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DE LA
JUDICATURA
Seminario
“Los Incidentes en
Materia Civil”
1
Seminario: Los incidentes en Materia Civil
Seminario “ Incidentes en Materia Civil “ 2
INTRODUCCIÓN _________________________________________________________ 10
INTERÉS DE LAS REGLAS DE PROCEDIMIENTO. ______________________ 10
PRIMERA PARTE _______________________________________________________ 14
LAS EXCEPCIONES Y LOS MEDIOS DE INADMISIÓN __________________ 14
CAPITULO I ______________________________________________________________ 14
LA EXCEPCIÓN de INCOMPETENCIA __________________________________ 14
1. 1.-LA COMPETENCIA _________________________________________________ 15
1. 1. 1.-REGLAS LEGALES DE LA COMPETENCIA. _____________________ 16
1. 1. 2.-LA TERMINOLOGÍA MODERNA: COMPETENCIA DE ATRIBUCIÓN
Y COMPETENCIA TERRITORIAL. _______________________________________ 16
1. 1. 3.-DETERMINACIÓN DE LA COMPETENCIA DE ATRIBUCIÓN: ___ 17
1. 1. 4-ELEMENTOS EN FUNCION DE LOS CUALES LA COMPETENCIA
DE ATRIBUCIÓN ES DETERMINADA. ___________________________________ 17
1. 1. 6.-“PRINCIPIO DE LA COMPETENCIA DE LA JURISDICCIÓN DEL
LUGAR EN DONDE VIVE EL DEUDOR, regla: “ACTOR SEQUITUR
FORUM REI”. ____________________________________________________________ 18
1. 1. 7.-CONDICIONES DE APLICACIÓN DE LA REGLA ACTOR
SEQUITUR FORUM REI. _________________________________________________ 18
1. 1. 8. -EXCEPCIONES AL PRINCIPIO: _________________________________ 18
1.1.9 .-INCIDENTES DE COMPETENCIA:________________________________ 19
1. 1. 10.-LA EXCEPCION DE INCOMPETENCIA: ________________________ 19
1.1.11AMBITO: ___________________________________________________________ 19
PARTES: _________________________________________________________________ 19
OBJETO: _________________________________________________________________ 20
1. 1. 13.-EXCEPCION DE INCOMPETENCIA Y FIN DE NO RECIBIR.____ 21
1. 1. 14.-EXCEPCION DE INCOMPETENCIA Y DEFENSA AL FONDO: __ 21
1. 1. 15.-CONDICIONES DE RECIBIBILIDAD DE LA EXCEPCION DE
INCOMPETENCIA: _______________________________________________________ 21
INTRODUCCIÓN
Se hace frecuente, por ejemplo, que los argumentos sustentados por los
abogados en sus asuntos, no se correspondan con las conclusiones
producidas en audiencia. En la mayoría de los casos los abogados no se
ocupan siquiera de presentar tales escritos y le dejan toda la labor de
investigación al juez. Este está obligado, en esas circunstancias, a enderezar
el entuerto, supliendo el trabajo que corresponde a los abogados.
Se ha dicho con razón que el procedimiento es la vida del proceso,; que éste
no es la chicana sino el mismo instrumento de la libertad ante la ley. El
procedimiento es el órgano de los valores esenciales de la democracia, es el
derecho del derecho. A través de él se llega a la justicia de una causa, por
cuya razón su motivo principal es garantizar el legítimo derecho de defensa;
pero para que éste cumpla su objetivo es preciso convertirlo en una
herramienta ajustada realidad social.
Toda persona tiene derecho, en efecto, a ser oída con debidas garantías por
un juez o tribunal competente, independiente e imparcial.
Estos incidentes, que son de derecho, y que constituyen una garantía del
legítimo derecho de defensa, retardan, es cierto, la marcha del proceso e
impiden, en consecuencia, que se produzca el fallo que dirimirá el asunto,
pero establecen, por otra parte, la base sobre la que se organiza el sistema
de justicia.
