"Ao de la Inversin para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimentaria

FACULTAD CICLO TURNO CURSO TEMA DOCENTE ALUMNOS

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DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS III. NOCHE. DERECHO PROCESAL ADMINISTRATIVO EL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO PIZANGO ISUIZA, JANOVER FLORES CABRERA, TONY PRADA RENGIFO, TREISY ROSILEY ROMERO SILVA, LIZ ZAMORA ACHO, IDELSO

PUCALLPA - UCAYALI 2013

DEDICADO A:

NUESTRO AMIGO EN COMN Dr. JULIO CSAR POR SUS CONSEJOS, MOTIVACIN Y ORIENTACIN REFERIDOS AL CAMPO DE ESTUDIO DEL DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS.

PRESENTACIN

El presente trabajo es el resultado de la investigacin y el anlisis de las diferentes doctrinas y opiniones que realizaron diversos juristas y doctrinarios relacionado al Proceso Contencioso Administrativo y como se aplica en nuestro pas, para resolver las diferentes controversias a nivel Administrativo segn la Ley 27584, la Ley del Silencio Administrativo N 29069 y la Ley del Procedimiento Administrativo General N 27444 dentro del marco Constitucional. Con un breve repaso por la historia internacional y su nacimiento en Francia tras la Revolucin en 1879 del Derecho Administrativo, y as mismo, su evolucin en nuestro pas siendo una disciplina relacionada con el Derecho Constitucional. El Derecho Comparado, como materia de anlisis no puede estar ajeno a esta investigacin, ya que del estudio y anlisis de los mismos podemos acercarnos ms a la uniformidad del Derecho y a la aplicacin de la Ley en aras de la correcta administracin de justicia. Asimismo, la Jurisprudencia juega un papel muy importante cuando se busca administrar justicia equitativa y justa, por ello hacemos mencin de algunas jurisprudencias de distinta controversia referidas al Proceso Contencioso Administrativo, y adems doctrinas que ayudan al sustento de la aplicacin de la Ley en sus diversas interpretaciones. Finalmente, presentamos este trabajo para su aprobacin y comentario pertinente.

Flores Tony, Prada Treysi, Romero Liz, Zamora Idelso. Grupo # 3

INDICE I. INTRODUCCIN II. ANTECEDENTES 2.1. NACIONALES 2.2. INTERNACIONALES 6 9 5

III. CONCEPTO 3.1. FINALIDAD 3.2. APLICACIN 3.3. MARCO LEGAL

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IV. FUNDAMENTOS a). El estado constitucional y el principio de constitucionalidad b). Los derechos constitucionales y el reconocimiento de las dems situaciones jurdicas de los particulares. c). El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva. d). La necesidad de control del poder del Estado

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V. PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO CONTECIOSO ADMINISTRATIVO a). Principio de integracin b). Principio de igualdad procesal c). Principio de favorecimiento del proceso d). Principio de suplencia de oficio 5.1. Otros Principios aplicables

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VI. OBJETO DEL PROCESO

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VII. SUJETOS DEL PROCESO a. Competencia territorial b. Competencia funcional

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VIII. VIA PROCEDIMENTAL 8.1. Proceso Urgente 8.2. Procedimiento Especial

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IX. AGOTAMIENTO DE LA VIA ADMINISTRATIVA A. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO B. TIPOS DE SILENCIO ADMINISTRATIVO Silencio administrativo positivo Silencio administrativo negativo C. PLAZOS PARA INTERPONER DEMANDA D. DEMANDA E. PRETENCIONES F. MEDIOS PROBATORIOS G. SENTENCIA

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X. DOCTRINA

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XI. JURISPRUDENCIA 11.1. TIPOS DE JURISPRUDENCIA 11.1.1. SENTENCIAS DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

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11.1.2. SENTENCIAS DEL PLENO JURISDICCIONAL 11.1.3. EL TRIBUNAL SERVIR 11.1.3.1. RESOLUCIONES DEL TRIBUNAL SERVIR

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XII. DERECHO COMPARADO 12.1. PROCEDIMIENTO ESPAOL 12.1.1. CARACTERISTICAS DEL PROCEDIMIENTO DE APREMIO 12.1.2. INICIACION DEL PROCEDIMIENTO DE APREMIO 12.1.3. EFECTOS DEL INICIO DEL PROCEDIMIENTO DE APREMIO 12.1.4. MOTIVOS DE OPOSICIN A LA PROVIDENCIA DE APREMIO 12.2. PROCEDIMIENTO ARGENTINO

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XIII. CASUISTICA

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XIV. CONCLUSIONES

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XV. ANEXOS

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BIBLIOGRAFIA

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I. INTRODUCCIN Con la finalidad de buscar el conocimiento terico y prctico de la materia Derecho Contencioso Administrativo, nos situamos en la conveniencia de estudiar y establecer en primer trmino los conceptos bsicos que rige la materia en cuestin, a fin de sentar las bases de lo que se proceder a efectuar en el ejercicio de la profesin. Asimismo junto a esto surge la necesidad de aplicar dichos conocimientos primordiales a un caso concreto en especfico, segn lo establecido en la Ley de Proceso Contencioso Administrativo, sus recursos, cundo intentarlo, cmo intentarlo, entre otros aspectos. La entrada en vigencia de la Ley 27584, Ley que regula el proceso contencioso administrativo, trajo importantes novedades a la tradicional regulacin que haba tenido el proceso contencioso administrativo en el Per. La ms importante modificacin, tal vez sea, la de tener una Ley especial con principios especiales que regulan dicho proceso, lo que ha permitido incorporar a la Ley que regula el proceso contencioso administrativo institutos que permiten un control efectivo por parte del Poder Judicial de las actuaciones de la Administracin Pblica y, adems, una efectiva tutela de las situaciones jurdicas de los particulares que se hallen lesionados o amenazados por las actuaciones administrativas. Bajo estas consideraciones, los operadores del Derecho, en especial los vinculados al Sistema de Administracin de Justicia, deben profundizar en el conocimiento de los principios e instituciones del proceso contencioso administrativo, cuya lgica resulta ser diferente de los procesos civiles y constitucionales, y que, adems, se caracteriza por su especializacin atendiendo a las diversas ramas del Derecho Administrativo, predominando en la actualidad el contencioso administrativo en materia previsional y laboral pblica. Por ltimo se considera un pequeo resumen del inicio y la evolucin histrica del derecho Administrativo y por ende del proceso contencioso administrativo, que nos van a permitir tener un alcance de cmo se fue formando a travs del tiempo.

II. ANTECEDENTES

2.1. NACIONALES. En el Per el antecedente del Proceso Contencioso Administrativo puede ser ubicado en la constitucin de 1867, cuyo artculo 130 estableca que: La ley determinar la organizacin de los tribunales contenciosos administrativos, y lo relativo al nombramiento de sus miembros Posteriormente, el anteproyecto de Constitucin elaborado por la Comisin Villarn propuso asignarle al Poder Judicial la resolucin de los recursos contencioso administrativos para lo cual se haca necesario agotar la va administrativa. Como vemos, con dicho Proyecto se apostaba por una jurisdiccionalizacin del control de la Administracin Pblica. Sin embargo, dicha propuesta no fue recogida en la Constitucin de 1933. Hubo que esperar varios aos para que recin se consagre, al menos a nivel legislativo, el proceso contencioso administrativo. Y fue recin la ley Orgnica del Poder Judicial de 1963 la que, en su artculo 12, consagr con carcter general, la posibilidad de cuestionar ante el Poder Judicial los actos de la Administracin Pblica. Sin embargo, el hito ms importante dentro del desarrollo del proceso contencioso administrativo se encuentra constituido por la Constitucin de 1979 la que, en su artculo 240 estableci que las acciones contencioso administrativas podan interponerse contra cualquier acto o resolucin que cause estado. Y a pesar que ya, exista un marco constitucional que facilitaba el desarrollo a nivel legislativo del Proceso Contencioso Administrativo ste se dio casi 15 aos despus. Y tuvo que ser el propio Poder Ejecutivo, ante dicha comisin legislativa, quien dicte una regulacin sobre el Proceso Contencioso Administrativo (D.S. 037-90 TR). Es decir, el propio ente controlado tuvo que dictar las normas que regulen su forma de control, pues el Parlamento no lo hizo. Posteriormente, se dict la Ley Orgnica Del Poder Judicial de 1991, la misma que regul el Proceso Contencioso Administrativo. Sin embargo, dicha norma tuvo una efmera existencia pues, dicho captulo fue prontamente derogado por el decreto Legislativo 767.

Luego, fue el Cdigo Procesal Civil de 1993 el que regul el proceso contencioso administrativo, bajo la designacin impugnacin de acto o resolucin administrativa. Sin embargo, aunque el avance fue sustancial, dicha regulacin tena, a nuestro modo de ver, dos problemas. El primero de ellos era regular dentro de un cuerpo que regulaba el proceso civil, un proceso de distinta naturaleza, cual es el proceso contencioso administrativo. El segundo de ellos era que el Cdigo Procesal Civil , al momento de regular el proceso contencioso, dispuso en su artculo 540 que la demanda tena por finalidad que se declare la invalidez o ineficacia de un acto administrativo, lo que determin que en muchos casos se pensara que en el Proceso Contencioso Administrativo solo era posible un control de legalidad del acto como en el viejo sistema francs, y que la labor del Poder Judicial se vea restringida a ello, sin que pudiera pronunciarse sobre el fondo de la decisin administrativa, limitndose con ello la efectividad de la tutela jurisdiccional de los particulares que acudan a dicho proceso. Dicha interpretacin, si bien era correcta para algunos, creemos que no era la constitucionalmente aceptaba, pues era evidente que, si la constitucin de 1993 consagraba el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva , el Proceso Contencioso Administrativo no solo deba brindar una efectiva tutela a las situaciones jurdicas de los particulares. Cabe precisar que, adems del rgimen general del proceso contencioso administrativo contenido en el Cdigo Procesal civil, se dieron diversas normas especiales dependiendo de la entidad que expeda el acto impugnado. Finalmente, mediante R. M. 174-2000-JUS se cre una Comisin a la que se le encarg elaborar un proyecto de ley que regule el Proceso Contencioso Administrativo. Dicha Comisin concluy su labor, y el 05 de Julio de 2001 fue pre publicado el proyecto de ley del Proceso Contencioso Administrativo. Posteriormente, dicho Proyecto fue adoptado por la Comisin de Justicia del Congreso de la Repblica y luego aprobado, con algunas modificaciones, por el pleno del Congreso de la Repblica. Luego de su promulgacin, La ley del Proceso Contencioso Administrativo (Ley 27584) fue publicada en el diario Oficial el Peruano, el 7 de Diciembre del 2001. Podemos decir que la ley, aunque con algunas normas cuya crtica elaboraremos en la presente investigacin, tiene cuatro notas caracterizadoras: Tiene el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva como el eje central de su contenido.

Propicia un Proceso Contencioso Administrativo a favor de los particulares. Establece un Proceso Contencioso Administrativo de plena jurisdiccin o subjetivo; pues predica un control jurisdiccional plena de los actos administrativos que no se restringe a su solo control de legalidad, sino a un control que se supone brindar una efectiva tutela a los derechos e intereses de los administrados. Concibe al Proceso Contencioso Administrativo como un proceso distinto y autnomo respecto del proceso civil, pues la naturaleza de los conflictos que est llamado a resolver es absolutamente distinta a la naturaleza de los conflictos que est llamado a resolver el proceso civil. Ahora bien, conforme a lo dispuesto en la Tercera Disposicin Final de la Ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo, la ley debera haber entrado en vigencia a los treinta das naturales siguientes a su publicacin, es decir, debi haber entrado en vigencia el 08 de enero de 2002. Sin embargo, el 21 de diciembre de 2001 sali publicado en el diario oficial El Peruano el Decreto de Urgencia 136- 2001 mediante el cual se ampliaba el plazo de la entrada en vigencia de la ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo por 180 das. La razn de ello era fundamentalmente una: el artculo 42 de la ley que regulaba el trmite de la ejecucin de sentencias de obligacin de dar suma de dinero contra el Estado generaba un alto costo a ste. En efecto, en la medida que el texto original de la Ley prevea un trmite para la ejecucin de sentencias de obligacin de dar suma de dinero, y ello supona la obligacin del Estado de cumplir con las sentencias, el propio Poder Ejecutivo se encarg, a travs de un inconstitucional Decreto de Urgencia, de suspender los efectos de la ley. Posteriormente, el 16 de marzo de 2002 se public la ley 27684 que modificaba el artculo 42 de la ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo, es decir, modific la norma que regulaba la ejecucin de sentencias contra el Estado, disponindose adems que la ley debera entrar en vigencia el 17 de Abril de 2002, fecha desde la cual se encuentra vigente. Asimismo, el 26 de abril de 2002 se public la ley 27709 que modific la competencia por razn del grado en el proceso contencioso administrativo. El proceso contencioso administrativo dentro del derecho procesal y sus diferencias con el proceso civil

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Para poder establecer los principios del proceso administrativo, deben tenerse presente dos presupuestos:

contencioso

El proceso contencioso administrativo es un procedimiento, y como tal comparte todos los principios comunes que inspiran a todos los procesos. El proceso contencioso administrativo tiene una propia identidad frente al proceso civil, y no deben confundirse.

2.2. INTERNACIONALES. La justicia administrativa surge en el siglo XIX con los movimientos liberales post revolucionarios franceses, con lo que se intentaba lograr un equilibrio entre los particulares y el poder pblico la administracin en este caso . De ah en adelante, se han buscado los mecanismos para lograr una verdadera igualdad entre gobierno y gobernados, y evitar que en la justicia, como menciona el Maestro Fix Zamudio, sea ms fuerte el que domina y no el que tiene el mejor derecho. Desde el punto de vista conceptual, independiente de los antecedentes remotos respecto de la formacin y el rgimen aplicable a su propia administracin pblica, que naturalmente se encuentra en cada comunidad nacional y de algunas posiciones particulares, puede afirmarse que el concepto propiamente dicho del derecho administrativo, como rama especializada del derecho, encentra como antecedente general y prximo, el concepto de Estado de derecho, originario de la Revolucin Francesa de 1789. A partir de ese momento, comenz un momento histrico que fue progresivamente delineando los principios y reglas especiales que hoy constituyen la realidad del derecho administrativo en muchos pases del mundo. En esa evolucin jug un papel de primera referencia la aparicin en Francia de una jurisdiccin especializada que, al mismo tiempo, fue la creadora de los grandes principios, sin que, finalmente, esa jurisdiccin especializada constituya un elemento esencial para la existencia del derecho administrativo en Francia Tuvo su origen en un hecho histrico (la desconfianza de los hombres de la Revolucin frente a los jueces de la poca), pero posteriormente consolid su justificacin por la existencia efectiva de un derecho nuevo, conformado por reglas y principios diferentes.

