INTERPONE RECURSO DE REPOSICIN. APELA EN SUBSIDIO.

Sra. Jueza: MARIA JOS LUBERTINO, por derecho propio, juntamente con mi letrada patrocinante Dra. ROCIO SOLEDAD BARREIRO, abogada, T 106, F 673 C.P.A.C.F., con domicilio ya constituido en autos caratulados "LUBERTINO, MARIA JOSE C/ G.C.B.A. Y OTROS S/ AMPARO" Expte. Nro. 45.189/0, a V.S. respetuosamente digo: I.- OBJETO. Que vengo en legal tiempo y forma a interponer Recurso de Reposicin conforme art. 28 de la ley N 2145 y art. 212 CCAy T y en subsidio interpongo recurso de Apelacin, de conformidad con lo dispuesto por el Artculo 219 del C.C.A y T de la C.A.B.A y por el Art. 20 de la Ley 2.145 de la C.A.B.A, por causar gravamen irreparable a quien suscribe y al colectivo que represento, contra la resolucin dictada por V.S. con fecha 9 de Enero de 2013 y que fuera notificada por cdula en el da, por las razones de hecho y de derecho que a continuacin expondr. II.- Refutacin a los argumentos de la resolucin impugnada. Arbitrariedad. Que en la resolucin que se impugna la magistrada afirm que " surge con meridiana claridad que el objeto del presente accin es que el Gobierno de la Ciudad asuma la titularidad del servicio de subterrneos y que, consecuentemente y en el marco de la normativo que ha sido citada procesa a garantizar su prestacin", luego contina detallando el devenir de las actuaciones y concluye que el objeto del presente amparo slo alcanza a la obligacin del GCBA a asumir la administracin del servicio del subterrneo, pasando por alto que este amparo desde su inicio ha tenido en miras como principal objetivo que se garantizar la continuidad del servicio y el derecho a la movilidad de los/as porteos/as y que de all derivaba la obligacin del GCBA de hacerse cargo y asumir la defensa de esos derechos y a ese solo efecto, tal como quedar manifestado en todo momento a lo largo de este proceso. A mayor abundamiento, transcribo el punto 1 del objeto del presente amparo que consiste en que V.S. "ORDENE AL GOBIERNO DE LA CIUDAD AUTNOMA DE BUENOS AIRES (GCABA), A ASUMIR EFECTIVAMENTE LA TITULARIDAD QUE LE CORRESPONDE SOBRE LA TOTALIDAD DEL SERVICIO Y LA RED DE LOS

SUBTERRNEOS DE LA CIUDAD DE BUENOS AIRES Y A GARANTIZAR LA CONTINUIDAD DEL CITADO SERVICIO PBLICO DE PASAJEROS/AS A SU CARGO". Ms an en el punto VI del escrito inicial, y en oportunidad de detallar los derechos constitucionales conculcados por las acciones y omisiones lesivas del GCBA, destaqu, y por slo mencionar slo algunos, que se violaban mandatos constitucionales relativos a: la eficiencia de los servicios pblicos (artculo 48) y se violaban derechos constitucionales humanos y fundamentales relativos a Asegurar al trabajador los derechos establecidos en la Constitucin Nacional, a atenerse a los convenios ratificados y considerar las recomendaciones de la Organizacin Internacional del Trabajo (artculo 43); garantizar la defensa de los consumidores y usuarios de bienes y servicios, en su relacin de consumo () garantizar el derecho a la salud, seguridad y patrimonio de los usuarios del servicio de transporte pblico, y al trato equitativo, libertad de eleccin y el acceso a la informacin transparente, adecuada, veraz y oportuna (artculo 46). Por otra parte en el punto IX destaqu "NUESTRO DERECHO DE ACCEDER A UN SERVICIO PBLICO DE CALIDAD Y EFICIENCIA, SINO TAMBIN, CONTAR CON UN ESTADO PRESENTE SOLO RESPONSABLE DEL DESTINO DEL SUBTE, PARA PODER OBLIGAR A LA EMPRESA A GARANTIZAR LAS CONDICIONES DE TRABAJO QUE RESULTAN INSOSLAYABLES, SI QUEREMOS EL SERVICIO QUE NOS MERECEMOS". Asimismo tal como puede leerse del acta de audiencia del 6 de agosto ltimo la que suscribe ratific "que su accin se motiva en la inaccin por parte del Poder Ejecutivo local en torno a la gestin del servicio de subterrneos, (). Asimismo, refiere la existencia de otras causas judiciales en relacin a esta problemtica en trmite por ante otros fueros, las cuales a su parecer no tiene relacin con las pretensiones de estos autos, ya que circunscribe a estos autos, los derechos de los usuarios. La actora manifiesta que no articula en esta causa cuestiones referidas a cmo se efectuar finalmente la transferencia del servicio de subterrneos de acuerdo al Acta Acuerdo suscripta el 03/01/2012, la cual estima ya operada. Adems, refiere que su accin tambin est dirigida a proteger a los trabajadores que prestan servicios en el referido servicio".
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De lo ante dicho y de las dems constancias de autos, que a los efectos de la brevedad me remito, no puede colegir la magistrada que esta accin de amparo tena por nico objeto que el GCBA asuma la jurisdiccin. Este amparo desde su inicio tuvo como objeto proteger los derechos constitucionales de los/as usuarios/as y de los trabajadores/as, y es en este marco y no otro que la que suscribe ha manifestado el hecho nuevo y solicitado la audiencia en forma cautelar. Imaginar V.S. que para iniciar este amparo tenamos en miras un paro de actividades de 8 das y en este nuevo supuesto planteado estamos considerando un cese de actividades por 60 das, lo que resulta inaudito e inadmisible pues deja en suma desproteccin a los/as cientos de miles de usuarios/as que utilizan la lnea A y los ms de 40 trabajadores/as que explotan sus comercios en dicho corredor subterrneo. Ms all que la magistrada ha interpretado incorrectamente el objeto del amparo, dicha interpretacin cae irremediablemente en el excesivo rigor formal, quedando viciada dicha resolucin de arbitrariedad, y en este sentido la Corte Suprema de la Nacin en autos Recurso de hecho deducido por la actora en la causa Yapur, Elvio Alberto c/ Caja de Previsin y Seguro Mdico de la Provincia de Buenos Aires ,con fecha 28 de julio de 2009 ha hecho propios los argumentos de la Seora Procuradora Fiscal de la Nacin, Dra. Marta A. Beir de Goncalvez, que en su dictamen expresar que en cuanto a la arbitrariedad planteada, pienso que le asiste razn al recurrente. Ello es as, toda vez que el sentenciador atendi a una cuestin formal, como ser el nomen iuris de la va utilizada, en desmedro del estudio de los agravios conducentes que ponan en tela de juicio temas de derechos fundamentales llevados ante su estrado, sin dar otro basamento para ello. En efecto, como ms arriba se expuso, la Corte provincial desestim el remedio procesal local intentado, con el fundamento de que la va utilizada no era la adecuada, siendo que los agravios debieron encuadrarse en el marco del recurso de inaplicabilidad de la ley. Esta argumentacin es insuficiente a la luz de las particulares circunstancias de la causa apuntadas; mxime cuando no se advierte y como se seal, tampoco los jueces expusieron- otras razones de mayor envergadura que permitieran poner a la sentencia apelada a salvo de la tacha de arbitrariedad al decisorio atacado.

