. S., W. s/alimentos. El lamento dirigido a cuestionar la inclusin del adicional remunerativo o tickets, como de comn se denomina a tal porcin del salario, carece de todo andamiaje normativo, en tanto que una genuina configuracin de la situacin patrimonial del alimentante exige, necesariamente, que se consideren todas y cada una de las sumas que ste percibe o pueda llegar a percibir regularmente por su trabajo y que se trasunta en el debido mrito de los vales o tickets, bonificaciones, participacin en las ganancias del patrn o empleador, premios por produccin o asistencia, horas extras, aguinaldo, etc., aun cuando el pago de determinados rubros derive de particulares esfuerzos del trabajador. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 30/3/1999, Mndez, Nora Patricia v. Orsini, Ricardo Luis s/alimentos.
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El art. 636, Cdigo Procesal no impide la contestacin de la demanda, en cuanto autoriza a la parte demandada a fundar su defensa en los hechos y en el derecho que invoque, y a producir la prueba correspondiente que se encuentra vinculada con el ttulo o derecho del reclamante o la situacin patrimonial de ambas partes. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 12/12/2000, C., M. C. v. B., C. L. s/alimentos.
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Art. 637. (Texto segn ley 8689, art. 1) Incomparecencia injustificada del alimentante. Efectos Cuando, sin causa justificada, la persona a quien se le requiriesen alimentos no compareciese a la audiencia prevista en el artculo anterior, en el mismo acto el juez dispondr: 1) (Texto segn ley 11593, art. 1) La aplicacin de una multa, a favor de la otra parte, que se fijar entre cincuenta pesos ($ 50) y un mil doscientos cincuenta pesos ($ 1250), y cuyo importe deber depositarse dentro de tercero da contado desde la fecha en que se notific la providencia que la impuso. 2) La fijacin de una nueva audiencia que tendr lugar dentro del quinto da, la que se notificar con habilitacin de da y hora, bajo apercibimiento de establecer la cuota alimentaria de acuerdo con las pretensiones de la parte actora y con las constancias del expediente. 1. INASISTENCIA DEL DEMANDADO A LA AUDIENCIA PRELIMINAR: CONSECUENCIAS Sealamos en la nota al artculo anterior la gran trascendencia de la audiencia preliminar a la que habr de convocar el juez ante la presentacin de la demanda por alimentos. De all las graves consecuencias que se derivan de la inasistencia de las partes a ella. En este caso la ley se ocupa del demandado. Una vez notificado debidamente de la celebracin de este acto procesal es carga procesal concurrir personalmente a la misma. Si no concurre y no esgrime excusa vlida alguna que justifique tal incomparecencia, en el mismo acto de la audiencia se aplicarn a su respecto las medidas aqu previstas. En primer lugar, el juez le impondr una multa que ir entre los cincuenta y los mil doscientos cincuenta pesos. La determinacin del quantum queda a cargo del magistrado quien tendr como parmetro las circunstancias del caso (montos reclamados, capacidad econmica del alimentante, su conducta procesal, etc.). Desde la fecha en que se produjo la notificacin del auto donde se determin la multa y su cuanta por cdula en el domicilio real -a menos que se haya presentado previamente y constituido domicilio procesal- el demandado tendr tres das para depositar esa suma en una cuenta a disposicin del juez de la causa en el Banco de la Provincia de Buenos Aires. El Cdigo establece que esta sancin pecuniaria sea en beneficio de la parte actora por lo que una vez realizado el depsito y acreditado el mismo en el expediente, podr la parte reclamante solicitar se libre giro a su favor por el monto referido. Adems de determinarse la multa aludida, el juez fijar fecha para una segunda audiencia dentro del quinto da notificndose ello tambin mediante cdula al demandado con habilitacin de das y horas. Aqu la citacin se hace bajo apercibimiento de fijar la cuota alimentaria a partir de lo que se requiere en la demanda y se desprende de las constancias del expediente592.
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Para la efectivizacin del apercibimiento contenido en el ap. 2 del art. 637, Cdigo Procesal, no importa que la sentencia deba ser necesariamente favorable al alimentado, si ste no ha probado la concurrencia de los requisitos a los cuales la ley condiciona la procedencia de la obligacin. De all la referencia de la norma a las `constancias del expediente como factor determinante de la fijacin de la cuota pertinente. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 17/9/1991, D. de M. v. M. s/alimentos.
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Art. 638. Incomparecencia injustificada de la parte actora. Efectos Cuando quien no compareciere, sin causa justificada a la audiencia que prev el art. 636 fuere la parte actora, el juez sealar nueva audiencia, en la misma forma y plazo previstos en el artculo anterior, bajo apercibimiento de tenerla por desistida de su pretensin si no concurriese. 1. INASISTENCIA DEL ACTOR A LA AUDIENCIA PRELIMINAR: CONSECUENCIAS Pero tambin puede darse el caso de que sea el reclamante quien no concurra -sin motivo valedero alguno- a la audiencia preliminar. Aqu tambin se ver con disfavor el incumplimiento de esta carga esencial del actor que se vincula con la seriedad que debe revestir el reclamo judicial cuando involucra a otro sujeto endilgndole el incumplimiento de la prestacin alimentaria. En estos supuestos si bien no se aplica la sancin de multa, se habr de fijar una nueva audiencia -tambin opera el trmino de cinco das y la notificacin con habilitacin de das y horas- con el apercibimiento al actor de que si no concurre se entender que desiste de su pretensin. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 641, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 639. Incomparecencia justificada A la parte actora y a la demandada se les admitir la justificacin de la incomparecencia por una sola vez. Si la causa subsistiere, aqullas debern hacerse representar por apoderado, bajo apercibimiento de lo dispuesto en los arts. 637 y 638, segn el caso. 1. JUSTIFICACIN DE LA INASISTENCIA A LA AUDIENCIA PRELIMINAR Los criterios sentados en los dos artculos anteriores encuentran su razonable flexibilizacin en esta manda donde se contempla la forma a travs de las que ocurran circunstancias que impidan verdadera y justificadamente la concurrencia a la diligencia de marras. Dado que existen consecuencias disvaliosas derivadas de esa incomparecencia tanto para actor como para demandado, aqu el Cdigo contempla la forma a travs de las que cualquiera de ellos pueda justificar su ausencia por una sola vez. De tal manera se armoniza por un lado el derecho de defensa de las partes al permitrsele esgrimir excusas de peso cuando no pudieron cumplir con la convocatoria por motivos ajenos a su voluntad y por otro lado, el derecho a obtener rpidamente una decisin en estos procesos donde la celeridad es un factor de particular importancia.
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Art. 640. Intervencin de la parte demandada En la audiencia prevista en el art. 636, el demandado, para demostrar la falta de ttulo o derecho de quien pretende los alimentos, as como la situacin patrimonial propia o de la parte actora slo podr: 1) Acompaar prueba instrumental. 2) Solicitar informes cuyo diligenciamiento no podr postergar, en ningn caso, el plazo fijado en el art. 641. El juez al sentenciar valorar esas pruebas para determinar el monto de la pensin, o para denegarla, en su caso. 1. DEFENSA DEL DEMANDADO Segn vimos, en el juicio por alimentos no se efecta un traslado de demanda como en los juicios de conocimiento que ya hemos analizado593. El demandado recin toma contacto con una pretensin de este tenor en su contra cuando es notificado de la audiencia preliminar del art. 636. Entendemos que para resguardar debidamente su derecho de defensa es que este anoticiamiento habr de hacerse mediante cdula en su domicilio real, con copia de la demanda y de la documental acompaada y las dems previsiones del art. 338 -a cuya nota remitimos-. De all que en aquella diligencia junto a su contraprte y frente al juez podr el requerido ejercer concretos actos de defensa -ya hemos visto qu ocurre frente a su incomparecencia-. Una vez en la audiencia preliminar, ambas partes sern invitadas a llegar a una solucin que ponga fin al diferendo. De lograrse y siempre que no se afecten derechos indisponibles, el juez habr de homologarla. Pero puede ocurrir que el demandado no tenga intencin de llegar a un acuerdo de esa naturaleza. Ser entonces en este acto donde podr plantear su oposicin a la pretensin mediante -a tenor de lo que establece este artculo- la negativa de la falta de ttulo o derecho a los alimentos del actor as como a travs de la demostracin de que su situacin patrimonial o la de la actora no son como sta lo seala. Entendemos -sin embargo- que sern oponibles tambin las excepciones que se vinculen con la normal conformacin del contradictorio (incompetencia, legitimacin, cosa juzgada, litispendencia, etc.) ya que de lo contrario se provocara un inconstitucional cercenamiento del derecho de defensa del demandado.
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En el proceso especial de alimentos previsto por los arts. 635 al 648, CPC, conforme a lo normado por el art. 640 del mismo ordenamiento, se encuentra limitada la intervencin de la parte demandada, no estando prevista la posibilidad de contestar la demanda. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 23/12/1997, Fernndez, Susana v. Parisi, Jorge Mario s/alimentos.
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Art. 641. Sentencia Cuando en la oportunidad prevista en el art. 636 no se hubiere llegado a un acuerdo, el juez, sin necesidad de peticin de parte, deber dictar sentencia dentro de cinco (5) das, contados desde que se hubiese producido la prueba ofrecida por la parte actora. Admitida la pretensin, el juez fijar la suma que considere equitativa y la mandar abonar por meses anticipados, desde la fecha de interposicin de la demanda. 1. FRACASO DEL ACUERDO: SENTENCIA El objetivo primordial de la audiencia preliminar del art. 636 es lograr que las partes arriben a un acuerdo sobre los alimentos que se dicen incumplidos.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 12/3/1992, L. de C. v. P., A. R. s/incidente de alimentos. Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 25/11/1997, Pompei, Alicia Laura v. Mancini, Gustavo y Lemus de Mancini, Irene s/alimentos y litis expensas. No obstante haber opiniones doctrinarias que propician una interpretacin ms elstica del art. 640, CPCC al momento de proveer las pruebas ofrecidas por el alimentante, no puede tildarse de nulo el procedimiento seguido, desde que no hay nulidad en el ajuste estricto, a lo dispuesto por la ley. Asimismo, se recuerda que en la legislacin procesal de la Capital Federal, antes de la sancin de la ley 14237 (arts. 602 y ss., Cdigo de Procedimiento derogado), y de la provincia de Buenos Aires, antes de la vigencia del Cdigo Procesal (arts. 626 y ss., Cdigo de Procedimiento derogado), el procedimiento para la obtencin de alimentos no prevea la intervencin pero con un alcance limitado, desde que de otro modo se desnaturalizar tal tipo de proceso. Por otra parte, la sentencia recada en el juicio de alimentos no produce efectos de cosa juzgada en sentido material sino tan slo formal por lo que no est vedado al alimentante proponer nuevamente el debate de los temas que considere no pudieron ser probados con la debida amplitud; ello, aun cuando las circunstancias fcticas no hayan variado. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 17/9/1991, M. de O. de D., S. v. D., C. A. s/alimentos. 596 El art. 640, CPCC prev que el alimentante `deba acompaar prueba instrumental de que intenta valerse y `pueda solicitar informes cuyo diligenciamiento no podr postergar, en ningn caso, el plazo fijado en el art. 641 para el dictado de la sentencia. En ese caso el juez al sentenciar valorar esas pruebas para determinar el monto de la pensin o para denegarla en su caso. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 30/6/1992, B., M. E. v. D., J. s/alimentos.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 20/5/1997, V., J. A. v. T., J. A. s/alimentos. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 25/8/1993, G., N. L. v. S., E. G. s/alimentos. 599 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 12/8/1997, P. de V., F. E. v. V., O. G. s/cuota alimentaria extraordinaria (art. 250, CPCC). 600 El art. 641, Cdigo ritual, al establecer en su prr. 2 que el juez fijar la suma que considere equitativa y la mandar abonar por meses anticipados, desde la fecha de interposicin de la demanda, pone fin al arduo debate sobre el carcter retroactivo que debe asignarse a la sentencia que fija la cuota, precisndose adems el momento al que deben referirse sus efectos: la interposicin de la demanda. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/12/1998, Y. A. M. v. F. s/alimentos. 601 No cabe acceder a la pretensin de la actora de retrotraer las cuotas alimentarias atrasadas al momento de interposicin de la demanda de divorcio, con anterioridad a la fecha de promocin del incidente de alimentos en tanto ello importa violacin del art. 641, Cdigo Procesal -que refiere a la demanda alimentaria- y que no es variable por la alegada reserva del derecho a reclamar alimentos. Mxime cuando en tal oportunidad slo se acord el derecho de la alimentaria, pero dejaron sentadas las partes las diferencias correspondientes en cuanto al monto, cuya determinacin precisa (y por ende exigibilidad retroactiva) recin puede perfilar la prestacin realmente debida. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 9/6/1992, Papa, Esterina v. Vanicola, Segundo s/incidente de alimentos.
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Art. 642. Alimentos atrasados Respecto de los alimentos que se devengaren durante la tramitacin del juicio, el juez fijar una cuota suplementaria, de acuerdo con las disposiciones sobre inembargabilidad de sueldos, jubilaciones y pensiones, la que se abonar en forma independiente. 1. ALIMENTOS ATRASADOS Como vimos, la obligacin judicial de pagar alimentos se retrotrae hasta el momento de interposicin de la demanda. Se considera que en ese momento en que se exterioriza la necesidad de la prestacin nace el inters por los mismos y de all que el legislador mande pagar los perodos correspondientes desde tal fecha hasta la de la sentencia, utilizando el parmetro de la cuota fijada en sta para el clculo de lo adeudado605. Si bien se busca que el juicio por alimentos no dure demasiado, es posible que ello no se logre y corra bastante tiempo hasta la solucin de mrito. De all que es posible que la suma correspondiente a estos alimentos atrasados sea importante por lo que habr de calcularse la misma fijndose una cuota suplementaria que deber estar a cargo del obligado y ser pagada junto con los alimentos correspondientes a los perodos posteriores a la sentencia606.
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Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 17/4/1997, Zalla y Cabaleiro, Mara v. Pitiot, Juan Carlos s/alimentos. 603 Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 24/6/1997, Rodrguez, Mara Esther v. Genaiser, Juan Carlos s/alimentos. 604 Atento el carcter asistencial de la obligacin y, no obstante el acuerdo al que hayan arribado en el proceso, las costas deben ser soportadas por el alimentante. De lo contrario, se vera desvirtuada la finalidad de la citada obligacin. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 21/9/1993, C., S. G. v. F., G. F. s/alimentos; 29/3/1996, S. de M., O. E. v. M., F. P. s/divorcio vincular, presentacin conjunta [J 14.11464-1]. 605 Los alimentos atrasados a que se refiere el art. 642, Cdigo Procesal, son aquellos devengados durante la tramitacin del juicio, por lo tanto, no corresponde disponer el pago de la prestacin por mensualidades cuando se trata del incumplimiento de cuotas fijadas por sentencia o acuerdo de partes, las que pueden ser integralmente reclamadas por el alimentado y por la va especfica. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 29/4/1997, C., R. A. v. V., M. A. s/alimentos. 606 Las cuotas otorgadas para el pago de los alimentos atrasados deben guardar relacin con el monto de la determinada como principal, en virtud de que el arbitrio previsto por el art. 642, Cdigo Procesal impone que se compatibilicen los intereses de las partes a fin de no quebrar el equilibrio existente entre la situacin econmica del alimentante y la cuota fijada, imponindose a la contraria una espera acorde con esa circunstancia. Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 18/7/1997, Gmez, Rosala v. Gmez, Norman s/alimentos.
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Art. 643. Percepcin Salvo acuerdo de partes, la cuota alimentaria se depositar en el Banco de la Provincia de Buenos Aires y se entregar al beneficiario a su sola presentacin. Su apoderado nicamente podr percibirla cuando existiere resolucin fundada que as lo ordenare. 1. PERCEPCIN Aun cuando las partes no se hubieran puesto de acuerdo respecto de la existencia del ttulo o el monto de los alimentos en la audiencia del art. 636, una vez recada condena pueden convenir la forma en que habr de hacerse efectivo el pago de las cuotas ya establecidas por el juez. Ese convenio se presentar ante el magistrado o se celebrar en su presencia y ste podr homologarlo para que tenga mayor fuerza. All se podr consensuar la manera en que se efectivizar el mismo (depsitos, uso de tarjeta de crdito, entrega en efectivo contra recibo, pagos parciales, etc.). Si nada se conviene, el deudor de los alimentos debe depositar la cuota establecida por el juez en una cuenta especial del Banco de la Provincia de Buenos Aires de donde el beneficiario realizar la extraccin correspondiente. El cobro ser realizado en forma personal por el alimentado -o su representante legal si fuere incapaz-. Slo podr cobrar un apoderado si ello fue peticionado de manera previa en la causa y el juez lo resolvi favorable y fundadamente. Se ha dicho que en materia de alimentos, si el demandado incumple la sentencia que ordena pagarlos es pasible de sufrir embargo (art. 645). No surge duda alguna del texto legal que el presupuesto para disponer tal medida es el incumplimiento por parte del alimentante, siendo insuficiente cualquier otra
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/11/1997, P., N. S. v. M., M. E. s/ejecucin sentencia alimentos. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 20/8/1998, A., I. L. v. A., L. D. s/alimentos.
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Art. 644. Recursos La sentencia que deniegue los alimentos ser apelable en ambos efectos. Si los admitiere, el recurso se conceder en efecto devolutivo. En este ltimo supuesto, una vez deducida la apelacin, se expedir testimonio de la sentencia, el que se reservar en el juzgado para su ejecucin, remitindose inmediatamente las actuaciones a la cmara. 1. APELABILIDAD Si el juez dicta sentencia rechazando la demanda por alimentos, el actor podr apelar ante la cmara. El recurso se conceder en relacin (art. 243) y en ambos efectos. En este sentido se resolvi que el art. 375, CCiv. dispone que el procedimiento en la accin de alimentos ser sumario lo que implica la necesidad de un proceso simplificado, como el previsto en los arts. 635 y ss., Cdigo Procesal, sumario o plenario abreviado en cuanto no excluye la discusin relativa al derecho de alimentos y a su entidad y posibilita la fijacin definitiva de aqullos, sin encuadrar en ninguna de las categoras de juicio sumario u ordinario que distinguen los arts. 330 y ss., y 484 y ss., CPCC. Estando prevista la apelacin libre nicamente respecto de las sentencias definitivas dictadas en el juicio ordinario y en el sumario (art. 243), en los dos supuestos contemplados en el art. 644 el recurso debe concederse en relacin e incumbe al apelante la carga de su fundamentacin por ante la instancia de origen610. En cambio, si admite la pretensin alimentaria, el demandado tambin podr apelar pero esta revisin no puede detener la ejecucin de la sentencia por mandato del derecho de fondo (art. 376, CCiv.). De all que esta apelacin se conceda con efecto devolutivo. El art. 644 establece que si la sentencia hace lugar a la pretensin alimentaria, el recurso debe concederse en efecto devolutivo. Adems prescribe que ...se expedir testimonio de la sentencia, el que se reservar en el juzgado para su ejecucin, remitindose inmediatamente las actuaciones a la cmara. Dicha disposicin debe coordinarse con lo normado por los arts. 246, prr. 1, y 250, incs. 1 y 3, CPCC. De tal coordinacin interpretativa se extrae que el demandado apelante, dentro del quinto da de notificada la providencia de concesin del recurso debe: 1) presentar memorial conteniendo la fundamentacin del recurso (art. 246, prr. 1); 2) presentar copia de la resolucin apelada (arts. 250, inc. 1, y 644). En ambos casos se trata de cargas procesales cuyo incumplimiento coloca al apelante ante la perspectiva de una resolucin desfavorable: la declaracin de desercin del recurso interpuesto611. Y atento que el expediente deber ser remitido a la cmara, este artculo contempla la expedicin de testimonio de la sentencia que se reservar en el juzgado para que pueda surtir efectos inmediatamente y no se prive al alimentado de estas vitales prestaciones mientras tramita la apelacin ante la alzada, de manera anloga a lo regulado en el art. 250. Respecto de la apelabilidad del resto de las resoluciones de este trmite se ha dicho que el juicio de alimentos constituye un proceso especial en el cual el recurso de apelacin slo est previsto -en principio- para la sentencia en mrito a la celeridad del trmite y esencia asistencial en que se nutre. De ello resulta la inviabilidad de apelar una resolucin emitida en la etapa de ejecucin de
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 29/12/1989, C. de I., M. Z. v. I. A. s/divorcio - tenencia - rgimen de visitas. 610 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 5/3/1996, V., C. v. A., A. s/alimentos. 611 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 9/9/1986, I., F. v. B., G. E. s/divorcio por presentacin conjunta.
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Art. 645. Cumplimiento de la sentencia Si dentro de quinto da de intimado el pago, la parte vencida no lo hubiere hecho efectivo, sin otra sustanciacin se proceder al embargo y se decretar la venta de los bienes necesarios para cubrir el importe de la deuda. 1. EJECUCIN FORZADA DE LA SENTENCIA DE ALIMENTOS Una vez ms atento la especial naturaleza de los derechos en juego, el Cdigo Procesal Civil y Comercial prev un mecanismo especial respecto del juicio por alimentos. Aqu se contempla una forma simplificadsima de ejecucin forzada de la resolucin que establece la obligacin de abonar la cuota alimentaria. Se ha admitido que la faz ejecutoria de alimentos reconoce un trmite especfico, distinto del genrico previsto por los arts. 500 y ss. del Digesto ritual614. Del fallo del juez as como de la sentencia homologatoria del acuerdo entre partes surgir la cuanta de la cuota (monto fijo o porcentaje de ingresos) y el momento del mes en el que habr de hacerse el pago. Vencido ste, si no oper el cumplimiento voluntario se deber requerir intimacin judicial de pago. Si transcurridos cinco das desde este acto no se produce el cumplimiento o la acreditacin del pago previamente hecho, la ley permite la traba de embargo sobre bienes del deudor ordenndose la venta forzada de los mismos hasta cubrir las sumas correspondientes. Se considera que slo presentando constancia de pago podr el obligado detener la ejecucin 615. No ser necesaria ni la liquidacin previa ni la citacin de venta, bastando slo aquella intimacin judicial de pago para resguardar su derecho de defensa.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 17/12/1997, M., E. v. M., J. E. s/alimentos y litisexpensas (recurso de queja). 613 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 7/11/2002, Senz, Anah Graciela v. Lovero, Osvaldo Julio s/alimentos. 614 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 5/4/1990, B., A. v. B., C. A. s/ejecucin de sentencia de alimentos. 615 En mrito a la sustancia que motoriza a los alimentos donde adquiere relevancia la celeridad surgente de una tramitacin rpida y sencilla es que formulada la intimacin de pago que prescribe el art. 645, Cdigo Procesal y transcurrido el plazo pertinente, deviene necesario arribar al embargo y venta de bienes suficientes, soslayando la limitada cognicin que prevn los arts. 503 a 506, ley adjetiva. Por ello, el alimentante, luego de intimado de pago, tiene cinco das para cumplir (art. 646, CPC), siendo improcedente, en principio, oponer excepciones que tiendan a paralizar las actuaciones y desvirtuar los propsitos en que se inspira la ley, tal como la inhabilidad de ttulo articulada por el apelante, desde que quien ha sido condenado a satisfacer los alimentos debe abonarlos ntegramente, aun apelada la sentencia, pues el recurso de apelacin contra ello es con efecto devolutivo. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 5/4/1990, B., A. v. B., C. A. s/ejecucin de sentencia de alimentos. El trmite de ejecucin del crdito por alimentos no puede ser suspendido o condicionada su procedencia a la suerte de un convergente pedido de reduccin o modificacin de la cuota. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/7/2001, A., C. H s/incidente de disminucin cuota alimentaria en autos: `D. O., M. v. A. s/alimentos.
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Art. 646. Divorcio decretado por culpa de uno o de ambos cnyuges Cuando se tratase de alimentos fijados a favor de uno de los cnyuges durante la sustanciacin del juicio de divorcio, y recayese sentencia definitiva decretndolo por culpa de aqul o de ambos, la obligacin del alimentante cesar de pleno derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 80, Ley de Matrimonio Civil. 1. DIVORCIO POR CULPA DE UNO O DE AMBOS CNYUGES El matrimonio es una de las causas de la obligacin alimentaria. Disuelto aqul por sentencia de divorcio, perder derecho a la prestacin alimentaria el cnyuge considerado culpable de la ruptura (art. 207 a contrario sensu del Cdigo Civil). De all que si existe un juicio por alimentos tramitando al mismo tiempo que el divorcio, si en el primero se establece una cuota en beneficio de uno de los cnyuges, el mismo que luego viene a ser declarado culpable, la manda ordena que la obligacin alimentaria establecida cesar de pleno derecho a su respecto. No habr posibilidad de reclamar nuevas prestaciones ni tampoco las ya devengadas pero no percibidas.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 5/12/2000, S., A. G. v. L., O. J. s/alimentos. Encontrndose homologado el convenio que estableci la cuota alimentaria, resulta procedente el embargo solicitado ante el incumplimiento del deudor del crdito acumulado por las cuotas impagas (art. 645, Cdigo Procesal). Es que el hecho de que el alimentante abone alimentos, no es motivo suficiente para levantar el embargo trabado sobre su sueldo si estas sumas resultan inferiores a lo convenido. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 17/5/2001, H., A. R. y otra s/divorcio vincular por presentacin conjunta. 617 Teniendo en cuenta que la medida cautelar peticionada tiende a asegurar derechos alimentarios, no resulta excesivo trabar un embargo sobre el 30% de la suma que por todo concepto percibe el demandado por su cargo de director en el Hospital Municipal de Salazar. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 21/2/1995, M., A. A. v. V., G. A. s/alimentos (ejecucin de alimentos). 618 Cm. Civ. y Com. Dolores, 24/10/1996, Abre, Mnica v. Jimnez, Daro s/ejecucin de sentencia.
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Art. 647. Trmite para la modificacin o cesacin de los alimentos Toda peticin de aumento, disminucin, cesacin o coparticipacin en los alimentos, se sustanciar por las normas de los incidentes, en el proceso en que fueron solicitados. Este trmite no interrumpir la percepcin de las cuotas ya fijadas. 1. MUTABILIDAD DE LA PRESTACIN ALIMENTARIA La prestacin alimentaria fijada en sentencia normalmente habr de prolongarse en el tiempo619. La determinacin del obligado y del quantum la realiza el juez frente al panorama fctico proporcionado por las partes en un momento especfico. Panorama que puede variar con el paso del tiempo. Esto es, las necesidades del alimentado pueden aumentar o disminuir, requirindose en esos casos ms o menos dinero para sus gastos, pueden aparecer necesidades especficas que den lugar a alimentos extraordinarios (por ejemplo, un tratamiento de salud), la capacidad econmica del alimentante es susceptible de variar mejorando o deteriorndose, etc. Las partes entonces podrn requerir al juez mediante la va del incidente la modificacin de la cuota originalmente establecida argumentando y demostrando las nuevas circunstancias fcticas. Se ha dicho que el Cdigo Procesal establece que toda peticin de aumento, disminucin, cesacin o coparticipacin en los alimentos se sustanciar por las normas de los incidentes, en el proceso en que fueron solicitados. Dervase de ello que es menester or a la contraparte pues se deben respetar los principios de bilateralidad y contradiccin de toda contienda judicial para posibilitar la discusin en debida forma de los derechos de las partes a fin de evitar la violacin de la garanta constitucional de la defensa en juicio620. No se trata de revisar la decisin ya adoptada -para ello existe el recurso de apelacin del art. 644 sino de buscar un nuevo pronunciamiento que se condiga con la nueva realidad existente621.
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La obligacin alimentaria es un derecho condicional y variable, que renace de continuo, y por tanto puede cambiar cuando se modifican las condiciones de hecho sobre la base de las cuales se estableci: necesidades del acreedor y situacin de fortuna del deudor (arts. 370 y 372, Cdigo Civil y 647, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 14/5/2002, G., E. D. v. A. V., C. s/incidente de disminucin de cuota alimentaria. 620 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 22/10/2002, V., L. A. y otra s/divorcio (art. 67 bis). 621 La procedencia del aumento, disminucin o cesacin de la prestacin alimentaria requiere una modificacin de los presupuestos de hecho sobre cuya base se estableciera la cuota. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 31/7/1999, S., G. E. y otra s/divorcio vincular por presentacin conjunta. As como no existe impedimento para la determinacin del caudal econmico del alimentante, acudir a la prueba indiciaria o presuncional de significacin econmica ante la falta de prueba directa, siempre que renan las condiciones de eficacia que les son propias, tampoco lo habra para as hacerlo en el mbito de un incidente de modificacin de cuota. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/7/2001, A., C. H s/incidente de disminucin cuota alimentaria en autos: `D. O., M. v. A. s/alimentos.
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Art. 648. Litisexpensas La demanda por litisexpensas se sustanciar de acuerdo con las normas de este ttulo. 1. LAS LITISEXPENSAS
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De acuerdo al rgimen legal vigente el derecho alimentario cesa para el beneficiario si ste contrae nuevas nupcias, vive en concubinato o incurre en injurias graves contra el otro cnyuge (art. 218, CCiv.), hallndose a cargo del alimentante las pruebas de las causales de cesacin que invoca, porque resulta insuficiente su mera alegacin por parte de quien intenta desobligarse alimentariamente. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 1/4/1997, D., B. D. v. G., M. s/alimentos. 623 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 20/2/1997, P., J. N. s/divorcio (art. 67 bis). Alimentos. La sentencia que recepta una solicitud de aumento de la pensin alimentaria tiene efectos declarativos y no constitutivos, es decir no hace ms que verificar la existencia de un derecho anterior a su pronunciamiento, por cuyo motivo el incremento debe abonarse, en principio, desde la notificacin al alimentante del traslado del pedido y no antes. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/6/2001, G. de P., M. L. s/divorcio vincular. 624 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 15/12/2000, N., J. C. v. C., M. I. s/incidente de modificacin de cuota alimentaria. El ordenamiento procesal establece que los trmites referidos a toda peticin de aumento, disminucin, cesacin o coparticipacin de alimentos, no interrumpir la percepcin de las cuotas ya fijadas (art. 647, Cdigo Procesal), de donde cabe concluir que en el caso puntual del pedido de reduccin de cuota alimentaria, la resolucin incidental que acoge la pretensin entablada con ese alcance, produce efectos ex nunc es decir desde su dictado, lo cual resulta de toda lgica pues de lo contrario, habra derecho a exigirle al alimentista la devolucin de las cuotas que legtimamente percibi desde la demanda incidental, o en su caso desde su notificacin, lo que est en contradiccin con la naturaleza asistencial de la prestacin que tiene un natural destino de consumo. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 5/12/2000, S., A. G. v. L., O. J. s/alimentos; 6/7/2001, A., C. H s/incidente de disminucin cuota alimentaria en autos: `D. O., M. v. A. s/alimentos; 10/12/2002, `De O., M. J. P. v. A., C. H. s/alimentos cuadernillo apelacin.
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TTULO IV - RENDICIN DE CUENTAS Art. 649. Obligacin de rendir cuentas La demanda por obligacin de rendir cuentas tramitar por juicio sumario, a menos que integrase otras pretensiones que debieren sustanciarse en juicio ordinario. El traslado de la demanda se har bajo apercibimiento de que si el demandado no la contestare, o admitiere la obligacin y no las rindiere dentro del plazo que el juez fije al conferir dicho traslado, se tendrn por aprobadas las que presente el actor, en todo aquello que el demandado no pruebe que sean inexactas. 1. OBLIGACIN DE RENDIR CUENTAS Son mltiples las relaciones jurdicas que dan lugar a la obligacin de rendir cuentas. Aqullas encuentran su fundamento legal tanto en el derecho civil como en el derecho comercial. En general esta obligacin corresponde a quienes han llevado adelante actos de administracin o -en general- de gestin por cuenta y en inters de un tercero y como consecuencia de ese manejo de negocios ajenos deber exponer detallada y documentadamente cul fue la operatoria realizada surgiendo eventualmente de la misma un saldo a pagar ya sea a favor o en contra del administrador o gestor625. Se observa de tal manera la existencia de ciertas etapas respecto de esta obligacin, estructura que, como veremos, tendr directa incidencia en las fases procesales del trmite regulado especficamente para estos supuestos. As, un primer momento tendr que ver con la determinacin de la existencia de la obligacin en s de rendir cuentas. Habr que determinar aqu si la relacin que une a los sujetos es de aquellas que por ley importa el deber de que se acrediten los negocios realizados. Este vnculo nacer respecto de los administradores de sociedades luego de que stas se extingan, de los mandatarios, de los tutores y curadores respecto de los bienes de sus representados, de los comisionistas, de los gestores, etc. Una vez establecida la obligacin mentada, en un segundo momento ser necesario efectuar la rendicin de cuentas propiamente dicha, esto es, la presentacin del informe detallado y respaldado
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El procedimiento judicial previsto por los arts. 649 y ss., CPCC, tiene por finalidad la comprobacin de la obligacin de rendir cuentas. Sabido es que se encuentra en el deber jurdico de rendirlas todo aquel que haya administrado bienes, o gestionado negocios total o parcialmente ajenos o ejecutado un hecho que suponga el manejo de fondos o bienes que no le pertenecen. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 12/2/1998, Lasarte, Federico v. Yuen, Carlos s/rendicin de cuentas.
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En el proceso reglado en el art. 649, CPC se distinguen ntidamente dos fases unidas entre s; la primera, consistente en determinar si existe o no obligacin de rendir cuentas y seguidamente, si la decisin es positiva, la rendicin o prestacin formal de las cuentas. Esta ltima etapa constituye sustancialmente la rendicin de cuentas propiamente dicha y es natural consecuencia de la anterior. Cm. Civ. y Com. Pergamino, 5/10/1995, Maraviglia, L. s/recusacin. En materia de rendicin de cuentas y fuera de los supuestos de los arts. 650 y 748, CPCC, la discusin versa sobre si existe o no obligacin de que los accionados rindan cuentas al actor, es decir, que nos encontramos en una etapa preliminar que la doctrina ha denominado `juicio de comprobacin, sobre la cual la prueba no podr referirse a cuestiones ajenas a la obligacin de rendir cuentas y la sentencia deber limitarse a sancionar o rechazar esta obligacin, sin contener condenaciones al pago de sumas de dinero que puedan resultar de la rendicin que en oportunidad posterior deba realizarse. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 4/3/1997, Catalini, Claudio Luis v. Odorisi, Luca y otros s/incidente de rendicin de cuentas.
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Art. 650. Trmite por incidente Se aplicar el procedimiento de los incidentes siempre que: 1) Exista condena judicial a rendir cuentas. 2) La obligacin de rendirlas resultare de instrumento pblico o privado reconocido, o haya sido admitida por el obligado al ser requerido por diligencia preliminar. 1. RENDICIN DE CUENTAS POR TRMITE INCIDENTAL Como hoy se indic, la rendicin de cuentas puede involucrar dos conflictos: el generado frente a la incertidumbre respecto de si existe o no obligacin de rendirlas y luego el que tiene que ver con la concreta presentacin de las cuentas y su aprobacin.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 9/5/1995, Larrea, Alicia Clara v. Fernndez Bazn s/rendicin de cuentas. 628 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 8/10/1997, Surez, Rubn Mario v. Pesquero, Hctor s/rendicin de cuentas.
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En trminos generales, el trmite de los incidentes resulta aplicable de conformidad con lo prescripto por el art. 175, CPC, a todas las cuestiones que tuvieren relacin con el objeto principal del pleito y no se hallaren sometidas a un procedimiento especial. Por el contrario, el proceso tendiente a establecer la existencia de obligacin de rendir cuentas posee tal previsin normativa particular (art. 649, Cdigo cit.), mediante la cual se determina la aplicacin de las normas del proceso sumario y, slo en casos excepcionales, se podr sustanciar el trmite por la va del juicio ordinario. Ahora bien, si se arribara al reconocimiento de la procedencia del planteo central -rendicin de cuentas-, al encuadrarse el caso concreto en alguno de los supuestos contemplados por el art. 650 del ordenamiento formal, vale decir condena judicial, obligacin resultante de instrumento pblico o privado reconocido o admisin por parte del obligado, el marco procedimental aplicable s sera el incidental. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 1/12/1998, Gerling, Elsa v. Artal, Jos s/incidente rendicin de cuentas. 630 La ley ritual contempla la posibilidad de que ante el incumplimiento de la orden judicial sustentada en la sentencia firme o ejecutoriada que declar la obligacin de rendir cuentas (al no darse los supuestos del art. 650, inc. 2, ley 7425) se puedan considerar y aprobar las que haya presentado el actor (art. 649, CPCC) pero que para que ello suceda, a quien se encuentra obligado a rendirlas debi habrsele otorgado previamente un plazo para materializar ese contenido y que a su vencimiento el resultado haya sido negativo. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 10/10/2000, Argenti Vendrell, Mara v. Toledo, Ral s/rendicin de cuentas. 631 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/6/1995, Grossi s/incidente revisin de cuentas.
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Art. 651. Facultad judicial En los casos del artculo anterior, si conjuntamente633 con el pedido, quien promovi el incidente hubiere acompaado una cuenta provisional, el juez dar traslado a la otra parte para que la admita u observe, bajo apercibimiento de que si no lo hiciere se aprobar la presentada. El juez fijar los plazos para los traslados y produccin de prueba, atendiendo a la complejidad de las cuentas y documentos que se hubiesen acompaado. 1. INCIDENTE Y CUENTA PROVISIONAL A los efectos de abreviar los tiempos de este trmite se admite que el actor que plantea incidente de rendicin de cuentas -existiendo ya, por supuesto, certeza vinculada a la obligacin pertinente derivada de alguna de las circunstancias del art. 650 - acompae con la demanda incidental una cuenta provisional, esto es, una rendicin de cuentas de acuerdo con lo que l estime correcto. Ser su versin de la liquidacin de cuentas que se persigue. Si ello ocurre, junto con el escrito de inicio del incidente se dar traslado a la contraparte de esta cuenta para que se expida sobre ella bajo apercibimiento de que si no lo hace se la tendr por aprobada en los trminos plasmados por el actor. Se busca de esta manera adelantar un paso al presentar esta cuenta provisional sobre la que el demandado podr dar su aprobacin o bien cuestionar fundadamente. 2. FLEXIBILIZACIN EN CUANTO A LOS PLAZOS PROCESALES En casos como el analizado el juez determinar en qu plazo deber contestar el incidentado ya que si la cuenta provisional es compleja o extensa y requiere de la compulsa de documentacin abundante el plazo de cinco das del art. 180 podra llegar a ser exiguo violentndose el derecho de defensa de quien es trado a juicio por esta va. Asimismo, podr alongar los plazos probatorios por idnticos motivos: existencia de abundante o compleja prueba a producir -normalmente documental, informativa y pericial-. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 654, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 652. Documentacin. Justificacin de partidas Con el escrito de rendicin de cuentas deber acompaarse la documentacin correspondiente. El juez podr tener como justificadas las partidas respecto de las cuales no se acostumbrare a pedir recibos y fueren razonables y verosmiles.
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 10/10/2000, Argenti Vendrell, Mara v. Toledo, Ral s/rendicin de cuentas. 633 Rectius est: juntamente.
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Art. 653. Saldos reconocidos El actor podr reclamar el pago de los saldos reconocidos por el demandado, sin esperar la resolucin definitiva sobre las cuentas y sin que por ello se entienda que las ha aceptado. El pedido se sustanciar por las normas sobre ejecucin de sentencias.
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Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 12/11/1987, Bottero, Hctor L. v. Luca, Ral L. s/cobro ejecutivo. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 31/8/2000, Nadaln, Rubn Daniel y otras v. Nadaln, Dorrie, Emilse s/rendicin de cuentas.
