Derecho Civil

PRIMERA PARTE

INTRODUCCIÓN AL ESTUDIO DEL DERECHO PRIVADO (DERECHO CIVIL)

1. CONCEPTO DE DERECHO. Divisiones, objetivo y subjetivo. Derecho

positivo y derecho vigente. Derecho Público y Derecho Privado. Orden
jurídico.

El hombre es un ser social por naturaleza, siempre ha vivido en grupo

con los demás individuos de su especie (al contrario de lo que parece
surgir de los teóricos contractualistas como Hobbes, Locke, Rousseau,
Puffendorf).

Aristóteles sostenía que el hombre es un animal político y sólo siendo, o

un ser infrahumano, o un dios, podría vivir aisladamente.

Debemos considerar por lo tanto, al individuo en sí mismo, como ser

conciente y con fines propios, y la sociedad como un hecho real,
indiscutible, y absolutamente necesario.-

Cuando los hombres viven juntos, la agrupación sólo es posible si los

integrantes se someten a determinadas normas. La vida en sociedad
presupone cierta organización.

Esto era así incluso en las sociedades más primitivas, donde existía
incluso la división del trabajo, existían prohibiciones, y existía siempre
una autoridad, basada, o bien en la vejez, o bien en lo sobrenatural.

En una primera etapa las reglas jurídicas estaban unidas fuertemente a

la moral y la religión.

Esta normatividad indistinta era llamada “fas” por los latinos, “themis”
por los griegos, y “dharma” por los hindúes.
Las normas de conducta surgen espontáneamente de la costumbre, que
era la fuente más importante de poder social. Estas normas fueron
inicialmente difusas, y comprendían fundamentalmente mandatos
negativos. Quien no cumplía recibía alguna reacción adversa. Con el
tiempo surge la convicción de que hay normas que deben ser
obedecidas por diversos motivos.

En ese momento de la vida social el derecho empieza a adquirir un

dominio definido y propio, y comienza a delinearse su verdadera
finalidad.

La sociedad organizada políticamente –el Estado- toma a su cargo las

funciones de regular las relaciones más esenciales entre los miembros
de la sociedad.-

El Estado va dejando en otras manos las normas religiosas y morales,

ocupándose exclusivamente de los actos exteriores del hombre, su
conducta exterior.-

El Derecho busca obtener una conducta que sea compatible con el orden
social. La moral considera el acto como reflejo de una personalidad
interior. Por ejemplo, mientras el derecho fija un plazo de prescripción
de las deudas, en la moral la deuda persistirá hasta extinguirse por el
pago o la condonación.

El Derecho es un conjunto de normas que hace posible la coexistencia

social. La palabra “Derecho” puede ser tomada en general, como norma
(concepto objetivo) o como facultad (concepto subjetivo).

La tarea de encontrar el concepto de Derecho corresponde a la época

moderna.

Hans KELSEN considera que debe usarse, para el estudio del derecho, un
método puro, separándolo de todos los ingredientes ajenos a la
verdadera ciencia jurídica.

Este autor separa el reino de la naturaleza, regido por la ley de la

causalidad, del mundo normativo, regido por el deber ser y las normas.
En el mundo natural las leyes expresan lo que es, y no puede darse
ninguna excepción. En el mundo normativo, en cambio, existen
preceptos que pueden ser violados, para cuyo caso se prevé una
sanción.-

El contenido del Derecho consiste en anunciar la consecuencia que

acaecerá si no se cumple con lo dispuesto por las normas.

KELSEN realiza así una depuración metódica, principalmente en dos

direcciones: frente a la tendencia ética – política y frente a la
sociológica.

El Derecho es un conjunto de reglas dirigidas al obrar humano, que

pretenden orientarlo y buscan su vigencia, es decir, su cumplimiento.
Todas las normas prevén una sanción en caso de incumplimiento. Estas
normas que permiten la coexistencia, traducen un ideal de justicia,
determinando los deberes y facultades de cada individuo.

