UNIVERSIDAD NACIONAL DE LA PLATA FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES DERECHO PENAL I

INTRODUCCIN AL ESTUDIO DE LA FIGURA DELICTIVA*

SUMARIO l. 2. 2.1. 2.2. 2.2.1. 2.2.2. 2 .3. 3. 3.1. 3.1.1. 3.1.2. 3.1.3. 3.2. 3.2.1. 3.2.2. 3.2.3. 3.2.4. 3.2.5. 4. INTRODUCCIN EXAMEN PRELIMINAR Registro fiel del dato a examinar. Formalizar la figura. La pena y el hecho punible. Anlisis sistemtico. Examen de los smbolos utilizados ANLISIS DE LA FIGURA DELICTIVA ELEMENTOS GENERALES El sujeto activo. El ncleo. El damnificado. ELEMENTOS PARTICULARES Otros sujetos Elementos subjetivos. Los medios Modalidades. Circunstancias SNTESIS DE LA FIGURA ANALIZADA Edicin 1996
(*) Texto original de Guillermo J. Ouvia con modicaciones de Ernesto Domenech

l . INTRODUCCIN Si observamos la parte especial del Cdigo Penal, podemos encontar disposiciones de la ms variada especie. Comparemos algunas: (a) "Ser reprimido con uno a tres aos de prisin, el que disparare un arma de fuego contra una persona sin herirla." (art 104, primer prrafo). (b) "Se impondr reclusin o prisin perpetua, pudiendo aplicarse lo dispuesto en el art 52, al que matare: con ensaamiento, alevosa, veneno insidioso;" (art 80 inc. 2) (c) "Ser reprimido con multa de mil a quince mil pesos, el que se apropiare de una cosa ajena, en cuya tenencia hubiere entrado a consecuencia de un error o de un caso fortuito;" (art 175 inc 2) (d) "Los funcionarios pblicos que hubieren promovido o ejecutado alguno de los delitos previstos en este Ttulo, sufrirn adems inhabilitacin especial por un tiempo doble del de la condena." (art 235 primer prrafo).

1,1. Como podr apreciarse en cada uno de los ejemplos elegidos, el legislador conmina con una diferente especie de pena (reclusin, prisin, multa e inhabilitacin), al autor de las respectivas conductas que se han incriminado, las que, por otra parte, son notoriamente diferentes entre s (disparo de arma, homicidio, apropiacin indebida, delitos contra los poderes pblicos y el orden constitucional). Pero, si hacemos abstraccin de las diferencias especficas y nos atenemos a los rasgos comunes estaremos en condiciones de percibir la estructura de la LEY PENAL. 1.2. En efecto, ms all del encierro, multa e inhabilitacin prometidos, resulta evidente que en todos los casos el legislador recurre al mismo procedimiento: amenazar con una pena. Y tambin parece claro que si bien en un caso se prohibe el homicidio, y en los dems conductas tan diferentes como un apoderamiento, un disparo de armas o un hecho contrario al orden constitucional, 1o cierto es que en todos los casos la ley se refiere a una determinada conducta (y no otra). 1.3. Por lo tanto, en cualquiera de los artculos que hemos tomado como ejemplo, y an en los restantes del Cdigo o de las dems leyes penales, descubrimos la misma estructura integrada por dos partes implicadas: 1.3.1. La PENA, entendidda como la amenaza de aplicar al autor del hecho un cierto disvalor para el supuesto de que dae o ponga en peligro un bien jurdicamente protegido. 1.3.2. La DESCRIPCIN DEL HECHO, mediante la cual el legislador define cul es el particular hecho (y no otro) que deber ser penado. 1.4. Claro est que esta tarea del legislador supone una toma de conciencia
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poltico criminal, pues con anterioridad a la formulacin de la ley debe tener suficientemente claro cules sern los valores que defender mediante aqulla, as como las conductas que estima dainas o peligrosas para tales bienes. Las penas elegidas en cada caso, permitirn apreciar por su gravedad (en la especie o en su medida) la estimacin que proporcionalmente merece el bien ofendido, y la reprobacin que provoca la conducta delictiva. Si se observan los cuatro artculos que hemos tomado como ejemplo, no parece dudoso que el art. 80 a travs de la amenaza penal, nos seala que la vida es el bien ms valioso y que el. homicidio es el. hecho ms reprobable, en comparacin con los casos restantes. 1.5. As, la parte especial del Cdigo cumple indirectamente la funcin de una tabla valorativa de los bienes protegidos y de las conductas que los ofenden. Su lectura no nos permite conocer directa y precisamente tales valores jurdicos, sino que nos enfrenta con la descripcin de la conducta punible, la que no siempre es lo suficientemente clara como para poder facilitar su cabal comprensin. En algunos casos la defectuosa construccin sintctica o la ambigedad de los smbolos empleados, y en otras, los errores de construccin jurdica, oscurecen tales configuraciones. Por lo tanto resulta aconsejable que el estudiante reitere el examen de las figuras hasta adquirir una afinada ptica que le permita percibir cada una de sus particularidades.

