UNIVERSIDAD DEL DESARROLLO DERECHO COMERCIAL II PROFESOR MANUEL MONTT

DERECHO COMERCIAL II

Ma. Soledad Traub G.

12 de marzo de 2013 El derecho comercial II comprende 3 materias: Derecho de Quiebra o derecho concursal Los Seguros El Transporte

Tradicionalmente la quiebra implica el conocimiento de un sinnmero de materias de otras ramas del derecho, como por ejemplo derecho procesal, civil, administrativo y algo de derecho penal. Se est estudiando en el congreso un nuevo sistema de quiebra para que rija en nuestro pas. En materia de seguro tambin hay proyectos de ley que buscan modificar esta normativa, sin embargo no lo modifican sustancialmente. El seguro es en principio un ctto que se encuentra regulado en el derecho mercantil por razones histricas. En materia de seguros podemos decir que estas tienen un carcter transversal. En materia de contrato de transporte vamos a ver el contrato de transporte terrestre y martimo. Este es un contrato que est profundamente ligado al derecho comercial. El transporte tiene su origen en el derecho comercial y consiste en el traslado de mercadera de un lugar a otro para comercializarla.

UNIDAD I: LA QUIEBRA
I. NOCIONES GENERALES
El Derecho Comercial est vinculado estrechamente al Derecho Civil, siendo el primero la especie y el ltimo el gnero. Por qu la quiebra es una situacin sui generis? La quiebra es una institucin sui generis, porque sta representa en el derecho una situacin anmala, irregular y, por lo tanto, excepcional. A este respecto debemos hacer un paralelo con la medicina ya que cuando una persona inicia sus estudios de medicina primero debe estudiar anatoma para conocer el cuerpo humano y funcionan los rganos del cuerpo y despus se debe estudiar fisiopatologa que consiste en estudiar porque los rganos no funcionan bien y despus deben estudiar como sanar las enfermedades. Lo mismo sucede en derecho ya que uno primero

estudia como debieran ser y funcionar las cosas conforme a derecho y luego estudia las consecuencias derivadas del no funcionamiento, y es por esto que la quiebra se estudia al final de la carrera. Pero cundo se produce la quiebra? Cuando un determinado patrimonio no es capaz de dar cumplimiento a sus obligaciones. En Derecho Procesal Civil, vimos el juicio ejecutivo, el cual est encaminado a que una persona que no ha dado cumplimiento de una obligacin, lo haga mediante el procedimiento de ejecucin y realizacin de sus bienes, sea sta total o parcial. Pero, este procedimiento ejecutivo tiene un problema grave, que es que puede dar lugar y en el hecho da lugar a situaciones poco equitativas. O sea, si existe un acreedor no hay problema pero si existen varios, al estar este procedimiento mirado desde el punto de vista individual, el acreedor que ha sido ms diligente. En consecuencia, la quiebra desde un punto de vista procesal trata de poner trmino a esta situacin inequitativa de que los acreedores no se paguen con una base de justicia y equidad sino que ms que nada en base a la diligencia y la rapidez, o que en determinados casos el deudor haya querido favorecer a un solo deudor. En consecuencia desde este punto de vista la quiebra lo que hace es poner a todos los acreedores en una especie de situacin de igualdad es lo que en el antiguo derecho se llama condicin de igualdad de los acreedores o pax conditio creditorium. Ahora, esto no quiere decir que se destruya el sistema de prelacin de crditos, no significa que los acreedores se paguen en un pie de igualdad, por ejemplo, un acreedor que tiene un crdito de 5 categora no va a tener prelacin sobre un crdito hipotecario. Entonces, de qu se trata? La quiebra tiene por objeto que en un solo procedimiento se realicen todos los bienes del deudor para dar cumplimiento a sus obligaciones en la forma y el orden que establece la ley. Por lo tanto, la primera idea que debemos tener clara a este respecto es que la quiebra es un procedimiento de carcter doblemente universal, ya que por un lado comprender todos los bienes del deudor, salvo los exceptuados por ley, y por otro lado, a todos los acreedores del deudor.

II. SNTESIS HISTRICA

En el derecho romano no haba una institucin como la quiebra, el derecho romano era mucho ms simple y mucho ms duro en esta materia. En el derecho romano se inici esta materia con la manus iniectio la cual consista en que si un deudor no pagaba se le entregaba el deudor al acreedor para que este ltimo hiciera lo que quisiera con l, incluso matarlo. Posteriormente se dict la ley poetelia papili que permiti que se le entregara el deudor al acreedor para que aqul trabajara para el segundo hasta la extincin del crdito. Por lo tanto podemos ver que a pesar de que el derecho romano no regulaba la quiebra, si regulaba instituciones similares, estas son: Manus iniectio Lex poetelia papili

Despus ya a fines de la repblica y a inicio del imperio romano, con el procedimiento formulario apareci la bonotium venditio, y es aqu donde encontramos la gnesis de lo que sera la esencia de la quiebra. Esta ltima institucin consiste en la venta masiva de los bienes del deudor para pagarle a los acreedores con el producto de aquella. Esto se mantuvo por muchos siglos hasta que aparece la institucin de la quiebra en los tiempos modernos. Los grandes inspiradores de nuestra legislacin primitiva de quiebra (ex libro IV CCOM Chile) son el Cdigo Napolenico y el Cdigo Espaol. Sin embargo el cdigo napolenico no regula la quiebra. El Libro IV del CCO era la legislacin de quiebra, hoy en da no existe este ttulo porque se dict una ley especial de quiebra. En consecuencia las primitivas normas contenidas en el CCO fueron reemplazadas en 1929 por la ley de quiebras n 4.558, que subsisti hasta el ao 1932, en que se dict una nueva ley de quiebras. Se cambi en cada una de estas leyes el enfoque que se le daba a la quiebra, que es lo mismo que est pasando ahora con el nuevo proyecto que est en discusin. Qu rol juegan los acreedores? Los acreedores en la ley 4558 no jugaban ningn papel, porque en esa ley era la sindicatura de quiebra la que asuma la voz cantante y sonante de la quiebra, siendo los acreedores los que asuman un papel casi nulo. Luego se reaccion en contra de eso y se cambi el enfoque; se le quitaron atribuciones a la Sindicatura y se le cambi de nombre por Fiscala Nacional de Quiebra y posteriormente pas a ser Superintendencia de Quiebra. Evidentemente que estas legislaciones contienen una serie modificaciones respecto de la ley anterior. La ley 18175 de ha

experimentado un sinnmero de modificaciones y le entreg un papel preponderante a la junta de acreedores. La ley actual es la ley 18.175

III. Ideas y Conceptos Generales

La quiebra naci como una institucin que solucionaba ciertos problemas a que daba lugar el juicio ejecutivo o la ejecucin del deudor. Cul es el trasfondo de esta ejecucin del deudor? Cul es el problema que nos plantea? Que si una persona tiene deudas pero su patrimonio es suficiente para dar cumplimiento a esas deudas que tiene con los acreedores, aunque sea forzadamente, la quiebra no se justifica. Cundo el problema toma otro cariz? Este problema va a tomar otro cariz cuando el patrimonio del deudor no es suficiente, cuando el conjunto de bienes del deudor no alcanza para dar cumplimiento a sus obligaciones, en cuyo caso la quiebra seria la forma de regular un hecho econmico consistente en la insolvencia. La expresin insolvencia viene del latn In Solvere que significa no pagar y por tanto lingsticamente quizs no es la expresin ms correcta, ya que en este caso no es solo que no pague, ya que una persona no puede no pagar porque no quiere, sino que es porque no puede pagarlo. Entonces, tenemos que la insolvencia ms que un concepto jurdico es un concepto econmico. Pero, Cundo hay insolvencia? Cuando los activos son inferiores a los pasivos, es decir, cuando el haber es menos que l debe. Por tanto es evidente que el sustrato y fundamento sobre la cual se elabora esta institucin denominada quiebra es la insolvencia del deudor. Resulta que esto de la insolvencia nos ofrece de entrada una problemtica, nos ofrece una problemtica a priori, puesto que Cmo podemos saber que una persona es realmente insolvente? Cundo se puede determinar a priori que una persona es insolvente? Generalmente la insolvencia no ser ms que una creencia (yo creo que es insolvente) y muchas veces puede incurrirse en error. La quiebra para que exista requiere de la condicin jurdica de que exista una sentencia judicial. Pero, si tenemos dudas de la solvencia qu pasa? O sea, si una persona debe 100 pero no ha pagado a

ningn acreedor y tiene bienes races por 500 millones de pesos no es insolvente. La quiebra para que exista requiere de una declaracin judicial. Pero, Cmo se va a declarar la quiebra? El concepto econmico que es la insolvencia y sobre el cual descansa la quiebra no nos soluciona el problema desde un punto de vista jurdico porque, Cundo podemos asegurar con certeza que una persona es insolvente? Podremos asegurarlo una vez que se han realizado todos los bienes y el producto no alcanzo para pagar las deudas y este es el problema inicial ms importante ya que no se puede precisar a priori. Pero qu hacemos? La quiebra desde el punto de vista de los bienes y de la situacin del deudor que una vez declarada la quiebra pasa a ser el fallido, con la declaracin de quiebra se abre el procedimiento, y la certeza de insolvencia se tendr cuando termine el procedimiento. Por tanto, el sustrato de la quiebra que es la insolvencia no nos sirve desde el punto de vista jurdico para declarar la quiebra (es ms un concepto econmico). En consecuencia, todas las instituciones de quiebra a nivel mundial recurren al concepto de CESACIN DE PAGO que significa cesar o ms bien no dar cumplimiento de sus obligaciones, de lo cual s podemos tener certeza. Debemos tener muy claros los conceptos de quiebra, cesacin de pago e insolvencia para poder entender de mejor manera esta materia. Como consecuencia no son sinnimos cesacin de pago e insolvencia, ya que una persona puede cesar en el pago, puede ser declarada en quiebra y que con el producto de la ejecucin de sus bienes le pague a todos los acreedores, caso en el cual ese deudor hubiese sido solvente. Ahora, como tercer concepto tenemos a la QUIEBRA. Algunos impropiamente la definen como la insolvencia judicialmente declarada. No basta con la insolvencia, sino que debe haber una declaracin judicial de quiebra, condicin jurdica de la misma. Cules son los presupuestos de la quiebra?, o sea Cules son las condiciones o requisitos que deben existir para que estemos en presencia de la quiebra?: Sujeto pasivo: el deudor. El deudor: en el derecho comparado existen diferentes criterios. Sabemos que el Derecho Comercial naci como un derecho profesional y subjetivo de los

comerciantes. La objetivacin del mismo se vino a producir recin con el proceso de codificacin francs. En consecuencia, si la quiebra solo se aplicaba al deudor comercial qu pasaba con lo que se denomina el deudor civil (un ciudadano que no es comerciante, una persona jurdica que no es comerciante)? El fundamento viene del criterio dispar que existe en las legislaciones de qu deudores pueden ser declarados en quiebra. El criterio clsico que conserva el derecho francs es que solo puede ser declarado en quiebra el deudor comerciante y no el deudor civil, ya que la institucin propia del deudor civil es la cesin de bienes, el cual es un tipo de pago que nuestra legislacin contempla solo para deudores no comerciantes (los deudores comerciantes tendrn que pedir su propia quiebra). Ahora, en la legislacin espaola se hace una dualidad existiendo la quiebra para el deudor comerciante y el concurso para el deudor civil (concurso de acreedores). La tendencia moderna (legislacin italiana) enfoca la quiebra y realmente el derecho comercial en general como el derecho de la empresa, no importando las personas naturales (salvo sean empresas individuales). En otros pases pueden existir otros sistemas. Por ejemplo en el derecho escandinavo y germnico existe diferencia en la quiebra de personas naturales y personas jurdicas. Por ltimo, en nuestra legislacin, el libro IV primitivo reservaba la quiebra exclusivamente para el deudor comercial, pero a partir de la ley 4558 se estableci la quiebra como un instituto nico aplicable a todo deudor sea comerciante o civil, pero manteniendo diferencias de trato en un sinnmero de materias, ello porque la ley es ms estricta con el deudor comerciante y las consecuencias econmicas son ms graves que las de un deudor civil. La mayor diferencia entre ambas quiebras est en el proceso penal aparejado a la quiebra de una persona jurdica llamado proceso de calificacin de la quiebra; si sta ha sido fortuita, culpable o fraudulenta, llevando las ltimas aparejadas sanciones penales (procedimiento paralelo a la declaracin de quiebra.

Actualmente lo ve un fiscal); mientras que el deudor civil solo responder de delitos especficos tales como estafa y delitos acordes consagrados en el Cdigo Penal. Sujeto activo: el acreedor que insta a la declaracin de quiebra, Por qu? Se puede ser acreedor y no pedir la quiebra; incluso puede ser que a un acreedor no le sirva que su deudor sea declarado en quiebra. Causales: para poder pedir la declaracin de quiebra del deudor es necesario que se invoque una causal (presupuesto fundamental de la quiebra. Sentencia judicialmente declarada. (condicin jurdica)

IV. Efectos que produce la quiebra

La quiebra judicialmente declarada produce efectos. Estos pueden ser inmediatos o futuros pero tambin retroactivos.

V. PROCEDIMIENTO DE QUIEBRA
ste se da inicio con la sentencia de declaracin de quiebra, el cual terminar con la realizacin de todos los bienes y reparticin de todos los fondos y posterior rendicin de cuentas del sndico. El trmino de la quiebra es por sobreseimiento o por convenio, los convenios van a ser modificados por lo que lo veremos el segundo semestre

VI. Disposiciones Generales

Son disposiciones esencialmente objetivas, de procedimiento. La quiebra tiene por objeto que en un solo procedimiento se liquiden todos los bienes del deudor para pagarle a los acreedores. Art 1 inciso 2 de la ley de quiebras seala , en consecuencia es doblemente universal porque comprende todos los bienes del deudor y pretende pagarle a todos los acreedores del deudor. Tiene importancia en los juicios ejecutivos porque no se puede tramitar una quiebra

mientras se estn ejecutando los bienes del deudor. Hay bienes que son inembargables que se encuentran tanto en el CC como en el CPC. Ahora, puede que si el deudor insolvente no se pague a todos los acreedores, con lo cual el objetivo de la ley no se cumpla. En seguida, se establece que la quiebra se tramita en 2 cuadernos principales. Uno es el cuaderno ms que principal que se llama cuaderno de quiebra, y el otro que puede que ni exista que es el cuaderno de administracin de bienes (si no hay bienes no va a existir). Ahora, estos no son los nicos cuadernos que va a haber en un procedimiento de quiebra porque hay otros procedimientos tales como las impugnaciones de crdito que pueden o no surgir que se tramitan por cuerda separada. Esto en relacin con los artculos 3 y 5 de la ley de quiebras. Todas las cuestiones que se planteen en un juicio de quiebra, salvo tengan sealado un procedimiento especial, se tramitan como incidentes. Qu pretende el legislador? Que la tramitacin sea lo ms rpida y expedita posible. Por lo mismo todas las apelaciones se dan en el solo efecto devolutivo, salvo el legislador disponga otra cosa. Ahora, respecto de las notificaciones cmo se practican? La sentencia que declara la quiebra al ser primera notificacin, por regla general se debera notificar personalmente pero en este caso la notificacin se reemplaza por notificacin por aviso en el diario oficial por una sola vez, la notificacin por avisos se da en 3 casos: porque son muchas personas a quienes debe notificarse, porque no se tiene claridad a quin notificar y a la posible sucesin. Esto salvo la ley ordene otra forma de notificacin. Lo que se publica en el diario oficial es un extracto de la peticin y una copia ntegra de la resolucin. Las notificaciones de mero trmite son por estado diario. Los plazos se computan en das hbiles salvo que la propia ley establezca lo contrario o el juez este autorizado para disponer lo contrario. 19 de marzo de 2013 El Tribunal Competente en principio ser el del domicilio del deudor, ya sea persona natural o jurdica. Esta norma de la ley de quiebra no es

ms que una repeticin de lo que establece el CPC. Sin embargo hay que distinguir si se trata de personas naturales o jurdicas. Respecto de las personas naturales no hay problema porque tienen un solo domicilio, en cambio respecto de las personas jurdicas, estas pueden tener ms de un domicilio, por lo tanto Qu pasa? Se discute. Algunos dicen que se puede solicitar en cualquiera de los domicilios de la persona jurdica, en cambio otros dicen que es el del domicilio en donde se contrajo la obligacin. El juez de letras en lo civil del domicilio del deudor ser el juez competente para conocer de esta materia. Se aplicarn a la quiebra las reglas del fuero personal? Se aplica cuando la persona que tiene fuero es el fallido pero no se aplica cuando la persona es un simple acreedor, por importante que este pueda ser. O sea lo que va a marcar el fuero es la calidad del fallido. ART 4 CCO (se da a entender a contrario sensu que si es el fallido se aplica la regla general que por tanto va a ser la aplicacin del fuero). La ley lo dice en forma un poco capciosa en su Art 4 el cual seala aun cuando entre los acreedores haya personas que gocen de fuero especial conocer del juicio de quiebra el tribunal que sera competente sin esa circunstancia. VII. Sujeto Pasivo Quin es? Es el deudor. En nuestra legislacin puede ser declarada en quiebra toda persona natural o jurdica que tenga domicilio en Chile. Ahora, el tratamiento en algunas materias es ms riguroso para el deudor comerciante, que hoy en da se llama deudor calificado. A. Quiebra de las Personas Naturales Al hablar de personas naturales hay que hablar tambin de los incapaces, la incapacidad puede ser relativa o absoluta. Los relativamente incapaces son la mujer casada y los menores adultos (1218 mujeres y 14-18 hombres). La mujer casada puede caer en quiebra cundo? (considerada plenamente capaz. en qu situaciones se puede encontrar la mujer casada? Se puede encontrar en las siguientes situaciones:

Ser plenamente capaz la divorciada perpetuamente y por ende podr ser declarada en quiebra, lo mismo aplica a la mujer separada totalmente de bienes. La mujer casada bajo separacin parcial de bienes y el patrimonio reservado del Art 150 CC. La separacin parcial ocurre cuando as se ha pactado en las capitulaciones matrimoniales y consiste en disponer que ciertos bienes van a ser objeto de administracin separada por la mujer, esto se debe pactar en las capitulaciones matrimoniales. Esta mujer podr caer en quiebra? Esta mujer si puede caer en quiebra pero solo respecto de los bienes que forman parte de esa parcialidad, solo los bienes que han sido objeto de esa administracin separada. Qu pasa con el patrimonio reservado? Son los frutos que recibe la mujer producto de su trabajo, profesin u oficio. Podr caer en quiebra respecto de su patrimonio reservado y de los bienes propios que administra de forma separada (separacin parcial)

Menor adulto cuando es titular de su peculio profesional o industrial. Los bienes que tiene el menor adulto que no conforman el peculio profesional o industrial no estn bajo su administracin (por ejemplo, el abuelo le dio un bien x de regalo).

