Qu es contrato Underwriting?

Es un contrato bancario que va a permitir a las empresas o sociedades a travs de una operacin financiera acceder al mercado de capitales con la finalidad de obtener un financiamiento.

DEFINICIN

el contrato de underwritring constituye un instrumento para la consecucin de recursos, usualmente en el mercado de valores, que facilita el acceso de la empresa al mercado de capitales. Dicho contrato incluye diversas etapas como la asesora para la estructuracin de la emisin, el prefinanciamiento de una emisin y su posterior colocacin, razn por la cual constituye un mecanismo de emisin indirecta, donde generalmente el riesgo de colocacin se traslada al underwriting, como en el caso de la colocacin en firme y la garantizada; no sucede lo mismo con el underwriting al mejor esfuerzo, como quiera que en estos casos antes de necesitar de la capacidad econmica o patrimonial del underwriting, lo que se quiere de l es su asesora, su profesionalismo, y sus conocimientos especializados en el mercado de valores o de capitales.

En general la literatura disponible sobre el tema define el underwriting como el contrato tpico del mercado de capitales, planteado desde el punto de vista contractual como una operacin que facilita el acceso de las empresas al mercado de capitales, con el fin de obtener los recursos necesarios para su desarrollo. El Underwriting aparece como un medio idneo al cual puede recurrir la sociedad annima con vista a la posterior negociacin de sus acciones u otros ttulos en el mercado de valores.

Este contrato es conocido tambin como:

a) Contrato de Prefinanciamiento b) Contrato de Emisin y Colocacin de Ttulos Valores c) Suscripcin Temporal

ORIGEN HISTRICO
Este contrato tiene su origen en el Derecho Anglosajn, siendo ampliamente difundido en Estados Unidos y Brasil. Posteriormente se expande en los pases europeos, fortalecindose esta tendencia en virtud del fenmeno financiero de la globalizacin o mundializacin. Modernamente, se ha desarrollado la figura del sindicato o grupo de entidades financieras que colocan los ttulos valores en el mercado, cuando el volumen de la operacin as lo amerita

NATURALEZA JURDICA
a. Es un contrato consensual, pues se perfecciona con el consentimiento de las partes. b. Es oneroso, pues ambas partes se benefician econmicamente de los resultados de la compra y venta de los valores emitidos. c. Es de prestaciones recprocas, pues cada parte tiene obligaciones propias e independientes que cumplir. d. Es un contrato atpico, pues no se encuentra regulado en nuestra legislacin. e. Es un contrato nominado, pues tiene nombre y caractersticas conocidas universalmente.

IMPORTANCIA

El underwriting no es de un uso frecuente en nuestro pas, aunque en estos ltimos aos comienza a ser notorio su empleo y esto ha ocurrido en las naciones en vas de desarrollo

Este tipo de contrato, permite el acceso de las empresas al mercado de capitales, convirtindose en un eficiente mecanismo para atender las necesidades financieras de las empresas, lo cual involucra la participacin de diversos agentes econmicos.

TIPOS DE UNDERWRITING
Se puede indicar varios tipos o clase de underwriting, as por ejemplo:

En firme
Este tipo es el ms riesgoso para el underwriter y, a su vez es ms favorable para la sociedad emisora de los ttulos. Aqu, el underwriter se hace cargo de la totalidad de la emisin, se la paga a la compaa y luego, la revende en el mercado, asumiendo todo el riesgo de su colocacin o no, entre el pblico.

De garanta
Este tipo garantiza la colocacin de una emisin en un plazo determinado. Si no lo hace, la prefinanciacin no se realiza sino hasta que venza el plazo establecido. Hasta este momento, la obligacin del underwriter es poner todo su esfuerzo en la colocacin de la respectiva emisin. Si hay remanente, el underwriter se obliga a adquirirlo.

Colocacin al mejor esfuerzo

En este tipo, el underwriter se obliga a colocar el mayor nmero de ttulos posibles en un plazo dado, no existiendo prefinanciacin. Las empresas al darse cuenta de que no se les garantiza la colocacin de sus ttulos, prefieren acudir a otras fuentes de financiamiento.