2 . EXAMEN PRELIMINAR Antes de comenzar el. anlisis de la estructura tpica, deben cumplirse ciertas reglas preliminares que hacen tanto a facilitacin como a la precisin del trabajo ulterior. 2.1. Registro fiel del dato a examinar. En primer lugar no se debe alterar el dato del legislador y, por lo tanto, corresponder observar slo aquel texto que sea su, reproduccin fiel. Por supuesto, debe tratarse de una norma que sea vlida y vigente, calificacin que debe ser el resultado de una tarea previa y ajena a la que se considera en este trabajo. 2.2. Formalizar la figura. Puede proponerse la siguiente definicin de "figura delictiva": es el mnimo trozo discriminable de texto legal que funciona como condicin necesaria de una pena. Este trozo mnimo de texto no se identifica con "artculo" ni con "inciso". Un articulo puede contener una o varias figuras delitctivas, o ninguna. Identificar una figura delictiva es una tarea de discriminacin de un trozo mnimo de texto legal que opere en el mismo como condicin necesaria de aplicacin de una pena. Para formalizar una figura delictiva entonces, se debe separar, en primer trmino, lo relativo a la pena de lo relativo al hecho punible, y en segundo lugar debe realizarse un anlisis sistemtico. 2.2.1. La pena y el hecho punible. Al observar el texto legal, y conforme se adelant al tratar el punto 1.3., discriminaremos la pena del hecho punible. Para el anlisis que pensamos efectuar debemos poner entre parntesis toda referencia a la primera. As, si se tratara del art 79 CP, separaramos las expresiones "se aplicar reclusin o prisin de ocho a veinticinco aos..." y "...siempre que en este Cdigo no se
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estableciera otra pena."; y con el resto del artculo podremos formalizar correctamente la figura del homicidio simple, en estos trminos: "EL QUE MATARE A OTRO". 2.2.2. Anlisis sistemtico. En ningn caso debe efectuarse el examen aislado de una figura delictiva, pues frecuentemente est relacionada con otras que le son atingentes o pertenecen a una misma "familia de tipos". En efecto, si bien algunas figuras delictivas son neutrales entre s (como por ejemplo las contenidas en los artculos 79 y 302 inc 1 CP), de modo que, por no tener ningn elemento comn, pueden ser examinadas independientemente; hay otras que estn vinculadas en mayor o menor grado de implicacin. As por ejemplo, el homicidio simple (79) y el parricidio (80 inc 1) no manifiestan tal neutralidad, sino por el contrario una relacin de gnero a especie (lo que tendr importancia en los casos de concurso aparente), y tal relacin ser ignorada en el caso de efectuarse un examen "en el vaco", esto es, un estudio aislado de cada figura. Al no efectuarse el estudio sistemtico puede llegarse al error de creer que el agente del homicidio simple es absolutamente genrico (esto es que puede ser autor cualquier persona), cuando en verdad el agente del art 79 comprendera a "todo el que" menos los abarcados por el art 80 inc 1. 2.2.3. La discriminacin de la figura delictiva impone un anlisis sintctico, y an semntico, tanto para desentraar el significado de ciertas palabras utilizadas, como cuando aparecen ambigedades derivadas de la estructura sintctica, como la conectiva "o". 2 .3. Examen de los smbolos utilizados. El legislador describe la conducta incriminada utilizando el lenguaje comn entre Estado y sbditos, es decir, el 1enguaje natural. Si bien es un requisito de poltica criminal que la amenaza de la pena debe ser clara para ser disuasiva y que, por lo tanto, la ley debe facilitar la comprensin al subdito acerca de cules son las conductas prohibidas, no es menos cierto que no siempre se puede cumplir ptimamente con tal exigencia, porque si bien en la mayora de las figuras delictivas, el 1egislador describe la conducta incriminada utilizando las palabras del 1enguaje cotidiano (por ejemplo "una o ms",149 bis; "dos", 80 inc 6; "mujer", 88; "cuerpo"; 89; "peridicos", 114...), en ciertos casos el legislador le asigna a la palabra otro sentido y en otros casos utiliza SMBOLOS que son propios a la terminologa cientfica o tcnica. Finalmente, tanto en un caso como en otro pueden referirse a correlatos accesibles solamente a partir de un determinado juicio de valor. Parece prudente, entonces, que se distingan los smbolos de cada figura legal: a) teniendo como criterio el mbito donde debe pesquisarse su significado, en JURDICOS Y CIENTFICOS; y b) teniendo en cuenta el modo de discriminacin de su significado, en NORMATIVOS y NO NORMATIVOS. 2.3.1. Smbolos jurdicos. Son aquellos smbolos que, o bien tienen una significacin imperativa en el conjunto normativo estudiado, o bien se encuentran definidos en alguna otra parte de l; o cuyo significado se encuentra especificado en el segmento del conjunto normativo que se analiza o en otra parte del mismo. Tenemos as cuatro subconjuntos de smbolos jurdicos: 2.3.1.A Aquellos con un significado imperativo en el conjunto
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normativo estudiado, como por ejemplo el CP (arts 77 y 78); a los que llamaremos smbolos jurdicos del primer tipo; 2.3.1.B. Aquellos con un significado imperativamente establecido en otra parte del conjunto normativo, como otra ley, por ejemplo el Cdigo Civil (el concepto de "cosa" del art 2311; y de "cosa mueble" de los artculos 2318 y 2319); a estos los llamaremos del segundo tipo; 2.3.1.C. Aquellos cuyo significado se encuentra especificado en el segmento del conjunto normativo que se analiza. Ejemplos: "Ley" en la Constitucin Nacional; "Duelo" en el Cdigo Penal. Podemos llamar a estos smbolos, smbolos jurdicos del tercer tipo. 2.3.1.D. Aquellos cuyo significado se encuentra especificado en otra parte del conjunto normativo. Por ejemplo: "Ley" en el Cdigo Penal; "matrimonio" en el Cdigo Penal; a los que podemos convenir en llamar smbolos del cuarto tipo. Como podr observarse, los smbolos jurdicos del primer y del segundo tipo constituyen "definiciones" imperativas; mientras que los smbolos del tercer y cuarto tipo constituyen "especificaciones" del significado. Puede darse el caso de que cualquiera de estas palabras se encuentren difundidas en el habla cotidiana (homicidio, lesiones, rapto, robo...) y en tal supuesto, debe primar el sentido especfico del lenguaje jurdico y no el general del lenguaje comn, an cuando el legislador no haya credo hacer referenci,as expresas como lo hace a propsito de aquellos trminos a los que otorga otro sentido (vg "violencia" en el art 78 CP). 2.3.2. Smbolos cientficos. Son aquellos que, utilizados en la ley, requieren para la comprensin de su significado, acudir a un lenguaje desarrollado por ciencias especficas. Por ejemplo "salud" (art. 89), "enfermedad mental" (art. 91), "medios hipnticos y narcticos" (art. 78), "aborto" (art. 87). 2.3.3. Smbolos normativos. Son aquellos en los cuales el intrprete se ve obligado a realizar una valoracin para determinar su significado. As, por ejemplo "imprudencia o negligencia" (art 94), provocar el desafo a duelo proponindose otro objeto inmoral (art l00), "mujer honesta" (art 120), abusar "deshonestamente" de una persona (art 127), publicacin, etc de "imgenes obscenas" (art128), sustraccin "con miras deshonestas" (art 130), privacin de la libertad personal a quien se le debe "respeto particular" (art 142 inc 2)... Las diversas categoras no son excluyentes entre s ya que, teniendo en cuenta que la ley est escrita en lenguaje natural, y que ste tiene el problema de la vaguedad de los trminos y una textura abierta, todo smbolo es "potencialmente normativo" porque siempre es necesario un proceso de valoracin que, ante la duda de aplicacin de un trmino a un caso dado, fundamente la decisin del intrprete de incluirlo en el conjunto de los casos a los que claramente se aplica o excluirlo del mismo. Adems, puede darse la existencia de smbolos con un contenido tal, que su significado debe pesquisarse acudiendo a la vez al conjunto de normas (smbolo jurdico) y al lenguaje cientfico
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especfico (smbolo cientfico). Esta interferencia puede ser enunciada en trminos de diagramas de Venn:

