Abuso de autoridade I

26/mar/2009 Representao, responsabilidade criminal, sujeito passivo, sujeito ativo, consumao, tentativa e comentrios s hipteses de configurao do delito.

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Teoria dos direitos fundamentais do homem veja mais Os casos de abuso de autoridade so regulados pela Lei n 4.898/65, que trata do direito de representao e o processo de responsabilidade Administrativa, Civil e Penal. A Lei abarca a represso quanto s condutas abusivas por parte do Estado, protegendo, assim, os direitos e garantias do cidado. De acordo com o art. 6, da mencionada lei, "o abuso de autoridade sujeitar o seu autor sano administrativa civil e penal". J a responsabilidade administrativa ser apurada em procedimento para verificao de desvio de conduta, que observar os princpios do contraditrio e da ampla defesa. A sano administrativa ser aplicada de acordo com o gravidade do delito e pode consistir em advertncia, repreenso, suspenso do cargo, funo ou posto pelo prazo de cinco a cento e oitenta dias, com perda de vencimentos e vantagens; destituio de funo; demisso e demisso a bem do servio pblico (art.6, 1 da lei em comento). A responsabilidade civil ser apurada por meio da ao civil indenizatria. Representao O direito de representao ser exercido por meio de petio feita pela vtima da conduta abusiva praticada pela autoridade. Assim, preceitua o art. 2, da Lei n 4.898/65, que "o direito de representao ser exercido por meio de petio: a) dirigida autoridade superior que tiver competncia legal para aplicar, autoridade civil ou militar culpada, a respectiva sano; b) dirigida ao rgo do Ministrio Pblico que tiver competncia para iniciar processocrime contra a autoridade culpada". Alm disso, "a representao ser feita em duas vias e conter a exposio do fato constitutivo do abuso de autoridade, com todas as suas circunstncias, a qualificao do acusado e o rol de testemunhas, no mximo de trs, se as houver" (pargrafo nico do artigo supracitado). O direito de petio est previsto no art. 5, inciso XXXIX, da Constituio Federal, e permite a defesa contra os atos abusivos do Estado, independentemente do pagamento de taxas. Vale lembrar que a representao constitui direito de petio, e no condio de procedibilidade de ao penal para apurao do crime de abuso de autoridade. Portanto, a falta de representao do ofendido no obsta a iniciativa da ao penal, que ser pblica incondicionada. Responsabilidade criminal - Objetividade jurdica: Os tipos penais regulados pela Lei n 4.989/65 possuem dupla objetividade jurdica, pois defendem o interesse ao normal funcionamento da administrao, bem como protege os direitos e garantias fundamentais do homem. - Sujeito ativo: O sujeito ativo dos crimes em questo a autoridade, ou seja, toda pessoa que exerce cargo, emprego ou funo pblica, de natureza civil ou militar, mesmo que provisoriamente ou sem remunerao. Tais crimes so prprios, j que indispensvel que sejam praticados no exerccio da funo pblica. Os terceiros que no exeram funo pblica s sero responsabilizados por sua participao na forma do art. 29 do Cdigo Penal. Incorrer no delito a pessoa que, embora no esteja no exerccio de sua funo, realize o ato, invocando a autoridade de que revestido. o que acontece com um policial que detenha ilegalmente uma pessoa em seu dia de folga. - Sujeito passivo: nos crimes de abuso de autoridade, o Estado o sujeito passivo mediato, pois titular da administrao pblica; enquanto o sujeito imediato ser o titular do direito ou garantia constitucional violada. - Elemento subjetivo: Os crimes de abuso de autoridade exigem o dolo para sua configurao, ou seja, vontade de praticar as condutas, mesmo tendo conscincia de que o agente est ultrapassando seus poderes. O dolo no especfico, assim, no sero repreendidas as condutas que visam defesa social. - Consumao e tentativa: Os crimes previstos no art. 3, da Lei n 4.898/65, consumam-se com o atentado aos direitos ou garantias fundamentais, e aqueles previsto no art. 4, da mesma, lei consumam-se por meio das aes ou omisses exigidas, bastando o perigo de dano. Ademais, as situaes previstas no art. 3 no admitem tentativa, pois