Otros incidentes tienen que ver con el tribunal, como resulta cuando se
produce la recusación del juez, la designación de jueces, la declinatoria por
sospecha legítima, el fallecimiento o dimisión de un abogado, que puede
causar la interrupción de la instancia; la denegación susceptible de producir
la nulidad de los actos de procedimiento o del proceso o que la instancia sea
abandonada por el desistimiento o que ésta se extinga por la perención.
PRIMERA PARTE
CAPITULO I
LA EXCEPCIÓN de INCOMPETENCIA
El artículo primero de la Ley No. 834 de 1978 dice a guisa de definición, bajo
el título de las excepciones de procedimiento: “Constituye una excepción de
procedimiento todo medio que tienda a hacer declarar el procedimiento
irregular o extinguido, sea a suspender su curso”.
1. 1.-LA COMPETENCIA
1. 1. 8. -EXCEPCIONES AL PRINCIPIO:
1.1.11AMBITO:
La excepción no puede ser presentada mas que por las partes en una
instancia; ella no tiene por objeto, mas que la contestación de la
competencia de la jurisdicción apoderada.
PARTES:
OBJETO:
1. 1. 19IRRECIBIBILIDAD EN CASACIÓN:
1. 1. 20CONDICIONES DE FORMA:
1. 1. 20.-OBLIGACIÓN DE MOTIVAR:
Aún así los jueces deben invitar a las partes a presentar su observaciones, so
pena de que se anule la sentencia por violación al principio de contradicción
y al derecho a la defensa.
1. 1.21.-COMPETENCIA DE ATRIBUCION:
En caso de defecto por falta de comparecer. Los poderes del juez para
declarar la incompetencia de oficio en caso de defecto por falta de
comparecer son más amplios y no están limitados al orden público, de esta
manera se protege el derecho a la defensa.
1. 1. 23.-COMPETENCIA TERRITORIAL:
Existe competencia exclusiva del tribunal del lugar del inmueble por ejemplo,
de las acciones reales inmobiliarias e incluso la competencia del lugar de la
apertura de la sucesión, para conocer de esas acciones.
La motivación no será más que sobre los últimos puntos, si el juez se declara
de oficio incompetente.
Las cosas son muy diferentes, cuando el juez estima competente a otra
jurisdicción civil, no solamente, el juez debe, de manera precisa designarla,
sino que esta designación se impone a las partes y al juez de envío.
Las partes serán invitadas por carta con demanda de aviso de recepción del
secretario de la jurisdicción designada a perseguir la instancia y constituir
abogado.
1.1.36.-PERSECUCIÓN DE LA INSTANCIA:
CAPITULO II
LITISPENDENCIA Y CONEXIDAD:
La ley 834 del 15 de julio de 1978, sustituye los artículos 168 al 172, por los
artículos 28 al 34 en lo relativo a las excepciones de litispendencia y
conexidad.
2.1.-LITISPENDENCIA:
2.2.-LA CONEXIDAD:
2. 2. 1.-NOCIÓN:
de esta definición legal, los jueces del fondo están preparados para apreciar
la existencia de las circunstancias propias para establecer la conexidad.
(Cass. civ. 14 janv. 1890. D. p. 91.1.433; Cass. Req. 10 julliet. 1929. D.H.
1929. 425; Cass.cvi. 21 mai 1959,D. 1959);
La cuestión es materia casuística de los jueces del fondo, que por razones
de oportunidad la Corte de Casación no comprueba. Es raro que la
conexidad se manifieste de inmediato; a menudo el lazo entre dos litigios
diferentes, no aparece con el depósito de las primeras conclusiones, sino
que se revela con el desarrollo de la instancia, mayormente con la puesta en
estado del expediente o el ejercicio de una vía de recurso (Cass. com. 4 janv.