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No obstante, a partir de la idea fundamental que est en la base del concepto administrativo, como conjunto de reglas y principios especiales y obligatorios para regular la administracin del Estado, los diferentes pases que han adoptado esa filosofa han venido consolidando su derecho administrativo con rasgos propios que derivan de sus necesidades y conveniencias especficas, con mayor o menor influencia o autonoma, segn el caso, respecto del referente histrico francs y de la evolucin en ese mismo pas.

III. CONCEPTO Es el orden jurisdiccional que se encarga de controlar la correcta actuacin de la Administracin, con pleno sometimiento a la ley y al derecho; as como de la resolucin de los posibles conflictos entre la Administracin y los ciudadanos, mediante la interposicin de los correspondientes recursos contenciosos-administrativos por cualquier persona en defensa de su derechos e intereses, cuando estos se hayan visto lesionados por la actuacin (o la falta de ella) de la Administracin.

3.1. FINALIDAD Tiene por finalidad el control jurdico por el Poder Judicial de las actuaciones de la administracin pblica sujetas al derecho administrativo y la efectiva tutela de los derechos e intereses de los administrados.

3.2. APLICACIN Cuando se pretenda algo contra la Administracin, y siempre que el sustento de dicho pedido se base en una actuacin que haya realizado la Administracin en ejercicio de una prerrogativa.

3.3. MARCO LEGAL La Ley N 27584 contiene innovaciones sustanciales al rgimen de control jurisdiccional de la actuacin de la Administracin Pblica. Es un proceso que tiende a ser subjetivo y de plena jurisdiccin.

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IV. FUNDAMENTOS Sabido es que el proceso contencioso administrativo es uno de los mecanismos de control del poder que se encuentran previstos por el Estado constitucional para evitar que el ejercicio del poder por parte de algunos de los rganos del Estado sea arbitrario y para evitar o reparar la lesin a las situaciones jurdicas de los particulares producidas por las actuaciones de la Administracin Pblica que se encuentren sujetas al Derecho Administrativo. Por ello, creemos que los siguientes son los fundamentos del proceso contencioso administrativo: a). El Estado constitucional y el principio de constitucionalidad Pues conforme a l todos los actos dentro de un Estado deben estar conformes y sometidos a lo dispuesto por la Constitucin y la Ley. De esta forma, cualquier acto administrativo dictado en contravencin de la Constitucin o la Ley debe ser eliminado del mundo jurdico. b). Los derechos constitucionales y el reconocimiento de las dems situaciones jurdicas de los particulares Si dentro de un Estado se reconoce a los particulares la titularidad de algunas situaciones jurdicas (constitucionales o legales) se hace preciso que el ordenamiento jurdico prevea mecanismos para poder asegurar la efectiva vigencia de dichas situaciones jurdicas, de lo contrario, el reconocimiento de las mismas sera un acto absolutamente declarativo. Debido a ello es que se hace preciso disear un mecanismo adecuado que brinde una tutela efectiva a las situaciones jurdicas de los particulares que se encuentren amenazadas o lesionadas por una actuacin de la administracin sujeta al Derecho Administrativo. c). El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva precisamente parte de la hiptesis que se hace necesario que la tutela jurisdiccional que brinda el Estado a las situaciones jurdicas de los particulares sea realmente efectiva. Ello quiere decir que se le debe asegurar a los ciudadanos un acceso real a la jurisdiccin para solicitar la tutela jurisdiccional de las situaciones jurdicas que se alegan han sido lesionadas o amenazadas; adems de ello se les debe garantizar que el proceso al cual acceden se desarrolle dentro de las garantas mnimas, y, finalmente, que la sentencia que se dicte al trmino del proceso contencioso administrativo pueda ser ejecutada.

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d). La necesidad de control del poder dentro del Estado Dentro de un Estado constitucional, se hace preciso que todos aquellos que ejercen una porcin de poder deban ser controlados de manera efectiva, de lo contrario, dicho poder puede desbordarse, generando con ello un ejercicio arbitrario del mismo. Por ello, el contencioso administrativo se erige como un mecanismo de control del poder que ejerce el Poder Judicial frente a la Administracin Pblica.

V. PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO CONTECIOSO ADMINISTRATIVO Los principios son los lineamientos preferentes del Derecho a los cuales la disciplina jurdica les otorga tres funciones: una funcin interpretativa, integradora y creativa. El proceso contencioso administrativo se rige por los principios que se enumeran a continuacin y por los del derecho procesal, sin perjuicio de la aplicacin supletoria de los principios del derecho procesal civil en los casos que sea compatible: a) Principio de integracin. b) Principio de igualdad procesal. e) Principio de favorecimiento del proceso d) Principio de suplencia de oficio.

a). Principio de integracin El principio de integracin del proceso contencioso administrativo; es una derivacin de la obligacin que tiene el rgano jurisdiccional de pronunciarse sobre el fondo de la controversia an en aquellos casos en los cuales no exista norma jurdica aplicable al conflicto de intereses propuesto ante el rgano jurisdiccional. Sobre el principio de integracin resulta necesario adems, aclarar que la controversia administrativa planteada ante el Poder Judicial puede versar sobre los ms diversos temas: cuestiones laborales, tributarias, mineras, aduaneras, etc. En estos casos, los jueces, adems de los principios del derecho administrativo debern aplicar los principios correspondientes a la rama del derecho que regula la controversia que ha sido sometida a su conocimiento.

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b). Principio de igualdad procesal Las partes en el proceso contencioso administrativo debern ser tratadas con igualdad, independientemente de su condicin de entidad pblica o administrada. Si bien el principio de igualdad es un principio que rige a todos los procesos en general, la Ley ha querido regular de manera expresa dicho principio para el caso del proceso contencioso administrativo, pues es el proceso contencioso administrativo uno de los escenarios donde la desigualdad procesal se hace ms evidente. Por ello, el enunciado del principio de igualdad establecido en la Ley que pareciera suponer la adopcin de una igualdad formal, en realidad debe ser entendida teniendo en consideracin la real situacin de las partes en el conflicto de intereses. Y esa situacin no es una situacin de igualdad, pues la Administracin tiene, en dicha relacin, una serie de privilegios que no puede trasladar al proceso. El proceso debe ser el instrumento que equipare a las partes, un instrumento igualizador; y ello no se logra concibiendo a las dos partes del mismo como exactamente iguales, sino procurando en el proceso que las partes que en realidad no son iguales, lo sean. c). Principio de favorecimiento del proceso El Juez no podr rechazar laminarmente la demanda en aquellos casos en los que por falta de precisin del marco legal exista incertidumbre respecto del agotamiento de la va previa. Asimismo, en caso de que el Juez tenga cualquier otra duda razonable sobre la procedencia o no de la demanda, deber preferir darle trmite a la misma. El principio de favorecimiento del proceso debe ser entendido tambin en el sentido que, siempre que exista un defecto de cualquier acto procesal que por su naturaleza sea subsanable, el Juez debe conceder un plazo y la oportunidad para hacerlo. Debe, por ello, ser restrictiva la facultad del Juez de rechazar de plano la demanda, o en general, cualquier acto procesal. d). Principio de suplencia de oficio El principio de la suplencia de oficio permite que el Juez pueda, de oficio, corregir, en la medida que est a su alcance, cualquier defecto procesal que advierta en el proceso, sin tener que esperar que lo haga la parte. Dicho principio

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tiene dos fundamentos: el primero es la concepcin del Juez como director del proceso, y el segundo el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva. De esta forma, con la finalidad de evitar que el proceso concluya o se dilate por una deficiencia formal, se establece como deber del Juez que supla cualquier deficiencia en la que puedan haber incurrido las partes, con lo cual el Juez debe asumir un rol mucho ms activo dentro del proceso, y en particular, un compromiso para velar que el proceso cumpla con su finalidad procurando que ste no se vea entorpecido por cualquier deficiencia de tipo formal. Es por ello que el Juez deber suplir las deficiencias salvo, claro est, que dicha deficiencia no pueda ser suplida por el Juez, en cuyo caso, siempre que la deficiencia sea subsanable, deber conceder un plazo a las partes para la subsanacin.

5.1. OTROS PRINCIPIOS APLICABLES Defensa Contradiccin Exclusividad de la Funcin Jurisdiccional Independencia del rgano Jurisdiccional Imparcialidad del rgano Jurisdiccin Direccin del Proceso Impulso de Oficio Economa y Celeridad Procesal

VI. OBJETO DEL PROCESO Solicitar al rgano jurisdiccional no slo la nulidad, total o parcial o ineficacia de actos administrativos, sino el reconocimiento de una situacin jurdica individualizada y la adopcin de las medidas adecuadas para el pleno restablecimiento de la misma, entre ellas, la indemnizacin de daos y perjuicios, cuando proceda. (Art. 5, Ley N 27854). Determinar la exclusividad del Proceso Establecer las Actuaciones Impugnables Definir el Planteamiento de las Pretensiones, su acumulacin y requisitos. Define las facultades del rgano Jurisdiccional.

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VII: SUJETOS DEL PROCESO a. Competencia territorial: Es competente para conocer el proceso contencioso administrativo, a eleccin del demandante, el juez del lugar del domicilio del demandado o del lugar donde se produjo la actuacin impugnante. b. Competencia funcional: Es competente para conocer el proceso contencioso administrativo, en primera instancia el juez especializado en lo contencioso administrativo salvo que se desee impugnar un acto administrativo expedido por la Superintendencia de Banca y Seguros, el Tribunal Fiscal, el Tribunal del INDECOPI y otros organismos, en cuyo caso la competencia recaer en la Sala contencioso administrativo, quien actuar en primera instancia.

VIII. VIA PROCEDIMENTAL

8.1. PROCESO URGENTE El proceso urgente ha sido incorporado recientemente en la modificacin realizada al proceso contencioso administrativo a travs del Decreto Ley 1067 (publicado el 28 de Junio del 2008 que modifica los Artculos 26 y 27 de la Ley 27584, Ley del Proceso Contencioso Administrativo) sustituyendo el antiguo proceso sumarsimo como un modo de posibilitar la tutela de casos de extrema gravedad de urgencia que no consientan mayor dilacin, para lo cual el solicitante deber invocar concurrentemente especficas situaciones reguladas por ley para que el juzgador emita la resolucin correspondiente cautelando la situacin. Se trata de un instituto procesal, inspirado claramente en la doctrina procesal civil que tienden a asegurar provisoriamente los efectos de la decisin de fondo y pueden ser requeridos por la parte que, durante el tiempo que haga valer su derecho en la va ordinaria, tenga fundados motivos que ello sea amenazado con un prejuzgamiento anticipado e irreparable. La tutela de urgencia es destinada en suma a asegurar la tutela en casos particulares, en la que el juez verifica que los tres requisitos se encuentren presentes concurrentemente: El inters tutelable cierto y manifiesto, la necesidad impostergable de tutela y que sea la nica va eficaz para la tutela del derecho invocado.

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Para los casos que no cumplan con los tres requisitos, se tramitarn como proceso especial. Las pretensiones que se pueden incorporar en los procesos urgentes de acuerdo al artculo 26 de la ley 27584 son nicamente tres: a) El cese de cualquier actuacin material que no se sustente en acto administrativo. b) El cumplimiento por la administracin de una determinada actuacin a la que se encuentre obligada por mandato de la ley o en virtud de acto administrativo firme. c) Las relativas a materia previsional en cuanto se refieran al contenido esencial del derecho a la pensin. Las dos primeras pretensiones ya estaban reguladas y se tramitaban antes de la modificacin va proceso sumarsimo. El procedimiento para la tramitacin del proceso urgente, prev que con la demanda se corre traslado al demandado por el trmino de tres das, vencido el plazo, con o sin contestacin, el juez dictar en la Sentencia la medida que corresponda a la pretensin invocada dentro del plazo de cinco das. Para conceder la tutela urgente se requiere que del mrito de la demanda y sus recaudos, exista: a). Inters tutelable cierto y manifiesto, Cuando la norma se refiere a inters tutelable cierto y manifiesto se est refiriendo a que del acto administrativo en cuestin se pueda desprender una situacin jurdica que coloque a las accionantes en calidad de acreedoras frente a la administracin, es decir, con la facultad de exigirle un comportamiento determinado. b). Necesidad impostergable de tutela, La necesidad impostergable de tutela debe entenderse como aquella respuesta oportuna y adecuada que el rgano jurisdiccional debe dar al justiciable ante la formulacin de una pretensin, permitindole, en el supuesto de ampararse en sta, que el derecho del justiciable sea preservado.

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c) Que sea la nica va eficaz para la tutela del derecho invocado. Cuando se busque eficacia en la tutela del derecho, la va jurisdiccional ser el nico medio por el que debe hacer valer el derecho invocado.

8.1.1. Plazos para demanda URGENTE (Art. 27) De acuerdo a lo sealado en el artculo 27 de la Ley N 27584, el plazo para tramitar una demanda como medida urgente previo traslado a la otra parte ser de tres das. Vencido el plazo, con o sin absolucin de la demanda, el Juez dictar en la sentencia la medida que corresponda a la pretensin invocada dentro del plazo de cinco das. El plazo para apelar la sentencia es de cinco das, contados a partir de su notificacin y se concede con efecto suspensivo. Las demandas cuyas pretensiones no satisfagan los requisitos para la tutela urgente, se tramitarn conforme a las reglas establecidas para el proceso especial.

8.2. PROCEDIMIENTO ESPECIAL El procedimiento especial creado por la Ley N 27584 se aplica a las pretensiones no comprendidas en el proceso urgente. En el procedimiento especial no es procedente la reconvencin de la demanda, se puede prescindir de la audiencia de pruebas cuando as se considere pertinente, existe obligacin de solicitar informe del Ministerio Pblico y puede solicitarse informe oral por las partes. En este proceso, los plazos aplicables son los siguientes: Tres das para interponer tacha u oposiciones a los medios probatorios, contados desde la notificacin de la resolucin que los tiene por ofrecidos. Cinco das para interponer excepciones o defensas, contados desde la notificacin de la demanda. Diez das para contestar la demanda, contados desde la notificacin de la resolucin que la admite a trmite.