so tipo penais de atentado. A tentativa ser , no entanto, admitida, pelo menos em tese, para os crimes definidos no art. 4. Artigo 3 da Lei n 4.898/65 Constitui abuso de autoridade qualquer atentado: a) liberdade de locomoo - o direito locomoo previsto no art. 5, inciso XV, da Constituio Federal, sendo que somente em caso de guerra ser permitida a restrio do direito de ir e vir, em nome da segurana nacional e da integridade do territrio. O direito liberdade abrange o direito de acesso e ingresso no territrio nacional, o direito de sada do territrio nacional, o direito de permanncia no territrio, e o direito de deslocamento dentro do territrio nacional. Importante dizer que trata-se de norma de eficcia contida, podendo outra lei delimitar a amplitude do direito em questo. As condutas ilcitas por parte da autoridade que contrariem o direito aqui elencado, tipificam o abuso de autoridade; b) inviolabilidade do domiclio - a inviolabilidade ao domiclio est prevista no art. 5, inciso XI, da Constituio Federal. Domiclio todo local, delimitado e separado, que uma pessoa ocupe com exclusividade, para qualquer fim, inclusive profissionais, onde se preserva a intimidade do sujeito (relao espao/pessoa). Porm, h certas restries previstas na prpria Carta Magna, ou seja, "a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial". Sendo assim, respeitadas as excees, o desrespeito inviolabilidade domiciliar tipifica o abuso de autoridade; c) ao sigilo da correspondncia - a inviolabilidade do sigilo de correspondncia est prevista no art. 5, inciso XII, da CF. Como nenhum direito absoluto, h hipteses em que a interceptao de correspondncia ser permitida para apurao de prticas ilcitas. Assim, a interceptao telefnica ser permitida nas hipteses da lei, por deciso judicial, em respeito ao interesse pblico. A Lei n 9.296/96 trata das situaes em que permitida a interceptao. Assim, se a violao desse direito ocorrer sem que se tenha por objetivo evitar a prtica de infrao penal, estar configurado crime de abuso de autoridade; d) liberdade de conscincia e de crena e e) ao livre exerccio do culto religioso - o desrespeito liberdade de f de cada indivduo fere diretamente os princpios do Estado Democrtico de Direito. A proteo constitucional abrange o local do culto e suas liturgias. Sendo assim, a conduta que restringir o pleno exerccio da crena ou culto religioso constituir abuso de autoridade. Porm, o exerccio da f deve respeitar a ordem, a tranquilidade e o sossego pblicos, e deve tambm ser compatvel com os bons costumes. Portanto, no constituir abuso de autoridade a atuao de agentes pblicos que reprimem prtica religiosa que perturbem o repouso e bem-estar da coletividade, por exemplo, em decorrncia do exagero de gritos. Por essa razo permitido o fechamento de templos religiosos em reas estritamente residenciais; f) liberdade de associao - de acordo com o art. 5, inciso XVII, da CF, " plena a liberdade de associao para fins lcitos, vedada a de carter paramilitar". Ningum ser compelido a associar-se ou a manter-se associado. A formao de uma associao depende apenas de ato voluntrio dos seus membros, no sendo necessrio o reconhecimento do Estado. Assim, o Estado poder apenas estabelecer certos requisitos para a classificao das associaes em diversas categorias, tais como civis, mercantis, etc. A interferncia do Estado no exerccio do direito aqui tratado pode acarretar responsabilidade de natureza penal (crime de abuso de autoridade), natureza polticoadministrativa (crime de responsabilidade - Lei n 1.079/50), e de natureza civil, que poder gerar indenizaes morais e materiais; g) aos direitos e garantias legais assegurados ao exerccio do voto - o voto um direito pblico subjetivo e constitui dever aos maiores de dezoito anos e menores de setenta anos. Desse modo, qualquer conduta que tenda a violar quaisquer caractersticas do voto (personalidade, obrigatoriedade formal, liberdade, sigilosidade, periodicidade, etc), configurar abuso de autoridade; h) ao direito de reunio - prev o art. 5, inciso XVI, da CF, que "todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao pblico, independentemente de autorizao, desde que no frustrem outra reunio anteriormente convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido prvio aviso autoridade competente". Percebese que a reunio independe de qualquer autorizao do Poder Pblico, sendo que qualquer interferncia nas reunies pacficas e lcitas configuram o crime em comento. Mas, deve-se haver a prvia comunicao s autoridade para que se tome as providncias necessrias, tais como regularizao de trnsito, garantia de segurana e ordem pblica e o impedimento de outra reunio. Nas situaes excepcionais do Estado de Stio e de Defesa, poder haver restrio ao direito de reunio; i) incolumidade fsica do indivduo - ocorre quando o agente no exerccio da atividade pblica ofende pessoa, atingindo sua integridade fsica. Nos casos em que a ofensa configurar tortura, aplicar-se- a Lei n 9.455/97. H situaes, no entanto, em que a violncia permitida e necessria, e consistir estrito cumprimento do dever legal.