1972,642,obs. P. Hebraud);
2.2.2.-FUNCIONES:
2.2.3.-RECIBIBILIDAD DE LA EXCEPCION.
¿Por quién debe ser invocada la conexidad?: puede serlo por una u otra
parte, las partes iniciales o los terceros que devienen en parte por
intervención. A diferencia con la litispendencia no puede ser pronunciada de
oficio por el juez.
Sin embargo, los maestros Henry Solus y Roger Perrot manifiestan que para
que sean detectadas las excepciones, es preciso comparar las dos
demandas y para hacerlo, es indispensable, que el juez se encuentre
apoderado del expediente que se haya en poder de la otra jurisdicción; por lo
que ellos le niegan al juez el reenvío de oficio en cualquiera de los dos casos.
2.2.4.-SENTENCIA DE LA EXCEPCION:
2.2.5.-LOS RECURSOS:
Puede ser que la decisión sobre la conexidad haya dado lugar a numerosas
decisiones, emanadas de jurisdicciones diferentes de primera instancia y que
estas decisiones hayan sido objeto de recursos distintos (apelaciones o
contredits) y llevadas delante de Cortes diferentes.
Para suprimir los riesgos que pueden suscitarse por estos recursos múltiples,
el artículo 104 el Nuevo Código de Procedimiento Civil francés, prevé que la
decisión que prevalezca sea la de la primera Corte apoderada.
2.3.-EXCEPCIONES DILATORIAS:
Ella puede estar fundada sobre un plazo de origen legal; el artículo 108
francés trae dos ejemplos: plazo para hacer inventario y deliberar, beneficios
de discusión y de división.
Este sistema está establecido en nuestro país en los artículos 174, 175 al 185
del Código de Procedimiento Civil; ha sido modificado en Francia a partir del
decreto de 1972.
Esta excepción sólo puede ser propuesta por los herederos que tienen la
saisine.
También existe garantía entre los copartícipes que se reparten una sucesión.
2.3.5.-PLAZO:
Debe hacerse en la octava del día de la demanda originaria, más un día por
cada treinta kms. Cuando hubiere muchos garantes interesados en la misma
garantía, no habrá sino un solo término para todos, el cual se arreglará según
la distancia del lugar de la residencia del garante más apartado.
MENORES:
2.3.6.--EFECTOS:
2.3.7-INTRODUCCIÓN DE LA DEMANDA:
2.3.9-SENTENCIA:
NOTAS BIBLIOGRAFÍA
CAPITULO III
LA EXCEPCIÓN DE NULIDAD
3. 1 -Objeto de la excepción de nulidad.
Es preciso, además, que para que el acto que contenga un vicio de forma,
sea sancionado con la nulidad, se pruebe que la irregularidad que se alega
causó un perjuicio a quien la propone. Esta última condición no es exigida,
sin embargo, para los vicios de fondo.
Ambas nulidades tienen por condición común, por otra parte, que ellas no
podrán ser pronunciadas si la irregularidad ha sido cubierta. La
irregularidad ha sido cubierta y la nulidad no podrá ser pronunciada, en el
caso de un vicio de forma, dispone el artículo 38 de la ley citada, si el acto
El juez no puede anular un acto por vicio de forma sin dar motivos que
justifiquen su decisión, contentándose sólo con señalar que la
irregularidad comprobada causó un agravio a la parte que invoca la
excepción. El debe precisar en qué consiste el perjuicio causado.
Dado que se trata de un hecho, el agravio puede ser probado por todos
los medios. Esta prueba recae, en realidad, sobre dos elementos: es
conveniente establecer, en primer lugar, el vicio formal o la inobservancia
de una formalidad substancial o de orden público.
La carga de la prueba.
Las nulidades por vicio de fondo no están sometidas a la regla “no hay
nulidad sin agravio”, así lo dispone el artículo 41 de la Ley 834 del 15 de
julio de 1978.