Colocacin del todo o nada

El underwriter trata de lograr promesas de suscripcin entre posibles inversionistas. Si es posible colocar la totalidad de la emisin en un plazo dado, esa emisin se lanza al mercado; caso contrario, no se realiza esa emisin

PARTES CONTRATANTES

La empresa emisora

Es aquella que requiere fondos que no puede o no quiere obtener a base de crditos bancarios o financieros, ni tampoco encuentra eco en sus accionistas para un aumento de capital.

Banco de inversin - la colocadora

Es la empresa especializada en esta clase de operaciones que se hace cargo del servicio de colocacin de las acciones o bonos emitidos.

En el contrato de underwriting concurren otros actores:

El asesor legal, realiza todos los procedimientos necesarios para asegurar la legalidad del procedimiento y la elaboracin de los documentos necesarios.

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El inversionista, o inversionistas, constituyen el grupo de personas fsicas y jurdicas que adquieren los ttulos emitidos.

El agente regulador, es el ente encargado de regular los diferentes ttulos que este mecanismo puede manejar. CONASEV

DERECHOS DE:

LA EMISORA
* Recibir de la colocadora la informacin relacionada con su experiencia, especialidad y solvencia.
Recibir una efectiva accin para lograr la autorizacin administrativa necesaria para llevar a cabo la operacin. * Hacer que se respete el precio estipulado en la oferta y exigirle a la colocadora el pago de lo convenido.

BANCO INVERSIONISTA
Obtener toda la informacin y documentacin que sea necesaria para cumplir su funcin.
Hacer respetar el precio y las dems condiciones estipuladas. Exigirle a la emisora la entrega de los ttulos valores una vez que se haya perfeccionado la colocacin.

* Requerir a la emisora el pago de la comisin o comisiones pactadas.

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OBLIGACIONES DE:
LA EMISORA BANCO INVERSIONISTA

Informar a la colocadora todo lo que de Efectuar todas las gestiones propias de su algn modo est relacionado con la funcin ante la autoridad competente, a fin emisin. de obtener la autorizacin para la emisin de los ttulos valores. No efectuar su oferta a ninguna otra colocadora . *Respetar el precio y todas las condiciones acordadas con la emisora. Abstenerse de vender ninguno de los ttulos valores que se hayan ofertado para *Realizar las gestiones ante el mercado de su colocacin. capitales y valores a efectos de que puedan colocarse los ttulos valores que le han sido * Pagarle a la colocadora la comisin confiados . convenida, como comisin de administracin, sobre el monto total de la * Mantener el precio de la colocacin y sus emisin. condiciones por el plazo convenido,
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EJECUCIN DEL CONTRATO

Requiere de un proceso que tiene tres etapas:

ESTUDIOS DE VIABILIDAD ECONMICO-FINANCIERA

Quien acta como intermediario financiero en la operacin tiene la responsabilidad de hacer un anlisis exhaustivo de la situacin de la empresa, de la viabilidad de la negociacin y la colocacin de los ttulos emitidos, y la situacin econmica del pas.

SUSCRIPCIN DEL CONTRATO Y PREFINANCIAMIENTO

Una vez efectuados los estudios de factibilidad, se procede a la celebracin del contrato de suscripcin de los ttulos, sean estos bonos o acciones. Se debe fijar el plazo de colocacin o duracin de la operacin.

EMISIN Y COLOCACIN DE LOS TTULOS

La colocacin puede realizarse en forma pblica o privada.

Utilizndose como medio de difusin un documento que en el mercado norteamericano se llama Offering Circular, que se describe las actividades de la empresa emisora, el giro de su negocio, les caractersticas de los ttulos, los estados financieros de la empresa, las perspectivas de desarrollo futuro y otros datos de inters para los inversionista.

EL UNDERWRITING Y EL MERCADO DE CAPITALES

El mecanismo de underwriting permite incentivar la evolucin del mercado financiero, especficamente en su componente del mercado de valores. Este desarrollo generar beneficios tales como la provisin de los medios de pago generalmente aceptados, que reducen los costos de transaccin, facilita el comercio y genera una mayor especializacin en la produccin.

Es primordial para una economa en desarrollo contar con un mercado financiero bien desarrollado y competitivo, que le permita asignar los fondos disponibles en la economa a proyectos que sean rentables, es decir, aumentar la eficiencia en el uso de los recursos.

