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Revoca Retiro de la Acusacin

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE ICA SALA PENAL DE APELACIONES

EXPEDIENTE ESPECIALISTA IMPUTADO DELITO AGRAVIADO RESOLUCION N 31

: 328-2011-60-1401-SP-PE-01 : ROSA DE LA CRUZ QUISPE : EMIDT FREDDY ROJO CUNZA, OTROS : USURPACION Y OTROS : SANTA MARIA VIRGEN DE LA CARIDAD Y OTROS

Ica, quince de agosto del ao dos mil doce.AUTOS, VISTOS Y OIDOS: En audiencia pblica; interviene como Juez Superior ponente el seor COAGUILA CHVEZ. PRIMERO: Objeto de grado Viene en grado de apelacin la resolucin nmero veintitrs emitida en la audiencia del veintinueve de mayo del ao en curso, que resuelve declarar fundada la solicitud de retiro de la acusacin formulada, y devolucin de la misma con todos sus anexos, la que es recurrida por el actor civil mediante escrito de fojas seiscientos tres a seiscientos seis. SEGUNDO: Fundamentos de la decisin judicial apelada 2.1 Refiere el A quo que si bien es cierto, tal como lo manifiesta la defensa tcnica del actor civil, el numeral 352 inciso 2 del Cdigo Procesal Penal establece que si los defectos de la acusacin requieren un nuevo anlisis, el Juez dispondr la devolucin de la acusacin y suspender la Audiencia por cinco das para que corrija el defecto; seala que tambin es cierto lo manifestado por la representante del Ministerio Pblico, respecto al numeral 5 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, Decreto Legislativo 052, que seala que los Fiscales actan independientemente en el ejercicio de sus funciones, las que desempearn segn su propio criterio y en la forma que estimen mas arreglada a los fines de su institucin, por lo que siendo un cuerpo jerrquicamente organizado deben sujetarse a las instrucciones que pudieran impartirles sus superiores. 2.2 Dice que mal hara ese Despacho en obligar a la representante del Ministerio Pblico a sustentar una acusacin que segn su propia versin carece de vicios y errores que deben ser subsanados por su parte, ello debido a la independencia de criterio que establece la Ley Orgnica de su representada, puesto que no necesariamente debe compartir el criterio o postura de los Fiscales que se han inhibido de conocer la

presente accin, ello an cuando cause malestar a la parte agraviada debido a que el proceso se esta dilatando innecesariamente. Por lo antes sealado declara fundada la solicitud de retiro de la acusacin formulada y devolucin de la misma con todos sus anexos, a fin de que a la brevedad proceda conforme a sus atribuciones, conferidas por la Ley Orgnica del Ministerio Pblico y el Cdigo Procesal Penal. TERCERO: Postulacin de la apelacin (folio 603 a 606), opinin del Ministerio Pblico y posicin de la parte acusada 3.1 La defensa de los agraviados en su escrito de apelacin, solicita que luego de merituados los hechos y pruebas, en estricta observancia de las normas y mas aun con verdadero criterio de conciencia, se resuelva por revocar en todos sus extremos la recurrida y reformndola se sirva declarar infundado y/o improcedente en todos sus extremos el irregular e ilegal pedido incoado por el propio defensor de la legalidad; consecuentemente, retrotrayendo las actuaciones procesales al estadio procesal pertinente, se resuelva por ordenar se instale y a la vez se contine con la audiencia de control de acusacin. 3.2 Que el veintinueve de mayo, el A quo luego de instalar la audiencia de control de acusacin, estando a lo resuelto y ordenado por la Sala mediante resolucin nmero veinte de fecha 10 de mayo del 2012, resuelve declarar la improcedencia de la reiteracin del pedido por dems ilegal incoado por parte del Ministerio Publico sobre la nulidad de su propia disposicin fiscal que versa sobre acusacin directa, en manifiesta contravencin de las normas adjetivas penales, las que tienen el carcter de imperativas y de obligatorio cumplimiento. Que, mediante un actuar inexcusable resuelve por amparar el irregular, extrao e ilegal pedido de retiro de acusacin formulado en forma por dems increble por el propio defensor de la legalidad, ello en pleno desarrollo de audiencia de control de acusacin. 3.3 Dice que estando a lo esgrimido, es de advertirse flagrante contravencin a las normas de orden procesal penal, la cual deviene en manifiesto atropello al derecho de defensa que le asiste en su condicin de actor civil, esto en abierta transgresin y afectacin del debido proceso, y que crea un nefasto precedente en la administracin de justicia, mxime si estando a los propios y por dems desencajados trminos de la recurrida, ha resuelto por amparar un pedido por dems ilegal, alejado en todos sus extremos de todo contexto normativo, todo ello con las penosas consecuencias de crear un nefasto precedente en la administracin de justicia. 3.4 Seala que mediante la recurrida, el A quo, estando a los hechos y pruebas, ha resuelto por amparar un imposible jurdico, relacionado especficamente al retiro de una acusacin fiscal, incoado por el propio persecutor pblico, acusacin que conforme es de pleno y entero conocimiento por el A quo, fue pasible de subsanacin, habiendo