El artículo 41 de la Ley 834, que es una copia fiel del artículo 119 francés,
dice: “Las excepciones de nulidad fundadas en el incumplimiento de las
reglas de fondo relativas a los actos de procedimiento deben ser acogidas
sin que el que las invoca tenga que justificar un agravio y aunque la
nulidad no resulte de ninguna disposición expresa.
La nulidad por vicio de forma debe ser invocada desde que se tiene
conocimiento de la irregularidad, de lo contrario se considera que la parte
contra la que el acto irregular ha sido hecho ha renunciado a invocarla. La
excepción de nulidad sólo puede ser invocada, en efecto, por la parte a
quien se dirige el acto sin importar su calidad de demandante o
demandada en el proceso, pero esta parte debe invocar los medios de
nulidad contra los actos de procedimiento ya hechos simultáneamente,
bajo pena de inadmisibilidad de los que no hayan sido incoados en esta
forma.
Es decir, que cuando las excepciones de nulidad por vicio de fondo son
propuestas oportunamente deben ser acogidas por el juez sin que se
tenga que justificar un agravio o la presencia de un texto legal; que el juez
deberá, además, invocarlas de oficio cuando ellas tengan un carácter de
orden público.
El párrafo del artículo 42 expresa que “El juez puede invocar de oficio la
nulidad por falta de capacidad de actuar en justicia”. Si bien la falta de
capacidad no es una irregularidad de orden público ésta podría dar lugar a
una nulidad de orden público si las partes no invocan la excepción en
todos los casos en que los intereses de un incapaz corren el riesgo de
quedar comprometidos.
CAPITULO IV
Fines de inadmisión.
El fin de inadmisión hace caer por el contrario, el proceso. El efecto del fin
de inadmisión no es paralizar el proceso como lo hace la excepción. La
excepción procura suspender para que se corrija lo que hay de irregular a
fin de reanudar. La inadmisión procura, por el contrario hacerlo caer. Si el
fin de inadmisión es acogido se hará necesario una nueva instancia si es
posible.
Los jueces deben cuidar que los principios sean respetados so pena de
permitir la violación de una regla de orden público. Las reglas de
procedimiento tienen, en efecto, un carácter imperativo y éstas no dejan,
en consecuencia a la voluntad de los litigantes, por ejemplo, la selección
sido hechos de conformidad con el artículo 68 del mismo Código; que esta
disposición que es aplicable en toda materia que no haya sido excluida de
manera expresa, dispone que los emplazamientos deben notificarse a la
misma persona o en su domicilio ....; que si el recurrido comparece en la
forma que indica el párrafo final del artículo 36 de la Ley No. 834 de 1978,
de aplicación general, con el propósito de invocar la irregularidad del
emplazamiento, y por tanto su inefectividad, debe hacerse derecho al
pedimento...”
El artículo 730 del Código de Procedimiento Civil, establece que “no serán
susceptibles de ningún recurso las sentencias sobre nulidades de forma
del procedimiento, anteriores o posteriores a la publicación del pliego de
condiciones, ni las que deciden sobre la demanda de subrogación contra
El párrafo del artículo 47 expresa que “El juez puede invocar de oficio el
medio de inadmisión que resulta de la falta de interés”.
Se sabe que el interés necesario para que una acción sea admitida debe
ser jurídico, personal, nacido y actual. No responde a estos caracteres la
acción de individuos, por ejemplo, que considerándose difamados por
pertenecer a una profesión que había sido atacada de manera vejatoria en
un periódico, demandaron en daños y perjuicios; esta acción fue
declarada inadmisible de oficio por falta de interés debido a que los
demandantes no habían sido nombrados personalmente en la reseña
periodística.
estatuye. Será igual cuando antes de toda exclusión, la persona que tiene
calidad para actuar viene a ser parte en la instancia”.
SEGUNDA PARTE
INCIDENTES DE LA INSTANCIA.