Los absolutamente incapaces como los que se encuentran en interdiccin por disipacin, por demencia o los menores. Los menores pueden ser declarados en quiebra? s pueden ser declarados en quiebra por los actos de sus representantes que han actuado por ellos, es decir, podrn ser declarados en quiebra por los actos que ejecuten sus representantes. El hecho de que no administre no tiene que ver, ya que de otra forma una persona jurdica no podra ser declarada en quiebra. Ahora, esta quiebra tiene cierto trato especial ya que no ser objeto de calificacin respecto del menor, sino que sta se dirigir contra el representante. Adems el menor puede accionar contra los representantes para hacerles efectiva su responsabilidad y, por ltimo, si obtiene indemnizacin por los actos de los representantes, lo que obtenga por sta no entra a la masa de la quiebra. Luego nos encontramos con una situacin especial que es la quiebra del deudor difunto. Podr ser declarado en quiebra el deudor difunto? Evidentemente el difunto no puede ser declarado en quiebra, pero si puede ser declarada en quiebra la sucesin, en este caso recibe el

nombre de quiebra pstuma y tendr requisitos especiales. Estos requisitos especiales son: Que se refiera a actos y contratos ejecutados o celebrados por el deudor en vida. Que la solicitud de quiebra se presente dentro del plazo de un ao del fallecimiento.

Efectos de esta declaracin de quiebra: Qu bienes afecta esta declaracin de quiebra? los del causante. Esta declaracin de quiebra solo comprende los bienes del causante. En la quiebra pstuma declarada se produce de pleno derecho el denominado beneficio de separacin de patrimonios. El beneficio de separacin de patrimonios est establecido en beneficio de los acreedores del deudor difunto, a favor de los acreedores hereditarios y acreedores testamentarios (legatarios). Lo que est establecido en favor de los herederos es el beneficio de inventario. Esta norma est en el ART 1378 CC y se trata de que los acreedores del causante podrn pedir que no se confundan los bienes del difunto con los de los herederos de forma tal que se les paguen sus deudas con preferencia a las de los herederos. Este beneficio es el inverso a la aceptacin de la herencia con beneficio de inventario que est establecida a favor de los herederos en cuanto a que sus bienes no van a alcanzar las deudas del causante. En la quiebra pstuma declarada, el beneficio de separacin se produce de pleno derecho.

B. Quiebra de las Personas Jurdicas Nociones bsicas Todas las personas jurdicas pueden ser declaradas en quiebra, puesto que la ley no ha dispuesto lo contrario, y el que persigan o no fines de lucro no es argumento vlido porque pueden ser declarados en quiebra tanto el deudor civil como el deudor comercial. Si fuera el caso, tratndose de una cuenta en participacin lo que correspondera seria solicitar la quiebra al gestor. Son un caso especial

las asociaciones o cuentas en participacin y la caracterstica especial es que acta uno bajo el nombre de gestor y ser el quien tenga responsabilidad frente a terceros. Ahora respecto a los efectos de la declaracin de quiebra de las sociedades, estas varan segn su naturaleza jurdica de la sociedad; no hay un efecto nico comn de la sociedad. Cul ser la gran pregunta que cabe formularse respecto de la quiebra en la sociedad? La quiebra de la sociedad se hace extensiva a los socios o caen en quiebra tambin los socios? Ello depende de la naturaleza de la sociedad porque hay situaciones jurdicas muy claras, como por ejemplo, sera absurdo plantearse que el socio de una sociedad annima ser declarado en quiebra. Entonces en las sociedades annimas y de responsabilidad limitada no cabr la responsabilidad de los socios porque son sociedades de capitales intuito personae. Pero debemos recordar que todo esto se plantea partiendo de la base de que la sociedad luego de ser definida por el ART 2053 inciso 1 CC, en el inciso 2do se recoge un principio que ya estaba en boga a la poca de la dictacin del CC que es que la persona jurdica constituye a una persona distinta de los socios que la componen lo cual genera que si quiebra uno o ms socios no quiebre la sociedad. Pero entonces, qu resuelve este punto? La solidaridad. Es causal para pedir la disolucin el hecho de que uno de los socios haya quebrado art 2106 la sociedad termina por incapacidad sobreviniente, insolvencia y muerte. El Art 51 ley de quiebra seala la quiebra de una sociedad colectiva o en comandita importa la quiebra individual de los socios solidarios que la componen; pero la quiebra de uno de estos no constituye en quiebra a la sociedad en la sociedad colectiva respondern todos los socios y en la en comandita respondern los socios gestores. La sociedad no responde colectivamente de las oo de los socios, sino que los socios responden de las oo de la sociedad. En la sociedad en comandita vimos que los socios comanditarios (que no responden de las obligaciones sociales) pueden ser sancionados y respondern solidariamente si toleran la insercin de su nombre en la razn social o intervienen en la administracin de la sociedad, entonces qu pasar en la materia de quiebra? Es declarada en quiebra una sociedad en comandita, los socios gestores sern sancionados pero puede que haya alguno o ms de alguno que toler la insercin de su nombre o intervino en la administracin. Se puede declarar en quiebra tambin? Aqu el legislador concursal no pone ambas situaciones en el

mismo nivel; es diferente tolerar insercin del nombre que intervenir en la administracin. Debe tenerse tambin presente entonces que la quiebra de la sociedad en comandita no importa la quiebra de los socios comanditarios (obvio porque no son solidarios) aun cuando estos sean solidariamente responsables por haberse mezclado en la administracin, caso en el cual no se aplicarn las reglas del CCO, pero podrn ser declarados en quiebra cuando hayan tolerado la insercin de su nombre en la razn social: la conclusin es que la declaracin de quiebra en esta ltima situacin NO ES automtica ya que dice podrn ser declarados en quiebra. En consecuencia debe SOLICITARSE y el juez debe acceder a ella. En resumen: Tolerar la insercin del nombre en la razn social est establecido en la ley en inters de los terceros porque se entiende que hay un nimo de engaar. Para efectos de quiebra solo va a interesar esta situacin y no lo que ocurre al interior de la sociedad. La intervencin en la administracin por su parte est establecida en inters de los socios gestores, porque si alguien sin ser gestor interviene en la administracin el legislador supone que va a ser ms arriesgado en cuanto a sta debido a que no es su responsabilidad la que est en juego.

Pero pueden ser declarados en quiebra los socios comanditarios? El Art 51 inc 3 soluciona este problema. La solidaridad en la sociedad en comandita est establecida en inters de los terceros. Del Art 51 inc 3 podemos concluir que la declaracin de quiebra de los socios no opera de oficio ya que utiliza la expresin podrn por lo tanto ser menester que se solicite la quiebra de ese socio que tolero la insercin de su nombre en la razn social, adems el juez deber acceder a ella. Ahora, se pidi la quiebra de la sociedad en comandita y sta fue declarada para los socios gestores, dnde har el acreedor valer su crdito (verificar un crdito)? Puede verificarla en todas las quiebras, sea la de la sociedad misma como en la de cualquiera de los socios gestores que la componen (suponiendo que no hubo situacin especial de los socios comanditarios), pudiendo percibir en todas ellas los repartos o dividendos que se hagan hasta el entero monto de su crdito. Entonces la solidaridad pasiva es una garanta y de hecho, la ms efectiva de todas las garantas.

Sabemos que la quiebra de uno o de ms socios no apareja la quiebra de la sociedad, pero Qu podra pasar jurdicamente? Es causal para pedir la disolucin de la sociedad. Recordar que las causales de disolucin de la sociedad de personas estn en el Cdigo Civil ART 2053 y siguientes, en especfico sta est en el ART 2106 CC el cual seala La muerte, incapacidad sobreviniente o insolvencia de alguno de los socios el CC hace sinnimo insolvencia de quiebra. 20 de marzo de 2013

VIII. SUJETO ACTIVO

El sujeto activo es el que insta a la declaracin de la quiebra, la situacin normal es que la pidan los acreedores, pero la quiebra tambin puede tener su origen en la solicitud del propio deudor y por ltimo y excepcionalmente puede ser declarada de oficio por el tribunal en ciertas circunstancias especiales. En orden a la divisin o clasificacin que hace nuestra legislacin del deudor, principalmente decamos que la quiebra era una institucin propia del deudor comerciante, haciendo excepcin al derecho comn, aplicable a quienes hacen del comercio su profesin habitual, pero ese criterio subjetivo duro hasta comienzos del Siglo XIX solamente, cuando se abolieron los derechos especiales, los fueros lo cual fue una de las banderas de lucha de la revolucin francesa, pasando a ser un derecho objetivo. Las actividades eran como verdaderas castas que no podan ser comerciante libremente haba que pertenecer a una cofrada o comunidad de comerciantes y por esto desaparece el derecho comercial como derecho subjetivo, aplicable solo al comerciante y se centra el ncleo del derecho de comercial y se centra en los actos de comercio, y pasa a ser un derecho objetivo. En consecuencia la quiebra se aplicaba solo a los comerciantes, respecto de los deudores civiles que podan caer en estado de insolvencia existan otras instituciones, la ms importante que subsiste hasta el da de hoy es la cesin de bienes. Pues bien, este carcter subjetivo del derecho comercial en la institucin de la quiebra se mantuvo mucho ms all del proceso codificador, incluso el CCO napolenico y el CCO francs, se margino del problema de la quiebra, no se legisl sino que con posterioridad se dict una ley de quiebra, lo mismo ocurri en la

legislacin espaola, y tanto la legislacin espaola como la francesa fueron las bases principales que se tuvieron en cuenta para elaborar nuestro libro IV del CCO que se refera a la quiebra. Entonces Qu pasaba? A partir de la ley 4458 la quiebra en nuestro pas paso a ser una institucin comn aplicable a todo deudor, fuera comerciante o fuera no comerciante (deudor civil) y as ha continuado, por eso decamos que pueden ser declarados en quiebra en nuestro pas toda persona natural o jurdica con domicilio en chile. Nuestra CS ha seguido el criterio de que si bien se aplica la quiebra a todo deudor, en ciertas materias se aplica de manera diferente, siendo ms rigurosa con el deudor comerciante. En materia comercial, el concepto, el termino de comerciante es ms amplio que en materia econmica y que es el que se usa en la vida diaria, porque cuando uno habla del comerciante lo est haciendo en los trminos en que la economa considera que es comerciante, es el intermediario, el que compra bienes al por mayor para venderlos a un precio mayor, es el que comercializa bienes, el que tiene una tienda, pero debemos recordar que en derecho comercial si analizamos el Art 3 que habla de los actos de comercio nos encontramos con las industrias de manufacturas. Pues bien, teniendo esta acepcin la palabra comerciante, cuando se dict la ltima ley de quiebra, que ha sufrido una serie de modificaciones, se dijo Por qu los comerciantes y los industriales deben estar en una situacin especial si hay otras actividades que deben segur la misma suerte? Es entonces cuando se agrega la agricultura y la minera, sin embargo no se regulo que pasa con la actividad pesquera. Entonces como todos estos deudores son objeto, cuando son declarados en quiebra, de un procedimiento de carcter penal, un juicio de calificacin de la quiebra para determinar qu carcter ha tenido esto, con esa triple clasificacin que se hace de quiebra fortuita, quiebra culpable y quiebra fraudulenta, el legislador de la ley 18175 sustituyo el concepto de comerciante por deudor calificado, o sea el que es objeto de calificacin, y este es un concepto que debemos tener sumamente claro puesto que lo que se deca antes del comerciante, se aplica hoy en da al deudor calificado. La quiebra es un instituto nico aplicable a todo deudor pero con diferencias en una serie de materias y en el tratamiento que se le da al deudor comercial, al civil y al calificado. Esto del deudor calificado no est definido expresamente en nuestra legislacin sino que a propsito de la solicitud de quiebra el articulo 41 nos seala, sin definirlo expresamente, quienes son deudores calificados

y seala que el deudor que ejerza una actividad comercial, industrial, minera o agrcola, se agreg minera o agrcola y estos son los deudores calificados y son estos los que resultan obligados a pedir su quiebra en determinadas circunstancias. Obviamente cualquier deudor podr pedir su quiebra, eso es algo elemental Quin mejor que el propio deudor conoce el verdadero estado de sus negocios? por lo tanto cualquier deudor que se encuentre en la situacin de no cumplir con sus obligaciones puede pedir la quiebra, pero en ciertas circunstancias el deudor calificado est obligado a pedir su quiebra. Este Art 41 est colocado dentro del prrafo de la declaracin de quiebra inmediatamente despus de dos disposiciones, la primera seala que la quiebra puede ser declarada a solicitud del propio deudor o de uno o ms acreedores, o sea lo que es lo normal, esos sern normalmente los sujetos activos de la quiebra, los que instan a la quiebra, los acreedores o el deudor, y los acreedores podrn pedirla en forma individual o en forma colectiva. El Art 40 establece algo que el legislador concursal estimo necesario y que fue objeto de discusin y es que el deudor puede ser declarado en quiebra aunque tenga un solo acreedor. Algunos sostenan que no caba la quiebra cuando exista un solo acreedor y al legislador le pareci pertinente dejar zanjada esta situacin y sealar que aunque sea un solo acreedor se puede solicitar la quiebra. Cundo debe el deudor calificado pedir su quiebra? la ley dice que debe pedirla antes de que transcurran 15 das desde que haya cesado en el pago de una OO. Una cosa es lo que dice la ley y otra cosa es el trasfondo de la ley, Por qu estableci que el deudor calificado debiera pedir su quiebra en ese plazo? La razn est en que evidentemente la quiebra del comerciante, hoy en da del deudor calificado es una quiebra que est llamada a tener efectos muchos ms graves en la quiebra de sociedad que en un deudor civil, porque que un deudor civil incumpla con una oo no tiene mayor trascendencia en la vida econmica, pero que un deudor calificado caiga en quiebra puede ser extraordinariamente grave, por ejemplo grandes establecimientos comerciales o industriales, que incluso tienen una implicancia ms all de lo econmico, pueden tener implicancias sociales, de carcter nacional o estratgico y es por esto el tratamiento distinto entre deudor civil y calificado. El deudor civil no se encuentra obligado a solicitar su quiebra.

Hay que hacer dos precisiones, en primer lugar debe haber cesado en el pago de una oo mercantil o comercial, debe tratarse de oo que emanan de lo sealado en el Art 3. En segundo lugar la ley dice antes de que se cumplan 15 das desde que se haya cesado en el pago, este pareciera ser un plazo fatal, sin embargo no lo es en qu sentido? Merece una explicacin Qu es lo que esta ordenando la ley? Que el deudor calificado pida su quiebra dentro de un determinado plazo y si no lo hace se le aplicara una sancin Qu pasara si el deudor calificado solicita la declaracin a los 20 das y no a los 15? Lo que el legislador tiene en vista es que sea el propio deudor quien pida su quiebra, o sea que la quiebra sea declarada a instancias del deudor. por lo que si al pide el da 20 pueden pasar dos cosas, en primer lugar puede ser que le dio 16 un acreedor la solicite, en cambio si la pide el propio deudor calificado el da 20, est cumpliendo con la intencin del legislador que es que el propio deudor calificado la solicite, por lo tanto no hay problema. Al deudor calificado que no solicita la quiebra se le va a aplicar una sancin, las sanciones podrn ser dos: Si el deudor es declarado en quiebra no a instancia suya se presume culpable su quiebra. el sistema de calificacin de la quiebra en nuestra legislacin es un sistema que funciona sobre la base de presunciones, o sea no es cuestin de que el juez vaya a determinarla, sino que es la propia ley la que lo establece a travs de presunciones, y se restringe mucho la discrecionalidad del juez y hay unos artculos al final de la ley de quiebra en que se sealan en qu casos se va a presumir que la quiebra es culpable o fraudulenta, y uno de los casos contemplados por esos artculos es el caso de no haber solicitado su quiebra en la situacin del Art 41 Perder el derecho a alimentos, el fallido queda privado de la administracin de sus propios bienes, y esa administracin pasa de pleno derecho al sndico. Se le fija un derecho de alimentos, estos alimentos comprenden todo aquello necesario para vivir, no solo los alimentos propiamente tales.