Con los smbolos previamente clasificados se integra el lenguaje del legislador y con l elabrase cada figura delictiva. En el apartado siguiente se examinarn las partes que la constituyen, a las que por integrar ese todo se llamar ELEMENTOS. Entre ellos no se encontrarn los que la doctrina ms generalizada llama "elementos normativos" y "elementos objetivos", pues en ambos casos se trata no de elementos sino de smbolos, los que pueden referirse a cualquiera de los elementos. As "funcionario" no es un elemento normativo, sino un sujeto activo en el delito de abuso de autoridad, con la partcularidad de que esta vez, la palabra que expresa el agente tiene sentido jurdico. Cuando se dice "cosa" y "ajena" no estamos en presencia de elementos normativos, sino del objeto directo que integra el ncleo (este s es el elemento estructural) en los tipos del hurto y el robo. Y cuando se dice "honesta" en el estupro, no se alude a un elemento normativo sino a una vctima o damnificado (este es el elemento estructural) de tal tipo delictivo. Como se ver, para quienes hablan de elementos normativos, en los tres casos no se distinguira que se trata de tres elementos estructuralemente diferentes, no obstante ser en cada caso, expresiones del lenguaje jurdico. (En cambio, consideramos que los "elementos subjetivos" s son modalidades anmicas de los sujetos y por lo tanto elementos estructurales).