recurrido extraamente a recoger como supuesto basamento legal para ello, en una forma por dems sorprendente, lo regulado en el artculo 5 del Decreto Legislativo nmero 052, es decir en sencillas palabras, cohonest el supuesto y por dems pobre y desencajado amparo legal en que sustento la representante del Ministerio Publico (ente corporativo), su ilegal pedido de retiro de acusacin, desconociendo y apartndose abierta y flagrantemente de las normas legales reguladas en nuestra norma adjetiva penal, para ser mas exactos lo informado o regulado en forma taxativa es decir en forma indubitable en el artculo 352 numeral 2 de la norma procesal. 3.5 Dice que debe tenerse presente al momento de resolver, que mediante la recurrida se contraviene principios procesales como el de economa y celeridad procesal, los que por parte del A quo, no han sido tomados en cuenta, en su condicin de funcionario supra partes, esto adems de los principios de preclusin y convalidacin, pues lejos de actuar en su condicin de ente veedor e imparcial, ha desconocido abierta y flagrantemente todo un contenido normativo de carcter procesal, el cual adems es de cumplimiento imperativo. 3.6 Por su parte el seor Fiscal Superior solicita se declare nula la resolucin recurrida conforme al articulo 150 inciso d) del Cdigo Procesal Penal, siendo que la resolucin apelada en los considerandos cuarto y quinto, se aprecia una motivacin aparente, habiendo indicado el rgano jurisdiccional que no puede obligar al Ministerio Pblico a que formule acusacin, devolviendo los actuados al fiscal para que actu con arreglo a sus atribuciones, siendo lo correcto seguir lo establecido en el articulo 352 numeral 2. Asimismo seala que el retiro de acusacin se realiza en el juzgamiento, solicitando se revoque la resolucin apelada, debindose realizar la audiencia de control. Con relacin a la resolucin que present la defensa de los investigados, dijo que la misma ha sido emitida en primera instancia y no es vinculante para el Colegiado. Asimismo seala que el fundamento fctico de la resolucin recurrida y del audio, se advierte que el fiscal recin ese da tomo conocimiento de la carpeta, hacindose notar que era probable que no comparta el criterio con los otros fiscales, pero que la fiscal no menciono que no haya delito y que estaba convencida que los imputados no serian responsables, mas aun si la fiscal preciso que era probable que no comparta el criterio adoptado. Seala que en el fondo, ha pedido un retiro de acusacin de manera equivocada, pero lo procesalmente correcto era que se pida la aplicacin del inciso 2), articulo 352 del Cdigo Procesal Penal, es decir que devuelva la carpeta para analizarla nuevamente y seale nueva fecha como indica la norma, ms aun si no era el estadio procesal. 3.7 Por otro lado, la defensa de los imputados seala que el retiro de la acusacin se puede realizar en la etapa intermedia, donde se puede aplicar el articulo 387 inciso 4 del Cdigo Procesal Penal conforme a la