Autor: Hermógenes Acosta De Los Santos
Juez Cámara Civil y Comercial Corte de Apelación de Santo Domingo
CAPITULO I
LA UNIÓN O DESUNIÓN DE INSTANCIA
1.1-. BASE LEGAL.
Los dos primeros incidentes contemplados por el Nuevo Código de
Procedimiento Civil Francés, son “LES JONCTION ET DISJONCTION
D´INSTANCES”, figuras jurídicas que pueden traducirse como unión y
desunión de instancia. Específicamente, los artículos 367 y 368 del
indicado código se refieren a los mencionados incidentes.
1
Gerard Couchez “Procedure Civile” 11 edition. Édition. Dalloz, París 2000, Pág. 295.
Jean Vincent et Serge Guinchard “Procédure Civile”. 25e. Édition. Dalloz 1999, Pág. 815.
2
Ob cit. Jean Vincent et Serge Guinchard, Pág. 814.
3
Ob cit. Jean Vincent et Serge Guinchard, Pág. 815.
4
Ob cit. Jean Vincent et Serge Guinchard, Pág. 815.
5
Ob. cit. Gerard Couchez, Pág. 294.
CAPITULO II
INTERRUPCION DE LA INSTANCIA
2.1-. BASE LEGAL DE LA INTERRUPCION.
6
Froilan Tavarez, volumen I y II “Elementos de Procedimiento Civil Dominicano”, Pág.334.
7
Ob. Cit. Gerard Couchez, Pág.295.
8
Dalloz action, 1998 “Droit et Pratique de la Procedure Civile” Pág.811.
12
Ob cit. Jean Vincent et Serge Guinchard, Pág. 515.
13
Ob. Cit, Dalloz action, Pág.812.
14
Ob. Cit, Dalloz action, Pág.812.
15
Ob. Cit, Dalloz action, Pág.812.
Los acontecimientos previstos por el citado artículo son los siguientes: a-.
Deceso de las partes en los casos en que la transmisión de la acción es
posible; b-. Cesación de la función del representante de un incapaz; c-.
perdida o adquisición de la capacidad de una parte para estar en justicia18.
16
Ob. Cit, Dalloz action, Pág.813.
17
Ob. Cit, Dalloz action, págs.814 y 815.
18
Ob. Cit. Gerard Couchez, Pág.295.
19
Ob. Cit, Dalloz action, Pág. 815.
Sin embargo, mediante sentencia del 7 de marzo del año 1990, la Cámara
Social de la Suprema Corte de Justicia, reconoció la disolución de una
persona moral como una causa de interrupción de la instancia20.
20
Ob. Cit, Dalloz action, Pág. 815.
superarse dicha interrupción ésta pueda continuar sin que se lesionen los
intereses de los herederos del de cujus. Cuando el abogado de una de las
partes cesa en sus funciones, es necesario la constitución de nuevo
abogado.
23
Ob. Cit. Gerard Couchez, Pág. 296.
24
Ob. Cit. Jean Vincent et Serge Guinchard, Pág.817.
25
Ob. Cit. Gerard Couchez, Pág. 296.
Ob. Cit. Jean Vincent et Serge Guinchard, Pág.817.
26
Artagnan Pérez Méndez, “Procedimiento Civil” Tomo II, Editora Taller, Santo
Domingo República Dominicana, 1988, páginas 236-237.
a-. la acción penal suspende la acción civil, según el artículo 3 del Código
de Procedimiento Criminal. En dicho texto se establece que la acción civil
puede ser llevada accesoriamente o separadamente a la acción pública;
pero en este último caso, lo penal mantiene en estado a lo civil, lo cual
implica que la instancia abierta con motivo de la última acción se
mantendrá suspendido o como se suele llamar con más frecuencia,
sobreseída hasta tanto haya una decisión en lo penal con autoridad
irrevocable de la cosa definitivamente juzgada.