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 Quince das para emitir el dictamen fiscal, contados desde la expedicin del Auto de Saneamiento o de la realizacin de la audiencia de pruebas, segn sea el caso. Tres das para solicitar informe oral, contados desde la notificacin del dictamen fiscal a las partes. Quince das para emitir sentencia, contados desde la notificacin del dictamen fiscal a las partes o desde la realizacin del informe oral, segn sea el caso Cinco das para apelar la sentencia, contados desde su notificacin.

IX. AGOTAMIENTO DE LA VIA ADMINISTRATIVA Para que proceda el inicio del proceso contencioso administrativo, la actuacin impugnada debe haber agotado la va administrativa, es decir, el acto materia del proceso no pueda ser cuestionado a travs de los recursos administrativos previstos por la Ley de Procedimiento Administrativo General (Ley 27444). Cuando ante la existencia de una decisin de la mxima autoridad contra la cual ya no puede interponerse recurso jerrquico alguno. Que ha operado el silencio administrativo definitivo. Que se haya declarado la nulidad de las resoluciones administrativas aun cuando haya quedado consentida, siempre que agravien el inters pblico. Excepciones Sin embargo, se excepta de este requisito al administrado cuando: La demanda sea interpuesta por una entidad administrativa en el supuesto contemplado en el segundo prrafo del artculo 11 de la Ley N 27584. La pretensin formulada en la demanda sea la prevista en el numeral 4 del artculo 5 de la Ley N 27584. En tal caso, el administrado deber reclamar por escrito ante el titular de la respectiva entidad el cumplimiento de la actuacin omitida. Si en el plazo de quince das contados desde el da siguiente de presentado el reclamo la entidad no cumpliese con el requerimiento, el administrado podr presentar la demanda.

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La demanda sea interpuesta por un tercero al procedimiento administrativo en el cual se haya dictado la actuacin impugnable. Cuando la pretensin planteada en la demanda est referida al contenido esencial del derecho a la pensin y, haya sido denegada en la primera instancia de la sede administrativa.

A. SILENCIO ADMINISTRATIVO El silencio administrativo es un mecanismo por el cual se le atribuye sentido a la ausencia de pronunciamiento por parte de la entidad administrativa, se entender denegada u otorgada la peticin o el recurso formulado por los particulares u otras administraciones, de tal manera que, cuando corresponda aplicar el silencio administrativo negativo, el administrado deber dar por denegada su solicitud o recurso cuando la entidad no emita su pronunciamiento en el plazo previsto para tal efecto. En tal situacin, el silencio administrativo negativo puede ser objeto de impugnacin en el proceso contencioso administrativo.

Es importante indicar la normativa que regula el Silencio Administrativo: a) Ley 29060, Ley del Silencio Administrativo, publicada el 7 de julio de 2007. b) Decreto Legislativo 1029, mediante la cual se modifica la Ley de Procedimiento Administrativo General y la Ley del Silencio Administrativo, publicada el 24 de junio de 2008.

B. TIPOS DE SILENCIO ADMINISTRATIVO - Silencio administrativo positivo: El silencio administrativo positivo o tambin llamado estimatorio da lugar al nacimiento de un acto presunto, por cuanto se entiende concedido o aprobada la solicitud o recurso en sus propios trminos, siempre que el pedido se ajuste al ordenamiento jurdico, una vez transcurrido el plazo legal para pronunciarse.

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Los procedimientos de evaluacin previa sujetos a silencio positivo, son los siguientes: a) Solicitudes que habiliten derechos preexistentes, salvo que se transfiera facultades de la administracin pblica o que habilite para realizar actividades que se agoten instantneamente en su ejercicio. b) Recursos destinados a cuestionar la desestimacin de una solicitud cuando el particular haya optado por la aplicacin del silencio administrativo negativo. c) Cuando la decisin final no pueda repercutir directamente en administrados distintos del peticionario. d) Los no sujetos a silencio administrativo negativo. e) Otros casos que la ley establece.

- Silencio administrativo negativo: El silencio administrativo negativo o llamado tambin desestimatorio, es no pronunciarse dentro de un determinado plazo acerca de algo solicitado, por lo cual la ley le da efecto desestimatorio a la peticin. Si la administracin no resuelve una peticin del administrado su abstencin o silencio equivale por mandato de la ley a una denegacin o negativa y acceder a la siguiente instancia.

C. PLAZOS PARA INTERPONER DEMANDA De acuerdo al artculo 19 de la ley N 27584 Ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo la demanda deber ser interpuesta dentro de los siguientes plazos: 1. Cuando el objeto de la impugnacin sean las actuaciones a que se refieren los numerales 1, 3, 4, 5 y 6 del artculo 4 de esta ley, el plazo ser de tres meses a contar desde el conocimiento o notificacin de la actuacin impugnada. Cuando la ley faculte a las entidades administrativas a iniciar el proceso contencioso administrativo de conformidad al segundo prrafo del artculo 13 de la presente ley, el plazo ser el establecido en la ley de procedimiento administrativo general, salvo disposicin legal que establezca plazo distinto.

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3.

Cuando se trate de silencio administrativo negativo, se observara lo establecido en el numeral 188.5 del artculo 188 de la ley No 27444 ley del procedimiento administrativo general. Carece de eficacia el pronunciamiento hecho por la administracin una vez que fue notificada con la demanda. Si el acto expreso se produce antes de dicha notificacin, el rgano jurisdiccional podr, a solicitud del actor, incorporar como pretensin la impugnacin de dicho de acto expreso o concluir el proceso. Cuando se trate de inercia o cualquier otra omisin de las entidades distintas del silencio administrativo negativo, no se computara plazo para interponer la demanda.

4.

Cuando se trate de silencio administrativo positivo por transcurso del plazo previsto en la ley del procedimiento administrativo general o por normas especiales, el plazo para el tercero legitimado ser de tres meses. Cuando se pretenda impugnar actuaciones materiales que no se sustenten en actos administrativos el plazo ser de tres meses a contar desde el da siguiente en que se tom conocimiento de las referidas actuaciones. Cuando la pretensin sea planteada por un tercero al procedimiento administrativo que haya sido afectado con la actuacin administrativa impugnable, los plazos previstos en el presente artculo sern computados desde que el tercero haya tomado conocimiento de la actuacin impugnada. Los plazos a los que se refiere el presente artculo son de caducidad.

5.

D. DEMANDA La demanda puede ser modificada de acuerdo al inters del demandante antes de la notificacin o antes de la sentencia, siempre y cuando que del proceso resulten pruebas que contribuyan al objeto del proceso.

E. PRETENCIONES La pretensin es el petitorio de la demanda. Es la solicitud de un reconocimiento, pues consideramos que el derecho nos asiste. 1. La declaracin de nulidad, total o parcial o ineficacia de actos administrativos.

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2. 3. 4.

El reconocimiento o restablecimiento del derecho o inters jurdicamente tutelado y la adopcin de las medidas o actos necesarios para tales fines. La declaracin de contraria a derecho y el cese de una actuacin material que no se sustente en acto administrativo. Se ordene a la administracin pblica la realizacin de una determinada actuacin a la que se encuentre obligada por mandato de la ley o en virtud de acto administrativo firme. La indemnizacin por el dao causado con alguna actuacin impugnable, conforme al artculo 238 de la Ley N 27444, siempre y cuando se plantee acumulativamente a alguna de las pretensiones anteriores.

5.

F. MEDIOS PROBATORIOS - Actividad probatoria (Art. 30) En el proceso contencioso administrativo, la actividad probatoria se restringe a las actuaciones recogidas en el procedimiento administrativo, salvo que se produzcan nuevos hechos o que se trate de hechos que hayan sido conocidos con posterioridad al inicio del proceso. En cualquiera de estos supuestos, podr acompaarse los respectivos medios probatorios. En el caso de acumularse la pretensin indemnizatoria, podrn alegarse todos los hechos que le sirvan de sustento, ofreciendo los medios probatorios pertinentes.

- Oportunidad (Art. 31) El principio de oportunidad o de preclusin. Exige que los actos procesales sean ejecutados en las etapas procesales sealadas por el ordenamiento, pues de lo contrario se perder el derecho a realizarlos o, en cualquier caso, su ejecucin no tendr ningn valor. Los medios probatorios debern ser ofrecidos por las partes en los actos postulatorios, acompandose todos los documentos y pliegos interrogatorios. Se admitirn excepcionalmente medios probatorios extemporneos, cuando estn referidos a hechos ocurridos o conocidos con posterioridad al inicio del proceso, vinculados directamente a las pretensiones postuladas.

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De presentarse medios probatorios extemporneos, el Juez correr traslado a la parte contraria por el plazo de tres das. Si a consecuencia de la referida incorporacin es necesaria la citacin a audiencia para la actuacin de un medio probatorio, el Juez dispondr su realizacin. Si el particular que es parte del proceso no tuviera en su poder algn medio probatorio y ste se encuentre en poder de alguna entidad administrativa, deber indicar dicha circunstancia en su escrito de demanda o de contestacin, precisando el contenido del documento y la entidad donde se encuentra con la finalidad de que el rgano jurisdiccional pueda disponer todas las medidas necesarias destinadas a la incorporacin de dicho documento al proceso.

- La prueba de oficio (Art. 32) La iniciativa probatoria otorgada a los Jueces supone la mxima expresin de un modelo procesal publicstico, aquel que concibe al proceso no como un instrumento conferido a las partes para solucionar sus conflictos de intereses, sino tambin como un medio por el cual el Estado impone la plena vigencia del derecho objetivo, tornndolo eficaz y respetado, logrando de esta manera la ansiada paz social en justicia. Cuando los medios probatorios ofrecidos por las partes sean insuficientes para formar conviccin, el Juez en decisin motivada e inimpugnable, puede ordenar la actuacin de los medios probatorios adicionales que considere convenientes.

G. SENTENCIA El Artculo 41 de la ley que regula el Procedimiento Contencioso Administrativo seala que la sentencia que declare fundada la demanda podr decidir en funcin de la pretensin planteada lo siguiente: 1. La nulidad, total o parcial, o ineficacia del acto administrativo impugnado, de acuerdo a lo demandado. 2. El restablecimiento o reconocimiento de una situacin jurdica individualizada y la adopcin de cuantas medidas sean necesarias para el restablecimiento o reconocimiento de la situacin jurdica lesionada, aun cuando no hayan sido pretendidas en la demanda.

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3. La cesacin de la actuacin material que no se sustente en acto administrativo y la adopcin de cuanta medida sea necesaria para obtener la efectividad de la sentencia, sin perjuicio de poner en conocimiento del Ministerio Pblico el incumplimiento para el inicio del proceso penal correspondiente y la determinacin de los daos y perjuicios que resulten de dicho incumplimiento. 4. El plazo en el que la administracin debe cumplir con realizar una determinada actuacin a la que est obligada, sin perjuicio de poner en conocimiento del Ministerio Pblico el incumplimiento para el inicio del proceso penal correspondiente y la determinacin de los daos y perjuicios que resulten de dicho incumplimiento. 5. El monto de la indemnizacin por los daos y perjuicios ocasionados.

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X. DOCTRINA Es aquel conjunto de criterios, orientaciones y principios establecidos en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, cuando interpreta la Constitucin en los procesos que son de su conocimiento, los que conforme a la fuerza vinculante de la jurisprudencia son de obligatorio cumplimiento por parte de los propios tribunales de justicia, as como por los poderes pblicos y los particulares. a). DOCTRINA FRANCESA El sistema francs naci de la exgesis que los revolucionarios franceses hicieron del principio de la divisin de poderes, que plantea la igualdad e independencia entre ellos, por lo que se opusieron a que los actos del poder ejecutivo fueran juzgados por tribunales, puesto que si su actuacin quedaba supeditada a los rganos judiciales, habra subordinacin de un poder a otro por lo que el artculo 13 de la primera constitucin revolucionaria, identificada como ley N 1624 de agosto de 1970, se determin la independencia de las funciones judiciales y administrativas, prohibiendo a los jueces de perturbar de cualquier forma las operaciones de los cuerpo administrativos. b). DOCTRINA ANGLOSAJONA El sistema angloamericano, con una diferente interpretacin de la divisin de poderes, atribuye a los rganos judiciales la facultad de conocer y resolver todo tipo de controversias, ya que las partes en los litigios deben ser sometidas por igual a la jurisdiccin por igual a la jurisdiccin, debido a que los actos de la administracin no tienen ola presuncin de la legalidad que los sustente, porque su fuerza no reside en su naturaleza sino en la fuerza de la ley que aplican. C ). DOCTRINA PERUANA La nueva ley debera potenciar el rol del proceso contencioso administrativo en atencin a su doble objeto de control judicial de la legalidad de las decisiones de la administracin pblica y garanta de los derechos e intereses de los particulares. La nueva regulacin del proceso contencioso administrativo debera consagrar la universalidad del control jurisdiccional de las actuaciones administrativas realizadas en ejercicio de potestades pblicas, no reconocindose la existencia de mbitos de la actividad administrativa que puedan considerarse exentos o inmunes al control jurisdiccional.

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XI. JURISPRUDENCIA Es la interpretacin jurdica que realizan rganos competentes con la finalidad de aclarar posibles lagunas de la ley y es posible crearla a travs de las reiteradas interpretaciones que hacen los tribunales en sus resoluciones, constituyndose en Fuente del Derecho. En otras palabras, la jurisprudencia es el conjunto de sentencias que han resuelto casos iguales o similares de la misma manera o en el mismo sentido

11.1. TIPOS DE JURISPRUDENCIA

Sentencias emitidas por el Tribunal Constitucional. Sentencias emitidas por el Pleno Jurisdiccional. Resoluciones emitidas por el tribunal de SERVIR.