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Art. 654. Demanda por aprobacin de cuentas El obligado a rendir cuentas podr pedir la aprobacin de las que presente. De la demanda, a la que deber acompaarse boleta de depsito por el importe del saldo deudor, se dar traslado al interesado, por el plazo que fije el juez, bajo apercibimiento de ser tenido por conforme si no las impugnare al contestar. Se aplicar, en lo pertinente, el procedimiento establecido en los artculos anteriores. 1. RENDICIN DE CUENTAS INVERSA Por lo general, es el dueo de los negocios quien pide al administrador de los mismos que rinda cuentas sobre su gestin para, eventualmente, poder cobrar la suma de dinero en su favor derivada de tal operatoria. Sin embargo, puede darse el caso de que sea el administrador quien tenga inters en rendir cuentas. Ya sea porque existe saldo a su favor o porque simplemente quiere desligarse de la obligacin pendiente por desidia o desinters del dueo de los negocios. En estos casos, la ley contempla la posibilidad de la demanda por aprobacin de cuentas que tramitar en lo pertinente segn las reglas vistas para la rendicin de cuentas normal. Slo se agrega aqu y como forma de dar mayor seriedad al planteo de aquel administrador que busca rendir cuentas aceptando la existencia de un saldo a favor del dueo de los negocios, el requerimiento de que con la demanda se adjunte constancia de haber depositado la suma de la deuda que entiende configurada luego de las gestiones en inters ajeno. De la demanda, la rendicin de cuentas efectuada y la constancia de depsito se dar traslado al demandado por el plazo que -una vez ms- corresponder fijar al juez atento la complejidad de las operaciones que se informan. El traslado se ordenar bajo apercibimiento de considerarse la aceptacin de todo lo introducido por el actor si no se impugna debidamente al contestar. Se ha dicho que si del examen integral de las constancias de autos no surge que la demandante revista la condicin de deudora que justifique la necesidad de liberarse de la obligacin de abonar suma alguna y, por consiguiente, de depositar cualquier importe de saldo deudor, la situacin fctica no se
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/5/1990, Amado, Ana Mara v. Bernardotti de Amado s/ejecucin de sentencia. Una exigencia de rendicin de cuentas por va judicial, puede implicar eventualmente el pago de los saldos reconocidos por parte del demandado (art. 653, CPCC) lo que implica en el caso previsto por la norma, una rendicin de cuentas de parte del obligado con antelacin a la resolucin judicial sobre ellas y sin que se entienda que las ha aceptado. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 7/12/1993, Pedelaborde, Brbara v. Rogati, Romn Florentino y otro s/rendicin de cuentas.
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TTULO V - MENSURA Y DESLINDE CAPTULO I - Mensura Art. 655. Procedencia Proceder la mensura judicial: 1) Cuando estando el terreno deslindado, se pretendiere comprobar su superficie. 2) Cuando los lmites estuvieren confundidos con los de un terreno colindante. 1. MENSURA JUDICIAL La mensura judicial consiste en una operacin tcnica encomendada por un juez a un experto -agrimensor- y que tiene por objeto determinar con precisin y sobre el terreno la extensin y lmites de un bien inmueble de acuerdo con lo consignado en el ttulo respectivo. Esta medida tendr lugar en los dos casos mencionados en la norma. En el primero de ellos, cuando no existan dudas respecto de los lmites del inmueble de acuerdo con el ttulo, por lo que la mensura se limitar a constatarlos y transferirlos sobre la tierra mediante el amojonamiento. Se trata del proceso de mensura. En el segundo supuesto, en cambio, los lmites se encuentran difusos, confundidos y por eso la mensura deber determinar lneas demarcatorias claras entre fundos y luego -eventualmentetransferirlas al terreno tambin mediante amojonamiento. Estamos en presencia del proceso de deslinde regulado a partir del art. 670. El proceso de mensura -a diferencia del de deslinde- es considerado un juicio voluntario por cuanto el titular del bien slo busca transportar los lmites que dimanan del ttulo a la tierra y de ese modo contar con un claro amojonamiento que seale las concretas dimensiones del inmueble. Ello tendr importancia desde un punto de vista fctico puesto que permitir incorporar mejoras vinculadas con tal demarcacin como son, por ejemplo, alambrados, medianeras, plantaciones, etc. y tambin desde el punto de vista jurdico desde el momento que facilitar su ofrecimiento si se busca su venta o bien brindar precisin si se persigue constituir sobre l derechos reales, etc. La mensura judicial no otorga derecho de posesin o dominio alguno al peticionante. Slo proyecta sobre la tierra los alcances de estos derechos preexistentes. De all que stos no puedan estar discutidos. Si de la operacin resulta algn conflicto con un vecino lindero no en cuanto a la faz tcnica de la diligencia de marras sino respecto de la extensin del derecho que dimana del ttulo, el proceso de
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 25/2/1999, Diners Club v. Peas, Nora s/aprobacin de cuentas.
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Art. 656. Alcance La mensura no afectar los derechos que los propietarios pudieren tener al dominio o a la posesin del inmueble. 1. EFECTO DE LA MENSURA. REMISIN Como sealamos en la nota al artculo anterior -donde remitimos- la simple operacin tcnica de mensura no puede afectar derechos de propiedad o posesin. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 659, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 657. Requisitos de la solicitud Quien promoviere el procedimiento de mensura, deber: 1) Expresar su nombre, apellido y domicilio real. 2), Constituir domicilio legal, en los trminos del art. 40. 3) Acompaar el ttulo de propiedad del inmueble. 4) Indicar el nombre, apellido y domicilio de los colindantes, o manifestar que los ignora. 5) Designar el agrimensor que ha de practicar la operacin. El juez desestimar de oficio y sin sustanciacin previa la solicitud que no contuviere los requisitos establecidos. 1. REQUISITOS La demanda o peticin -para quienes califican a la mensura como un procedimiento por su naturaleza no adversarial- se presentar por escrito satisfacindose los recaudos genricos de estos actos jurdicos de iniciacin. Se presentar ante juez competente que a estos efectos -ordenar y eventualmente aprobar la mensura judicial- es el del lugar donde se encuentra el bien de que se trate (art. 5, inc. 1, prr. 2). Se incluir la informacin aqu sealada y se acompaarn los documentos que se mencionan: datos del peticionante, domicilios real y constituido, ttulo de propiedad, datos identificatorios -nombres y domicilios- de los vecinos colindantes o bien manifestacin de que se ignoran los mismos y la designacin del agrimensor que realizar la tarea. Se prev el rechazo oficioso y liminar de la solicitud si no cumple con los recaudos establecidos, sin perjuicio de que el juez ejerza previamente la actividad saneatoria del art. 34, inc. 5.b. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 660, Cdigo nacional.
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Art. 658. Nombramiento del perito. Edictos Presentada la solicitud con los requisitos indicados en el artculo anterior, el juez deber: 1) Disponer que se practique la mensura por el perito designado por el requirente. 2) Ordenar se publiquen edictos por tres (3) das, citando a quienes tuvieran inters en la mensura. La publicacin deber hacerse con la anticipacin necesaria para que los interesados puedan concurrir a presenciarla, por s o por medio de sus representantes. En los edictos se expresar la situacin del inmueble, el nombre del solicitante, el juzgado y secretara y el lugar, da y hora en que se dar comienzo a la operacin. 3) Hacer saber el pedido de mensura a la oficina topogrfica. 1. TRMITE Introducido el escrito de inicio, considerado suficiente -o saneado a partir de lo que haya establecido el juez-, este artculo indica los pasos subsiguientes del trmite vinculados bsicamente a la publicidad genrica de la medida a realizarse a travs de edictos. La publicidad especfica tendr lugar mediante el anoticiamiento concreto a cada uno de los vecinos colindantes. Se establece que el magistrado deber, entonces, emitir una resolucin disponiendo la realizacin de la mensura por el agrimensor propuesto por el peticionante o bien, si no se lo design, elegirlo de las listas para designaciones de peritos. Tambin se determinar el da y la hora en que realizar su trabajo en el inmueble. Asimismo, el juez dispondr la publicidad por edictos que aparecern durante tres das convocando a todo aquel que tuviera inters en controlar -por s o por apoderado- la forma en que se desarrolla la operacin de mensura. Tal publicacin debe hacerse con suficiente anticipacin a la diligencia permitindose as la presencia de estos interesados y se brindarn datos a los fines de identificar el bien, al solicitante de la diligencia, el rgano judicial ante el que tramita el pedido y el da y la hora en que comenzarn las operaciones en el terreno. Las dems pautas referidas a la publicacin edictal deben buscarse en las normas que regulan esa forma de notificacin -arts. 145 a 147, aplicables en lo pertinente-. Por ltimo, el juez comunicar el inicio de este trmite a la oficina topogrfica que corresponda de acuerdo con la jurisdiccin para que esta dependencia pblica siga y controle la operacin que puede llegar a tener incidencia en los datos que all se recogen. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 661, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 659. Actuacin preliminar del perito Aceptado el cargo, el agrimensor deber: 1) Citar por circular a los propietarios de los terrenos colindantes, con la anticipacin indicada en el inc. 2 del artculo anterior y especificando los datos en l mencionados. Los citados debern notificarse firmando la circular. Si se negaren a hacerlo, el agrimensor deber dejar constancia en aqulla ante dos (2) testigos que la suscribirn. Si los propietarios colindantes no pudiesen ser notificados personalmente, la diligencia se practicar con quien los represente, dejndose constancia. Si se negare a firmar, se labrar acta ante dos (2) testigos, se expresarn en ella las razones en que fundare la negativa y se lo tendr por notificado.
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Art. 660. Oposiciones La oposicin que se formulara al tiempo de practicarse la mensura no impedir su realizacin, ni la colocacin de mojones. Se dejar constancia, en el acta, de los fundamentos de la oposicin, agregndose la protesta escrita, en su caso. 1. OPOSICIONES DURANTE LA DILIGENCIA Si los interesados notificados se hacen presentes el da de la mensura, podrn manifestar oposiciones a la forma en que sta se viene llevando adelante. Las podrn formular verbalmente o por escrito. En el primer caso se dejar constancia de ellas en el acta que se labre de la diligencia y, en el segundo, se incorporarn las piezas que correspondan.
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Art. 661. Oportunidad de la mensura Cumplidos los requisitos establecidos en los arts. 657 a 659, el perito har la mensura en el lugar, da y hora sealados, con la presencia de los interesados o de sus representantes. Cuando por razones climticas o mal estado del terreno no fuese posible comenzar la mensura en el da fijado en las citaciones y edictos, el profesional y los interesados podrn convenir nueva fecha, todas las veces que ello sea necesario, labrndose siempre acta de cada postergacin. Cuando la operacin no pudiere llevarse a cabo por ausencia del profesional, el juzgado fijar la nueva fecha. Se publicarn edictos, se practicarn citaciones a los linderos y se cursarn avisos con la anticipacin y en los trminos del art. 659. 1. DESARROLLO DE LA MENSURA JUDICIAL Una vez superada la etapa de notificacin a todos los interesados -conocidos por circular y desconocidos por edictos, peticionante mediante aviso y dependencia oficial- el da sealado en la resolucin judicial del art. 658 se dar inicio a la diligencia de la mensura judicial con la presencia de quienes concurran, sea por s o a travs de representantes. Ello en la medida en que lo permitan las condiciones climticas o las del terreno. Si no puede efectuarse la diligencia, el agrimensor y los interesados fijarn -sin intervencin del juez- una nueva fecha de lo que quedar constancia escrita en el acta. Ello as tantas veces como sea necesario. En cambio, ser el juez quien disponga la postergacin si la mensura se frustr por ausencia del perito. ste tendr que renovar todos los actos de publicidad de los arts. 658 y 659. Ello, entendemos, a su costa si no existi motivo razonable para no concurrir a efectuar la diligencia en el da acordado. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 664, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 662. Continuacin de la diligencia Cuando la mensura no pudiere terminar en el da, proseguir en el ms prximo posible. Se dejar constancia de los trabajos realizados y de la fecha en que continuar la operacin, en acta que firmarn los presentes. 1. MENSURA DURANTE MS DE UNA JORNADA Si la diligencia no puede concluirse en la fecha de inicio, se prolongar durante los das consecutivos que sean necesarios dejndose siempre mencin de los trabajos hechos cada da y de la fecha en que se reanudarn las tareas en el acta que firmarn todos aquellos que concurrieron al terreno para fiscalizar la mensura. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN
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Art. 663. Citacin a otros linderos Si durante la ejecucin de la operacin se comprobare la existencia de linderos desconocidos al tiempo de comenzarla, se los citar, si fuera posible, por el medio establecido en el art. 659, inc. 1. El agrimensor solicitar su conformidad respecto de los trabajos ya realizados. 1. APARICIN DE OTROS LINDEROS En el escrito de inicio el peticionante debe indicar quines son los vecinos colindantes pero tambin puede manifestar su ignorancia al respecto (art. 657, inc. 4). De all que pueda iniciarse la mensura sin que se conozcan todos los propietarios de fundos linderos y que stos sean identificados ya comenzada la diligencia. En estos supuestos, el agrimensor los citar mediante circular -como al resto- para que concurran a las tareas que an estn pendientes o bien, para que manifiesten su conformidad con lo ya hecho. Se aplicarn las mismas pautas notificatorias del art. 659 ya vistas. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 666, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 664. Intervencin de los interesados Los colindantes podrn: 1) Concurrir al acto de la mensura acompaados por peritos de su eleccin, siendo a su cargo los gastos y honorarios que se devengaren. 2) Formular las reclamaciones a que se creyeren con derecho, exhibiendo los ttulos de propiedad en que las funden. El agrimensor pondr en ellos constancia marginal que suscribir. Los reclamantes que no exhibieron sus ttulos sin causa justificada, debern satisfacer las costas del juicio que promovieren contra la mensura, cualquiera fuese el resultado de aqul. La misma sancin se aplicar a los colindantes que, debidamente citados, no hubiesen intervenido en la operacin de mensura sin causa justificada. El perito deber expresar, oportunamente, su opinin tcnica acerca de las observaciones que se hubiesen formulado. 1. PARTICIPACIN DE INTERESADOS EN LA DILIGENCIA DE MENSURA La citacin busca que todo aquel que tenga inters en controlar la forma en que desarrolla sus tareas el agrimensor pueda hacerlo concurriendo por s o por apoderado el da en que har la mensura. Como ya vimos, de las objeciones que se planteen quedar constancia en el acta o se agregar el escrito pertinente, pero no podr detenerse la diligencia ni el consecuente amojonamiento (art. 660). La oposiciones que aqu se admiten slo podrn ser de tipo tcnico, referidas a la forma en que el experto lleva adelante el traspaso de las pautas del ttulo a la tierra. Con ese objetivo, los interesados debern ser diligentes y concurrir con un experto de confianza -siendo los gastos que esta intervencin cause a cargo del vecino que utilice sus servicios- que podr dar fundamento tcnico a la objecin respecto del trabajo del agrimensor. Por otra parte tambin debern aportar sus propios ttulos de dominio a los fines de dar fuerza a su impugnacin y permitiendo que el perito pueda cotejarlos con el que corresponde al bien cuya
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Art. 665. Remocin de mojones El agrimensor no podr remover los mojones que encontrare, a menos que hubiesen comparecido todos los colindantes y manifestasen su conformidad por escrito. 1. MOJONES Si en la diligencia de mensura se constata la presencia de mojones o marcas previamente establecidas, el agrimensor slo podr removerlos si se encuentran presentes todos los vecinos linderos y manifiestan su conformidad para ello, de lo que deber quedar constancia escrita en el acta y suscripta por todos ellos. Ms all de que se remuevan o no los mojones anteriores, el perito podr colocar sus propios hitos de manera en que pueda advertirse claramente cules son los que corresponden a esta mensura judicial. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 668, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
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Art. 666. Acta y trmite posterior Terminada la mensura, el perito deber: 1) Labrar acta en la que expresar los detalles de la operacin y el nombre de los linderos que la han presenciado. Si se hubiere manifestado disconformidad, las razones invocadas. 2) Presentar al juzgado la circular de citacin y, a la oficina topogrfica, un informe acerca del modo en que ha cumplido su cometido y, por duplicado, el acta y el plano de la mesura. Ser responsable de los daos y perjuicios que ocasionare su demora injustificada. 1. CONCLUSIN DE LA DILIGENCIA Como vimos, de todo lo realizado -e incluso da tras das si la diligencia se extiende en el tiempo- se labrar por el perito acta detallada donde se volcarn las actividades desplegadas en cada jornada, la identificacin de los vecinos linderos presentes, si intervienen por s o por apoderado, si formulan oposiciones, el tenor de las mismas, la firma de todos ellos y dems circunstancias que se entiendan de importancia -suspensiones de la mensura, anuencia para el retiro de mojones anteriores, etc.-. El acta ser presentada en el expediente as como tambin la circular de notificacin. Por otro lado, a la oficina topogrfica que corresponda deber el agrimensor llevar un informe detallado de la forma en que condujo la diligencia y copia del acta y del plano de la mensura por duplicado para los fines previstos en el artculo siguiente (art. 667). Se lo responsabiliza por los daos que acarree la demora en presentar esa documentacin cuya produccin hace a las tareas propias encomendadas judicialmente. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 669, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 667. Dictamen tcnico administrativo La oficina topogrfica podr solicitar al juez el expediente con el ttulo de propiedad. Dentro de los treinta (30) das contados desde la recepcin del acta y diligencia de mensura o, en su caso, del expediente requerido al juez, remitir a ste uno de los ejemplares del acta, el plano y un informe acerca del valor tcnico de la operacin efectuada. 1. INTERVENCIN DEL ORGANISMO ADMINISTRATIVO La oficina topogrfica luego de la toma de conocimiento de la mensura efectuada habr de expedirse respecto del valor de la diligencia emitiendo un informe acompaado de un ejemplar del acta y plano de mensura presentados por el experto. La emisin de este dictamen tcnico administrativo se producir dentro de los treinta das de recibido el acta y el informe sobre la mensura previstos en el inc. 2 del art. 666 o bien desde que el juzgado remiti el expediente en el supuesto de que se hubiese requerido el mismo para contar con mayor informacin -concretamente, el ttulo de propiedad del bien de marras, art. 657, inc. 3-. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 670, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
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Art. 669. Defectos tcnicos Cuando las observaciones u oposiciones se fundaren en cuestiones meramente tcnicas, se dar traslado a los interesados por el plazo que fije el juez. Contestados los traslados o vencido el plazo para hacerlo, aqul resolver aprobando o no la mensura, segn correspondiere, u ordenando las rectificaciones pertinentes, si fuere posible. 1. IMPUGNACIONES Si, por el contrario, existen reparos de ndole tcnica contra la mensura efectuada ya sea provenientes de la oficina tcnica o de los colindantes, se dar traslado de los mismos a los interesados -peticionario y agrimensor segn corresponda- para que esgriman las razones que consideren vlidas en defensa de la forma en que se llev a cabo la diligencia. Contestados los traslados -o vencido el plazo para ello- el juez resolver aprobando o no la mensura. Podr recurrir -eventualmente- a sus facultades instructorias si requiere de otra opinin tcnica para dilucidar el planteo. Si la aprueba, mandar expedir testimonios como en el caso del art. 668. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 672, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
CAPTULO II - Deslinde Art. 670. Deslinde por convenio La escritura pblica en que las partes hubiesen efectuado el deslinde deber presentarse al juez, con todos sus antecedentes. Previa intervencin de la oficina topogrfica se aprobar el deslinde, si correspondiere. 1. DESLINDE. FORMAS
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Art. 671. Deslinde judicial La accin de deslinde tramitar por las normas establecidas para el juicio sumario. Si el o los demandados no se opusieren a que se efecte el deslinde, el juez designar de oficio perito agrimensor para que realice la mensura. Se aplicarn, en lo pertinente, las normas establecidas en el Captulo I de este Ttulo, con intervencin de la oficina topogrfica. Presentada la mensura, se dar traslado a las partes por diez (10) das, y si expresaren su conformidad, el juez la aprobar, estableciendo el deslinde. Si mediare oposicin a la mensura, el juez, previo traslado y produccin de prueba por los plazos que fijare, dictar sentencia.
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Los requisitos de la accin de deslinde son los siguientes: a) que los terrenos pertenezcan a distintos propietarios; b) que los terrenos sean contiguos; c) que la contig idad afecte a dos predios rsticos, ya que la accin de deslinde `no se da para dividir los predios urbanos (art. 2748, CCiv.); d) que medie confusin de lmites entre las heredades contiguas, de modo que no se conozca con certeza la lnea divisoria a raz de no haberse fijado nunca o de haber desaparecido los signos -mojones, cercos o piedras- mediante los cuales se exteriorizaba. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 23/3/1995, Marinovich, Margarita v. Alarcn Grignolo, ngel O. s/accin sumario de deslinde y propiedad horizontal.
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Art. 672. Ejecucin de la sentencia que dispone el deslinde La ejecucin de la sentencia que declare procedente el deslinde se llevar a cabo de conformidad con las normas establecidas en el artculo anterior. Si correspondiere, se efectuar el amojonamiento. 1. EJECUCIN
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TTULO VI - DIVISIN DE COSAS COMUNES Art. 673. Trmite La demanda por divisin de cosas comunes se sustanciar y resolver por el procedimiento del juicio sumario. La sentencia deber contener, adems de los requisitos generales, la decisin expresa, cuando fuere posible, sobre la forma de la divisin, de acuerdo con la naturaleza de la cosa. 1. FIN DEL CONDOMINIO La existencia de cosas comunes a varios sujetos da lugar a la figura del condominio (art. 2503, inc. 1, CCiv.) definido como el derecho real de propiedad que pertenece a varias personas, por una parte indivisa sobre una cosa mueble o inmueble (art. 2673, CCiv.). Cada condmino o comunero goza entonces del dominio exclusivo sobre una parte indivisa de la cosa comn. La forma en que esta parte indivisa puede dar lugar a una porcin concreta del bien -o una suma equivalente obtenida de su precio- proporcional al inters que sobre la cosa comn posee, viene dada por la posibilidad que da el Cdigo Civil para que cada copropietario pueda pedir en cualquier momento la divisin de la misma (art. 2692). De all la necesidad de una va procesal para que esta pretensin pueda ser canalizada: el juicio por divisin de cosas comunes. Para que sea procedente, entre otros recaudos, debe darse la inexistencia de una causa de indivisin que podr venir de la voluntad de las partes estipulada dentro de ciertos lmites (art. 2693, CCiv.) o bien por la ley, en los casos de indivisin forzosa que se contemplan en los arts. 2710 al 2716 del mismo digesto. 2. TRMITE El Cdigo Procesal Civil y Comercial refiere una vez ms al juicio sumario en alusin al trmite a seguir para canalizar esta pretensin de aquel que quiera dar por concluido el condominio que integra. El juez competente ser una vez ms el del lugar donde se encuentre ubicado el bien a dividir (art. 5, inc. 1) y se establece que la sentencia luego de corroborar bsicamente la existencia de este peculiar derecho real, la posibilidad de la divisin y la porcin del inters que representa cada comunero, fijar las pautas para que se cumpla con la divisin de la cosa comn639.
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Es correcta la aplicacin de costas por su orden si los demandados no fueron puestos en mora con antelacin a la promocin de la accin; no estando tampoco acreditado, de modo idneo, el requerimiento extrajudicial previo, y teniendo en cuenta asimismo, que el demandado representado por el defensor oficial no se opuso expresamente a la pretensin (arts. 330 y 354, CPCC). Por otra parte, cuando hay menores interesados, o ausentes como en el caso, las particiones deben ser siempre judiciales. Con ello se quiere significar que por una y otra circunstancia, la parte actora estaba obligada a concurrir a la va judicial para dividir el condominio y, de tal manera, resulta de estricta justicia que tenga que abonar los gastos causdicos habidos en un trmite obligatorio e instituido en su propio inters. Cm. Civ. y Com. Dolores, 29/5/2001, Santomassimo, Osmar Hctor v. DAmbrosio, Enrique s/divisin de condominio y cumplimiento de acuerdo.
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Art. 674. Peritos Ejecutoriada la sentencia, se citar a las partes a una audiencia para el nombramiento de un perito tasador, partidor o martillero, segn corresponda, y para que convengan la forma de la divisin, si no se hubiere establecido en la sentencia. Para su designacin y procedimiento 642 ulteriores, se aplicar las disposiciones relativas a la divisin de herencia, en el primer caso, o las del juicio ejecutivo, en el segundo. 1. CUMPLIMIENTO DE LA SENTENCIA Una vez firme o ejecutoriada la sentencia del juicio de divisin de cosas comunes, si no hay cumplimiento voluntario de la misma, a pedido de parte el magistrado convocar a todos los
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 29/4/1994, Compagnoni, Jos v. Vzquez, Isidro s/divisin de condominio. 641 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/6/1994, Ottolina, Hctor Luis v. Angus, Mara Cristina s/divisin de condominio. 642 Rectius est: procedimientos.
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Art. 675. Divisin extrajudicial Si se pidiere la aprobacin de una divisin de bienes hecha extrajudicialmente, el juez, previas las ratificaciones que correspondieren, y las citaciones necesarias en su caso, resolver aprobndola o rechazndola, sin recurso alguno. 1. APROBACIN JUDICIAL DE PARTICIN HECHA EXTRAJUDICIALMENTE La divisin de cosas comunes puede realizarse extrajudicialmente y luego ser llevada ante el juez para que ste la apruebe. Se trata de un tpico proceso voluntario en la medida en que no aparezca algn sujeto con un inters contrapuesto o cuestionando la validez del acuerdo arribado por los condminos. Si existen intereses de incapaces habr que dar intervencin al Asesor (art. 59, CCiv.) bajo pena de nulidad del trmite.
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Las posiciones asumidas por las partes concurrentes a la audiencia prevista por el art. 674, CPC en cuyo marco convendrn o no sobre la forma de divisin del condominio, aun admitindose la postura de una de ellas no es susceptible de devengar costas, en tanto, justamente tal disenso o la eventual conciliacin de posiciones, conforman la materia de tal audiencia como acto propio y especfico de la ejecucin de la sentencia ya pronunciada. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 25/4/1991, Bertorello, Remo R. v. Vandale, Jorge C. s/divisin de condominio. El pronunciamiento de la cmara en cuanto difiere para la oportunidad prevista en el art. 674, CPCC la decisin en punto al modo de practicar la particin, no reviste carcter de definitivo en los trminos del art. 278, Cdigo Procesal citado. SCBA, Ac. 55.190, 3/5/1994, Markic, Matilde y otra v. Markic, Alfredo Oscar y otra s/divisin de condominio [J 14.10414-6]. 644 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 23/10/1986, Zelasqui, Jorge A. y otros v. Zanesi, Hugo A. y otros s/nulidad de proceso - regulacin de honorarios.
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TTULO VII - DESALOJO Art. 676. Clase de juicio La accin de desalojo de inmuebles urbanos o rurales se sustanciar por el procedimiento establecido por este Cdigo para el juicio sumario. Se podr dirigir esta accin contra el locatario, sublocatario, tenedor precario, intruso, o cualquier otro ocupante, cuya obligacin de restituir o entregar, sea exigible. 1. PRETENSIN DE DESALOJO Mediante el acto petitorio de desalojo una persona busca recuperar el uso y goce de un bien inmueble que se encuentra ocupado por quien no tiene ttulo vlido para ello. Esto ltimo puede ocurrir tanto por existir a su respecto una obligacin exigible de restituir la cosa o bien por ser un simple intruso en la medida en que no esgrima -y acredite- ser poseedor del bien. La jurisprudencia ha calificado al desalojo como una pretensin personal que se dirige contra quien usa actualmente la cosa inmueble. Protege al poseedor y tenedor que desee recuperar la tenencia o posesin del bien entregado en virtud de un contrato o bien tomado sin derecho alguno por un tercero que no alegue y demuestre posesin. En este ltimo aspecto, se ha sostenido que la mera invocacin de derechos posesorios sobre una cosa no significa que necesariamente la va del desalojo utilizada quede agotada y deba recurrirse sin ms al juicio de reivindicacin. Ello podra ser correcto en cuanto existiera verosimilitud en el planteo, pero resulta inadecuado pretender la promocin de una accin real con el simple recurso de aducir una supuesta posesin sobre el inmueble sin que exista prueba alguna sobre la misma, revelndose como un recurso para mantenerse en el bien646.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 29/2/1996, D. A., R. E. v. D. A., R. H. s/homologacin de convenio. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 8/6/1999, Leguizamn, Mara v. Pettinato, Ricardo s/desalojo; 26/3/2002, Da Rosa, Esther v. Scardini, Berta E. y otros s/desalojo.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 19/2/2002, Brocani, Osvaldo E. v. Rodrguez, Norma del Valle s/desalojo. 648 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/4/2002, Rossini, M. v. Bustos, W. S. s/desalojo. Salvo la situacin del intruso donde no existe vnculo entre actor y demandado, la va del desalojo de inmuebles urbanos (art. 676, CPCC) como instrumentacin del ejercicio de una pretensin mediante un proceso especial prev la necesaria existencia de un nexo respecto del cual emane sin hesitacin la obligacin ntida de restitucin por parte del demandado al demandante. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 10/5/2001, Ninni, Delia Hayde v. Avellaneda, Francisco s/desalojo. 649 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 1/10/2002, Martnez, Anbal v. Gonzlez, Miriam Susana s/desalojo. Tratndose de un juicio sumario, la reconvencin slo es procedente si las pretensiones en ella deducidas derivan de la misma relacin jurdica o son conexas con las invocadas en la demanda surgiendo del texto transcripto que la conexidad es el requisito de admisin, sea que ella derive de la misma relacin jurdica o de una situacin jurdica distinta que afecte de algn modo la causa o el objeto del pleito. Ello se acenta tratndose de un desalojo por vencimiento de contrato, atento el carcter especial que reviste este proceso y la necesidad de no entorpecer el recupero de la cosa por parte del locador por cuestiones ajenas a la obligacin de restituir que pesa sobre el locatario. Motivos de economa procesal y de eficacia constituyen la ratio legis del art. 485 del rito habida cuenta de que carece de toda razonabilidad que acciones independientes entre s y donde el resultado de cualquiera de ellas ninguna influencia puede ejercer sobre las otras, tramiten todas en un mismo proceso entorpecindose mutuamente en su desarrollo y avance natural hacia la sentencia. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 3/8/1995, Gmez, Fernando Rafael v. Veronelli, Horacio Carlos s/desalojo por vencimiento de contrato; 12/10/1999, Bresa, Enrique Carlos v. Corbaln, Leandro Pedro; subinquilinos y ocupantes s/desalojo. 650 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 30/4/1996, Graziano, Jos Francisco v. Usio, Daniel Alberto s/desalojo [J 14.13918-1].
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 16/11/1995, Lens, Hctor Rubn v. Messina de Pellisari, Susana y otro s/desalojo. 652 Si el contrato de locacin fue oportunamente reconocido por las partes, lgico es concluir que el accionante se encontraba legitimado para demandar como lo hiciera, pues el art. 676 del digesto procesal no limita la accin de desalojo a los propietarios poseedores y como en nuestro derecho nada se opone a que se den en locacin cosas ajenas, resulta claro que ante el incumplimiento de la locataria, el locador se encontraba legitimado para actuar como lo hiciera. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/4/1999, Di Mara, Rodolfo v. Andrada, Rodolfo Abel s/desalojo. 653 Tratndose la accin de desalojo de un acto meramente conservatorio, los administradores judiciales de la herencia se encontraban legitimados para promover el juicio y consecuentemente para otorgar poder al efecto a profesionales del derecho, mxime que como se consigna en la escritura, medi autorizacin judicial. Cm. Civ. y Com. Pergamino, 29/8/1995, Nipote de Tallone v. Taborda, Hctor s/desalojo. 654 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 1, 7/8/2003, Cantore, Pascual v. Biglia, Hctor y ocupantes s/desalojo. 655 Del texto del art. 676, CPC, y de su exposicin de motivos surge claramente que el desalojo puede utilizarse contra todos aquellos que se encuentran en una preexistente obligacin de restituir el bien, o en caso de intrusin. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 2, 5/9/2002, Rivero, Diego Rosendo v. Freyre, Oscar -subinquilinos y/u ocupantes- s/desalojo. 656 Si el propietario de un inmueble, por haber puesto fin a la vida en comn con una mujer, abandon el inmueble, la situacin de sta, que pretende seguir habitando el inmueble, es la de una ocupante precaria, de all que sea admisible a su respecto la accin de desalojo toda vez que se ha hecho exigible su obligacin de restituir o entregar la cosa. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 28/8/1997, Alegre, Felipe C. A. v. Paulenko, Mnica B. s/desalojo. 657 El juicio de desalojo cabe que sea promovido contra el locatario, sublocatario, tenedor precario, intruso o cualquier otro ocupante (doct. art. 676, CPC), con la condicin de que no se sostenga por parte de ste que posee con nimo de dueo. Si la ocupacin de la demandada del inmueble reviste la seriedad suficiente, el reclamo de la propietaria del mismo debe transcurrir por los carriles de la accin de reivindicacin, lugar donde se podr discutir con amplitud acerca de las pretensiones de las partes. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 4/2/2002, lvarez, Carmen v. Ruiz, Blanca s/desalojo.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 11/12/2001, Greco, Hayde Olga v. Schaab, Karina y/u ocupantes s/desalojo. 659 SCBA, Ac. 83.235, 2/7/2003, Cencosud SA v. Lanzavecchia, Ral Antonio s/desalojo; SCBA, Ac. 73.150, 21/11/2001, Caporaletti, Gladys y otro v. Faisal, Rodolfo s/desalojo. 660 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 2/7/1992, Fernndez, Juan Carlos v. Allegri, Vctor y otros s/desalojo. 661 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 2/3/1999, Sansone, Salvador v. Demb, Rodolfo Sergio s/desalojo.
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Art. 676 bis. (Incorporado por ley 11443, art. 1) Entrega del inmueble al accionante En los casos que la accin de desalojo se dirija contra tenedor precario o intruso, en cualquier estado del juicio despus de trabada la litis y a pedido del actor, el juez podr disponer la inmediata entrega del inmueble si el derecho invocado fuera verosmil y previa caucin real por los eventuales daos y perjuicios que se pudieren irrogar. El juez slo ordenar la medida cuando de no decretarse la entrega inmediata del inmueble, pudieren derivarse graves perjuicios para el accionante. 1. ENTREGA CAUTELAR DEL INMUEBLE
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 17/7/2001, Compaa Inmobiliaria Libertad SA v. Gatella, Alberto y otros s/desalojo. 663 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 20/6/2002, La Marca, Gaetano v. Castillo, Miguel y otros s/desalojo.
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Cm. Civ. y Com. Azul, sala 2, 30/8/2000, Tal, Juan Manuel y otro v. Servat, Jos s/desalojo. La procedencia de la medida cautelar establecida en el art. 676 bis del CPC est limitada a las acciones de desalojo dirigidas contra tenedor precario o intruso. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 2/3/2001, Garzn, Alfredo v. Galuzo, Jos s/desalojo. La medida excepcional que con clara naturaleza ha consagrado el art. 676 bis del CPCC para ser aplicada en aquellos supuestos en que la accin de desalojo se dirija contra tenedor precario o intruso, reclama, adems del presupuesto propio de toda cautelar -verosimilitud en el derecho- la posibilidad de que de no disponerse la entrega del inmueble pudieran derivarse graves perjuicios para el accionante. Dicho peligro en la demora no puede presumirse, ni basta la mera manifestacin de la actora de la posibilidad de un dao para que se acepte como real. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 8/11/2001, La Spina, Mariano Domingo y otra v. Da Fonseca, Alberto Jos y otros s/desalojo. 666 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 21/9/1999, Centeno de Haidar, Ana v. Cordonier, Rodolfo y/o cualquier otro ocupante s/desalojo; 3/12/2002, Pirrota, Nstor v. Acua, Matilde B. y otro s/desalojo. 667 En la accin de desalojo prevista en el art. 676 bis del Cdigo Procesal debe acreditarse, para dar cumplimiento al requisito de verosimilitud en el derecho, extremo requerido para el progreso de toda medida que se encuadre como precautoria, la condicin de intruso o tenedor precario que reviste el ocupante. En el primer supuesto sera necesario que existan elementos que permitan inferir, provisionalmente, que el demandado ingres al inmueble contra la voluntad expresa o presunta del dueo o de quien tiene la disposicin del bien. Para la acreditacin de la tenencia precaria sera pertinente demostrar prima facie que si bien el ocupante tiene la cosa por la tolerancia de quien la ostenta legtimamente, a su pedido debe devolverla. La accin de desalojo prevista en el art. 676 bis del CPC, por tratarse de una medida que slo opera luego de trabada la litis, es importante observar, adems de la verosimilitud del derecho del accionante, la seriedad de la defensa que ha opuesto el accionado, puesto que las posibilidades de progreso de la demanda de desalojo tambin dependen de las circunstancias obstativas que haya mencionado el ocupante en su escrito de responde. Es decir, la restitucin inmediata no podra ordenarse si la verosimilitud del planteo del demandante se enfrenta con una defensa que arroja la misma fuerza de conviccin. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 3/8/2000, Diana, Horacio v. Garca, Marcelo s/desalojo. 668 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 10/9/1998, Correa, Gloria v. Egea de Loredo, La Amelia s/depsito judicial. Rest. inmueble.
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Art. 677. Condena de futuro La demanda de desalojo podr interponerse antes del vencimiento del plazo convenido para la restitucin del bien, en cuyo caso la sentencia que ordena la desocupacin deber cumplirse una vez vencido aqul. Las costas sern a cargo del actor cuando el demandado, adems de allanarse a la demanda, cumpla con su obligacin de desocupar el bien o devolverlo en la forma convenida. 1. CONDENA ANTICIPADA Vemos aqu una rara figura procesal, cual es la posibilidad de que se reclame y resuelva el desalojo de un bien inmueble antes de que exista obligacin exigible de restituirlo en los casos en que previamente se pact un plazo de duracin en el marco de un contrato. Como ya se sealara, es condicin de procedencia del desalojo la existencia de un deber exigible de reintegrar la cosa. Aqu el legislador ha dejado de lado tal recaudo priorizando el temor fundado de que cuando llegue ese momento el ocupante no cumpla en debido tiempo con su obligacin y ello cause un particular perjuicio al actor y por tal circunstancia permite la procedencia de una pretensin -y consiguiente sentencia- con efecto preventivo. El fallo determinar la fecha en que habr de hacerse esa entrega de la cosa. Se resguarda el derecho de la parte demandada hacindose cargar al actor con todas las costas del juicio en la medida en que se haya allanado a la demanda y, adems, entregue el inmueble en la fecha estipulada por el magistrado. As, se ha dicho que segn el art. 677, tratndose de un contrato de locacin pendiente de un plazo convencional el locador puede para asegurarse el recupero del inmueble arrendado en el tiempo convenido reclamar anticipadamente el desalojo. Siendo que ello presupone la posibilidad de una condena de futuro, limitada a una orden de desahucio condicionada a que el inquilino no cumpla con la entrega en el tiempo convenido, es lgico que la imposicin de costas deba diferirse si la sentencia se dicta con antelacin al plazo y el demandado se allana a la demanda comprometiendo la entrega oportuna. Llegado el momento, de acuerdo con la norma citada (que sigue el principio general edictado en el art. 70, Cdigo), las costas habrn de imponerse en funcin de lo acontecido. Sern a cargo del demandado cuando no haya cumplido con la devolucin en tiempo propio y sern a cargo
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Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 24/8/1999, Daz, Daniel v. Ocupantes Inmueble Diag. 73 2267 s/incidente de apelacin. 670 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 22/3/1994, Marincovich, Nicols v. Cali, Agustn Luis y/u ocupante s/desalojo. Diligencia preliminar. 671 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 16/11/1995, Lens, Hctor Rubn v. Messina de Pellisari, Susana y otro s/desalojo.