La existencia de estos mercados se da debido a que las empresas por su misma naturaleza, necesitan fondos para operar. Requieren de un aporte inicial para comenzar operaciones, as como de fondos de corto y largo plazo para poder llevar a cabo sus actividades, es por ello que stas deben recurrir a los Mercados de Dinero y de Capitales para tener acceso a los fondos necesarios.

En los pases desarrollados, los mercados de capitales, el mercado de valores y las bolsas de valores, han demostrado su utilidad y eficacia como instrumentos idneos para la movilizacin de recursos internos del pas y su canalizacin hacia los sectores productivos. De este modo, las empresas logran solventar sus necesidades de fondos, principalmente con la colocacin de acciones.

BENEFICIOS DEL UNDERWRITING Los beneficios que ofrece este contrato son:
A. La empresa emisora de valores puede obtener el capital sin esperar la colocacin de las acciones o bonos emitidos.

B. Para el Banco, obtener el diferencial resultante entre el precio adquirido que siempre es bajo la par y el valor nominal de venta. Es decir que el Banco paga a la empresa emisora un precio que resulta ser menor o bajo el valor nominal de las acciones y el precio que vende resulta ser siempre el valor nominal ms los gastos e intereses de financiacin.

EXTINCIN DEL CONTRATO

El contrato de Underwriter se extingue por dos formas: En forma Natural y en forma Anormal.
La Forma Natural, es aquella que contempla el propio contrato, como el vencimiento del plazo, el ejercicio de una condicin resolutoria y el acuerdo entre las partes, siempre y cuando no haya empezado la ejecucin del contrato con los posibles inversionistas u otras causales anlogas.

La Forma Anormal se produce cuando existe incumplimiento de la prestacin por alguna de las partes, suponiendo que ha existido dolo, negligencia, caso fortuito o fuerza mayor.
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MODELO DEL CONTRATO

CONCLUSIONES
Dada la naturaleza del mercado de capitales y la legislacin que lo regula, adems de la cultura burstil del medio, donde la tendencia es invertir en instrumentos a corto plazo, limita y frena las posibilidades de un amplio desarrollo de underwriting en el mercado local.

RECOMENDACIONES

El uso de este instrumento es recomendable para proyectos cuya recuperacin de capital es a largo plazo, tal es el caso de proyectos forestales, plantas hidroelctricas, es decir proyectos con altas rentabilidades pero con dificultad de que la banca local les brinde el financiamiento requerido mediante instrumentos normalmente utilizados, por ejemplo el crdito hipotecario.

EL CASO DE ATLAS ELCTRICA

ANTECEDENTES

Atlas Elctrica fue fundada en 1961, con el objetivo de poner al servicio de los consumidores, productos de lnea blanca de primera calidad, al alcance de sus posibilidades, que llenaran sus necesidades y tuvieran gran durabilidad. Con el paso de los aos, estos principios se han mantenido y adems se han enriquecido con la incorporacin de tecnologas ms eficientes, que buscan satisfacer a los usuarios ms variados. De esta manera, los productos Atlas han llegado a mltiples mercados y se han adaptado a las exigencias de los consumidores en las diferentes latitudes.

Actualmente es una empresa pblica registrada en la Bolsa de Valores que opera como una corporacin multinacional y cuenta con dos fbricas, una en Costa Rica y una en El Salvador. Atlas se dedica a la fabricacin y comercializacin de refrigeradores de tipo domstico, cocinas y plantillas de gas y elctricas. La empresa obtiene sus materias primas nicamente a travs de proveedores certificados en 17 pases. Adicionalmente, comercializa sus productos en ms de 21 pases entre los que se destacan Mxico, Venezuela, Per, Repblica Dominicana, El Salvador, Honduras, Nicaragua, Guatemala, Jamaica y Puerto Rico. Como parte de su estrategia de servicio al cliente y fortalecimiento de marca, cuenta con talleres de servicio autorizado en los diferentes mercados donde opera.