Ocorre quando, por exemplo, um policial emprega fora fsica proporcional resistncia do sujeito priso em flagrante. O excesso do uso da fora dever ser punido em decorrncia do abuso de autoridade, desde que presente o elemento subjetivo, qual seja , o dolo. Assim, a autoridade deve sempre agir dentro dos limites legais, mesmo que haja desrespeito por parte da vtima, que poder responder por desacato. H divergncia na doutrina em relao ao abuso de autoridade que resulta leso corporal do ofendido. Ora entendese que trata-se de concurso material, ora entende-se que o delito de abuso resta absorvido, em razo do princpio da absoro. Minoritariamente, entende-se que a leso corporal resta absorvida pelo delito de abuso de autoridade. A posio predominante a de que neste caso haver concurso material; j) aos direitos e garantias legais assegurados ao exerccio profissional - estabelece a Constituio Federal, em seu art. 5, inciso XII, que " livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer". Trata-se de norma de eficcia contida, que pode ser limitada por lei que estabelea as qualificaes necessrias ao exerccio da profisso, por exemplo. Assim, disciplinadas as qualificaes necessrias para o exerccio da arte, ofcio ou profisso, qualquer ato do Estado que desrespeitar tais disposies consistir em abuso de autoridade. Artigo 4 da Lei n 4.898/65 Constitui tambm abuso de autoridade: a) ordenar ou executar medida privativa da liberdade individual, sem as formalidades legais ou com abuso de poder O dispositivo em questo reproduz o texto do art. 350, caput, do Cdigo Penal. Assim, entende a doutrina que a lei especial revogou o artigo supramencionado. Trata-se de revogao tcita, j que segundo o art. 2, 1 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, a lei posterior revoga a anterior quando regula inteiramente a matria de que tratava a lei anterior. Desse modo, o caput e o n III do art. 350 foram revogados pelas alneas a e b do art. 4 da Lei n 4.898/65. Sabe, porm, que o direito liberdade no absoluto e a prpria Lei Maior prev hiptese de limitao a tal direito, mas sempre em carter excepcional e taxativo. Portanto, o desrespeito a essas normas por parte dos agentes pblicos consiste em abuso de autoridade. Sendo assim, tem-se como regra a liberdade e como exceo a possibilidade de priso em flagrante delito, ou por ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente, nas hipteses em que a lei determinar. A autoridade judiciria no poder determinar o cerceamento de liberdade de algum indivduo sem que haja pra tanto previso legal expressa. No direito brasileiro h cinco espcies de priso exclusiva do Poder Judicirio: a priso penal, a priso processual, a priso administrativa, a priso civil e a disciplinar. As prises penais resultam do trnsito em julgado de sentena penal condenatria, em razo da infrao legislao penal. As prises processuais so as prises temporrias, em flagrante delito, preventivas, resultante de pronncia, e a resultante de sentena condenatria recorrvel. As prises administrativas esto previstas no art. 329 do Cdigo de Processo Penal e em certas leis especiais como, por exemplo, na Lei de Falncias. As prises civis so decretadas pelo Poder Judicirio nos casos de inadimplemento voluntrio e inescusvel de dvida de alimentos. Assim, se ausentes os requisitos que ensejam a decretao da priso, e mesmo assim o indivduo for privado de sua liberdade por conduta de agente pblico, tal incorrer nas penas do abuso de autoridade; b) submeter pessoa sob sua guarda ou custdia a vexame ou a constrangimento no autorizado em lei -Tal norma refere-se manuteno dos direitos dos presos, no afetados pela restrio de seu direito locomoo. A Constituio Federal prev o respeito integridade fsica e moral dos presos, que privado apenas de seu direito de ir e vir, mas titular das demais garantias fundamentais, tais como, a liberdade religiosa, o direito de propriedade, etc.; c) deixar de comunicar, imediatamente, ao juiz competente a priso ou deteno de qualquer pessoa - Segundo disposio da CF, toda priso deve ser imediatamente comunicada famlia do preso ou pessoa por ele indicada, a seu advogado, e ao juiz competente, para verificar se caso de relaxamento de priso, por ser essa ilegal, por exemplo. A comunicao, por consistir em garantia de liberdade do preso, deve ser feita no mnimo tempo possvel, j que a demora em sua realizao consistir no delito em questo. Note-se que a falta de comunicao no acarreta a nulidade da ao penal, mas a responsabilizao da autoridade policial omissa. Neste caso, a responsabilidade do agente pblico ser civil e criminal; d) deixar o Juiz de ordenar o relaxamento de priso ou deteno ilegal que lhe seja comunicada - Tal dispositivo refere-se a crime personalssimo, j que s pode ser praticado por autoridade judiciria que, segundo o art. 5, inciso LXV, da CF, possui dever de relaxar, imediatamente, a priso ilegal. Frisa-se que, se a vtima for criana ou adolescente, o crime ser aquele previsto no art. 234 do Estatuto da Criana e do Adolescente; e) levar priso e nela deter quem quer que se proponha a prestar fiana, permitida em lei - Estabelece a Constituio Federal que ningum ser preso ou mantido na priso se a lei admitir liberdade provisria com ou sem fiana, em nome do princpio da presuno de inocncia. Sendo assim, a conduta do agente pblico de prender ou

