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Informe Especial El Reparto de Utilidades a los Socios al Cierre del Ejercicio Econmico H1 Contrataciones & Adquisiciones con el Estado Inscripcin en el Registro Nacional de Proveedores de proveedores extranjeros de bienes y/o servicios no domiciliados sin representante legal en el Per H3 Consulta de Derecho Societario Es posible que el Gerente General de una sociedad annima sea nombrado como liquidador? H4

Informe Especial
El Reparto de Utilidades a los Socios al Cierre del Ejercicio Econmico
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Introduccin

Los socios o accionistas de una empresa tienen el derecho poltico de participar y votar dentro de una Junta General de la sociedad, pero de igual modo gozan del derecho econmico de percibir las utilidades que arrojen stas. Este derecho econmico es la contrapartida que los socios reciben por el hecho de haber efectuado un aporte patrimonial a la sociedad, el mismo que puede haberse materializado a travs de bienes dinerarios, muebles, inmuebles, intangibles, entre otros. Las utilidades es el resultado positivo de un determinado ejercicio, sobre el cul, los titulares de la sociedad (esto es, los socios o accionistas) pueden disponer luego de haber hecho las detracciones que impone la ley, as se puede acordar en Junta General que las utilidades no se repartan y que se capitalicen dentro de la sociedad, o por el contrario pueden disponer que stas se repartan, total o parcialmente, a los socios o accionistas en forma de dividendo.

I. El Dividendo
El dividendo es una institucin del Derecho Societario que consiste en la cuota o porcentaje que le corresponde a cada socio respecto del universo de las utilidades de un ejercicio econmico. Este dividendo responde a un criterio de proporcionalidad, vale decir, que si el accionista de una sociedad annima es titular de acciones que representen el 25% del capital social, le corresponde recibir en calidad de dividendo el 25% de las utilidades de la empresa. Hemos vistos casos en donde existe cierta confusin cuando se hablan de Dividendos
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Pasivos, como si fueran dividendos que se le deben a los accionistas y que todava no se ha efectuado el pago. En realidad la figura del Dividendo Pasivo significa que el socio aportante, no ha cumplido hasta el momento con cancelar el ntegro de su aporte societario, est sometido a un rgimen especial, tal como lo seala el artculo 78 de la Ley General de Sociedades, Ley N 27887 (09.12.97), el accionista debe cubrir la parte no pagada de sus acciones en la forma y plazos previstos por el pacto social o en su defecto por el acuerdo de la Junta General. Si no lo hiciere, incurre en mora sin necesidad de intimacin. Pero cules son los efectos que el socio est en mora? En principio el socio moroso no podr ejercer el derecho de voto respecto de las acciones cuyo dividendo pasivo no haya cancelado en su oportunidad. Sobre este aspecto societario hay que estar muy cautelosos, pues en la asesora legal a las empresas hemos advertido que se adoptan acuerdos por Junta General de Accionistas a socios que no pueden ejercer el derecho de voto por las acciones con dividendo pasivo, lo que generara la nulidad de dichos acuerdos sociales. Ms an, las acciones sobre las que el socio tiene un dividendo pasivo, no son computables para el qurum de la Junta General de Accionistas ni para establecer las mayoras, ni otorga el derecho de adquisicin preferente en el caso de la emisin de nuevas acciones ni en la adquisicin de obligaciones (bonos) convertibles en acciones. Entonces tenemos que si al socio moroso le corresponde el pago de dividendos, estos sern retenidos por la sociedad y aplicados a cancelar el saldo pendiente del aporte, previo pago de los gastos e intereses moratorios.