abundante jurisprudencia existente, habiendo retirado el fiscal la acusacin dado que advirti una serie de irregularidades. Tambin seala que el retiro de la acusacin es inimpugnable por el agraviado, siendo potestad del Ministerio Pblico el retiro de acusacin, por lo que solicita que se reforme la resolucin venida en grado y se tenga por retirada la acusacin; dicha parte acompaa una resolucin del Juzgado de Investigacin Preparatoria de Trujillo. Agrega que sin acusacin no hay juicio, no pudiendo ordenar el Poder Judicial que se formule acusacin, por lo que estando a su retiro, existe sustraccin de la materia. C O N S I D E R A N D O: PRIMERO. Argumentos normativos 1.1 El artculo 139 de la Constitucin Poltica del Estado, establece en el inciso 3, que es principio y derecho de la funcin jurisdiccional la observancia del debido proceso. 1.2 El artculo 5 del Decreto Legislativo 052, Ley Orgnica del Ministerio Pblico, seala que los Fiscales actan independientemente en el ejercicio de sus atribuciones, las que desempearn segn su propio criterio y en la forma que estimen ms arreglada a los fines de su institucin. Siendo un cuerpo jerrquicamente organizado, deben sujetarse a las instrucciones que pudieren impartirles sus superiores. 1.3 El artculo 352.2 del Cdigo Procesal Penal, establece que si los defectos de la acusacin requieren un nuevo anlisis del Ministerio Pblico, el Juez dispondr la devolucin de la acusacin y suspender la audiencia por cinco das para que corrija el defecto; en los dems casos el Fiscal, en la misma audiencia, podr hacer las modificaciones, aclaraciones o subsanaciones que corresponda, con intervencin de los concurrentes. 1.4 El artculo 387.4 del Cdigo Procesal Penal, seala que si el Fiscal considera que los cargos formulados contra el acusado han sido enervados en el juicio, retirar la acusacin. SEGUNDO: Anlisis jurisdiccional 2.1 La acusacin fiscal es un acto de postulacin del Ministerio Pblico, que promueve en rgimen de monopolio en los delitos sujetos a persecucin pblica (artculos 159.5 de la Constitucin, 1 y 92 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico). Mediante la acusacin la Fiscala fundamenta y deduce la pretensin penal, esto es, la peticin fundamentada dirigida al rgano jurisdiccional para que imponga una sancin penal a una persona por la comisin de un hecho punible que se afirma ha cometido. La Fiscala, en virtud del principio de legalidad u obligatoriedad, est obligada a acusar cuando las investigaciones ofrecen base suficiente sobre la comisin del hecho punible atribuido al imputado (expresamente, artculo 344.1 del Cdigo Procesal Penal).

La acusacin fiscal debe cumplir determinados requisitos que condicionan su validez, y que corresponde controlar al rgano jurisdiccional. Con independencia de los presupuestos procesales, cuya ausencia impide al rgano jurisdiccional entrar a examinar el fondo de la pretensin, la acusacin fiscal debe expresar, de un lado, la legitimacin activa del fiscal como tal -cuya intervencin slo es posible en los delitos de persecucin pblica- y la legitimacin pasiva del acusado, quien desde el Derecho penal debe tratarse no slo de una persona fsica viva sino que ha debido ser comprendido como imputado en la etapa de instruccin o investigacin preparatoria y, por ende, estar debidamente individualizado. De otro lado, desde la perspectiva objetiva, la acusacin fiscal ha de respetar acabadamente los requisitos objetivos referidos a la causa de pedir: fundamentacin fctica y fundamentacin jurdica, y al petitum o peticin de una concreta sancin penal1[1]. 2.2 El Cdigo Procesal Penal en el artculo 344.1 precisa que dispuesta la conclusin de la investigacin preparatoria, el Fiscal decidir en el plazo de quince das si formula acusacin, siempre que exista base suficiente para ello, o si requiere el sobreseimiento de la causa. As, los artculos 345 al 347, han regulado el trmite a seguir ante un requerimiento de sobreseimiento, mientras que los artculos 350 al 352 regulan lo propio respecto al requerimiento de acusacin. En ambas situaciones, el Juez deber pronunciarse exclusivamente sobre la peticin del Ministerio Pblico, sea de archivar la causa o de continuarla de cara a su transicin al juicio oral. El Cdigo Procesal Penal, no se ha expresado ante un pedido de retiro de acusacin en la etapa intermedia. 2.3 En el caso de autos, el Juzgado de Investigacin Preparatoria de Palpa, en la resolucin que se revisa ha resuelto: declarar FUNDADA: La
solicitud de retiro de la acusacin formulada, y devolucin de la misma con todos sus anexos, en consecuencia; Tngase por retirada la acusacin de folios uno y siguientes, subsanada a folios cincuenta y ocho y siguientes, disponindose la devolucin de la misma con todos sus anexos, a fin de que a la brevedad posible proceda conforme a sus atribuciones, conferidas por la Ley Orgnica del Ministerio Pblico y el Cdigo Procesal Penal.

Teniendo en cuenta lo antes sealado y considerando adems que la parte impugnante ha solicitado se revoque la resolucin, que el Ministerio Pblico en esta instancia, ha requerido se declare su nulidad por no encontrarse conforme, y por otro lado la defensa de los acusados ha solicitado que se confirme la resolucin, corresponde

1[1] Fundamento jurdico nmero 6 del Acuerdo Plenario N 6-2009/CJ-116 del V Pleno Jurisdiccional de las Salas Penales Permanente y Transitoria de la Corte Suprema de Justicia.