A. Quiebra a Peticin del Propio Deudor La puede solicitar tanto el deudor comercial, civil o el calificado, el civil no est obligado pero puede hacerlo. El Art 42 seala que cuando el deudor pide su quiebra debe acompaar una serie de documentos, estos documentos son:

Debe sealar su activo, o sea una nmina de sus bienes con los antecedentes pertinentes (en dnde se ubica el inmueble, la inscripcin, gravmenes que los afectan, bienes inembargables, etc.: individualizacin jurdica de los bienes races y el lugar en que se encuentra y valor estimativo si es mueble). Relacin de los juicios que estuvieren pendientes El estado de las deudas que tuviere y el origen de la deuda Nmina de todos los crditos que se adeudan; nmina de los acreedores y calidad del crdito. O sea, sealar estado de las deudas que tuviere, sean vencidas o no vencidas con el origen de la misma (ttulo que tengan los acreedores). Memoria en que se sealen las causas directas e inmediatas del mal estado de los negocios Tiene que decir que hizo con el dinero que obtuvo va prstamo durante el ltimo ao (el destino que le dio a los crditos que ha solicitado durante el ltimo ao). Ahora desde el punto de vista prctico todos estos documentos deben presentarse en duplicado Por qu ser? Porque el tribunal todo lo que se presente en el tribunal debe enviarlo al sindico Quin debe presentar esto cuando el deudor es una persona jurdica? Tratndose de sociedades colectivas deben presentarlos los administradores que se encuentren en chile, respecto de la en comandita debern presentarlo los gestores y en las sociedades annimas deber ser el directorio y el gerente general, es decir , los administradores

La quiebra se lleva en la prctica en 2 ejemplares: una en el juzgado y otra en la oficina del sndico. Ello ofrece mltiples ventajas ya que si no habra que pedir el expediente en juzgado cada vez que se hiciera un trmite. 26 de marzo de 2013 B. Quiebra a Solicitud de 1 o ms Acreedores Aqu tiene suma importancia el tercer presupuesto de la quiebra, es decir, las causales de la quiebra. En esta situacin se debe cumplir con el requisito de fondo de estas causales. Esto est reglamentado en el Art 43 de la ley de quiebras. Este artculo contiene las causales que se deben invocar cuando uno o ms acreedores piden la declaracin de quiebra a un tercero.

ARTICULO 43 LEY DE QUIEBRAS: Cualquiera de los acreedores podr solicitar la declaracin de quiebra, aun cuando su crdito no sea exigible, en los siguientes casos: Cuando el deudor que ejerza una actividad comercial, industrial, minera o agrcola, cese en el pago de una obligacin mercantil con el solicitante, cuyo ttulo sea ejecutivo; Cuando el deudor contra el cual existieren tres o ms ttulos ejecutivos y vencidos, provenientes de obligaciones diversas, y estuvieren iniciadas, a lo menos, dos ejecuciones, no hubiere presentado en todas stas, dentro de los cuatro das siguientes a los respectivos requerimientos, bienes bastantes para responder a la prestacin que adeude y las costas y Cuando el deudor se fugue del territorio de la Repblica o se oculte dejando cerradas sus oficinas o establecimientos, sin haber nombrado persona que administre sus bienes con facultades para dar cumplimiento a sus obligaciones y contestar nuevas demandas. Aqu el primer punto con el que nos encontramos puede llamar la atencin de ms de alguien, y en el Art 43 inc. 1 se seala Cualquiera de los acreedores podr solicitar la declaracin de quiebra, aun cuando su crdito no sea exigible, en los siguientes casos. Esto de que un acreedor pueda solicitar la quiebra de su deudor aun cuando su crdito no sea actualmente exigible debemos relacionarlo con la caducidad del plazo de la obligacin. Las obligaciones son exigibles a la fecha de su vencimiento y el 1494 del CC seala El plazo es la poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin, y puede ser expreso o tcito. Es tcito el indispensable para cumplirlo. No podr el juez, sino en casos especiales que las leyes designen, sealar plazo para el cumplimiento de una obligacin: slo podr interpretar el concebido en trminos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicacin discuerden las partes. Cundo se pueden exigir antes del vencimiento? Cuando el deudor se encuentra en estado de quiebra o en estado de notable insolvencia o bien cuando las cauciones de un hecho por culpa suya han mermado. Esto tambin lo debemos relacionar con el Art 1495 y con el Art 1496 del CC que sealan: Art 1495 Lo que se paga antes de cumplirse el plazo, no est sujeto a restitucin. Esta regla no se aplica a los plazos que tienen el valor de condiciones.

Art 1496 El pago de la obligacin no puede exigirse antes de expirar el plazo, si no es: 1 Al deudor constituido en quiebra o que se halla en notoria insolvencia; 2 Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han disminuido considerablemente de valor. Pero en este caso el deudor podr reclamar el beneficio del plazo, renovando o mejorando las cauciones. Cul es el trasfondo de esta disposicin? Por qu el legislador autoriza al acreedor a cobrarle una oo al deudor antes de que se cumpla el plazo? Porque el plazo es un beneficio que le otorga el acreedor al deudor, el acreedor le deposit su confianza al deudor y como el deudor cae en quiebra o insolvencia no se justifica la entrega del plazo ni el depsito de confianza. En definitiva el acreedor est haciendo un servicio, depositando su confianza en el deudor, ello porque la forma normal de pago de una obligacin es el pago efectivo de la obligacin. Primera situacin del Art 43: Lo primero que dice el Art 43 de la ley de quiebras es que cualquiera de los acreedores podr solicitar la declaracin de quiebra, pero curiosamente, esta especie de declaracin de principios que est contenida en el inciso primero se contradice con la primera situacin que se plantea en el Art 43 el cual seala cuando elcuyo ttulo sea ejecutivo Dnde est la contradiccin? En que ya no va a poder cualquier acreedor pedir la quiebra si no que debe haber dejado de cumplir con una oo mercantil con el solicitante. No era que cualquier acreedor poda pedir la quiebra si no que debe haber dejado de cumplir con una oo? Por el principio de especialidad, cesa en el pago de una obligacin mercantil para con el solicitante. La oo adems requiere que conste en un ttulo ejecutivo, y aqu debemos irnos al CPC relativo a la accin ejecutiva, como por ejemplo las sentencias definitivas que se encuentren ejecutoriadas, escrituras pblicas, acta de avenimiento pasada por cosa juzgada, instrumentos privados reconocidos o mandados a tener por reconocidos, sin embargo no ser necesario este reconocimiento en las letras de cambio, pagar o cheque cuando la firma del obligado ha sido autorizada frente a un notario o ministro de fe o bien cuando el protesto ha sido personal o cuando ha sido notificado el protesto y no se haya puesto tacha de falsedad dentro de 3 da.

Pero necesitar los otros requisitos para que proceda la accin ejecutiva? (Que sea lquida o actualmente exigible) s; necesitar que sea accin ejecutiva, la liquidez no es necesaria porque actualmente se giran documentos incluso en UF. Ahora, S tendr que ser lquida cuando se giran documentos en moneda extranjera. Los requisitos para que opere la situacin del n 1 para pedir la quiebra del deudor calificado, no sirve para pedir la quiebra de del deudor civil, y estos requisitos son: Cesar en el pago de una oo mercantil para con el solicitante cuyo ttulo sea ejecutivo. La situacin del n 2 del Art 43 es aplicable tanto al deudor civil como al deudor calificado, la ley no lo excluye, es un artculo que hay que desmenuzar porque no es fcil aprendrselo inmediatamente debido a que son muchos los requisitos: No se refiere a ningn deudor en especial, por tanto, podr tratarse de un deudor civil o calificado. En contra del deudor deben existir a lo menos 3 ttulos ejecutivos y vencidos, provenientes de obligaciones diversas. Vale decir, que estos 3 ttulos no tengan su origen en una misma obligacin. Por ejemplo, una persona va a una compraventa de autos y all le ofrecen 12 cuotas para pagar el auto; el comprador paga 3 cuotas pero la 4 es protestada. Llega la 5ta cuota y tampoco paga, y la sexta tampoco. Ah habrn 3 ttulos ejecutivos (letras de cambio firmadas ante notario; de esa forma se protestan) y vencidos pero los 3 provienen de una misma obligacin, por tanto no se cumple el requisito. Estuvieren iniciadas a lo menos 2 ejecuciones: cuando se ha notificado la demanda; presentar la demanda NO inicia el procedimiento. El deudor no hubiere presentado en todas stas, dentro de los cuatro das siguientes a los respectivos requerimientos, bienes bastantes para responder a la prestacin que adeude y las costas: luego de la notificacin sigue el requerimiento de pago. O sea qu hay en este requisito? La insolvencia. Quin califica si se presentaron bienes suficientes? El tribunal de quiebra, porque si fuesen los tribunales en que cayeron las distintas ejecuciones solo podrn apreciar la suficiencia de bienes parcial, del juicio ejecutivo en su tribunal. En cambio el juez de la quiebra va a conocer de todas las ejecuciones que

tenga el deudor y en consecuencia apreciar el asunto objetivamente. No solo son las deudas, sino que los intereses y costas tambin. Es la causal ms comn.

En cuanto al n 3 del ART 43: como en el n 1 y 2 hablamos de la cesacin de pagos (porque no podemos hablar del concepto de insolvencia), en este n 3 el legislador presume la insolvencia del deudor: Cuando el deudor se fugue del territorio de la Repblica o cuando ste se oculte. Dejando cerradas sus oficinas o establecimientos Sin haber nombrado persona que administre sus bienes con facultades para dar cumplimiento a sus obligaciones y contestar nuevas demandas. o Es importante el punto de contestar nuevas demandas ya que en materia judicial el apoderado, o el simple mandatario requiere un poder especfico para realizar estos trmites (ART 7 inciso 2do del CPC); entonces cuando el deudor se ausente, debe dejar un poder amplio y general y tendr que tener poder para contestar demandas ya que si no, se pedir la quiebra. o Cmo se acredita que se encuentra fuera del territorio de la Repblica? Porque tericamente tuvo que pasar por un paso fronterizo; y Qu se oculta? Por medio de la estampa que dej el receptor en cuanto a que lo ha buscado y no lo ha encontrado.

Debemos hacer un breve agregado respecto de la declaracin de quiebra de oficio. Antes de pedir la quiebra el deudor presenta un convenio preventivo (en que prev su declaracin), creyendo que podr dar cumplimiento a sus obligaciones pero ms adelante. Quin decide si se acepta o no el convenio? La junta de acreedores. Qu pasa si lo rechazan? No hay ms alternativas que el tribunal que est conociendo del procedimiento, declare rechazado el convenio y junto a ello declare de oficio la quiebra. Cesin de bienes: cuando el deudor paga mediante cesin de sus bienes a sus acreedores; quienes pueden aceptarla o rechazarla. El

tribunal junto por tener rechazada la cesin de bienes declara de oficio la quiebra del deudor. Quines no pueden solicitar la declaracin de quiebra de una persona? ARTICULO 46 Ley de quiebra: No podrn solicitar la declaracin de quiebra, en sus respectivos casos, el marido acreedor de su mujer, la mujer acreedora de su marido, el hijo acreedor de su padre y el padre acreedor de su hijo. No pueden solicitar la declaracin de quiebra: Razones ticas. (Relacionar con Derecho Penal: no existe el delito de hurto entre) Entre cnyuges: el marido acreedor de su mujer o la mujer acreedora del marido. Tampoco entre padres e hijos.

Problema de la disposicin: qu pasa con el hijo acreedor de su madre? sta es una norma de excepcin, y stas se interpretan restrictivamente; lo que pasa es que esta norma viene de la poca del CCOM y a nadie se le pasaba por la mente que una mujer realizara operaciones econmicas; el fundamento no lo dice pero al ser la disposicin expresa, no se entiende inserta. ARTICULO 47 Ley de Quiebra: El socio comanditario no puede demandar la declaracin de quiebra de la sociedad a que pertenece; pero, si es acreedor particular de la misma, puede provocarla en este carcter. El socio comanditario ser quien aporta capital pero no interviene en la administracin, etc. Nadie entiende bien de dnde sali esta disposicin, qu quiso decir el legislador? Nunca se ha podido desentraar su significado. Este artculo no tiene sentido. Lo primero es obvio porque la quiebra tendr que pedirla el socio gestor, y como acreedor obvio que podr pedirla ya que la sociedad es una persona jurdica distinta de los socios; de hecho ni siquiera es administrador por lo que no tendra sentido que no pudiese pedir la quiebra.

1. Condicin jurdica de la quiebra: sta debe ser judicialmente declarada. Por tanto la importancia de la sentencia que declara la quiebra es capital (en el estudio mismo del derecho). De hecho, la propia ley establece en el ART 52 el contenido de sta. Antes de la actual ley de quiebra se discuta la naturaleza jurdica de esta sentencia. En el lenguaje comn se le llamaba auto de quiebra pero, jams fue un auto. Pero, ya la doctrina y la jurisprudencia antes, la consideraban de carcter definitivo. Ahora, ya no se discute esto porque el ART 52 de la ley dice la sentencia de carcter definitiva contendr. Por qu era objeto de tanta discusin? Porque la ST definitiva es la que pone trmino al juicio, fin a una controversia, y aqu la sentencia de quiebra es precisamente la que da inicio al procedimiento de quiebra. Pero no deja de resolver un asunto de carcter capital, ya que el deudor x quien pasa a tener carcter de fallido, dando solucin a la controversia. Ahora como ST definitiva tiene 3 particularidades: a) Hace excepcin al principio general del derecho comn, de que las resoluciones judiciales afectan a las partes del proceso (ART 3 CC), ya que la sentencia que declara la quiebra tiene un efecto erga omnes, ya que incluso puede no haber partes, ya que si se solicita la quiebra del deudor y ste no se opone y no dice nada, suponiendo que est llano, solo habr solicitante, ya que solo habr otra parte si el deudor se opone. Afectar en este caso a todos los acreedores del deudor, participen o no en el procedimiento de quiebra; a los deudores del fallido (pero hasta cierto punto porque seguirn siendo deudores con y sin quiebra), los terceros que hayan contratado con el fallido antes o despus de la declaracin de quiebra. b) Las sentencias judiciales surten efecto legal desde que se notifican conforme a la ley (CPC), pero la sentencia que declara la quiebra produce efectos de inmediato, junto a su dictacin (ciertos efectos, no todos, ya que otros requerirn de notificacin previa). c) Todos los puntos contenidos en el ART 52 tienen mucha importancia, y es tanto que es el propio legislador quien seala

el contenido, las menciones que debe contener (adems obvio de las menciones propias de toda sentencia; vistos, considerando y parte resolutiva: se declara en quiebra xxx como deudor civil o calificado segn corresponda, ya que en ciertas materias el tratamiento es diferente, por ejemplo, si el deudor es calificado se abre un procedimiento penal en cuanto a la calificacin de la quiebra y si sta fue maliciosa o fraudulenta.) ARTICULO 52. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 169 del Cdigo de Procedimiento Civil, la sentencia definitiva que declare la quiebra contendr, adems: 1.- La determinacin de si el deudor est o no comprendido en el artculo 41. En este caso se estar a la actividad que el deudor ejerca a la fecha en que contrajo la obligacin; como deudor calificado o deudor civil. 2.- La designacin de un sndico provisional titular y de uno suplente y la orden de que el sndico se incaute de todos los bienes del fallido, sus libros y documentos, bajo inventario y de que se le preste, para este objeto, el auxilio de la fuerza pblica por el jefe ms inmediato, con la exhibicin de la copia autorizada de la declaratoria de quiebra; Por qu de carcter provisional? Por si el acreedor o acreedores prefieren designar a otro sndico, ya que es a ellos a quienes interesa el juicio de quiebra fundamentalmente. Ahora, resulta que cuando se pide la quiebra el acreedor solicitante no sabr quines son los otros acreedores, y es por ello que no estn en estado de designar a un sndico. Por tanto el sndico ser provisorio hasta la primera junta de acreedores. En cuanto a la orden de incautacin inmediata de todos los bienes, libros y documentos del fallido, sta es la primera labor que tiene que desarrollar el sndico a penas asume su cargo (recordar que los sndicos estn en una nmina nacional de sndicos, designada por el ministerio de justicia y la superintendencia de quiebras; a los sndicos se les toma examen cada cierto tiempo). 3.- La orden de que las oficinas de correos y telgrafos entreguen al sndico la correspondencia y despachos telegrficos cuyo destinario sea el fallido, para los efectos de lo preceptuado en el nmero 5 del artculo 27; Ya no se usa mucho porque ya no se manda tanta correspondencia; sino que se incautan de los computadores.

4.- La orden de acumular al juicio de quiebra todos los juicios contra el fallido que estuvieren pendientes ante otros tribunales de cualquier jurisdiccin y que puedan afectar sus bienes, salvo las excepciones legales; Esto es lo que se llama la acumulacin de juicios, y de hecho es uno de los efectos de la declaracin de quiebra. NO ES UNA ACUMULACIN DE AUTOS; no se acumulan al expediente de quiebras, sino que la acumulacin es al tribunal de la quiebra. Lo que se pretende es que sea el juez de la quiebra quien conozca de todos los juicios de carcter patrimonial del fallido y que puedan afectar sus bienes, salvo las excepciones legales. Cules son las excepciones legales? ART 227 COT en cuanto a las materias de arbitraje forzoso como la particin de bienes, etc.; y el aumento de la pensin alimenticia? No se incorpora al juicio de quiebra tampoco. 5.- La advertencia al pblico de que no debe pagar ni entregar mercaderas al fallido, so pena de nulidad de los pagos y entregas; y la orden a las personas que tengan bienes o papeles pertenecientes al fallido, para que los pongan, dentro de tercero da, a disposicin del sndico, bajo pena de ser tenidos por encubridores o cmplices de la quiebra; O sea le advierte al pblico que no debe pagarle ni entregar mercaderas al fallido sino que debe pagarle al sndico (quien paga mal paga 2 veces). Adems le advierte que deben ponerlo bajo disposicin del sndico bajo pena de ser tenidos como encubridores o cmplices de la quiebra. O sea, como veremos el efecto inmediato y principal de la declaracin de quiebra es que el fallido queda privado de la administracin de sus bienes; no est capacitado para administrar. 6.- La orden de hacer saber a todos los acreedores residentes en el territorio de la Repblica que tienen el plazo de treinta das contado desde la fecha de la publicacin de la sentencia, para que se presenten con los documentos justificativos de sus crditos bajo el apercibimiento de que les afectarn los resultados del juicio sin nueva citacin; 7.- La orden de notificar, por carta area certificada, la quiebra a los acreedores que se hallen fuera de la Repblica y mandarles que dentro del plazo establecido en el nmero anterior, aumentado con el de emplazamiento correspondiente que se expresar en cada carta, comparezcan al juicio con los documentos justificativos de sus crditos, bajo el apercibimiento indicado en el nmero precedente;

 Ns 6 y 7: Llamamiento a los acreedores. Hasta el momento el tribunal y el que solicit la quiebra ignora si hay otros acreedores, y stos hasta el momento tambin ignoran que su deudor fue declarado en quiebra. Como esta incertidumbre debe terminar, la ley hace un llamamiento a los acreedores para que comparezcan al tribunal de la quiebra con los ttulos ejecutivos de sus crditos (Verificar un crdito). sta es la forma de determinar el pasivo de una quiebra, que ser la sumatoria de todos los crditos que se tengan por reconocidos. Ahora es importante decir que NO TODOS LOS ACREEDORES CONCURREN. Por ello es que hay 2 trminos respecto de stos y la quiebra: acreedores concursales (universo de acreedores que tiene el fallido antes de ser declarado en quiebra) y acreedores concurrentes (los que verifican su crdito). Esto ocurre porque para los acreedores no es obligacin verificar. La diferencia es que el 6 est dirigido a los acreedores residentes en el territorio de la Repblica y el 7 a los acreedores residentes en el extranjero. Difieren en la forma de notificacin y en los plazos que se otorgan a los acreedores respectivamente (30 das para los residentes y 30 das + tabla de emplazamiento a los no residentes). 8.- La orden de inscribir la declaracin de quiebra en el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar del Conservador de Bienes Races del departamento en que se hubiere declarado la quiebra y tambin en el de los Conservadores correspondientes a cada uno de los inmuebles pertenecientes al fallido, y Los departamentos ya no sirven administrativamente sino que solo para efectos judiciales. Cuando una persona se inscribe en el Registro de Interdicciones por cualquier causa pasa a ser incapaz; lo mismo en cuanto a las prohibiciones ya que limitan la celebracin de un contrato. En este caso se inscribe la quiebra en el registro del CBR en cuyo lugar fue declarada la misma y en todos los CBR correspondientes a los inmuebles del fallido. 9.- La indicacin precisa del lugar, da y hora en que se celebrar la primera junta de acreedores. La ST cita a los acreedores a una junta con las indicaciones pertinentes. Generalmente el lugar ser la secretara del tribunal (siempre y cuando sea una quiebra con pocos acreedores). Falta una mencin, que es eventual y est separada: Si la quiebra es declarada por la causal del nmero 3 del ART 43 fuga u ocultamiento del deudor; sobre todo en relacin al debido proceso y a

la bilateralidad de la audiencia: se nombra un curador de ausentes para que represente al fallido y as se cumplan estos principios.