11.1.1. SENTENCIAS DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

CASO 1 EXP. 2616-2004-AC-TC

A quienes corresponde la aplicacin del Beneficio del Decreto de Urgencia N 037-94. En resumen, la aplicacin del Decreto de Urgencia 037-94 no les corresponde a los profesores de aula y, en cambio s les corresponde a los administrativos del Sector Educacin sean profesionales, tcnicos y auxiliares de dicho sector, en el Sector Salud no les corresponde a los profesionales de la Salud, es decir, no corresponde la aplicacin del Decreto de Urgencia 037-94 ni a los mdicos, ni a las enfermeras profesionales, ni a los odontlogos, ni a las obstetrices, en cambio, s les corresponde a los administrativos del Sector Salud categorizados, no as a los escalafonados

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CASO 2 EXP. 1670-2003-AA-TC

El principio ne bis in idem tiene una doble configuracin: por un lado, una versin sustantiva y, por otro, una connotacin procesal a) Desde el punto de vista material, el enunciado segn el cual, (...) nadie puede ser castigado dos veces por un mismo hecho (...), expresa la imposibilidad de que recaigan dos sanciones sobre el mismo sujeto por una misma infraccin, puesto que tal proceder constituira un exceso del poder sancionador, contrario a las garantas propias del Estado de Derecho. Su aplicacin, pues, impide que una persona sea sancionada o castigada dos (o ms veces) por una misma infraccin cuando exista identidad de sujeto, hecho y fundamento.

b) En su vertiente procesal, tal principio significa que (...) Nadie pueda ser juzgado dos veces por los mismos hechos (...), es decir, que un mismo hecho no pueda ser objeto de dos procesos distintos o, si se quiere, que se inicien dos procesos con el mismo objeto. Con ello se impide, por un lado, la dualidad de procedimientos (por ejemplo, uno de orden administrativo y otro de orden penal) y, por otro, el inicio de un nuevo proceso en cada uno de esos rdenes jurdicos (dos procesos administrativos con el mismo objeto, por ejemplo).

11.1.2. SENTENCIAS DEL PLENO JURISDICCIONAL

Son aquellas emitidas: a. Cuando lo que se solicita del rgano Jurisdiccional es meramente la anulacin del acto. b. Cuando lo que se solicita no es solo la anulacin del acto sino el reconocimiento de una situacin jurdica individualizada y la adopcin de las medias adecuadas para el pleno restablecimiento de la misma.

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Sobre Potestad Sancionadora Las Resoluciones del Pleno sustituyen a la autoridad administrativa, porque pueden imponer sanciones luego de anular el acto administrativo derivado de un procedimiento sancionador y/o disciplinario. Sin embargo, la sancin que impongan ser menor a la impuesta en sede administrativa. Por principio de Pro Actione, el Juez debe interpretar los requisitos de admisibilidad de las demandas en el sentido que ms le favorezca al administrado. En materia previsional, no es exigible el agotamiento de la va administrativa, cuando la ONP ha expresado su renuencia a reconocer el Derecho pensionario reclamado.

11.1.3. EL TRIBUNAL SERVIR En Enero de 2010 se design a los vocales y se implement la Primera Sala del TSC, abocada a resolver casos del Gobierno Nacional. En mayo del 2011, se abri la Segunda Sala con similares responsabilidades. Cabe sealar que la implementacin del TSC se realiza de manera progresiva para garantizar su adecuado funcionamiento y evitar saturacin y retrasos. El Tribunal del Servicio Civil (TSC) forma parte de SERVIR pero cuenta con independencia funcional. Su misin es garantizar la adecuada aplicacin del marco legal y la proteccin de los derechos de los trabajadores. El TSC conoce en ltima instancia administrativa los recursos de apelacin derivados de los conflictos entre el Estado y sus empleados en temas referidos a acceso al servicio civil, proceso disciplinario, evaluacin y progresin en la carrera y terminacin de la relacin de trabajo. El TSC cuenta con una Secretara Tcnica cuya funcin principal es dirigir el proceso que siguen los expedientes que sern sometidos a decisin de los vocales, as como brindar soporte tcnico y administrativo para el adecuado funcionamiento del TSC.
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Consolida las lneas jurisprudenciales Aplica la normatividad sobre la materia Mejora la Gestin de las SALAS

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11.1.3.1. RESOLUCIONES DEL TRIBUNAL SERVIR

EXPEDIENTE 154-2010-SERVIR/TSC PRIMERA SALA Sobre DU- 037. El Tribunal del Servicio Civil no es competente para pronunciarse sobre la pretensin del seor GILBERTO HUERTAS CHANDUV en el sentido que se ordene a la jefatura de la Oficina de Asuntos Financieros de la PRESIDENCIA DEL CONSEJO DE MINISTROS el pago de S/. 137.00 (Ciento Treinta y Siete y 00/100 Nuevos Soles) en favor de la seora INS EUGENIA DE LA O! LLANOS, por concepto de descuento judicial por alimentos ordenado por el Tercer Juzgado de Familia de la Corte Superior de Justicia de Lima.

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XII. DERECHO COMPARADO

12.1. PROCEDIMIENTO ESPAOL (Procedimiento de apremio). El procedimiento espaol es exclusivamente administrativo y se encuentra contenido en el artculo 126 a 130 de la LGT. En el art. 129 se establece que el procedimiento de apremio ser exclusivamente administrativo, siendo competente para entender y resolver todos sus incidentes la Administracin Tributaria. Dicho procedimiento es la manifestacin del Principio de la Auto tutela administrativa en sus tres modalidades: - AUTOTUTELA DECLARATIVA. Implica que los actos administrativos gozan de presuncin de legalidad y legitimidad, que los hace de cumplimiento necesario, sin necesidad de sentencia judicial previa (art. 56 y 57 Ley del Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn -LRJPAC). - AUTOTUTELA EJECUTIVA. Faculta a la Administracin a crear sus propios ttulos ejecutivos, teniendo la misma fuerza que una sentencia judicial. - AUTOTUTELA DE EJECUCIN FORZOSA. Todos los actos administrativos pueden ser objeto de ejecucin forzosa. Se caracteriza principalmente por ser administrativo, ejecutivo, exclusivo, excluyente, teniendo inicio e impulso de oficio y en que no tiene plazo mximo de duracin, salvo el que determine la prescripcin de la accin de cobro. De un anlisis pormenorizado del art. 127 de la Ley General TributariaLGT surge que el procedimiento de apremio se iniciar mediante providencia notificada al deudor en la que se identificar la deuda pendiente y requerir para que efecte su pago con el recargo correspondiente la providencia de apremio puede definirse como el ttulo formal, necesario y suficiente para que se inicie el procedimiento de apremio. Los requisitos esenciales conforme lo establecido en el artculo citado son: La identificacin de la deuda pendiente. Requerimiento al deudor para que efecte el pago con el recargo correspondiente.

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Apercibimiento al deudor que de no efectuarse el pago en el plazo, se iniciarn las actuaciones tendientes al embargo de sus bienes. Expedicin por rgano competente. En cuanto a los requisitos de forma se pueden sealar los siguientes: Nombre, apellidos, denominacin, razn social, localidad y domicilio del deudor y si consta nmero de identificacin fiscal. Concepto, importe de la deuda y perodo a que corresponde. Indicacin expresa de que la deuda no ha sido satisfecha, de haber expirado el pago de ingreso en voluntaria y del comienzo del devengo de intereses de demora. Fecha de expedicin.

Dicha providencia tiene la misma fuerza ejecutiva que la sentencia judicial para proceder contra los bienes y derechos de los contribuyentes. En la misma se establece que si no se paga dentro del plazo establecido en ella se proceder al embargo de los bienes del contribuyente. 12.1.1. CARACTERSTICAS DEL PROCEDIMIENTO DE APREMIO. Es un procedimiento exclusivamente administrativo. La competencia para entender del mismo y resolver todas sus incidencias corresponde nicamente a la Administracin Tributaria. a) Concurrencia con otros procedimientos de ejecucin. El procedimiento de apremio no se acumular a los judiciales ni a otros procedimientos de ejecucin. b) Inicio e impulso de oficio en todos sus trmites. c) Suspensin del procedimiento de apremio. Slo se suspende en los supuestos previstos en la normativa tributaria. En este sentido, el artculo 1.65 de la LGT establece los siguientes supuestos de suspensin: En los casos previstos en la normativa de los recursos y reclamaciones econmico-administrativas y dems previstos en la normativa tributaria (bsicamente, artculos 224 y 233 de la LGT). Cuando el interesado demuestre que se ha producido en su perjuicio error material, aritmtico o de hecho en la determinacin de la deuda o que sta se ha

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extinguido (por ingreso, condonacin, compensacin o prescripcin), ha sido aplazada o est suspendida. La suspensin se producir sin necesidad de prestar garanta. Terceras. Un tercero pretende el levantamiento del embargo por entender que le pertenece el dominio o tiene derecho a ser reintegrado de su crdito con preferencia a la Hacienda Pblica. Deber plantear una reclamacin de tercera ante el rgano competente; esta reclamacin slo suspender el procedimiento cuando se trate de una tercera de dominio. En la tercera de mejor derecho el procedimiento seguir hasta la realizacin de los bienes, consignndose el importe obtenido. 12.1.2. INICIACIN DEL PROCEDIMIENTO DE APREMIO. El procedimiento de apremio se inicia mediante la notificacin al obligado tributario de la providencia de apremio en la que se identifica la deuda pendiente, se liquidan los recargos del periodo ejecutivo y se le requiere para que efecte el pago. Segn se coment anteriormente, el periodo ejecutivo se inicia automticamente al da siguiente de finalizar el periodo voluntario de pago. Iniciado el periodo ejecutivo, la Administracin podr iniciar el procedimiento de apremio, pero para ello deber notificar un acto administrativo: la providencia de apremio. La providencia de apremio que dicta la Administracin se considera ttulo suficiente para iniciar el procedimiento y tiene la misma fuerza ejecutiva que una sentencia judicial para proceder contra el patrimonio del obligado tributario. 12.1.3. EFECTOS DEL INICIO DEL PROCEDIMIENTO DE APREMIO. Iniciado el procedimiento, se contemplan los siguientes efectos: La Administracin Tributaria podr ejercer sus potestades ejecutivas para el cobro de la deuda pendiente, bsicamente mediante la ejecucin de las garantas y la prctica de embargos. Estas potestades no pueden ejercitarse inmediatamente tras la notificacin de la providencia de apremio, sino que deber transcurrir el plazo a que se refiere el artculo 62.5 de la LGT, sin que el obligado tributario realice el pago de la deuda pendiente. Plazo de ingreso. Tras la notificacin de la providencia de apremio, el obligado tributario tendr otro plazo de ingreso contemplado en el artculo 62.5 de la LGT. Es obvio que tambin podr realizar el ingreso en cualquier momento del periodo ejecutivo: antes de la notificacin de la providencia de apremio o despus de finalizar el plazo del artculo 62.5 de la LGT. La diferencia entre realizar el ingreso en cada momento estar en el diferente recargo del periodo ejecutivo y los intereses de demora que habr que liquidar segn lo dispuesto en el artculo 28 de la LGT.

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12.1.4. MOTIVOS DE OPOSICIN A LA PROVIDENCIA DE APREMIO. El artculo 167.3 de la LGT dice que slo sern admisibles los siguientes motivos de oposicin. Es una enumeracin cerrada, por tanto, el obligado tributario no podr oponer otro motivo que no est comprendido en esta enumeracin. Los motivos tasados son: Extincin total de la deuda o prescripcin del derecho a exigir el pago. Solicitud de aplazamiento, fraccionamiento o compensacin en periodo voluntario y otras causas de suspensin. Falta de notificacin de la liquidacin. Anulacin de la liquidacin. Error u omisin en el contenido de la providencia de apremio que impida la identificacin del deudor o la deuda apremiada. Ejecucin de garantas (artculo 168).

Una vez notificada la providencia de apremio, el obligado tributario podr realizar el pago en el plazo del artculo 62.5 de la LGT. Finalizado este plazo, la Administracin podr proceder contra el patrimonio del obligado al pago. No obstante, si la deuda estuviera garantizada se proceder en primer lugar a ejecutar la garanta (antes de embargar) a travs del procedimiento de apremio. Se prevn dos supuestos en que la Administracin podr embargar y enajenar bienes y derechos aunque existan garantas constituidas: cuando la garanta no sea proporcionada a la deuda garantizada o cuando el obligado lo solicite sealando bienes al efecto. El embargo de los bienes y derechos.

El embargo deber respetar siempre el principio de proporcionalidad, debiendo embargarse bienes y derechos del obligado hasta que se cubran la deuda no ingresada, los intereses de demora, recargos del periodo ejecutivo y costas del procedimiento de apremio. Por tanto, no pueden embargarse bienes y derechos por importe superior a las cantidades anteriores. Orden de embargo Se establecen unos criterios que determinan el orden a seguir en el embargo: Acuerdo con el obligado tributario. A solicitud del obligado tributario se podr alterar el orden de embargo siempre que los bienes sealados garanticen el cobro con la misma eficacia y prontitud y sin perjuicio de terceros.

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Si no hay acuerdo se embargarn los bienes teniendo en cuenta la mayor facilidad de su enajenacin y la menor onerosidad de sta para el obligado. En su defecto se seguir el siguiente orden: Dinero en efectivo o depositado en entidades de crdito. Derechos y valores realizables a corto plazo. Aquellos que pueden realizarse en plazo no superior a seis meses. Sueldos, salarios y pensiones. Bienes inmuebles. Intereses, frutos y rentas. Establecimientos mercantiles e industriales. Metales preciosos, piedras finas, joyera, orfebrera y antigedades. Bienes muebles y semovientes. Derechos y valores realizables a largo plazo (realizables en ms de seis meses). Los bienes y derechos conocidos se embargarn segn el orden anterior hasta que se presuma cubierta la deuda. No obstante, existen dos reglas especiales: Se embargarn en ltimo lugar aquellos bienes y derechos para cuya traba sea necesaria la entrada en el domicilio del obligado tributario. Por ejemplo, obras de arte depositadas en el domicilio del obligado tributario. No se embargarn dos tipos de bienes. Los declarados inembargables por las leyes. Por ejemplo, los derechos consolidados en un fondo de pensiones, los tiles con que se ejerza el oficio, etctera. Especial relevancia tiene la parte inembargable del sueldo o salario. Diligencia de embargo. Las actuaciones de embargo se realizan mediante la diligencia de embargo. Estas diligencias deben notificarse A la persona con que se entienda la actuacin. Realizada la traba se notifican al obligado tributario, as como a otros terceros, cotitulares o al cnyuge si son bienes gananciales.