27
Ob. cit. Artagnan Pérez Méndez, Pág.237.
El poder no tiene que ser auténtico, basta con que sea especial. Especial
significa, que se señale de manera específica la autorización dada por la
parte, para, por ejemplo, desistir de la demanda o del recurso. No es
necesario que se elabore un poder separado, de manera que si en un
contrato de cuota litis, además de indicarse los aspectos propio de este
tipo de contrato se hace constar que el abogado podrá desistir de
Tal y como ocurre con las suspensiones obligatorias, los casos en los
cuales el juez goza de soberanía para determinar si suspende la instancia
o por el contrario la continúa, están dispersos en nuestro Código de
Procedimiento Civil y en leyes especiales.
28
Ob. cit. Dalloz Action, Pág. 808.
29
Ob. Cit. Gerard Couchez, Pág. 296-297.
CAPITULO IV
DEMANDAS INCIDENTALES
4.1-. ASPECTOS GENERALES.
30
Ob. Cit. Gerard Couchez, Pág. 291.
31
Ob. Cit. Gerard Couchez, Pág. 291.
32
Ob. Cit. Jean Vincent et Serge Guinchard, Pág.801.
33
Ob. Cit. Gerard Couchez, Pág. 291.
34
Ob. Cit. Jean Vincent et Serge Guinchard, Pág.802.
Ob. Cit. Dalloz Action, Pág. 569.
35
Ob. Cit. Dalloz Action, Pág.568. Ob cit.
Ob. Cit. Jean Vincent et Serge Guinchard, Pág. 804.
36
Ob. Cit. Jean Vincent et Serge Guinchard, Pág. 804.
37
Ob. Cit. Dalloz Action, Pág.572.
38
Ob. Cit. Jean Vincent et Serge Guinchard, Pág. 805.
Ob. Cit. Artagnan Pérez Méndez, Pág. 183.
4.4-.DEMANDA EN INTERVENCION
4.4.1-. BASE LEGAL.
Los artículos del 337 al 341 del Código de Procedimiento Civil Dominicano
se refieren a la intervención. En los artículos del 337 y 338 se establecen
las reglas generales aplicables a las demandas incidentales, incluyendo a
las demandas en intervención. Mientras que los artículos 339, 340 y 341
se refieren de manera específica a esta última demanda.
39
Ob. Cit. Jean Vincent et Serge Guinchard “, página 807.
40
Ob. cit. Jean Vincent et Serge Guinchard, página 807.
41
Ob cit. Jean Vincent et Serge Guinchard, Pág. 814.
42
Ob. cit. Jean Vincent et Serge Guinchard, página 810.
43
Ob. cit. Jean Vincent et Serge Guinchard, página 807.
44
Ob. cit. Dalloz action, Pág.577
Jean Vincent et Serge Guinchard “Procédure Civile”. 25e. Édition. Dalloz 1999, página 807.
45
Ob cit. Jean Vincent et Serge Guinchard, Pág. 808.
CAPITULO V
Autor: Magistrado MARCOS VARGAS
Juez Segundo Sustituto del Presidente de la Cámara Civil de la Corte de
Apelación de Santo Domingo.
5.2.-La conciliación.
Pero la conciliación puede también ser provocada por el juez mismo cuya
misión es esa (Art. 21 del Nuevo Código), y quien a menudo está bien
situado para sugerir una solución de compromiso, en el momento que él
“estime favorable” (Art. 128 del Nuevo Código). En efecto, en el curso del
proceso (mucho más que al principio), hay siempre un momento en que
las partes, cansadas del proceso, comienzan a sentir dudas sobre su
propia demanda, y prefieren terminar por un acuerdo. Corresponde al juez
descubrir este instante.