27 de marzo de 2013 Tenemos entonces dictada la sentencia definitiva que declara la quiebra con todas las menciones que se expresan en el Art 52. Cmo se notifica esta sentencia? Se notifica erga omnes y al fallido mediante un aviso en el diario oficial. La forma ordinaria en que se notifican las resoluciones de cierta importancia en el procedimiento de quiebra, y esta es la de mxima importancia, mediante la publicacin de avisos en el diario oficial y de acuerdo a las normas que vimos al comienzo de procedimiento este aviso deber contener: Extracto de la peticin Copia ntegra de la notificacin

Bien, entonces mediante el aviso se le notifica a todo el mundo la sentencia de quiebra, menos a una persona; al sndico (se le notifica personalmente). La norma genrica est en el Art 54 el cual seala La sentencia que declare la quiebra se notificar al fallido, a los acreedores y a terceros por medio de un aviso. Inmediatamente despus el Art 55 dice que inmediatamente de pronunciada la sentencia que declara la quiebra el secretario del tribunal cuidara que se notifique al sndico a la brevedad posible, tanto al titular como al suplente y se lo encarga al secretario del tribunal. Sin embargo esto en la prctica no es, no ocurre as, porque el sndico cuando el juez redacta y tiene lista la sentencia de quiebra, que atendida su importancia es una de las pocas materias que el juez hace personalmente, no lo delega. Cuando tiene lista la sentencia Qu pasa? Qu es lo que hace el juez? Cita a esa persona a su despacho, personalmente, y le dice que ser propuesto como sndico y pregunta tiene alguna causal de inhabilidad? Y si no la tiene y est dispuesto a aceptar ah la sentencia que est hecha el juez ordena que sea completada con los datos de esta persona que ser el sndico, se le toma juramento, acepta el cargo y asume de inmediato. En caso de que no acepte se deber nombrar otro sndico. Entonces ya tenemos la sentencia que declara la quiebra dictada y notificada.

Qu recursos proceden contra esta sentencia? el recurso contra la sentencia que declara la quiebra es el de reposicin, el cual tiene por objeto que el propio juez que dict la resolucin la enmiende, sin embargo en esta materia no se llama recurso de reposicin, sino que recibe el nombre de recurso especial de reposicin. El recurso especial de reposicin tiene un plazo de 10 das hbiles para presentarlo, Qu se persigue con este recurso? Que se deje sin efecto la declaracin de quiebra, pero tambin se puede perseguir otro objetivo consistente en que se cambie la calificacin del deudor, como por ejemplo en caso de que haya sido calificado como deudor calificado cuando en realidad es deudor civil. En este ltimo punto tambin puede entablar este recurso de reposicin especial el propio sndico. Quin ms podra? Los terceros interesados en la quiebra Quines son estos terceros? Los terceros que han celebrado actos o contratos con el fallido con antelacin a la declaracin de quiebra Por qu podrn los terceros interponer este recurso? Porque ellos se pueden ver afectados o alcanzados por la declaracin de quiebra. Por otro lado si la sentencia no declara la quiebra el recurso que procede es el de apelacin. Cmo se tramita el recurso especial de reposicin? Ya dijimos que todas las cuestiones que se planteen en el procedimiento de quiebra y que no tengan sealado un procedimiento especial se tramitan como incidentes. Quines sern las partes de este incidente? Ser parte de todas maneras quien lo interpuso, y podrn ser partes eventualmente el que hubiere solicitado la quiebra y el sndico (solo para que se cambie la calidad del deudor), sin embargo generalmente este recurso lo entabla el propio sndico Quin podra adems del fallido pedir que se deje sin efecto la declaracin de quiebra? podra un tercero interesado, Podra un acreedor pedir que se deje sin efecto la sentencia? S puede Cundo se dar esta situacin? En caso de que el acreedor haya iniciado un juicio ejecutivo y se proceda al embargo y posterior remate de los bienes antes de que se declare la quiebra, es ms conveniente para el acreedor que se suspenda la quiebra y se procedan a ejecutar los bienes a travs del remate, puesto que de esta forma es ms fcil y rpido el cobro de la deuda Todas las resoluciones que se dicten durante el procedimiento son inapelables, lo nico que es apelable es la sentencia que acoge la reposicin.

Los que no entablaron el recurso y no tiene calidad de fallido o de sindico, es decir, todos los dems acreedores pueden intervenir en el procedimiento incidental en cualquier momento como terceros coadyuvantes, estos son los que sin ser parte en el juicio tienen inters en el resultado. Entonces tenemos que se falla la reposicin Qu puede pasar con este fallo? Que se acoge o se rechaza el recurso, si no se acoge queda firme la sentencia de quiebra se puede hacer algo respecto de esta resolucin? Se puede apelar solo en el efecto devolutivo, no suspensivo. En cambio, si se acoge no se perjudica en nada que la apelacin se conceda en ambos efectos. Contra la sentencia que no da lugar a la sentencia de quiebra habr apelacin. 2 de abril de 2013 Los efectos que produce la declaracin de quiebra Estos efectos se clasifican en dos categoras: Efectos futuros o inmediatos: se llaman as porque rigen de la declaracin de quiebra hacia delante, lo que pasa es que se les llama tambin inmediatos, porque algunos de ellos producen efectos inmediatos sin necesidad de notificacin y por lo tanto se hace excepcin al principio procesal de que las sentencias y resoluciones judiciales solo producen efectos una vez que han sido notificadas en la forma prevista por la ley y dada la naturaleza que tiene la sentencia de quiebra y ciertas necesidades que el legislador considera hay algunos de estos efectos que se producen de inmediato, por el solo hecho de dictarse. Efectos retroactivos de la declaracin de quiebra: esta materia resulta ser muy importante y novedosa ya que logra que estos efectos se puedan producir hacia atrs Cundo sucede esto? Esta situacin se puede dar cuando el fallido antes de caer en quiebra haya realizado actos ruinosos para la masa, para los acreedores, este hombre que ve que la quiebra es inminente empieza a traspasar bienes, porque como vamos a ver, si no lo hace va a perder la administracin de ellos. Ha disminuido su patrimonio en perjuicio de los acreedores. O sea lo que el legislador tiene en vista para reglamentar los efectos retroactivos de la declaracin de quiebra es el perjuicio de los acreedores por estos actos ruinosos realizados por el deudor con antelacin a la declaracin de quiebra. Cul es la accin idnea para poder solucionar esta problemtica? la accin idnea es la Pauliana o

revocatoria. En materia comercial nos encontramos con la accin pauliana concursal, que tiene su fundamento en la accin pauliana civil del Art 2468 del CC

EFECTOS FUTUROS O INMEDIATOS

Estos contratos en qu situacin se deben encontrar? se deben encontrar pendientes o incumplidos. Por ejemplo el fallido es comprador y no ha pagado la totalidad del precio al momento de la declaracin de la quiebra. Otro ejemplo se da en los contratos de tracto sucesivo, como es el caso del arrendamiento, puede que el contrato de arrendamiento se encuentre vigente a la hora de la declaracin de la quiebra. Lo relativo a los efectos de la declaracin de quiebra en los contratos NO esta tratado en la ley de quiebras hay que desprenderlo de un nmero de disposiciones. De partida en el caso de la sociedad deberemos desprenderlo de las disposiciones referidas a las sociedades, en la compraventa y en los dems contratos ocurrir lo mismo. Efectos Futuros o inmediatos: Los efectos de los contratos son los derechos y obligaciones que nacen de ellos para las partes. A. El primer efecto: el desasimiento: Qu significa esto del desasimiento? El desasimiento significa que por el solo hecho de su dictacin (de la sentencia que declara la quiebra), el fallido queda inhibido de la administracin de sus bienes. Precisiones sobre esto: El desasimiento no traspasa el dominio de los bienes a los acreedores lo que hace es inhibir o prohibir al deudor que siga administrando sus bienes y porque el legislador establece una norma tan drstica? El fundamento de esto est en una cuestin lgica si el deudor no es capaz de dar cumplimiento a sus obligaciones quiere decir que su administracin ha fallado, pero no es un problema que atae solo al mismo deudor, transformado en fallido sino que eso perjudica a terceros, a sus acreedores, a quienes no les puede pagar o dar cumplimiento e incluso nuestra legislacin son mucho ms drsticas que esto en otros casos, el disipador por ejemplo puede ser privado de la administracin de sus bienes sin que exista todava perjuicios a terceros, aunque indirectamente siempre perjudica a su familia, la interdiccin de demencia es privado de la administracin de sus bienes sin analizar si le ha causado perjuicios a terceros, pues bien aqu ha y

una privacin de la administracin de sus bienes a una persona porque evidentemente hay perjuicios de terceros si esta no est cumpliendo sus obligaciones. Esta administracin pasa ipso facto o de pleno derecho al sndico y este efecto de desasimiento se produce por el solo hecho de la declaracin en consecuencia una persona se dicta una resolucin de quiebra en la maana y vende algo en la tarde esa venta es nula de nulidad absoluta, el efecto es inmediato. La privacin de la administracin que pasa del fallido al sindicato no implica para est la incapacidad, continua plenamente capaz, por de pronto podra seguir administrando perfectamente algunos bienes que no entran a la masa y que no son solamente los inembargables. Ahora incluso el sndico o fallido podr seguir actuando en relacin a sus bienes en caso de negligencia del sndico, la ley lo faculta expresamente. Art. 64 inc. 1 y 2 el principio es que queda inhibido de la administracin de todos sus bienes presentes salvo los inembargables. No se trata de una transferencia de dominio, el fallido no pierde el dominio de sus bienes por el hecho del desasimiento. Es una especie de embargo general, priva al dueo de la disposicin, pero no pierde el dominio de los bienes, el deudor Cundo pierde el dominio de sus bienes? lo pierde una vez que es subastado y lo adjudica un tercero. Qu bienes comprende el desasimiento? Comprende todos los bienes presentes salvo los inembargables. Respecto de los bienes presentes, los comprende todos, salvo los inembargables, Qu pasa con los bienes futuros, entran o no a la masa? habr que distinguir si son adquiridos a ttulo gratuito o a ttulo oneroso. Adquiridos a ttulo gratuito: ingresan o no a la masa? los acreedores se podrn pagar con estos bienes o no? Si, ingresan pero sujetos a todos los gravmenes y cargas con que son transferidos, por ejemplo si el fallido recibe una donacin de un amigo para poder sobrevivir y poder solventar sus gastos bsicos si entran salvo que fueran cuantiosos. Art. 65 inc. 1 Qu pasa si esta persona declarada en quiebra a los dos meses fallece su padre y l es heredero y su padre posea una fortuna

ms o menos cuantiosa? (recordando que el heredero puede repudiar su calidad de heredero). El legislador lo previo y no podra repudiar porque en las particiones que tenga inters el fallido tambin le corresponde actuar al sndico. Cuando veamos las facultades del sndico vamos a ver que una de sus facultades es intervenir en las particiones y liquidaciones en que tenga inters la persona del fallido, lo mismo aplica en las sociedades por ejemplo el fallido es socio de una sociedad de personas Qu podra hacer el sndico? En este caso se establece en el Art 27 de las atribuciones del sndico que el sndico podr intervenir en la sociedad en representacin del fallido y pedir la disolucin, las causales de disolucin de las sociedades se encuentran en el Art 2106 CC. Adquiridos a ttulo oneroso: Qu pasa? en principio no entran, ya que de lo contrario ningn fallido volvera a trabajar. Los adquiridos a ttulo oneroso no ingresan, pero si ingresan los frutos lquidos de lo que obtenga a ttulo oneroso una vez satisfecha las necesidades del fallido y de su familia. Cules son fundamentalmente los frutos lquidos? Los frutos lquidos son aquellos a los que se les ha deducido los gastos necesarios para producir la renta. Qu pasa si el fallido es casado y padre de familia y tiene el usufructo legal sobre los bienes de su mujer y sobre los bienes de sus hijos menores? El padre//fallido va a tener el usufructo legal de los bienes de su mujer por la sociedad conyugal y va a tener la administracin de los bienes de sus hijos por la patria potestad. Qu es la patria potestad? La patria potestad es considerada como el conjunto de derechos y obligaciones que la ley otorga a los padres sobre aquellos hijos menores no emancipados o que se encuentren incapacitados, Su objetivo es tutelar el sostenimiento y educacin de los hijos. Qu pasa con los usufructos legales? Es susceptible de embargo? El Art. 2466 CC seala , en sntesis el CC nos esta diciendo que los usufructos legales no son embargables, menos los bienes dados en usufructos podran entrar en la masa, pero que el usufructo no sea embargable y por lo tanto se prive al marido o padre fallido del usufructo no es posible, pero los frutos lquidos podrn ingresar a la masa?, para responder esto hay que analizar qu sentido tienen estos usufructos legales, estn establecidos para ayudar al padre o marido a la mantencin del hogar comn, si esos usufructos sobran para mantener el hogar comn, el remanente ingresa o no a la masa? satisfechas las necesidades de la familia ingresa a la masa, pero agrega una frase, mientras dure el usufructo Por qu que ir a pasar en este

caso? La mujer va a solicitar el divorcio y la separacin de bienes, para que el fallido deje de administrar los bienes de la mujer. En el caso de la patria potestad de los menores, la madre podr solicitar al tribunal que le conceda la patria potestad y de esta forma el fallido dejara de administrar los bienes del menor. Despus de satisfechas las necesidades del fallido y de su familia, Cmo se determina cuando se encuentran satisfechas las necesidades? lo determina el tribunal atenida a las condiciones sociales, pero con intervencin del sndico, el tribunal cita al sndico y al fallido para estos efectos. B. Segundo Efecto: la fijacin irrevocable de derechos: La ley dice que la sentencia que declara la quiebra fija irrevocablemente los derechos de todos los acreedores en el estado que estos tenan al da de la declaracin de quiebra, pero ocurre que la ley debe establecer un momento determinado en el tiempo y que se diga quines son acreedores del deudor?, los que tenan la calidad de tales, al momento en que la quiebra fue declarada, qu derechos tienen?, aquellos que emanen de los crditos de que eran titulares de esos derechos vale decir, el pasivo del deudor se petrifica al momento de la declaracin de quiebra, se petrifica y permanece en ese estado para los efectos de la quiebra y para los efectos del procedimiento, no podrn entrar a participar a este procedimiento acreedores posteriores del fallido, el sigue siendo capaz. Pero los acreedores que nazcan de estos actos o contratos posteriores a la declaracin de quiebra, no son acreedores en la quiebra, solo aquellos que tenan tal calidad al momento de la quiebra. los crditos, son los que haban a ese momento no los que pudieran aparecer por actos posteriores, respecto de la categora de estos crditos ocurre lo mismo. En esto consiste la fijacin irrevocable de derechos. La fijacin irrevocable de derechos ms que un efecto, es un principio informativo de la quiebra, esto que no puedan variar las condiciones a posteriori, las condiciones permanecen idnticas, no cambian los acreedores, no cambian los bienes, no cambian los crditos, no cambia la calidad de los crditos, etc. En realidad esto que se seala como efecto vamos a ver que es un principio que tiene una serie de efectos y consecuencias prcticas, ms adelante, como efecto futuro de la declaracin de quiebra, el legislador se refiere expresamente la modo de extinguir obligaciones que es la compensacin, Qu pasa cuando hay crditos recprocos entre un acreedor y el fallido? Opera o no la compensacin? Vamos a ver que no puede operar compensacin si no opero antes por el solo