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Por ejemplo, la diligencia de embargo de una cuenta abierta en entidad de crdito primero se notifica a la sucursal bancaria. Realizada la traba, la diligencia se notificar al obligado tributario. Una vez que se notifique, la diligencia de embargo puede ser objeto de recurso o reclamacin, pero slo por los siguientes motivos tasados: Extincin de la deuda o prescripcin del derecho a exigir el pago. Falta de notificacin de la providencia de apremio. Incumplimiento de las normas del embargo contenidas en la LGT. Suspensin del procedimiento de recaudacin. Normas especiales de embargo.

La LGT regula especficamente determinados embargos de bienes y derechos. Pueden destacarse las siguientes modalidades. Embargo de bienes inscribibles en Registro Pblico. En el embargo de estos bienes se contemplan las siguientes reglas.

La Administracin tiene derecho a que se practique anotacin preventiva de embargo en el Registro mediante un mandamiento expedido por el rgano de recaudacin. Como regla general prevalecer el orden registral de las anotaciones de embargo. Si la Administracin quiere invocar el derecho de prelacin general del artculo 77 de la LGT, deber ejercitar la Tercera de mejor derecho. Embargo de establecimiento Mercantil e Industrial. Adems del embargo se prev que un funcionario pueda asumir las funciones de administrador o que intervenga la gestin del negocio fiscalizando previamente a su ejecucin determinados actos. Deben cumplirse los siguientes requisitos. La continuidad de las personas que ejercen la direccin perjudica la solvencia. Previa audiencia del titular del negocio u rgano de administracin de la entidad. Embargo de bienes y derechos en Entidad de Crdito o Depsito:

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Cuando la Administracin conozca la existencia de fondos, valores, ttulos u otros bienes en una determinada oficina de entidad de crdito o depsito deber seguir el siguiente procedimiento. Dictar diligencia de embargo identificando bienes o derechos conocidos. No obstante, el embargo se extender al resto de bienes o derechos existentes en la oficina sin necesidad de identificacin previa. Por ejemplo, la diligencia slo detalla una cuenta corriente y en la entidad tambin existe una cuenta de ahorro. Si el valor de los bienes o derechos excede del importe a embargar, debern concretarse los bienes o derechos trabados. En el caso de fondos o valores depositados a nombre de varios titulares, slo se embarga la parte del obligado al pago. Salvo prueba en contrario, el saldo de las cuentas se presume dividido en partes iguales. Por ejemplo, si la cuenta es indistinta a nombre de cuatro hermanos, se embargar la cuarta parte del saldo. Si en la cuenta se abonan sueldos, salarios o pensiones, debern respetarse los lmites del embargo de sueldos, salarios o pensiones. El importe a tener en cuenta ser el ingresado en el mes del embargo o, en su defecto, el anterior. Enajenacin de bienes embargados. La enajenacin se realizar mediante subasta, concurso o adjudicacin directa. La Administracin no podr enajenar los bienes embargados hasta que el acto de liquidacin de la deuda tributaria sea firme, excepto fuerza mayor, bienes perecederos, cuando exista riesgo de prdida de valor o que el obligado lo solicite. El acuerdo de enajenacin deber notificarse al obligado en todo caso (artculo 112.3 de la LGT). Una vez notificado se prevn las siguientes reglas. Slo podr ser impugnado si las diligencias de embargo se han tenido por notificadas segn el artculo 112.3 de la LGT. En ese caso, tan slo podran oponerse los motivos de oposicin contra las diligencias de embargo del artculo 170.3 de la LGT. El obligado tributario podr liberar los bienes embargados si extingue la deuda tributaria y las costas. No podr solicitarse el aplazamiento o fraccionamiento de la deuda tributaria (artculo 65.5 de la LGT).

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Terminacin del procedimiento de apremio. El procedimiento de apremio termina: Con el pago de la cantidad debida (artculo 169.1 de la LGT): deuda no ingresada, recargos, intereses y costas. El pago de una parte de la deuda tributaria no impide la continuacin del procedimiento de apremio, sino que ste seguir por la cantidad pendiente. Acuerdo que declare el crdito total o parcialmente incobrable, una vez que se declaran fallidos todos los obligados al pago. La declaracin de fallido de un obligado al pago se produce cuando la Administracin ignora la existencia de bienes o derechos embargables o realizables para el cobro del dbito. El acuerdo que declare el crdito incobrable no extingue la deuda tributaria, sta se extinguir por prescripcin del derecho a exigir el pago, salvo que con anterioridad se reanude el procedimiento por tener conocimiento de la solvencia de algn obligado al pago. Si el patrocinio conocido slo alcanza a cubrir una parte de la deuda ser fallido parcial.

Con el acuerdo por el que se extinga la deuda por cualquier otra causa. Por ejemplo, que la deuda tributaria ha sido compensada con una devolucin tributaria.

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12.2. PROCEDIMIENTO ARGENTINO. Art. 92 Ley 11.683 (1998). La Ley 11.683, regula la ejecucin fiscal como procedimiento para el cobro compulsivo de los impuestos, multas e intereses etc. adeudados al fisco nacional. Por su parte, el Cdigo Procesal Civil de la Nacin, en la Seccin 4ta. del Cap. II del Ttulo III, arts. 604 y 605 se ocupa de la ejecucin fiscal con remisin a la legislacin fiscal respectiva y a las normas del proceso ejecutivo en concordancia con lo establecido por el art. 596 del mismo cuerpo legal. Con la Ley 23.658 (1.989), el sistema argentino qued estructurado de la siguiente forma: se inicia mediante la ejecucin fiscal del ttulo ejecutivo denominado Boleta de Deuda que fuera emitida por la Direccin General Impositiva .Una vez intimada la deuda si no se procediere al pago quedar citado de venta, establecindose como nicas excepciones admisibles las siguientes: pago total documentado, espera documentada, prescripcin e inhabilidad de ttulo. La sentencia de ejecucin o la revocacin del auto de intimacin de pago y embargo, en su caso son inapelables, pudiendo la Direccin General Impositiva librar nuevo ttulo de deuda y el ejecutado de repetir por la va establecida en el art. 81. Este procedimiento es exclusivamente judicial. En el texto de 1.998 se reforma nuevamente sustituyndose la Direccin General Impositiva por la Administracin Federal de Ingresos Pblicos (Dcto. 618/97). Este artculo fue sustituido por la Ley 25239 en su art. 18 inc. 5 del 31/12/1999, establecindose un sistema mixto que consta de una parte administrativa y otra judicial. La ley 25239 introdujo importantes modificaciones a la Ley 11683. En particular al juicio de ejecucin fiscal que sustituy por un procedimiento de cobro, legislado ahora a partir del artculo 92 de la Ley 11683. El artculo 92 prescribe que a los efectos del procedimiento se tendr por interpuesta la demanda de ejecucin fiscal con la presentacin del agente fiscal ante el Juzgado con competencia tributaria, o ante la Mesa General de Entradas de la Cmara de Apelaciones u rgano de Superintendencia Judicial pertinentes en caso de tener que asignarse el juzgado competente, informando segn surja de la boleta de deuda, el nombre del demandado, su domicilio y carcter del mismo, concepto y monto reclamado, as como el domicilio legal fijado por la demandante para sustanciar trmites ante el Juzgado y el nombre de los oficiales de justicia ad-hoc y personas autorizadas para intervenir en el diligenciamiento de requerimientos de pago, embargos, secuestros y notificaciones. En su caso, deber informarse las medidas precautorias a trabarse. Asignado el tribunal competente, se impondr de tal asignacin a aqul con los datos especificados en el prrafo precedente. Cumplidos los recaudos contemplados en el prrafo precedente y sin ms trmite, el agente fiscal representante de la Administracin Federal de Ingresos Pblicos

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estar facultado a librar bajo su firma mandamiento de intimacin de pago y eventualmente embargo si no indicase otra medida alternativa, por la suma reclamada especificando su concepto con ms el quince por ciento (15%) para responder a intereses y costas, indicando tambin la medida precautoria dispuesta, el juez asignado interviniente y la sede del Juzgado, quedando el demandado citado para oponer las excepciones previstas en el presente artculo. Con el mandamiento se acompaar copia de la boleta de deuda en ejecucin. La Administracin Federal de Ingresos Pblicos por intermedio del agente fiscal estar facultada para trabar por las sumas reclamadas las medidas precautorias alternativas indicadas en la presentacin de prevencin o que indicare en posteriores presentaciones al Juez asignado. La Administracin Federal de Ingresos Pblicos por intermedio del agente fiscal podr decretar el embargo de cuentas bancarias, fondos y valores depositados en entidades financieras, o de bienes de cualquier tipo o naturaleza, inhibiciones generales de bienes y adoptar otras medidas cautelares tendientes a garantizar el recupero de la deuda en ejecucin. Asimismo podr controlar su diligenciamiento y efectiva traba. En cualquier estado de la ejecucin podr disponer el embargo general de los fondos y valores de cualquier naturaleza que los depositados tengan depositados en las entidades financieras regidas por la Ley 21526. Dentro de los quince (15) das de notificadas de la medida, dichas entidades debern informar a la Administracin Federal de Ingresos Pblicos acerca de los fondos y valores que resulten embargados, no rigiendo a tales fines el secreto que establece el artculo 39 de la Ley 21526 . La Ley 11683, segn resulta de los prrafos transcriptos del artculo 92, otorga a la Administracin Federal de Ingresos Pblicos facultades que de acuerdo a los principios elementales y fundamentales de la Constitucin Nacional estn reservados al Poder Judicial. La Administracin Federal de Ingresos Pblicos est autorizada por la ley a librar el ttulo ejecutivo y con fundamento en ste ttulo que ella crea, puede disponer, inaudita parte, medidas cautelares. De tal modo, la ley ignora la garanta constitucional de la defensa en juicio que consagra el artculo 18 de la Constitucin Nacional. En efecto, disposiciones de esta clase, conceden a la Administracin facultades que corresponde al Poder Judicial, cules son la de examinar la procedencia de la medida cautelar pretendida y controlar la entidad de la medida en relacin al derecho que se quiere asegurar. El sentido comn se resiente cuando dicha ponderacin queda librada a la apreciacin del propio ejecutante.

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La Constitucin Nacional reserva la facultad de juzgar al Poder Judicial y el desconocimiento de este principio bsico de nuestra forma republicana de gobierno por parte del Poder Legislativo implica negar el principio de divisin de poderes y arrogarse la potestad de otorgar al Poder Ejecutivo las funciones propias y reservadas por la Constitucin Nacional al Poder Judicial. La flagrante violacin de los derechos de propiedad y a la tutela judicial (arts. 17 y 18 de la Constitucin Nacional) que infringe la norma, no se atena ni se resuelve estableciendo que la responsabilidad por la procedencia, razonabilidad y alcance de las medidas adoptadas por el agente fiscal quedarn sometidas a las disposiciones del artculo 1112 del Cdigo Civil, sin perjuicio de la responsabilidad profesional pertinente ante su entidad de matriculacin. El artculo 17 de la Constitucin Nacional dispone que La propiedad es inviolable, y ningn habitante de la Nacin puede ser privado de ella, sino en virtud de sentencia fundada en ley. Frente a esta norma, la cuestin no es reparar sino evitar que los perjuicios se produzcan y para ello, el sistema de nuestra Constitucin asigna a un juez del Poder Judicial las suficientes atribuciones para ello. La norma del artculo 92, como se dijo, viola el principio de separacin de poderes, el derecho de defensa en juicio, el principio del debido proceso, el derecho a la tutela judicial efectiva y el derecho de propiedad, derechos estos ltimos que la Nacin proclama a travs de Pactos Internacionales, algunos de los cuales, en 1994, se incorporaron a la Constitucin Nacional. Los procedimientos para efectivizar la percepcin de los crditos fiscales, en un estado de derecho, deben ajustarse a lo que la Constitucin Nacional prev. Las leyes que, como la Ley 25239, consagran las atribuciones que motivan este comentario, se afirman en principios que niegan los derechos antes enunciados y desconocen el principio esencial de que el Estado no est sobre la Constitucin que lo vertebra, sino sometido a ella.

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XIII. CASUISTICA CASUISTICA DU 037-94 Cuando se pide la nulidad de resoluciones administrativas que denegaron la aplicacin del Decreto de Urgencia 037-94 corresponde el proceso especial

CASO DU 037-94 VIA URGENTE El Decreto de Urgencia 037-94 tiene casos en los cuales la administracin pblica reconoce el derecho del trabajador administrativo pero no cumple con el pago por razones presupuestarias, all corresponde seguir un proceso contencioso administrativo en va urgente.

Exp. 3138-2008-PA/TC

Caso Juno Fernando MannarelliCavagnari Lima, 21 de agosto de 2008

Que, en autos obran copias simples de las notificaciones de cobranza coactiva de fecha 31 de octubre de 2007, sin embargo no se identifica en ellas que correspondan a los perodos impugnados, ni tampoco que correspondan al inmueble sito en Jr. Tarapac 295 y por Jr. Junn del distrito de Magdalena del Mar. Que los procesos constitucionales carecen de estacin probatoria tal como lo prescribe el art. 9 del Cdigo Procesal Constitucional; sin embargo se deja a salvo el derecho del recurrente para que lo haga valer en la forma correspondiente. Que asimismo no obra en autos que el recurrente haya interpuesto recurso de queja contra las actuales notificaciones de acuerdo a lo establecido con el art. 38 de la Ley 26979, del Procedimiento de Ejecucin Coactiva, por lo que se declara Improcedente la demanda.

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XIV. CONCLUSIONES Finalmente podemos concluir que, el Proceso Contencioso Administrativo regulado por la Ley N 27584 y modificado por el D. Leg. N 1067, seala en sus diferentes artculos los procedimientos que debe seguir el administrado en busca de tutela jurisdiccional y los mecanismos de defensa, adjuntando para esto los medios probatorios a fin de obtener una resolucin favorable a sus pretensiones y tambin mediante el silencio administrativo que el organismo de administracin de justicia puede aplicar para terminar en una sentencia firme. Asimismo, cabe sealar los plazos que la ley establece para interponer la demanda, cuando el objeto de la impugnacin sean las actuaciones a que se refieren los numerales 1, 3, 4, 5 y 6 del artculo 4 de esta ley. Mencin aparte, merece la conclusin de la evolucin histrica del Proceso Contencioso Administrativo, teniendo como abanderado a Francia y a la Revolucin Francesa de 1879, en el que se empieza a dar forma el Derecho Administrativo, diseminndose por Europa y el resto del mundo, llegando hasta nuestro Pas en donde tras muchas jornadas se ha logrado independizar del Derecho Civil.