Por otro lado, es dable subrayar que este hecho nuevo que se ha denunciado guarda atinencia con el objeto de la presente causa toda vez que las consecuencias del mismo derivan en la conculcacin de los derechos de los/as usuarios/as del subte, los/as trabajadores/as y cuentapropistas por lo que se podr advertir su influencia en los alcances de la pretensin inicial.

III. Consideraciones sobre los derechos conculcados. Por otro lado, no puedo dejar de poner de manifiesto que el GCBA al tomar control de la red de subterrneos, no puede hacerlo de cualquier manera, de hecho hubiera sido una redundancia destacar en el escrito inicial que el GCBA cumpla con sus obligaciones sin violar ningn artculo de la Constitucin, esto a todas luces hubiera resultando redundante e improcedente, pero sin embargo el Ejecutivo sigue sorprendiendo, y la primera medida que toma implica en una sola accin perjudicar a los/as usuarios, a los/as trabajadores, a los/as comerciantes y dar por tierra abruptamente con el funcionamiento de los comboys que actualmente se utilizan.

III.a. Sobre la continuidad del servicio Respecto de este particular me he manifestado vastamente a lo largo de la tramitacin de este proceso. Es menester volver a insistir en la jerarqua constitucional del derecho a la movilidad de los/as porteos/as, los servicios pblicos deben ser garantizados, aunque deban realizarse obras. Resulta inadmisible que el Jefe de Gobierno declare pblicamente que los/as porteos/as deben buscar la manera de trasladarse, cuando es clara la obligacin del Ejecutivo de garantizar este derecho, sea a travs de un plan de contingencias, dando alternativas al cierre total del servicio (recortando horarios de servicio y utilizando las horas vespertinas para realizar las labores, por ejemplo), brindando transporte gratuito, etc. Podran darse miles de ejemplos donde el Poder Ejecutivo en cumplimiento de las leyes y con creatividad podra garantizar este derecho.

III.b. Sobre la seguridad de la lnea A.