3.ANLISIS DE LA FIGURA DELICTIVA Cumplida la tarea preliminar, que como se ha visto consiste en registrar con fidelidad el dato legal, formalizar la figura efectuando un anlisis sistemtico y examinar sus smbolos, nos ocuparemos de su estructura. Si bien el legislador puede hacer descripciones ms o menos complejas, lo cierto es que no puede dejar de referirse al autor de una conducta (comisiva u omisiva) que ofende el bien jurdico de alguien. Por lo tanto, toda figura delictiva contar con ciertos elementos mnimos y esenciales, que convengo en llamar GENERALES. En cambio, en otras ocasiones, la creacin de la figura requiere sumar a estos elementos generales, otros. stos, si bien son esenciales para esa figura particular -tanto como los generales los son para todas-, no lo son para todas, razn por la cual los denominaremos elementos PARTICULARES. Unos y otros pueden ser sitematizados del siguiente modo:

E S T U

ELEMENTOS 3 .1. T P

3.1.1. SUJETO ACTIVO (agente) 3.1.2. NCLEO (verbo y objeto directo) GENERALES 3.1.3. DAMNIFICADO (titular del bien R ofendido)
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C T U R A

I C A

3.2.1. OTROS SUJETOS ELEMENTOS 3.2.2. ELEMENTOS SUBJETIVOS 3.2. 3.2.3. MEDIOS ESTRUCTURALES 3.2.4. MODALIDADES 3.2.5. CIRCUNTANCIAS

3 .1. ELEMENTOS GENERALES 3.1.1. El sujeto activo. Es el agente, esto es la persona que ejecuta la accin descripta en la figura delictiva. El legislador puede haberse referido a l de distinta manera. 3.1.1.1. Genricamente. En tal caso, cualquier persona tiene aptitud legal para ser autor del delito respectivo, ya que el legislador no ha querido exigir ninguna calidad, condicin o estado del agente. Es usual, en estos casos, que la ley se exprese as: "...el que..." (l40, 200...); "...los que..." (226), expresiones que son comprensivas de cualquier persona (hombre o mujer, argentino o extranjero, casado o soltero, obrero o empresario, etc). En ciertos casos, no obstante utilizar la ley expresiones que pareceran referirse genricamente al agente, el examen sistemtico de todos sus elementos demuestra que la figura exige ciertos requisitos (que se trate de hombre en el art 120, que no sea el dueo en el art 162, que no sea la propia mujer en la tentativa del aborto en el art 88, etc). 3.1.1.2. Especficamente. En algunas ocasiones, la ley requiere ciertas calidades personales en el agente, de modo que si no rene tal requisito, a pesar de realizar la accin descripta en el tipo, la conducta ser atpica. Las principales especificaciones del agente son las siguientes: Condicin natural: mujer (88, 139); Hombre (121)

Parentesco:

ascendientes, descendiente, cnyuge (80 inc 1) marido (125 ltimo prrafo) hermano (122, 125) padres (l07) funcionarios (143...) agente de la autoridad (l5l) empleado de correos (154) fiscal (272)

Funcin:

Profesin:

mdicos, cirujanos (86) partera (86) sacerdote (122) abogado (271) constructor (174 inc 4)

Nacionalidad: argentino (214) extranjero (218) Situacin jurdica: deber de mantener, cuidar (modalidad afecta la calidad del agente: "obligado", 106)