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Art. 678. Aplicabilidad ley locaciones urbanas674 Aquellos juicios de desalojo en los que sea aplicable la ley de locaciones urbanas, se regirn en lo pertinente, por las disposiciones procesales que sta contenga. 1. LEY 21342 De esta antigua ley -hoy modificada por la ley 22434 - sobreviven algunas mandas con vinculacin respecto del trmite de desalojo que estamos analizando. As, tenemos que el art. 29 establece la validez de los convenios que se celebren entre las partes con posterioridad al inicio de la locacin relativos al precio de sta y la desocupacin del inmueble, pudiendo su cumplimiento ser exigido judicialmente. En su art. 47 se expresa que cuando el locatario, despus de celebrar el contrato y estando en ocupacin del inmueble, hubiese convenido con el locador plazos diferentes de los originales, ste podr solicitar directamente el cumplimiento del convenio presentando el documento respectivo y el juez, previa audiencia del locatario, decretar el lanzamiento sin ms trmite que los correspondientes a la ejecucin de sentencia que condena a hacer. El art. 48 seala que cuando el locatario se hubiese acogido a un plazo legal, al fenecer dicho plazo el locador podr pedir el lanzamiento en la forma establecida en el art. 47 probando documentalmente el acogimiento del locatario al plazo de que se trate.
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 6/3/1990, Hiene de Limmer Elke, Carla v. Foster, Ronald F. s/desalojo anticipado. 673 Cm. Civ. y Com. Azul, 20/8/1992, Iglesia Evanglica Luterana v. Gailour, Pedro s/desalojo. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 14/2/1995, Caico de Portillo, Lina v. Volpe, Claudio Valentn s/desalojo (condena anticipada). Si el inquilino reconoce el derecho del locador en su demanda anticipada y entrega el bien en tiempo propio, funciona el art. 677, CPCC, y este ltimo debe cargar con las costas. Los arts. 68 y 70, Ley de Enjuiciamiento son inaplicables para el caso a que se refiere el art. 677 del mismo cuerpo legal. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 3/12/1991, Coporaal, Eldifonso v. Daz, Enrique Alberto y otros s/condena de futuro. La accin de desalojo con condena de futuro, tiene por objeto prevenir el dao que se derivara de la falta de un ttulo ejecutivo en el momento en que la prestacin sea debida, por lo que confiere al locador la posibilidad de tener en sus manos la desocupacin inmediata del bien si el locatario no lo hace en el trmino pactado. Siendo, entonces, la accin principal el desalojo, es la que obviamente, debe regir el tema de las costas, y no habindose objetado la condena a desalojar, no existe otro desemboque legal que el previsto por el art. 677, Cdigo ritual que contempla especficamente el tema. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 28/7/1988, Fontana de Depetrini, Mara v. Marasca SCA s/desalojo - condena de futuro. 674 Rectius est: Aplicabilidad de la ley de locaciones urbanas.
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TTULO VIII CAPTULO NICO - Adquisicin del dominio por usucapin Art. 679. Va sumaria. Requisitos de la demanda
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Habiendo desaparecido el objeto de este proceso, que no fue otro que obtener la desocupacin del bien locado (arts. 163, inc. 6, ap. 2 y 676, Cdigo Procesal), y no habindose trabado la litis, comprobado el abandono por el locatario del inmueble arrendado, corresponde otorgar la tenencia definitiva de la cosa a la parte actora, previo cumplimiento de lo prescripto en el art. 21, ley 6716, texto ordenado segn dec. 4771/1996 (arts. 678, Cdigo Procesal; art. 49, ley 21342; 1564, CCiv.). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 22/2/2000, Rosa, Florinda v. Pereira Batalla, Leoncio Douglas y/u ocupantes s/desalojo. 676 Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 17/7/2001, Vispo Novoa, Mara del Carmen v. Coria, Eduardo Emilio s/desalojo. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 22/2/1990, Santhelli, Nicols A. v. Galeras Queens Village SA s/sumario (resolucin de contrato). 677 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 22/2/1990, Santhelli, Nicols A. v. Galeras Queens Village SA s/sumario (resolucin de contrato).
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SCBA, Ac. 34.039, 8/10/1985, Devicenzi, Zacaras E. v. Propietario desconocido s/usucapin y reivindicacin; Ac. 56.922, 14/5/1996, Cabrera, Manuel Edmundo v. Carbone y Pensa, Nelly Asuncin Mara y otra s/prescripcin veinteaal [J 14.4743-1].
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La parte que inicia un proceso de usucapin debe entablar la demanda contra quien figure como titular de dominio en el Registro de la Propiedad. Cuando esa inscripcin aparezca observada, asume el riesgo de que, en el curso de la investigacin que resulte necesaria para establecer esa titularidad, aparezca como tal quien en realidad no lo sea (art. 679 y concs., CPCC; art. 24, inc. a], ley 14159). Y, por ello, tambin asume las consecuencias de que quien sea demandado, nada tenga que ver con el inmueble y se excepcione. Sera injusto que alguien ajeno a la causa, indebidamente demandado, deba cargar con las costas de su defensa, a la que se vio obligado por un acto de quien, en definitiva, es el beneficiario del trmite que dio lugar a ella. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 23/9/1999, Ruiz, Carlos Alberto v. Gonzlez, Jos B. y otro s/usucapin. El proceso contencioso de usucapin debe entenderse con quien resulte titular del dominio o con aquellos que acrediten en forma incuestionable ser legtimos sucesores del titular del bien. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 9/2/2000, Albornoz, Anastacio Benjamn v. Noseda De Ventola, Amada s/usucapin. 680 El plano de mensura debe adjuntarse con la demanda, firmado por un profesional autorizado o matriculado, determinativo del rea, linderos y ubicacin del bien, y aprobado o visado por el organismo que corresponda que en la jurisdiccin provincial lo es la Direccin de Geodesia del Ministerio de Obras y Servicios Pblicos. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 24/10/1996, Mndez Varela de Garca Costa, Mara y otras v. Barbosa Pieiro, Catalina s/usucapin. 681 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 23/4/1996, Faras, Alicia Ester v. Netto, Manuel s/posesin veinteaal. 682 Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 17/10/1995, Artuso, Luis v. Sainz, Florencio s/posesin veinteaal.
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En el caso en que interviene un municipio en una demanda promovida para obtener la adquisicin de dominio de un inmueble por usucapin y la accin prospera, no procede imponer las costas del juicio al ente municipal si ste no ha efectuado planteos que obligaron a otro despliegue jurisdiccional que el derivado de su necesaria intervencin en el proceso, conforme a las normas de los arts. 679, inc. 4 y 681, CPC. Cm. Civ. y Com. Azul, 28/10/1992, La Victoria v. Municipalidad de Tandil s/usucapin. 684 Los hechos que deben ser objeto de consideracin en sentencia quedan determinados al momento de ser trabada la relacin procesal, de suerte que los hechos o actos no alegados en el escrito de iniciacin quedan imposibilitados de consideracin en el fallo. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 7/4/1987, Magni, Harold Omar y otro v. Bordieu de Salazar, M. y otros s/posesin veinteaal. 685 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 13/5/1993, Roman de lvarez, Hilaria v. Tulsa Tierras Urbanizaciones Loteos s/posesin veinteaal. 686 Conforme lo establece el art. 4015, CCiv., para que se opere la adquisicin de dominio por usucapin, es necesario el ejercicio de la posesin continua durante ms de veinte aos. Quien pretende la adquisicin del derecho debe probar el hecho de la posesin y el transcurso del plazo legal, estableciendo el inc. 1 del art. 679, Cdigo de Procedimientos Civil y Comercial, que la sentencia no puede basarse nicamente en la prueba testimonial. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 27/8/1996, Saavedra, Csar Ulises v. Duranti, Nello J. A. y otros s/usucapin. 687 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 24/5/1994, Gard, Leopoldo Antonio s/posesin veinteaal. 688 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 29/3/1994, Hernndez, Andrs Roberto v. Paganini y Ferrari, Enriqueta Luisa y otro s/posesin veinteaal. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 19/5/1994, Gimnez de Cariboni, Elsa G. v. Guevara de Herrera, Teresa y otros s/posesin veinteaal.
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Art. 680. Propietario ignorado Toda vez que se ignore el propietario del inmueble se requerir informe del organismo tcnicoadministrativo, que corresponda, de la Provincia, sobre los antecedentes del dominio y si existen intereses fiscales comprometidos. 1. INDAGACIN SOBRE EL PARADERO DEL PROPIETARIO El Cdigo regula la usucapin como un tpico proceso contencioso. De all la necesidad de una correcta individualizacin de la parte demandada. Ella estar conformada -en abstracto- por quien o quienes aparezcan como titulares registrales del bien objeto de posesin o -eventualmente- sus sucesores. Los datos de estas personas -fsicas o jurdicas- surgirn por lo general de los informes de dominio emitidos por el Registro de la Propiedad a que alude el inc. 2 del artculo anterior. Normalmente, en las constancias all consignadas tambin aparecer mencionado el ttulo que dio lugar a la transmisin (contrato, sentencia, etc.) y elementos que permitan individualizar tal documentacin de la cual tambin podrn obtenerse datos tiles para la determinacin de la identidad de los demandados. Si toda esta averiguacin resulta infructuosa y no se logra determinar quin es el titular de dominio a partir de los datos del Registro de la Propiedad Inmueble, este artculo ordena que se solicite informes al organismo tcnico administrativo provincial respectivo (Direcciones de Catrastro, de Geodesia y hasta podra consultarse la dependencia equivalente dentro de la Municipalidad de que se trate) a los efectos de que se expida sobre si en sus archivos existen antecedentes dominiales del bien de marras y, eventualmente, indique si existen intereses fiscales en juego. Tambin puede darse el supuesto -muy frecuente- de que se conozca la identidad del titular registral y de averiguaciones posteriores surja que ste ha fallecido y no se sepa si tiene herederos o no se pueda dar con el paradero de los mismos. En todos estos casos se aplicarn las reglas generales que operan para la hiptesis de citacin de persona incierta que contempla el art. 341, esto es, la va de los edictos reguladas en los arts. 145 a 147. Consideramos que el tiempo de publicacin de estos anuncios habr de ser el de dos das que prev el mismo art. 341 y que luego de la ltima publicacin se contar con diez das para la presentacin a juicio tal como ocurre en los casos de desconocimiento del domicilio del demandado. Ello as a tenor de lo que plantea el art. 681 y en pos del debido derecho de defensa del propietario desconocido, que no puede estar en desventaja respecto del que s se saben los datos filiatorios pero no el lugar de residencia. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
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Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 19/5/1994, Gimnez de Cariboni, Elsa G. v. Guevara de Herrera, Teresa y otros s/posesin veinteaal.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 17/10/1995, Mikuskiewicz, Jorge v. Ortiz, Oscar s/usucapin; 15/8/2000, Aquino, Ofelia v. Cicsa s/posesin veinteaal. 691 Cabe interpretar que el art. 681 del ordenamiento procesal se refiere nicamente al plazo de citacin y no al de publicacin edictal. Por consiguiente entiende este Tribunal, que con relacin a este ltimo resulta de aplicacin la norma genrica del art. 341 del mismo cuerpo legal, que establece el de dos das para citar a personas cuyo domicilio se desconoce. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 8/10/1996, Vera, Olga v. Miguez, Ricardo s/usucapin. 692 Habindose agotado en estos autos las gestiones previstas por el art. 681, CPC, con resultado negativo, resulta improcedente el planteo del seor defensor oficial agravindose de su nombramiento. Ello en virtud de que los deberes de localizacin del paradero de los demandados que pretende incumplidos por el actor, son propios de su funcin (art. 341, prr. 2, ltima parte, Cdigo cit.). Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 2/10/1997, Rodrguez, Ricardo L. v. Ambrosio, Blas y otro s/usucapin. 693 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 10/10/2000, Galarce, Liliana Mabel v. Corte y Costa, Teresa, Mara, Linda, Anita, Stefana y otros s/usurpacin.
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Art. 682. Inscripcin de sentencia favorable Dictada sentencia acogiendo la demanda se dispondr su inscripcin en el Registro de la Propiedad y la cancelacin de la anterior si estuviere inscripto el dominio. La sentencia har cosa juzgada material. 1. COSA JUZGADA EN LA USUCAPIN La ley contempla un proceso contencioso con amplitud de debate y prueba acerca de la configuracin de los extremos fcticos que determinan la adquisicin del dominio de inmuebles por la prescripcin. Se prevn de modo expreso -en algunos casos reiterando pautas ya establecidas- las formas de trabar debidamente la litis resguardando el derecho de defensa del titular registral permitindole que se presente y lo ejerza por s, o bien designndose en su lugar al defensor oficial cuando no conste que ha sido notificado personalmente de la demanda en su contra. El juez, por otra parte, habr de resolver sobre la base de lo probado por las partes y aun en los casos donde el trmite se desarrolla sin la intervencin efectiva del titular de dominio, podr rechazar la usucapin si a tenor de la evaluacin que realice siguiendo las reglas de la sana crtica no encuentra configurados los basamentos fcticos de la prescripcin adquisitiva esgrimidos. Se ha dicho que la singularidad de la prueba compuesta en materia de usucapin consiste en que el sentenciante no puede fundar su sentencia con apoyo exclusivo en la prueba testimonial. El art. 24, inc. c), ley 14159 (art. 679, inc. 1, CPCC) exige que dicha prueba sea integrada por evidencias de otro tipo recprocamente corroborantes. Esta exigencia de la ley 14159 viene a solucionar aquel temor que sealaba el maestro uruguayo Eduardo Couture cuando escriba que era menester evitar que por la va del proceso de usucapin se abrieran las puertas a la legitimacin del despojo para adquirir la propiedad a espaldas del verdadero dueo695. El magistrado, en suma, tendr mediante este proceso de conocimiento la oportunidad de indagar con plenitud y profundidad en la cuestin litigiosa696. Por eso es que la sentencia que acoja favorablemente la pretensin -de adquirir firmeza- har cosa juzgada material y nada ms podrn plantear los eventuales afectados que no concurrieron oportunamente a estar a derecho frente a la convocatoria realizada mediante edictos.
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SCBA, Ac. 56.922, 14/5/1996, Cabrera, Manuel Edmundo v. Carbone y Pensa, Nelly Asuncin Mara y otra s/prescripcin veinteaal [J 14.4743-1]. 695 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 27/8/1992, Makintok, Sara Hayde y otro v. Municipalidad de La Plata s/prescripcin adquisitiva. 696 Constituye un principio comn que el usucapiente debe acreditar fehacientemente los extremos de la accin de prescripcin adquisitiva de dominio, en funcin de lo que prescribe el art. 24, ley 14159, modificado por el dec.-ley 5756/1958, en correlacin con los arts. 4015 y 4016, CCiv., y la regulacin concordante del art. 679, Cdigo Procesal. Se torna necesario as, el anlisis de los elementos aportados con suma prudencia, ya que es menester verificar si se prob plenamente la posesin animus domini actual, as como la anterior y especialmente la que se tuviera en el inicio de la ocupacin, como nico medio de demostrar el cumplimiento del plazo legal. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 31/3/1992, Maissonave, Rubn Pedro v. Maissonave, Ramn Pedro s/prescripcin adquisitiva de dominio.
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TTULO IX CAPTULO I - Declaracin de inconstitucionalidad Art. 683. Objeto del juicio De acuerdo a lo dispuesto por la Constitucin de la Provincia, se podr demandar la declaracin de inconstitucionalidad de ley, decreto, ordenanza o reglamento que estatuya sobre materia regida por aqulla, debiendo observarse el siguiente procedimiento. 1. DECLARACIN DE INCONSTITUCIONALIDAD DE NORMAS GENERALES El control de constitucionalidad en nuestro mbito provincial busca, en definitiva, la unidad del orden jurdico local a partir de la operatividad de la regla de la supremaca constitucional. Este sistema es de tipo difuso, esto es, cualquier juez de la provincia puede y debe declarar la inconstitucionalidad de las normas inferiores -y por ende no aplicarlas- cuando encuentre que estn en pugna con los contenidos de la Constitucin provincial tal como lo seala el art. 57 de esta Carta. Tal tarea -que se realizar mediante resoluciones judiciales dictadas en el marco de las instancias ordinarias- podr ser luego revisada por va de apelacin hasta llegar al nivel mximo de contralor en la esfera local: el recurso extraordinario ante la Suprema Corte que contiene el art. 161, inc. 1, Constitucin bonaerense al mencionar la jurisdiccin de apelacin respecto del vicio de inconstitucionalidad. Los carriles procesales para estos fines sern los ya analizados en el marco de la teora de la impugnacin -recursos ordinarios y extraordinario de inconstitucionalidad-.
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Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 7/4/1987, Magni, Harold Omar y otro v. Bordieu de Salazar, M. y otros s/posesin veinteaal. 698 La usucapin supone el apoderamiento del bien con nimo de dueo -rem sibi habendi- y mientras ello no se demuestre a travs de la pertinente prueba compuesta, los jueces deben considerar a quien lo ocupa como un mero detentador -arts. 2351, 2373, 2384 y 4015, CCiv.; 679, inc. 1, CPCC-. Si as no fuera, todos los ocupantes y aun los tenedores a ttulo precario estaran en situacin jurdica idntica a la de los verdaderos poseedores. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 18/8/1992, Club Puerto La Plata v. Mdad. de Ensenada s/usucapin; 18/8/1994, Bauls, Mara v. Atanasoff, Tabacoff s/posesin [J 14.29603-1]. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 5/5/1994, Tuck Schneider, Mauricio v. Rodrguez de Seijo, Modesta s/reivindicacin [J 14.29602-1].
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La controversia por parte interesada constituye un requisito necesario para interponer la demanda de inconstitucionalidad. SCBA, I. 1465, 1/6/1993, Las Totoras SRL s/demanda de inconstitucionalidad art. 9, inc. c), ordenanza impositiva 734/1990. 700 SCBA, I. 2297, 24/4/2002, Perrota, Francisco Guillermo v. Provincia de Buenos Aires s/inconst. Ley 12609 . 701 Corresponde rechazar in limine la demanda de inconstitucionalidad si no se cuestiona alguna norma que pueda constituir objeto de la misma, sino que se acciona en razn de la aprobacin de un proyecto de ley por una de las Cmaras Legislativas, acto que importa una etapa constitutiva del proceso de sancin de una ley. SCBA, I. 2145, 19/5/1998, Perrota, Julio Csar s/inconstitucionalidad. 702 Es propio del conocimiento y decisin de este Tribunal en instancia originaria, la demanda de inconstitucionalidad de una ordenanza municipal interpuesta en los trminos de los arts. 683 y 684, CPCC. SCBA, B. 58.335, 12/8/1997, Parque Eterno SA v. Municipalidad de Almirante Brown s/inconst. cuestin de comp. art. 6, CCA. 703 SCBA, I. 2171, 2/5/1999, Bayon, Herminio v. Municipalidad de La Matanza s/inconstitucionalidad ordenanzas municipales 10.636, 10.638 y 10.639; SCBA, I. 2297, 24/4/2002, Perrota, Francisco Guillermo v. Provincia de Buenos Aires s/inconst. Ley 12609 .
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SCBA, I. 1502, 30/3/1993, Castilla, Caupolicn Jorge v. Caja de Previsin Social para Abogados de la Provincia de Buenos Aires s/inconstitucionalidad dec.-ley 9978, mod. ley 6716 . 705 En el caso, se consider que se cuestionaba la aplicacin de la norma y no su validez en abstracto. SCBA, I. 1648, 12/4/2000, Club de Campo San Diego SA v. Municipalidad de Moreno s/inconstitucionalidad ordenanza 3189/1993. 706 No resulta procedente el tratamiento de la impugnacin constitucional que se sustenta en la infraccin a las normas de la Constitucin Nacional, en tanto las presuntas infracciones a ella no pueden ser invocadas como fundamento de una demanda de inconstitucionalidad. SCBA, I. 2009, 7/10/1997, Falocco, Estela Mara s/inconstitucionalidad art. 36, inc. 5, ap. B) y C), dec. 2719/1994. 707 El principio de que la accin de inconstitucionalidad no puede fundarse directamente en la transgresin a normas federales (art. 149, inc. 1, Constitucin provincial; 683 a 688, CPCC), no impide la valoracin de las cuestiones federales en el marco del art. 1, Constitucin provincial o la invocacin de normas de igual naturaleza como argumentos coadyuvantes de principios de derecho constitucional local. SCBA, I. 1213, 27/3/1990, Malzof, Samuel R. s/demanda de inconstitucionalidad del dec.-ley 9978; I. 1440, 3/5/1995, Boese, Irene s/inconstitucionalidad, ley 5920, art. 48 . 708 SCBA, B. 62.022, 25/10/2000, Acibis SA s/incidente de cuestin de competencia art. 6, CCA. 709 SCBA, I. 2132, 21/4/1998, Carrefour Argentina SA v. Municipalidad de La Plata s/declaracin de inconst. Medida cautelar de no innovar. 710 SCBA, I. 1604, 22/4/1997, Fontana, Mirta Alicia v. Provincia de Buenos Aires s/inconstitucionalidad ley 10595 y dec. reglamentario 2193/1992 .
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Art. 684. Plazo para demandar La demanda se interpondr ante la Suprema Corte de Justicia dentro del plazo de treinta (30) das, computados desde que el precepto impugnado afecte concretamente los derechos patrimoniales del actor. Despus de vencido ese plazo, se considerar extinguida la competencia originaria de la Suprema Corte, sin perjuicio de la facultad del interesado para ocurrir a la jurisdiccin ordinaria en defensa de los derechos patrimoniales que estime afectados. 1. CARCTER PREVENTIVO Y PLAZO A tenor de lo que establece esta norma y en particular la siguiente (art. 685) la accin declarativa de inconstitucionalidad puede ser utilizada con carcter preventivo desde el momento en que se admite el planteo de la invalidez de una norma general aun antes de que la misma sea aplicada al demandante afectando concretamente sus intereses patrimoniales. Ello se configurara en los supuestos en que la norma general se encuentre ya conformada definitivamente (esto es, sancionada, promulgada y publicada) pero an sin entrar en vigencia o bien cuando habiendo comenzado a regir, todava no se la haya aplicado concretamente al actor. En ambos casos, ste conoce de la existencia de tal manda que habr de afectarlo por encontrarse dentro de la categora de sujetos normativos a los que la norma se dirige y dado que considera a la misma viciada por inconstitucionalidad, recurre haciendo uso de la competencia originaria de la Suprema Corte buscando que este Tribunal la descalifique. Tambin puede darse el supuesto de que la pretensin de marras se intente una vez ocurrida la concreta afectacin de sus intereses. Aqu no podr hablarse de un accionar preventivo sino que directamente se estar cuestionando la validez en abstracto de una norma que, al mismo tiempo, ha comenzado a causar efectos perjudiciales sobre el reclamante711. Estas dos hiptesis son importantes a los fines de determinar el plazo con que cuenta el litigante para plantear su pretensin ante el tribunal. Si la presentacin se realiza en forma preventiva, no existir plazo alguno mientras que si se intenta una vez aplicada la norma respecto del actor afectndolo efectivamente 712, desde ese momento corre un trmino de treinta das, luego de lo cual se extingue la competencia originaria de la Corte quedando -eventualmente- al damnificado por la norma inconstitucional las pretensiones resarcitorias o patrimoniales -en general- ante los jueces ordinarios713. La Corte ha dicho que el plazo de treinta das previsto por el art. 684 para su interposicin se computa desde que el precepto impugnado afecte concretamente los derechos patrimoniales del actor y ello ocurre, conforme pacfica interpretacin jurisprudencial, cuando se produce la aplicacin de la disposicin cuestionada. Este curso no se suspende por la interposicin de recursos administrativos, ni es requisito para interponer la demanda originaria haber agotado la va administrativa714.
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Si bien la accin de inconstitucionalidad prevista en los arts. 161, inc. 1, Constitucin provincial y arts. 683 y ss. del CPCC es de naturaleza preventiva, ello no quiere decir que se resulte su objeto exclusivo; tambin puede ser anulatoria si se cuestiona, paralelamente a la norma general, la `aplicacin que se hizo de ella, cuando -obviamente- el perjuicio ya se ha originado. SCBA, I. 2009, 7/10/1997, Falocco, Estela Mara s/inconstitucionalidad art. 36, inc. 5, ap. B) y C), dec. 2719/1994. 712 El plazo previsto en el art. 684, CPCC comienza a correr desde la aplicacin de la disposicin cuestionada al interesado, ya que en ese momento se concreta la afectacin especfica a la que la norma refiere. SCBA, I. 1451, 5/3/1996, Clnica Cosme Argerich Neuropsiquitrica SA y otro s/inconstitucionalidad art. 39, dec. 7881/1984 reglamentario de la ley 6982, t.o., 1972; I. 1616, 8/9/1998, Marsiglia, Elsa Beatriz s/inconstitucionalidad art. 39, dec. 7881/1984; I. 1655, 28/11/2001, Mosquera, Daniel M. v. Pcia. de Buenos Aires s/inconstitucionalidad art. 39, dec. 7881/1984. 713 Una vez vencido el plazo de treinta das que concede el art. 684, CPCC para entablar la demanda de inconstitucionalidad, caduca la competencia originaria de esta Corte para conocer de ella, sin perjuicio de la facultad del interesado de hacer valer sus derechos en la jurisdiccin ordinaria. SCBA, I. 1431, 16/8/1994, Federacin Patronal Cooperativa de Seguros Ltda. s/inconstitucionalidad art. 38, ley 10149 y dec. 6409/1984 .
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Art. 685. Excepciones No regir dicho plazo, cuando se trate de leyes, decretos, ordenanzas o reglamentos, de carcter institucional o que afecten derechos de la personalidad no patrimoniales. Tampoco regir cualquiera sea la naturaleza de los preceptos impugnados, cuando stos no hayan sido an aplicados al demandante y la accin se ejercite con finalidad preventiva. 1. PLAZO: EXCEPCIONES Hemos visto que en la norma anterior se establece un plazo de treinta das para el planteo de esta pretensin ante la Suprema Corte de Justicia de la Provincia desde el momento en que la norma general considerada inconstitucional ha afectado concretamente el patrimonio del actor. En este artculo se hace referencia a dos supuestos donde tal plazo no opera. Uno es el que ya aludimos: la utilizacin de la pretensin declarativa de inconstitucionalidad con carcter preventivo, esto es, la presentacin del planteo ante la justicia una vez que la manda existe jurdicamente pero antes de que haya sido aplicada de modo concreto al interesado en su invalidacin717.
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SCBA, I. 2151, 8/9/1998, Smaldini, Emilio Humberto y otra v. Municipalidad de Brandsen s/inconstitucionalidad dec. 702/1997. 715 El plazo de treinta das previsto por el art. 684, CPCC para su interposicin ante la Suprema Corte de Justicia se computa desde que el precepto impugnado afecte concretamente los derechos patrimoniales del actor y ello ocurre, cuando se produce la aplicacin de la disposicin cuestionada. SCBA, I. 2160, 27/4/1999, Parque Eterno CA v. Municipalidad de Almirante Brown s/inconstitucionalidad ordenanza fiscal sobre derecho de cementerio. 716 SCBA, I. 1607, 13/4/1999, Hidalgo, Marta lida v. Municipalidad de Gral. San Martn s/inconstitucionalidad de la ordenanza 4782/1992. El plazo de caducidad establecido en el art. 684, CPCC debe computarse a partir de la fecha en que se puso en conocimiento de la actora el texto de la ordenanza que cuestiona o, en una interpretacin ms favorable, desde que se labr acta por incumplimiento de la ordenanza impugnada -y no a partir de la fecha de clausura del establecimiento como pretende la actora- en tanto es en ese momento en que se produce la actuacin o aplicacin efectiva de la norma general siendo la clausura dispuesta una consecuencia del incumplimiento de lo ordenado en aquella fecha. SCBA, I. 1607, 13/4/1999, Hidalgo, Marta lida v. Municipalidad de Gral. San Martn s/inconstitucionalidad de la ordenanza 4782/1992. 717 Para conocer de la accin de inconstitucionalidad constituye cuestin previa e ineludible determinar si la misma fue interpuesta en el plazo de treinta das establecido por el art. 684, CPCC o si, en su caso, le son aplicables las previsiones del artculo siguiente en cuanto dispone que aqul no regir cualquiera sea la naturaleza de los preceptos impugnados, cuando stos no han sido an aplicados al demandante y la accin se
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ejercita con finalidad preventiva. SCBA, I. 1593, 29/12/1998, Paredes, Graciela s/inconstitucionalidad art. 12, ley 11184; I. 1587, 29/12/1998, Montiel, Amanda Nlida v. Provincia de Buenos Aires. Municipalidad de Alberti s/inconstitucionalidad art. 12, ley 11184 y ordenanza 592/1992. La accin de inconstitucionalidad puede ser impetrada no slo por quien ha sido afectado concretamente en sus derechos patrimoniales sino tambin por aquel al que no le haya sido aplicado an el precepto en cuestin, ejercitando la misma -precisamente- con finalidad preventiva. SCBA, I. 1516, 27/6/1995, Aguas Minerales Sociedad Annima v. Municipalidad de Chascoms s/inconstitucionalidad art. 1, ordenanza 2140 y Convenio entre Municipalidad de Chascoms y ESEBA; I. 1517, 27/6/1995, Lactona Sociedad Annima v. Municipalidad de Chascoms s/inconstitucionalidad art. 1, ordenanza 2140 y Convenio entre Municipalidad de Chascoms y Cooperativa de Provisin de Electricidad y otros Servicios Pblicos, Consumo y Vivienda de Lezama Limitada [J 14.649561]. 718 SCBA, I. 1631, 17/2/1998, Labinca SA y otros v. Provincia de Buenos Aires s/inconstitucionalidad ley 11405 . SCBA, I. 1498, 21/5/2002, Montellano SA y otros s/inconstitucionalidad ley 10897 . 719 SCBA, I. 1335, 27/9/1994, Club Atltico Brown v. Provincia de Buenos Aires s/inconstitucionalidad dec. 690/1988. 720 SCBA, I. 1316, 10/6/1997, Ruders SA v. Municipalidad de Gral. Rodrguez s/inconstitucionalidad ordenanzas 1446 (art. 2) y 1406 (art. 22). 721 SCBA, I. 2004, 17/11/1999, Ditinis, Susana B. v. Municipalidad de Olavarra s/inconstitucionalidad dec. 11/1996.
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Art. 686. Traslado. Funcionarios competentes El presidente del tribunal dar traslado de la demanda, por quince (15) das: 1) Al Asesor de Gobierno, cuando el acto haya sido dictado por los poderes Legislativo o Ejecutivo; 2) A los representantes legales de las municipalidades, o a los funcionarios que ejerzan la titularidad de los organismos involucrados, cuando los preceptos emanaren de dichas entidades. 1. BILATERALIZACIN El proceso de declaracin de inconstitucionalidad conducido por la Suprema Corte de Justicia contempla la bilateralizacin, esto es, se permite que el funcionario representante del poder pblico que dict la norma general en crisis argumente a favor de la validez constitucional de la misma. Es evidente que la materia litigiosa ser por regla una cuestin de derecho, de all que slo excepcionalmente -entendemos- ser necesario recurrir a medios probatorios que no versen sobre documentos relativos a las mandas en juego. Para la exposicin de tales fundamentos es que la ley contempla un traslado por quince das al Asesor de Gobierno723 -si la manda general fue dictada en la rbita de los poderes legislativo, ejecutivo o judicial de la Provincia- o al representante legal del municipio724 o funcionario titular del organismo involucrado de donde provenga la norma cuestionada. Se ha resuelto a este respecto que debe rechazarse la excepcin de falta de personera opuesta por el Asesor General de Gobierno y es procedente darle traslado cuando se demanda la declaracin de inconstitucionalidad de una acordada de la Suprema Corte desde que su articulado reviste la categora de acto del Poder Pblico (Estado provincial) salvndose as por va analgica la omisin padecida por el legislador provincial. Incluso ello guarda fidelidad con el espritu del texto constitucional y el dec.-ley 8019/1963 que impone a dicho funcionario el asesoramiento y representacin del Poder Ejecutivo y de todos los organismos que integran las Administracin Pblica, centralizada y descentralizada725. Por supuesto, el traslado se har con copia de la presentacin que deber ser aportada por el actor (art. 120). Rigen las pautas genricas para la notificacin de la medida respecto -especialmente- de funcionarios pblicos.
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SCBA, I. 2075, 8/3/2000, Ubaldini de Barbieri, Dolly Juana v. Provincia de Buenos Aires s/inconstitucionalidad art. 48, ley 5920. 723 Si la demanda deducida en autos tiene por fundamento exclusivo la inconstitucionalidad de la ley 5920, corresponde conferir traslado al Asesor General de Gobierno para que en el plazo de quince das comparezca a estar a derecho y ser odo antes de resolver en definitiva manteniendo intern en suspenso el desarrollo del proceso. SCBA, B. 58.862, 22/9/1998, Graven, Cecilia B. v. Caja de Previsin Social para Profesionales de la Ingeniera de la Provincia de Buenos Aires s/demanda contencioso administrativa. 724 En atencin a lo dispuesto en el art. 686, inc. 2, CPCC, que establece que de la demanda se dar traslado a los representantes legales de las municipalidades cuando la norma emanare de una de esas entidades y a lo normado en los incs. 10 y 11 del art. 108, dec.-ley 6769/1958, se desprende claramente que el representante legal de una comuna es el intendente municipal. SCBA, I. 2213, 3/5/2000, El Popular SAIC v. Municipalidad de Olavarra s/inconstitucionalidad art. 683 . 725 El art. 686, CPCC debe considerarse aplicable tanto a los casos en que la disposicin normativa genrica afecta derechos patrimoniales emane del Poder Legislativo o Ejecutivo, cuanto lo sea del Poder Judicial, sin perjuicio de que, ineludiblemente, debe darse intervencin al Fiscal de Estado (art. 143, Constitucin provincial). SCBA, I. 1229, 27/6/1989, Fierro, Hernn Roberto s/inconstitucionalidad art. 6, Ac. 2084.
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Art. 687. Medidas probatorias. Conclusin para definitiva Contestado el traslado o vencido el plazo, el presidente ordenar las medidas probatorias que considere convenientes fijando el trmino para su diligenciamiento. Concluida la causa para definitiva, se oir el Procurador General y se dictar la providencia de autos. 1. TRMITE POSTERIOR Luego de que el representante del rgano que emiti la norma impugnada evacuara el traslado conferido o vencido el plazo para hacerlo, si corresponde, el presidente de la Suprema Corte de Justicia emitir resolucin ordenando la produccin de la prueba que estime conveniente. Como sealamos, resultar bastante extrao el hecho de que se requiera prueba en el marco de una pretensin que por su naturaleza es netamente jurdica. Sin embargo, de ser ello procedente, ste es el momento procesal adecuado. El presidente determinar el plazo en que se habrn de producir las medidas ofrecidas y las modalidades de las mismas. Ser de aplicacin todo lo ya visto respecto de produccin de prueba. Obviamente opera respecto de la Corte la potestad instructoria general por lo que tambin podr producirse prueba requerida de oficio. Concluida esta etapa, se dar intervencin al jefe del Ministerio Pblico. El Procurador tomar vista de las actuaciones y emitir un dictamen respecto del mrito de la pretensin atento el directo contacto que tiene la invalidacin de una norma general por ser repugnante a la Constitucin provincial con el orden pblico. Como ocurre en relacin con la intervencin del Procurador General en los recursos extraordinarios, su opinin aqu tampoco ser legalmente vinculante, ms all del enorme peso que tiene el criterio de este magistrado por las funciones de que est investido. Se ha dicho que la intervencin del seor Procurador General en las demandas originarias de inconstitucionalidad si bien es esencial, est limitada a la de emitir su dictamen con la finalidad de asesorar o ilustrar al tribunal acerca de la cuestin que debe decidir. Es en este sentido que debe interpretarse la disposicin del art. 687 en cuanto prescribe que concluida la causa para definitiva y antes de dictarse la providencia de autos se oir al Procurador General727. Luego de tal intervencin, se emitir la resolucin que llama autos para sentencia a partir de lo cual el cuerpo de abocar al anlisis de los argumentos vertidos y a emitir su pronunciamiento. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
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SCBA, I. 1502, 30/3/1993, Castilla, Caupolicn Jorge v. Caja de Previsin Social para Abogados de la Provincia de Buenos Aires s/inconstitucionalidad dec.-ley 9978, mod. ley 6716 . 727 En el caso se desestim el recurso de revocatoria interpuesto por el Procurador General. SCBA, B. 1065, 17/9/1991, Corbella, Pedro Leo y otros. s/demanda de inconstitucionalidad de ley 8800 .
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CAPTULO II - Conflicto de poderes Art. 689. Tribunal competente Las causas de competencia entre los poderes pblicos de la Provincia, sern resueltas por la Suprema Corte, a la vista de los antecedentes que le fueren remitidos y previo dictamen del Procurador General. Deducida la demanda, la Corte requerir del otro poder el envo de los antecedentes constitutivos del conflicto, los que sern remitidos dentro de cinco (5) das a ms tardar, con prevencin de que ser resuelto con los presentados por el poder demandante.
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SCBA, I. 1521, 15/12/1998, Timpanaro, Francisco s/inconstitucionalidad art. 98, ley 8587 con modif. ley 9340, art. 54, dec.-ley 9650, resolucin 312293 del 14/9/1989 y resolucin del 21/2/1991; I. 1541, 29/12/1998, Bernal de Palacio, Mara Julia v. Municipalidad de Rauch s/inconstitucionalidad ordenanza impositiva 1991 (promulgada por dec. 454/1991); I. 1707, 5/4/2000, Esso SAPA v. Provincia de Buenos Aires s/demanda de inconstitucionalidad art. 35, ley 11583; I. 1709, 19/3/2003, Shell Compaa Argentina de Petrleo SA s/inconstitucionalida art 35, ley 11583. Accin de inconstitucionalidad.
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Es improcedente el recurso de revocatoria interpuesto por el Concejo Deliberante de Berisso contra el acto que dispuso la suspensin del Concejo que orden la destitucin del intendente, toda vez que la peculiar naturaleza del proceso en materia de conflictos, a travs de cuya estructura se procura ordenar un trmite gil y expeditivo, pero prescindiendo de todo otro tipo de acto procesal ajeno a las disposiciones de los arts. 689 y 690, CPCC y segn sea el caso, de las normas que lo complementan. SCBA, B. 53.636, 26/2/1991, Nadeff, Juan Enrique v. Concejo Deliberante de Berisso s/conflicto art. 187, Constitucin provincial. 730 SCBA, B. 60.622, 3/11/1999, Rossi, Jorge Omar (pte. Inst. Prov. Lot. Cas.) v. Comisin Investigadora Cmara de Diputados s/conflicto art. 161, inc. 2, Constitucin de la Provincia. 731 SCBA, B. 61.046, 3/1/2000, Inza, Juan y otro v. Municipalidad de Gral. Pueyrredn s/medida cautelar autnoma. Demanda contencioso administrativa.