46
En lo adelante: Nuevo Código
47
Cf. P. Raynaud, Le désistement d´instance, Rev. trim Dr. Civ. 1942, Pág. 1 y sigtes.
b) Desistimiento de instancia.
c) Desistimiento de acción.-
derecho del cual se pretende titular. Tal es el caso, por ejemplo, cuando
un litigante renuncia a una acción en reivindicación porque reconoce que
no es él el propietario de la cosa que reivindica. Se observará entonces
que el desistimiento de acción es el más grave de todos en la medida en
que equivale a una renuncia al derecho mismo.
5.4. 1.-Definición.-
5.4. 3.-Condiciones.
Esta presunción resulta del artículo 410, párrafo 2do. del Nuevo Código:
“La ejecución sin reserva de una sentencia no ejecutoria vale
aquiescencia, fuera de los casos en que ésta no está permitida”.
48
Sobre estas causas de extinción de la instancia, ver ROGER PERROT, Cours de Droit Judiciare Privé, Fascicule II,
Paris, Les Cours de Droit, 1976-1977, págs. 575 y sigtes.
(Arts. 397 al 401 del Código de Procedimiento Civil; 386 al 393 del Nuevo
Código).
La perención no opera de Pleno Derecho (Art. 399, C. Proc. Civ.). Debe ser
expresamente pedida por el demandado.49 Mientras no haya sido pedida,
la perención puede quedar cubierta por todo acto que tenga por objeto
continuar el procedimiento de la instancia (Casación, 22 de julio de 1983,
B. J. 872, Pág. 1998). La demanda en perención de instancia es formada
por acto de abogado a abogado (Art. 400, C. Proc. Civ.).
La perención no puede ser invocada de oficio por el juez (Art. 388, párrafo
2do., del Nuevo Código).
Después de expirado el plazo de tres años (dos años en Francia), por todo
acto de procedimiento capaz de interrumpirla (Art. 399, C. Proc. Civ.). Sólo
es necesario que este acto sea: regular en la forma, anterior a la demanda
en perención y que forme parte de la instancia (Art. 400, C. Proc. Civ.).
La perención puede cubrirse por un acto que emane del demandado o del
demandante. Si el demandado tiene la intención de pedir la perención
debe, por lo tanto, abstenerse de toda actuación que sea susceptible de
cubrirla.
5.5.4.-Efectos de la perención.
49
En el Nuevo Código, la perención puede ser incoada por una cualquiera de las partes, tanto por el demandante
como por el demandado (Art. 387, párrafo 1°). Es una innovación. Bajo el imperio de los antiguos textos (que son, todavía,
los nuestros), partiendo de la idea que la perención de instancia se consideraba como una presunción de desistimiento
tácito del demandante, sólo el demandado podía invocarla. Ya no es así en Francia.
Hay que decidir, por analogía con lo dispuesto por el artículo 469 del
Código de Procedimiento Civil para la instancia en apelación, que la
perención realizada en el curso del procedimiento de la oposición
mantiene necesariamente en vigor la sentencia, e impide un nuevo recurso
de oposición, aún cuando éste fuera todavía posible en la hipótesis de que
no se haya notificado la sentencia.
En el recurso de revisión civil, que inicia una instancia nueva, tenemos dos
fases: 1º- lo rescindente, en esta fase se examina el mérito del recurso y
se retracta la sentencia impugnada; 2º- lo rescisorio, en la cual se juzga el
fondo (arts. 501 y 502, C. Proc. Civ.).
En esto caso, la situación es regulada por el artículo 10, párrafo II, de la ley
sobre Procedimiento de Casación: “El recurso de casación perimirá de
pleno derecho si transcurrieren tres años contados desde la fecha del auto
que autorizó el emplazamiento, sin que el recurrente haya depositado en la
Secretaría el original del emplazamiento, o si transcurriere igual plazo,
contado desde la expiración del término de quince días señalado en el
artículo 8, sin que el recurrente pida el defecto o la exclusión contra el
recurrido que diere lugar a ello, a menos que, en caso de haber varias
partes recurrentes o recurridas, una de dichas partes haya pedido el
defecto o la exclusión contra las partes en falta”.