ministerio de la ley, en virtud de la fijacin irrevocable de derechos, NO hay compensacin. C. Tercer efecto: vencimiento y exigibilidad de las obligaciones Est contenido en el Art. 67 y se refiere al vencimiento y exigibilidad de las obligaciones. Qu es lo que dice este Art? Este Art dice que en virtud de la declaracin de quiebra se hace exigibles todas las oo pasivas del deudor con el fallido, pero para ciertos efectos, para el efecto de que estos acreedores puedan intervenir o participar en el procedimiento de quiebra y para percibir los repartos o dividendos que se hagan y agrega por el valor actual de sus crditos. Este es un efecto fundamental Que se est produciendo aqu?, Que est estableciendo el legislador con este efecto? Lo que se establece es la caducidad del plazo, es absurdo que el legislador obligue a respetar el plazo a un acreedor si el deudor no est pagando. La quiebra lo que persigue es el principio de igualdad de los acreedores, es por esto que un procedimiento se realizan y concretan los bienes del deudor con la mira a pagarle a todos los acreedores en el orden que establece la ley. Eso es la justificacin jurdica de este efecto y es una derivacin del principio de la caducidad de los plazos, el plazo se otorga al deudor haciendo fe en que va a cumplir, pero ya sabemos que no va a cumplir porque no est pagando. Es un efecto tan importante que si est o no es si puede hacer posible el procedimiento, porque si no existiere este efecto qu pasara?, quines podran participar del procedimiento de quiebra? los que tienen sus crditos actualmente exigibles. qu pasa con los acreedores que tienen crditos a plazo? desde este punto de vista prctico se hacen vencidas y exigibles las obligaciones, pero no es para todos los efectos legales sino que es para que puedan intervenir en el procedimiento o sea hacerse parte los acreedores, y los acreedores se hacen parte es verificando su crdito y segundo para percibir los repartos o dividendos que se den durante el procedimiento de crdito, o sea para irse pagando de su crdito, porque pueden haber otros efectos para el cual este vencimiento y exigibilidad no cuenta. Qu pasa si el fallido es deudor de una obligacin?, qu pasa si hay otra persona obligada solidariamente? Recordemos que la solidaridad pasiva consiste en que el acreedor est facultado para cobrarle la obligacin a cualquiera de los codeudores solidarios, a su arbitrio Qu pasa si la obligacin esta vencida y uno de los codeudores solidarios cae en quiebra pueden cobrarle la deuda a los dems codeudores solidarios? El Art. 1512 CC dice que lo que se debe solidariamente por muchos o a muchos debe ser una misma cosa, pero se puede ver de distintas formas para algunos es pura y simple, para otros es a plazo y

otros dicen que es a condicin, o sea no se hace exigible la obligacin. No se hace vencida y exigida la obligacin respecto del codeudor solidario que tena este en forma solidaria con el fallido, pero esta excepcin tiene una contra excepcin y esta dice relacin con ciertos ttulos de crditos. Cuando vimos los ttulos de crdito dijimos que en estos casos en que se plantean soluciones divergentes el legislador siempre tratndose de ttulos de crdito se va por el camino que favorece el ttulo de crdito porque o sino perdera su carcter circulatorio, que es su carcter fundamental y en consecuencia, si el que cae en quiebra es el aceptante de una letra de cambio, es el librador de una letra no aceptada o el suscriptor de un pagar los dems obligados pagaran inmediatamente, no cabe oponer excepciones de ningn tipo. Recordemos que el Art 81 de la ley de letras de cambio y pagars que es el que establece la responsabilidad solidaria de todos los difuntos de un efecto de comercio, se obligan solidariamente, por lo tanto estos obligados son obligados principales. El Art 67 inciso final seala No obstante que la exigibilidad de que trata este artculo se refiere slo al fallido, si ste fuere aceptante de una letra de cambio, librador de un letra no aceptada o suscriptor de un pagar, los dems obligados pagarn inmediatamente. Se desprende claramente de la lectura del Art. 67 que la exigibilidad est dirigida a la persona del fallido, no a los que se obligaron solidariamente con l, salvo que se trate de una letra de cambio o pagar en ese caso resultaran obligados y les ser exigible la obligacin a todos los codeudores solidarios, ya que de lo contrario se trabara la circulacin de estos instrumentos que son por naturaleza instrumentos circulatorios. Hemos dicho que en virtud de la declaracin de quiebra quedan vencidas y exigibles todas las oo pasivas que tena el fallido al momento de la declaracin de quiebra y qu pasar con los acreedores condicionales? nuestra legislacin contempla dos soluciones alternativas, que en la prctica se han convertido en una sola, porque los tribunales no hacen uso de la otra posibilidad, la solucin la encontramos en el Art 152 el cual seala El acreedor condicional podr exigir la consignacin de los dividendos que le corresponderan cumplida la condicin, o su entrega bajo caucin suficiente de restituirlos a la masa , con el inters corriente, para el caso de que la condicin no se verifique. La ley contempla entonces dos soluciones: a) que se consigne lo que le correspondera a la condicin o b) que se le entregue la cosa bajo caucin de restitucin, esta no la usan mucho los tribunales. En general se utiliza la primera solucin se consignan los fondos. Ahora bien, la parte final del inc. 1 del Art. 67 dice que este vencimiento y caducidad hablaba de todas las oo pasivas del deudor o fallido, esto era para dos efectos; primero para que participaran en el

procedimiento de quiebra, y segundo para que pudieran percibir los repartos o dividendos que se dan, al valor actual de los crditos, esto quiere decir que los crditos se deben actualizas Qu pasa? Todas las obligaciones se hacen vencidas y exigibles hoy, el da de la declaracin de quiebra, pero no todas tienen la misma fecha de vencimiento, unas estaban vencidas hace tiempo y el deudor no las pagaba, otras se encuentran venciendo y otras vencen en un futuro, y como el vencimiento y exigibilidad es una especie de fotografa instantnea de la obligacin del deudor al da de la declaracin de la quiebra, tenemos para mantener el principio de igualdad de los acreedores que actualizar la deuda. El legislador quiere que todos los crditos tengan un tratamiento igualitario, es decir, al da que se hacen vencidas y exigibles o sea al da de la declaracin y esto tampoco es tan simple porque las situaciones pueden ser varias, el crdito era reajustado, era reajustable y devengaba inters, no era reajustable pero si devengaba intereses, etc. Las situaciones pueden ser varias y el legislador lo que quiere es, dentro de lo posible, hacerlas igualitarias, con el mismo tratamiento y por aadidura tenemos otro problema esos inters y reajustes Cules son? evidentemente que en principio tenemos que estar a lo que las propias partes hayan pactado, pero puede resultar que un crdito con un determinado acreedor se haya hecho en condiciones bastantes moderadas, en cambio en otro crdito con otro acreedor puede que se haya pactado el crdito mximo convencional. Lo que hemos dicho hasta el momento dice relacin con los crditos en moneda nacional, pero pueden haber crditos en moneda extranjera y se suscit siempre antes de la dictacin de esta ley, temas complicados y delicados, porque cmo se pagaban? Sobre todo cuando haba controles cambiarios, ya no hay en chile. Nuestra ley para poder salir de esto dio una norma que es justa, pero que creo otro problema, los crditos en moneda extranjera se pagan en moneda extranjera. El problema es que el legislador en ese momento solo tuvo en cuenta el dlar, pero hubo un caso en que haba una serie de crditos griegos y el sndico no tena dracma para pagar. 3 de abril de 2013 En relacin con el vencimiento y la exigibilidad de los crditos la ley habla al final del inciso primero del artculo 67 para el solo efecto de que los acreedores puedan intervenir en la quiebra y percibir los dividendos que correspondan al valor actual de sus respectivos crditos, con ms los reajustes e intereses que les correspondan, desde la fecha de la declaratoria. Entonces qu quiere decir esto de que se actualice? Quiere decir que se pongan todos los crditos en una

situacin de igualdad, porque obviamente existiendo mltiples crditos estos pueden tener fechas de vencimiento diferentes, y tienen caractersticas diferentes y esto lleva a que pueda no tenerse claridad alguna respecto del pasivo de la quiebra. Todos estos crditos que se hacen vencibles y exigibles conforme a la norma que estamos estudiando se actualizan al da de la declaracin de quiebra y para esta actualizacin el propio Art 67 establece como se actualiza y eso es lo que vamos a ver a continuacin: El Art 67 seala En virtud de la declaracin de quiebra, quedan vencidas y exigibles, respecto del fallido, todas sus deudas pasivas, para el solo efecto de que los acreedores puedan intervenir en la quiebra y percibir los dividendos que correspondan al valor actual de sus respectivos crditos, con ms los reajustes e intereses que les correspondan, desde la fecha de la declaratoria. El valor actual de los crditos reajustables en moneda nacional, no vencidos a la fecha de la declaracin de quiebra y que devenguen intereses, ser el capital ms el reajuste convenido e intereses devengados hasta el da de la declaratoria. El valor actual de los crditos reajustables en moneda nacional, no vencidos a la fecha de la declaracin de quiebra y que no devenguen intereses, ser el capital ms el reajuste convenido hasta la fecha de la declaratoria. El valor actual de los crditos no reajustables en moneda nacional, no vencidos a la fecha de la declaracin de quiebra y que devenguen intereses, ser el capital ms los intereses devengados hasta el da de la declaratoria. El valor actual de los crditos no reajustables en moneda nacional, no vencidos a la fecha de la declaracin de quiebra y que no devenguen intereses, se determinar descontando del capital los intereses corrientes para operaciones de crdito de dinero no reajustable desde el da de la declaratoria hasta el da de los respectivos vencimientos. Si no fuere posible determinar el ndice de re ajustabilidad o si ste hubiere perdido su vigencia, se aplicar lo dispuesto en el inciso cuarto de este artculo. No obstante que la exigibilidad de que trata este artculo se refiere slo al fallido, si ste fuere aceptante de una letra de cambio, librador de un

letra no aceptada o suscriptor de un pagar, los dems obligados pagarn inmediatamente. Crditos reajustables con intereses Crditos reajustables sin intereses Crditos no reajustables con intereses Crditos no reajustables, no vencidos y que no devengan intereses Capital+ reajustes + convenidos hasta el da de la quiebra Capital + reajustes

Capital + intereses

Capital intereses corrientes

El valor actual de los crditos reajustables en moneda nacional, no vencidos a la fecha de la declaracin de quiebra y que no devenguen intereses, ser el capital ms el reajuste convenido hasta la fecha de la declaratoria. El valor actual de los crditos no reajustables en moneda nacional, no vencidos a la fecha de la declaracin de quiebra y que no devenguen intereses, se determinar descontando del capital los intereses corrientes para operaciones de crdito de dinero no reajustable desde el da de la declaratoria hasta el da de los respectivos vencimientos. Cul es la situacin a la que alude el legislador aqu? Aqu nos encontramos con que por ejemplo hay un crdito por $10.000.000 que vence el 3 de octubre y resulta que la quiebra del deudor fue declarada el 3 de abril, en virtud del Art 67 este crdito se hace vencido y exigible hoy. Aqu estos crditos no devengan intereses y no son reajustables Qu se le va a agregar? No se le puede agregar, y el crdito vale 10 millones de pesos al 3 de octubre y resulta que se est haciendo exigible hoy, 6 meses antes, entonces el legislador dice que a este crdito hay que restarle los intereses corrientes entre hoy y la fecha de vencimiento. Se tienen como vencidos y exigibles al da de la declaratoria.

*cuando el deudor cae en quiebra el legislador obliga a que todas sus obligaciones se hagan vencidas y exigibles al da de la sentencia declaratoria de quiebra, la ley establece que todos los crditos se deben actualizar a una fecha determinada y esa fecha es la de la declaracin de quiebra, para ordenar de cierta manera los crditos que hay o existen contra el deudor. Se van a tener como vencidos todos los crditos a la fecha de la declaratoria, sin embargo hay una situacin especial en que no proceden los reajustes ni los intereses por lo tanto se actualizan descontando del capital los intereses corrientes, se le restan o descuentan los intereses porque el legislador entiende que estos intereses estn incorporados al crdito de manera implcita. Por lo tanto los crditos actualizados a la fecha de declaracin de quiebra se actualizan nuevamente a la fecha del pago. Estos crditos as actualizados generan reajustes o intereses de conformidad a la convencin. El Art 68 seala en virtud de la declaracin y de la fecha de estas, las obligaciones del fallido vencidas y las actualizadas en conformidad con el Art precedente, se reajustaran y devengaran intereses segn lo pactado en la convencin y en el caso del inciso segundo del artculo anterior o sea estos crditos siguen generando reajustes e intereses hasta el momento del pago. El Art 68 LQ seala Las obligaciones contradas en moneda extranjera de acuerdo al decreto 471, del Ministerio de Economa, Fomento y Reconstruccin, de 1977, se pagarn en la misma moneda establecida en la convencin y devengarn el inters pactado en ella, respecto de este punto debemos remitirnos a lo explicado en la clase anterior. D. Efecto Nmero Cuatro: Compensacin Este efecto dice relacin con la compensacin Qu es la compensacin? La compensacin es la neutralizacin de dos obligaciones recprocas. Tiene lugar cuando dos personas por derecho propio renen la calidad de acreedor y deudor, recprocamente, cualesquiera sean las causas de una u otra deuda. Ella extingue con fuerza de pago las dos deudas hasta donde alcanza la menor y desde el tiempo en que ambas comenzaron a coexistir. En el fondo la compensacin es un modo de extinguir obligaciones y que tiene por requisito fundamental que se trate de cosas fungibles, liquidas y actualmente exigibles, pueden ser dinerarias, fungibles o del mismo gnero o especie Qu dispone el Art 69 inc. 1 de la ley de quiebras? La declaracin de quiebra impide toda compensacin que no hubiere operado antes por el ministerio de la ley, entre las obligaciones

recprocas del fallido y acreedores, salvo que se trate de obligaciones conexas, derivadas de un mismo contrato o de una misma negociacin y aunque sean exigibles en diferentes plazos. Se impide toda compensacin, lo que evidentemente es considerado muy injusto para aquellas personas que se mueven en el mundo de los negocios pero que no tienen conocimientos jurdicos porque lo que pasa es que el deudor del fallido va a tener que pagar su oo en cambio el fallido no le va a pagar a l sino que va a tener que verificar su crdito en la quiebra. La compensacin opera por el solo ministerio de la ley cuando se cumplen los requisitos, si no se cumplen los requisitos con anterioridad a la declaracin de quiebra no hay compensacin, impide toda compensacin que no hay operado antes de la declaracin de quiebra, sin embargo nos encontramos con una excepcin ya que si se trata de deudas u obligaciones conexas si opera la compensacin, y las deudas conexas son las derivadas de un mismo contrato. Esto naci a propsito del seguro hace mucho tiempo, ya que lo que pasaba es que se contrataba un seguro y se le daba plazo al asegurado para pagar la prima, el valor del seguro, pero el contrato esta vlidamente celebrado, quebraba el asegurado y se le incendiaba un bien y el seguro deba responder sin que se le hubiera pagado la prima, por lo tanto se dijo que deba pagar la indemnizacin pero que poda descontar la prima adeudada, ya que ambas obligaciones derivaban del mismo contrato. 9 de abril de 2013 La compensacin la vamos a volver a ver como efecto retroactivo y tambin cuando veamos el tema de los repartos. A este artculo 69 se agreg un segundo inciso muy complejo y que se cre para las operaciones bancarias, se trata de las operaciones derivadas de oo principales, cuando se opera con un banco. El inciso 2 del Art 69 seala Para efectos de lo establecido en el inciso anterior, se entender que revisten el carcter de obligaciones conexas aquellas que, aun siendo en distinta moneda, emanen de operaciones de derivados, tales como futuros, opciones, swaps, forwards u otros instrumentos o contratos de derivados suscritos entre las mismas partes, en una o ms oportunidades, bajo ley chilena o extranjera, al amparo de un mismo convenio marco de contratacin de los reconocidos por el Banco Central de Chile y que incluyan un acuerdo de compensacin en caso de quiebra o de liquidacin forzosa. El Banco Central de Chile podr determinar los trminos y condiciones generales de los convenios marco de contratacin referidos, en que sea parte una empresa bancaria o

cualquier otro inversionista institucional, considerando para ello los convenios de general aceptacin en los mercados internacionales E. Efecto n 5: cuando veamos las menciones que contiene la quiebra del Art 52 vimos que deba contener la orden de acumular al tribunal de la quiebra todos los juicios de carcter patrimonial que se estn siguiendo contra el fallido y que de alguna manera puedan afectar sus bienes. Evidentemente si estamos frente a un juicio universal que comprende todo el patrimonio del fallido los otros juicios que puedan afectar su patrimonio y que se estn tramitando al momento de la declaracin de quiebra tienen que ir al tribunal de la quiebra, se trata que el mismo tribunal conozca de todos estos asuntos, para que no se d la circunstancia de que ms de un tribunal se encuentre ejecutando al fallido. Evidentemente esta norma tiene excepciones por eso es que la propia ley seala salvo las ss excepciones. Art 70 inc. 1 Todos los juicios pendientes contra el fallido ante otros tribunales de cualquiera jurisdiccin y que puedan afectar sus bienes, se acumularn al juicio de la quiebra. Art 70 inc. 2 Los nuevos juicios que se entablen contra la masa se sustanciarn tambin ante el tribunal que conozca de la quiebra Existen excepciones legales al hecho de que todos los juicios que se tramitan contra el fallido tengan que ir al tribunal de la quiebra, por ejemplo los que son materia de arbitraje forzoso porque o sino la norma correspondiente del COT que establece el arbitraje forzoso seria letra muerta, si hay arbitraje forzoso quiere decir que no conoce la justicia ordinaria, tiene que conocer un juez arbitro y quin es un juez arbitro? Son jueces nombrados por las partes o la autoridad judicial en subsidio para la resolucin de un asunto litigioso. Qu materias son casos de arbitraje forzoso? la liquidacin de las sociedades civiles y comerciales, o de las comunidades, y en general la liquidacin de todas las personas jurdicas. Existen distintos tipos de rbitros, los rbitros arbitradores, rbitros de derecho y rbitros mixtos Qu diferencia tiene la persona del rbitro en uno u otro caso? Que el rbitro de derecho tiene que ser letrado. En general es materia de arbitraje forzoso la liquidacin de las sociedades civiles y comerciales (Art 352) pueden nombrarlo los socios? Si pueden liquidar los socios? S, siempre que procedan de comn acuerdo. Qu establece la ley de sociedades annimas sobre el reparto de dividendos? Que a lo menos debe repartirse el 30% de las utilidades liquidas, pero si los accionistas por unanimidad acuerdan lo contrario pueden no repartir no obstante que la ley exige que se reparta