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XV. ANEXOS

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CASO 1 EXP. N 2616-2004-AC /TC AMAZONAS AMADO NELSON, SANTILLAN TUESTA

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL En Lima, a los 12 das del mes de setiembre de 2005, el pleno del Tribunal Constitucional, con asistencia de los magistrados Alva Orlandini, Presidente; Bardelli Lartirigoyen, Vicepresidente; Gonzales Ojeda, Garca Toma y Vergara Gotelli, pronuncia la siguiente sentencia ASUNTO Recurso extraordinario interpuesto por don Amado Nelson Santilln Tuesta contra la sentencia de la Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia de Amazonas, de fojas 120, su fecha 14 de junio de 2004, que declara infundada la accin de cumplimiento de autos. ANTECEDENTES Con fecha 5 de enero de 2004, el recurrente interpone accin de cumplimiento contra el Director Regional de Educacin del Consejo Transitorio de Administracin Regional de Amazonas, solicitando el cumplimiento de la Resolucin de Gerencia General Regional N. 118-2003-GGR, de fecha 8 de setiembre de 2003, mediante la cual se establecen los criterios de aplicacin y ejecucin del pago de la bonificacin dispuesta por el Decreto de Urgencia N. 037-94. La Direccin Regional de Educacin de Amazonas y el Procurador Pblico del Gobierno Regional de Amazonas contestan la demanda en forma individual, alegando que el demandante ha venido percibiendo los aumentos del Decreto Supremo N. 019-94-PCM, y que, de conformidad con el artculo 7, inciso d), del Decreto de Urgencia N. 037-94, no le corresponde la bonificacin prevista en el citado decreto de urgencia. El Juzgado Mixto de Chachapoyas, con fecha 26 de enero de 2004, declara fundada la demanda, por considerar que la resolucin cuyo cumplimiento se solicita, ha quedado firme, conservando su eficacia al no haberse declarado su invalidez en un proceso contenciosoadministrativo. La recurrida, revocando la apelada, declara infundada la demanda argumentando que al demandante no le corresponde la bonificacin concedida por el Decreto de Urgencia N. 037-94, toda vez que su artculo 7, inciso d), excluye a los servidores que vienen percibiendo la bonificacin establecida por el Decreto Supremo N. 019-94-PCM.

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FUNDAMENTOS 1. La demanda tiene por objeto que se otorgue la bonificacin prevista en el Decreto de Urgencia 037-94. Este Tribunal ha venido pronuncindose al respecto, teniendo en cuenta diversos criterios que en funcin de cada caso concreto, sin embargo, han creado confusin, tanto a los operadores de justicia como a los justiciables; por lo tanto, es conveniente unificar las consideraciones y emitir un pronunciamiento que permita esclarecer el tema. & Criterios desarrollados por el Tribunal Constitucional en relacin con el Decreto de Urgencia 037-94 2. En un momento, el Tribunal Constitucional consider que el Decreto de Urgencia 037-94 no poda ser aplicado a ningn servidor administrativo activo o cesante que ya perciba el aumento sealado en el Decreto Supremo N. 019-94-PCM, conforme lo establece el propio Decreto de Urgencia N. 037-94, en su artculo 7, tal como se expuso en la sentencia recada en el expediente N. 3654-2004-AA/TC. 3. Posteriormente, el Tribunal estim que slo deban ser favorecidos con la bonificacin del Decreto de Urgencia N. 037-94 aquellos servidores que hubieran alcanzado el nivel directivo o jefatural de la Escala N. 11 del Decreto Supremo N. 051-91-PCM, puesto que esta era la condicin de la propia norma para no colisionar con la bonificacin dispuesta por el Decreto Supremo N. 01994-PCM, criterio establecido en la sentencia recada en el expediente N. 3149-2003-AA/TC. 4. El ltimo criterio responde a una interpretacin ms favorable al trabajador, pues se estim que debido a que los montos de la bonificacin del Decreto de Urgencia N. 037-94 son superiores a los fijados por el Decreto Supremo N. 019-94-PCM, corresponda que sea la bonificacin mayor y ms beneficiosa la que se otorgue a todos los servidores pblicos, incluyndose a aquellos que venan percibiendo la bonificacin del Decreto Supremo N. 019-94-PCM, disponindose al efecto que se proceda a descontar el monto otorgado por la aplicacin de la norma mencionada, tal como se orden en la sentencia N. 3542-2004-AA/TC. & mbito de aplicacin del Decreto Supremo N. 019-94-PCM y del Decreto de Urgencia N. 03794 5. El Decreto Supremo N. 019-94-PCM, publicado el 30 de marzo de 1994, en su artculo 1, establece (...) que a partir del 1 de abril de 1994 se otorgar una bonificacin especial a los profesionales de la salud y docentes de la carrera del Magisterio Nacional de la Administracin Publica, as como a los trabajadores asistenciales y administrativos de los Ministerios de Salud y Educacin y sus Instituciones Pblicas Descentralizadas, Sociedades de Beneficencia Pblica, Unin de Obras de Asistencia Social y de los Programas de Salud y Educacin de los Gobiernos Regionales. 6. El Decreto de Urgencia N. 037-94, publicado el 21 de julio de 1994, en su artculo 2, dispone que (...) a partir del 1 de julio de 1994, se otorgar una bonificacin especial a los servidores de la Administracin Publica ubicados en los niveles F-2, F-1, profesionales, tcnicos y auxiliares, as como

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al personal comprendido en la Escala N. 11 del Decreto Supremo N. 051-91-PCM que desempea cargos directivos o jefaturales, de conformidad con los montos sealados en el anexo que forma parte del presente Decreto de Urgencia (...). 7. Por su parte, el Decreto Supremo N. 051-91-PCM, publicado el 6 de marzo de 1991, regula en forma transitoria las normas reglamentarias orientadas a determinar los niveles remunerativos de los funcionarios, directivos, servidores y pensionistas del Estado en el marco del Proceso de Homologacin, Carrera Pblica y Sistema nico de las Remuneraciones y Bonificaciones. 8. Con el propsito de realizar una interpretacin conforme el artculo 39 de la Constitucin Poltica del Per de la aplicacin del Decreto Supremo N 019-94-PCM y del Decreto de Urgencia N. 037-94, es necesario concordarlo con el Decreto Supremo N. 051-91-PCM, dispositivo al que se remite el mismo decreto de urgencia. En ese sentido, cuando el Decreto de Urgencia N 037-94 otorga una bonificacin a los servidores de la Administracin Pblica ubicados en los niveles F-2, F-1, profesionales, tcnicos y auxiliares, no se refiere a los grupos ocupacionales determinados en el Decreto Legislativo N 276, Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Pblico, sino que hace referencia a las categoras remunerativas-escalas, previstas en el Decreto Supremo N 051-91-PCM. As, el decreto supremo referido determina los siguientes niveles remunerativos: - Escala 1: Funcionarios y directivos - Escala 2: Magistrados del Poder Judicial - Escala 3: Diplomticos - Escala 4: Docentes universitarios - Escala 5: Profesorado - Escala 6: Profesionales de la Salud - Escala 7: Profesionales - Escala 8: Tcnicos - Escala 9: Auxiliares - Escala 10: Escalafonados, administrativos del Sector Salud - Escala 11: Personal comprendido en el Decreto Supremo N. 032.1-91-PCM & Servidores pblicos comprendidos en el Decreto Supremo N 019-94-PCM y Decreto de Urgencia N. 037-94, en concordancia con las escalas sealadas en el Decreto Supremo N 051-91-PCM

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9. Habindose realizado el anlisis de cada una de las normas legales pertinentes y elaborado la tabla comparativa de las escalas remunerativas, se llega a establecer que se encuentran comprendidos en los alcances del Decreto Supremo N 019-94-PCM aquellos servidores pblicos: a) Que se encuentren ubicados en la Escala Remunerativa N 4, esto es, los docentes universitarios. b) Que se encuentren en la Escala Remunerativa N 5, esto es, el profesorado. c) Que se encuentren comprendidos en la Escala Remunerativa N 6, esto es, los profesionales de Salud. d) Que se encuentren comprendidos en la Escala Remunerativa N 10, esto es, los escalafonados del Sector Salud. e) Que sean trabajadores asistenciales y administrativos ubicados en la escalas remunerativas Nos 8 y 9, es decir, los tcnicos y auxiliares que presten sus servicios en los ministerios de Salud y Educacin y sus instituciones pblicas descentralizadas, sociedades de Beneficencia Pblica, Unin de Obras de Asistencia Social y de los programas de Salud y Educacin de los Gobiernos Regionales. 10. En virtud del Decreto de Urgencia N 037-94, corresponde el otorgamiento de la bonificacin especial a los servidores pblicos: a) Que se encuentren en los niveles remunerativos F-1 y F-2 en la Escala N 1. b) Que ocupen el nivel remunerativo incluido en la categora del grupo ocupacional de los profesionales, es decir, los comprendidos en la Escala N 7. c) Que ocupen el nivel remunerativo incluido en la categora del grupo ocupacional de los tcnicos, es decir, los comprendidos en la Escala N 8. d) Que ocupen el nivel remunerativo incluido en la categora del grupo ocupacional de los auxiliares, es decir, los comprendidos en la Escala N 9. e) Que ocupen el nivel remunerativo en la Escala N 11, siempre que desempeen cargos directivos o jefaturales del nivel F-3 a F-8, segn anexo del Decreto de Urgencia N 037-94. 11. No se encuentran comprendidos en el mbito de aplicacin del Decreto de Urgencia N 03794, los servidores pblicos que regulan su relacin laboral por sus respectivas leyes de carrera y tienen sus propias escalas remunerativas, que son los ubicados en: a) b) c) d) e) f) La Escala N 2: Magistrados del Poder Judicial; La Escala N 3: Diplomticos; La Escala N 4: Docentes universitarios; La Escala N 5: Profesorado; La Escala N 6: Profesionales de la Salud, y La Escala N 10 Escalafonados, administrativos del Sector Salud

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12. Del anlisis de las normas mencionadas se desprende que la bonificacin del Decreto de Urgencia N 037-94 corresponde que se otorgue a los servidores pblicos ubicados en los grupos ocupacionales de los tcnicos y auxiliares, distintos del Sector Salud, en razn de que los servidores administrativos de dicho sector se encuentran escalafonados y pertenecen a una escala distinta, como es la Escala N 10. Cabe sealar que a los servidores administrativos del sector Salud, desde el inicio del proceso de aplicacin del Sistema nico de Remuneraciones, Bonificaciones y Pensiones de los Servidores del Estado, se les estableci una escala diferenciada. 13. En el caso de los servidores administrativos del sector Educacin, as como de otros sectores que no sean del sector Salud, que se encuentren en los grupos ocupacionales de tcnicos y auxiliares de la Escala Nos 8 y 9 del Decreto Supremo N 051-91-PCM, por no pertenecer a una escala diferenciada, les corresponde que se les otorgue la bonificacin especial del Decreto de Urgencia N. 037-94, por ser econmicamente ms beneficiosa, pues la exclusin de estos servidores conllevara un trato discriminatorio respecto de los dems servidores del Estado que se encuentran en el mismo nivel remunerativo y ocupacional y que perciben la bonificacin otorgada mediante el Decreto de Urgencia N 037-94. 14. El Tribunal Constitucional, en sesin de pleno jurisdiccional, por las consideraciones de hecho y de derecho antes expuestas, y en mrito de lo dispuesto en el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, acuerda apartarse de los precedentes emitidos con anterioridad respecto al tema sub exmine, y dispone que los fundamentos de la presente sentencia son de observancia obligatoria. 15. En el presente caso, de autos se acredita que mediante el artculo 1 de la Resolucin de Gerencia General Regional N. 118-2003-GOBIERNO REGIONAL AMAZONAS /GGR, de fojas 17, se estableci la validez de las resoluciones de la Direccin Regional Sectorial Nos 0646 y 0835-2001CTAR-AMAZONAS/ED, de fojas 21 y 22, mediante las cuales se otorg al recurrente la bonificacin especial prevista en el Decreto de Urgencia N 037-94, con deduccin de lo percibido por concepto de la bonificacin otorgada por el Decreto Supremo N 019-94-PCM. Siendo as, la resolucin cuyo cumplimiento se solicita, contiene derechos reconocidos a favor del demandante, y tiene la calidad de cosa decidida al haber quedado consentida, resultando, por ende, de cumplimiento obligatorio. 16. El demandante acredita haber cesado en el cargo de Tcnico de Personal II, con el nivel de administrativo VIII, Servidor Tcnico A; es decir, que pertenece al Escalafn N 8, establecido por el Decreto Supremo N 051-91-PCM; consecuentemente, se encuentra entre los servidores comprendidos en el Decreto de Urgencia N. 037-94, y, por ello, procede que se le otorgue dicha bonificacin con la deduccin de los montos que se le hayan otorgado en virtud del Decreto Supremo N 019-94-PCM. Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitucin Poltica del Per, HA RESUELTO

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1.

Declarar FUNDADA la demanda.