Respecto de este ltimo aspecto y como explicara en el escrito en el que solicito la medida cautelar, y en relacin a la seguridad del servicio, ante la imposibilidad de implementar el sistema ATP en forma inmediata los trenes chinos debern ser equipados con el mismo sistema de seguridad de los viejos trenes belgas, que data de principios del siglo pasado, lo que da por tierra el argumento de la Auditoria del Metro de Barcelona que indica que los comboys de la lnea A deben ser reemplazados por que no cumplen con los standares de seguridad actuales, pues bien, los coches chinos tampoco lo harn pese a que la lnea estar cerrada 60 das, pues utilizarn un sistema que es considerado necesario reemplazar y adems no estn confeccionados para operar en dicho sistema. Es decir que la Auditora no manifiesta que los coches actuales son inseguros sino que estn desactualizados, pues bien, los coches chinos no contarn con sistemas de seguridad apropiados. A fin de facilitar la ilustracin de V.S. sobre las particularidades tcnicas del caso, se acompaa el informe realizado por los tcnicos y expertos de la AGTSyP publicada en su pgina web www.metrodelegados.com.ar.

III.c. Sobre los comerciantes Reitero la obligacin constitucional del Estado de garantizar el derecho al trabajo, ningn/a trabajador puede ver cercenado su derecho por una accin u omisin estatal, tal como se plantear en el escrito de inicio.

III.d. Sobre el destino de los coches Le Brugeoise. Luego es menester tener en cuenta que el destino de los coches le Brugeoise no es una cuestin menor. Estos coches no slo son los ms seguros de la lnea (basta leer el informe de la auditoria del Metro de Barcelona para notarlo), sino que adems tienen un valor histrico e identitario que no posee ninguno de los dems coches que circulan por la red de subterrneos

IV. Colofn. Respecto de los derechos humanos y fundamentales debemos hacer una primera aclaracin, nuestra Constitucin local es de las ms avanzadas en lo que respecta al
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reconocimiento de derechos humanos, ahora bien, estos derechos gozan de tres caracteres, universalidad, indivisibilidad e interdependencia, ello significa que deben ser entendidos y aplicados como un conjunto, no pueden separarse, no tienen jerarquas entre s y la concrecin de un derecho en cierta medida depende de otros. As lo establece el punto 5 de la Declaracin de los Derechos Humanos de Viena del ao 1993 que dice: 5. Todos los derechos humanos son universales, indivisibles e interdependientes y estn relacionados entre s. La comunidad internacional debe tratar los derechos humanos en forma global y de manera justa y equitativa, en pie de igualdad y dndoles a todos el mismo peso. Debe tenerse en cuenta la importancia de las particularidades nacionales y regionales, as como de los diversos patrimonios histricos, culturales y religiosos, pero los Estados tienen el deber, sean cuales fueren sus sistemas polticos, econmicos y culturales, de promover y proteger todos los derechos humanos y las libertades fundamentales. En el caso que nos ocupa el derecho de los/as usuarios/as al servicio pblico de subte implica diversas cuestiones como la seguridad en el transporte (la cual no estara dada por que los nuevos trenes funcionarn con el sistema de seguridad de los antiguos belgas, para los que no estn preparados), la eficiencia (que no esta dada pues habr menos formaciones que transitarn a menor velocidad lentificando el servicio), la continuidad (que no estar dada toda vez que la lnea estar cerrada por 60 das) y la conservacin, y en este punto es donde deseo hacer hincapi en el hecho que los/as usuarios/as tienen el derecho al respeto y preservacin de su historia, que no sea dilapidada y disfrutar de un servicio eficiente y efectivo que preserve los valores histricos e identitarios de la cultura portea, ms puntualmente me refiero a la proteccin de los coches belgas que sern depositados a la intemperie con el alto riesgo para la conservacin de los mismos. Por lo que el GCBA debe garantizar la continuidad del servicio respetando sin establecer jerarquas entre los derechos humanos en juego y por ende ejecutar sus polticas garantizando la seguridad, continuidad del servicio respetando el acervo cultural de la lnea, puesto que todas estas aristas deben conjugarse de manera armnica, indivisible e interdependiente as como los derechos humanos que le dan origen. Es claro que nosotros/as no podemos gobernar judicialmente ni sustituir al Poder Administrador que es el que decide se siguen prestando servicio o se retiran unos u
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otros coches. Pero si debe estarse en lo que el Poder Ejecutivo decida cuando esto resulta indistinto a los efectos de garantizar derechos, no cuando las decisiones del Ejecutivos los conculcan. Esto es, los habitantes de la Ciudad tenemos derecho al ms elevado acceso a las ms modernas tecnologas y avances cientficos y simultneamente a nuestros derechos a la movilidad, al trabajo y al patrimonio. Suponiendo que el objeto de las obras sea lo primero debe buscarse la forma de garantizarlo sin entrar en colisin con los otros derechos en juego. El Ejecutivo debe buscar la forma de cumplir con un derecho sin cercenar los otros o de compatibilizarlos, no es necesario optar o establecer una jerarqua si es posible armonizarlos.

V.- PRUEBA. Documental. Se acompaa copia simple de: a.- Copia del informe confeccionado por AGTSyP

VI.- PETITORIO Por todo lo expuesto, solicito: 1. Se haga lugar al recurso de reposicin incoado y se haga lugar a la medida cautelar solicitada. 2. En subsidio se haga lugar al recurso de apelacin interpuesto y oportunamente se eleven al superior. Tener presente, que SERA JUSTICIA