el 30% de las utilidades Qu otros juicios no se acumularan? En general no se acumularan los que requieren de una tramitacin rpida para ser eficaz, y lo est repitiendo el inciso segundo del Art 70, en general tambin todos los de arrendamiento. La disposicin se detiene en dos clases de juicios porque son los ms comunes de todos; estos son ordinario y ejecutivo, y los ejecutivos tienen especial importancia en la quiebra porque no es comn que una persona sea declarada en quiebra de un da para otro, generalmente la quiebra es una consecuencia de un mal estado en los negocios que se prolonga en el tiempo en que el deudor no est dando cumplimiento a sus oo y los acreedores ya han tomado la iniciativa de iniciar juicios ejecutivos en su contra para cobrar sus crditos, lo ms probable es que cuando se declare en quiebra este seor, ya hayan muchos juicios ejecutivos en su contra entablados por distintos acreedores y por eso la causal del n 2 del Art 43 que existan a lo menos tres ttulos ejecutivos y vencidos provenientes de oo diversas la quiebra es como la culminacin del mal estado que se arrastra de este deudor y que ya los acreedores le estn cobrando sus crditos. Entonces el legislador se detiene a propsito de los juicios ejecutivos que se estn siguiendo, porque como ya sabemos el principio es que se acumulan al tribunal de la quiebra todos estos juicios, pero el asunto es ms complicado de lo que parece. Qu pasara con los juicios ordinarios que se estn tramitando ante otros tribunales en contra del fallido? estos continan tramitndose ante el tribunal de la quiebra conforme a la naturaleza de la accin deducida, o sea se sigue tramitando absolutamente como se estaban tramitando pero ante el tribunal de la quiebra. En la prctica lo que ocurre es que se presenta un escrito al tribunal que est conociendo, diciendo que el demandado ha sido declarado en quiebra por resolucin X del tribunal X y que en conformidad a lo dispuesto en el Art 70 de la ley de quiebra proceda a la acumulacin de los autos, entonces el tribunal da lugar y suspende el procedimiento hasta que los autos lleguen al tribunal de la quiebra y ah se sigue tramitando de acuerdo a la naturaleza del procedimiento que corresponda hasta que se dicte sentencia definitiva, Qu pasa con la sentencia definitiva? Sencillamente la ley ordena que el sndico dar cumplimiento a ella de la manera que corresponda Qu significa esto? Esto significa lisa y llanamente que ese crdito se tiene por verificado. Qu pasara con los juicios ejecutivos? Evidentemente nos estamos refiriendo a los juicios ejecutivos por oo de dar, y aqu la ley hace un distingo bsico y ese distingo bsico es se han opuesto excepciones o

no se han opuesto excepciones? Porque si se han opuesto excepciones hay un principio de defensa porque si no hay excepciones opuestas el ejecutado se estar allanando a la demanda ejecutiva, no tendra nada que oponer Qu pasara si no hay defensa ninguna? Se proceder en la misma forma en que se har en el juicio ordinario, el sndico tendr por verificado el crdito. En cambio si se han opuesto excepciones lo que corresponde es que el tribunal siga conociendo hasta que dicte la sentencia definitiva del juicio ejecutivo. El Art 70 inciso 4 seala Los juicios ejecutivos, cuando haya excepciones opuestas, se seguirn tramitando con el sndico hasta que se dicte sentencia de trmino. Los dems se paralizarn en el estado en que se encuentren y los acreedores usarn de su derecho en la forma que establece esta ley. Cuando al tiempo de la declaracin quiebra hubiere pendiente algn juicio ejecutivo por obligaciones de hacer y existieren ya depositados los fondos para el objeto, continuar la tramitacin establecida para esta clase de juicios, hasta la total inversin de dichos fondos o hasta la conclusin de la obra que con ellos deba pagarse. En los dems casos, slo podr el acreedor continuar o iniciar sus gestiones para que se considere su crdito por el valor de los perjuicios declarados o que se declaren. En primer lugar debemos preguntarnos Por qu por el sndico? Porque es l el que administra, ya que en virtud del desasimiento, la administracin de los bienes pasa de pleno derecho al sndico. En segundo lugar debemos sealar que los juicios ejecutivos por obligaciones de hacer son muy excepcionales. Pero al final de este articulo 70 hay una disposicin que es muy importante tanto desde el punto de vista jurdico como practica Qu es lo que seala? Hemos visto que la quiebra constituye un juicio doblemente universal porque comprende a todos los acreedores del fallido por un lado y por otro lado comprende todos los bienes del fallido salvo los inembargables Qu pasara con los embargos y medidas precautorias decretadas en contra del fallido? Cmo la declaracin de quiebra importa una especie de embargo universal los otros no tienen sentido, qu sentido podra tener una medida precautoria a esta altura? ninguno. Todos Los embargos y medidas precautorias que estuvieren decretados en los juicios que se agreguen a la quiebra quedarn sin valor desde que ella se declare, siempre que se refieran a bienes que, sin aguardar el resultado de dichos juicios, deban realizarse en la quiebra o ingresar a ella, esto puesto que ya no tiene sentido, ya que en el hecho el fallido ya no puede disponer de sus bienes y adems de no ser as sera mucho

ms complejo todo. En el fondo si no existiera esta norma el sndico no podra cumplir con su labor. Bien, esto tambin est muy vinculado con el efecto siguiente, que es bastante particular porque de alguna manera hace excepcin a lo que es el procedimiento de quiebra, conforme a los conocimientos que ya tenemos evidentemente que la declaracin de quiebra debe indicar la suspensin de los derechos de los acreedores para ejecutar individualmente al fallido, puesto que de lo contrario existiran muchos juicios paralelos y resultara mucho ms complejo ejecutar al deudor. Se suspende el derecho de todos los acreedores salvo de los hipotecarios y los prendarios, ellos van a poder seguir adelante con sus ejecuciones ya iniciadas o bien iniciar separadamente la ejecucin del bien afecto a la garanta de su crdito. La ley habla de los acreedores prendarios e hipotecarios, debiramos agregar a alguien? Si, debiramos agregar a los retencionarios. F. Efecto n 6: este efecto es bastante particular porque de alguna manera hace excepcin a lo que es el procedimiento de quiebra, conforme a los conocimientos que ya tenemos evidentemente que la declaracin de quiebra debe indicar la suspensin de los derechos de los acreedores para ejecutar individualmente al fallido, puesto que de lo contrario existiran muchos juicios paralelos y resultara mucho ms complejo ejecutar al deudor. Se suspende el derecho de todos los acreedores salvo de los hipotecarios y los prendarios, ellos van a poder seguir adelante con sus ejecuciones ya iniciadas o bien iniciar separadamente la ejecucin del bien afecto a la garanta de su crdito. La ley habla de los acreedores prendarios e hipotecarios, debiramos agregar a alguien? Si, debiramos agregar a los retencionarios. El Art 71 La declaracin de quiebra suspende el derecho de los acreedores para ejecutar individualmente al fallido, pero los acreedores hipotecarios y prendarios podrn iniciar o llevar adelante sus acciones en los bienes afectos a la seguridad de sus respectivos crditos. Si yo soy acreedor prendario y se me ha dado en garanta por el deudor un mueble Por qu voy a tener que esperar los resultados de la quiebra para hacer efectivo mi crdito? Por qu suceder esto? Por qu no tienen este derecho los acreedores privilegiados de la primera clase, los del 2472 del CC que siempre han gozado de la mxima preferencia? Porque en estos casos yo tengo una garanta especfica Cul es la nica limitacin o cortapisa que tienen? Que los restantes bienes del deudor tienen que ser suficientes para cumplir con los de primera clase, porque los de primera clase se pagan

con preferencia a los de segunda y tercera clase. Por eso es que en estos casos ellos se pagan sin aguardar las resultas de la quiebra, pero lo que se obtenga de la realizacin lo percibe el sndico no directamente el acreedor y solo se lo entregara a respectivo acreedor si los bienes son suficiente para pagar los de primera clase A quines ms debemos incluir aqu? Debemos incluir a los que gocen del derecho legal de retencin Por qu? el derecho legal de retencin se asimila a la prenda o a la hipoteca segn la naturaleza del bien retenido, si yo lo ejerzo sobre un BBRR equivale a una hipoteca, si yo lo ejerzo sobre bienes muebles equivale a una prenda sobre dichos bienes muebles, y Dnde est regulado esto? Dnde est tratado sistemticamente el derecho legal de retencin? El derecho legal de retencin est repartido en las ms diversas disposiciones, como por ejemplo en el Art 1922 del CC a propsito del arrendamiento, el derecho legal de retencin esta tratado sistemticamente en el CPC y ah se asimila a la prenda o a la hipoteca segn la naturaleza del bien sobre el cual recae, por lo tanto si se ejerce sobre bienes races equivale a la hipoteca y si se ejerce sobre bienes muebles equivale a la prenda. Aunque no lo diga el encabezamiento del Art 71 tenemos que entender que tambin goza del derecho de continuar con sus ejecuciones o ejecutar separadamente a los que tienen el derecho legal de retencin, ahora esto tiene ciertas excepciones y contra excepciones. La excepcin, es decir, cundo se paralizara la ejecucin? Cuando se forman concursos hipotecarios sobre qu puede versar la hipoteca? Sobre los BBRR y sobre las naves mayores, no obstante que no son bienes inmuebles, las naves por su importancia econmica desde siempre se ha consagrado que las naves mayores son objeto de hipoteca no de prenda. O sea cuando hay concurso hipotecario Qu significa esto? Que hay varios acreedores hipotecarios, y por ende se le debe notificar a todos los acreedores hipotecarios, ya que los acreedores hipotecarios se pagan segn la fecha de su inscripcin Ahora, la contra excepcin consiste en que se suspende el derecho de ejecucin cuando los bienes van a quedar comprendidos en una unidad econmica para los efectos de su ejecucin o de su enajenacin, o bien se declara la continuidad de giro del fallido (se puede acordar que todos los bienes se van a enajenar como unidad econmica porque se puede tener una mayor utilidad). Entonces sera absurdo que pudiera el acreedor prendario enajenarlas separadamente y adems porque el sndico al asumir el cargo puede decretar la continuacin del giro de la empresa Qu razn de ser

tendra? La razn la encontramos en el Art 71 el cual seala La declaracin de quiebra suspende el derecho de los acreedores para ejecutar individualmente al fallido, pero los acreedores hipotecarios y prendarios podrn iniciar o llevar adelante sus acciones en los bienes afectos a la seguridad de sus respectivos crditos. En las ejecuciones que promuevan dichos acreedores servir de depositario el sndico. La formacin de concurso especial de hipotecarios, respecto de una finca gravada, suspende tambin el derecho de cada uno de ellos para perseguirla separadamente. Cuando a algn acreedor corresponda el derecho de retencin, en los casos sealados por las leyes, no podr privrsele de la cosa retenida sin que previamente se le pague o se le asegure el pago de su crdito. La procedencia del derecho legal de retencin podr ser declarada aun despus de la sentencia de quiebra. (En qu quedo la fijacin irrevocable de derechos? no cabe la menor duda que aqu se est atentando contra la fijacin irrevocable de derechos Dnde est el fundamento? Porque el derecho legal de retencin es anterior a la declaracin de quiebra) Durante los treinta das siguientes a la declaracin de quiebra, el arrendador no podr perseguir, por los arriendos vencidos, la realizacin de los muebles destinados a la explotacin de los negocios del fallido, sin perjuicio de su derecho para solicitar las providencias conservativas que le convengan. Si el arrendamiento hubiere expirado por alguna causa legal, el arrendador podr exigir la entrega del inmueble arrendado y entablar las acciones a que haya lugar en derecho. 10 de abril de 2013 La importancia del sndico es que el percibe el producto de la realizacin y le pagara a los hipotecarios y prendarios solo en la medida que tenga certeza que el resto de los bienes son suficientes para cumplir los de la primera clase. Por qu se agregaban los retencionarios? Porque el derecho legal de retencin es equivalente a la hipoteca y a la prenda, es decir, si la retencin recae sobre bienes muebles se asimila a la prenda, y si recae sobre BBRR se asimila a la hipoteca. Esto lo encontramos en el CPC en el Art 546. El Art 546 seala

El derecho legal de retencin poda ser declarado aun con posterioridad a la declaracin de quiebra y esto vulnerara la fijacin irrevocable de derechos, Por qu se vulnera la fijacin irrevocable de derechos de los acreedores? Porque resulta que un acreedor que no tena ninguna preferencia especial obtiene el derecho legal de retencin y pasa a ser un acreedor preferente respecto de esa retencin, que como ya vimos se equiparaba a la prenda, entonces es una situacin muy excepcional. Qu conclusin podemos sacar respecto de estos acreedores que pueden seguir ejecutando individualmente al fallido o incluso iniciar sus ejecuciones separadas? Esto significa que hasta cierto punto ellos se encuentran marginados del procedimiento de quiebra, ya que desde el momento en que pueden iniciar ejecuciones de manera separada se entienden marginados. Pero, tambin vimos que haban situaciones especiales en que este derecho que tienen los hipotecarios, prendarios y retencionarios puede suspenderse precisamente atendida la naturaleza que tiene la quiebra. En este caso encontramos el concurso de hipotecarios y en caso de que se acuerda enajenar como unidad econmica, dijimos que la continuidad de giro y la enajenacin como unidad econmica eran conceptos relativamente nuevos y que lo vamos a ver ms adelante. EFECTOS DE LA QUIEBRA EN CIERTOS CONTRATOS Esta materia no est legislada de forma sistemtica en la quiebra. Los efectos de la quiebra en ciertos contratos es una elaboracin que se hace fundamentalmente teniendo en cuenta las disposiciones que informan cada uno de los cttos. Lo primero que hay que tener presente es de qu contratos se trata? Evidentemente se trata de los cttos pendientes en su ejecucin o sea cuando no se han cumplido las ejecuciones del mismo, por ejemplo en una compraventa no ha pagado la totalidad del precio o el vendedor no ha entregado la cosa Qu va a ocurrir con ese contrato? O bien cuando se trata de un ctto de tracto sucesivo Qu pasa con esto? Y el ms tpico ctto de tracto sucesivo es el ctto de arrendamiento. I. Arrendamiento Arrendador: Si el fallido es el arrendador, o sea, el que ha dado el bien en arrendamiento se aplican las reglas generales, por lo tanto ese contrato se mantiene y no experimenta ningn cambio por el hecho que el arrendador caiga en quiebra, lo nico que tendr que hacer es

pagarle las rentas al sndico. No es un contrato que dure mucho tiempo, porque lo ms probable es que el sndico le ponga trmino para poder pagarle a los acreedores. Arrendatario: se aplicaran las normas del Art. 1968 CC que seala que la quiebra o la insolvencia declarada del arrendatario no necesariamente pone trmino al contrato de arrendamiento. El arrendamiento permanecer pero Qu pasa con el pago de las rentas? Aqu ocurre lo contrario al caso anterior, pues las rentas de arrendamiento las tendr que pagar el sndico con cargo a la masa. Esto hay que relacionarlo con el Artculo 71 inciso final relativo a la suspensin del derecho del arrendador para perseguir los bienes muebles destinados a la explotacin de los negocios del fallido, fallido durante el plazo de 30 das, ello por la razn indicada anteriormente, esto es, si se decreta o no la continuidad del giro. No hay ms normas sobre el particular, sobre el ctto de arrendamiento. II. Contratos intuito personae A. Mandato De acuerdo lo dispone el Art. 2163 CC declarada la insolvencia del mandante (comitente) o mandatario (comisionista) se extingue el mandato. Pero en estricto derecho, el mandato que necesariamente debera concluir es el concedido por el fallido - mandante; pues cuando se trata del fallido - mandatario est realizando un negocio ajeno. Por lo tanto nuevamente aqu se debe distinguir si el fallido es: Mandante (comitente): el fallido puede conferir un mandato despus de declarada la quiebra porque no implica una incapacidad para el fallido, solo pierde la administracin de sus bienes. Mandatario (comisionista): el fallido podr ser mandatario? Si puede ser mandatario despus de declarada la quiebra, pues al fallido, al momento de declararse la quiebra se le priva de la administracin de sus bienes, y en este caso est realizando un negocio ajeno. Adems debemos sealar que el hecho de ser declarado en quiebra no lo hace incapaz. Pero Por qu si un tercero le da poder a una persona que es declarada en quiebra (fallido) cesa el mandato? Algunos sostienen que se puso eso, porque antes se consideraba que una persona que caa en quiebra era indigno de confianza; pero pese a esta disposicin no

existe ningn inconveniente que con posterioridad, el tercero le pueda conferir poder al fallido para administrar bienes ajenos, pues el fallido no es incapaz y por lo tanto el legislador no puede prohibirlo. En el fondo debemos hacer una distincin en cuanto al tiempo ya que si el mandato era anterior a la declaracin de la quiebra, la declaracin de la quiebra pondr fin al mandato, en cambio en el caso de que con posterioridad a la declaracin de la quiebra se le conceda un mandato a un fallido no reviste problema alguno, puesto que el hecho de haber sido declarado en quiebra no lo transforma en incapaz. De acuerdo lo dispone el Art. 2163 CC declarada la insolvencia del mandante (comitente) o mandatario (comisionista) se extingue el mandato. Se va a extinguir el mandato sea el fallido mandante o sea el fallido mandatario. B. Contrato de Sociedad Se distingue entre: Sociedades de capital (SA): nada pasa si cae en quiebra un accionista. Sociedades de personas: esto lo vimos a propsito de las causales de trmino de la sociedad. El Art. 2106 CC seala que Es causal de trmino de la sociedad: la incapacidad sobreviniente o la insolvencia de alguno de los socios, lo anterior no significa que la sociedad extinga automticamente por el solo ministerio de la ley, porque agrega la propia disposicin que la sociedad podr continuar con el incapaz o la sucesin del socio fallecido, o bien con el fallido en caso de insolvencia. En este ltimo caso, Quin acta por los intereses del socio fallido? a. El CC dice que actuaran los acreedores b. Pero la Ley de quiebras seala que ser el sndico quien representar los intereses del fallido en la sociedad. El sndico tiene facultades para provocar la disolucin de la sociedad y para pedir la particin de la herencia en que tenga derechos el fallido. *Estas mismas normas se aplican a las sociedades de responsabilidad limitada y sociedad colectiva. C. Contrato de Cuenta Corriente Bancaria Cuando una persona es declarada en quiebra, los bancos bloquean de inmediato las cuentas corrientes del fallido, de esto surge la pregunta

termina el contrato de cuenta corriente bancaria? Por disposicin de la ley SI termina. El Decreto 707 en su Artculo 9 dispone que respecto al trmino de la cuenta corriente bancaria se aplican las normas de cuenta corriente mercantil. Por su parte el Artculo 11 del C. Comercio dispone que la quiebra de cualquiera de las partes pone trmino al contrato de cuenta corriente. Por lo tanto, la facultad de los bancos de bloquear las cuentas corrientes del fallido se ajusta a derecho. D. Contrato de Seguro La quiebra de alguna de las partes, no pone trmino al contrato, sino que autoriza al asegurado o asegurador para: Pedir la resolucin del mismo O bien que el concurso afiance el cumplimiento de las obligaciones del fallido.