2. Ordena que la Direccin Regional de Educacin del Gobierno Regional de Amazonas cumpla con la Resolucin de Gerencia General Regional N 118-2003-GOBIERNO REGIONAL AMAZONAS/GGR, abonando al demandante la bonificacin especial prevista en el Decreto de Urgencia N 037-94, con deduccin de lo percibido por concepto de la bonificacin otorgada por el Decreto Supremo N 019-94-PCM. 3. Ordena que los operadores judiciales cumplan con lo dispuesto en el fundamento 14 supra, y que tengan en consideracin que a los servidores y cesantes que corresponde la bonificacin dispuesta en el Decreto de Urgencia N 037-94 son los mencionados en el fundamento 10 de la presente sentencia. Publquese y notifquese. SS. ALVA ORLANDINI BARDELLI LARTIRIGOYEN GONZALES OJEDA GARCATOMA VERGARA GOTELLI

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CASO 2 EXP. N. 1670-2003-AA/TC LAMBAYEQUE JOS SANTIAGO GARCA CABALLERO

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Lima, a los 26 das del mes de abril de 2004, la Sala Primera del Tribunal Constitucional, integrada por los seores magistrados Alva Orlandini, Presidente; Aguirre Roca y Gonzales Ojeda, pronuncia la siguiente sentencia ASUNTO Recurso extraordinario interpuesto por don Jos Santiago Garca Caballero contra la sentencia de la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lambayeque, de fojas 234, su fecha 13 de mayo de 2003, que declar infundada la accin de amparo de autos. ANTECEDENTES Con fecha 30 de setiembre de 2002, el recurrente interpone accin de amparo contra la Municipalidad Provincial de Chiclayo, solicitando que se deje sin efecto la Resolucin de Alcalda N. 902-A-2002, que resuelve abrirle proceso administrativo disciplinario, as como cualquier acto administrativo posterior que devenga de dicha resolucin, por atentar contra sus derechos constitucionales del non bis in idem, al debido proceso y a la subordinacin de la administracin pblica a la autoridad judicial. Manifiesta que mediante la citada resolucin, se le apertura proceso administrativo por las recomendaciones contenidas en el Informe N. 049-2001-CG-SCH, que a su vez reproduce las observaciones del Examen Especial N. 037-2001-CG-SCH, motivo de la denuncia penal que se le interpuso ante el Quinto Juzgado Penal de Chiclayo, en agravio de la Municipalidad Provincial de Chiclayo, la misma que contena los mismos cargos que la resolucin materia de litis, siendo los hechos exactamente los mismos; agregando que ello significa que, en su caso, hay un doble enjuiciamiento: de una parte el proceso administrativo disciplinario y, de otro, el proceso judicial. La Municipalidad Provincial de Chiclayo contesta la demanda solicitando que se la declare improcedente, alegando que la resolucin de alcalda cuestionada dispone la instauracin de proceso administrativo disciplinario contra el demandante, en cumplimiento de las obligaciones que tiene el titular de cautelar los intereses del gobierno local, y que con ello no se agravia el derecho del

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trabajador; antes bien, le permite esclarecer su comportamiento funcional dentro de un debido proceso. El Cuarto Juzgado Civil de Chiclayo, con fecha 31 de octubre de 2002, declar infundada la demanda, por considerar que, no obstante que en el proceso penal y en el proceso administrativo seguido contra el accionante se configura la identidad de sujeto y hecho, el fundamento no es el mismo, pretendindose, en el proceso administrativo instaurado, aplicar sancin por falta disciplinaria, conforme lo establece el artculo 26 del Decreto Legislativo N. 276, y que de la interpretacin conjunta, no aislada, de nuestro ordenamiento jurdico se puede concluir que la prosecucin de diversos procesos derivados de un mismo hecho, contra una misma persona, no est prohibido, siempre que las pretensiones no sean las mismas. La recurrida confirm la apelada, por los mismos fundamentos. FUNDAMENTOS 1. El recurrente pretende que se deje sin efecto la Resolucin de Alcalda N. 902-A-2002, de fecha 5 de setiembre de 2002, notificada con fecha 9 de setiembre de 2002, mediante la cual se dispuso abrirle proceso administrativo disciplinario. Asimismo, solicita que se deje sin efecto cualquier acto administrativo posterior derivado de dicha resolucin. 2. Este Colegiado ha precisado, en la sentencia recada en el Exp. N. 2050-2002-AA/TC, que el derecho a no ser enjuiciado dos veces por el mismo hecho, esto es, el principio del ne bis in idem procesal, est implcito en el derecho al debido proceso reconocido por el artculo 139, inciso 3), de la Constitucin. Esta condicin, de contenido implcito de un derecho expreso, se debe a que, de acuerdo con la IV Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin, los derechos y libertades fundamentales se aplican e interpretan conforme a los tratados sobre derechos humanos en los que el Estado peruano sea parte. Y el derecho al debido proceso se encuentra reconocido en el artculo 8.4 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, a tenor del cual: (...) Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a las garantas mnimas: (...) El inculpado absuelto por una sentencia firme, no podr ser sometido a nuevo juicio por los mismos hechos. 3. El principio ne bis in idem tiene una doble configuracin: por un lado, una versin sustantiva y, por otro, una connotacin procesal: a) Desde el punto de vista material, el enunciado segn el cual, (...) nadie puede ser castigado dos veces por un mismo hecho (...), expresa la imposibilidad de que recaigan dos sanciones sobre el mismo sujeto por una misma infraccin, puesto que tal proceder constituira un exceso del poder sancionador, contrario a las garantas propias del Estado de Derecho. Su aplicacin, pues, impide que una persona sea sancionada o castigada dos (o ms veces) por una misma infraccin cuando exista identidad de sujeto, hecho y fundamento.

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b) En su vertiente procesal, tal principio significa que (...) Nadie pueda ser juzgado dos veces por los mismos hechos (...), es decir, que un mismo hecho no pueda ser objeto de dos procesos distintos o, si se quiere, que se inicien dos procesos con el mismo objeto. Con ello se impide, por un lado, la dualidad de procedimientos (por ejemplo, uno de orden administrativo y otro de orden penal) y, por otro, el inicio de un nuevo proceso en cada uno de esos rdenes jurdicos (dos procesos administrativos con el mismo objeto, por ejemplo). 4. La recurrida ha sostenido que (...) La alegada violacin del principio del ne bis in idem no es tal, pues no slo presupone una identidad en razn a la persona y los hechos, sino adems que la pretensin sea la misma; que en el proceso penal lo que se busca es la imposicin de una sancin penal por la comisin de un delito, en el proceso administrativo lo que se persigue es la calificacin de la conducta del empleado o funcionario pblico de acuerdo a las normas del derecho administrativo (...). 5. En el caso de autos, el recurrente alega haber sido objeto de dos procesos distintos por los mismos hechos. Del estudio de autos se desprende que no se ha afectado el principio del ne bis in idem, toda vez que mediante la Resolucin N. 902-A-2002, (de fojas 5) se dispuso abrir proceso administrativo al demandante, por haber incurrido en las faltas graves de carcter disciplinario tipificadas en el artculo 28 incisos a), d), e) y f), del Decreto Legislativo N. 276; de lo que se concluye que el proceso administrativo seguido al accionante es totalmente diferente a la instruccin que se le sigue por el delito de peculado y abuso de autoridad en agravio del Estado. 6. El artculo 173 del Reglamento de la Carrera Administrativa, aprobado mediante Decreto Supremo N. 005-90-PCM, prescribe que: (...) El proceso administrativo disciplinario deber iniciarse en el plazo no mayor de un ao (1) contado a partir del momento en que la autoridad competente tenga conocimiento de la comisin de la falta disciplinaria, bajo responsabilidad de la citada autoridad. En caso contrario, se declarar prescrita la accin sin perjuicio del proceso civil o penal a que hubiera lugar (...). 7. Asimismo, el artculo 230, inciso 10) de la Ley N. 27444, de Procedimiento Administrativo General, establece que: (...) No se podr interponer sucesiva o simultneamente una pena o una sancin administrativa por el mismo hecho en los casos en que se aprecie la identidad del sujeto, hecho y fundamento (...). 8. Como ya lo ha declarado este Tribunal en reiterada jurisprudencia, (...) El principio no bis in idem determina una interdiccin de la duplicidad de sanciones administrativas y penales respecto de unos mismos hechos, pero conduce tambin a la imposibilidad de que, cuando el ordenamiento permite una dualidad de procedimientos, y en cada uno de ellos ha de producirse un enjuiciamiento y una calificacin de unos mismos hechos, el enjuiciamiento y la calificacin que en el plano jurdico pueda producirse, se hagan con independencia, si resultan de la aplicacin de normativa diferente, pero que no pueda ocurrir lo mismo en lo que se refiere a la apreciacin de los hechos, pues es claro que unos mismos hechos no pueden existir y dejar de existir para los rganos del Estado (...). Lo que

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significa que, en el supuesto de existencia de una dualidad de procedimientos, el rgano administrativo queda inexorablemente vinculado a lo que en el proceso penal se haya declarado como probado o improbado; consecuentemente, en el presente caso, no se ha afectado el principio del ne bis in idem. 9. Por tanto, no se han vulnerado los derechos constitucionales invocados, razn por la cual la demanda no puede ser estimada. FALLO Por los fundamentos expuestos, el Tribunal Constitucional, con la autorizacin que la Constitucin Poltica del Per le confiere,

Ha resuelto

Declarar INFUNDADA la demanda. Publquese y notifquese. SS. ALVA ORLANDINI AGUIRRE ROCA GONZALES OJEDA

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DEMANDA DE PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO IMPUGNACIN DE ACTO ADMINISTRATIVO

Exp. Sec. ECRITO: 01 SUMILLA: DEMANDA CONTENCIOSA ADMINISTRATIVA

SEOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO LABORAL DE LA PROVINCIA DE CORONEL PORTILLO: JOSE ANTONIO WONG RIOS, identificado con DNI N 41906066, con domicilio real en la Jr. Ramrez Hurtado N 270 Pucallpa, y sealando domicilio procesal en Av. Senz Pea N 940, a Usted con el debido respeto, me presento y digo:

I.

PETITORIO:

Encontrndome dentro del trmino de Ley, al amparo del Artculo 148 de la Constitucin Poltica del Per, a lo establecido en la Ley N 27584 modificado por el Decreto Legislativo N 1067 y regulado por los artculo 28, 28.1, 28.2, 29 y siguientes del Decreto Supremo 0132008-JUS, que regula el PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, solicitando tutela jurdica efectiva a travs de la presente demanda Contenciosa Administrativa, acudo a su judicatura a fin de IMPUGNAR EL ACTO ADMINISTRATIVO: - Contenido en el acto administrativo contenido en la Resolucin de Alcalda N 1246-2011MPCP de fecha 04 de Noviembre del 2011 y notificada 08 de Noviembre del mismo ao, que declara Infundado la Solicitud de Reposicin Laboral.

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Accin Contenciosa Administrativa que la dirijo contra la Municipalidad Provincial de Coronel Portillo debidamente Representada por su Alcalde Don Vctor David Yamashiro Shimabukuro, a quien se la deber de notificar en Jr. Tacna N 480, as como a la PROCURADORA PBLICA MUNICIPAL de la Municipalidad Provincial de Coronel Portillo la misma que deber emplazarse en el edificio Municipal, debiendo tramitar el presente proceso en la VA DE PROCESO ABREVIADO, SOLICITANDO A SU JUDICATURA QUE MEDIANTE SENTENCIA FIRME DECLARE LA NULIDAD DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS MENCIONADOS y ORDENE la Reposicin Laboral del recurrente al cargo Apoyo al Custodio de la Sub Gerencia de Seguridad Ciudadana, con todos los derechos reconocidos constitucionalmente, en atencin a las siguientes consideraciones fcticas y jurdicas que en forma clara y precisa paso a exponer: II. FUNDAMENTOS DE HECHO:

PRIMERO: Seor Juez, conforme se encuentran debidamente acreditados con los medios probatorios que se adjunta a la presente, el recurrente fue contratado por la Municipalidad Provincial de Coronel Portillo desde el 01 de Abril del 2007 hasta el 31 de Diciembre de 2010 (3 aos, 9 meses aproximadamente), a consecuencia de 10 contratos ininterrumpidos en la calidad de Apoyo al Custodio de la Sub Gerencia de Seguridad Ciudadana, y siendo que

dentro de dicho periodo, suscribimos en forma sucesiva el contrato de Locacin de Servicios, comprendido ste desde el 01 de Abril del 2007 hasta el 30 de Junio del 2008, constituido ste en un primer periodo de 1 ao, 3 meses de labores aproximadamente;

posteriormente, es decir, desde el 01 Julio de 2008 hasta el 31 de Diciembre de 2010 segu prestando mis servicios tambin como Apoyo al Custodio de la Sub Gerencia de Seguridad Ciudadana, bajo la modalidad de contrato administrativos de servicios, fecha ltima en que la entidad demandada SIN PREVIA COMUNICACIN, en forma injustificada y arbitraria, me neg el ingreso a mi Centro de Laboral al siguiente da hbil, conforme al Acta de Constatacin Policial de fecha 03 de Enero del 2011, que adjunto a la postulada, violando de esta manera mis derechos fundamentales como es el derecho al trabajo y a la estabilidad

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laboral consagrados en los artculos 22, 23 y 27 de nuestra Constitucin Poltica concordante con la Ley N 24041. SEGUNDO: En este sentido, conforme se tiene expuesto, el recurrente labor en la Municipalidad Provincial de Coronel Portillo en forma consecutiva bajo una primera modalidad de Servicios no Personales y, en una segunda, bajo la modalidad de Contrato de Administracin de Servicios, modalidades cuya dimensin y naturaleza real no variaron desde un inicio, puesto que la esencia de la labor que el accionante vena desempeando dentro de la institucin demandada fue el de Apoyo al Custodio de la Sub Gerencia de Seguridad Ciudadana, conforme as se advierte del contenido de los contratos que aparejamos a la presente, ahora, si bien es completamente cierto que el recurrente fue contratado a travs del primer contrato por Locacin de Servicios, las condiciones bajo las que realizaba mi labor, fue distinta a la naturaleza establecida en el contrato, puesto que me encontraba laborando sujeto a un horario rgido, siendo la entrada de 7:30 am, y de salida horas 14:45 pm, en un lugar fijo de trabajo, supeditado a rdenes del Sub Gerente de Seguridad Ciudadana de la Municipalidad Provincial de Coronel Portillo, es decir que las actividades que desarrollaba en virtud del referido contrato no eran de naturaleza civil, sino laboral, es decir desde un primer momento el contrato de Locacin de Servicios se vio desnaturalizado, por ende el suscrito califica como trabajador de la demandada, y en virtud a que se trata de una entidad pblica regida en materia laboral y para el caso especfico por el D. Leg. 276 Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Pblico, me desempe como servidor pblico, por lo que en mrito al PRINCIPIO DE PRIMACA DE LA REALIDAD, y en concordancia con el artculo 1 de la Ley 24041, corresponde al suscrito mantenrsele dentro de dicho puesto laboral, no obstante de ello, la solicitud de Reposicin Laboral interpuesto oportunamente fueron denegados por la administracin en forma arbitraria, trastocando las normas de carcter pblico que se invocan en la presente demanda como vlido fundamento legal, y las cuales se encuentra legalmente obligado a dar observancia.