3.1.1.3. Numricamente. En ciertos tipos delictivos, la ley exige necesariamente la intervencin de varias personas en calidad de autores. No se trata de un caso de participacin (pluralidad eventual de agentes en la comisin del hecho) debido a circunstancias de hecho (por ejemplo, resulta imposible robar un objeto sumamente pesado y entonces se unen varios delincuentes para cometerlo), sino a exigencias de derecho. En efecto, es la propia ley la que al describir la figura lo hizo de tal modo que es inconcebible sin la participacin de dos o ms agentes. Tales son los casos del duelo (dos combatientes ms los padrinos, 97), la asociacin ilcita (210, tres o ms personas), o an de figuras en las que no se alude al nmero, pero conceptualmente est implcito que deben ser ms de una persona (230 inc 1: individuos de una fuerza armada o reunin de personas; 227: los miembros del Congreso). 3.1.2. El ncleo. Es el o los verbos y objetos directos y los adverbios que lo afecten. Es la parte fundamental de la figura delictiva, ya que se refiere a la accin del agente que ha decidido incriminar el legislador. Ese ncleo puede agotar la figura delictiva en aquellos delitos en los que vincule al agente y la vctima "sin ninguna otra referencia tpica (por ej. "matar a otro" del 79 CP). En otros casos el ncleo se rodea de requisitos complementarios y perifricos y en su totalidad integran la "accin punible" (por ejemplo "...matar a otro...por no haber logrado el fin propuesto al intentar otro delito", 80 inc 7). El ncleo es detectable por el VERBO de la respectiva proposicin (matar, apoderar, librar). Pero en ciertos casos el verbo no es totalmente significativo (por ejemplo "causar" en el art 85 CP) y para la correcta inteligencia del ncleo, se requiere integrarlo con el OBJETO DIRECTO; en otros casos debe tenerse tambin presente el ADVERBIO que afecta al verbo (ncleos iterativos, 208 inc 1, "prescribir habitualmente medicamentos..."). As como en la parte general existen reglas que expresan el dominio del Sujeto Activo para abarcar a los partcipes (arts 45 a 49 CP), tambin las hay que extienden el ncleo para abarcar en su dominio no ya la accin misma, sino el simple COMIENZO DE SU EJECUCIN (arts 42 a 44). Por eso suele decirse que la PARTICIPACIN y la TENTATIVA son formas ampliadas de adecuacin tpica. 3.1.2.1. La redaccin del Cdigo Penal y el ncleo. En el lenguaje natural
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y tambin, por lo tanto, en el jurdico, se utilizan proposiciones como "o", "y", para unir distintas frases o trozos de aqul ms amplios. Esto hace que, al analizar el texto legal., encontremos complejidades. Estas complejidades pueden ser descriptas en trminos de "conectivas lgicas": (a) conjuncin Cuando dos enunciados se combinan mediante la palabra "y", el enunciado resultante es una conjuncin (por ei arts 121,, 274 CP...). En este caso los tipos pueden denominarse CONJUNTIVOS o EN CONJUNCIN, y se simboliza con la conectiva lgica "." (b) disyuncin La disyuncin de dos enunciados se conforma en castellano insertando la palabra "o" entre ellos. Sin embargo, la palabra castellana "o" es ambigua, porque tiene dos significados que, aunque relacionados entre s, son distinguibles, y en algunos casos el anlisis sintctico de una figura delictiva no puede ser efectuado sin despejar previamente estas, ambigedades. 1) Un significado de la palabra "o" es el llamado "dbil" o "inclusivo" y tiene el sentido de "uno u otro, posiblemente ambos". En este caso puede hablarse de tipos DISYUNTIVOS y simbolizarse con la conjuntiva lgica "v". (ej arts 89, l10 CP...) 2) La palabra "o" tambin se usa en sentido"fuerte" o "exclusivo", cuyo significado es uno u otro, pero no ambos. En este caso puede hablarse de tipos ALTERNATIVOS y simbolizarse con "vv" (por ej art 175 inc 3...) Teniendo en cuenta, entonces, lo dicho anteriormente, puede ensayarse una clasificacin de 1os ncleos en: (a) NCLEOS SIMPLES: son aquellos que tienen un solo verbo, objeto directo o adverbio que lo afecten. (b) NCLEOS COMPLEJOS: son aquellos que designan o connotan una CONJUNCIN de clases de acciones. Es decir, ser ncleo complejo el que tenga dos o ms acciones tpicas en conjuncin. La complejidad del ncleo puede derivar tanto de la mutacin del verbo (121...), como del objeto directo (274), o del adverbio que en algn caso pueda afectarlo (ver ncleos iterativos). La proliferacin de conectivas "o" entre los verbos, objetos directos, adverbios u otros elementos que forman la figura delictiva (aunque de hecho no formen parte del ncleo, como por ejemplo los elementos subjetivos), no hace que el ncleo sea complejo, sino que har que existan tantas figuras delictivas simples como cantidad de tales elementos haya. As, podra llamarse figura delictiva simple a aqulla que se encuentra en disyuncin con otra, ya sea su ncleo complejo o no. Las complejidades, sin embargo, no se agotan all, pues el legislador puede, generalmente por economa de lenguaje, describir parcialmente una figura delictiva
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simple y remitir a otra que abarque casos anlogos. Para desentraar en ese caso el significado de la figura descripta genricamente, har falta integrarla con la figura que se encuentra en conjuncin con el1a. Es el caso de los arts 140 y 211 CP. Puede hablarse en el caso de "figuras enunciadas analgicamente". 3.1.2.2. Clasificacin de los ncleos complejos. Una variante que complica el esquema descripto anteriormente, es la introduccin de la dimensin temporal entre los verbos conectados en los ncleos complejos. As, la conjuncin es una conectiva comn a los denominados: (a) NCLEOS SUCESIVOS: conjuncin en la que una accin debe darse antes y otras despus (302 inc1, 144 4 inc 2, 175 1.nc 1) (b) NCLEOS ACUMULATIVOS: ambas acciones deben darse simultneamente (art 230 inc 1 CP). (c) NCLEOS ITERATIVOS: la dimensin temporal es indiferente, pero debe existir una sucesin mnima de actos similares; es el caso, por ejemplo, del art 208 inc 1, en el que el agente debe prescribir "habitualmente", lo que implica una repeticin de actos similares . 