Articulo 559 CCO: Declarada la quiebra del asegurador pendientes los riesgos, el asegurado podr solicitar la rescisin del seguro o exigir que el concurso afiance el cumplimiento de las obligaciones del fallido. Goza de la misma opcin el asegurador, si ocurriere la quiebra del asegurado antes de pagarse la prima. Si el fallido o el administrador de la quiebra no otorgare fianza dentro de los 3 das siguientes al de la notificacin de la demanda, el seguro quedar rescindido. El legislador a propsito de esta norma, estaba pensando en la quiebra del asegurado que adeuda las primas. En este caso corresponde al sndico pagar las primas o afianzarlas, y si no lo hace dentro del tercero da se pide la resolucin del contrato. Pero si el que quiebra es el asegurador, ello no tiene mayor transcendencia, pues la quiebra de las compaas de seguros se rige por un estatuto especial y no se aplica la normativa de la Ley de quiebras.

REIVINDICACIN, RESOLUCIN Y RETENCIN

Tiene una gran importancia en la quiebra, como por ejemplo un industrial que compra materias primas para elaborar un mueble, las paga porque se las van a remitir la prxima semana y mientras tanto el

proveedor cae en quiebra. Qu es lo que ocurre, cuando se puede reivindicar o retener o cuando se puede pedir la resolucin del ctto? Accin Reivindicatoria o Accin de Dominio: Cundo no habr problemas para reivindicar bienes en una quiebra? en primer lugar debemos preguntarnos en qu consiste la accin reivindicatoria? accin judicial que puede ejercitar el propietario de una cosa contra las personas que la poseen sin ser propietarios. Segn el Art 889 del CC la accin reivindicatoria es la que tiene el dueo de una cosa singular de que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela. Cundo no habr problema alguno en reivindicar algo en la quiebra? a propsito de la reivindicacin debemos sealar dos situaciones que son las ms comunes, las que generalmente se dan, la reivindicacin de los efectos de comercio y la reivindicacin de mercadera o de bienes muebles Cul ser el elemento comn para que proceda la reivindicacin en la reivindicacin de los efectos de comercio? que las tenga el fallido en virtud de un ttulo no traslaticio de dominio, ya que de lo contrario no estaramos en presencia de una reivindicacin. Cules ttulos no traslaticios de dominio? en depsito, comodato, en garanta, en cobranza, etc. Es necesario que los posea en virtud de un ttulo no traslaticio de dominio ya que de lo contrario, no pertenecera al fallido. Como debe tratarse de una cosa singular deben ser susceptible de ser individualizado Qu ms ser necesario? Que no haya sido pagado por el deudor, puesto que si est pagado ya no se puede singularizar, porque es dinero lo que ingreso al patrimonio. El Art 82 LQ seala Podrn ser reivindicados los efectos de comercio y cualquier otro documento de crdito no pagado y existente al tiempo de la declaracin de quiebra en poder del fallido o de un tercero que los conserve a nombre de aqul, siempre que el propietario los haya entregado o remitido al fallido por un ttulo no traslaticio de dominio. El que tiene la oo de reivindicar los bienes del fallido que se encuentran en poder de terceros a la poca de la declaracin de la quiebra es el SNDICO, no el fallido. Se puede dar el caso contrario en que la accin reivindicatoria que tienen los terceros cuando bienes de su dominio se encuentran en poder del fallido a la hora de declararse la quiebra. Qu pasara con esos efectos de comercio que estn en poder del fallido en cobranza y se declara

su quiebra los podr cobrar el sndico? No los podr cobrar, porque en virtud de la declaracin de quiebra se extingue el mandato y por ende el sndico no los podr cobrar. 16 de abril de 2013 Accin Reivindicatoria de Mercadera Qu ocurrir con la mercadera? porque es muy comn el despacho de mercadera entre comerciantes, pero no en virtud de un ttulo traslaticio de dominio, en el fondo volvemos al requisito general de que no puede tratarse de un ttulo traslaticio de dominio y que pasara? Tienen que ser susceptibles de ser individualizados y adems todava se deben encontrar en poder del fallido, ya que en caso de que dicha mercadera haya sido vendida ya paso a ser de dominio de un tercero y no podr reivindicar dicha mercadera en manos de ese tercero de buena fe. Pero Qu podra eventualmente reivindicar el tercero? El precio en caso de no haber sido pagado o bien el saldo del precio que se pagare. Art 82 Podrn ser reivindicados los efectos de comercio y cualquier otro documento de crdito no pagado y existente al tiempo de la declaracin de quiebra en poder del fallido o de un tercero que los conserve a nombre de aqul, siempre que el propietario los haya entregado o remitido al fallido por un ttulo no traslaticio de dominio. Art 83 Podrn ser tambin reivindicadas, en todo o en parte, mientras puedan ser identificadas, las mercaderas consignadas al fallido a ttulo de depsito, comisin de venta o a cualquier otro que no transfiera dominio. Vendidas las mercaderas, el propietario de ellas podr reivindicar el precio o la parte de precio que, al tiempo de la declaracin de quiebra, no hubiere sido pagado o compensado entre el fallido y el comprador. No se entiende pagado el precio por la simple dacin de documentos de crdito, firmados o transferidos por el comprador a favor del fallido; y si existieren tales documentos en poder de ste, el propietario podr reivindicarlos, siempre que acredite su origen e identidad. Accin resolutoria o de cumplimiento: para empezar a tratar esta materia debemos recordar lo que vimos la clase pasada de los efectos de la declaracin de quiebra en ciertos contratos y no hablamos de la compraventa porque ese contrato lo vamos a ver

ms adelante. Ahora, lo que decamos en esa oportunidad es que videntemente esto se estudia respecto de los cttos que se encuentran pendientes, como por ejemplo se realiz una CV y una de las partes todava no ha pagado el precio o la otra no ha entregado la cosa, evidentemente el contrato est pendiente. Otra cosa que vimos en esa oportunidad que hay que tener en cuenta es si el fallido es comprador o vendedor. a. Fallido Comprador para estos efectos ser la situacin que se plantea cuando ha comprado un bien y no lo ha pagado totalmente y en ese momento es declarado en quiebra Qu ocurre? El fallido no puede pagar, ni aunque quisiera, ya que nos encontramos con la fijacin irrevocable de derechos y con el hecho de que el fallido perdi la administracin de sus bienes. Por lo tanto Qu le quedara al vendedor? Naturalmente podr verificar lo que se le debe en la quiebra, pero lo menos que le interesa al deudor es esa situacin. Qu podr pedir el vendedor? La resolucin del contrato y podra pedir si se le adeuda el precio y l aunque el ctto es perfectamente vlido podra pedir la retencin de la cosa si todava no se la ha entregado al comprador? A este respecto el Art 1826 del CC en su inciso 4 seala . O sea fuera de la accin resolutoria que est dada para cualquier situacin si el tercero vendedor no ha entregado la cosa podra retenerla en virtud de este artculo. Pero esto en la prctica dice relacin fundamentalmente con los BBRR, porque cuando hablamos de BM en derecho comercial estamos hablando de mercaderas, entonces Qu pasa? Que si se trata de bienes muebles que se han vendido y no pagado pero han ingresado a los establecimientos del fallido comprador, que la ley asume que es comerciante, entonces no se puede pedir la resolucin del ctto como si vimos que operaba respecto de BBRR. Por qu tratndose de mercadera se da esta norma tan especial? de qu se trata? La ley dice que hayan ingresado a los establecimientos del comprador, este es el caso ms manifiesto en que la legislacin mercantil recurre al elemento apariencia y tiene por objeto proteger a los terceros, al pblico en general Por qu, qu ocurre? Las mercaderas ingresaron a los establecimientos, y al hacer esto se est dando una

apariencia fsica de que el hombre dispone de muchos bienes y el legislador en el fondo seala que el pblico no tiene como darse cuenta de que esa mercadera no es del fallido. Por ejemplo cuando uno entra a un supermercado uno asume que todas las mercaderas son de ese establecimiento, y no es tal. La legislacin mercantil con el nimo de proteger a los terceros hace valer este argumento de la apariencia sealando que si El contrato de compraventa podr resolverse por falta de cumplimiento de las obligaciones del comprador fallido, salvo cuando se trate de cosas muebles que hayan llegado a poder de ste. Entrado a los establecimientos del fallido, esto lo seala el Art 86 de la LQ. Qu ocurre si como consecuencia de esta compraventa el vendedor ha despachado las mercaderas pero no han llegado al establecimiento del comprador fallido (se encuentran en trnsito)? A contrario sensu de lo que acabamos de leer si se puede pedir la resolucin, pero no se podr si han ingresado al establecimiento del fallido, ejercer la retencin y recuperar el dominio de esas mercaderas. A este respecto el Art 87 LQ seala Mientras estn en camino las cosas muebles vendidas y remitidas al fallido, el vendedor no pagado podr dejar sin efecto la tradicin, recuperar la posesin y pedir la resolucin de la compraventa. El vendedor podr tambin retener las cosas vendidas hasta el entero pago de su crdito. Sin embargo el asunto va ms all Qu pasa si estas mercaderas que se remiten al comprador fallido a su vez las enajena a un tercero? Cmo? Por el simple expediente de transferirle el documento representativo de las mercaderas podr operar la resolucin? El Art 88 de la LQ seala que no porque el tercero que adquiere es un tercero de buena fe, pero el vendedor podra reivindicar el precio no pagado por este tercero o el saldo del mismo. Este Art 88 seala dice En caso de que las cosas a que se refiere el artculo anterior hayan sido vendidas durante su trnsito a un tercero de buena fe, a quien se hubiere transferido la factura, conocimiento o carta de porte, el vendedor no podr usar de las acciones que le confiere dicho artculo. Pero si el nuevo comprador no hubiere pagado el precio antes de la declaracin de la quiebra, el vendedor primitivo

podr demandar su entrega hasta la concurrencia de la cantidad que se le deba. Cundo se considerara que las mercaderas estn en viaje? Este es un problema de gran importancia porque antes se produca lo que se llamaba en tierra de nadie, porque antes se consideraba cuando las mercaderas estaban en viaje desde que eran cargadas en la nave y se ponan en poder del cosignatario, es decir, del encargado de recibirlas. Pero el problema era que el comerciante no era quien cargaba las mercaderas en la nave si no que haba otra gente encargada de hacerlo, y esto era muy grave para efectos del seguro. Entonces en todas las legislaciones se uniform de que se entiende que las mercaderas estn en trnsito desde que son entregadas a los agentes encargados de la conduccin hasta que son recibidos por el cosignatario y esto lo seala el Art 89 al decir Para los efectos de lo dispuesto en los dos artculos precedentes, se entiende que las cosas muebles estn en camino desde el momento en que las reciben los agentes encargados de su conduccin, hasta que queden en poder del comprador fallido o de la persona que lo represente. Dems est decir que si se procede a la resolucin del contrato deben proceder a las restituciones mutuas entre las partes contratantes (precio-mercadera) Derecho Legal de Retencin: este derecho legal de retencin es propio de la ley de quiebra y se trata de la situacin de un tercero, no del fallido y que consagra el Art 92 de la ley, se trata de que un 3 paga una oo del fallido y tiene en su poder bienes del fallido que le han sido remitidos con anterioridad y en virtud de un ttulo NO traslaticio de dominio. entonces Qu est planteando el Art 92? Que un comerciante tiene mercaderas de otro que le ha despachado en virtud de un ttulo no traslaticio de dominio y paga oo del otro, el legislador supone que est pagando las oo de ese otro fundado en que hay mercadera de ese otro en poder de l. Entonces ahora de ese por quien se pag cae en quiebra puede retener las mercaderas que recibi en virtud de un ttulo no traslaticio de dominio. El Art 92 seala Aparte de los casos expresamente sealados por las leyes, la retencin tendr lugar siempre que la persona que ha pagado o se ha obligado a pagar por el fallido, tenga en

su poder mercaderas o valores de crdito que pertenezcan a aqul, con tal que la tenencia nazca de un hecho voluntario del fallido, anterior al pago o a la obligacin, y que esos objetos no hayan sido remitidos con un destino determinado. Ahora Qu podramos decir nosotros aparte del derecho legal de retencin y que nos permitira llegar a la misma conclusin? Operaria la subrogacin legal (Art 1610 CC) del que paga una deuda ajena, sin embargo la LQ no la mencin, porque la LQ est estableciendo un derecho legal de retencin a este propsito. Fijacin de Fecha de Cesacin de Pago
DIA DE LA DECLARACIN DE QUIEBRA

PERIODO SOSPECHOSO

FIJACION DE FECHA DE CESACION DE PAGO

Todo lo que hemos estudiado opera hacia adelante, opera desde la declaracin de quiebra, e incluso ciertos efectos operan en forma inmediata como por ejemplo la fijacin irrevocable de derechos. Sin embargo en general, en la inmensa mayora de los casos la declaracin de quiebra no es algo que se produzca en forma instantnea, de un da para otro, generalmente la declaracin de quiebra se produce en un tiempo, en un plazo no tan breve, los negocios se van deteriorando lentamente, paulatinamente y aparte de este deterioro de la situacin tambin puede suceder que al darse cuenta de esta situacin empiece a deshacerse de sus bienes para no pagarle a los acreedores y cmo podemos entender esta situacin no puede ser aceptada o tolerada

por el legislador puesto que pasa a llevar a los acreedores, su actuar va dirigido a perjudicar a los acreedores, entonces estos efectos tienden a rehacer el verdadero patrimonio del deudor que disminuyo en perjuicio de los acreedores, y claramente el patrimonio disminuyo con anterioridad a la declaracin de la quiebra. Como es un proceso lento va a empezar a tomar medidas para no perder todos sus bienes, y por ende se empieza a deshacer de sus bienes porque se da cuenta de que va a caer en quiebra en un tiempo ms y como podremos entender esta situacin no puede permanecer al margen de la quiebra, no puede el legislador aguantar que el futuro fallido se deshaga de sus bienes en perjuicio de los acreedores. Los efectos retroactivos buscan eliminar todos aquellos actos realizados por el futuro fallido en desmedro de los acreedores pero hasta cuando podemos retrotraer? Para fijar hacia atrs este periodo, que se llama periodo sospechoso, todos los actos o contratos ejecutados en ese periodo para el legislador quedan en una situacin de sospecha y que pueden ser objetados, y por eso el lmite hacia atrs es la fijacin de la fecha de cesacin de pago, o sea es desde el momento en que deja de cumplir con sus oo o no las ha cumplido totalmente. Sin embargo esto no se puede retrotraer de manera indeterminada en el tiempo, y es el legislador el que fija un lmite. Qu dispone la ley? Dispone que dentro de los 60 das de asumido su cargo, el sndico debe proponerle al tribunal la fijacin de la fecha de cesacin de pago, o sea la iniciativa parte del sndico, y tiene que hacer esa proposicin dentro de los 60 das. Evidentemente que efectuada la proposicin por el sndico Qu es lo que hace el tribunal? El tribunal proceder a notificar a los acreedores, debe poner en conocimiento de los acreedores cual es la proposicin del sndico para la fecha de cesacin de pago. Esta notificacin se hace mediante avisos, y se notifica para que los acreedores puedan hacer observaciones. Evidentemente que con las observaciones que puedan formular el fallido, los propios acreedores e incluso los terceros que celebraron algn contrato con el fallido con anterioridad a la declaracin de quiebra y que puede ser objetado el da de maana, porque Cul es el conflicto de intereses aqu? Evidentemente que a los acreedores lo que les conviene es que la fijacin de la fecha de cesacin de pago se retrotraiga el mximo posible para poder atacar cualquier acto o ctto que consideren que vulnera sus intereses. Evidentemente que al fallido le interesa que dicho plazo sea lo ms prximo a la fecha de la declaracin de quiebra, o sea que el periodo

sospechoso sea lo ms breve posible e igual inters tendrn los terceros que contrataron o ejecutaron actos con el fallido. El plazo para formular observaciones es de 10 das y naturalmente transcurrido ese plazo se haya o no formulado observaciones se proceder a fijar la fecha de cesacin de pago. La ley distingue respecto de la fecha de cesacin de pago del deudor calificado y del que no lo es, es decir, el deudor civil aqu nos encontramos como la ley de quiebras nuevamente da un tratamiento distinto al deudor civil del calificado, ya hemos visto varias materias la oo que tiene el deudor calificado de pedir su propia quiebra, que no existe para el deudor civil, tambin las causales son distintas para uno y otro. Aqu tambin el tratamiento es diferente Cul es el tratamiento diferente? Dice que respecto del deudor civil la fecha de cesacin de pago debe corresponder con el ttulo, debe ser coincidente con el ttulo ms antiguo que se haya hecho valer en contra del fallido a que equivale eso? El titulo ms antiguo en que haya cesado en el pago en su cumplimiento y que se haya hecho valer por el fallido porque el tribunal no puede ser adivino y no puede saberlo, no puede saber si existen ms si no se ha hecho valer, en cambio tratndose del deudor calificado la ley le entrega al tribunal una mayor discrecionalidad, para proponer la fecha y al tribunal para fijarla pero todo esto con un tope en ambos casos, la fecha de cesacin de pago no puede ir ms atrs de dos aos desde la fecha de declaracin de quiebra. A esto se alude cuando decamos que esto no se poda retrotraer infinitamente hacia atrs. Naturalmente la sentencia que fija la cesacin de pagos puede ser apelada, recurrirse al tribunal superior si no se est conforme, eso es lo relativo a la fijacin de fecha de cesacin de pago que est contenida solo en tres artculos de la ley pero en un prrafo especial. Esto est en los artculos 61, 62 y 63 LQ ARTICULO 61 El sndico, dentro del plazo de sesenta das corridos desde que hubiere asumido el cargo, propondr al tribunal la fecha de cesacin de pagos del fallido. El juzgado ordenar notificar por avisos esta proposicin. El fallido, los acreedores o los terceros interesados tendrn, para objetar dicha proposicin, el plazo de diez das contado desde la notificacin a que se refiere el inciso anterior. Terminado el plazo de diez das sin que se hubieren formulado objeciones o tramitadas las que se hubieren presentado, el tribunal fijar la fecha de la cesacin de pagos y su resolucin ser notificada por el estado diario. Esta resolucin slo ser susceptible del recurso de apelacin.