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Art. 690. Resolucin El Procurador General deber expedirse en el plazo de cinco (5) das y la Suprema Corte resolver de inmediato, comunicando la resolucin a quien corresponda. 1. TRMITE ULTERIOR Y RESOLUCIN Cerrada la discusin se remitir el expediente al Procurador General para que dictamine en el plazo de cinco das732 atento aqu tambin la evidente relacin entre el normal desenvolvimiento de las funciones de cada poder o departamento estatal respecto del orden pblico y los intereses generales de la comunidad. Cumplido ello733, la Corte resolver lo que corresponda respecto de la controversia suscitada comunicndose la decisin a los rganos involucrados y disponiendo toda otra medida que sea necesaria para dar debido cumplimiento a lo establecido como solucin del diferendo entre los poderes pblicos en pugna734. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
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La actuacin del seor Procurador General en los casos que al tribunal corresponde decidir en ejercicio de la atribucin que le confiere la Constitucin de la Provincia se halla prevista y reglada por los arts. 689 y 690, CPCC (en cuanto disponen que las causas de competencia entre los poderes pblicos de la provincia sern resueltas por la Suprema Corte, a la vista de los antecedentes remitidos y previo dictamen del Procurador General, que deber expedirse en el plazo de cinco das) y por el art. 76, inc. 3, ley 5827 -hoy derogado y reemplazado por el art. 13, inc. 7, ley 12061- (en cuanto establece que, entre las funciones del Procurador General, se cuenta la de dictaminar en los conflictos de competencia que se susciten entre los poderes pblicos de la provincia de los que debe conocer el tribunal). SCBA, B. 55.047, 6/4/1993, Bloque de Concejales de la Unin Cvica Radical del Concejo Deliberante de Morn s/conflicto interno municipal -art. 187, Constitucin de la Provincia de Buenos Aires-. 733 Resulta inadmisible que luego de producido el dictamen que prevn los arts. 689 y 690, CPCC se incorporen hechos que no guardan relacin directa con la cuestin que se debe decidir ni que, se conteste aquella pieza, que slo est destinada al tribunal, con el propsito de dilatar el dictado del pronunciamiento definitivo. SCBA, B. 57.914, 25/3/1997, Hernndez, Manuel A. v. Concejo Deliberante de San Miguel s/conflicto art. 261, LOM. 734 A falta de normas especficas sobre las costas en los conflictos municipales, corresponde aplicar el Cdigo Procesal Civil y Comercial, conforme la analoga existente con los conflictos de poderes reglados en su trmite por el mismo Cdigo -arts. 689 y 690 -. SCBA, B. 55.321, 7/12/1993, Contreras, Aldo E. v. Concej. Delib. de La Matanza s/conflicto Municip..
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Art. 693. Concurso necesario En el caso de que un acreedor legtimo solicitare el concurso civil de su deudor se fijar una audiencia para que ste comparezca a dar explicaciones sobre su estado patrimonial; cumpla con los requisitos y condiciones previstas en el art. 692; y para que proponga una solucin al reclamo de su acreedor, la que si fuese aceptada pondr fin al juicio, con costas a cargo del deudor. En caso contrario, se decretar su concurso civil. 1. RGIMEN DE LA LEY NACIONAL 24522 Ver nota al art. 691. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
Art. 694. Apertura del concurso En la resolucin en que se decrete el concurso civil se dispondr: 1) La inhibicin general de bienes del deudor, que se mandar inscribir en los registros correspondientes. 2) El inventario de los bienes muebles, que se practicar por el oficial de justicia, quien trabar embargo sobre ellos, designando depositario en el acto de la traba. 3) El libramiento de oficios y exhortos a todos los jueces que intervengan en demandas entabladas contra el deudor, recabndoles la inmediata suspensin de los procedimientos, salvo en los casos exceptuados por la ley. Requerir, asimismo, la remisin de todas las actuaciones al juzgado del concurso, donde continuarn su trmite. 4) La designacin de un letrado de la matrcula en carcter de sndico, con quien se entendern todos los trmites futuros del concurso. 5) La fijacin de un plazo que no podr ser menor de quince (15) das ni mayor de sesenta (60), para que los acreedores presenten al sndico los justificativos de sus crditos y constituyan domicilio ante l en los trminos del art. 40, en donde se practicarn las notificaciones. 6) La publicacin de edictos por el plazo de tres (3) das en el Boletn Judicial y en otro diario del lugar del domicilio del deudor y del de su principal establecimiento, cuando estuviese ubicado en un lugar distinto de aqul. En los edictos se indicar el nombre y domicilio del sndico ante quien los acreedores debern presentarse, bajo apercibimiento de que si no lo hicieren en ese plazo y forma, debern gestionar la verificacin de sus crditos por el trmite de los incidentes y a su costa. 7) La prohibicin a los deudores de hacer pagos o entregas de bienes al concursado, en los trminos del art. 735, CCiv. 1. RGIMEN DE LA LEY NACIONAL 24522 Ver nota al art. 691. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
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Art. 696. Gastos de publicacin de edictos El deudor o el acreedor, en su caso, debern depositar a la orden del juzgado los fondos necesarios para el pago de las publicaciones de edictos, o suministrar esos fondos directamente al sndico, o hacerlos publicar por s. Dicha obligacin deber cumplirse dentro de los cinco (5) das de encontrarse firme la resolucin que decreta el concurso, o dentro de diez (10) das, cuando la publicacin de edictos debiere realizarse fuera del lugar del asiento del juzgado. En caso contrario, se los tendr por desistidos de su peticin, salvo que el sndico adelantase el importe correspondiente. 1. RGIMEN DE LA LEY NACIONAL 24522 Ver nota al art. 691. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
Art. 697. Facultades y deberes del sndico El sndico podr incautarse de toda la documentacin en que conste la situacin patrimonial del deudor. El dinero en efectivo deber depositarse en el Banco de la Provincia de Buenos Aires, a la orden del juez del concurso. Si efectuare cobranzas o percibiere fondos de pertenencia del deudor, deber depositarlos dentro de tercero da, salvo que se tratare de pequeas sumas, en cuyo caso podr hacerlo bimestralmente. Deber, asimismo, acompaar la cuenta de los gastos realizados. El juez dejar en poder del sndico las sumas que juzgare suficientes para los gastos del concurso, mandando, en caso necesario, extraerlas del depsito. Estar obligado a apelar de toda resolucin de honorarios, aun de los propios. 1. RGIMEN DE LA LEY NACIONAL 24522 Ver nota al art. 691. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
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Art. 699. Demandas en nombre del concurso El sndico no podr deducir demandas en nombre del concurso sin la previa autorizacin judicial. El juez la conceder o denegar mediante resolucin fundada. Si algn acreedor, en contra de lo aconsejado por el sndico, pretendiere proseguir o iniciar algn juicio, se requerir igual autorizacin. Si sta le fuere denegada, podr hacerlo a su costa, en cuyo caso tendr prioridad en el reintegro de los gastos hasta la concurrencia de la suma con que hubiese beneficiado al concurso. 1. RGIMEN DE LA LEY NACIONAL 24522 Ver nota al art. 691. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
Art. 700. Rendicin de cuentas Terminada su administracin, el sndico rendir una cuenta general que se pondr de manifiesto en la secretara durante quince (15) das, a disposicin del deudor y de los acreedores. Transcurrido dicho plazo sin que mediare oposicin, el juez la aprobar, si correspondiere. 1. RGIMEN DE LA LEY NACIONAL 24522 Ver nota al art. 691. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
Art. 701. Trmite de la oposicin Las reclamaciones que se efectuaren contra la cuenta se sustanciarn por el trmite de los incidentes, con intervencin del sndico. Los que adujeren las mismas razones litigarn en la forma dispuesta en el art. 54. 1. RGIMEN DE LA LEY NACIONAL 24522 Ver nota al art. 691.
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Art. 702. Concurso especial Los acreedores hipotecarios y aquellos que tengan privilegio especial respecto de los cuales no hubiese mediado oposicin, o que hubieren obtenido sentencia ejecutoria que lo reconozca, no estarn obligados a esperar los resultados del concurso general y sern pagados con el producto de los bienes afectados al privilegio o hipoteca, sin perjuicio de obligarles a dar caucin de acreedores de mejor derecho. El sobrante, si lo hubiere, entrar a la masa y por lo que faltare concurrirn a prorrata con los acreedores quirografarios. 1. RGIMEN DE LA LEY NACIONAL 24522 Ver nota al art. 691. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
Art. 703. Mayora Las mayoras a que se refiere el presente ttulo se computarn por capital. 1. RGIMEN DE LA LEY NACIONAL 24522 Ver nota al art. 691. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
CAPTULO II - Verificacin y graduacin de crditos Art. 704. Verificacin y graduacin de crditos. Informe del sndico Dentro del plazo de quince (15) das posteriores al vencimiento del fijado por el juzgado a los efectos del inc. 5 del art. 694, el sndico presentar un escrito analizando la documentacin en que basan sus pretensiones los acreedores que hubiesen concurrido a la toma de razn y aconsejar el temperamento a seguir. En dicho escrito practicar la graduacin de los crditos cuya verificacin aconsejare conforme al orden de preferencias del Cdigo Civil. Igualmente, har conocer al juzgado los domicilios que los acreedores hubieren constituido y calificar la conducta del deudor. 1. RGIMEN DE LA LEY NACIONAL 24522 Ver nota al art. 691. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
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Art. 705. Trmite Del estado de verificacin y graduacin de crditos a que se refiere el artculo anterior, se dar vista al deudor y a los acreedores que se hubieren presentado a la toma de razn, notificndolos por cdula en sus domicilios constituidos, para que en el plazo de diez (10) das expresen su conformidad o las objeciones que tuviesen contra el criterio aconsejado por el sndico con respecto a cada uno de los crditos incluidos en ese estado. 1. RGIMEN DE LA LEY NACIONAL 24522 Ver nota al art. 691. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
Art. 706. Crditos no observados. Distribucin provisional Los crditos que no fueren observados ni por el sndico ni por el deudor ni por ninguno de los acreedores, se tendrn por reconocidos y verificados definitivamente. Con todos ellos se formar una nmina en la que se establecer la graduacin que corresponda a cada crdito para la distribucin de fondos que estuvieren disponibles, lo que podr hacerse, como pago a cuenta, antes de proceder a la distribucin definitiva. 1. RGIMEN DE LA LEY NACIONAL 24522 Ver nota al art. 691. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
Art. 707. Pronunciamiento Una vez verificados y graduados definitivamente los crditos en la forma establecida en el artculo anterior, el juez se pronunciar sobre su aprobacin. No se admitirn ulteriores oposiciones. 1. RGIMEN DE LA LEY NACIONAL 24522 Ver nota al art. 691. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
Art. 708. Crditos observados por la mayora Los crditos que hubiesen sido observados por la mayora de acreedores se tendrn por rechazados, sin perjuicio del derecho del interesado a promover incidente para su verificacin.
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Art. 709. Crditos admitidos por la mayora Los crditos admitidos por la mayora podrn ser observados por el sndico, por el deudor, o por alguno de los acreedores. En este caso, se considerarn verificados provisoriamente, lo que as se declarar en la oportunidad prevista en el art. 707. 1. RGIMEN DE LA LEY NACIONAL 24522 Ver nota al art. 691. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
Art. 710. Incidentes Si el interesado en sostener la legitimidad del crdito no promoviere el incidente dentro del plazo de quince (15) das, contados desde la fecha de su verificacin provisional, se producir la caducidad del derecho que pudiere corresponderle. 1. RGIMEN DE LA LEY NACIONAL 24522WN Ver nota al art. 691. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
Art. 711. Dividendos En caso de verificacin provisional, el sndico deber reservar los dividendos correspondientes hasta tanto quede firme la resolucin que se dicte en el incidente. 1. RGIMEN DE LA LEY NACIONAL 24522 Ver nota al art. 691. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
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CAPTULO III - Liquidacin y distribucin Art. 713. Remate Para el remate de los bienes del concurso, su aprobacin y otorgamiento de las escrituras de venta, en los casos que correspondiere, se observar lo dispuesto para el cumplimiento de la sentencia del remate, previa notificacin por cdula a los acreedores verificados, definitiva o provisionalmente. 1. RGIMEN DE LA LEY NACIONAL 24522 Ver nota al art. 691. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
Art. 714. Adjudicacin El remate slo podr evitarse si dentro del plazo de cinco (5) das de ser notificados de la providencia que lo ordena, la mayora de los acreedores quirografarios se pronunciare expresamente por escrito, en contra de la venta y en favor de la adjudicacin de ese bien, de varios, o de todos los bienes del deudor. En este caso le736 sern adjudicados en condominio por el valor fijado en la tasacin judicialmente aprobada previo pago de las costas y de los crditos privilegiados. Los acreedores podrn ejercer la facultad de solicitar la adjudicacin en cualquier estado del proceso posterior a la verificacin y graduacin. La adjudicacin total importar la extincin de las deudas y surtir los efectos de la carta de pago. 1. RGIMEN DE LA LEY NACIONAL 24522 Ver nota al art. 691. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
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Art. 716. Pago parcial de crditos Si los crditos no hubiesen sido pagados ntegramente, se conservarn en secretara los libros y documentacin unidos al expediente, hasta el vencimiento de los plazos previstos en la ley 11077, segn los casos. 1. RGIMEN DE LA LEY NACIONAL 24522 Ver nota al art. 691. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
Art. 717. Notificacin El resultado definitivo del concurso se notificar por cdula a los acreedores verificados. 1. RGIMEN DE LA LEY NACIONAL 24522 Ver nota al art. 691. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
Art. 718. Forma de distribucin El producto de los bienes del concurso se distribuir a prorrata entre los acreedores, salvo que hubieren causas legtimas de preferencia. 1. RGIMEN DE LA LEY NACIONAL 24522 Ver nota al art. 691. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
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Art. 720. Reserva provisional Si antes de declarado definitivamente el derecho de preferencia de algn acreedor privilegiado o hipotecario, llegase la ocasin de dar un dividendo, se le considerar en la calidad de acreedor personal y su cuota quedar en reserva para recibir el destino que le corresponda segn la sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada. 1. RGIMEN DE LA LEY NACIONAL 24522 Ver nota al art. 691. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
CAPTULO IV - Rehabilitacin y beneficio de competencia Art. 721. Rehabilitacin del concursado por pago total Si durante la tramitacin del concurso se hubiese pagado el total de los crditos reclamados, se declarar de oficio la rehabilitacin del concursado a quien se le expedir testimonio de dicha resolucin. Si el deudor lo solicitare, se ordenar, asimismo, la publicacin de edictos, por el plazo de tres (3) das y a su costa. 1. RGIMEN DE LA LEY NACIONAL 24522 Ver nota al art. 691. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
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Art. 723. Beneficio de competencia El juez podr acordar al concursado el beneficio de competencia, de conformidad con las disposiciones del Cdigo Civil, sin perjuicio del derecho de los acreedores a promover las acciones que por dolo o fraude les pudieren corresponder. 1. RGIMEN DE LA LEY NACIONAL 24522 Ver nota al art. 691. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
TTULO II - PROCESO SUCESORIO CAPTULO I - Disposiciones generales Art. 724. (Texto segn ley 11511, art. 1) Requisitos de la iniciacin Quien solicitare la apertura del proceso sucesorio deber justificar prima facie, su carcter de parte legtima y acompaar la partida de defuncin del causante, denunciando el nombre y domicilio de los herederos o representantes legales conocidos. Si el causante hubiere hecho testamento y el solicitante conociere su existencia, deber presentarlo, cuando estuviese en su poder, o indicar el lugar donde se encontrare, si lo supiere. En todos los casos se oficiar al Registro de Testamentos del Colegio de Escribanos de la Provincia, quien deber informar sobre la existencia de testamento u otra disposicin de ltima voluntad. Si el informe resultare positivo, el juez requerir del notario testimonio de la escritura, si aqul hubiese sido otorgado por acto pblico, o la entrega del original en caso contrario. 1. TRANSMISIN DE BIENES MORTIS CAUSA. ORDEN PBLICO Una rama importante del derecho civil est constituida por el derecho sucesorio. A travs de sus pautas se regula -en esencia- la transmisin de bienes pertenecientes a una persona que ha fallecido respecto de aquellos a quienes se considera con vocacin hereditaria.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 25/11/1994, Fanti, Cayetano s/sucesin. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 11/3/2003, DOnofrio, Clotildo F. C. de Thomas, DOnofrio V. J. y DOnofrio, Luis Amrico s/sucesiones ab intestato. El juicio sucesorio es un proceso especial, cuyo fin exclusivo se enmarca en la determinacin objetiva y subjetiva de los bienes dejados por el causante y de las personas que revisten el carcter de sucesores (arts. 3279 y concs. del CCiv.; 724 y su doctrina del Cdigo Procesal); y las pretensiones ajenas a dicho mbito, demandas de los terceros contra la sucesin o la deduccin a modo de defensa de una accin posesoria sobre un bien del acervo, se deben intentar en un proceso aparte, de conformidad con el derecho que alegare el interesado. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 25/6/2002, Croce, Miguel y Ghiglione, Nlida F. s/sucesin ab intestato. 739 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 6/11/2001, Firmano, Ricardo Jorge s/sucesin ab intestato.
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No desconocida en la especie la vocacin hereditaria del cedente, el cesionario, ms all de que no reviste la calidad de heredero y que, por lo tanto, no puede ser incluido como tal en la declaratoria de herederos por no haber invocado ni justificado ningn vnculo parental con el causante, es lo cierto que en virtud de la cesin que efectuara el heredero sobre la totalidad de sus derechos hereditarios que tena en su carcter de hijo del de cujus el cesionario estaba plenamente habilitado para iniciar o promover el proceso sucesorio y para intervenir durante toda la secuela del mismo. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 14/5/2002, Parisotti, Mara Sara o Parisotti Olgun, Mara Sara y Martnez, Juan Ramn s/sucesiones.
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Art. 725. Medidas preliminares y de seguridad El juez har lugar o denegar la apertura del proceso, previo examen de su competencia y recepcin de la prueba que resultare necesaria. A peticin de parte interesada, o de oficio, en su caso, el juez dispondr las medidas que considere convenientes para la seguridad de los bienes y documentacin del causante. El dinero, los ttulos, acciones y alhajas se depositarn en el Banco de la Provincia de Buenos Aires; respecto de las alhajas se adoptar la misma medida, salvo que los herederos decidieren que quedaren bajo su custodia. 1. ANLISIS PRELIMINAR Presentado el escrito mencionado en el artculo anterior el juez determinar si el mismo cumple con los recaudos legales para dar inicio al proceso sucesorio. Contemplar la documentacin agregada y si encuentra algn dficit subsanable entendemos que podr utilizar su poder saneatorio intimando al presentante a que complete o corrija la informacin presentada antes de darle curso. Si el defecto es de una entidad insubsanable o surge de manera evidente la falta de legitimacin para requerir el inicio de la sucesin, podr el magistrado rechazar liminarmente el pedido. Si, por el contrario, la presentacin abastece los recaudos legales, dictar el auto de apertura de la sucesin. 2. COMPETENCIA Como parte de este estudio preliminar encontramos el examen de su competencia. Lo realizar de oficio sin perjuicio de los posteriores planteos que los restantes intervinientes podrn efectuar una vez que sean debidamente citados al proceso. Como regla general observamos que ser competente en la sucesin -cualquiera fuere el tipo- el juez del lugar del ltimo domicilio del causante (art. 3284, CCiv.). Se tratar del domicilio que corresponda a la residencia habitual ms all de que su muerte se haya producido cuando se encontraba momentneamente viviendo en otro lugar. Esta circunstancia deber ser objeto de prueba si la ubicacin del lugar de marras es puesta en duda por el juez oficiosamente o bien venga controvertida por algn interesado por oponerse a la constancia del certificado de defuncin o del documento, etc. Tngase en cuenta que el art. 1, CPCC establece la prorrogabilidad de la competencia en los casos exclusivamente patrimoniales. Existen discusiones doctrinarias y jurisprudenciales respecto de este punto en el juicio sucesorio ya que en el mismo no se tratan nicamente intereses de aquella naturaleza. Por otro lado, el art. 3285 indica que si el difunto no hubiese dejado ms que un solo heredero las acciones deben dirigirse ante el juez del domicilio de ese heredero despus de que hubiese aceptado la herencia. La cuestin es que al momento de iniciar el juicio sucesorio -que es cuando el juez analiza si es o no competente- no se est en condiciones de aseverar que el heredero que se presenta sea el nico existente ya que justamente se est dando comienzo al trmite que -entre otras cosas- habr de determinar cuntos y cules son los sucesores del fallecido. Sobre este punto se ha dicho que en materia sucesoria la prrroga de jurisdiccin requiere, como presupuesto para su procedencia, la conformidad de todos los herederos (arts. 1 y 724, Cdigo Procesal). Si bien dicha conformidad puede resultar al iniciarse la sucesin, nada impide que solicitada la prrroga de jurisdiccin por alguno de los llamados a recoger la herencia, la misma pueda obtenerse posteriormente con el emplazamiento a otros herederos -presuntos denunciados- a hacer valer sus derechos (arg. arts. 3313, 3314, CCiv.)741. Otra pauta vinculada con este tema de la competencia en materia sucesoria est contemplada en el art. 731, a cuya nota remitimos.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 25/2/2003, Bondar, Olga s/sucesin ab intestato.
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Las medidas preliminares y de seguridad previstas en el art. 725, Cdigo Procesal tendientes a individualizar el haber hereditario, a conservarlo y a evitar su desaparicin, prdida o cambio de situacin jurdica, se pueden adoptar sin sustanciacin a peticin de parte interesada y aun de oficio por el juez. Ello conduce a reputar inatendible la queja de la recurrente en cuanto sostiene que se ha violentado el principio de bilateralidad del proceso y de defensa en juicio, ya que siendo esencialmente precautoria la naturaleza de las medidas de seguridad dictadas, se disponen inaudita parte bajo responsabilidad del peticionario, bastando para ello que alguno de los interesados lo solicite. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 22/5/2001, Breccia, Edelmira Mara s/sucesin intestada s/incidente art. 250, CPCC. El primer prrafo del art. 725, Cdigo de rito provincial (art. 690, CPCCN) establece, respecto de las medidas preliminares o de seguridad requeridas en un proceso sucesorio, `que el juez har lugar o denegar la apertura del proceso, previo examen de su competencia y recepcin de la prueba que resultare necesaria. Este artculo tiene por finalidad especfica prever el dictado de medidas conservatorias tendientes a asegurar los bienes y documentos del causante; y en funcin de la naturaleza y estado de los mismos, el juez podr disponerlas sin sustanciacin a peticin de parte interesada y aun de oficio, o por solicitud del Ministerio Pblico. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 29/8/2002, Iaez, Emilio A. y Robiglio, Andrea s/sucesin, inciso art. 250, CPCC. 743 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 25/2/1999, Pellegrino, Luca s/sucesin. Segn la doctrina del art. 725, CPC, las medidas autorizadas que puede adoptar el juez de oficio o a peticin de parte deben adecuarse a las circunstancias del caso, y tienden a individualizar el haber hereditario, a conservarlo y a evitar su desaparicin, prdida o cambio de situacin jurdica. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 5/9/2000, Marini, Federico s/sucesin, art. 250, CPC. 744 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 5/9/2000, Marini, Federico s/sucesin, art. 250, CPC.
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Art. 726. (Texto segn ley 11593, art. 1) Simplificacin de los procedimientos Cuando en el proceso sucesorio el juez advirtiere que la comparecencia personal de las partes y de sus letrados podra ser beneficiosa para la concentracin y simplificacin de los actos procesales que deban cumplirse, de oficio o a pedido de parte, sealar una audiencia a la que debern concurrir personalmente, bajo apercibimiento de imponer una multa de cincuenta pesos ($ 50) a un mil pesos ($ 1.000) en caso de inasistencia injustificada. En dicha audiencia el juez procurar que las partes establezcan lo necesario para la ms rpida tramitacin del proceso. 1. PODERES ORDENATORIOS ESPECFICOS Se busca que el trmite sucesorio se desarrolle de manera rpida y simple. Para ello se faculta al juez a que convoque a todos los interesados a una audiencia en la cual se podrn sentar pautas en pos de aquel objetivo que, a la postre, habr de redundar en beneficio de todos los interesados. Ya sea de oficio o a pedido de parte, cuando el magistrado entienda que se encuentra en una coyuntura favorable a estos fines fijar una audiencia a la que citar a los interesados con el objeto de que acuerden formas de concentracin y simplificacin de los actos procesales an pendientes. Para una mejor predisposicin a ese tipo de arreglos es que se requerir su concurrencia personal junto a sus letrados. Y dado el inters general de que este trmite se simplifique y acelere con el objetivo de que la transmisin de bienes concluya de la forma ms justa y rpida posible es que se los cita a la audiencia bajo apercibimiento de multa para el caso de inasistencia injustificada. El juez deber desplegar sus mejores artes en el momento de conducir este encuentro propiciando frmulas de simplificacin procesal, siendo permeable a las propuestas de las partes y procurando la flexibilizacin de las posturas encontradas para llegar a un acuerdo que -de cerrarse- quedar plasmado en el acta que se labre y, luego de la suscripcin por parte de todos los intervinientes, servir para delinear el derrotero futuro del proceso sucesorio en trmite. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 691, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 727. Administrador provisional A pedido de parte, el juez podr fijar una audiencia para designar administrador provisional. El nombramiento recaer en el cnyuge suprstite o en el heredero que, prima facie, hubiere acreditado mayor aptitud para el desempeo del cargo. El juez slo podr nombrar a un tercero cuando no concurrieren estas circunstancias. 1. ADMINISTRACIN PROVISORIA DE LA MASA DE BIENES HEREDITARIOS Desde el fallecimiento del causante hasta que se produce la adjudicacin de los bienes a cada uno de los herederos suele transcurrir un tiempo considerable durante el cual es necesaria la intervencin de un sujeto que administre aqullos con la finalidad de que se conserven en el estado en que se encontraban y, en el caso que corresponda, continen rindiendo frutos, para ser transmitidos en su integridad -o aumentados- a los sucesores.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 23/5/2000, Gmez, Hctor Valiente y Trufo, lida Beatriz s/sucesin ab intestato. 746 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/2/1992, Fernndez Bazan, Rodolfo Eduardo s/sucesin v. Muro, Hctor Daniel y/o dems ocupantes s/desalojo.
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 21/3/2002, Diez de DAmico, ngel s/sucesiones ab intestato. El art. 729, Cdigo Procesal condiciona y regula la actividad de los acreedores en el proceso sucesorio, garantizndoles sus crditos, permitindoles iniciar el trmite sucesorio despus de transcurridos cuatro meses del fallecimiento del causante y tambin pueden impulsar el proceso si los herederos abandonan o paralizan el trmite y pueden intervenir hasta su finiquitacin haciendo uso de la accin de subrogacin. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 5/11/1998, Bentez, Veriato A. s/sucesin. Conforme surge del juego armnico de los arts. 3314, CCiv. y 729, Cdigo Procesal, los acreedores slo pueden actuar por el heredero para iniciar la sucesin cuando ste, previamente intimado, no lo hace, o para continuar el trmite si el sucesor lo abandona (art. 1196, CCiv.). No pueden en cambio, por va incidental, plantear nulidades de procedimiento ni pretender que se revean los actos cumplidos en el proceso sucesorio en pos de su conclusin, que en el caso se da con el remate del bien para liquidar la herencia vacante (art. 770, Cdigo Procesal). Su calidad de parte en el juicio sucesorio, por consiguiente, se circunscribe a suplir la inactividad del heredero a los fines de impulsar la instancia, no pudiendo ir ms all. El planteo de cualquier cuestin litigiosa deber hacerlo por la va autnoma que vea le conviene, pero no mediante incidente dentro del sucesorio. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 25/11/1997, Cazamayor, Pedro s/sucesin vacante.
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 21/3/2002, Diez de DAmico, ngel s/sucesiones ab intestato. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 26/12/1996, Lema, Francisco s/sucesin. 751 Antes de iniciar la sucesin, el acreedor debe exigir que el heredero acepte o repudie la herencia, y despus de que hayan transcurrido cuatro meses desde la muerte del causante. La intervencin del acreedor cesa, cuando se presenta un heredero al juicio. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 9/9/1993, Lpez, Inocencia Susana s/sucesin. 752 La intervencin de los acreedores en el procedimiento sucesorio, debe reducirse y admitirse en la medida en que tienda a lograr el aseguramiento de sus derechos, o suplir la inaccin de los herederos, cuando, a travs de un lapso regularmente largo, aqullos -previa intimacin bajo apercibimiento de ser continuados los trmites por el acreedor- no hayan demostrado inters en proseguir las actuaciones (arts. 3314 y concs. CCiv.; art. 729 y su doct. del CPCC). Se advierte en el caso la manifiesta inaccin de los presuntos herederos presentados en autos quienes no han activado el curso del proceso desde la agregacin de la publicacin de edictos. En dicho contexto, habiendo los mismos incumplido la intimacin dispuesta mediante provedo. La resolucin en crisis, en cuanto dispuso hacer efectivo el apercibimiento contenido en el precitado provedo -facultando al acreedor peticionante a impulsar los presentes actuados-, se ajusta a derecho y debe ser confirmada. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 9/8/2000, Djanikian, Mara s/sucesin ab intestato. El precepto contenido en el art. 729 in fine del Cdigo Procesal autoriza a los acreedores a impulsar el procedimiento sucesorio cuando medie, entre otros recaudos, inaccin manifiesta de los herederos, en las hiptesis en que el trmite se encuentra paralizado
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Art. 730. Fallecimiento de herederos Si falleciere un heredero o presunto heredero, dejando sucesores, stos debern acreditar ese carcter y comparecer, bajo una sola representacin, dentro del plazo que el juez fije. Se aplicar, en lo pertinente, lo dispuesto en el art. 54. 1. REEMPLAZO DE SUJETOS Se aplica aqu la regla que ya fuera analizada en el art. 43 -a cuya nota remitimos- operativa en el caso de que uno de los herederos presentados en el expediente falleciere dejando sucesores. Ms all de los efectos que esta nueva muerte produzca a tenor de las reglas sucesorias de fondo, procesalmente las personas que vengan a ocupar el lugar del sujeto procesal fallecido habrn de incorporarse al juicio acreditando su condicin de sucesores de ese heredero bajo una nica representacin letrada (art. 54) y en el plazo que al efecto determine el magistrado una vez que tome conocimiento de la noticia del deceso acaecido. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 695, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 731. Acumulacin Cuando se hubiesen iniciado dos juicios sucesorios, uno testamentario y otro ab intestato, para su acumulacin prevalecer, en principio, el primero. Quedar a criterio del juez la aplicacin de esta regla, teniendo en cuenta el grado de adelanto de los trmites realizados y las medidas tiles cumplidas en cada caso, siempre que la promocin del proceso o su sustanciacin no revelaren el propsito de obtener una prioridad indebida. El mismo criterio se aplicar en caso de coexistencia de juicios testamentarios o ab intestato.
por desidia de stos, o se incurre en dilaciones excesivas e injustificadas, sin que al efecto quepa distinguir entre acreedores del causante o de los herederos. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 5/4/2001, Barsochini, Celso s/sucesin. En el mbito del proceso sucesorio el acreedor del causante no puede iniciar el juicio sucesorio de ste sin que medie intimacin previa a los herederos, para que acepten o repudien la herencia de conformidad con lo dispuesto en el art. 3314, CCiv. Situacin prevista en el art. 729, Cdigo Procesal, que si bien autoriza a los acreedores a promover el sucesorio de su deudor, ello es sin perjuicio de dar cumplimiento a la norma de fondo antes aludida. Ante la evidente inaccin del heredero luego de cumplida la intimacin con relacin al proceso sucesorio, faculta al acreedor a continuar con el trmite de la causa, sin necesidad de tener que practicar un nuevo emplazamiento. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 13/9/2001, Bravo, Ofelia Rosa Luisa s/sucesin. 753 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 29/9/1998, Ratti, ngel s/sucesin ab intestato.
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Cuando se hubiesen iniciado dos juicios sucesorios, uno testamentario y otro ab intestato, procede la acumulacin de ambas causas en la forma dispuesta en el art. 731, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 27/6/1995, Larrea, Manuel V. s/sucesin ab intestato. 755 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 19/3/2002, Cerqueiro, Amelia Eugenia s/sucesin. La cuestin relativa a la coexistencia de dos juicios sucesorios del mismo causante y de idntica naturaleza en orden a la acumulacin prevista por el art. 731, Cdigo Procesal, debe resolverse a favor de aquel proceso que est ms avanzado, sin que ello importe prioridad en la iniciacin y en el caso de que ambos procesos hayan tenido un avance similar, la preferencia debe acordarse al que se inici primero. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 29/12/1998, Anunciada Piercamilli vda. de Bravi s/sucesin. La circunstancia de que el proceso sucesorio tramitado ante un juzgado en lo civil y comercial haya sido iniciado con anterioridad no impide la acumulacin a los autos iniciados con posterioridad, habida cuenta de que es dable considerar, con fundamento en razones de economa procesal, que en el juicio iniciado ante el juzgado de paz letrado, los trmites procesales se encuentran ms avanzados y que se han cumplido mayor cantidad de medidas tiles, advirtindose, asimismo, que cuenta con la documentacin que justifica la titularidad del bien relicto, lo que evidencia, a los fines de la acumulacin, que debe drsele preferencia al proceso tramitado ante el juzgado de paz letrado. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 1/4/1992, Gmez, Sara Delia s/sucesin.
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Art. 732. Audiencia Dictada la declaratoria de herederos o declarado vlido el testamento, el juez convocar a audiencia que se notificar por cdula a los herederos y legatarios de parte alcuota, en su caso, y a los funcionarios que correspondiere, con el objeto de efectuar las designaciones de administrador definitivo, inventariador, tasador y las dems que fueren procedentes. 1. AUDIENCIA PARA DESIGNACIN DE AUXILIARES Esta norma presupone la finalizacin de la etapa del juicio sucesorio en la cual se determinaron cuntos y quines son los sujetos que habrn de recibir por transmisin mortis causa los bienes del de cujus ya sea a travs de la declaratoria de herederos o de la aprobacin judicial del testamento. Ello sin perjuicio de que luego aparezcan nuevos herederos haciendo valer una pretensin equivalente. Concluido pues este estadio del juicio sucesorio, se pasa a otra etapa en la cual se habr de establecer acabadamente la integracin del patrimonio del causante, se le dar valor a los bienes, se los dividir -particin- y se los adjudicar a cada uno de los sucesores que haya acreditado tal vocacin. Por otra parte y como estos trmites habrn de requerir tiempo, durante el mismo ser imprescindible designar un administrador de la sucesin que vendr a reemplazar -pudiendo ser la misma persona, como veremos- al provisorio ya nombrado. Ser necesaria en este tramo del proceso la participacin de varios sujetos: el administrador, el inventariador, el tasador, el partidor, etc. Como veremos ms adelante, no siempre ser imprescindible la actuacin de todos estos auxiliares dependiendo normalmente del acuerdo de las partes y de la entidad del patrimonio a transmitir. A los fines de su designacin el juez convocar a una audiencia a todos los herederos declarados as como a los legatarios de parte alcuota. Se los notificar por cdula. Adems se convocar a los funcionarios que correspondiere -por ejemplo, el Asesor de Incapaces-. Con todos ellos reunidos el magistrado intentar consensuar la designacin de aquellos sujetos auxiliares buscando que se trata de personas idneas y que aseguren celeridad en el desarrollo de las tareas encomendadas. Si ello no se logra, nombrar a quienes l disponga.
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Art. 733. Sucesin extrajudicial Aprobado el testamento o dictada la declaratoria de herederos, en su caso, si todos los herederos fueren capaces y hubiere conformidad entre ellos, los ulteriores trmites del proceso sucesorio podrn continuar extrajudicialmente a cargo del o de los profesionales intervinientes. En este supuesto, las operaciones de inventario, avalo, particin y adjudicacin, debern efectuarse con la intervencin y conformidad de los organismos administrativos que correspondan. Cumplidos estos recaudos los letrados podrn solicitar directamente la inscripcin de los bienes registrables y entregar las hijuelas a los herederos. Si durante la tramitacin extrajudicial se suscitasen desinteligencias entre los herederos, o entre stos y los organismos administrativos, aqullas debern someterse a la decisin del juez del proceso sucesorio. El monto de los honorarios por los trabajos efectuados ser el que correspondera si aqullos se hubiesen realizado judicialmente. No se regularn dichos honorarios hasta tanto los profesionales que hubiesen tenido a su cargo el trmite extrajudicial presenten al juzgado copia de las actuaciones cumplidas, para su agregacin al expediente. Tampoco podrn inscribirse los bienes registrables sin el certificado expedido por el secretario en el que conste que se han agregado las copias a que se refiere el prrafo anterior. 1. ACUERDO DE PARTES PARA LA FINALIZACIN DEL SUCESORIO El Cdigo Procesal Civil y Comercial hace referencia aqu a la sucesin extrajudicial para referirse a que luego de que ha finalizado la etapa de determinacin de la vocacin hereditaria de quienes se presentaron en el expediente mediante un acto jurisdiccional a cargo del magistrado interviniente -declaratoria o aprobacin de testamento- los sujetos que se encuentran en tal condicin pueden optar por realizar los actos subsiguientes en forma privada hasta llegar a la particin y adjudicacin de la masa de bienes del causante. La manda no hace ms que recoger y reglamentar -en esencia- lo que seala el art. 3462, CCiv.: si todos los herederos estn presentes y son capaces, la particin puede hacerse en la forma y por el acto que por unanimidad juzguen convenientes. El orden pblico se encontraba mucho ms comprometido en el momento previo, donde era necesario analizar la vocacin hereditaria y establecer si sta existe y qu derechos daba en la sucesin del de cujus. Entramos ahora en una etapa donde predomina el derecho disponible ya que las cuestiones a dilucidar se relacionan generalmente con los aspectos patrimoniales del derecho sucesorio. Uno de los recaudos para que opere este artculo es la capacidad plena de todos los herederos. La existencia de incapaces obligar a que la particin se realice judicialmente segn surge a contrario sensu de esta manda y expresamente del art. 3465, inc. 1, CCiv. En los restantes incisos se advierten otras dos causas obstativas a la sucesin extrajudicial: oposicin de terceros fundada en inters jurdico y falta de acuerdo entre las partes. Obviamente de ocurrir esto ltimo -la falta de acuerdo entre herederos- no podra nunca prosperar una particin privada como la que aqu se regula. Sin embargo, puede ocurrir que los mentados pasos extrajudiciales comiencen con la adhesin unnime de todos los interesados y que, luego, surjan inconvenientes y discrepancias. Frente a tales
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CAPTULO II - Sucesiones ab intestato Art. 734. (Texto segn ley 8689, art. 1) Providencia de apertura y citacin a los interesados Cuando el causante no hubiere testado o el testamento no contuviese institucin de heredero, en la providencia de apertura del proceso sucesorio, el juez dispondr la citacin de todos los que se consideren con derecho a los bienes dejados por el causante, para que dentro del plazo de treinta (30) das lo acrediten. A tal efecto ordenar: 1) La notificacin por cdula, oficio o exhorto a los herederos denunciados en el expediente que tuvieren domicilio conocido en el pas; 2) (Texto segn ley 11593, art. 1) La publicacin de edictos por tres (3) das en el Boletn Judicial y en otro diario del ltimo domicilio del causante o, no habindolo en ese lugar, en uno de la ciudad donde tramita el juicio, salvo que el monto del haber hereditario no excediere, prima facie, de treinta mil pesos ($ 30.000) en cuyo caso slo se publicarn en el Boletn Judicial. Si el haber sobrepasare, en definitiva, la suma precedentemente indicada, se ordenarn las publicaciones que correspondan. 1. SUCESIN LEGTIMA O AB INTESTATO Se dar en los casos en que el causante fallezca sin haber dejado testamento. Tambin, cuando habindolo dejado, ste no contenga la institucin de heredero o cuando sea declarado invlido -total o parcialmente- o cuando no cubra todos los bienes o cuando el heredero testamentario renuncia a ese derecho. Por ello, puede darse el caso de una sucesin que resulte en parte testada y en parte intestada. En todo lo que no cubra el testamento -sea respecto de bienes o personas- sern de aplicacin las reglas de la sucesin legtima. El juez habr de coordinar ambos regmenes de modo de resguardar debidamente la vigencia del orden pblico en la determinacin de los sucesores de una persona.