3.1.2.3.El objeto directo. El verbo tpico transmite su accin al objeto directo (en sentido sintctico) y al objeto delictivo (en sentido jurdico). El objeto es, pues, aquello que padece la accin criminal del agente; puede ser tanto una cosa (162), como una persona (132), o an un derecho (153 2 prrafo). Es posible que la accin del agente dirigida al objeto delictivo tambin sea padecida por otros objetos. Por ejemplo en el ROBO la accin idnea para apoderarse de la cosa (objeto del robo) puede necesitar que se violenten otros objetos que impiden el apoderamiento (objeto paciente del medio empleado). Por lo que la descripcin de la figura delictiva desarrolla varios objetos tpicos (que podramos convenir en llamar "objeto de primer grado", "objeto de segundo grado"...), uno de los cuales (objeto de primer grado) es el que ha tratado de proteger el legislador en esa figura concreta. Pero como los otros objetos afectados pueden constituir, a su vez, objetos protegidos en la ley por otras figuras, la accin del agente puede quedar encuadrada en varios tipos penales (concurso ideal) o la adecuacin a uno de ellos puede abarcar ya la proteccin de los restantes (como en algunos casos de concurso aparente de leyes). En ciertas figuras delictivas, en las que el titular del bien jurdico protegido debe padecer la accin expresada por el verbo, se confunden el DAMNIFICADO, el SUJETO PASIVO y el OBJETO (vg art 79). 3.1.3. El damnificado. Es el titular del bien jurdico protegido por la figura delictiva. Generalmente el legislador no lo menciona expresamente en el texto legal, pero si se tiene en cuenta que su propsito ha sido proteger un bien jurdico, obvio resultar comprender que la accin incriminada estar dirigida a ofender a su titular. En suma, el daminificado no es otra persona que la vctima, en sentido dogmtico y no criminolgico.
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El bien jurdico protegido por la figura delictiva es una inferencia axiolgica. De un trozo de discurso que castiga una determinada forma de accin u omisin se infiere la existencia de un valor tutelado, cuyo disvalor est constitudo por el acto o la omisin castigados. La inferencia de un bien jurdico tutelado es una inferencia de primer grado. Pueden efectuarse ulteriores inferencias a partir de la primera que podran denominarse de segundo grado. (As, por ejemplo, la vida es el valor tutelado en la figura del homicidio, porque la muerte est castigada. Esta es una inferencia de primer grado. Pero la vida de una persona interesa a otras personas que tienen derecho a reclamar indemnizacin por la muerte de la misma. La lesin de un bien jurdico, de este modo, afecta a otros relacionados con ste y que se infieren del primero). Aparecen entonces damnificados de primer grado y damnificados de segundo grado. VCTIMAS podramos denominar a los primeros y PARTICULARES DAMNIFICADOS a ambos. La clase de los particulares damnificados incluye a la de las vctimas. La vctima es entonces el titular de algn bien jurdico inferido en primer grado de una figura delictiva. Debe distinguirse al damnificado del SUJETO PASIVO. ste es aquel que sufre la accin del verbo tpico o del empleo de los medios que el legislador a incluido en la figura para caracterizarla. Se trata de una especie dentro de los objetos que sufren la accin, razn por la cual en algunos casos puede accidentalmente confundirse con el damnificado (vg 79, 80, 81, 84, 89, 90, 91...). Pero tal identificacin no es esencial, como lo demuestra la figura del robo en la que Juan se apodera del reloj de Pedro cuando lo tena Diego, ejerciendo violencia sobre ste para arrebatrselo. Como se podr apreciar, Diego es el que ha padecido la violencia desplegada por el agente (medio) y el reloj el que ha padecido el apoderamiento. La figura ampara la propiedad del dueo del reloj (Pedro=damnificado) quien no es el sujeto pasivo del obrar del delincuente. No siempre resulta fcil caracterizar al damnificado como titular de un determinado bien jurdico, pues a veces la figura delictiva ha sido creada para abarcar conductas que lesionen a la vez a varios bienes jurdicos (vg 130, 186, etc). 3.2. ELEMENTOS PARTICULARES Una figura delictiva puede ser construida por el legislador con los elementos que acabamos de analizar (agente, ncleo, objeto y damnificado). Pero, el bien jurdico que se quiere proteger puede requerir un modo de descripcin ms complicado y por tal motivo, la figura debe quedar integrada con una serie de elementos que no son imprescindibles, en general, pero que son propios de la figura concreta. A continuacin, analizaremos los elementos ms frecuentemente utilizados para configurar una accin punible, ms all de la referencia al agente, ncleo, objeto y damnificado. 3.2.1. Otros sujetos. En algunas contadas figuras se alude a la intervencin de terceros. As ocurre con los padrinos en el delito de duelo (97), sujetos cuya intervencin es un presupuesto de la incriminacin, toda vez que sin ellos no existira un combate reglado conforme a ciertas pautas de honor tradicional. Los padrinos no son agentes (ni autores, ni partcipes de la conducta criminal), sino sujetos tpicamente necesarios para que los duelistas (que s son los agentes) sean punibles. Pero si los
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padrinos llegaren a utilizar cualquier gnero de alevosa en lalrealizacin del duelo, ya no seran los terceros impunes sino los partcipes de un duelo irregular (102) y an podran ser los autores en la concertacin del duelo a que hace referencia el art 103. En la misma categora de sujetos que analizamos pueden ser ubicados el Presidente de la Nacin o los Gobernadores de Provincia, en el supuesto del art 227, cuando los miembros de los respectivos parlamentos les concediesen la suma del poder pblico.