PROBLEMATICA
Hugo Picado, nos informa que esta empresa haba financiado su crecimiento, principalmente con deuda y retencin de utilidades. Lleg as a un nivel de apalancamiento, el cual entorpeca sus posibilidades de expansin. Decidi entonces abrir su capital, en aras del autofinanciamiento. Efectu una emisin de veinte millones de acciones preferentes, participativas y convertibles, por un valor de cien millones de colones. Tal emisin le brind los recursos necesarios para continuar en su normal desarrollo.

La operacin de financiamiento dicha, la realiz la empresa a travs del Underwriting. Este mtodo fue eficaz para lograr una colocacin exitosa, no obstante que constituira la primera experiencia de esa ndole en el pas. Del total de la emisin, cerca de un 40% fue colocado entre los mismos accionistas de la empresa. De consiguiente, la oferta pblica habra de efectuarse por el restante 60% de las acciones no adjudicadas por va de la suscripcin preferente.

En el contrato respectivo, se acord la modalidad de Underwriting en firme. Por ende, fue percibido, en pleno, el importe del 60% mediante refinanciamiento. Por ser la primera experiencia de esta ndole desarrollada en el pas, se pens que iba a darse cierto grato de temor en los inversionistas. En consecuencia, se les ofreci la posibilidad de vender las acciones adquiridas, para lo cual se constituy, para dicha emisin, un fideicomiso. En l, la empresa deposit el 5% de la emisin, cuyo importe fue entregado, para su administracin, al agente de bolsa del Underwriter. Tal fondo se estableci con el fin de dar solidez al mercado secundario, y evitar as cualquier especulacin en los precios de las acciones. El objetivo propuesto, fue alcanzado.

Tal contratacin de Underwriting, u operacin tcnica de financiamiento, represent en la prctica dos ventajas fundamentales para la empresa: a) El costo financiero le result mucho menor, por cuanto no implic la obligacin de amortizar la deuda. Si bien las acciones preferentes entraaban carcter de deuda, por habrseles atribuido rentabilidad mnima y periodicidad, no aparejaban la obligacin de abonar para cubrir ningn principal, como s lo requiere el endeudamiento.

b) En segundo trmino, tal forma de financiacin, sin afectar el pasivo, le permiti a la empresa dotarse de cimientos firmes para crecer en lo sucesivo. Desde el punto de vista financiero interno, la emisin tena por objeto, ms bien, disminuir la presin ejercida por los pasivos a corto plazo. Ello, entre otras cosas, facilit el manejo y reordenamiento de su estructura financiera.

Otra implicacin importante consisti en el impacto de la emisin sobre el capital social de la empresa. Tras ella, los socios resultaron fortalecidos con las acciones preferentes, al brindarles mayor proteccin, al igual que seguridad en cuanto a la rentabilidad de las acciones. Por otro lado, muchas personas hallaron acceso a la condicin de pequeos propietarios, como accionistas, de una conspicua empresa en el pas, lo cual significa la democratizacin del capital con efectos sociales importantes en el medio costarricense

BIBLIOGRAFIA

ARIAS SCHERIBER PEZET, Max.- Contratos Modernos. Gaceta Jurdica Editores. Primera Edicin. Lima Per. 1999. Fonseca, Hugo. La tcnica del underwriting y su aplicacin en Costa Rica (San Jos: UACA, revista Acta Acadmica, No. 23, 1998, versin digital). Hernndez, lvaro. Derecho burstil. Mercado de valores (San Jos: Investigaciones Jurdicas S. A, 2 tomos, 2002). Romero-Prez, Jorge Enrique. Contratos econmicos modernos (San Jos: Banco Interamericano de Desarrollo - Poder Judicial, 2004). http://renan-elias.blogspot.com/2009/11/el-contrato-de-underwriting.html http://www.revistaincae.com/media/pdf/212-gobierno-corporativo-en-atlas-electrica-s.a..pdf SALINAS RIVAS, Sergio.- El financiamiento empresarial a travs de la emisin de valores: ventajas, desventajas y perspectivas. Artculo publicado en Themis, Revista de Derecho. Segunda poca. 1998. N 37. AVENDAO VALDEZ, Jorge.- El Contrato de Underwriting. Artculo publicado en Normas Legales. Legislacin, Jurisprudencia y Doctrina. Tomo N 289. Junio 2000.

GRACIAS