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TERCERO : Asimismo, como se desprende de los contratos que se anexan como medios probatorios, el recurrente, reitera desempe labores de naturaleza permanente , pues una de las primeras razones es que, tratndose de 03 aos, 09 meses aproximadamente de labores como Apoyo al Custodio de la Sub

Gerencia de Seguridad Ciudadana, no resiste al menor anlisis que una labor o funcin que tenga tan extenso periodo de duracin pueda considerarse razonablemente como una labor o servicio de carcter temporal, pues la temporalidad significa lo circunstancial, lo fugaz o perentorio en el tiempo, por el contrario ese periodo extenso no refleja sino la naturaleza permanente de la labor cmo Apoyo al Custodio de la Sub Gerencia de Seguridad Ciudadana, que vena desempeado, siendo la otra razn en virtud al Principio de Primaca de la Realidad, resultando evidente que las labores, al margen de la apariencia temporal y la modalidad del contrato reflejado en los contratos, han tenido las caractersticas de subordinacin, dependencia y permanencia, por lo que en mrito a ello, es que debe considerarse que la labor que desempeaba era de naturaleza permanente y que en definitiva s e encuentra acreditada con los contratos, por lo que el recurrente tiene derecho a la estabilidad laboral y al retorno a mi puesto de trabajo, lo que ahora la institucin edil pretende desconocer bajo el argumento que el contrato bajo el rgimen de Contrat acin Administrativa de Servicios del suscrito culmin el 31 de Diciembre de 2010, y que por ende no resulta aplicable el rgimen procesal de eficacia restitutiva, habiendo la demandada declarado improcedente la peticin de reposicin laboral generando grave perjuicio econmico y moral a mi persona. CUARTO: Por otro lado, si bien es cierto que el contrato de locacin de servicios, fue sustituido por el del Rgimen Especial de Contratacin Administrativa de Servicios - CAS, en ningn extremo dicha situacin menoscaba mis derechos ya adquiridos, por cuanto ste fue firmado ltimamente, es decir, desde el 01 de Abril del 2007 y as sucesivamente hasta el 31 de Diciembre de 2010, mismo que resulta ser consecuencia de los primeros contratos, pues siempre he laborado en Apoyo al Custodio de la Sub Gerencia de Seguridad Ciudadana,

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sujeto a un horario rgido, supeditado a rdenes del Sub Gerente de Seguridad Ciudadana de dicha rea, acreditndose perfectamente que la labor que desempeaba dentro de la institucin Edil era de forma subordinada, y de naturaleza permanente. QUINTO: As las cosas, tenemos que el artculo 1 de la Ley 24041, refiere que () los servidores pblicos contratados para labores de naturaleza permanente, que tengan ms de un ao ininterrumpido de servicios, no pueden ser cesados ni destituidos sino por las causas previstas en el Captulo V del Decreto Legislativo N 276 y con sujecin al procedimiento establecido en l, utiliza la expresin los servidores pblicos contratados para labores de naturaleza permanente, de lo precedentemente expuesto, se colige que el suscrito, an cuando fue contratado en prima fase bajo la modalidad de contrato de locacin de servicios, debe advertirse que el periodo de dicho contrato y sus renovaciones, superaron ampliamente el periodo de un ao consecutivo, computndose 3 aos, 09 meses aproximadamente de labor prestada en mi condicin de Locador de Servicios, ahora bien, si bien la parte in fine del referido artculo 1 de la Ley N 24041 expresa que sin perjuicio de la establecido en el artculo 15 de la misma ley, debe interpretarse esta precisin como la aplicacin de lo establecido en el artculo 15 del Decreto Legislativo N 276, que refiere textualmente lo siguiente: La contratacin de un servidor para realizar labores administrativas de naturaleza permanente no puede renovarse por ms de tres aos consecutivos. Vencido este plazo, el servidor que haya venido desempeando tales labores podr ingresar a la carrera administrativa, previa evaluacin favorable y siempre que exista la plaza vacante, reconocindosele el tiempo de servicios prestados como contratado para todos sus efectos. Lo dispuesto en este artculo no es aplicable a los servicios que por su propia naturaleza sean de carcter accidental o temporal, es decir, que el artculo 1 de la Ley N 24041 no debe interpretarse como el generativo del derecho de nombramiento de un servidor pblico en la entidad administrativa, por cuanto para ello debe ser de aplicacin los establecido en el artculo 15 del Decreto Legislativo N 276. SEXTO: Ahora bien, en este orden de ideas fcticas y jurdicas, determinndose claramente que se trata de un contrato de trabajo en forma permanente, conforme a los medios

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probatorios mencionados y adjuntados al presente, el suscrito en su condicin de servidor pblico tal cual lo establece el Art. 3 del D.S. N 005-90-PCM que seala para efectos de la Ley, entindase por servidor pblico al ciudadano en ejercicio que presta servicios en entidades de la Administracin Pblica con nombramiento o contrato de autoridad

competente, tiene derecho a la estabilidad laboral, derecho que se encuentra amparado por la Ley N24041 artculo 1 sealado lneas arriba, en concordancia con el Art.27 de la Constitucin Poltica del Estado que seala La Ley otorga al trabajador adecuada proteccin contra el despido arbitrario, conforme es el criterio del Tribunal Constitucional tal como lo seala el autor Jorge Tayama Miyagusuku en su obra Instituciones del Derecho Laboral, primera edicin del 2004, Gaceta Jurdica, Pg. 137, que refiere: En el caso de los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad pblica, el Tribunal Constitucional sostiene que la prestacin de servicios de carcter permanente e ininterrumpido por ms de un ao garantiza el acceso a la estabilidad laboral ( en virtud de la Ley N 24041) , sentencias de amparo recadas en los expedientes N s. 125/2002-AA/TC-Moquegua, 23872002-AA/TC-La Libertad, 1358-2002-AA/TC-Lima, 598-2000-AA/TC-Puno y 2371-2002-AA/TCLa Libertad; del mismo modo y con los mismos criterios tambin se puede observar en Dilogo con la jurisprudencia N 61, Octubre del 2003. Pg. 296-297 recada con los expedientes N s. 937-2002-AA/TC, 1275-97-AA/TC., por lo que mal puede la institucin demanda en concluir mi contrato de trabajo en forma arbitraria e ilegal, hechos que incluso lesionan otros derechos constitucionales procesales como es el debido proceso, derecho de defensa, existiendo indefensin del trabajador para impugnar su despido si no hay una causa expresado por escrito al trabajador, como es el caso de sub materia de anlisis.

III.

FUNDAMENTACION JURIDICA:

Artculo 22, 23, 26 , 27 y 148 de la Constitucin Poltica del Estado, Ley N 27584 modificado por el Decreto Legislativo N 1067 y regulado por los artculo 28, 28.1, 28.2, 29 y siguientes del Decreto Supremo 013-2008-JUS, que regula el PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO inciso 6 del Artculo 489 del Cdigo Procesal Civil, buscando tutela jurisdiccional efectiva y accesoriamente el Artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo

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Procesal Civil con respecto a que: El Juez debe aplicar el Derecho que corresponda al proceso aunque no haya sido invocado por las partes o lo haya sido errneamente. ()

IV. AGOTAMIENTO DE LA VIA ADMINISTRATIVA: Mediante Resolucin de Alcalda N 1246-2011-MPCP de fecha 08 de Noviembre del 2011, en su ARTCULO SEGUNDO se da por Agotada la Va Administrativa, de conformidad con lo dispuesto en el Art. 50 de la Ley N 27972- Ley Orgnica de Municipalidades.

V. MONTO DEL PETITORIO: Por la naturaleza del petitorio, ste resulta inapreciable en dinero. VI. VIA PROCEDIMENTAL: Para la tramitacin de la presente demanda, corresponde al Procedimiento Especial tipificada en el artculo 28 del Decreto Supremo 013-2008-JUS. VII. MEDIOS PROBATORIOS

Ao 2007

1. El mrito del Contrato de Locacin de Servicio N 0853-2007-MPCP del 01 de Abril al 30 de Setiembre, con la pertinencia de acreditar mi vnculo laboral de carcter ininterrumpido con la entidad demandada. 2. El mrito del Contrato de Locacin de Servicio N 1231-2007-MPCP del 01 de Octubre al 31 de Diciembre, con la pertinencia de acreditar mi vnculo laboral de carcter ininterrumpido con la entidad demandada.

Ao 2008

3. El mrito del Contrato de Locacin de Servicio N 2325-2008-MPCP del 02 de Enero al 31 de Marzo, con la pertinencia de acreditar mi vnculo laboral de carcter ininterrumpido con la entidad demandada.

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4. El mrito del Contrato de Locacin de Servicio N 0662-2008-MPCP del 01 de Abril al 30 de Junio, con la pertinencia de acreditar mi vnculo laboral de carcter ininterrumpido con la entidad demandada. 5. El mrito del Contrato Administrativo de Servicios N 1091-2008-MPCP del 01 de Julio al 30 de Setiembre, con la pertinencia de acreditar mi vnculo laboral de carcter ininterrumpido con la entidad demandada. 6. El mrito del Contrato de Locacin de Servicio N 1477-2008-MPCP del 01 de Octubre al 31 de Diciembre, con la pertinencia de acreditar mi vnculo laboral de carcter ininterrumpido con la entidad demandada.

Ao 2009

7. El mrito del Contrato Administrativo de Servicios N 0095-2009-MPCP del 01 de Enero al 30 de Junio, con la pertinencia de acreditar mi vnculo laboral de carcter ininterrumpido con la entidad demandada. 8. El mrito del Contrato Administrativo de Servicios N 632-2009-MPCP del 01 de Julio al 31 de Diciembre, con la pertinencia de acreditar mi vnculo laboral de carcter ininterrumpido con la entidad demandada.

Ao 2010

9. El mrito del Contrato Administrativo de Servicios N 290-2010-MPCP del 01 de Enero al 30 de Junio, con la pertinencia de acreditar mi vnculo laboral de carcter ininterrumpido con la entidad demandada. 10. El mrito del Contrato Administrativo de Servicios N 684-2010-MPCP del 01 de Julio al 31 de Diciembre, con la pertinencia de acreditar mi vnculo laboral de carcter ininterrumpido con la entidad demandada.

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11. El mrito de la Constatacin Policial del 03 de Enero de 2011, que acredita que la demandada me neg el ingreso a mi centro de labores el primer da hbil del ao 2011, esto es el 03 de Enero del 2011. 12. El mrito de la Resolucin de Alcalda N 1246-2011-MPCP de fecha 08 de Noviembre del 2011, con la pertinencia de acreditar que se dio por Agotada la Va Administrativa. 13. El mrito del Expediente Administrativo de Trmite Externo N 34207-2011 y todos sus actuados, que obra en poder de la entidad demandada, por lo que se le deber oficiar de conformidad al Art. 22 de la Ley N 27584.

VIII.

ANEXOS:

1-A. Copia de DNI del demandante. 1-B. Copia Fedatada de los Contratos de Locacin de Servicios del 01 de Abril del 2007 al 30 de Junio de 2008. 1-C. Copia Fedatada de los Contratos Administrativos de Servicios del 01 de Julio de 2008 al 31 de Diciembre de 2010. 1-D. Copia Legalizada de la Constatacin Policial del 03 de Enero de 2011. 1-E. Original de la Resolucin de Alcalda N 1246-2011-MPCP de fecha 08 de Noviembre del 2011. 1-F. Tasa por Ofrecimiento de Pruebas. 1-G. Tres (03) Tasas por Cdula de Notificacin. 1-H. Papeleta de Habilitacin de Abogado. PRIMER OTROS DIGO: Conforme lo dispuesto por el Artculo 74, 80 del Cdigo Procesal Civil, Artculo 290 de la L.O.P.J., modificada por Ley N 26624, otorgo facultades generales de representacin al Abogado Cliff Richard Alegra Flores, con Reg. CAU N 501, para que en mi nombre y representacin pueda presentar toda clase de escritos en el presente proceso, declarando estar instruido de los alcances de la representacin otorgada.

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SEGUNDO OTROS DIGO: Por convenir a m derecho sealo mi domicilio procesal en Av. Senz Pea N 940, lugar donde solicito se me hagan llegar las providencias recadas en la misma. TERCERO OTROS DIGO: Se adjunta copia de la presente demanda y anexos a fin que se notifique al Procurador Pblico Municipal de la Municipalidad Provincial de Coronel Portillo de conformidad al Art. 47 de la Constitucin Poltica del Estado. CUARTO OTROS DIGO: Se Solicite la remisin del expediente administrativo a la entidad demandada de conformidad al Art. 22 de la Ley N 27584 que regula EL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO.

POR TANTO:

Srvase seor Juez, admitir a trmite la presente demanda, proveer conforme a Ley y en su oportunidad declararla fundada en todos sus extremos.

Pucallpa, 16 de Noviembre del 2011

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X. BIBLIOGRAFIA.

Ley No27584 Ley No27444 Ley 29060 Corte Superior de Justicia de Ica - www.pj.gob.pe/csjica LibardoRodriguez R. La Explicacin Histrica del Derecho Administrativo p.p. 293, 315. http://blog.pucp.edu.pe/item/60046/sentencias-estimatorias-en-el-procesocontencioso-administrativo. Alvaro Garca Manrrique, el Nuevo Proceso Laboral GOMEZ VALDEZ, Francisco. Derecho del Trabajo, Nueva Ley Procesal del Trabajo, Ley 29497, Editorial San Marcos E.I.R.L. Lima, 2010. p. 708-709 Revista Derecho y Cambio Social. Jurisprudencia del proceso contencioso administrativo y del proceso de amparo en Per. El Proceso Contencioso Administrativo Universidad Csar Vallejo 1.- RICHARD SAUSA CORNEJO Abogado egresado de la PUCP. Mster por la Universidad deBologna(Italia). http://www.caln.org.pe/El%20proceso%20urgente%20en%20el%20proceso%20cont encioso.html Salvatore Satta y Carmine Punzi, Diritto Processuale Civile, Cedam, 1996, pg. 971. http://www.pj.gob.pe/wps/wcm/connect/36dadf8046e50098a0d0a144013c2be7/EXP _504-2010-CA_120411.pdf? http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibvirtual/tesis/human/Martel_Ch_R/titulo_6.htm http://www.aempresarial.com/web/revitem/43_12212_59205.pdf

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