3.2.2. Elementos subjetivos. No se refiere esta expresin a las calidades, condiciones o funciones del sujeto (por ejemplo hombre, argentino, funcionario, padre...), sino a sus particulares contenidos anmicos, sea referidos a sus conocimientos o a sus propsitos o, an, a ciertas situaciones psicofsicas. En nuestro CP encontramos elementos subjetivos referidos al conocimiento del agente, entre otros casos, en el art 80 inc 1: "sabiendo que lo son"; y en el 130 podemos observar un elemento subjetivo que se refiere al propsito: "miras" deshonestas... Un anlisis sistemtico debe distinguir estos elementos subjetivos contenidos en la particular figura delictiva del elemento del delito llamado CULPABILIDAD. Pero, en ciertas ocasiones el deslinde resulta harto confuso, lo que no debe sorprender dada la notoria vinculacin existente entre ambos conceptos. 3.2.3. Los medios. Al ejemplificar una figura construida con simples elementos generales, nos referimos al homicidio (79). Podr observarse que la Ley no se refiere a ningn modo de matar y por 1o tanto abarca todos los instrumentos, procedimientos, tiles y armas que sean idneos para su cometido. Si nuestro anlisis se detuviera en la consideracin de tal figura, podramos suponer que para la figura delictiva del 79 CP, cualquier medio resulta tpico. Y tal conclusin importara un error (en este caso, es un error que deriva de no haber cotejado la figura delictiva examinada con las restantes). En efecto, el CP contiene otras figuras delictivas en las que el legislador ha hecho referencia expresa a los medios empleados. Lo ha hecho porque consider que eran formas diferentes de matar y estim que quien los utilizaba, deba ser sancionado con diferente pena (conf. por ejemplo, el empleo de veneno u otro procedimiento insidioso, del art 80. Esta previsin nos debe llevar a dos conclusiones: a) que para ser adecuada al 80 CP, una accin de matar requiere el empleo de los medios precitados; b) que para ser adecuada al 79, una accin de matar requiere que el agente no haya empleado tales medios. Por lo tanto, el medio de comisin es un elemento explcito en el 80, pero tambin importa un elemento implcito en el 79. Quedan advertidos, pues, que el silencio de una figura delictiva determinada, no importa que carezca de elementos no esenciales, y que la nica manera de poder descubrrlos consiste en su cotejo sistemtico). Por otra parte la referencia de la figura puede ser restrictiva (149 bis "amenazas") o meramente enunciativa (172: nombre supuesto, calidad simulada, falsos ttulos, influencia mentida, abuso de confianza o aparentando bienes, crdito, comisin, empresa
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o negociacin o valindose de cualquier otro ardid o engao.) Si la figura delictiva ha sido construida sin ninguna referencia a los medios, y no hay otra figura con ncleo semejante que los contenga, la accin del agente es tpica cualquiera fuera el medio empleado (88). Si la figura contiene una referencia a los medios, y no hay otras figuras que contengan el mismo ncleo sin descripcin de medios, el empleo por el agente de un medio no descripto impide su adecuacin tpica (181 inc 1). Si hay varias figuras con el mismo ncleo y algunas de ellas describen ciertos medios, la accin realizada por el agente ser tpicamente adecuada a la figura que contenga el medo empleado en el hecho (conf 79 y 80). En ciertas ocasiones el legislador ha otorgado autonoma a una figura sobre la base de ciertos medios que la diferencian de otra figura con igual ncleo. Tal es el caso del robo (164) con relacin al hurto (162), y debe advertirse que tal configuracin importa una directa ampliacin del ncleo (aopoderarse de una cosa ajena) y que, por lo tanto, ya comienza a robar (tentativa) quien sin haber comenzado a apoderarse de la cosa, ha ejercido fuerza fsica o violencia sobre las personas. 3.2.4. Modalidades. Hay figuras delictivas en las que la accin del agente o el comportamiento de la vctima, a an de terceros, debe manifestarse de cierta manera, en cierto estilo, con ciertas formalidades. As, por ejemplo, "pblicamente" (213), "con su consentimiento"(131), "que elijan las armas y arreglen las dems condiciones del desafo" (97). En todos los casos, el legislador ha estimado que la accin punible supone aquella conducta que el agente debe realizar y que describe el ncleo, pero, adems, en ciertas condiciones. Las modalidades pueden tener proyecciones sobre la antijuridicidad (por ej 86 CP, con el consentimiento de la mujer encinta); en la especie de ilcito (115 CP, y no dados a publicidad); en la culpabilidad (98, sin la intervencin de padrinos mayores de edad); en las llamadas condiciones objetivas de penalidad (83, si el suicidio se hubiera tentado o consumado); en la calidad tpica del daminificado (120, un acceso carnal realizado pblicamente incidira en la descalificacin de honesta con respecto a la mujer que lo consiente). 3.2.5. Circunstancias. Podemos convenir en llamar as a ciertas modalidades de orden situacional (relativas al espacio y al tiempo de la accin) y que el legislador ha tenido en cuenta para construir tanto figuras atenuadas, como agravadas, as, como para describir figuras autnomas. En el Cdigo Penal encontramos frecuentes referencias a las circunstancias. As, por ejemplo, 81/1: que las circunstancias hicieran excusable; 116: segn las circunstancias; 117: antes de contestar la querella o en el acto de hacerlo; 132 (con relacin a las figuras de los arts l19, 120, 132, 127 CP): despus de restituida a casa de sus padres...lugar seguro; 142 inc 5: durante ms de un mes; 163 inc 1: dejados en el campo...; l63 inc 2: infortunio del daminificado.
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No siempre resultar fcil poder diferenciar un elemento tpico como circunstancia o como modalidad, ya que el legislador puede haber descripto tal aspecto de la figura abarcando a la vez una modalidad de accin y una referencia circunstancial (198 inc 1): en el mar...sin estar autorizados.