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La publicacin de edictos prescripta por el art. 734, CPC configura una labor profesional que beneficia a todos los herederos, por consiguiente merece que la califique como `trabajo comn y se la remunere en el modo establecido por el art. 35, ley 8904. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 8/7/1999, Tiribelli, Adelia E. s/sucesin testamentaria. 758 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 13/3/2000, Olivella, Claudia Dorotea s/beneficio de litigar sin gastos.
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Art. 735. (Texto segn ley 11511, art. 1) Declaratoria de herederos Cumplidos el plazo y los trmites a que se refieren los arts. 724 y 734, y acreditado el derecho de los sucesores, el juez dictar declaratoria de herederos. Si no se hubiere justificado el vnculo de alguno de los presuntos herederos, se diferir la declaratoria por el plazo que el juez fije para que, durante su transcurso, se produzca la prueba correspondiente. Vencido dicho plazo, el juez dictar declaratoria a favor de quienes hubieren acreditado el vnculo, o reputar vacante la herencia. 1. DECLARATORIA DE HEREDEROS Presentado el escrito donde se solicita la apertura del sucesorio por quien demuestre prima facie encontrarse legitimado para ello con la documentacin suficiente a tales fines, existiendo constancia del diligenciamiento del oficio al Registro de Testamentos del Colegio de Escribanos, habindose notificado a los herederos conocidos en sus respectivos domicilios reales, publicado los edictos que correspondan por el lapso de tres das y transcurrido el trmino de treinta corridos desde el da siguiente a la fecha de ltima publicacin -lo que se acreditar acompaando ejemplares de los diarios respectivos y recibo de pago por tales anuncios-, el juez analizar el conjunto de tales constancias y si lo entiende procedente dictar declaratoria de herederos. Previo a ello habr de analizar la documentacin con la que los presuntos herederos que acudieron a la convocatoria pretenden justificar su vocacin. Si aqulla es insuficiente, suspender el plazo para el dictado de esta resolucin hasta tanto se produzcan las probanzas necesarias al respecto ya que el dictado de la declaratoria de herederos requiere, como uno de sus requisitos esenciales previos, la acreditacin del vnculo de los presuntos sucesores del causante759. Luego de ello, emitir esta auto declarando herederos a quienes han justificado tal condicin o, frente a la ausencia de los mismos, reputar vacante la herencia. Si bien se efecta una citacin por cdula a los herederos conocidos fijndoles plazo para su presentacin y otra por edictos, generalizada, a toda persona que se considere con derechos sobre los bienes del difunto, no es imprescindible la presentacin de todos ellos una vez vencidos los plazos aludidos760. El Cdigo Procesal Civil y Comercial y el Cdigo Civil fijan trminos dentro de los cuales el juez deber resolver la situacin relativa al patrimonio de una persona que ya no existe. Los no comparecientes no tendrn intervencin alguna en este momento ya que tampoco se les designar defensor como ocurre con los ausentes a los fines de hacer oponible a su respecto la resolucin recada. De all que lo que se decida en estos casos lo ser sin perjuicio de la aparicin posterior de otros herederos. Claro que stos tomarn la situacin patrimonial en el estado en que se encuentre.
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Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 15/9/2000, Regina, Francisco s/sucesin. Cumplidos el plazo y los trmites a que se refieren los arts. 724 y 734, el juez debe dictar la declaratoria de herederos slo respecto de quienes se presentaron acreditando en debida forma su vocacin hereditaria (arts. 735 y 737). Sentado ello y siendo que la declaratoria no causa estado con relacin a quienes no han tenido intervencin, los herederos que justificaron el vnculo no tienen que acreditar la inexistencia o el fallecimiento de otros presuntos herederos. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 16/2/2001, R. S. M. s/sucesin ab intestato.
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Art. 736. Admisin de herederos Los herederos mayores de edad que hubieren acreditado el vnculo conforme a derecho, podrn, por unanimidad, admitir coherederos que no lo hubiesen justificado, sin perjuicio del impuesto a la herencia y sin que ello importe reconocimiento del estado de familia. Los herederos declarados podrn, en iguales condiciones, reconocer acreedores del causante. 1. ADMISIN DE NUEVOS HEREDEROS El Cdigo Procesal Civil y Comercial regula la forma en que herederos mayores de edad y capaces que demostraron debidamente su derecho a los bienes del de cujus pueden por unanimidad admitir la inclusin de otros herederos que no logran justificar aquel extremo. Tambin, del mismo modo, pueden reconocer acreedores del causante. Esto ltimo tiene vinculacin con la declaracin de legtimo abono por la que un sujeto pretende ser acreedor del causante y solicita en la sucesin de ste que as se lo reconozca y se le pague. Como vemos, se permite que este acuerdo de partes -factible en la medida en que todas ellas sean capaces- pueda aceptar la participacin de sujetos que en definitiva habrn de reducir la entidad patrimonial de la masa de bienes que a cada uno de ellos corresponda. Se enfoca el planteo desde el punto de vista estrictamente econmico, nico que podra quedar en manos de la voluntad unnime de los interesados. Ello se indica expresamente: la circunstancia de que se exima de prueba a herederos y acreedores con el objeto de hacerlos partcipes del reparto del patrimonio del fallecido no importa -respecto de los primeros- que se reconozca el estado de familia que correspondera a aquella condicin. El orden pblico veda aqu la posibilidad de que existan cambios o mutaciones respecto del estado civil basados en el acuerdo de las partes. Se deja a salvo en estas negociaciones lo vinculado con las obligaciones impositivas. Reconocidos los herederos y acreedores en las condiciones mencionadas, el juez luego de recibir la peticin de todos aquellos interesados habr de incluirlos en la declaratoria de herederos efectuando
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 11/12/2001, Martn, Jess s/sucesin ab intestato. SCBA, Ac. 82.510, 28/5/2003, Bentez, Ildo Norman v. Furnaro, Vctor Alberto y otro s/daos y perjuicios. El dictado de la declaratoria de herederos debe serlo respecto de quienes se presentaron acreditando debidamente su vocacin sucesoria, y slo lo es en cuanto ha lugar por derecho, sin causar estado con relacin a quien no ha tomado intervencin. Aunque se denuncie la existencia de otros presuntos herederos, si stos no han comparecido pese a la publicacin edictal, el procedimiento debe proseguir con prescindencia de su citacin, pues en el proceso sucesorio slo intervienen los que concurren voluntariamente. De lo contrario se les estaran asignando sin su voluntad las obligaciones inherentes a la condicin de herederos. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 9/5/1991, Gondola, Rosa Mara y otro s/sucesin.
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Art. 737. Efectos de la declaratoria. Posesin de la herencia La declaratoria de herederos se dictar sin perjuicio de terceros. Cualquier pretendiente podr promover demanda impugnando su validez o exactitud, para excluir al heredero declarado, o para ser reconocido con l. Aun sin decisin expresa, la declaratoria de herederos otorgar la posesin de la herencia a quienes no la tuvieren por el solo hecho de la muerte del causante. 1. EFECTOS DE LA RESOLUCIN Tal como lo sealamos, la declaratoria de herederos habr de recoger y reflejar la situacin fctica y jurdica llevada por los interesados al juez en un momento determinado respecto de sus relaciones con el de cujus y el patrimonio de ste. El magistrado evaluar estas presentaciones y si las encuentra ajustadas a derecho y abonadas probatoriamente -salvo la situacin especial que contempla el art. 736 - declarar la vocacin hereditaria y la condicin de acreedores a su respecto. Todo ello sin perjuicio de quienes teniendo legtimo derecho no se presentaron. Estas personas podrn comparecer en cualquier momento y solicitar ser incluidos entre los herederos, o bien impugnar la inclusin de quien carece de tal condicin764. Tal pretensin habr de ser canalizada por conducto de un proceso ordinario desde el momento en que no se contempla una va especfica para el mismo (art. 319) salvo que el ttulo esgrimido sea de sencilla comprobacin y proceda la va de la ampliacin de la declaratoria que prev el art. 738 o bien opere la figura ya mencionada del art. 736. Se ha dispuesto que si bien la declaratoria de herederos puede ser ampliada, pues no tiene valor de cosa juzgada, si existe oposicin el pretendiente debe iniciar la peticin de herencia en el correspondiente juicio ordinario y nicamente dictndose sentencia a su favor podr ampliarse la declaratoria (arts. 3421, CCiv.; 737 y 738, CPCC)765. La declaratoria de herederos, entonces, no tendr el efecto de la res iudicata. Se trata de una resolucin judicial que no puede ser entendida como una sentencia con sus rasgos tpicos. Da nacimiento a un ttulo que debe ser tenido por vlido respecto del derecho hereditario de los all incluidos hasta tanto no sea desvirtuado por prueba en contrario a travs del trmite que corresponda -proceso, incidente, ampliacin, etc.-. En cuanto a su naturaleza se ha dicho que la declaratoria de herederos no es constitutiva de derechos, ya que no tiene por funcin declarar o modificar derechos reales vinculados al acervo hereditario.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 1, 4/3/2003, Zygmont, S. v. Clerc, P. s/exclusin de herederos. El art. 737, CPCC, prev de que cualquier pretendiente pueda promover demanda impugnando la validez o exactitud de la declaratoria de herederos para excluir al heredero declarado o para ser reconocido con l, de lo cual se sigue que la declaratoria no tiene efectos de cosa juzgada y no causa agravio alguno que pudiera afectar a la recurrente en los trminos del art. 243, CPC. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 10/7/1998, Medina, Luis Antonio s/sucesin. 765 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/3/1989, Trabazzo, Severino s/sucesin.
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Art. 738. Ampliacin de la declaratoria La declaratoria del767 herederos podr ser ampliada por el juez en cualquier estado del proceso, a peticin de parte legtima, si correspondiere. 1. MODIFICACIN DE LA DECLARATORIA Como manifestacin de la regla que impide que la declaratoria de herederos haga cosa juzgada erga omnes respecto de lo que estipula, aqu se plasma la forma de que un heredero pueda presentarse una vez dictada y peticionar ser incluido en la misma demostrando su condicin de sucesor. Normalmente se habr de utilizar la va incidental frente a la peticin, dndose traslado a los dems herederos ya declarados. Si no hay oposicin y existe prueba suficiente, se ampliar la declaratoria de herederos. Pero en la medida en que la prueba sea insuficiente y exista negativa u oposicin de los dems interesados en que se autorice esta inclusin -as como en el caso de que el pretenso heredero requiera tambin la exclusin de un sucesor previamente incluido- el marco procesal del incidente se ver desbordado debindose recurrir al juicio de conocimiento ordinario. Flexibilizndose el aspecto ritual de la cuestin se ha resuelto que de acuerdo con el art. 738 es posible ampliar la declaratoria de herederos en cualquier estado del sucesorio si correspondiere la peticin formulada por parte interesada. Nada dice tal norma acerca de cul es el procedimiento a seguir, habiendo entendido la jurisprudencia que basta un traslado a los interesados -los herederos declarados- el cual por evidentes razones de economa procesal se ha de correr en el mismo sucesorio. Si no hay oposicin por parte de los declarados de incluir al preterido y ste ostenta un ttulo
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 1/10/1991, Czerkawski de Malistchak, Juliana s/sucesin ab intestato. 767 Rectius est: de.
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CAPTULO III - Sucesin testamentaria SECCIN 1 - Protocolizacin de testamento Art. 739. Testamentos olgrafos y cerrados Quien presentare testamento olgrafo deber ofrecer dos (2) testigos para que reconozcan la firma y letra del testador. El juez sealar audiencia a la que citar a los beneficiarios y a los presuntos herederos cuyos domicilios fueren conocidos, y al escribano y testigos si se tratare de testamento cerrado. Si el testamento olgrafo se acompaare en sobre cerrado, el juez lo abrir en dicha audiencia en presencia del secretario. 1. SUCESIN TESTAMENTARIA El derecho civil establece que toda persona legalmente capaz de tener voluntad y de manifestarla, tiene la facultad de disponer de sus bienes por testamento, con arreglo a las disposiciones de este Cdigo (art. 3606). Es decir, se admite que la transmisin de bienes mortis causa se realice a partir de las reglas que el causante fije como parte de sus manifestaciones de ltima voluntad pero slo en la medida en que se plasme con arreglo al derecho sucesorio. Ello resulta de gran importancia al momento de determinar si el testamento presentado en juicio habr de surtir efectos jurdicos o no. Son mltiples los condicionamientos que el derecho testamentario impone a quienes quieran utilizar esta va como forma de prever el destino de su patrimonio. Entre ellos encontramos esencialmente los que se relacionan con las formas de los testamentos y con la institucin de la legtima. Por lo primero -las formas- el testador debe manifestar su voluntad siguiendo ciertas pautas que tienden a garantizar la fidelidad de tal expresin (art. 3632, CCiv.). Existen diferentes formas de testamento a las que se puede recurrir, pero en todos los casos hay ritos que cumplir sin los cuales el instrumento carecer total o parcialmente de validez. En cuanto a lo segundo -la legtima-, el testador encontrar una valla insalvable en la disposicin de bienes para despus de la muerte: la porcin de stos que la ley reserva para cada heredero forzoso y de la cual no puede ser privado por ningn conducto (art. 3714, CCiv.). Si el testador se excede desatendiendo este lmite, su voluntad se ver modificada al momento del cumplimiento ya que el
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 18/7/1991, Colak, Marcos s/sucesin ab intestato. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 14/11/1991, Lezcano, Ponciano y otra s/sucesiones.
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Art. 740. Protocolizacin Si los testigos reconocieren la letra y firma del testador, el juez rubricar el principio y fin de cada una de las pginas del testamento y designar un escribano para que lo protocolice. 1. PROTOCOLIZACIN Como manera de resguardar estos testamentos confeccionados por su autor con forma de instrumento privado -olgrafo y cerrado- la ley contempla la protocolizacin. Luego de haber sido reconocida la firma y letra del causante en estas manifestaciones de ltima voluntad, el juez firmar el principio y fin de cada pgina del testamento y designar a un escribano de la jurisdiccin donde se encuentra tramitando el sucesorio para que proceda a transcribirlo a su protocolo a partir de lo cual tendr carcter de instrumento pblico (arts. 979 y 994, CCiv.) protegindoselo contra cualquier tipo de adulteraciones o deterioros. La designacin del notario encargado de cumplir con la orden de protocolizacin se har de oficio ya que este oficial pblico actuar en la emergencia como auxiliar de la justicia. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 705, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
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SECCIN 2 - Disposiciones especiales Art. 742. (Texto segn ley 11511, art. 1) Citacin Presentado el testamento, o protocolizado en su caso, el juez dispondr la notificacin personal de los herederos instituidos, de los dems beneficiarios y del albacea, para que se presenten dentro de treinta (30) das. En el mismo acto ordenar la publicacin de edictos en la forma y por el plazo determinados en el art. 734, inc. 2. Si se ignorase el domicilio de las personas mencionadas en el prrafo anterior, se proceder en la forma dispuesta en el art. 145. 1. NOTIFICACIONES Si el trmite sucesorio se basa en un testamento, resulta necesario que este documento revista la forma de un instrumento pblico para que el juicio pueda continuar771. Ello se lograr en los casos en que originalmente se lo haya confeccionado utilizando esa forma documental (art. 3654, CCiv.) y se acompae testimonio de la escritura respectiva (art. 724) o bien, tratndose de testamento olgrafo o cerrado, luego del trmite de protocolizacin ya visto (art. 740).
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Rectius est: refieran. Es procedente supeditar el libramiento de cheque formulado por la cotitular de un depsito a plazo fijo a la orden recproca a la previa protocolizacin de testamento olgrafo que motiv la apertura del proceso universal, porque slo una vez protocolizado el testamento olgrafo, podr el juez pronunciarse sobre la validez del mismo, y otorgar la posesin de la herencia al heredero instituido (art. 743, CPCC), declaracin previa insoslayable, en orden a la validacin de la conformidad prestada por la institucin declarada nica y universal heredera por la cotitular del depsito. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 21/11/2000, Bucca Lady Argentina Clorinda s/sucesin testamentaria.
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Art. 743. Aprobacin de testamento En la providencia a que se refiere el artculo anterior, el juez se pronunciar sobre la validez del testamento, cualquiera fuere su forma. Ello importar otorgar la posesin de la herencia a los herederos que no la tuvieren de pleno derecho. 1. APROBACIN DEL TESTAMENTO En la resolucin judicial mencionada en el artculo anterior donde se dispona la notificacin a todos los sujetos vinculados con esta sucesin testamentaria, el magistrado interviniente tambin -luego de haber examinado el testamento desde el punto de vista extrnseco y a tenor de las pautas del derecho de fondo aplicables a la forma que haya adoptado el testador para su produccin- se pronunciar sobre la validez774. Esta aprobacin importar -al igual que ocurra en la declaratoria de herederos del art. 737 - poner en posesin de los bienes de la herencia a quienes no entran en ella ministerio legis (ver nota al artculo referido). Se ha dicho que el heredero que ha entrado automticamente en posesin de la herencia o que ha sido puesto en ella por el juez competente contina la persona del difunto y es propietario, acreedor o
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Cm. Civ. y Com. Dolores, 23/11/1999, Marzano de Peoori s/sucesin. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 13/3/1990, Girn de Tapo, Emilia s/sucesin testamentaria. 774 La declaracin de validez de un testamento -en cuanto a su forma- no implica la apertura del proceso sucesorio testamentario, ya que el juez puede expedirse al respecto antes de declarar abierto el juicio no encontrndose tal proceder reido con la normativa vigente en la especie. Cm. Civ. y Com. Pergamino, 10/11/1994, Berini, Ana M. s/protocolizacin de testamento.
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CAPTULO IV - Administracin Art. 744. Designacin de administrador Si no mediare acuerdo entre los herederos para la designacin de administrador, el juez nombrar al cnyuge suprstite, y a falta, renuncia o inidoneidad de ste, al propuesto por la mayora, salvo que se invocasen motivos especiales que, a criterio del juez, fueren aceptables para no efectuar ese nombramiento. 1. ADMINISTRACIN DE LOS BIENES DE LA SUCESIN En el art. 727 se hizo referencia a la administracin provisional de la herencia. Previamente, en el art. 725 se aludi a medidas asegurativas respecto de los bienes que componen ese patrimonio. En ambos casos se mencion el riesgo que existe respecto de esta universalidad frente al paso del tiempo. Desde la muerte del causante hasta la adjudicacin a los sucesores observamos un perodo durante el cual ser necesario adoptar medidas de proteccin y administracin que, dependiendo del tipo de bienes y la entidad de los mismos, sern ms o menos complejas o numerosas. Por otro lado, la necesidad de la administracin de los bienes relictos viene impuesta por el rgimen que prev el Cdigo Civil ya que en su art. 3451 reza: ninguno de los herederos tiene el poder de administrar los intereses de la sucesin. La decisin y los actos del mayor nmero, no obligan a los otros coherederos que no han prestado su consentimiento. En tales casos, el juez debe decidir las diferencias entre los herederos sobre la administracin de la sucesin776.
775
Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 14/9/1999, Carballo, Rubn y otro v. Salinas, Jorge Alfredo y otra y/u ocupantes s/accin reivindicatoria. 776 Desde que la sucesin no es un ente jurdico dotado de personalidad, cuando se designa a una persona administradora, se la nombra para que administre una masa de bienes que integran el patrimonio que se transmite, pero actuando en nombre y representacin de los herederos, que son sus titulares en el estado de indivisin, encontrndose obligado a rendir cuentas en los trminos de los arts. 747, CPCC y 3451, CCiv.. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 29/5/1992, Riva v. Sucesores de Riva s/incidente de administracin -
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Art. 745. Aceptacin del cargo El administrador aceptar el cargo ante el secretario y ser puesto en posesin de los bienes de la herencia por intermedio del oficial de justicia. Se le expedir testimonio de su nombramiento. 1. ACEPTACIN DEL CARGO El designado administrador podr no hacerse cargo de la funcin. No tiene el deber de hacerlo. Sin embargo, una vez aceptada la designacin s adquiere obligaciones respecto de la funcin asumida. De all la importancia de este acto formal ante el secretario quien, junto con la aceptacin del cargo, habr de ponerlo en posesin de los bienes de la herencia recurrindose al auxilio del oficial de justicia si la naturaleza de stos as lo requiere. En la resolucin por la que se lo designa administrador, el juez deber fijar el plazo en que el nombrado habr de concurrir a aceptar el cargo por secretara. ste correr desde la notificacin efectuada de diverso modo segn la persona de quien se trate -parte o tercero ajeno-. El momento de la aceptacin del cargo por parte del administrador -asimismo- ser tomado como punto de arranque de sus funciones a los efectos de la determinacin de sus honorarios. Y con la finalidad de acreditar su rol respecto de los bienes a custodiar y administrar, el actuario expedir testimonio de su nombramiento.
rendicin de cuentas - sucesin. 777 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 26/11/1992, Echarri, Jos Ignacio s/sucesin.
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Art. 746. Expedientes de administracin Las actuaciones relacionadas con la administracin tramitarn en expediente separado, cuando la complejidad e importancia de aqulla as lo aconsejare. 1. SIMPLIFICACIN DE TRMITES En ciertos casos donde el haber sucesorio contempla una gran cantidad de bienes o stos son de mucha importancia, suele ser muy compleja la tarea de administrarlos suscitndose normalmente cuestiones relativas al desempeo del sujeto encargado de esta fajina que deben ser atendidas por el juez. Para que estos trmites conexos al sucesorio no entorpezcan el curso del juicio principal se prev que el juez disponga -cuando lo estime conveniente- la sustanciacin de los mismos a travs de un expediente separado. Entendemos que para ello resultar normalmente adecuada la va incidental -a menos que por la entidad del planteo el magistrado considere insuficiente este marco procesal y determine su tramitacin utilizando una forma ms amplia de juicio de conocimiento-. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 711, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 747. Facultades del administrador El administrador de la sucesin slo podr realizar actos conservatorios de los bienes administrados. Con respecto a la retencin o disposicin de fondos de la sucesin, deber ajustarse a lo dispuesto por el art. 225. No podr arrendar inmuebles sin el consentimiento de todos los herederos. Cuando no mediare acuerdo entre los herederos, el administrador podr ser autorizado por el juez para promover, proseguir o contestar las demandas de la sucesin. Si existieren razones de urgencia, podr prescindir de dicha autorizacin, pero deber dar cuenta al juzgado de esa circunstancia en forma inmediata. 1. ACTUACIN DEL ADMINISTRADOR Claramente la ley impone que este sujeto slo podr realizar actos conservatorios. Por supuesto, la directiva habr de ser interpretada con un criterio de razonabilidad sobre la base de la esencia de la misin que se le encomienda. Este instituto viene dado con el objeto de que los bienes del patrimonio del causante no se deterioren con el paso del tiempo, no se pierdan, se mantengan intactos y si se trata de aquellos que se encuentran dando frutos, que continen en este estado hasta tanto sean definitivamente transmitidos a sus nuevos titulares de dominio. Con estas pautas como norte, el administrador habr de adaptar su conducta a la diferente naturaleza de los bienes que debe administrar. Podr contratar el depsito de cosas en galpones, cmaras
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778
Tratndose la accin de desalojo de un acto meramente conservatorio, los administradores judiciales de la herencia se encontraban legitimados para promover el juicio y consecuentemente para otorgar poder al efecto a profesionales del derecho, mxime que como se consigna en la escritura, medi autorizacin judicial (doct. arts. 676 y 747, CPC). Cm. Civ. y Com. Pergamino, 29/8/1995, Nipote de Tallone v. Taborda, Hctor s/desalojo. 779 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/2/1992, Fernndez Bazan, Rodolfo Eduardo s/sucesin v. Muro, Hctor Daniel y/o dems ocupantes s/desalojo. 780 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 15/12/1998, Carusso, Emma Beatriz v. Castro, Fabin y otros s/incidente de fijacin cobro canon locativo. El art. 747, CPCC, al reglar las facultades del administrador de la sucesin, restringe sus potestades a la mera realizacin de actos conservatorios sobre los bienes hereditarios, requiriendo el consentimiento unnime de todos los herederos o la autorizacin judicial, en su defecto, para realizar cualquier otro acto (art. 3451, CCiv.). Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 21/8/2001, Sols, Faustina s/sucesin ab intestato. 781 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 22/8/2000, Rosso, Mara Olga s/sucesin.
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Art. 748. Rendicin de cuentas El administrador de la sucesin deber rendir cuentas trimestralmente, salvo que la mayora de los herederos, hubiere acordado fijar otro plazo. Al terminar sus funciones rendir una cuenta final. Tanto las rendiciones de cuenta parciales como la final se pondrn en secretara a disposicin de los interesados durante cinco (5) y diez (10) das, respectivamente. Si no fueren observadas, el juez las aprobar, si correspondiere. Cuando mediaren observaciones, se sustanciarn por el trmite de los incidentes. 1. RENDICIN DE CUENTAS Adems del deber de comportarse segn las pautas legales y las brindadas por el juez, el administrador tiene el de rendir cuentas. Su cumplimiento defectuoso o tardo puede incidir en la determinacin de los honorarios salvo casos de gravedad -en los que se incluye la no presentacin de estos informes- que pueden justificar la remocin782. Deber informar detallada, documentada y peridicamente cules han sido las medidas adoptadas en pos de la conservacin de los bienes de la sucesin. El Cdigo Procesal Civil y Comercial establece que se har una rendicin trimestral a menos que los herederos por mayora hayan acordado otro plazo. Y tambin se rendir una cuenta final al concluir con su gestin. Se ha dispuesto que como toda persona que gestiona intereses ajenos, el administrador de la sucesin se halla obligado a rendir cuentas 783. Y tambin, como la obligacin de rendir cuentas en forma trimestral es un deber legal, frente a la falta de acreditacin de un expreso acuerdo de voluntades en el sentido de que la rendicin se presentara al finalizar la gestin, corresponde al administrador demostrar la existencia del convenio invocado784. Para debida publicidad y control por parte de los herederos, se dispuso que cada vez que el administrador presente un informe rindiendo cuentas, el juez ordenar que sea puesto en secretara a disposicin de las partes para su contralor por cinco -si se trata de rendiciones parciales- o diez das -si es la cuenta final- a contar desde las notificaciones que se harn por cdula (art. 135, inc. 8). Si las partes nada objetan, el juez las tendr por aprobadas.
782
La obligacin del administrador de rendir cuentas peridicamente permite al control de su actividad por los restantes herederos, pudiendo en caso de incumplimiento solicitar la intimacin en tal sentido y aun la remocin del cargo. Cm. Civ. y Com. Azul, 24/3/1993, Visconti Coseglia de Sarciat, Mara Felisa s/sucesin - inciso de designacin de administ. provisorio. Salvo en los casos en que exista acuerdo unnime entre los herederos, queda a criterio del juez la designacin del administrador provisional de la sucesin, debiendo, en principio, respetar el orden de prioridades que establece nuestro ordenamiento procesal, porque la eleccin de un tercero configura una medida de excepcional gravedad, que slo debe tomarse cuando median razones de importancia, que no se configuran en el caso de autos, donde las diferencias suscitadas entre los herederos no impiden la designacin de uno de ellos como administrador, toda vez que la obligacin de rendir cuentas peridicamente permite a la recurrente ejercer el debido control, pudiendo en caso de incumplimiento, solicitar la intimacin en tal sentido y aun la remocin a su cargo. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 23/5/2000, Gmez, Hctor Valiente y Trufo, lida Beatriz s/sucesin ab intestato. 783 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 8/5/1990, Larrea, Eduardo s/sucesin. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/12/1997, Saavedra, Delia A. v. Saavedra Brun, Omar A. s/incidente particin de bienes en autos: Saavedra Brun s/sucesin. 784 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 8/5/1990, Larrea, Eduardo s/sucesin.
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Art. 749. Sustitucin y remocin La sustitucin del administrador se har de acuerdo con las reglas contenidas en el art. 744. Podr ser removido, de oficio o a pedido de parte, cuando su actuacin importare mal desempeo del cargo. La remocin se sustanciar por el trmite de los incidentes. Si las causas invocadas fueren graves y estuviesen prima facie acreditadas, el juez podr disponer su suspensin y reemplazo por otro administrador. En este ltimo supuesto, el nombramiento se regir por lo dispuesto en el art. 744. 1. CAMBIO DE ADMINISTRADOR El administrador podr ser sustituido por diversos motivos: remocin por mal desempeo, renuncia, incapacidad, muerte, etc. En tales supuestos, corresponde a los herederos mediante acuerdo o, eventualmente, al juez designar reemplazante. El orden y las pautas para ello sern los mismos que para la designacin y que ya fueran abordados con ocasin del anlisis al art. 744 al que -como lo hace la ley- remitimos. Segn tambin vimos antes, el administrador debe respetar pautas legales y judiciales en el cumplimiento de su misin. De no ocurrir ello y configurarse una causal de mal desempeo del cargo puede ser removido del mismo a pedido de parte o de oficio. Ser el juez quien determinar el exacto alcance de la expresin aludida y dispondr, frente al caso concreto, si la falta atribuida al administrador encuadra en el supuesto que justifica la remocin y las consecuencias que de ella pueden derivarse no slo respecto de los honorarios sino, eventualmente, en el plano de la responsabilidad civil y eventualmente -dependiendo de las caractersticas de las conductas desplegadas- penal. Para dar derecho de defensa al administrador es que se ha fijado la va incidental a los efectos de sustanciar el trmite de la remocin. Claro que todo ello puede llevar tiempo y en ciertos casos de urgencia ser imprescindible apartar de los negocios relativos a los bienes hereditarios al administrador en cuestin. De all que se contemple la suspensin y reemplazo provisional de este sujeto cuando las causales sean de gravedad y se encuentren prima facie acreditadas. Una vez ms, la designacin del administrador interino se regir por las pautas del ya aludido art. 744. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 714, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
El art. 748, CPCC establece que en caso de disconformidad con la rendicin de cuentas, se sustanciar por la va incidental, de modo que por aplicacin de los arts. 178 y 375, CPCC, se encuentra a cargo del impugnante la carga de la prueba de los hechos alegados. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 29/5/1992, Riva v. Sucesores de Riva s/incidente de administracin - rendicin de cuentas - sucesin.
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CAPTULO V - Inventario y avalo Art. 751. Inventario y avalo judiciales El inventario y avalo debern hacerse judicialmente: 1) A pedido de un heredero que no haya perdido o renunciado el beneficio de inventario, o en el caso del art. 3363, CCiv.; 2) Cuando se hubiere nombrado curador de la herencia; 3) Cuando lo solicitaren los acreedores de la herencia o de los herederos, o el organismo recaudador fiscal, y resultare necesario a criterio del juez; 4) Cuando correspondiere por otra disposicin de la ley. No tratndose de alguno de los casos previstos en los incisos anteriores, las partes podrn sustituir el inventario por la denuncia de bienes, previa conformidad del Ministerio Pupilar, si existieren incapaces. Si hubiese oposicin del organismo recaudador fiscal, el juez resolver en los trminos del inc. 3. 1. INVENTARIO Y AVALO
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La determinacin de los honorarios provisorios del administrador de la sucesin est sujeta a lo preceptuado por el art. 750, 2 prr. CPCC, en concordancia con la doctrina que surge del art. 226 in fine del mismo cuerpo legal. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 2/2/2001, San Roman, Daniel Melchor s/sucesin - incidente de rendicin de cuentas.
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El debate sobre si determinados bienes son o no son de propiedad del causante, en sentido estricto queda recin expedito, estando a la regulacin que de este instituto ha hecho la ley procesal a partir del art. 751, cuando se ha realizado el inventario definitivo (acto rodeado de recaudos formales plurales) o cuando ste ha sido suplido, por voluntad de las partes, por el provisorio precedentemente realizado. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 31/5/1994, Menin, Juan y Barey de Menin, Luisa s/sucesin ab intestato -incidente de exclusin de bienes-. 788 Acogida la accin de colacin, se determinarn en el sucesorio los valores correspondientes (arts. 751, 757 y concs., CPCC), y el cmputo de los mismos a los fines de la determinacin del activo de la sucesin y la deduccin proporcional de dicho valor de la hijuela del beneficiario. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 20/3/1997, Scrocchi, Jos v. Scrocchi, Ernesto s/simulacin y colacin. 789 Si no hay discrepancia entre las partes en cuanto a que el acervo sucesorio se halla compuesto por dos bienes inmuebles, la faccin de inventario se torna innecesaria vista la conformidad de los dos nicos interesados (heredero y cesionario). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/10/1996, Carrizo, Carmen Agustina s/sucesin.
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Art. 752. Inventario provisional El inventario se practicar en cualquier estado del proceso, siempre que lo solicitare alguno de los interesados. El que se realizare antes de dictarse la declaratoria de herederos o aprobarse el testamento, tendr carcter provisional. 1. INVENTARIO PROVISORIO Adems de ser la base de la futura cuenta particionaria, el inventario sirve como forma de conocer la totalidad de los bienes que integran el acervo y, de ese modo, adoptar medidas protectorias a su respecto. De all que pueda ser realizado en cualquier momento a partir del fallecimiento mismo del causante e incluso podra tener lugar -con forma de medida cautelar- antes de la iniciacin formal de la sucesin. Todo inventario que se practique antes de que se apruebe el testamento o se dicte la declaratoria de herederos tendr -a tenor de lo que manda este artculo- carcter provisional. En el artculo siguiente se hace referencia al inventario definitivo. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 717, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 753. Inventario definitivo Dictada la declaratoria de herederos o declarado vlido el testamento, se har el inventario definitivo. Sin embargo, con la conformidad de las partes podr asignarse este carcter al inventario provisional, o admitirse el que presentaren los interesados, a menos que en este ltimo paso791 existieren incapaces o ausentes, y sin perjuicio de la intervencin que corresponda al organismo recaudador fiscal. 1. INVENTARIO DEFINITIVO
790 791
Cm. Civ. y Com. Dolores, 16/11/1993, Rodrguez, Juana y otros s/sus sucesiones. Rectius est: caso.
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Art. 754. Nombramiento del inventariador Sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 751, ltimo prrafo, el inventario ser efectuado por un escribano que se propondr en la audiencia prevista en el art. 732, o en otra, si en aqulla nada se hubiese acordado al respecto. Para la designacin bastar la conformidad de la mayora de los herederos presentes en el acto. En su defecto, el inventariador ser nombrado por el juez. 1. INVENTARIADOR El art. 751 prev la posibilidad de que el inventario se reemplace por una denuncia de bienes que harn los interesados de comn acuerdo siempre y cuando no exista algn impedimento que obligue a que ese relevamiento de bienes se deba efectuar judicialmente. Salvo esos supuestos, en todos los casos en que se deba realizar un inventario judicial el mismo estar a cargo de un profesional auxiliar de la justicia. Se designar a un escribano792 que se habr de proponer en la audiencia a la que se refiere el art. 732. Si en tal ocasin se omite el planteo o bien, nada se resuelve al respecto, la ley contempla que el juez pueda convocar a otra audiencia a los mismos fines si ello viene justificado por las circunstancias del caso. Para elegir un escribano que se encargar del inventario basta con la anuencia de la mayora de los herederos presentes en la audiencia que habr de desarrollarse a tales efectos. Esta forma de resolver el punto se vincula con la que contempla el art. 744 para el administrador judicial. El magistrado conserva la potestad de designar escribano cuando observe que los herederos no se ponen de acuerdo o frente a la sucesiva frustracin de las audiencias a tal fin o bien en los casos en que se presenten por los interesados que conformaron la minora objeciones que el juez encuentre fundadas a los fines de rechazar la propuesta efectuada respecto de un determinado notario. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 719, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
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El inventario de los bienes de un sucesorio ab intestato, debe ser realizado, conforme al art. 754, CPCC, por un escribano, ya sea propuesto por las partes o designado por el juez. Cm. Civ. y Com. Dolores, 4/5/1993, Massara, Miguel ngel s/sucesin.
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Art. 755. Bienes fuera de jurisdiccin Para el inventario de bienes existentes fuera del lugar donde tramita el proceso sucesorio se comisionar al juez de la localidad donde se encontraren. 1. INVENTARIO DE BIENES FUERA DE LA JURISDICCIN De darse este supuesto, la ley no contempla el traslado del escribano hasta el lugar donde se ubican los bienes sino que dispone la colaboracin entre jueces a estos fines. El magistrado a cargo de la sucesin requerir por la va que corresponda de acuerdo con la ubicacin del juez requerido -exhorto u oficio- que su colega disponga lo pertinente para que se efecte el inventario de aquella porcin del patrimonio del causante situada en su jurisdiccin. A esos fines habr de designar tambin a un notario de la zona donde se ubican los bienes siguiendo -en lo posible- las pautas del art. 754. El documento as producido se agregar al expediente formando parte inescindible del inventario general. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 720, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 756. Citaciones. Inventario Las partes, los acreedores y legatarios y el representante del organismo recaudador fiscal sern citados para la formacin del inventario, notificndoselos personalmente del lugar, da y hora de la realizacin de la diligencia. El inventario se har con intervencin de las partes que concurran. El acta de la diligencia contendr la especificacin de los bienes, con indicacin de la persona que efecte la denuncia. Si hubiese ttulo de propiedad, slo se har una relacin sucinta de su contenido. Se dejar constancia de las observaciones o impugnaciones que formularen los interesados. Los comparecientes debern firmar el acta. Si se negaren se dejar tambin constancia, sin que ello afecte la validez de la diligencia. 1. DESARROLLO DE LA DILIGENCIA DE INVENTARIO Una vez que el inventariador es designado judicialmente, se le notifica por cdula la eleccin y concurre ante el secretario a aceptar el cargo, se dar cumplimiento a la diligencia encomendada. Para ello el juez tendr que fijar el momento y lugar en que se llevar a cabo la realizacin del inventario. Esta determinacin pudo haberla incluido en la resolucin que designa inventariador o bien luego, en providencia posterior, a pedido del escribano una vez aceptado el cargo. Ser su deber notificar a todos los interesados: partes -herederos-, acreedores, legatarios y el representante del Fisco. A ellos habr de comunicrseles personalmente -o por cdula- de la realizacin del inventario, indicndose el da, hora y lugar en que tendr lugar el mismo. Irregularidades en este momento pueden dar lugar a pedidos de nulidad de la notificacin y tambin de la diligencia de inventario (art. 169). No ser necesaria la concurrencia de todos los convocados al acto. Expresamente se seala que se realizar la diligencia con los que concurran a la misma -lo que debera ser anoticiado en la notificacin respectiva-.
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Art. 757. Avalo Slo sern valuados los bienes que hubiesen sido inventariados, y siempre que fuere posible, las diligencias de inventario y avalo se realizarn simultneamente. El o los peritos sern designados de conformidad con lo establecido en el art. 754. Podrn ser recusados por las causas establecidas para los peritos. 1. VALUACIN DE LOS BIENES La minuciosidad del inventario resulta trascendente ya que lo que all no se consigne, no podr luego ser valuado. Para esta nueva tarea se designarn uno o varios peritos siguindose las mismas pautas que para el escribano inventariador. Esto es, nombramiento en el marco de la audiencia del art. 732 o en una posterior por mayora o eventualmente por parte del juez. La designacin recaer en peritos con versacin respecto del tipo de cosas que habrn de justipreciar. As sern peritos martilleros los que se expedirn sobre el valor de inmuebles, ingenieros los que opinarn sobre rodados y maquinarias, etc. Se seala tambin que estos profesionales una vez nombrados podrn ser recusados por las causales -y, agregamos, mediante el trmite- que opera respecto de todo perito. Deben asimismo aceptar el cargo y su tarea habr de ser remunerada. Para evitar demoras, el Cdigo Procesal Civil y Comercial establece que en lo posible, el escribano inventariador y los peritos tasadores habrn de trabajar conjuntamente. Esto es, en la misma fecha se llevarn adelante todos los actos relativos al inventario y avalo para aprovechar la presencia de los interesados. Por supuesto, en la notificacin habr que sealar expresamente que se realizarn ambos actos en la misma oportunidad a los fines de que los interesados puedan proveerse de elementos para aportar y de argumentos para cuestionar tanto la inclusin o exclusin de bienes como -ahora- lo relativo a los valores de los mismos. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 722, Cdigo nacional.