manter na priso quem se proponha a prestar fiana, constitui abuso de autoridade. Preceitua ainda o art. 321, do Cdigo de Processo Penal, que "ressalvado o disposto no art. 323, III e IV, o ru livrar-se- solto, independentemente de fiana: I - no caso de infrao, a que no for, isolada, cumulativa ou alternativamente, cominada pena privativa de liberdade; II - quando o mximo da pena privativa de liberdade, isolada, cumulativa ou alternativamente cominada, no exceder a trs meses". f) cobrar o carcereiro ou agente de autoridade policial carceragem, custas, emolumentos ou qualquer outra despesa, desde que a cobrana no tenha apoio em lei, quer quanto espcie quer quanto ao seu valor; g) recusar o carcereiro ou agente de autoridade policial recibo de importncia recebida a ttulo de carceragem, custas, emolumentos ou de qualquer outra despesa; h) o ato lesivo da honra ou do patrimnio de pessoa natural ou jurdica, quando praticado com abuso ou desvio de poder ou sem competncia legal - visa proteo das liberdades pblicas ou dos direitos fundamentais do indivduo contra os abusos praticados no exerccio do poder de polcia; i) prolongar a execuo de priso temporria, de pena ou de medida de segurana, deixando de expedir em tempo oportuno ou de cumprir imediatamente ordem de liberdade - Trata-se de crime doloso, omissivo prprio, que se consuma com a conduta negativa da autoridade deixa de expedir a ordem de liberdade, depois de transcorrido o prazo para restrio; ou quando o agente deixa de cumprir a ordem expedida pela autoridade competente. Sanes penais O art. 6, 3, da Lei n 4.898/65 prev trs modalidades de sano para os crimes aqui explanados, que podem ser aplicadas isolada ou cumulativamente. So elas: a) multa de cem a cinco mil cruzeiros - O valor mnimo do dia-multa de 1/30 do salrio mnimo, e o mximo de cinco vezes o salrio mnimo. O valor ser fixado de acordo com a capacidade econmica do ru; b) deteno por dez dias a seis meses - se a pena de deteno for aplicada juntamente com a pena de multa, no haver possibilidade de sua substituio por multa, conforme determina a Smula 171 do STJ; c) perda do cargo e a inabilitao para o exerccio de qualquer outra funo pblica pelo prazo at trs anos. Procedimento Os crimes aqui mencionados sero processados pelo rito sumarssimo. Trata-se se ao penal pblica incondicionada, que independente de inqurito ou justificao. De acordo com o art. 13, da Lei em questo, o Ministrio Pblico ter o prazo de 48 horas para denunciar o ru, contado da apresentao da representao pela vtima. O Parquet dever ainda requerer ao Juiz a citao da autoridade e a designao de audincia de instruo e julgamento. Leciona ainda o art. 16, da lei em comento, que "se o rgo do Ministrio Pblico no oferecer a denncia no prazo fixado nesta lei, ser admitida ao privada. O rgo do Ministrio Pblico poder, porm, aditar a queixa, repudila e oferecer denncia substitutiva e intervir em todos os termos do processo, interpor recursos e, a todo tempo, no caso de negligncia do querelante, retomar a ao como parte principal". Caso no esteja configurado o crime de abuso de autoridade, dever o Ministrio Pblico promover o arquivamento dos autos. Oferecida a denncia, o juiz ter 48 horas para receb-la ou rejeit-la. Se receb-la, dever determinar tambm a citao do ru, bem como designar audincia. "No despacho em que receber a denncia, o Juiz designar, desde logo, dia e hora para a audincia de instruo e julgamento, que dever ser realizada, improrrogavelmente, dentro de cinco dias (art. 17, 1, da Lei n 4.898/65). As testemunhas de defesa e acusao podero comparecer audincia independentemente de intimao. Qualificado e interrogado o ru, o juiz proceder a oitiva de testemunhas, do perito, e dar a palavra sucessivamente ao Ministrio Pblico ou ao advogado que houver subscrito a queixa e ao advogado ou defensor do ru, pelo prazo de quinze minutos para cada um, prorrogvel por mais dez (10), a critrio do Juiz. Aplica-se aos crimes previstos na Lei n 4.898/65 o mesmo sistema recursal regulado no Cdigo de Processo Penal. Referncia bibliogrfica MORAES, Alexandre de e GIANPAOLO, Poggio Smanio. Legislao Penal Especial. 10 edio. So Paulo: Editora Jurdico Atlas, 2008. Crticas ou sugestes sobre este contedo? Clique aqui. Erro! A referncia de hyperlink no vlida.

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