II. El pago de los dividendos en efectivo y en especie

Las utilidades distribuibles se convierten en dividendos slo si la mayora decide repartirlas entre los socios, Francesco Galgano, haca esta mencin agregando que las utilidades distribuibles son el excedente eventual activo que resulta del balance, o sea de la diferencia aritmtica que resulta de la sustraccin o resta del pasivo del activo. No se trata, necesariamente, de un excedente activo de dinero en caja de la sociedad respecto de las salidas y, por lo tanto, de disponibilidades lquidas, ya que pueden ser de utilidades del balance, y, por lo mismo, utilidades distribuibles, aun cuando en la caja de la sociedad falten sumas lquidas(1). Los montos a pagar por concepto de dividendos, pueden ser entregados a los accionistas en dinero en efectivo o mediante especial, no requirindose que necesariamente sean productos que la sociedad fabrique, pudiendo ser aquellos que mantiene en supervit en su stock. Para acreditar el pago de los dividendos en efectivo o en especie, deber dejarse constancia escrita, como puede ser el pago con cheque no negociable o constancias de entrega de mercadera.

III. El rol de los Estados Financieros

El reparto de utilidades slo puede hacerse en mrito de los Estados Financiero, conforme lo impone el artculo 40 de la Ley General de Sociedades, debiendo quedar claro que los Estados Financieros, en especial el Balance General, debe expresar un resultado positivo, caso contrario carece de legitimidad la entrega

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de los dividendos. Al respecto el artculo 40 de la norma societaria seala: Artculo 40. Reparto de utilidades.La distribucin de utilidades slo puede hacerse en mrito de los estados financieros preparados al cierre de un perodo determinado o la fecha de corte en circunstancias especiales que acuerde el directorio. Las sumas que se repartan no pueden exceder del monto de las utilidades que se obtengan. Si se ha perdido una parte del capital no se distribuye utilidades hasta que el capital sea reintegrado o sea reducido en la cantidad correspondiente. Tanto la sociedad como sus acreedores pueden repetir por cualquier distribucin de utilidades hecha en contravencin con este artculo, contra los socios que las hayan recibido, o exigir su reembolso a los administradores que las hubiesen pagado. Estos ltimos son solidariamente responsables. Sin embargo, los socios que hubiesen actuado de buena fe estarn obligados slo a compensar las utilidades recibidas con las que les correspondan en los ejercicios siguientes, o con la cuota de liquidacin que pueda tocarles. Los Estados Financieros deben reflejar la situacin financiera de las sociedad y en el caso que las utilidades sean ciertas, se habr generado el derecho de los socios a los dividendos. Al respecto Elas Laroza indicaba que slo se puede distribuir dividendos cuando el balance de la sociedad lo permita (2). Debemos agregar que estos balances no solo se refieren a los elaborados al final del ejercicio econmico, sino incluso a los balances parciales elaborados a lo largo del ejercicio, para efectos que sea vlido la distribucin de dividendos a cuenta de utilidades. se puede acreditar que la sociedad arroja utilidades, por lo que dicho monto entregado a los socios debera ser reintegrado de manera inmediata a la sociedad (en todo caso dicho monto debi ser considerado como un mutuo dinerario). Entonces tenemos: 1. Que la sociedad no puede distribuir dividendos a cuenta de utilidades si es que stas efectivamente no existen, tanto al cierre del ejercicio econmico, como antes del mismo. 2. Que el adelanto de dividendos, solo se puede realizar si es que existe un Balance parcial de la sociedad, en donde se arroje que existen utilidades ciertas. 3. Que para el adelanto de dividendos, se necesita de la opinin favorable del Directorio (en el caso de las sociedad annimas) o de la Gerencia (en los dems tipos de sociedades, salvo las sociedades civiles en donde no existe gerencia sino administracin). 4. Si se hubiera entregado dividendos sin respetar la opinin favorable del directorio, se genera responsabilidad solidaria entre los accionistas que recibieron los dividendos, quienes adems se encuentran obligados a devolver este pago indebido. 5. Si al cierre del ejercicio econmico, la sociedad arroj prdida, corresponde a la gerencia solicitar a los socios o accionistas que recibieron dividendos a cuenta de utilidades, pues el pago se volvi indebido dado que la causa que motivaba su entrega (utilidad), no ha existido. La devolucin debe proceder a efecto de poder cubrir las prdidas econmicas de las sociedad y poder dejar en mejor situacin financiera a la empresa, pues podra incurrir en una causal de prdidas excesivas que la obligue a tener que salir del mercado, conforme lo apunta el artculo 407 inciso 3 de la Ley General de Sociedades. ejercicios pasados de manera ilimitada. La Ley General de Sociedades bien seala estos aspectos en su artculo 231: "Artculo 231.- Dividendo obligatorio Es obligatoria la distribucin de dividendos en dinero hasta por un monto igual a la mitad de la utilidad distribuible de cada ejercicio, luego de detrado el monto que debe aplicarse a la reserva legal, si as lo solicitan accionistas que representen cuando menos el veinte por ciento del total de las acciones suscritas con derecho a voto. Esta solicitud slo puede referirse a las utilidades del ejercicio econmico inmediato anterior. El derecho de solicitar el referido reparto de dividendos no puede ser ejercido por los titulares de acciones que estn sujetas a rgimen especial sobre dividendos". Como sabemos en las sociedades annimas, no slo puede emitirse acciones comunes sino tambin acciones privilegiadas o sin derecho al voto, en las cuales a cambio del pago preferente de las utilidades, renuncian a sus derechos polticos como es el derecho a votar en Juntas Generales o a solicitar el reparto obligatorio de dividendos, conforme al artculo 97 de la Ley General de Sociedades.