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Art. 758. Otros valores Si hubiere conformidad de partes, se podr tomar para los inmuebles la valuacin fiscal y para los ttulos y acciones la cotizacin de la bolsa de comercio o mercado de valores al da del fallecimiento del causante. Si se tratare de los bienes de la casa-habitacin del causante, la valuacin por peritos podr ser sustituida por declaracin jurada de los interesados. 1. VALUACIN CONSENSUADA Aqu tambin las partes -siempre que no operen las causales de excepcin vistas del art. 751 - podrn prescindir del avalo judicial mediante conformidad de todos los herederos. Las partes podrn convenir en dar a los inmuebles el valor que indica la valuacin fiscal y respecto de ttulos y acciones, el que surja de las operaciones de la bolsa o mercado de valores realizadas el da de la muerte del causante. Para bienes que normalmente suelen ser de escaso valor -como son los muebles de la casa donde moraba el de cujus- se contempla en pos del principio de economa procesal que la valuacin por parte de los peritos sea reemplazada por una declaracin jurada de todos los interesados. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 723, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 759. Impugnacin al inventario o al avalo Agregados al proceso el inventario y el avalo, se los pondr de manifiesto en la secretara por cinco (5) das. Las partes sern notificadas por cdula. Vencido el plazo sin haberse deducido oposicin, se aprobarn ambas operaciones sin ms trmite. 1. PUBLICIDAD DE LAS OPERACIONES. APROBACIN Luego de la diligencia prevista en el art. 756 el escribano proceder a elaborar sobre la base de toda la informacin colectada y teniendo en cuenta las objeciones formuladas, el inventario definitivo. Podr incluso realizar averiguaciones respecto de ciertos bienes sobre los que tenga dudas en cuanto a su titularidad, requiriendo al juez de la causa las medidas que al respecto sean necesarias -libramiento de oficios, pedido de informes, etc.-. Sobre la base de este documento habrn de trabajar los peritos tasadores, confeccionando -con las mismas pautas que operan respecto del inventario- el avalo. Se trata de dos documentos diferentes -ms all de que puedan ser plasmados en el mismo escrito- de gran trascendencia para los pasos subsiguientes del sucesorio. Una vez presentados en el juzgado, el magistrado los pondr en secretara notificndose esa disposicin por cdula a todos los interesados. Desde ese momento corre el plazo de cinco das para manifestar oposiciones o realizar impugnaciones tanto al inventario como respecto del avalo judiciales. Las crticas se enderezarn a la forma en que fuera llevado adelante el trabajo tcnico -omisiones, reiteraciones, errores, etc.-. En ningn caso ser posible en este marco -es obvio- discutir la titularidad de bienes o derechos del fallecido.
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Art. 760. Reclamaciones Las reclamaciones de los herederos o terceros sobre inclusin o exclusin de bienes en el inventario se sustanciarn por el trmite de los incidentes. Si las reclamaciones versaren sobre el avalo, se convocar a audiencia a los interesados y al perito para que se expidan sobre la cuestin promovida, resolviendo el juez lo que correspondiere. Si no compareciere quien dedujo la oposicin, se lo tendr por desistido con costas. En caso de inasistencia del perito, ste perder el derecho a cobrar honorarios por los trabajos practicados, cualquiera sea la resolucin que se dicte respecto de las impugnaciones. Si las observaciones formuladas requiriesen, por su naturaleza, sustanciacin ms amplia, la cuestin tramitar por juicio sumario o por incidente. La resolucin del juez no ser recurrible. 1. IMPUGNACIONES AL INVENTARIO: VA INCIDENTAL Si con ocasin del traslado conferido sobre la base del artculo anterior alguno de los interesados -herederos o terceros- presenta impugnaciones respecto del inventario, el juez deber darle a las mismas el trmite de los incidentes. En este marco se dicutir -bsicamente- si la inclusin o exclusin de bienes que realiz el notario es correcta o no, ms all de los diversos ribetes que puede adquirir la cuestin en cada caso particular794. Partes sern quienes planteen la impugnacin y el escribano inventariador.
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La controversia sobre los bienes que componen el acervo no es entre herederos, sino la que dispone el art. 35, dec.-ley 8904/1977, pues es la letrada de uno de ellos la que torna litigiosa tal composicin -con miras a la base regulatoria que cabe establecer- al pretender la inclusin de bienes que los primeros son contestes en excluir de dicho acervo. Al no haberse cumplido todava los actos procesales que determina el rito para llegar a un inventario y avalos definitivos, no pueden efectivizarse apercibimientos o prdidas de derechos por actuaciones meramente cautelares y anteriores a la formacin de todo incidente (art. 18, CN, arts. 3, 755, 759, 760, 51, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 12/9/1991, Pfennig Armn, Juan Luis s/sucesin. 794 El tercero interesado no se encuentra legitimado para apelar el auto que decret el embargo de los bienes cuyo dominio alega -reservado para quienes son partes en el proceso (arts. 97, 98, 104, 195, 198, Cdigo Procesal)-, debiendo promoverse, en caso de procesos sucesorios, el correspondiente incidente en los trminos del art. 760, Cdigo Procesal. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 25/4/1991, Alicandro, Norberto s/sucesin ab intestato. La pretensin de la concubina del causante, referida a depsitos efectuados indebidamente por la empleadora de ste, debe tramitarse por va incidental y no por juicio por separado, en cuanto aquel depsito se hizo en la cuenta del sucesorio y se trata, al fin, de un incidente de exclusin de bienes intentado por un tercero. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 10/10/1991, Seimandi, Carlos Alberto s/sucesin ab intestato. Si las reiteradas intimaciones habidas en el juicio sucesorio tendiente a que se depositen en el mismo en dinero o en bonos de consolidacin el importe del seguro de vida, ha encontrado resistencia de parte de la Caja Nacional de Ahorro y Seguros, porque alega la extincin del crdito emanado de la pliza, la cuestin ha agotado con ello el limitado cauce del proceso y ello conlleva la necesidad de abordar el reclamo por las vas que autoriza el art. 760, CPCB. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 12/8/1999, Helmer, Juan Carlos s/ab intestato.
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CAPTULO VI - Particin y adjudicacin Art. 761. Particin privada Una vez aprobadas las operaciones de inventario y avalo, si todos los herederos estn presentes y son capaces, podrn convenir la particin en la forma y por el acto que, por unanimidad, juzguen conveniente. 1. PARTICIN Y ADJUDICACIN Se trata de las ltimas etapas del proceso sucesorio. Una vez que se ha establecido quines son los herederos respecto de los cuales se habrn de transmitir los bienes relictos y se aprob el inventario y avalo, actos que brindaron el panorama exacto de la composicin y valor del activo, corresponde ahora que se determine con precisin qu porcin de este ltimo corresponde a cada uno de los primeros a tenor de las reglas sucesorias que, eventualmente, pueden concurrir con las mandas de ltima voluntad del testador. En eso consiste la particin795. Habindose fijado la porcin de bienes que corresponde a cada sucesor y luego de su aprobacin, se produce la formal adjudicacin de los mismos dndose finiquito a la comunidad hereditaria y slo resta -para los supuestos que corresponda- la inscripcin registral de esa transferencia de dominio quedando as concluido el trmite sucesorio.
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La particin est sujeta a un doble rgimen legal proveniente de las disposiciones del Cdigo Civil (arts. 3462 y concs.) y cuando se produce dentro de un proceso judicial por normas adjetivas que guardan correlacin con las primeras (art. 761 y concs. CPC), por lo que, practicada y ejecutada, nicamente se podr reabrir alguna discusin por medio de acciones que tuvieran por finalidad su reforma o su nulidad. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 2, 28/3/1996, Cancina y Olza, Juan Carlos v. Cancina, Nelly Elena y otros s/rendicin de cuentas nulidad.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/10/1996, Carrizo, Carmen Agustina s/sucesin.
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Art. 762. Partidor El partidor, que deber tener ttulo de abogado, ser nombrado en la forma dispuesta por 797 el inventariador. 1. PARTICIN JUDICIAL En los casos en que corresponda esta forma de particin, el juez, luego de que obre en la causa la aprobacin del inventario y el avalo y siempre que no exista ya un partidor designado en la diligencia del art. 732, convocar a audiencia en los trminos del art. 754 ya que la manda en estudio remite a los mismos mecanismos que se aplican para designar el inventariador. Se ha estipulado que en las sucesiones la propuesta de la mayora es el principio rector para la designacin de partidor, pero dndose en la causa circunstancias especiales, tales como la enemistad existente entre los herederos, los valiosos bienes a repartir y en salvaguarda de la majestad de la justicia, procede la designacin de oficio798. El partidor debe ser abogado. Ello se justifica atento que la tarea a desplegar importa el conocimiento de la normativa sucesoria a partir de la cual se habrn de calcular los porcentajes que sobre el patrimonio del causante tendr cada heredero de acuerdo con la voluntad del testador -si nos encontramos en una sucesin de este tipo- o con las pautas que dimanan del Cdigo Civil y que variarn -bsicamente- de acuerdo con el tipo y grado de parentesco que lo haya unido al de cujus. En todos los casos tambin se debern conocer las reglas de la legtima, del derecho de representacin, etc. En este sentido se ha dicho que el partidor reviste el carcter de un auxiliar del rgano judicial en cuya representacin procede a dividir la herencia mediante la formacin de los lotes o hijuelas de cada heredero, no siendo, por lo tanto, ni un mandatario de los herederos ni un rbitro. No cabe, en efecto, asimilarlo a un mandatario por cuanto el partidor no acta por encargo y en inters de los herederos (arts. 1869, 1905 y concs. del CCiv.) y stos no quedan obligados por los actos de aqul (art. 1946) en tanto se hallan facultados para impugnar la cuenta particionaria. Tampoco procede equiparar las funciones del partidor a las del rbitro en razn de que, al margen de que este ltimo no est llamado a dirimir un conflicto o controversia, la cuenta particionaria carece de eficacia decisoria y, por lo tanto, no vincula a los herederos que pueden cuestionarla ya que el juez es quien, en definitiva, debe pronunciarse acerca del contenido de la particin y las diferencias que se susciten entre los herederos (arts. 3468, CCiv.)799. En la audiencia aludida ser propuesto el letrado que realizar la cuenta particionaria. Su designacin tendr lugar si a la misma adhiere la mayora de los herederos presentes en el acto. Si no es posible reunir esa cantidad de adhesiones o en los dems casos en que no pueda consensuarse el nombre del partidor, ser designado por el juez. Por tratarse de un auxiliar del magistrado es que deber aceptar el cargo ante el actuario y tendr derecho a cobrar honorarios (art. 35 in fine dec.-ley 8904/1977). Como en todos los casos de este tipo de actividades procesales por parte de terceros, el cobro pleno de esta retribucin estar condicionada al correcto y oportuno desempeo de las tareas encomendadas. Operan las reglas genricas aplicables en materia de honorarios de profesionales actuantes en juicio en conjuncin con las pautas especficas de la ley que regula la cuestin de los estipendios de abogados (dec.-ley 8904/1977 citado). 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 727, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
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Rectius est: para. Cm. Civ. y Com. Dolores, 19/3/1994, Zuqueli, Bibiana Virgen y otro s/sus sucesiones. 799 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/6/1998, Seijo de Alvarado, Emilse Ignacia s/sucesin.
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Art. 763. Plazo El partidor deber presentar la particin dentro del plazo que el juez fije, bajo apercibimiento de remocin. El plazo podr ser prorrogado si mediare pedido fundado del partidor o de los herederos. 1. PRESENTACIN DE LA CUENTA PARTICIONARIA El juez al designar partidor normalmente habr de determinar tambin un plazo en el que ste debe presentar su trabajo concluido. Si no lo hizo, podr establecerlo luego de que el partidor haya aceptado el cargo. En todos los casos se informar que el cumplimiento del trmino conferido debe tener lugar bajo apercibimiento de remocin. El plazo habr de ser razonablemente acorde con la entidad de la tarea a realizar. Normalmente, un patrimonio compuesto por muchos o muy importantes bienes en un sucesin donde -adems- existan muchos herederos requerir de un tiempo mayor para la elaboracin reposada de la cuenta. Para trabajar, el partidor habr de reunirse con las actuaciones ya tramitadas. Advirtase que la realizacin de particin de bienes sucesorios es uno de los supuestos en los cuales puede autorizarse el retiro del expediente de la secretara del tribunal (art. 127, inc. 3). En relacin con lo previamente dicho, el juez establecer el plazo por el cual podr tener en su poder la causa. Si el partidor observa que no podr culminar con su labor en el tiempo preestablecido, puede pedir prrroga fundada. Lo mismo pueden hacer los herederos. El juez atender los motivos y dispondr lo pertinente. 2. CUENTA PARTICIONARIA: RUBROS Si bien no existe una forma preestablecida legalmente, de acuerdo con la prctica, la tarea de los peritos partidores debe desplegarse de manera de abastecer ciertos puntos o rubros predeterminados que componen la cuenta particionaria. Se trata de una forma que brinda claridad respecto de la informacin que contiene y facilita la continuidad del trmite -impugnacin, adjudicacin, inscripcin-. Normalmente, en la parte inicial de su texto encontramos los prenotados. Se trata de un primer acpite donde se relacionan los pasos sucesorios previos. All se incluyen los hitos ms significativos en el trmite y esencialmente la justificacin de la vocacin hereditaria de cada sucesor. Luego se desarrolla el cuerpo general de bienes. A los fines de plasmar este punto es crucial el inventario y el avalo ya que sern la base insoslayable del mismo no pudiendo el partidor apartarse de ellos, mxime cuando ya se encuentran aprobados judicialmente. El cuerpo general consiste, entonces, en la resea detallada de todo lo que compone el acervo hereditario, tanto activo como pasivo, con su valor en cada caso (art. 3469, CCiv.). A continuacin se agrega el cuerpo general de bajas. Aqu se habrn de computar los gastos a descontar antes de la particin siguiendo la pauta del ya citado art. 3474, CCiv. Se incluirn aqu las sumas correspondientes a las deudas a pagar, honorarios, gastos causdicos y de la administracin de los bienes relictos, etc. De la combinacin de esos dos rubros anteriores habr de elaborarse el lquido partible. El activo menos el pasivo dar lugar al patrimonio libre de gastos a ser distribuido entre los herederos. Por ltimo, determinados los herederos por un lado y los bienes que integran el lquido partible por otro, se procede al punto central que es la divisin: se trata aqu de establecer de acuerdo con la ley y el testamento -de existir- la porcin que corresponde a cada uno. El partidor intentar -como vimos- que este reparto d lugar a lotes separados para que pueda mantenerse la particin en especie, siempre preferible a la venta de los bienes -con mayores gastos y demoras, ms an si se realiza a travs de subasta-. Se ha dicho que la diferencia de valores de los bienes o su distinta ubicacin no obsta a la divisin en especie, salvo que se demuestre que tales diferencias de valores no pueden ser salvadas a travs de una adecuada y equitativa formacin de los lotes. Obviamente que si, en definitiva, se trae la
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Art. 764. Desempeo del cargo Para hacer las adjudicaciones, el perito, si las circunstancias lo requirieran, oir a los interesados a fin de obrar de conformidad con ellos en todo lo que acordaren, o de conciliar, en lo posible, sus pretensiones. Las omisiones en que incurrieren debern ser salvadas a su costa. 1. DESARROLLO DE LA DILIGENCIA DE PARTICIN Esta manda contempla la posibilidad de que si las particularidades del caso sucesorio lo justifican, el partidor convoque a los herederos para que brinden ideas o realicen propuestas para la divisin de los bienes relictos. Por supuesto si se observa que esta flexibilizacin slo contribuir a la generacin de disputas entre los interesados y, a la postre, provoque el atraso o entorpezca el trmite, deber dejarse de lado. Segn lo previsto en esta manda, si bien el trmite es judicial, la voluntad de los interesados puede dar lugar a frmulas que simplifiquen la tarea del partidor y que sern admitidas de mejor grado por el conjunto de interesados que aquellas que este experto imponga sin previa consulta. Entendemos que para dar mayor entidad a la convocatoria y seriedad a las propuestas y compromisos, podra el partidor requerir al juez que fije una audiencia a estos fines -los cuales sern explicitados en la notificacin del acto- en el mbito del rgano judicial interviniente. Luego del debate conducido por el perito y con participacin de los herederos, se labrar acta de todo lo actuado. De sus trminos, el partidor obtendr elementos para llevar adelante una divisin que tendr menos posibilidades de ser resistida por los interesados. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN
800 801
Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/8/1999, Vzquez, Antonio s/sucesin. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 7/8/1997, M., F. y otra s/sucesiones ab intestato.
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Art. 765. Certificados Antes de ordenarse la inscripcin en el Registro de la Propiedad de las hijuelas, declaratoria de herederos, o testamento, en su caso, deber solicitarse certificado sobre las condiciones de dominio de los inmuebles. 1. CONDICIONES DE DOMINIO DE INMUEBLES Como en todos los casos de transmisin de derechos reales respecto de inmuebles -aqu, a travs de la inscripcin de las mencionadas hijuelas- antes de proceder a ello se deben solicitar certificados sobre las condiciones de dominio de los mismos802. De los certificados a que se refiere el art. 765 surge no solamente la identidad del titular registral del derecho -con lo que desaparece la posibilidad de disponer de bienes que no pertenezcan al causante o que, cuando menos, no figuren inscriptos a su favor- sino tambin la existencia de hipotecas, embargos e inhibiciones. Pero slo en el caso de estas ltimas, y porque no pasan a los herederos del inhibido, es menester la citacin del acreedor. Es prescindible la citacin, en cambio, cuando median embargos o hipotecas, porque en virtud del principio consagrado en el art. 3270, CCiv. el sucesor no ha de recibir un derecho mejor o ms completo o extenso que el del transmitente y, en consecuencia, esos gravmenes le sern siempre oponibles803. Contando con esta informacin agregada en la causa, el juez dispondr la inscripcin de la adjudicacin realizada respecto de estas cosas a partir de la cuenta particionaria. Se ha resuelto que el rgano judicial como habilitante para la inscripcin registral con efectos erga omnes debe impedir el acceso de documentos que exhiban, en principio, disonancias jurdicas que condicionen o impidan la requerida registracin corriendo a cargo de los interesados remover el vicio u obstculo, evitando dispendio de actividad y potenciales observaciones en el rea administrativa (arts. 2, 3, 8 y concs. ley 17801; 34, inc. 5, 161, 163, inc. 6, 765 y concs. del CPCC)804. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 730, Cdigo nacional. Se agrega que tratndose de bienes situados en otra jurisdiccin, en el exhorto u oficio se expresar que la inscripcin queda supeditada al cumplimiento de las disposiciones establecidas en las leyes registrales.
Art. 766. Presentacin de la cuenta particionaria Presentada la particin, el juez la pondr de manifiesto en la secretara por diez (10) das. Los interesados sern notificados por cdula. Vencido el plazo sin que se haya formulado oposicin, el juez, previa vista al Ministerio Pupilar, si correspondiere, aprobar la cuenta particionaria, sin recurso, salvo que violare normas sobre divisin de la herencia o hubiere incapaces que pudieren resultar perjudicados.
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Antes de procederse a la regulacin de honorarios se debe acreditar las condiciones de dominio del inmueble integrante del acervo sucesorio, conforme lo normado en el artculo. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 20/12/1994, Avaca, Carrizo s/sucesin ab intestato. La transmisin del dominio no puede serle opuesta al embargante aunque aqulla se hubiese operado mortis causa si se omiti inscribir en el Registro de la Propiedad la respectiva hijuela (arts. 2505, CCiv.; 2, ley 17801; 765, CPC). SCBA, Ac. 50.272, 21/11/1995, Cantarelli, Juan Carlos s/tercera de dominio en autos: Garrote, Jos c/Cantarelli, Marzio. Ejecucin. 803 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 6/4/1993, Gallardo, Miguel ngel s/sucesiones ab intestato. 804 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 13/12/1990, Guerrero, Ricardo B. s/sucesin.
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Art. 767. Trmite de la oposicin Si se dedujere oposicin el juez citar a audiencia a las partes, al Ministerio Pupilar, en su caso, y partidor805, para procurar el arreglo de las diferencias. La audiencia tendr lugar cualquiera fuese el nmero de interesados que asistiere. Si quien ha impugnado la cuenta particionaria dejare de concurrir, se lo tendr por desistido, con costas. En caso de inasistencia del perito, perder su derecho a los honorarios.
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CAPTULO VII - Herencia vacante Art. 768. Curador provisional. Facultad del denunciante particular Denunciada una herencia como vacante, se designar curador provisional en la persona del seor fiscal de Estado o del letrado que lo represente conforme a la ley, sin perjuicio de la intervencin que le corresponda al Ministerio Pblico hasta que la herencia sea reputada en aquel carcter. El denunciante particular, con asistencia letrada podr, sin embargo, instar el procedimiento en la misma forma en que pueden hacerlo los acreedores conforme con este Cdigo y siempre que hayan sido tiles sus gestiones les sern resarcidas las erogaciones en que incurra a cargo de la herencia, segn calificacin que har el juez. 1. HERENCIA VACANTE Como ya se ha sealado, el Cdigo Civil establece las pautas del derecho sucesorio.
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Art. 769. Normas aplicables En todo lo aplicable se regir por el procedimiento previsto en los artculos anteriores; el juez podr hacer uso de la facultad que el art. 148 confiere a los litigantes cuando lo justifique el caudal del acervo sucesorio. 1. APLICACIN SUPLETORIA El Cdigo Procesal Civil y Comercial remite para el trmite de una herencia vacante a las normas de la sucesin que resulten adecuadas a este peculiar juicio. Tngase fundamentalmente en cuenta las modificaciones y previsiones especiales que contemplan las normas especficas ya aludidas: dec.-ley 7322/1967, ley 7484 y dec.-ley 7543/1969. Aqu, como peculiaridad, se indica que si el acervo relicto lo justifica se podrn realizar avisos por radiodifusin aplicndose el art. 148 a cuya nota remitimos. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Ver nota al art. 768.
Art. 770. Trmite Hecho el llamamiento de herederos y acreedores por edictos y vencido su trmino sin que se presente ninguno que justifique su ttulo y acepte la herencia, sta se reputar vacante y el juez designar al curador hasta entonces provisional en el carcter de definitivo. El curador
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 17/9/1991, Manico, Teodora s/sucesin vacante. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/4/1998, Festa, Valentina s/sucesin vacante (R. de H.).
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La condicin de poseedora que detenta la apelante no la erige en legitimada para oponerse a la reputacin de vacancia de la sucesin, ni tampoco a medidas de orden, seguridad y conservacin de los bienes relictos que son consecuencia de ello, como lo es la anotacin de esa declaracin ante el Registro de la Propiedad en los trminos del art. 19, inc. 8, ley 7543 (doct. arts. 3541, CCiv.; 770, CPCC). Ello pues el proceso sucesorio en cuestin se acota al reconocimiento del derecho del Estado para adquirir los bienes relictos, en caso de vacancia; siendo ajeno al mismo, por tanto, las correspondientes acciones en procura del ejercicio pleno del derecho que le asiste a poseedores usucapientes u ocupantes, quienes podrn intentar por las vas adecuadas las acciones o defensas pertinentes. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 2/11/2000, Reinoso, Agustn s/sucesin vacante. Durante la reputacin de vacancia el curador no es heredero, por lo que no contina la persona del causante; administra y liquida un patrimonio ajeno y su actuacin se regula por las normas del mandato. Por lo tanto los actos que lleva a cabo la Fiscala de Estado dentro de los lmites de una sucesin que se reputa vacante son considerados como hechos personalmente por la representada y slo responde con su propio patrimonio en caso de falta grave en su administracin. Por tal razn, ejercitados pasivamente los derechos contra el causante y satisfechos todos los acreedores (art. 3541, CCiv.), los bienes que pertenecen al de cujus se enajenan (salvo la posibilidad de adjudicacin en especie, art. 770, CPCC) correspondiendo el remanente a la Provincia, ocasin en que recin se declara vacante a la sucesin (art. 3544, CCiv.). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 1, 19/10/2000, Aguero Vega, Claudia v. Sucesores de Ovejero, Osvaldo Alfredo s/daos y perjuicios.
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Art. 771. Efectos de la declaracin de vacancia La declaracin de vacancia se entender siempre hecha sin perjuicio de la accin de peticin de herencia que pueda entablar en proceso ordinario quien se pretenda heredero. Reconocidos los ttulos de los que reclaman la herencia despus de la declaracin de vacancia, estarn aqullos obligados a tomar las cosas en el estado en que se encuentren por efecto de las operaciones regulares del curador. En todos los casos quedarn a salvo los derechos del Fisco por los trabajos tiles que hayan resultado de beneficio para el heredero. 1. TRMITE (III) Se contempla aqu la posibilidad de que luego de tramitada una herencia vacante apareciese algn heredero con derecho a los bienes as transmitidos. Tendr la posibilidad de reclamar ante la justicia acreditando su vocacin a travs de un juicio de conocimiento pleno -ordinario-: el de peticin de herencia. Pero -como en todos los casos de juicios sucesorios- slo podr hacer efectiva la vocacin as declarada sobre el patrimonio del causante en el estado en que se encuentre810. Se resguardan los derechos del Fisco por trabajos tiles en beneficio de la masa de bienes en la medida en que hayan beneficiado a este heredero que recin se incorpora al proceso. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Ver nota al art. 768.
Art. 772. Intervencin de cnsules extranjeros Cuando en virtud de las leyes de la Nacin corresponda la intervencin de los cnsules extranjeros, se aplicarn las disposiciones procesales de aquellas leyes y, subsidiariamente, las de este Cdigo. 1. CNSULES EXTRANJEROS El art. 1 de la muy antigua ley 163 establece que Falleciendo ab intestato algn extranjero sin dejar descendientes, ascendientes ni cnyuges legtimos, pblicamente reconocidos como tales, residentes en el pas, o con testamento, si fueren extranjeros los herederos y estuviesen ausentes y ausente tambin el albacea testamentario, el cnsul de su nacin podr intervenir en su testamentara. Se regula en la misma norma, a continuacin, la forma y alcances de la actuacin de este funcionario en el proceso sucesorio.
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SCBA, Ac. 38.494, 20/9/1988, De Lio, Pascual Antonio (sucesin vacante) v. Lemos, Teodoro s/accin autnoma de nulidad de sentencia; Ac. 79.726, 23/4/2003, Nogus Bottaro, Emilio Juan, Sucesin v. Luis ngel Celis y/o ocup. s/reivindicacin. 810 El Fisco cuenta con las mismas prerrogativas que los herederos, pudiendo ejercer el derecho que le acuerda la ley 7322, en su art. 15 (dec.-ley 7543/1969, art. 16) en este nico caso, el acreedor tendra participacin activa, o responder hasta la suma que importen los bienes (art. 3589, CCiv.); con la salvedad de que en caso de aparecer algn heredero reclamando el acervo, el Fisco cesa su intervencin, debiendo devolver los bienes en el estado en que se encuentren (art. 771, CPCC). Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 1, 10/4/2001, Saldaa, Ana Mara s/sucesin ab intestato.
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CAPTULO VIII - Fallecimiento presunto Art. 773. Presunto fallecido La tramitacin de la declaracin del fallecimiento presunto y de la sucesin del as declarado, se ajustar a lo establecido en las leyes de fondo sobre la materia, y en todo lo aplicable, se seguir el procedimiento previsto en los captulos precedentes. 1. NORMAS APLICABLES La ley especfica sobre este tpico es la nacional 14394 con las reformas introducidas por la ley 22278. All -entre otras cuestiones- se regula la declaracin de fallecimiento presunto de una persona derivada de la ausencia de la misma durante los plazos legales (arts. 15 a 33). En ese mismo cuerpo normativo se establecen los efectos jurdicos de tal declaracin, entre los que se contemplan los vinculados con las transmisiones de bienes mortis causa. La mandas del Cdigo Procesal Civil y Comercial son supletorias en la tramitacin de esta particular sucesin atento la atpica situacin que da lugar a la misma. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
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Ya se trate de rbitros iuris (arts. 774 y ss., CPCC), o de `amigables componedores (arts. 804 y ss. CPCC), en ninguno de los dos casos quedan excluidas las cuestiones de derecho, que han de ser resueltas -en el segundo caso- `a buena fe guardada y verdad sabida. La nica limitacin al juicio arbitral la constituye la disposicin contenida en el art. 775, CPCC, debiendo la exclusin de cuestiones interpretarse con criterio restrictivo. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 29/10/1991, Rodrguez Palacios v. Pea Fernndez s/incumplimiento de contratos - Daos y perjuicios. 812 La jurisdiccin arbitral no resulta ser obligatoria para los cocontratantes pudiendo ser renunciada por las partes al someterse a los jueces ordinarios. El hecho de que el actor haya promovido formalmente demanda ante los estrados judiciales y dado que los coaccionados no han planteado excepcin de incompetencia ni reconvenido por constitucin de tribunal arbitral, corresponde concluir que los derechos controvertidos de los litigantes deben dilucidarse en esta va debido a que cabe presumir la renuncia tcita al fuero arbitral. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 14/12/1999, Liberjein, Martin v. Zurawsky, Josefa y otros s/cobro sumario.
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Art. 775. Cuestiones excluidas No podrn comprometerse en rbitro813, bajo pena de nulidad, las cuestiones que no pueden ser objeto de transaccin. 1. ORDEN PBLICO No todo tipo de conflictiva puede ser puesta a consideracin de jueces no judiciales. La ley busca que en ciertas materias sea el Estado a travs de sus rganos -magistrados en este casoquien dirima la controversia y establezca la solucin con fuerza imperativa. De all que si bien existe gran amplitud en la utilizacin de la va arbitral, ella no procede respecto de cuestiones donde -en general- campea el orden pblico. Para reunir en un nico concepto todo este conjunto de pretensiones, la ley se limita a establecer que sern nulas las manifestaciones de voluntad a travs de las cuales se comprometan en rbitros las cuestiones que no pueden ser objeto de transaccin. Para determinar concretamente cules son es menester remitirnos al Cdigo Civil donde se mencionan los planteos de validez o nulidad de matrimonio (art. 843), los que versan sobre cosas que estn fuera del comercio y los derechos que no son susceptibles de ser materia de una convencin (art. 844), los que tienen relacin con la patria potestad, la autoridad del marido, el propio estado de familia, el derecho a reclamar el estado que corresponda a las personas (art. 845) o los referidos a derechos eventuales a una sucesin o sobre la sucesin de una persona viva (art. 848). En todo los dems casos se puede transigir (art. 849) y, por ende, someter el pleito a la decisin de rbitros. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 737, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 776. Capacidad Las personas que no pueden transigir no podrn comprometer en rbitros.
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Art. 777. Forma del compromiso El compromiso deber formalizarse por escritura pblica o instrumento privado, o por acta extendida ante el juez de la causa, o ante aquel a quien hubiese correspondido su conocimiento. 1. CLUSULA COMPROMISORIA El arbitraje voluntario puede ser convenido en forma preventiva -antes del conflicto- o bien una vez que el diferendo existe. En el primer caso, el acuerdo de voluntades tendr la forma de una clusula compromisoria incluida en el contrato de que se trate. Ello constituye lo normal, sin perjuicio de que tambin pueda estar contenida en un acto posterior. A travs de esta clusula compromisoria se establece que llegado el caso de diferendo, las partes sometern la cuestin al juicio de rbitros. Si cumplida esa condicin, una de las partes no acude a la celebracin de los actos que permiten dar inicio efectivo al proceso arbitral desconociendo aquel pacto previo, el Cdigo Procesal Civil y Comercial contempla la demanda a la que se hace referencia en el art. 780 al que remitimos y por la cual se habrn de sentar -judicialmente si es necesario- las bases del trmite arbitral convenido en su oportunidad. Esta clusula genera, entonces, el derecho a exigir ante un juez judicial la suscripcin del compromiso arbitral y la posterior constitucin del tribunal y, por otro lado, da fundamento a la excepcin de incompetencia que puede oponer una de las partes firmantes de la misma frente a la demanda planteada ante la justicia ordinaria por su contraria desoyendo el acuerdo celebrado en punto a la jurisdiccin aplicable en el supuesto de controversia. La clusula compromisoria perder validez cuando las mismas partes que le dieron nacimiento la desconozcan, ya sea expresamente mediante otra clusula que la deje sin efecto o tcitamente al consentir el demandado la jurisdiccin estatal utilizada por el actor para dirimir los conflictos a que se aludiera en aquella convencin. Tambin perder efecto por prescripcin, nulidad -un caso de ello puede darse en los contratos de adhesin si se encuentra que esta clusula impuesta por el contratante que redacta el formulario resulta abusiva respecto de la parte ms dbil del negocio-, etc. 2. COMPROMISO ARBITRAL
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Art. 778. Contenido El compromiso deber contener, bajo pena de nulidad: 1) Fecha, nombre y domicilio de los otorgantes. 2) Nombre y domicilio de los rbitros, excepto en el caso del art. 781. 3) Las cuestiones que se sometan al juicio arbitral, con expresin de sus circunstancias. 4) La estipulacin de una multa que deber pagar, a la otra parte, la que dejare de cumplir los actos indispensables para la realizacin del compromiso. 1. ELEMENTOS ESENCIALES DEL COMPROMISO ARBITRAL Dado que en el compromiso arbitral se sentarn las bases concretas del juicio ante rbitros, la ley requiere que las partes determinen ciertos elementos bsicos y mnimos sin los cuales -se entiende- la competencia de estos jueces privados no podr funcionar. La ausencia de los mismos provoca -segn reza la manda- la nulidad de este acuerdo. Si bien, como veremos, tambin se prevn clusulas facultativas (art. 779) stas son prescindibles ya que ante su ausencia sern de aplicacin supletoria las mandas del Cdigo Procesal Civil y Comercial. Se requiere la fecha y datos de los otorgantes del compromiso -nombres y domicilios-, los datos de los rbitros -nombres y domicilios a los fines de su notificacin- pudiendo elegir uno cada parte y el tercero de comn acuerdo, o bien dejar esta ltima designacin a los dos rbitros previamente escogidos (ver nota al art. 781). Tambin habr que establecer con la debida claridad y minuciosidad las cuestiones que se someten a la decisin de los rbitros. Tngase en cuenta que de ello podr derivarse una eventual impugnacin del laudo por no haber ajustado el tribunal su poder decisorio a las cuestiones sometidas a su competencia. El Cdigo Procesal Civil y Comercial requiere que se estipule asimismo una multa -su monto- que una parte deber pagar a la otra en el caso de que no concurra a realizar actos necesarios para el cumplimiento del proceso arbitral convenido. De esta manera, las partes acuerdan en fijar una sancin respecto de ellos mismos para el supuesto de incumplimientos ya que por su falta de imperium, los rbitros no tendrn forma de adoptar contra la parte remisa medidas conminatorias. Se busca, en definitiva, efectividad del trmite arbitral.
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Art. 779. Clusulas facultativas Se podr convenir, asimismo, en el compromiso: 1) El procedimiento aplicable y el lugar en que los rbitros hayan de conocer y fallar. Si no se indicare el lugar, ser el de otorgamiento del compromiso. 2) El plazo en que los rbitros deben pronunciar el laudo. 3) La designacin de un secretario, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 787. 4) Una multa que deber pagar la parte que recurra del laudo, a la que lo consienta, para poder ser odo, si no mediase la renuncia que se menciona en el inciso siguiente. 5) La renuncia del recurso de apelacin y del de nulidad, salvo los casos determinados en el art. 79814. 1. ELEMENTOS FACULTATIVOS DEL COMPROMISO ARBITRAL Se trata ahora de los contenidos del compromiso arbitral que es conveniente que estn presentes pero que, ante su ausencia, no darn lugar a la nulidad. Uno de ellos es el procedimiento aplicable. Las partes podrn si lo desean determinar qu procedimiento se utilizar en el trmite, ya sea remitindose a alguno plasmado legalmente o bien creando propias reglas e institutos (pasos, trmites, plazos, contenidos de los actos, limitaciones probatorias, formas de notificacin, etc.). Se evidencia aqu la voluntad del legislador de que las partes puedan flexibilizar el mecanismo al que someten sus disputas determinando las reglas sobre la base de las cuales habrn de ventilarlas y a partir de las que el cuerpo de rbitros tendr que construir el laudo. Si nada se contempla al respecto, se aplicar la manda del art. 789 -reglas del juicio sumario u ordinario- a cuya nota remitimos. Tambin se podr consignar el lugar en que los rbitros tendrn que emitir su decisin. Si nada se dice, ser el de la celebracin del compromiso. Se puede indicar el plazo en el que los rbitros emitirn el laudo. Si no se lo indica, se recurrir a la medida del art. 793 -decisin judicial- al que remitimos. Asimismo, se podr incluir el nombramiento de un secretario ante el que se sustanciarn las actuaciones. Tambin se puede delegar esa designacin en el tribunal arbitral. Si nada se indica al respecto, lo elegir el juez (art. 787). Se podr prever una multa que deber pagar quien recurra el laudo a la parte que lo consienta para poder ser odo, siempre y cuando no se haya renunciado expresamente a los recursos de apelacin y nulidad como tambin se contempla en esta manda. Tal renuncia no puede alcanzar a los casos que contempla el art. 798, a cuyo anlisis remitimos. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 741, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 29/10/1991, Rodrguez Palacios v. Pea Fernndez s/incumplimiento de contratos - Daos y perjuicios. 816 SCBA, Ac. 39.619, 27/12/1991, Sorrentino, Rodolfo v. Conjunto Habitacional 2 de Octubre Sociedad Civil s/cobro de pesos.