5.6.-La Caducidad.
5.6.1.-Noción.
50
Ver F. Tavares hijo, Elementos de Derecho Procesal Civil Dominicano, volumen II, Santo Domingo, Editorial Tiempo,
S. A., séptima edición, 1991, págs. 349 y sigtes.
5.6.2.-Caracteres.
51
V. Encyclopédie Juridique Dalloz. Répertoire de Procédure Civile, Paris, Dalloz, T.I, V° Caducité, Nos. 1 y sigtes.
52
GLASSON y TISSIER, citados por F. TAVARES HIJO en su obra: Elementos de Derecho Procesal Civil Dominicano,
Santo Domingo, Editorial Tiempo, S. A. , Volumen I, séptima edición 1991, pag. 192.
Es lo que sucede, por ejemplo, con los plazos de la apelación (arts. 16,
443, 444, C. Proc. Civ.), de revisión civil (Art. 483 C. Proc. Civ.) y también
de la casación (Art. 5 de la ley sobre Procedimiento de Casación, No. 3726
del 29 de diciembre de 1953).
53
Paris, 30 de oct. de 1987, D. 1988, Somm. 124, obs. de JULIEN ; D. 1988.161, nota de MOUSSA. V. VINCENT (jean)
y GUINCHARD (serge), Procédure Civile, Paris, Dalloz, 22e édition, 1991, nos. 1296 y 1297, págs. 827.
f) según el artículo 38 de la ley No. 834 del 15 de julio de 1978, “la nulidad
(del acto por vicio de forma) quedará cubierta mediante la regularización
ulterior del acto si ninguna caducidad ha intervenido y si la regularización
no deja subsistir ningún agravio”. Para un ejemplo, Versailles, 15 de dic.
de 1989, D. 1990. 349, nota de PREVAULT: citación en validez de un
embargo retentivo regularizado después de la expiración del plazo del
artículo 563 del Código de Procedimiento Civil.
54
F. TAVARES Hijo, Elementos de Derecho Procesal Civil Dominicano, Volumen I, págs. 189 y sigtes.
55
Lbid., págs. 1991 y 192.
5.6.3.-Efectos de la caducidad.
Una nueva demanda puede pues ser incoada mientras no haya intervenido
ninguna causa de extinción de la acción, especialmente la prescripción
(Art. 385, párrafo segundo, del Nuevo Código; para una aplicación; Paris
17 de dic. de 1976, D. 1977. IR. 385, obs. de P. JULIEN).
En el marco de la caducidad del artículo 757 del Nuevo Código (la citación
“será caduca” si una copia de ella no es entregada en la Secretaría del
tribunal, a diligencia de una u otra de las partes, en los cuatro meses de su
fecha. “La caducidad es constatada de oficio por ordenanza del
presidente o del juez apoderado del asunto”), la Asamblea Plenaria de la
Corte de Casación francesa optó por la solución contraria pero, lejos de
fundarla sobre cualquier idea de retroactividad, decidió que “una citación
cuya caducidad ha sido constatada no ha podido interrumpir el curso de la
prescripción” (Cass. Ass. Plén. 3 de abril de 1987, Bull. Ass. Plén. No. 2;
D. 1988. Somm. 122. obs. de P. JULIEN; J. C. P. 1987. II. 20792, concl. de
J. CABANNES; Gaz. Pal. 1987.2. Somm. 406, obs. de H. CROZE y C.
MOREL; RTD civ. 1987. 401, obs. de R. PERROT; V. También Civ. 1re, 17
de mayo de 1988, Bull. Civ. I, No. 147; J.C.P. 1989.II. 21197, nota de F.
BOULANGER). La interrupción de prescripción operada por la citación es
pues – según se afirma – solamente virtual56 .