VII. Qu detracciones hay que efectuar a las utilidades antes de repartir dividendos a los socios?
De haber resultados positivos, se deben aplicar en principio a cubrir las prdidas acumuladas para evitar encontrarse en el supuesto de disolucin y liquidacin de sociedad, luego con las utilidades resultantes, se deber cumplir con detraer el porcentaje de participacin de utilidades a los trabajadores (derecho laboral), el pago del impuesto a la renta, proceder a detraer el 10% por la reserva legal, y si corresponde, detraer la participacin de utilidades al directorio y las reservar voluntarias o estatutarias. Para mayor detalle sobre las detracciones que se tienen que efectuar las sociedades antes del reparto de utilidades a los socios, sugerimos revisar el libro Ingresos y Gastos(3) editado por el Estudio Caballero Bustamante.
NOTAS (1) GALGANO, Francesco. Derecho Comercial. Sociedades. Volumen II, Editorial Themis S.A., Bogot, 1999, pg. 445. (2) LAROZA, Elas. Derecho Societario Peruano. Obra Completa. Editorial Normas Legales, Trujillo, 2000, pg. 512. (3) ESTUDIO CABALLERO BUSTAMANTE. Distribucin de Utilidades en el Ejercicio Econmico 2006. En: Ingresos y Gastos. Dinmica de las Cuentas del Estado de Ganancias y Prdidas. Lima, 2007, pg. 281-284. n

IV. Uso y abuso de los dividendos a cuenta de utilidades

Los socios o accionistas si bien son los propietarios de la sociedad y pueden expresar su voluntad suprema de manera colectiva a travs de una Junta General, ello no significa que tengan libertad absoluta para disponer sobre el patrimonio de la sociedad, pues incluso en el caso de acordar el reparto de dividendos a cuenta de utilidades, se est sometido a reglas muy estrictas con el propsito de evitar la descapitalizacin de la empresa. Los socios o accionistas, antes del cierre de un ejercicio econmico, no pueden repartirse dividendos a cuenta de utilidades, por ms propietarios que sean de la empresa, s es que estas utilidades efectivamente no existen. Este es un error frecuente pues si, por ejemplo, en el mes de junio se acuerda la distribucin de un monto como adelantos de dividendos o a cuenta de utilidades, ste sera un acto invlido si es a dicho mes no

V. Reparto obligatorio de dividendos

Existe un nico caso en la legislacin societaria nacional en donde se otorga un dividendo obligatorio, aun cuando la mayora de los socios o accionistas estn en desacuerdo (por poltica de reinversin de utilidades, inversin en nuevos proyectos, etc), y ocurre cuando accionistas o socios que represente el veinte por ciento (20%) del capital social lo pidan por escrito a la sociedad, en cuyo caso se proceder a un reparto pero no sobre el total de las utilidades sino slo la mitad de stas. Pero este dividendo a repartir est restringido al plazo, pues no se reparte obligatoriamente sobre las utilidades de un ejercicio econmico presente sino nicamente el ltimo, no pudiendo solicitarse retroactivamente otros

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