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Art. 781. Nombramiento Los rbitros sern nombrados por las partes, pudiendo el tercero ser designado por ellas, o por los mismos rbitros, si estuviesen facultados. Si no hubiere acuerdo, el nombramiento ser hecho por el juez competente. La designacin slo podr recaer en personas mayores de edad y que estn en el pleno ejercicio de los derechos civiles. 1. RBITROS Los rbitros sern terceros no estatales que habrn de resolver conflictos entre partes a pedido, por designacin y segn las pautas brindadas por stas. Su eleccin normalmente se hace en el compromiso arbitral, aunque los nombre pueden obrar incluso desde antes en la clusula compromisoria. Cada una de las partes habr de designar a una persona que actuar como rbitro. El tercero puede ser nombrado por acuerdo de los litigantes, por los otros dos rbitros si as se lo estipul o por el juez en todos los dems casos. La nica condicin que establece la ley para ser rbitro es que se trate de personas mayores de edad que se encuentren en el pleno ejercicio de sus derechos civiles. Es claro que la ley se refiere a personas fsicas al hacer referencia a la mayora de edad. En cuanto a la idoneidad para desarrollar sus tareas, entendemos que adems de saber leer y escribir -dada la naturaleza escrituraria de los actos ms importantes del trmite- resultar conveniente que tengan conocimientos de derecho ya que ellos, a diferencia de lo que ocurre con los amigables componedores, debern actuar con sujecin a formas legales (art. 807 a contrario sensu). 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 743, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 782. Aceptacin del cargo Otorgado el compromiso, se har saber a los rbitros para la aceptacin del cargo ante el secretario del juzgado, con juramento o promesa de fiel desempeo. Si alguno de los rbitros renunciare, se incapacitare o falleciere, se lo reemplazar en la forma acordada en el compromiso. Si nada se hubiese previsto, lo designar el juez. 1. ACEPTACIN DEL CARGO DE RBITRO Al igual que otros casos ya vistos a lo largo del Cdigo Procesal Civil y Comercial de intervencin de terceros (peritos, martillero, etc.) el designado rbitro una vez notificado de la convocatoria puede no aceptar la nominacin. En tales casos, las partes debern proceder a la bsqueda de otra persona en tal calidad si es que no se previeron rbitros suplentes. A falta de acuerdo sobre el punto intervendr el juez competente. Ahora bien, una vez aceptado el cargo debern formalizar esta manifestacin de voluntad ante el secretario judicial donde jurarn o prometern desempearlo fielmente. Tngase en cuenta que con este acto voluntario se asumen obligaciones -tramitar el caso y emitir laudo- cuyo incumplimiento generar concretas responsabilidades (arts. 783 y 794). 2. REMUNERACIN. REMISIN
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Art. 783. Desempeo de los rbitros La aceptacin de los rbitros dar derecho a las partes para compelerlos a que cumplan con su cometido, bajo pena de responder por daos y perjuicios. 1. RESPONSABILIDAD DE LOS RBITROS Una vez aceptado formalmente el cargo -como vimos- los rbitros se obligan a desplegar determinadas conductas en cierto tiempo y forma. Si ello no tiene lugar, sern conminados por los interesados. Y si estos intentos resultan infructuosos acarreando perjuicio a las partes que los convocaron sern pasibles de responder de acuerdo con las pautas genricas del derecho de daos. Ello ms all de otras responsabilidades -art. 794, CPCC y 269, CPen. que contempla la figura del prevaricato tambin aplicable a estos jueces privados-. Siempre ser el juez competente el que determine la entidad del incumplimiento a los efectos de graduar pecuniariamente la cuanta del dao irrogado. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 745, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 784. Recusacin Los rbitros designados por el juzgado podrn ser recusados por las mismas causas que los jueces. Los nombrados de comn acuerdo por las partes, nicamente por causas posteriores al nombramiento. Los rbitros no podrn ser recusados sin causa. Slo sern removidos por consentimiento de las partes y decisin del juez. 1. RECUSACIN
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Art. 785. Trmite de la recusacin La recusacin deber deducirse ante los mismos rbitros, dentro de los cinco (5) das de conocido el nombramiento. Si el recusado no se abstuviere de intervenir, conocer de la recusacin el juez ante quien se otorg el compromiso o el que hubiese debido conocer si aqul no se hubiere celebrado. Se aplicarn las normas de los arts. 17 y ss., en lo pertinente. La resolucin del juez ser irrecurrible. El plazo para pronunciar el laudo quedar suspendido mientras no se haya decidido sobre la recusacin. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN La recusacin con expresin de alguna de las causas del art. 17 se habr de presentar por una o ambas partes ante el rbitro de imparcialidad cuestionada dentro del plazo de cinco das de conocido el nombramiento en el caso de que se lo haya hecho judicialmente o -entendemos- la causal sobreviniente a que alude el art. 784, respecto de los rbitros que designan las partes de comn acuerdo. El rbitro puede reconocer la existencia de la causal y apartarse voluntariamente en cuyo caso ser reemplazado segn las reglas vistas (art. 782). Si, en cambio, entendiera que puede seguir interviniendo en el proceso rechazando -de ese modo- la causal de recusacin planteada, el tema quedar a resolucin del juez competente. Ante l se sustanciar la cuestin y resolver de acuerdo con las reglas generales de la excusacin ya analizadas (arts. 17 y ss.). Lo que decida el magistrado ser irrecurrible y mientras no recaiga esta resolucin se suspender el plazo para el dictado del laudo.
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Art. 786. Extincin del compromiso El compromiso cesar en sus efectos: 1) Por decisin unnime de los que lo contrajeron. 2) Por el transcurso del plazo sealado en el compromiso, o del legal en su defecto, sin perjuicio de la responsabilidad de los rbitros por daos e intereses, si por su culpa hubiese transcurrido intilmente el plazo que corresponda, o del pago de la multa mencionada en el art. 778, inc. 4, si la culpa fuese de alguna de las partes. 3) Si durante tres (3) meses las partes o los rbitros no hubiesen realizado ningn acto tendiente a impulsar el procedimiento. 1. VIGENCIA DEL COMPROMISO ARBITRAL El compromiso arbitral constituye un acuerdo de voluntades que da lugar a conductas de naturaleza procesal. De all que la vigencia del mismo tenga relacin con estos dos aspectos. Por un lado, tendr virtualidad hasta que las mismas partes que lo suscribieron lo dejen sin efecto. Ello podr ser en forma expresa -mediante un nuevo acto escrito- o tcita -por ejemplo, en el supuesto de que en cualquier momento una parte decida accionar judicialmente por la misma cuestin ventilada en el juicio arbitral antes del laudo y la demandada no oponga la defensa de incompetencia o litispendencia-. Y por otro lado, atendiendo a su naturaleza procesal, tambin cesarn sus efectos frente a la falta de impulso de las partes o del tribunal por tres meses. Se consagra aqu una forma de caducidad de instancia pero ms estricta que la contemplada en el art. 310 y ss. del CPCC desde el momento que no se prev la intimacin previa a las partes para que activen el trmite. Finalmente, tambin culmina la vigencia del compromiso arbitral con la expiracin del plazo que facultativamente se hubiera fijado en el mismo (art. 779, inc. 2) o del legal si lo hay, ms all de la responsabilidad de quien haya provocado esa demora -los rbitros, en cuyo caso respondern por daos y perjuicios o las partes, que debern afrontar la multa prevista a esos efectos en el art. 778, inc. 4-. Ha dicho nuestra Corte que el vencimiento del plazo para dictar el fallo arbitral produce la extincin del compromiso y la capacidad de los rbitros para fallar bastando esas solas circunstancias para exteriorizar el perjuicio817. En todos estos casos, ser el juez quien determinar la procedencia de las multas y reparaciones pecuniarias frente al reclamo del interesado, por una parte, y la resistencia, por otra, del sujeto obligado al pago. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 748, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
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SCBA, Ac. 57.994, 1/4/1997, Sotelo de Leone, Sara y otros s/formacin de tribunal arbitral.
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Art. 788. Actuacin del tribunal Los rbitros designarn a uno de ellos como presidente. ste dirigir el procedimiento y dictar, por s solo, las providencias de mero trmite. Slo las diligencias de prueba podrn ser delegadas en uno de los rbitros; en lo dems, actuarn siempre formando tribunal. 1. ACTUACIN DE LOS RBITROS Para la realizacin de los actos procesales a su cargo, el tribunal arbitral habr de nombrar a uno de sus integrantes presidente del cuerpo quien tendr a su cargo la direccin del procedimiento y el dictado de providencias de mero trmite en el expediente que deber formarse al efecto. En todas las diligencias habrn de actuar los tres rbitros formando tribunal. Ello con excepcin de las medidas probatorias en cuya produccin puede intervenir un rbitro delegado por los dems. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 750, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
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Art. 790. Cuestiones previas Si a los rbitros le818 resultare imposible pronunciarse antes de que la autoridad judicial haya decidido alguna de las cuestiones que por el art. 775 no pueden ser objeto de compromiso u otras que deban tener prioridad y no les hayan sido sometidas, el plazo para laudar quedar suspendido hasta el da en que una de las partes entregue a los rbitros un testimonio de la sentencia ejecutoriada que haya resuelto dichas cuestiones. 1. CUESTIONES PREVIAS Puede darse el caso de que la pretensin canalizada a travs del juicio arbitral se conecte o dependa de otra cuestin que, por estar vedada respecto de esta va a tenor de lo que indica el art. 775 o simplemente por no haber sido incluida en el compromiso arbitral, tramite al mismo tiempo en sede judicial. De ese modo, es posible que la causa arbitral llegue a un punto en el que deba detenerse a las resultas de la decisin judicial. La presente manda contempla para esta hiptesis, la suspensin del trmite arbitral hasta que se cuente con testimonio de la sentencia judicial firme que d respuesta a las cuestiones cuya resolucin debe ser previa a la emisin del laudo. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 752, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
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Art. 792. Contenido del laudo Los rbitros pronunciarn su fallo sobre todas las pretensiones sometidas a su decisin, dentro del plazo fijado en el compromiso, con las prrrogas convenidas por los interesados, en su caso. Se entender que han quedado tambin comprometidas las cuestiones meramente accesorias y aquellas cuya sustanciacin ante los rbitros hubiese quedado consentida. 1. LAUDO: PRINCIPIO DE CONGRUENCIA La actividad decisoria de los rbitros estar limitada por el marco de actuacin establecido en el compromiso arbitral por la voluntad de las partes o la de una parte y el magistrado, en el caso de que haya sido necesaria la intervencin judicial (art. 780). Uno de los puntos o contenidos esenciales de ese compromiso estaba dado por la mencin de las cuestiones que se sometan a juicio arbitral con expresin de sus circunstancias (art. 778, inc. 3). Ello implica que las partes estipularon detalladamente sobre qu temas poda resolver el tribunal arbitral. Respeto de estas circunstancias, luego los contendientes habrn desarrollado sus pretensiones y defensas, habr tenido lugar la prueba y finalmente habr llegado el momento resolutivo a travs del laudo arbitral donde adquiere plena vigencia el principio de congruencia entendido con un criterio de razonabilidad.
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Art. 793. Plazo Si las partes no hubieren establecido el plazo dentro del cual debe pronunciarse el laudo, lo fijar el juez atendiendo a las circunstancias del caso. El plazo para laudar ser continuo y slo se interrumpir cuando deba procederse a sustituir rbitros. Si una de las partes falleciere, se considerar prorrogado por treinta (30) das. A peticin de los rbitros el juez podr prorrogar el plazo si la demora no les fuese imputable. 1. PLAZO En principio, corresponde a las partes determinar en el compromiso arbitral el plazo en el que el tribunal arbitral habr de emitir el laudo dando solucin al planteo llevado ante l, segn se estipula en el art. 779, inc. 2.
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Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 22/4/1997, Llorens, Ednio Jos v. Menndez y Beltrami SRL s/cumplimiento de contrato.
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Art. 794. Responsabilidad de los rbitros Los rbitros que, sin causa justificada, no pronunciaren el laudo dentro del plazo, carecern de derecho a honorario. Sern asimismo responsables por los daos y perjuicios. 1. RESPONSABILIDAD Como ya lo hemos dicho, si los rbitros no cumplen con su misin de emitir laudo en la oportunidad indicada y no alegan causa justificada al respecto, quedarn privados de su retribucin y podrn ser responsabilizados por los daos y perjuicios que irrogue esa demora a los contendientes que recurrieron a sus servicios para dirimir un conflicto determinado. Ello est en consonancia con lo que se prev en el art. 783. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 756, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 795. Mayora Ser vlido el laudo firmado por la mayora si alguno de los rbitros se hubiese resistido a reunirse para deliberar o para pronunciarlo. Si no pudiese formarse mayora porque las opiniones y821 votos contuviesen soluciones inconciliables en la totalidad de los puntos comprometidos, se nombrar otro rbitro para que dirima.
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Rectius est: o.
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Art. 796. Recursos Contra la sentencia arbitral podrn interponerse los recursos admisibles respecto de las sentencias de los jueces, si no hubiesen sido renunciados en el compromiso. 1. MATERIA RECURSIVA En principio y si nada se dice, contra el laudo arbitral operan los mismos recursos con que cuenta todo litigante contra la sentencia de un juez de primera instancia822. En lo que hace a las modalidades de algunos de stos, ser necesario determinar si se sigui el trmite de los juicios de conocimiento ordinario o sumario o si, en cambio, se utiliz la va del sumarsimo o se aplicaron reglas procesales sui generis -en cuyo caso habr que hacer un paralelismo entre las pautas utilizadas y las que contempla el Cdigo Procesal Civil y Comercial para poder asimilarlas a las que corresponden a alguno de los procesos tpicos823-. De este modo podr determinarse a ciencia cierta qu recursos y bajo qu formas pueden admitirse contra un laudo concreto. Sin embargo, tambin las partes pueden convenir la renuncia a ciertos recursos y con ello simplificar la tramitacin de esta causa. Ello debe realizarse expresamente en el compromiso arbitral (art. 779, inc. 5). Se prev la renuncia de los recursos de apelacin y de nulidad, con las excepciones del art. 798 (a cuya nota remitimos).
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Contra la sentencia arbitral podrn interponerse los recursos admisibles respecto de las sentencias de los jueces, si no hubiesen sido renunciadas en el compromiso. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 2/7/2002, Arreyes, Miguel v. Cuatro M SA s/incumplimiento contractual. Recurso de queja. 823 No resulta apelable la decisin arbitral que establece el monto del alquiler que corresponde abonar, no pudiendo tampoco ser objeto de los recursos extraordinarios previstos por los arts. 278 y 296, CPCC la sentencia de la Cmara que desestima la nulidad deducida en el caso (arts. 798 y 799, espec. prr. 2, Cdigo cit.). SCBA, Ac. 50.984, 2/3/1993, Tammone, Roberto A. v. Figliuolo y Rossi s/laudo arbitral.
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Art. 797. Interposicin Los recursos debern deducirse ante el tribunal arbitral, dentro de los cinco (5) das, por escrito fundado. Si fueren denegados sern aplicables los arts. 275 y 276, en lo pertinente. 1. TRMITE DE RECURSOS Se establece un plazo para interponer los recursos admisibles ante el tribunal arbitral -cinco das para todo tipo de recurso- que corrern desde la notificacin del laudo. La presentacin ser por escrito y sern fundados dependiendo del tipo de recurso y la forma en que corresponda su tramitacin. 2. RECURSO DE QUEJA: REMISIN Tambin operan aqu las pautas de la queja por recurso denegado (art. 275 y ss., a los que remitimos). 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 759, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 798. Renuncia de recursos. Aclaratoria. Nulidad Si los recursos hubiesen sido renunciados, se denegarn sin sustanciacin alguna. La renuncia de los recursos no obstar, sin embargo, a la admisibilidad del de aclaratoria y de nulidad, fundado en falta esencial del procedimiento, en haber fallado los rbitros fuera del plazo, o sobre puntos no comprometidos. En este ltimo caso, la nulidad ser parcial si el pronunciamiento fuere divisible. Este recurso se resolver sin sustanciacin alguna, con la sola vista del expediente. 1. ALCANCE DE LA RENUNCIA A LOS RECURSOS Si en el compromiso arbitral se hizo uso de la facultad de renunciar a los recursos de apelacin y nulidad contra el laudo arbitral (art. 779, inc. 5), frente a la interposicin de los mismos el tribunal los rechazar sin dar traslado. Ello as en la medida en que no se trate una aclaratoria o bien de una nulidad basada en una falta esencial del procedimiento, en haberse emitido el laudo vencido el plazo o sobre cuestiones no comprometidas en el acuerdo del art. 778824. Para estos supuestos de impugnacin no ser operativa la
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La determinacin de la competencia del tribunal arbitral es de estudio obligado por ste como tema previo a entender en el caso que se le plantea, razn por la cual, sea por va de una excepcin o por determinacin propia del rgano, lo que se decide no puede entenderse `punto no comprometido y por ende no habilita al planteamiento de la nulidad (art. 798 a contrario, CPC). Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 4/2/2000,
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Art. 799. Laudo nulo Ser nulo el laudo que contuviere en la parte dispositiva decisiones incompatibles entre s. Se aplicarn subsidiariamente las disposiciones sobre nulidades establecidas por este Cdigo. Si el proceso se hubiese sustanciado regularmente y la nulidad fuese nicamente del laudo, a peticin de parte, el juez pronunciar sentencia, que ser recurrible por aplicacin de las normas comunes. 1. NULIDAD DEL LAUDO ARBITRAL Se indica una causal de nulidad especfica del laudo arbitral -que se suma a las mencionadas en el artculo anterior- cual es la incongruencia entre las decisiones que contiene la parte dispositiva. Su subsanacin deber buscarse aplicando las pautas de la teora general de las nulidades procesales ya vistas825. Por otro lado, se prev el caso en que el trmite arbitral se haya desarrollado normalmente y slo el resultado de ste -sentencia arbitral o laudo- sea lo viciado de nulidad. Frente a ello y por economa procesal se contempla la posibilidad de que una de las partes requiera al juez competente que sobre la base de lo sustanciado se limite a emitir sentencia. Esta resolucin judicial ser luego susceptible de revisin de acuerdo con las normas aplicables a las sentencias de primera instancia. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 761, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 800. Pago de la multa Si se hubiese estipulado la multa indicada en el art. 779, inc. 4, no se admitir recurso alguno si quien lo interpone no hubiese satisfecho su importe.
Olive, Mirta v. Paredes, Luis Alberto s/nulidad de laudo arbitral. La imposicin de costas responde a la existencia de una controversia previa (excepcin de incompetencia), lo que permite afirmar que est dentro de las facultades del tribunal; la forma como se resuelva escapa a la tacha de nulidad, la que slo est fundada en haberse decidido fuera de los puntos comprometidos. El recurso de nulidad de laudo previsto en el art. 798, CPC no est diseado como un recurso de apelacin, el que tiene autonoma propia (art. 796, CPC). Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 4/2/2000, Olive, Mirta v. Paredes, Luis Alberto s/nulidad de laudo arbitral. 825 En el supuesto de haberse pronunciado el fallo arbitral fuera del plazo previsto, es evidente que, teniendo en cuenta la remisin que efecta el art. 799, CPCC, la nulidad contemplada es de naturaleza procesal. SCBA, Ac. 57.994, 1/4/1997, Sotelo de Leone, Sara y otros s/formacin de tribunal arbitral.
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Art. 801. Recursos Reconocer826 de los recursos el tribunal jerrquicamente superior al juez a quien habra correspondido conocer si la cuestin no se hubiese sometido a rbitros, salvo que el compromiso estableciera la competencia de otros rbitros para entender en dichos recursos. 1. JUEZ DEL RECURSO CONTRA UN LAUDO ARBITRAL En los recursos que no son resueltos por el mismo rgano que dict el laudo (apelacin y nulidad827) habr de intervenir por regla el tribunal de alzada -Cmara de apelacin- que corresponde al juez que tiene competencia en la cuestin sometida al tribunal arbitral. Ello as -una vez ms- salvo que en el compromiso arbitral se hubiera establecido que otro tribunal arbitral sea el que vaya a intervenir como instancia revisora del primero que emiti el laudo. A esos fines debi haber designado sus integrantes, secretario, pautas procesales a utilizar, etc. sin perjuicio de la aplicacin supletoria de las normas del Cdigo Procesal Civil y Comercial. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 763, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 802. Pleito pendiente Si el compromiso se hubiese celebrado respecto de un juicio pendiente en ltima instancia, el fallo de los rbitros, causar ejecutoria.
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Rectius est: Conocer. La imposicin de costas responde a la existencia de una controversia previa (excepcin de incompetencia), lo que permite afirmar que est dentro de las facultades del tribunal; la forma como se resuelva escapa a la tacha de nulidad, la que slo est fundada en haberse decidido fuera de los puntos comprometidos. El recurso de nulidad de laudo previsto en el art. 798, CPC no est diseado como un recurso de apelacin, el que tiene autonoma propia (art. 796, CPC). Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 4/2/2000, Olive, Mirta v. Paredes, Luis Alberto s/nulidad de laudo arbitral.
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Art. 803. Jueces y funcionarios A los jueces y funcionarios del Poder Judicial les est prohibido bajo pena de nulidad, aceptar el nombramiento de rbitros o amigables componedores salvo si en el juicio fuese parte la Provincia. 1. INCOMPATIBILIDAD PARA EL DESEMPEO DE LA FUNCIN ARBITRAL La ley veda a jueces y funcionarios judiciales aceptar el cargo de rbitros o amigables componedores. Si se transgrede la prohibicin, su actuacin ser nula sin perjuicio de las sanciones que pueden serles aplicadas y que derivan del poder de superintendencia ejercido sobre estos sujetos por la Suprema Corte de Justicia. Se hace excepcin del caso en que en el juicio arbitral sea parte la provincia de Buenos Aires. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 765, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
TTULO II - JUICIO DE AMIGABLES COMPONEDORES Art. 804. Objeto. Clase de arbitraje Podrn someterse a la decisin de arbitradores o amigables componedores, las cuestiones que pueden ser objeto del juicio de rbitros. Si nada se hubiese estipulado en el compromiso acerca de si el arbitraje ha de ser de derecho o de amigables componedores, o si se hubiese autorizado a los rbitros a decidir la controversia segn equidad, se entender que es de amigables componedores. 1. TIPOS DE ARBITRAJE. EL JUICIO DE AMIGABLES COMPONEDORES El arbitraje es una va a travs de la cual las partes buscan la solucin de una controversia sometindose a la decisin de un tercero imparcial no estatal a quien designan, fijan el marco de competencia decisoria y otorgan las pautas procesales a las que habr de atenerse para desarrollar el trmite.
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Art. 805. Normas comunes Se aplicar al juicio de amigables componedores lo prescripto para los rbitros respecto de: 1) La capacidad de los contrayentes. 2) El contenido y forma del compromiso. 3) La calidad que deban tener los arbitradores y forma de nombramiento. 4) La aceptacin del cargo y responsabilidad de los arbitradores. 5) El modo de reemplazarlos. 6) La forma de acordar y pronunciar el laudo.
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Si las partes de un contrato establecieron una clusula compromisoria por la cual supeditaron la resolucin de las diferencias que surgieran en la ejecucin del mismo al procedimiento arbitral que coinciden en ubicar dentro del rgimen de los `amigables componedores (arts. 804 y ss. del CPCC), han desplazado, aunque no de modo total, la competencia del rgano judicial al que normalmente hubiera tocado resolverlas. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 29/10/1991, Rodrguez Palacios v. Pea Fernndez s/incumplimiento de contratos Daos y perjuicios. 829 SCBA, Ac. 53.618, 2/11/1993, Capyb SA v. Moll SA s/recurso de nulidad contra laudo arbitral. Rec. de queja.
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Art. 806. Recusaciones Los amigables componedores podrn ser recusados nicamente por causas posteriores al nombramiento. Slo sern causas legales de recusacin: 1) Inters directo o indirecto en el asunto. 2) Parentesco dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad con las partes. 3) Enemistad manifiesta con aqullas, por hechos determinados. En el incidente de recusacin se proceder segn lo prescripto para la de los rbitros. 1. IMPARCIALIDAD DE LOS AMIGABLES COMPONEDORES Se reducen las causales para recusar a un amigable componedor: slo podrn aducirse las mencionadas en esta manda, perdiendo virtualidad toda otra (art. 17) atento la regulacin especfica aqu realizada. Tales motivos slo podrn configurarse -o conocerse- luego de que hayan sido nombrados y el trmite para hacerlas valer ser el mismo que se utiliza respecto de los rbitros juris y que viene regulado en los arts. 784 y 785. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 768, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 807. Procedimiento. Carcter de la actuacin Los amigables componedores procedern sin sujecin a formas legales, limitndose a recibir los antecedentes o documentos que las partes presentasen830, a pedirles las explicaciones que creyeren convenientes, y a dictar sentencia segn su saber y entender. 1. INFORMALIDAD
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Art. 808. Plazo Si las partes no hubiesen fijado plazo, los amigables componedores debern pronunciar el laudo dentro de los tres (3) meses de la ltima aceptacin. 1. PLAZO PARA EMITIR EL LAUDO Si nada se ha dicho al respecto, el trmino para laudar ser el de tres meses desde la ltima aceptacin del cargo de amigable componedor que se produzca en el tiempo. Se trata de una regla legal, supletoria de la voluntad de las partes que tuvieron la ocasin de manifestarse en el caso del art. 779, inc. 2 -por conducto del art. 805, inc. 2- y no lo hicieron. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 770, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 809. Nulidad El laudo de los amigables componedores no ser recurrible, pero si se hubiese pronunciado fuera de plazo o sobre puntos no comprometidos, las partes podrn demandar su nulidad dentro de cinco (5) das de notificado. Presentada la demanda, el juez dar traslado a la otra parte por cinco (5) das. Vencido este plazo, contestado o no el traslado, el juez resolver acerca de la validez o nulidad del laudo, sin recurso alguno. 1. REVISIN El Cdigo Procesal Civil y Comercial busca que el trmite ante amigables componedores sea muy sencillo y breve. Entre las medidas para su logro encontramos la manda en estudio por la que se elimina toda posibilidad de recurrir el laudo as emitido. Se ha dicho que la irrecurribilidad que del laudo establece el art. 809, CPCC, para el caso que se interprete que han de ser amigables componedores los llamados a decidir, no lesiona la garanta
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Art. 810. Costas. Honorarios Los rbitros y amigables componedores se pronunciarn acerca de la imposicin de las costas, en la forma prescripta en los arts. 68 y ss. La parte que no realizare los actos indispensables para la realizacin del compromiso adems de la multa prevista en el art. 778, inc. 4, si hubiese sido estipulado, deber pagar las costas. Los honorarios de los rbitros, secretario del tribunal, abogados, procuradores, y dems profesionales, sern regulados por el juez. Los rbitros podrn solicitar al juez que ordene el depsito o embargo de la suma que pudiere corresponderles por honorarios, si los bienes objeto del juicio no constituyesen garanta suficiente. 1. COSTAS EN LOS JUICIOS ARBITRALES LATO SENSU Se incluye aqu una manda que se aplica tanto al juicio arbitral stricto sensu como al de amigables componedores. Tanto en uno como en otro caso, el laudo emitido impondr las costas de acuerdo con las pautas del art. 68, CPCC. Esto constituye una excepcin en el caso de los arbitradores ya que aqu la ley les impone seguir reglas normativas en su actuacin. Adems de las costas, si una de las partes fue considerada vencida por no haber realizado los actos tendientes a dar cumplimiento al compromiso suscripto, deber cargar con la multa del art. 778, inc. 4 si sta fue estipulada.
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Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 29/10/1991, Rodrguez Palacios v. Pea Fernndez s/incumplimiento de contratos - Daos y perjuicios. 832 SCBA, Ac. 81.609, 30/5/2001, Urbizu, Graciela Nlida v. Capitina, Salvador y otros s/incidente de cuentas. Recurso de queja.
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TTULO III - JUICIO PERICIAL Art. 811. Procedencia La pericia arbitral proceder en el caso del art. 514, y cuando las leyes establezcan ese procedimiento con el nombre de juicio de rbitros, arbitradores, peritos o peritos rbitros, para que resuelva cuestiones de hecho concretadas expresamente. Los peritos rbitros debern tener las condiciones exigidas para los amigables componedores y especialidad en la materia. Procedern como aqullos, sin que sea necesario el compromiso. La pericia arbitral tendr los efectos de la sentencia, no siendo admisible recurso alguno. Para su ejecucin, luego de agregada al proceso, se aplicarn las normas sobre ejecucin de sentencia. 1. JUICIO PERICIAL Si de lo que se trata es de resolver una concreta cuestin de hecho sobre la que hay incertidumbre, las partes pueden recurrir a esta va por la cual expertos designados por los interesados habrn de tomar contacto con la problemtica planteada y, luego de los pasos previos que entiendan necesarios, emitirn un laudo resolviendo el punto sobre la base de sus conocimientos especializados. El trmite para llegar a ese resultado ser el mismo que se contempla para los amigables componedores833. La utilizacin de esta va puede venir, tambin, impuesta por la ley. Se menciona en esta manda el caso del art. 514 donde se contempla el supuesto de liquidaciones o cuentas muy complicadas o de lenta y difcil justificacin que requieran de conocimientos especiales.
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Corresponde cargar en costas al actor que entabl juicio pericial en los trminos del art. 811, CPCC en orden a determinar y evaluar la causa u origen del dao que destruy prcticamente su automvil toda vez que silenci en la demanda la existencia de un acreedor prendario, con obvios derechos preferentes sobre el bien -quien a la sazn lo secuestr, extinguiendo la controversia- y dijo haber denunciado a la aseguradora su propsito de afectarlo al servicio de remise, lo que fue negado por sta, motivando su oposicin al trmite elegido por la demandante. Tal conducta procesal no puede ser apaada ni privilegiada con una eximicin de costas, las que inexorablemente acceden a la derrota. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 5/10/1999, Lezcano, Carlos Alberto s/juicio pericial (art. 811, CPCBA).
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 29/9/1992, Tours SCA y otros v. De Angelis, Rosario y otros s/cumplimiento de contrato y daos. 835 SCBA, B. 48864, 15/5/1984, Rodrguez Gmez, Eugenio v. Municipalidad de Chascoms s/demanda contencioso administrativa.
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Art. 813. Apelacin La resolucin ser apelable dentro del quinto da. El tribunal de alzada deber pronunciarse, sin sustanciacin alguna, en el plazo de diez (10) das. 1. RECURSO La resolucin que dicte el juez en este proceso ser susceptible de ser apelada dentro del quinto da de ser notificada por cdula por cualquiera de los interesados. Este recurso ser concedido -de acuerdo con las reglas generales- en relacin. La Cmara resolver sin que haya existido traslado alguno -en pos de la celeridad de la solucindentro de un trmino de diez das. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 775, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
CAPTULO II - Tutela. Curatela Art. 814. Trmite El nombramiento de tutor o curador y la confirmacin del que hubieren efectuado los padres se har a solicitud del interesado o del Ministerio Pblico, sin forma de juicio, a menos que alguien pretendiere tener derecho a ser nombrado. Si se promoviere cuestin, se sustanciar en juicio sumarsimo. La resolucin ser apelable en los trminos del art. 813. 1. NOMBRAMIENTO DE TUTOR Y CURADOR El tutor ser quien viene a ejercer la patria potestad sobre un menor de edad en lugar de sus representantes legales naturales -padres-. Esta intervencin se encuentra definida por el art. 377, CCiv. Mientras que curador ser el representante que se otorga a personas mayores de edad pero incapaces de conducirse en la vida civil por s solas, tal como lo precepta el art. 468 del mismo digesto. Sin perjuicio de los diversos orgenes que puede tener la tutela, en los casos en que sea necesario nombrar tutor o curador a una persona, el cargo habr de ser discernido por juez competente segn reza el art. 399, CCiv. Con ese fin se regula el proceso voluntario del artculo en anlisis, el cual tendr tal naturaleza si no existe oposicin al candidato escogido ya que si aparece alguien que se cree con mejor derecho a la designacin, la cuestin tramitar por la va del juicio sumarsimo siendo, ahora, plenamente contencioso836.
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No existe ningn elemento comn en las acciones de tutela y daos y perjuicios, ni se advierten razones o motivos prcticos suficientes ni de economa procesal que aconsejen o impongan como necesaria su conjunta sustanciacin por ante un mismo juzgado; mxime, que cada uno de ellos tramitan por distintas vas (arts. 1, 6,
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Art. 815. Acta Confirmado o hecho el nombramiento, se proceder al discernimiento del cargo, extendindose acta en que conste el juramento o promesa de desempearlo fiel y legalmente y la autorizacin judicial para ejercerlo. 1. DISCERNIMIENTO DEL CARGO Una vez resuelta la designacin del tutor o curador, el cargo debe discernrsele mediante acta judicial. En la diligencia en la que habr de producirse ese acto procesal el tutor o curador elegido prestar juramento o promesa de cumplir fiel y legalmente el cargo conferido. De ello, as como de la autorizacin judicial para ejercerlo, quedar constancia instrumental. Un testimonio de este acta servir al tutor o curador para acreditar ante terceros su condicin de tal y poder ejercer adecuadamente la representacin del incapaz en los actos de la vida civil que determine la ley aplicable. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 777, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
320, 814 y concs. del CPC). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 23/12/1997, Lpez Baez, Venerando y otro s/beneficio de litigar sin gastos.
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Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 1/10/2002, Babaglio, Carlos Alberto y otro s/segundo testimonio.
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Art. 817. Renovacin de ttulos La renovacin de ttulos mediante prueba sobre su contenido, en los casos en que no fuere posible obtener segunda copia, se sustanciar en la forma establecida en el artculo anterior. El ttulo supletorio deber protocolizarse en el registro de escrituras pblicas del lugar del tribunal, que designe el interesado. 1. RENOVACIN DE TTULOS Se trata ahora del caso del art. 1011, CCiv.: Si el libro de protocolo se perdiese y se solicitare por alguna de las partes que se renovase la copia que exista, o que se ponga en el registro para servir de original, el juez puede ordenarlo con citacin y audiencia de los interesados, siempre que la copia no estuviese rada ni borrada en lugar sospechoso, ni en tal estado que no se pudiese leer claramente. Se busca ahora no ya emitir una copia de la matriz sino justamente reconstituir esa matriz que se ha perdido o destruido total o parcialmente y por ello no resulta posible obtener segunda copia tal como reza el artculo en estudio. A esos fines, se seguir en lo sustancial el trmite visto en la manda anterior. El interesado requerir del juez que convoque a todos los que intervinieron en el acto pasado ante escribano pblico para que aporten pruebas sobre el contenido del documento destruido o perdido -normalmente copias de aquella escritura original- y as poder transcribirlas en el protocolo o bien agregar a ste una de las copias mientras se encuentre en buen estado material. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 779, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
CAPTULO IV - Autorizacin para comparecer en juicio y ejercer actos jurdicos Art. 818. Trmite Cuando la persona interesada, o el Ministerio Pupilar a su instancia, solicitare autorizacin para comparecer en juicio y ejercer actos jurdicos, se citar inmediatamente a aqulla, a quien deba otorgarla y al representante del Ministerio Pupilar, a una audiencia que tendr lugar dentro de tercero da y en la que se recibir toda la prueba. En la resolucin en que se conceda autorizacin a un menor para estar en juicio, se le nombrar tutor especial. En la autorizacin para comparecer en juicio queda comprendida la facultad de pedir litisexpensas. 1. AUTORIZACIN PARA COMPARECER EN JUICIO Y EJERCER ACTOS JURDICOS. TRMITE Son varios los supuestos en los que la ley de fondo exige que ciertos sujetos cuenten con autorizacin judicial para ejercer su derecho de accin ante los tribunales o bien para realizar ciertos actos jurdicos.
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CAPTULO V - Examen de los libros por el socio Art. 819. Trmite El derecho del socio para examinar los libros de la sociedad se har efectivo, sin sustanciacin, con la sola presentacin del contrato, decretndose las medidas necesarias si correspondiere. El juez podr requerir el cumplimiento de los recaudos necesarios para establecer la vigencia de aqul. La resolucin ser irrecurrible. 1. EXAMEN DE LOS LIBROS POR EL SOCIO Aqu se regula la va procesal rpida y autnoma que permite gozar plenamente del derecho de informacin respecto de los negocios societarios al socio que no interviene en la administracin del ente. Este derecho viene contemplado en los arts. 1696, CCiv. respecto de las sociedades civiles y el 55, ley 19550 en relacin con la comerciales. En esta manda se concreta permitindosele revisar los libros y la documentacin que hacen al giro de la persona jurdica que integra.
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La autorizacin peticionada para obtener el cambio de la identificacin del dominio del automotor no es de aquellas que procede por ser legalmente requerida (art. 818, CPCC), desde que la disposicin 803/05 del Registro Nacional de la Automotor (BO 28.225 del 11/9/1995 autoriza directamente a los poseedores o tenedores del bien a requerida en forma personal y directa en la forma all indicada (arts. 12 y ss.). Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 30/4/1998, Mejas Lobaiza, Modesta s/autorizacin para reempadronamiento.
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CAPTULO VI - Reconocimiento, adquisicin y venta de mercaderas Art. 820. Reconocimiento de mercaderas Cuando el comprador se resistiese a recibir las mercaderas compradas, sosteniendo que su calidad no es la estipulada, el juez decretar, sin otra sustanciacin, a solicitud del vendedor o de aqul, su reconocimiento por uno (1) o tres (3) peritos, segn el caso, que designar de oficio. Para el acto de reconocimiento y al solo efecto de controlarlo y formular las protestas escritas que considere pertinentes, citar a la otra parte, si se encontrare en el lugar, o al defensor de ausentes, en caso, con habilitacin de da y hora. Igual procedimiento se seguir siempre que la persona que deba entregar o recibir mercaderas, quisiera hacer constar su calidad o el estado en que se encontraren. 1. RECONOCIMIENTO DE MERCADERAS Las compraventas pueden celebrarse respecto de cosas de determinada calidad. Tanto el derecho comercial (art. 456, CCom.) como el civil (art. 1338, CCiv.) establecen que si as se pact y el vendedor entrega cosas del tipo sealado en el acuerdo, el comprador no puede negarse vlidamente a recibirlas y debe pagar el precio. Tal es el supuesto que recoge la manda en estudio. Frente a la negativa del comprador de recibir la mercadera alegando que no es de la calidad prometida, tanto el vendedor como el comprador podrn recurrir a la justicia presentando un escrito donde se explicite la cuestin acompandose copia del contrato celebrado. El juez, si encuentra admisible la peticin, sin dar traslado dispondr el reconocimiento de la mercadera por uno o tres expertos -segn la importancia de las cosas a controlar- que designar de oficio. Se aplicarn aqu supletoriamente las pautas de la prueba pericial. Una vez dispuesto el reconocimiento por peritos, citar a ambas partes a la diligencia para que puedan controlarla y manifestar eventualmente sus cuestionamientos por escrito. Si alguno se encuentra ausente, convocar al Defensor Oficial. Luego de la diligencia y sobre la base del informe de los expertos, se declarar si la mercadera es o no de la calidad prometida.
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Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 13/2/1992, Muos, Mauricio v. Muro SRL s/examen de libros sociales.
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Art. 821. Adquisicin de mercaderas por cuenta del vendedor Cuando la ley faculta al comprador para adquirir mercaderas por cuenta del vendedor, la autorizacin se conceder con citacin de ste, quien podr alegar sus defensas dentro de tres (3) das. Si el vendedor no compareciere o no se opusiere, el tribunal acordar la autorizacin. Formulada oposicin, el tribunal resolver previa informacin verbal. La resolucin ser irrecurrible y no causar instancia. 1. ADQUISICIN DE MERCADERAS POR CUENTA DEL VENDEDOR Aqu tambin, tanto el derecho comercial (art. 467, CCom.) como el civil (art. 1412) autorizan al comprador frente a la falta de entrega oportuna de la cosa por parte del vendedor, a pedir autorizacin judicial para comprar una cosa equivalente a costa de ste. Pues bien, ante tal hiptesis, presentado el escrito petitorio del comprador el juez dar traslado al vendedor -notificndolo por cdula- por tres das dentro de los cuales deber defenderse de la pretensin dirigida en su contra. Si no se presenta o no se opusiere, el juez autorizar la compra por cuenta del vendedor. Si se opone, se citar a audiencia para escuchar las posiciones de ambas partes. Luego se resolver siendo el fallo irrecurrible, aunque no causar instancia: quedar abierta la posibilidad de un juicio de conocimiento donde con amplitud de debate y prueba se acrediten los extremos referidos al cumplimiento contractual en cuestin. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 821, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
Art. 822. Venta de mercaderas por cuenta del comprador Cuando la ley autoriza al vendedor a efectuar la venta de mercaderas por cuenta del comprador, el tribunal decretar el remate pblico con citacin de aqul, si se encontrare en el lugar, o del defensor de ausentes, en su caso, sin determinar si la venta es o no por cuenta del comprador. 1. VENTA DE MERCADERAS POR CUENTA DEL COMPRADOR Si se da el supuesto aprehendido por esta manda -autorizacin legal al vendedor para enajenar las cosas objeto del contrato de compraventa por cuenta del comprador-, se realizar la peticin escrita ante el juez y ste dispondr que la venta se haga en remate pblico con citacin de aqul o del Defensor Oficial si no se encontrare en el lugar. No se aclarar en la resolucin que la venta es por cuenta del comprador, ya que el tpico habr de merecer un mayor anlisis y debate en el marco de un juicio de conocimiento ms amplio.