ARTICULO 62 En caso de quiebra de un deudor no comprendido en el artculo 41, la fecha de la cesacin de pagos ser aquella en que primero se produjo la exigibilidad de algunos de los ttulos ejecutivos que existan en su contra. ARTICULO 63 La cesacin de pagos no podr ser fijada en un da anterior en ms de dos aos a la fecha de la resolucin que declare la quiebra. Decamos entonces que la resolucin es apelable y que en todo caso hay un sistema diferente tratndose del deudor civil y del calificado. El corolario que sacamos de la norma del Art 62 es que tratndose del deudor civil no existe discrecionalidad ni para que el sndico proponga la fecha ni para que el tribunal la establezca, debe coincidir con el ttulo ms antiguo que se haya hecho valer en contra el fallido, deudor civil. En cambio s es deudor comerciante, a contrario censu, no dice nada por lo tanto el sndico tiene una mayor libertad para proponer la fecha y el tribunal tiene una mayor libertad para resolver. El tope mximo que establece la ley para que se fije la fecha de cesacin de pago es de dos aos y es lo que comnmente ocurre tratndose de la quiebra de deudor calificado, generalmente se fija en ese plazo. EFECTOS RETROACTIVOS PROPIAMENTE TALES DE LA DECLARACIN DE QUIEBRA

Se trata de recomponer el patrimonio del fallido haciendo volver hacia el los bienes que hayan salido en el periodo sospechoso causando perjuicio a los acreedores Cul es el instrumento o medio del que se vale el legislador concursal para estos efectos? Es precisamente la denominada accin pauliana concursal, la cual no es otra cosa que una especie de adaptacin a la quiebra de la accin pauliana civil o revocatoria, que se encuentra reglamentada en el Art 2468 del CC a propsito de la prelacin de crditos, institucin de suma importancia puesto que las si las oo que tiene una persona no pueden ser pagadas con los bienes del deudor, el legislador debe crear un sistema que contemple y ordene las distintas clases de crditos. Esta accin se llama pauliana por el redactor pretor Paulo, el pretor en el derecho romano era el que administraba justicia y creaban derecho y esta accin existe en todas las legislaciones occidentales y se mantiene idntica a como la creo el pretor Paulo por lo que se hubiere hecho por causa de defraudacin dar accin contra el que no hubiere ignorado el fraude,

al curador de bienes o aquel a quien conviniera darle la accin sobre este punto, dentro del ao en que hubiere habido facultad para ejecutarlo y esto observare tambin contra el mismo que cometi el fraude incluso se mantiene como plazo para ejercer la accin pauliana hasta el da de hoy, el cual es de un ao. Esta es la accin por esencia que tiene por objeto proteger el derecho de los acreedores. Porque partiendo de la base de que quien se obliga, obliga todos sus bienes y si como tal al celebrar un acto o ctto queda adeudndole a su contraparte Qu ha hecho la contraparte? Ha demostrado confianza en su deudor porque o sino lo obligara a pagar al contado, el otorgar plazo es una demostracin de confianza y si esa parte a quien se le otorga esta confianza, despus que se oo enajena o hace desaparecer todos sus bienes, adems de estar procediendo de mala fe obviamente le est causando un perjuicio evidente al acreedor, y por lo tanto las legislaciones tienen que prever algn tipo de medio o instrumento o accin para que los acreedores puedan resarcirse de este perjuicio que le causa el deudor y el instrumento es la accin pauliana o revocatoria, eso es lo que sucede en el derecho en general, en el derecho comn y que contempla el 2468 del CC. Esa accin es tomada por el legislador concursal y llevada a la situacin de la quiebra y por eso es que se llama accin pauliana o revocatoria concursal. Cules son los requisitos para que proceda la accin pauliana civil? Esta accin es una accin de inoponibilidad a quin le es inoponible el acto o ctto? a los acreedores y el que no es acreedor podra intentar esta accin? No, porque es una accin de inoponibilidad, no es de nulidad Quines son los afectados por la accin? Quines sern la contraparte? El fallido o deudor y los terceros que contrataron con el deudor o fallido y l va a ser realmente el afectado, porque en general la accin pauliana o revocatoria al deudor mismo le es indiferente y es el tercero el afectado. Requisitos para que proceda la accin pauliana Objetivos: a. Tiene que haber un acreedor, el titular de la accin pauliana tiene que ser un acreedor, una persona que no tiene el carcter de acreedor no puede accionar, no tiene legitimidad para la accin pauliana.

b. Que se trate de un AJ vlido, sea unilateral o bilateral Por qu dice valido? Porque o si no se debe pedir la nulidad y no la accin pauliana. c. Que se haya ejecutado en perjuicio de los acreedores, esto es lo que los romanos llamaban eventus damni. Qu significa esto? Significa dos cosas, en primer lugar se debe tener la calidad de acreedor con anterioridad a los actos o contratos ruinosos y eso se desprende claramente del Art 2465 quien se obliga, obliga todos sus bienes presentes y futuros no se puede obligar con los bienes que tuvo de los cuales se desprendi hace 10 aos. Qu otra cosa implica el eventus damni? basta que sea acreedor y que sea acreedor anterior a la perdida de sus bienes? No, tambin es necesario que como consecuencia de ello no pueda pagar. Subjetivos: a. Fraude pauliano A criterio del profesor no es correcto hablar de intencin o dolo en este caso puesto que se pueden dar todos los requisitos sin que yo tenga una intencin dirigida a perjudicar a ese acreedor, y se podra decir que sin intencin no se cumple con los requisitos de la accin pauliana. En suma basta que con estos actos o cttos que se han ejecutado o celebrado haya un perjuicio efectivo al acreedor, o sea, que no se le pueda pagar. Desde siempre se ha hablado del fraude pauliano, pero no es que haya una intencin positiva de causarle un perjuicio de los acreedores, Cmo se podra probar dicha intencin? Sera muy difcil. Vamos a ver que la accin pauliana concursal corrige una especie de dficit que tiene la pauliana civil en materia de prueba de fraude pauliano. En materia de fraude pauliano Qu distingos hay que hacer? Hay que distinguir si se trata de un acto a ttulo oneroso o a ttulo gratuito Por qu? Qu resulta de esto? Que respecto de los actos a ttulo gratuito no interesa la situacin del tercero, basta ver la situacin del deudor, en cambio s es a ttulo oneroso tiene que haber fraude de ambos (participatio fraudis) y por lo tanto estar el tercero de mala fe tambin, de lo que se entiende de mala fe en la accin pauliana. Por qu? porque si el acto en definitiva puede quedar sin efecto en virtud de la accin

pauliana respecto del tercero a ttulo gratuito no pierde nada, a lo ms deja de ganar. Ahora, evidentemente que aqu lo difcil y por eso que no es muy comn a pesar de que en muchos casos se dan las condiciones fcticas para entablarla, pero no se entablan o se entablan y no prosperan por la dificultad de la prueba de este requisito y es por esto que en la ley de quiebra se establece una presuncin, se presume que el deudor conoca el mal estado de sus negocios desde los 10 das antes a la fecha de cesacin de pago. Se establece esta presuncin simplemente legal para evitar el gran problema que nos presenta la pauliana que es el problema de la prueba de la mala fe. Tenemos que sealar que para abordar este tema en nuestra legislacin se atiende a dos parmetros distintos: en uno es si se trata de actos a ttulo gratuito u oneroso, y el segundo parmetro es que si estamos en presencia de un deudor civil o calificado, nuevamente aqu nos encontramos con un tratamiento distinto por parte del legislador entre el de7udor civil y el calificado haciendo ms rigurosa la normativa en el caso del deudor calificado, o sea el deudor que ejerce una de esas actividades comerciales por la trascendencia que tiene la quiebra en este tipo de deudores. 17 de abril de 2013 Accin revocatoria o Pauliana en la quiebra: Decamos que para abordar esta materia, para reglamentarla nuestra legislacin se cie a dos parmetros uno dice relacin con el sujeto fallido, el deudor calificado o el deudor civil, y el segundo parmetro que se considera que se tiene en cuenta para reglamentar estas acciones paulianas es la naturaleza del acto o contrato, en el fondo si es a ttulo gratuito u oneroso. Respecto de los actos a ttulo gratuito debemos indicar que la ley aqu no hace distingos, le da un tratamiento igualitario, sea deudor calificado o sea deudor civil, y ya sabemos que en estos actos a ttulo gratuito no juega ningn papel la situacin del tercero adquirente, por lo tanto el legislador en el Art 74 se refiere a que si se dona un determinado bien en perjuicio de los acreedores el tribunal ordenara que se restituya al patrimonio del donante, el Art 74 seala Son inoponibles a la masa los actos o contratos a ttulo gratuito que hubiere ejecutado o celebrado el deudor desde los diez das anteriores

a la fecha de la cesacin de pagos y hasta el da de la declaracin de quiebra. Si el acto o contrato fuere a favor de un descendiente, ascendiente o colateral dentro del cuarto grado, aunque se proceda por interposicin de un tercero, los diez das sealados en el inciso primero se extendern hasta los ciento veinte das anteriores a la fecha de la cesacin de pagos y el legislador no hace ningn prembulo, el prembulo es la accin pauliana del derecho comn y por lo tanto entra derechamente a la situacin de los actos a ttulo gratuito. Se declaran inoponibles a la masa todos los actos o contratos a ttulo gratuito que hubiere ejecutado o celebrado el deudor desde los diez das anteriores a la fijacin de la fecha de la cesacin de pago y hasta la declaracin de quiebra, o sea le periodo sospechoso se ampla incluso un poco ms desde los diez das anteriores a la cesacin de pago y esto est ntimamente vinculado a lo que dijimos antes, al establecer la presuncin el legislador en materia de concursos dijo que se presume que se conoca el mal estado de los negocios desde los diez das anteriores a la fijacin de la cesacin de pago y aqu se usa ese mismo criterio para ampliar en cierta medida el periodo sospechoso dentro del cual puede ser objetado este acto a ttulo gratuito. En seguida en el inciso segundo se contempla una situacin ms grave, que es cuando los actos a ttulo oneroso son hechos en favor de determinados parientes. Lo que hace aqu la ley es ampliar an ms el periodo sospechoso, a 120 das con antelacin a la fecha de cesacin de pago cuando el acto a ttulo gratuito se hace a favor de determinados parientes, dice y los colaterales hasta el cuarto grado (primos hermanos). Actos a titulo oneroso, aqu se da el tratamiento diferenciado entre el deudor civil y el calificado, algo dijimos sobre esto en la clase anterior sobre este tratamiento distinto que otorga nuestra legislacin a los deudores civiles de los calificados, nosotros tenemos un sistema concursal de aplicacin a todo deudor, cualquier persona con domicilio en chile, pero se conserva el criterio de que requiere a veces una tratamiento ms grave respecto del deudor calificado, es ms severa con el deudor calificado. En materia de efectos retroactivos tambin vamos a ver que se le da un tratamiento distinto al deudor calificado y nos vamos a dar cuenta de que al legislador lo que realmente le interesa es la situacin del deudor calificado Por qu? respecto del deudor civil le aplica lisa y llanamente el Art 2468 del CC, es decir, la accion pauliana civil, o sea la misma que se le puede aplicar a cualquier deudor aunque no est en quiebra, la del derecho comn,

con un solo cambio, y es que se presume que el deudor conoca del mal estado de sus negocios desde los 10 das anteriores a la fecha de cesacin de pago. Art 75 Con respecto a los dems actos o contratos ejecutados o celebrados por el deudor en cualquier tiempo, con anterioridad a la fecha de la declaracin de quiebra, se observar lo prevenido en el artculo 2468 del Cdigo Civil. Se presume que el deudor conoca el mal estado de sus negocios desde los diez das anteriores a la fecha de cesacin de pagos. Se le aplica la accin pauliana civil con la nica modificacin o complementacin de que se establece esta presuncin del conocimiento del mal estado de sus negocios desde los diez das anteriores a la fecha de cesacin de pago Accin pauliana concursal aplicable al deudor calificado respecto de los actos a ttulo oneroso Qu podemos decir sobre esta materia en general? Desde siempre en materia de doctrina se ha hecho un triple distingo respecto de las paulianas concursales en esta materia, este distingo no emana de la ley, es una clasificacin doctrinaria y que siempre se ha utilizado porque tiene fines pedaggicos o didcticos, facilita enormemente entender la situacin de las paulianas. En este sentido se ha hecho la clasificacin entre paulianas de derecho, paulianas facultativas y paulianas especiales. Qu significa cada una de ellas? Pauliana de derecho: OJO esto no significa que van a operar de pleno derecho, y Por qu se le denomina entonces pauliana de derecho? Porque el legislador seala ciertas situaciones que concurriendo el tribunal no tiene ms alternativa que declarar la procedencia de la accin. Desde otro punto de vista podramos decir que el juez pierde un poco esa calidad que tienen los jueces de poder sentenciar de acuerdo al criterio que ellos se forman, de acuerdo al mrito de autos, aqu si se entabla una pauliana y concurren todos los requisitos que seala la ley, el juez lisa y llanamente debe dar lugar a ella no pueden entrar a hacer juicios de valor. Por eso se denominan acciones paulianas de derecho. Pauliana facultativa: es exactamente al revs el juez conserva su facultad para dar o no lugar a la accin, segn el considere pertinente.

Pauliana especial: es una situacin que dice relacin con la inoponibilidad y est en el Art 76.

Esto de derecho, facultativas y especiales, no emana de la ley pero la sola redaccin de las disposiciones pertinentes nos est dando a entender esto que hemos explicado y que daba origen a esto de paulianas de derecho y facultativas. el Art 76 cmienza diciendo son inoponibles a la mas en consecuencia cumplindose las condiciones y requisitos descritos en la ley, da lugar a la accin pauliana. En cambio el Art 77 seala podrn ser anulados al sealar podrn deja en clara evidencia que es facultativo. Entonces de la propia redaccin y del propio texto de estas disposiciones que se refieren a estas inoponibilidades nace esto de llamarlas de derecho y facultativas. INOPONIBILIDADES DE DERECHO

Art 76 Estas claramente deben ser las ms graves porque si no es facultativo para el tribunal y no le queda ms alternativa que dar lugar a la accin quiere decir, que debe tratarse de las situaciones mas graves. Se contemplan en el Art 76 tres situaciones las dos primeras guardan cierta relacin. El encabezado seala son inoponibles a la masa los siguientes actos o contratos ejecutados o celebrados por el deudor desde los diez das anteriores a la fecha de la cesacin de pagos y hasta el da de la declaracin de la quiebra la disposicin es perentoria, y adems aqu tambien se retrotra mas el periodo sospechoso. Todo pago anticidapdo, sea de deuda civil o coercial y cualquiera que sea la manera que se verifique, el fundamento de la primera situacin es casi innecesaria, recordemos que el individuo esta declarado en quiebra, recordemos que con antelacin a la quiebra existi un periodo en que no cumpla sus oo, se encontraba en cesacin de pago, lo que finalmente fue lo que lo llevo a la quiebra, y este seor que no da cumplimiento a sus oo y que se encuentra en cesacin de pago no solo le paga a un determinado acreedor sino que adems le paga anticipadamente, es decir, fluye en forma muy clara la intencin de este deudor de querer favorecer a un acreedor, a los dems no les paga y a este le paga y adems le anticipa el pago, evidentemente que ese pago anticipado tiene que ser inoponible, ya que de lo contrario sera un atentado muy grotesco contra la pax conditio. Despus hace un agregado este n 1 del Art 76 y dice que tambin se entiende que anticipa el pago el deudor cuando descuenta efectos de comercio o factura a su hogar y

cuando lo verifica renunciando al plazo estipulado a su favor. El pago anticipado en materia comercial es siempre sospechoso y es sospechoso precisamente porque el legislador considera que si se le est pagando anticipadamente a un acreedor lo est tratando de favorecer y por eso aqu alude expresamente a esa situacin. ARTICULO 76 Son inoponibles a la masa los siguientes actos o contratos ejecutados o celebrados por el deudor desde los diez das anteriores a la fecha de la cesacin de pagos y hasta el da de la declaracin de la quiebra: 1.- Todo pago anticipado, sea de deuda civil o comercial, y sea cual fuere la manera en que se verifique. Se entiende que el fallido anticipa tambin el pago cuando descuenta efectos de comercio o facturas a su cargo, y cuando lo verifica renunciando al plazo estipulado a su favor; 2.- Todo pago de deuda vencida que no sea ejecutado en la forma estipulada en la convencin. La dacin en pago de efectos de comercio equivale a pago en dinero, y 3.- Toda hipoteca, prenda o anticresis constituidas sobre bienes del fallido para asegurar obligaciones anteriormente contradas.