evaluar la misma, teniendo en consideracin los dispositivos inicialmente mencionados. En primer trmino, el Colegiado considera que conforme se ha consignado en el acta de veintinueve de mayo del ao dos mil doce ver fojas quinientos noventa y seis-, el Ministerio Pblico requiri: seala
que la carpeta recin la ha trado de la Fiscalia superior nazca, y que la fecha de notificacin para la audiencia que lo convocan, recin la han alcanzado el da de la fecha y adjunta memorando al encargado de mesa de partes, de otro lado, sabe que la carpeta judicial se encontraba en la Sala Superior Penal de Ica, y recien regreso el veintitrs de mayo del presente ao, sin embargo a podido revisar, de manera genrica, y al igual que el anterior fiscal, avisora vicios de nulidad, defectos de la acusacin, as como irregularidades como una investigacin preliminar de doscientos das, una acusacin directa sin formalizar por dos delitos cuando en s son cinco delitos, la apertura de unos delitos, la ampliacin por otros delitos, y la prorroga de la investigacin de otros delitos, as como, no comparte la teora del caso del fiscal Juan Carlos Herrera Cestti, as mismo, indica que conforme el artculo 5 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, seala que los fiscales tienen independencia de criterio y otros argumentos que queda registrado en audio. As, es evidente que la

Fiscal Rojas Falcn no formula un requerimiento de retiro de acusacin propiamente dicho, esto es que no ha sealado que el hecho objeto de la causa no se realiz o no puede atribursele a los imputados, que el hecho imputado no es tpico o concurre una causa de justificacin, de inculpabilidad o de no punibilidad, que la accin penal se ha extinguido, o que no existe razonablemente la posibilidad de incorporar nuevos datos a la investigacin y no haya elementos de conviccin suficientes para solicitar fundadamente el enjuiciamiento de los imputados; en otras palabras, no ha dicho que los cargos formulados en contra de los investigados se hayan enervado, sino lo que ha dicho es que no ha tenido tiempo suficiente para revisar la carpeta fiscal, y que nota irregularidades en la acusacin. El juez A quo, tambin en error, ha dicho en su resolucin, que se tiene por retirada la acusacin y que se devuelve la misma con todos sus anexos, cuando lo correcto era proceder conforme lo dispuesto por el artculo 352.2 del Cdigo Procesal Penal -esto excepcionalmente por una segunda oportunidad, toda vez que la norma no lo prohbe- para que se subsanen los errores en que se hubiese incurrido por parte del Ministerio Pblico, dndose si fuese el caso, la posibilidad de un requerimiento mixto, esto es, sobreseimiento y acusacin. 2.4 La defensa de los investigados ha dicho que sin acusacin no puede haber juicio, y ha citado mltiple jurisprudencia, habiendo alcanzado slo una resolucin del Juzgado de Investigacin Preparatoria de Trujillo; sin embargo, el caso resuelto en dicha ciudad, es totalmente diferente al que se revisa, toda vez que en dicho proceso, la fiscala retir la acusacin y present en su defecto un nuevo requerimiento de sobreseimiento.

Teniendo en cuenta lo antes sealado, es obvio que no obra pedido vlido de retiro de acusacin, sino lo que el Ministerio Pblico pidi, fue la devolucin de la carpeta fiscal para una reevaluacin. 2.5 A mayor abundamiento, el retiro de la acusacin por el Ministerio Pblico en la etapa intermedia, en rigor no puede ser materia de pronunciamiento jurisdiccional, sea aprobndolo o desaprobndolo, situacin que no se condice con el estado del proceso penal, al devenir en un imposible jurdico, pues la misma se producira sin audiencia, sin debate y sin control, supuestos necesarios en este tipo de requerimientos. Siendo esto as, corresponde revocar la resolucin venida en grado, y disponer se contine con el trmite dispuesto en el artculo 352.2 del Cdigo Procesal Penal, al haberse advertido defectos en la acusacin que requieren un nuevo anlisis por parte del Ministerio Pblico, tal como lo ha indicado el Fiscal Superior, por lo que debe devolverse la acusacin y suspenderse la audiencia por cinco das, por esta nica vez, para que se corrijan los defectos advertidos. Por tales consideraciones: 1. DECLARAMOS: FUNDADO el recurso de apelacin formulado por la defensa tcnica del actor civil. 2. REVOCAMOS la resolucin nmero veintitrs emitida en la audiencia del veintinueve de mayo del ao en curso, que resuelve declarar fundada la solicitud de retiro de la acusacin y devolucin de la misma con todos sus anexos; 3. REFORMANDOLA DECLARAMOS, improcedente el supuesto requerimiento de retiro de acusacin; DISPONEMOS, que se contine con el trmite dispuesto en el artculo 352.2 del Cdigo Procesal Penal, debiendo darse cumplimiento a lo sealado en la presente resolucin. TMESE RAZN Y HGASE SABER.SS COAGUILA CHVEZ JARA PEA TRAVEZAN MOREYRA

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