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CAPTULO VII - Normas complementarias Art. 823. Casos no previstos Cuando se promuevan otras actuaciones, cuyo fin sea requerir la intervencin o autorizacin de los jueces, exigidas por la ley, para acordar autenticidad o relevancia a hechos o situaciones, que pueden producir efectos jurdicos, el procedimiento en tanto no estuviere previsto expresamente en este Cdigo, se ajustar a las siguientes prescripciones: 1) La peticin se formular de acuerdo con las disposiciones relativas a la demanda del proceso ordinario, en cuanto fueren aplicables. En el mismo escrito se indicarn los elementos de informacin que hayan de hacerse valer; 2) Se dar intervencin, en su caso, al Ministerio Pblico; 3) Regirn para la informacin las disposiciones relativas a la prueba del proceso ordinario, en cuanto fueren aplicables; 4) Si mediare oposicin del Ministerio Pblico, se sustanciar por el trmite del juicio sumarsimo o de los incidentes, segn lo determine el juez, de acuerdo con las circunstancias; 5) Las resoluciones que aprueben, homologuen o desechen el pedido son susceptibles de apelacin en relacin; 6) Si mediare oposicin de terceros, el juez examinar en forma preliminar su procedencia. Si advirtiere que no obsta a la declaracin solicitada, la sustanciar en la forma prevenida en el inc. 4. Si la oposicin planteada, constituye una cuestin de tal importancia que obsta a todo pronunciamiento, sobreseer los procedimientos, disponiendo que los interesados promuevan la demanda que consideren pertinente. Contra esta resolucin podr recurrirse en apelacin, la que se conceder en relacin. 1. OTROS CASOS DE JUICIOS VOLUNTARIOS La manda en estudio contempla reglas aplicables a juicios voluntarios innominados cuyo fin sea el que plasma la ley: solicitar la intervencin judicial cuando lo exija una norma para dar autenticidad o relevancia a un extremo fctico que pueda causar efecto jurdico siempre que el trmite no est regulado especficamente en el Cdigo Procesal Civil y Comercial. Respecto de la aplicacin de este trmite residual se ha dicho que la homologacin de un convenio extrajudicial no tiene un procedimiento previsto y, por lo tanto, encuadra perfectamente dentro de las normas del art. 823, CPCC840. Tambin, que la norma del art. 162 del Cdigo de rito no es taxativa sino ejemplificativa, siendo que si bien la misma se refiere a las hiptesis de los arts. 305, 306 y 309, ley de forma, no excluye la posibilidad de otros casos. Ello, se ve respaldado por lo dispuesto en el art. 823, Cdigo que posibilita la intervencin del rgano jurisdiccional para ...acordar autenticidad o relevancia a hechos o situaciones que quedan producir efectos jurdicos..., refirindose el inc. 5 de la norma aludida a las resoluciones de homologacin841.
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Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 10/4/2001, Zambn, Armando v. Camejo, Mirta Ivone y otro s/homologacin de convenio. 841 Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 1, 12/7/2001, Larrumbre de Gerez v. Surace s/homologacin de convenio.
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Art. 824. Requisitos de leyes respectivas Tendrn aplicacin, asimismo, los requisitos que particularmente establezcan las leyes respectivas. 1. OTRAS NORMAS APLICABLES Como hemos visto en el marco de los procesos voluntarios nominados, las leyes fondales -Cdigo Civil y de Comercio, bsicamente- contienen mltiples y trascendentes reglas de aplicacin en el terreno procesal. Pues bien, los pedidos de intervencin judicial a travs de la va en estudio tendrn que respetar las pautas normativas que provengan de los regmenes fondales especficos dentro de los que se enmarque el requerimiento de que se trate. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
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Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 1, 4/3/2003, Colonna, A. v. Dalcomo, H. s/homologacin de convenio. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 4/11/1997, Urquiaga, Carolina Marcela s/habilitacin judicial.
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Art. 826. Aplicacin subsidiaria Las disposiciones de este captulo, se aplicarn supletoriamente a los procedimientos de jurisdiccin voluntaria, regulados especialmente en este ttulo. 1. APLICACIN SUPLETORIA Todo lo regulado respecto de los juicios voluntarios innominados se aplicar -en lo que pertinentea los trmites previstos en los arts. 812 a 822. Tal la regla que establece esta norma. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
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No se advierte que existan razones de conexidad y economa procesal que puedan desplazar la competencia exclusiva de los tribunales de familia en la materia (art. 827, inc. a], CPCC) si el anterior juicio de divorcio, iniciado ante el Juzgado Civil, ha finalizado por desistimiento (art. 304, CPCC). SCBA, Ac. 87.091, 5/2/2003, M., T., N., v. R., H., R. s/divorcio. Por razones de conexidad y sobre la base de lo normado por los arts. 827, incs. a) y c), y 6, inc. 2, CPCC, la peticin de la ex esposa de reglamentacin del usufructo sobre dos inmuebles constituidos en vigencia del matrimonio a favor de ambos cnyuges, debe tramitar ante el tribunal de familia en tanto se debe discernir sobre derechos relacionados con la sociedad conyugal. SCBA, Ac. 88.795, 6/8/2003, G., F. v. C., F. s/autorizaciones, inc. de com. v. Juzgado Civil nro. 21 y Trib. Familia nro. 2 La Plata. 846 Es de competencia de los tribunales de familia, de conformidad con lo establecido por el art. 827, inc. o), CPCC, el pedido de internacin formulado por un padre respecto de su hijo a fin de que ste se recupere de su adiccin a las drogas y al alcohol, fundando su solicitud en lo dispuesto en los arts. 141 y 482, CCiv. y 619, CPCC. SCBA, Ac. 88.753, 8/7/2003, C.,J. s/internacin. 847 De conformidad con lo dispuesto por el art. 46, dec.-ley 10067 y en atencin a lo establecido en el art. 827, inc. p), CPCC, corresponde conocer al tribunal de familia en la anulacin del acta de nacimiento de un menor cuya inscripcin fuera ordenada por el tribunal de menores. SCBA, Ac. 87.231, 12/2/2003, R., E., s/anulacin de inscripcin. 848 Solicitada autorizacin judicial para realizar intervencin quirrgica de adaptacin de morfologa externa y en su consecuencia reasignacin de sexo y nombre en anotaciones registrales, la cuestin resulta comprendida en lo dispuesto en el art. 827, inc. t), CPCC, debiendo entender en las actuaciones el tribunal de familia. SCBA, Ac. 85.839, 18/12/2002, O, I. N. s/autorizaciones.
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TTULO II - DE LA ETAPA PREVIA Art. 828. Presentacin Toda persona que peticione por cualquiera de los supuestos enumerados en el artculo que antecede deber presentarse, con patrocinio letrado, ante el tribunal de familia que corresponda, salvo que optare por la competencia de los juzgados de primera instancia descentralizados o la de los juzgados de paz, en cuyo caso se estar a los procedimientos establecidos para los mismos. Sern radicados directamente ante el tribunal, los asuntos que no admiten demora o aquellos que por su especial naturaleza, resulte improcedente la etapa previa. En ambos casos deber mediar la decisin del juez de trmite en ese sentido. En esta etapa todas las actuaciones sern sin formalidades, con excepcin de las resoluciones que dicte el juez de trmite o tribunal. 1. ELECCIN DEL RGANO
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SCBA, Ac. 86.856, 18/12/2002, S., A., F., v. M., M., A., s/tenencia. Si bien esta Suprema Corte tiene decidido que la ejecucin de un convenio de alimentos es de competencia del juez que lo homolog tambin ha expresado que ejerciendo los tribunales de familia competencia exclusiva en la materia (art. 827, inc. m], CPC), la misma slo puede desplazarse a jueces de distinto fuero cuando, por razones legales o de conexidad, as est establecido (conf. arts. 828, Cdigo cit.; 228, inc. 1, CCiv.). SCBA, Ac. 85.583, 4/9/2002, C., P. v. A., C. s/inc. de ejerc. de alimentos. Ejerciendo los tribunales de familia competencia exclusiva en la materia (art. 827, inc. m], CPCC), la misma slo puede desplazarse a jueces de distinto fuero cuando, por razones legales o de conexidad as est establecido (conf. arts. 828, Cdigo cit.; 228, inc. 1, CCiv.). No observndose en el caso, que se den dichas razones desde que el juicio de divorcio, donde se homolog el acuerdo sobre tenencia, rgimen de visitas y alimentos ha finalizado por sentencia firme. SCBA, Ac. 86.213, 23/10/2002, D. L., C. G. v. B., M. J. s/alimentos.
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Los peticionantes, al presentar el pedido de homologacin del convenio sobre tenencia y rgimen de visitas, en relacin a su hija menor, ante el juez de paz de su domicilio ejercieron la opcin que les otorga el art. 828, CPC segn ley 11453 . SCBA, Ac. 60.066, 27/6/1995, C., M. S. y otro s/homologacin de convenio: tenencia. Rgimen de visitas. Alimentos. 851 Si la presentacin efectuada ante el tribunal de familia alega la existencia de hechos contemplados en el inc. 2 del art. 152 bis del CCiv. queda comprendida en lo previsto en el inc. t) o n) del art. 827, CPCC y debe considerrsela como la opcin prevista en el art. 828 . SCBA, Ac. 73.516, 9/2/1999, N. N. o Ch., A. A. s/proteccin de personas.
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Art. 829. Trmite La etapa previa se promover mediante la presentacin de solicitud de trmite ante la Receptora General de Expedientes, de conformidad a la reglamentacin que establezca la Suprema Corte de Justicia, pudiendo la misma presentarse sin patrocinio letrado cuando razones de urgencia lo justificaren. 1. INICIO DEL TRMITE A los fines de efectuar un acto petitorio ante un tribunal de familia, la Suprema Corte de Justicia ha implementado la utilizacin de formularios especiales denominados solicitud de trmite donde habrn de consignarse datos esenciales de las partes y de la pretensin esgrimida. Con la informacin all requerida y agregndose a la solicitud la documentacin pertinente, se habr de presentar en la Receptora General de Expedientes que corresponda. Como vemos, esta presentacin -que si bien contiene algunos de los datos de la demanda, no constituye este acto procesal de inicio- dar lugar a la etapa previa en la medida en que no se configuren las circunstancias excepcionales vistas en la nota al art. 828 y que motivan la radicacin directa ante el tribunal. Etapa previa de la que podr surgir -en el mejor de los casos- una conciliacin que ponga fin al entuerto, o bien podrn redireccionarse las pretensiones que habrn de ser volcadas en la demanda una vez que deba darse comienzo a la etapa contenciosa. De all la diferencia que pueda existir entre los contenidos de la solicitud de trmite y la demanda propiamente dicha. 2. ASISTENCIA LETRADA INICIAL La planilla de marras prev la firma de letrado. Sin embargo, excepcionalmente frente a casos de urgencia justificada el Cdigo Procesal Civil y Comercial tolera que sea ingresada sin patrocinio de abogado. Ello al solo efecto de peticionar la intervencin del tribunal. Una vez radicado el pedido y superada la etapa de urgencia con medidas que puede adoptar el Consejero se deber dar solucin a la falta de asistencia letrada de la parte para que no se vea menoscabado su derecho constitucional a la defensa tcnica. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
Art. 830. Radicacin. Competencia Presentada la solicitud en la Receptora General de Expedientes, se la restituir de inmediato al interesado, con indicacin del tribunal asignado. En esta oportunidad, dicha oficina constatar la existencia de peticiones anteriores de las partes, y en su caso la remitir al tribunal que hubiere prevenido.
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Art. 831. Informe. Resolucin El consejero de familia, una vez recibida la solicitud informar dentro de las veinticuatro (24) horas sobre la conveniencia de la etapa. Si la considerase inadmisible elevar las actuaciones de oficio en el mismo plazo al juez de trmite, quien resolver en definitiva. Podr interponerse reposicin en caso de denegatoria. 1. INTERVENCIN DEL CONSEJERO DE FAMILIA Aqu es donde aparece en escena este particular funcionario, caracterstico del proceso de familia. Radicada la peticin ante el rgano, admitido por el juez de trmite y dispuesto el pase al Consejero, ste deber realizar un nuevo estudio del caso trado a travs de los elementos que se desprendan de la
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Si la actora, beneficiaria de los alimentos que peticiona, no hizo la opcin prevista en el art. 228, CCiv. e inici la causa ante el tribunal de familia que haba intervenido en un conflicto anterior, debe prevalecer lo establecido en el art. 830, CPC. SCBA, Ac. 82.580, 10/10/2001, P., A. M. v. V., J. A. s/alimentos.
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TTULO III - DE LOS CONSEJEROS DE FAMILIA Art. 832. Recusacin Los consejeros de familia son susceptibles de ser recusados y debern excusarse siempre que se encuentren comprendidos en las causales del art. 17. Deducida la recusacin, el juez de trmite informar sumariamente sobre el hecho en que se funde y sin ms trmite dictar la resolucin que ser inapelable. 1. EL CONSEJERO DE FAMILIA. IMPARCIALIDAD Se trata de un funcionario propio de los tribunales de familia. Su misin ser -esencialmente- buscar la autocomposicin del litigio en la medida en que los derechos en pugna lo permitan. De no lograrse acuerdos, se pretender generar entre las partes un clima de menor tensin para que el trmite de la causa pueda realizarse de manera ordenada y til. La ley le otorga funciones especficas a los efectos de concretar ese objetivo, para lo cual se entiende que deber mantener la imparcialidad respecto de los litigantes. Por eso es que, al mismo tiempo, establece expresamente mecanismos para requerir su apartamiento cuando existan causales que comprometan esa objetividad. Ya sea a pedido de parte a travs de la recusacin o por propia iniciativa del funcionario -excusacin-, las causales sern las que se aplican a los jueces y obran en el art. 17 en lo que sean pertinentes -por ejemplo, el motivo contenido en el inc. 6 no resultar operativo respecto de estos funcionarios-. Recordemos que la ley establece que por cada tribunal se designarn dos consejeros de familia, lo cual facilita el reemplazo del funcionario recusado o excusado de intervenir. Para el caso de que ambos deban apartarse de la causa, las soluciones para el reemplazo pueden variar en cada circunstancia desde el momento en que no existe una expresa previsin al respecto. El trmite de la recusacin ser sencillo y depender de la forma en que sea planteada por alguno de los litigantes. Si es por escrito en la etapa previa, el Consejero analizar si la causal esgrimida es cierta y la admitir o no. En el primer caso habr de solicitar su separacin del trmite. Si no la admite, elevar la presentacin recusatoria al juez de trmite con un informe propio donde verter sus razones para oponerse a la misma.
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Art. 833. Funciones Las funciones de los consejeros de familia se desarrollarn en la etapa previa y en la contenciosa, mediante asesoramiento y orientacin, intentando la conciliacin, procediendo de la manera ms conveniente al inters familiar, y al de las partes. Ello, sin perjuicio de la actuacin que las leyes confieren a los asesores de incapaces. 1. INTERVENCIN DEL CONSEJERO EN EL TRMITE DE FAMILIA La tarea del Consejero no se limita a la etapa previa. Es bien cierto que ste constituye su marco natural de actuacin desde el momento que en tal tramo obligatorio del trmite deber conducir en forma principal la sustanciacin (art. 830) ms all de las limitaciones propias de un cargo que carece de imperium (art. 834) y, adems, porque del xito de su intervencin en este momento puede surgir la solucin definitiva del conflicto, culminando con ello la misin jurisdiccional. Sin embargo, si tal solucin no tiene lugar en forma total y la causa debe proseguir, el Consejero continuar en el marco de la misma ejerciendo sus funciones esenciales, cuales son las de asesoramiento y orientacin de las partes con el fin ltimo de llegar a una conciliacin que abastezca de mejor manera el inters familiar y el individual de las partes. Tal actividad puede desplegarse hasta el momento previo a la sentencia del tribunal. Si bien la tarea conciliatoria tambin es funcin de los magistrados, lo cual surge de manera genrica de la manda del art. 36, inc. 4 y en lo especfico para este trmite, de los arts. 843, inc. 3 y 849, inc. 1, la bsqueda de esta forma de solucin hace a la esencia de la misin del Consejero y nadie mejor que l por su conocimiento del conflicto desde el principio -durante la etapa previa- para observar las conductas de los litigantes y determinar el momento oportuno para convocar a audiencia o, mediante la intervencin de los integrantes del cuerpo tcnico, conseguir la predisposicin de las partes a un acuerdo que beneficie a todos los interesados. Esta actividad puede desplegarse paralelamente a la etapa contenciosa, claro que de prosperar extinguir este trmite o, al menos, reducir el marco litigioso del mismo. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
Art. 834. Atribuciones A tal efecto podrn convocar a las partes y a toda otra persona vinculada, disponer comparendos, solicitar informes, requerir tanto la colaboracin del cuerpo tcnico auxiliar, de la oficina pericial y efectuar el reconocimiento de personas o lugares. Asimismo, podrn solicitar al juez de trmite, todas las medidas que hagan al mejor cumplimiento de sus fines, incluyendo las de carcter cautelar.
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Art. 835. Conciliacin Si hubiere conciliacin, procedern a labrar acta circunstanciada. El tribunal, si correspondiere, homologar el acuerdo.
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Art. 836. Conclusin por peticin Cualquiera de los interesados podr peticionar se d por concluida la etapa, y el consejero de familia entregar las actuaciones, con su opinin, al juez de trmite. 1. CIERRE DE LA ETAPA PREVIA POR PEDIDO DE PARTE Asimismo, la etapa previa o conciliatoria puede quedar clausurada cuando alguna de las partes as lo requiere al Consejero quien deber entregar las actuaciones al juez de trmite con un informe dando su opinin al respecto. En el caso de que haya sido pedido el cierre por una sola de las partes no se requiere sustanciacin. El magistrado, a rengln seguido, emitir su decisin al respecto. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
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TTULO IV - PROCESO DE CONOCIMIENTO Art. 838. (Texto segn ley 12318, art. 2) Trmite Salvo los procesos que tienen trmite especial en cuanto a sus formas, los dems se regirn por las disposiciones del proceso plenario abreviado -sumario- previstas en este Cdigo, con las modificaciones contenidas en el presente libro. No proceder, en ningn tipo de proceso, la recusacin sin expresin de causa. El juez del trmite en atencin a la mayor o menor complejidad de la cuestin, podr cambiar el tipo de proceso mediante resolucin fundada, intimando por cdula a las partes para que dentro del plazo de diez (10) das adecuen sus peticiones conforme su decisin, la que slo ser susceptible de reposicin. Los procesos de divorcio o separacin personal promovidos conforme a los arts. 205 y 215, CCiv. y en los casos de los incs. i), j), k), l), n), o), p) y r) del art. 827, CPCC, texto segn ley 11453, cuando el tribunal lo disponga, por resolucin fundada, tramitarn ntegramente ante uno de los jueces del tribunal que se designe mediante sorteo previo, quien dictar la sentencia definitiva con reconsideracin ante aqul. Se sustanciar ante el tribunal en pleno, si as optaren las partes en el escrito inicial. En los supuestos de los procesos previstos en los incs. n) y o) del art. 827 en caso de que la sentencia decretara la incapacidad, interdiccin y/o internacin, el juez del trmite si no se hubiera interpuesto recurso de reconsideracin elevar en consulta el expediente al plenario, habilitando la competencia revisora del mismo. 1. JUICIO DE CONOCIMIENTO Omitida por razones excepcionales (arts. 828 y 831) o transitada sin xito la etapa previa conciliatoria, las partes se encuentran en condiciones de dar inicio a la fase contenciosa del proceso de familia mediante la interposicin de una demanda escrita -respetndose las formas del art. 330 -.
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Art. 839. Demanda. Contestacin. Excepciones La demanda, contestacin de demanda, reconvencin, oposicin de excepciones cuando corresponda, sus contestaciones y todos los otros actos del perodo instructivo de la instancia, se harn por escrito. 1. ORALIDAD ATENUADA La estructura del rgano -colegiada- y la instauracin del proceso por audiencias evoca la vigencia de la oralidad. Sin embargo, como es sabido, no existen sistemas procesales puros en la prctica. Si bien es cierto que actos esencialsimos de este trmite -audiencia preliminar y de vista de la causason diligencias donde reina la oralidad y la inmediacin, lo cierto es que no todo el proceso est dominado por esa tnica. Concretamente, los actos procesales postulatorios sern escritos como lo manda esta norma, al igual que el resto de los actos del perodo instructivo de la instancia. Y no slo ellos. Tambin las peticiones de las partes que no se formulen en aquellas ocasiones, las constancias de las audiencias y los actos resolutivos sern escritos, entre otros. 2. TRABA DE LA LITIS La demanda -como vimos- debe ser escrita y respetar los trminos del art. 330 con las peculiaridades del art. 484. El juez de trmite dispondr su notificacin, la que se har de la manera tambin ya analizada para el juicio sumario. Los plazos, formas, cargas y efectos de la contestacin sern los que operan en ese tipo de proceso de conocimiento (arts. 354 y 484). Como corresponde al juicio plenario abreviado, la prueba ser ofrecida y todas las defensas deben ser opuestas en ese momento, acompandose a las piezas respectivas los documentos que obren en poder de los litigantes. Operan aqu tambin todas las contingencias posteriores relacionadas con estos escritos -reconvencin, nuevos hechos, etc.-. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
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Art. 841. Posibilidad de las partes El demandado en la contestacin y el actor en la oportunidad del art. 484, prr. 3, podrn manifestar oposicin a: a) Los hechos invocados por la contraria, alegando que no son conducentes para la decisin del pleito. b) Las medidas probatorias ofrecidas por considerarlas impertinentes, superfluas o innecesariamente onerosas. 1. CUESTIONAMIENTO DE HECHOS Y PRUEBA Frente a los hechos referidos y las pruebas ofrecidas en su apoyo por el actor en la demanda y el demandado en la contestacin, cada uno de ellos (el accionado en la oportunidad aludida y el actor dentro de los cinco das desde la notificacin de la providencia que tiene por presentada la contestacin de demanda) puede manifestar sendas impugnaciones tanto respecto de los hechos trados por la contraria alegando su inconducencia para la solucin del caso como en relacin con las probanzas ofrecidas, tachndolas ahora de inadecuadas por impertinentes, superfluas o innecesariamente onerosas. Se trata de actividad de parte que tiende a requerir del juez la eliminacin de hechos y el rechazo de prueba con la consiguiente simplificacin del trmite. Sin perjuicio de ello, la audiencia preliminar -como veremos- dar una nueva oportunidad para que se formulen tales apreciaciones ante el tribunal en pleno y all se decida lo pertinente. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
Art. 842. Audiencia preliminar Una vez trabada la litis, el juez de trmite convocar a una audiencia ante el tribunal, a celebrarse en un plazo no mayor de los diez (10) das. Si el actor o reconviniente, no compareciere a la audiencia sin justa causa, a pedido de parte, se lo tendr por desistido del proceso y se le impondrn las costas. Si en iguales circunstancias no
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Art. 843. Contenido de la audiencia preliminar En la audiencia preliminar, el tribunal proceder a: 1) Interrogar informalmente a las partes sobre todas las circunstancias que estime conducentes para la delimitacin de las cuestiones en disputa.
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La declaracin de incompetencia formulada de oficio por el tribunal de familia en oportunidad de la audiencia prevista en el art. 842, CPC resulta extempornea. SCBA, Ac. 75.762, 5/10/1999, Crulcich de Gerstner, Mara Z. v. Gerstner, Adn M. s/dao moral.
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Art. 844. Prueba pericial La prueba pericial se practicar por intermedio de los profesionales integrantes del equipo tcnico del tribunal. Si se tratare de una especialidad distinta, se lo designar del Cuerpo de Asesora Pericial, salvo que ste tampoco contase con ella en cuyo caso se lo desinsacular de la lista respectiva. Los peritos, sin perjuicio de su concurrencia a la vista de la causa, anticiparn su dictamen por escrito no menos de diez (10) das antes de la audiencia. Las partes podrn solicitar explicaciones conforme al art. 473 que sern dadas en la vista de la causa. 1. ROL PERICIAL DEL CUERPO TCNICO La ley que crea los tribunales de familia los dota de un cuerpo tcnico auxiliar conformado -como vimos- por psiclogo, mdico psiquiatra y asistentes sociales. Estos profesionales intervienen en la etapa previa a pedido del Consejero y luego, en el estadio contencioso, tendrn a su cargo la realizacin de las pericias que ordene el tribunal a solicitud de las partes u oficiosamente en el marco de sus facultades instructorias. Tal lo que seala esta manda. Normalmente, por la naturaleza de los planteos que corresponden a la competencia de este fuero, las pericias ms frecuentes sern las que tengan relacin con las especialidades de estos profesionales. De no ser as y de requerirse otro tipo de formacin especfica en el experto que habr de dictaminar en la causa, el tribunal habr de recurrir a la Asesora Pericial de la Corte y si aqu tampoco se dispone de la especialidad, se podr utilizar la lista de designaciones de oficio. Son aplicables las reglas de la prueba pericial en lo pertinente. Tngase en cuenta que respecto de los profesionales que integran el cuerpo tcnico auxiliar no operan las pautas de aceptacin del cargo y juramento por ser -al igual que los peritos de la Oficina respectiva de la Corte- integrantes del Poder Judicial. Todo lo cual agiliza en mucho la obtencin de estos estudios probatorios. 2. INFORME En ocasin de la audiencia preliminar se determinar la especialidad del perito -a partir de lo cual luego operar el mecanismo ya visto para la designacin- y los puntos de pericia.
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Art. 845. Prueba testimonial El tribunal podr disponer la declaracin de personas cuyo conocimiento pudiera gravitar en la decisin de la causa, mencionadas por las partes en los escritos de constitucin del proceso o que surjan de las constancias probatorias producidas. Los testigos que tuvieran domicilio en un radio de quinientos (500) km del asiento del tribunal, estarn obligados a comparecer ante el mismo para prestar declaracin. La parte proponente sufragar los gastos que a pedido del interesado, fijar al854 juez de trmite sin recurso alguno. Si actuase con beneficio de litigar sin gastos el Estado abonar los inherentes al traslado con cargo del reembolso al mejorar de fortuna. Las personas citadas recabarn de la dependencia policial ms prxima a su domicilio la entrega de las rdenes de pasaje necesarias. 1. TESTIGOS Los testigos sern ofrecidos por las partes segn las reglas propias del juicio sumario. Sin embargo de la lectura de las constancias de la causa -escritos o pruebas- pueden surgir los nombres de otras personas que a criterio del tribunal seran tiles para esclarecer con sus dichos las cuestiones controvertidas. La ley admite la convocatoria oficiosa de las mismas para que declaren en la audiencia de vista de la causa. Son aplicables aqu todas las pautas que plasma el Cdigo Procesal Civil y Comercial respecto de la prueba testimonial en los juicios sumarios. En pos de lograr una plena inmediacin no slo con las partes sino con quienes conozcan directamente los hechos en discusin es que aqu la obligacin de comparecer a prestar declaracin ante el tribunal se extiende expresamente a los testigos residentes a menos de quinientos kilmetros del asiento del rgano. Los gastos de su traslado estarn a cargo de la parte proponente, salvo que acte con beneficio de litigar sin gastos en cuyo caso el tribunal habr de proveer al testigo de pasajes gratuitos los que sern suministrados -segn reza la norma- en la dependencia policial ms cercana al domicilio del citado. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
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Art. 847. Facultades del tribunal El tribunal podr disponer la conduccin inmediata por la fuerza pblica de testigos, peritos, funcionarios y otras855 auxiliares cuya presencia fuera necesaria y que citados en forma no hayan concurrido sin causa justificada. 1. COMPARENDOS CON AUXILIO DE LA FUERZA PBLICA El Cdigo da una importancia superlativa a la audiencia de vista de la causa. Busca que todos los intervinientes que fueron debidamente citados a la misma concurran en forma personal, nico modo de que dando vigencia al principio de inmediacin, los magistrados puedan llevar adelante de manera til la diligencia. En el art. 842 se plasmaron las medidas legales a travs de las que se busca la intervencin de las partes en esta diligencia -ver prrafo final-. Al comentario respectivo remitimos. Aqu se hace referencia a otros sujetos cuya participacin tambin es necesaria: peritos, testigos, funcionarios y dems auxiliares. A stos se los podr conducir al recinto del tribunal por la fuerza pblica a travs del requerimiento judicial a la autoridad policial respectiva. Ello as con la finalidad de no retrasar ni menos frustrar la diligencia. Frente a la ausencia injustificada quedar en el tribunal determinar si la concurrencia de estos sujetos es verdaderamente indispensable o si, por no serlo a la luz de las contingencias de la audiencia, se puede prescindir de su comparecencia. En lo que hace a los funcionarios pblicos -fiscal, asesor o defensor por ausentes- difcilmente se los haga comparecer por la fuerza pblica. Sin perjuicio de ello, el artculo siguiente -848- considera falta grave la no participacin personal en la audiencia.
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Art. 848. Facultades de los jueces El presidente del tribunal colegiado, o quien lo reemplace legalmente, presidir la audiencia de vista de la causa y realizar todas las diligencias que no correspondan al tribunal. Con reconsideracin ante el tribunal, dispondr las medidas cautelares y preparatorias que le fueren solicitadas. Ante l, en su caso, se ejecutar la sentencia. La actuacin de funcionarios y magistrados ser en todos los casos personal bajo apercibimiento de incurrir en falta grave. Podr comisionar a asistentes sociales para que produzcan los informes pertinentes, los que sern puestos de manifiesto con diez (10) das de antelacin como mnimo a la vista de la causa. 1. ACTUACIN DEL PRESIDENTE DEL TRIBUNAL El presidente del cuerpo -que como vimos es uno de los integrantes del tribunal que rotativamente ejerce esa funcin durante un ao- o quien lo reemplace legalmente -recordemos tambin que junto con el presidente se debe nombrar un vicepresidente- ser quien dirija la audiencia de vista de la causa y -como juez de trmite- realizar todas aquellas diligencias procesales respecto de las que el Cdigo Procesal Civil y Comercial no requiera la intervencin del cuerpo en pleno. Tambin con su sola firma despachar medidas cautelares y dems diligencias preparatorias que peticionen las partes. De esta actividad decisoria se podr interponer recurso de reconsideracin ante el plenario (ver art. 852). Asimismo, luego de concluida la etapa contenciosa y dictada la sentencia, ser el juez de ejecucin de la misma. Se prev que este mismo magistrado pueda requerir a los asistentes sociales del equipo tcnico auxiliar que produzcan, cuando sea pertinente, los informes respectivos de utilidad para el caso, los cuales -al igual que todo el resto de la prueba- sern agregados al expediente y puestos de manifiesto diez das antes de la audiencia de vista de la causa para que las partes puedan conocerlos, evaluarlos y eventualmente impugnarlos. 2. ACTUACIN PERSONAL DE LOS MAGISTRADOS Y FUNCIONARIOS La inmediacin no slo implica cargas respecto de los justiciables. En pos de la vigencia de este principio es que la ley veda a los magistrados y funcionarios la delegacin en el ejercicio de sus roles especficos. De esta manera se busca que estos sujetos pblicos acten en forma personal para que el contacto que van teniendo durante la causa con las partes vaya conformando un convencimiento en su espritu que, a la postre, ser volcado en sus dictmenes, peticiones o bien, actos resolutivos segn corresponda. Quien no acte de esta manera ser considerado incurso en falta grave. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires no se encuentran reguladas en el Cdigo nacional.
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Art. 850. Trmite del acto Abierto el acto, ste se ajustar a las siguientes prescripciones: 1) Se dar lectura a las diligencias y actuaciones probatorias practicadas con anterioridad, salvo que las partes prescindan de ellas por considerarse suficientemente instruidas y acto continuo, se recibir la prueba que se orden a producir en la resolucin del art. 843. Sin perjuicio de los poderes del tribunal, las partes tendrn intervencin a los efectos de su contralor y sus letrados podrn interrogar directa y libremente a la contraparte, a los testigos y
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Art. 851. Acta De lo sustancial de la audiencia se levantar acta, consignando el nombre de los comparecientes, de los peritos y testigos y sus datos personales. De igual modo se proceder respecto de las dems pruebas. A pedido de cualquiera de las partes, podr dejarse mencin de alguna circunstancia especial siempre que el tribunal lo considere pertinente, y sin perjuicio de lo dispuesto por el art. 126. 1. CONSTANCIA DE LA AUDIENCIA Normalmente, de la audiencia de vista de la causa se levantar acta donde se reflejar lo sustancial de la diligencia: indicacin individualizada de todos los comparecientes a la misma -partes, letrados, funcionarios, testigos, peritos, etc.-, actos que se fueron desarrollando, planteos realizados por las partes, resoluciones recadas en ese contexto, etc. Si los litigantes lo requieren a travs de sus letrados, se dejar constancia de alguna circunstancia especial -normalmente, dichos de testigos, peritos o partes que se consideren de relevancia y que deban quedar plasmados por escrito-. Ello deber ser peticionado en el momento y el tribunal de acuerdo con la pertinencia del pedido dispondr hacer lugar o no al mismo.
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Art. 852. Recursos En lo pertinente, rige lo dispuesto en el Libro I, Ttulo IV, Captulo IV, Seccin I, sobre el recurso de reposicin. La resolucin que recaiga har ejecutoria a menos que el recurso sea acompaado del de reconsideracin subsidiaria y la impugnada reuniese las condiciones establecidas en el ltimo apartado. Fuera del pedido de aclaratoria, contra la sentencia definitiva slo procedern, en su caso, los recursos extraordinarios previstos en la Constitucin y en este Cdigo para ante la Suprema Corte de Justicia. Sin perjuicio de los dems supuestos previstos en el presente ttulo, el recurso de reconsideracin ser admisible nicamente contra las resoluciones dictadas por el juez de trmite que causen un gravamen que no pueda ser reparado en la sentencia definitiva, en los supuestos en que por el art. 494 correspondiera la apelacin. Se lo interpondr dentro de cinco (5) das mediante escrito fundado del que se correr traslado a la otra parte por igual plazo, salvo su planteamiento verbal en la audiencia por cuestiones surgidas en la misma. El tribunal en pleno deber resolverlo sin otro trmite, dentro de los cinco (5) das, o en su caso, en la misma audiencia. 1. REVISIN DE LO DECIDIDO EN UN PROCESO DE FAMILIA El hecho de que el fuero de familia se organice sobre la base de tribunales colegiados de nica instancia restringe -como es obvio- el nmero de recursos disponibles contra las resoluciones que all se adopten. Esta eliminacin de posibilidades impugnativas ordinarias -donde se revise tanto la aplicacin del derecho como la evaluacin de los hechos- se ve contrarrestada con la estructura colegiada del rgano decisor que permite la adopcin de criterios en forma consensuada, por mayora. Se justifica, adems, por la celeridad con que deben darse las respuestas en materia de conflictiva familiar evitndose as el nuevo trnsito por otro tribunal revisor ordinario con todo el tiempo que ello insume. Esta manda regula la materia impugnativa especfica de estos trmites. Como reglas generales, podemos sealar la limitacin recursiva de los procesos sumarios y sumarsimos que opera aqu tambin -salvo previsin en contrario- a raz de las aplicaciones de estos trmites reguladas en el art. 838, el hecho de que no se establezcan plazos diversos para interponer y fundar los recursos por lo que todos ellos debern ser introducidos junto con los argumentos que los sostengan y que si los mismos se plantean en las audiencias, se los formular oralmente y sern sustanciados de la misma manera. 2. RECURSOS ORDINARIOS: ACLARATORIA Si bien slo se alude a ella respecto de la sentencia definitiva, por aplicacin de las reglas generales puede establecerse que procede contra toda resolucin judicial con los mismos plazos, formalidades y efectos que en el juicio sumario de acuerdo con las reglas de los arts. 36, inc. 3 y 166, incs. 1 y 2. 3. RECURSOS ORDINARIOS: REPOSICIN O REVOCATORIA La norma en estudio comienza declarando operativo en este contexto procesal -y en lo pertinente- el recurso de reposicin o revocatoria contemplado en los arts. 238 a 241. Segn los supuestos all regulados, proceder contra las providencias simples causen o no gravamen irreparable.
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Art. 853. Normas supletorias Las dems disposiciones de este Cdigo regirn supletoriamente en el proceso oral, en cuanto fueren compatibles. 1. APLICACIN SUPLETORIA DEL RESTO DEL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL Para todo lo no especficamente regulado en este Libro VIII y en la medida en que se adapte a la naturaleza del proceso de familia se recurrir a las dems reglas del Cdigo en estudio.
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SCBA, Ac. 64.720, 15/10/1996, D., A. L. v. R., H. s/divorcio. Recurso de queja; Ac. 79.990, 21/2/2001, P., J. s/inhabilitacin. Recurso de queja; Ac. 84.963, 5/6/2002, P., L. v. F., M. s/inc. de ejecucin de alimentos atrasados.
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Art. 855 (ex 846) Retardo de justicia La disposicin del art. 167, sobre retardo de justicia, entrar en vigencia seis (6) meses despus de la fecha establecida en el art. 827859.
Art. 856 (ex 847) (Texto segn ley 7473, arts. 1 y 2) Prueba Las normas del art. 365 sobre plazo de ofrecimiento de prueba y la del art. 428 sobre nmero de testigos, slo regirn en aquellos juicios en los que, al 1 de febrero de 1969, no hubiere comenzado su curso el perodo de prueba, siendo aplicables las normas hasta entonces vigentes.
Art. 857 (ex 848) Juicio sumario. Juicio sumarsimo Las disposiciones de los arts. 320 y 321, y sus correlativas sobre juicio sumario y juicio sumarsimo se aplicarn a las demandas que se promuevan con posterioridad a la fecha mencionada en el art. 827.
Art. 858 (ex 849) Recursos Las normas sobre apelaciones diferidas se aplicarn slo a aquellos recursos que, a la fecha mencionada en el art. 827860, no hubiesen sido concedidos. La misma regla se observar respecto de los recursos previstos en el art. 246.
Art. 859 (ex 850) Caducidad de instancia La excepcin contenida en el prr. 2 del art. 827 861, no regir en lo que hace a las normas sobre caducidad de instancia (arts. 310 a 318), las que entrarn en vigencia el da 1 de febrero de 1969. No obstante, si los litigantes, o el juez o tribunal, impulsaren el procedimiento dentro de los dos (2) meses siguientes a dicha fecha, no ser declarada la caducidad, aun cuando al tiempo de empezar a regir el Cdigo, hubiesen transcurrido los plazos del art. 310.
La ley 7861, art. 9, dispuso que los arts. 827 a 836 originarios del Cdigo pasaran a numerarse como arts. 845 a 854. La ley 11453 no los renumer. En la presente edicin hemos procedido a renumerarlos como arts. 854 a 863. 858 Actualmente art. 859. 859 Actualmente art. 854. 860 Actualmente art. 854. 861 Actualmente art. 854.
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Art. 861 (ex 852) Medidas reglamentarias La Suprema Corte de Justicia queda facultada para dictar las medidas reglamentarias que aseguren el mejor cumplimiento de las normas de este cuerpo legal.
Art. 862 (ex 853) Al entrar en vigencia este Cdigo, quedarn derogados el Cdigo de Procedimiento en lo Civil y Comercial (ley 2958 y sus modificaciones, excepto el tercer apartado del art. 27, segn texto de la ley 7032, que oportunamente deber incorporarse a la Ley Orgnica del Poder Judicial); leyes 2183, 3532, 3734, arts. 1 y 3, art. 6, ley 4387; dec.-ley 4003/1956, y toda otra disposicin legal o reglamentaria que se oponga a lo dispuesto en el presente Cdigo.
Art. 863 (ex 854) Cmplase, comunquese, publquese, dse al Registro y Boletn Oficial y archvese.
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