4. SNTESIS DE LA FIGURA ANALIZADA Despus de haber desarmado la figura delictiva, corresponde sintetizar sus partes constitutivas en el orden que resulte conveniente para una mejor comprensin y evaluacin. En algunos casos el texto legal podr ser reproducido en la misma forma que presenta la ley, pero en otros, la reformulacin exigir un ordenamiento diferente. Esta alteracin ser puramente literal ya que se debe conservar el significado jurdico a toda costa. 4.1. Observemos el art 171CP que nos servir como ejemplo del primer caso. Dice la ley (Sufrir prisin de 2 a 6 aos) "el que substrajere un cadver para hacerse pagar su devolucin". Si despus de analizar la figura conforme a las pautas ya explicadas, se la quiere reformalizar de modo ms preciso, se tendr una figura casi similar a la que redact el propio legislador:

4.2. En cambio, en otras ocasiones, la sntesis puede formalizar el texto legal de modo diferente y, an, revelar una cantidad insospechada de figuras delictivas. Por ejemplo el art 181 inc 1 que dispone: (Ser reprimido con prisin de un mes a dos aos) "el que por violencia, amenazas, engaos o abusos de confianza o clandestinidad despojare a otro, total o parcialmente, de la posesin o tenencia de un inmueble o del ejercicio de un derecho real constituido sobre un inmueble l, sea que el despojo se produzca invadiendo el inmueble, mantenindose en l o expulsando a los ocupantes;"

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Este diagrama permitir observar con ms claridad que, por efecto de la proliferacin de la conectiva "o" entre los cinco medios (violencia, amenazas, engaos, abusos de confianza, clandestinidad), las modalidades de la accin (total o parcialmente, por un lado; e invadiendo el inmueble, o mantenindose en l o expulsando a los ocupantes, por el otro) y los tres objetos despojados (posesin, tenencia o ejercicio de un derecho real)el inc 1 del art 181 CP (texto segn ley 24.454), describe noventa figuras delictivas diferentes de la misma especie de "usurpacin". Referencias (1) (2) "el que", sujeto activo genricamente descripto. "violencia", uno de los tres medios de que puede valerse el agente para realizar la accin tpica. Desde el punto de vista semntico, es un smbolo de 1os denominados jurdicos, y del primer tipo porque encuentra definicin (por lo menos parcialmente) en el art 78 CP; tambin es cientfico, porque se necesita del lenguaje tcnico especfico para aprehender su total significado ("narcticos", "hipnticos", art 78). Conectiva "o". Se le asigna aqu, desde el punto de vista sintctico un sentido alternativo (uno u otro, pero no ambos), en todos los casos, y es a partir de all que pueden deslindarse las diferentes figuras delictivas. "amenazas", es otro de los posibles medios a emplear por el agente. Es un

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smbolo jurdico del primer tipo porque encuentra su definicin en el artculo 149 bis del CP (5) "engao", "abusos de confianza", "clandestinidad", posibles medios de comisin, son smbolos eminentemente normativos, porque necesitan de una valoracin por parte del intrprete, que debe tener en cuenta el caso concreto; el abuso de confianza es a su vez smbolo jurdico del tercer tipo. "despojare" es el verbo tpico, que debe complementarse con el, objeto directo para conformar el ncleo. En este caso, el agente deber actuar el verbo por comisin y no por omisin. "total" o "parcialmente" son modalidades de la accin. "posesin", "tenencia", "ejercicio de un derecho real" son sintcticamente objetos directos, y semnticamente smbolos jurdicos del segundo tipo, pues hallan definicin en el Cdigo Civil, al igual que "inmueble". "a otro", daminificado, titular del bien jurdico protegido por la figura delictiva (propiedad). "invadiendo el inmueble", "mantenindose en l" o "expulsando a los ocupantes" son modalidades de comisin de la accin incriminada. ejemplo de dos figuras (noventa en total) incluidas en el art 181 inc 1 (--- -)

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