La norma jurídica restringe nuestro accionar, pero al mismo tiempo

asegura el libre desenvolvimiento de nuestras facultades.-

El DERECHO es el conjunto de normas de conducta, inspiradas en el

ideal de justicia, e impuestas coercitivamente, que al determinar las
facultades y obligaciones de cada uno, hacen posible la coexistencia
social.-

DIFERENCIAS ENTRE EL DERECHO Y LA MORAL

MORAL DERECHO
UNILATERAL: Establece deberes BILATERAL: Establece derechos y
“ab agenti” deberes “ad alterum”
INTERIOR: Se ocupa de la EXTERIOR: Se ocupa de la
intencionalidad, los móviles dimensión objetiva de la conducta
INCOERCIBLE: La coacción hace COERCIBLE: Posibilidad del uso de
perder al acto valor moral la fuerza para obtener
cumplimiento
AUTONOMÍA: Autoimposición HETERONOMÍA: Imposición desde
fuera
LÍMITES DIFUSOS LÍMITES CLAROS y explícitos
DERECHO POSITIVO Y DERECHO NATURAL

La distinción entre derecho positivo y natural se origina en la

antigüedad. Se considera derecho POSITIVO al formulado por los
hombres, y NATURAL al derecho superior, constituido por los principios
de justicia, formado por normas inmutables y es igual para todos los
individuos.-

Es derecho POSITIVO el conjunto de normas jurídicas obligatorias en un

lugar y en un momento determinados. La VIGENCIA implica la puesta en
práctica del derecho.

En cuanto al derecho NATURAL los Romanos distinguían entre el

derecho CIVIL (IUS CIVILIS), normas aplicables a los ciudadanos
romanos, el derecho DE GENTES (IUS GENTIUM), normas aplicables a los
extranjeros, y el derecho NATURAL, derecho común a todos los
pueblos, de origen natural y superior.-

Para Santo Tomás de Aquino el derecho divino era manifestado por

revelación. Existe una ley eterna y divina, la ley de Dios, inmutable e
infalible y existe una ley humana, atento a que el pecado ha alejado al
hombre de Dios.

El DERECHO NATURAL constituye un conjunto de principios

suprajurídicos que todo derecho intenta realizar.-

EL DERECHO DESDE EL PUNTO DE VISTA SUBJETIVO:

Las Situaciones Jurídicas:

El sentido subjetivo de la norma implica el poder de actuar conforme a

ella. Es un punto de vista diferente de un mismo concepto: la norma
jurídica. Dos conceptos que se presuponen entre sí y se complementan
recíprocamente.-

El DERECHO SUBJETIVO es una peculiar situación jurídica que consiste en

la posibilidad (o el poder) de obrar de acuerdo a la norma y de exigir de
otros lo que nos es debido de acuerdo a dicha norma. Es la situación
jurídica activa.

La noción de DERECHO SUBJETIVO se integra con dos elementos:

• El poder o la posibilidad de obrar, que es lo esencial del derecho

subjetivo
• La pretensión o garantía, que es el elemento externo, que consiste
en la posibilidad de exigir a los demás lo que nos es debido o la
imposibilidad de todo impedimento ajeno

La SITUACIÓN JURÍDICA PASIVA es la posición del sujeto frente a la

norma. Lo esencial es el deber jurídico, que emana directamente de la
norma.-

PROBLEMAS DEL DERECHO SUBJETIVO Y TEORÍAS

TEORÍA DE LA VOLUNTAD: WINDSCHEIDT sostiene que el derecho

subjetivo es un poder o señorío de la voluntad reconocido por el orden
jurídico. Implica la facultad de exigir un comportamiento o de impedirlo.
Pero en algunos casos la acción lo hace nacer. Nadie dudo de que tengo
derecho a vender una propiedad, pero nada ocurrirá mientras no
movilice los mecanismos tendientes a ello.-

TEORÍA DEL INTERÉS: IHERING El derecho subjetivo busca garantizar

intereses. La actividad dirigida a producir cosas útiles y no la voluntad,
es la sustancia del derecho. No basta con el interés para que exista el
derecho subjetivo, sino que debe ser reconocido como tal por el orden
jurídico y protegido por éste.-

* Las dos teorías incurren en el error de dejar librado el derecho

subjetivo a una consideración individualista

TEORÍAS MODERNAS DE LA VOLUNTAD O EL INTERÉS: El propio

Windscheidt afirmó, ante la crítica, que la voluntad a considerar era la
voluntad del ordenamiento jurídico. DEL VECCHIO habla de la voluntad
en potencia y no del acto. IHERING aclaró que hablaba del interés
predominante en una determinada sociedad.-
TEORÍAS ECLÉCTICAS (voluntad + interés): El interés es el soporte de la
voluntad y no se pueden dar separadamente. Como decía JELLINEK, no
se puede ver ni oír simplemente, sino que se ve y se oye algo. Los
intereses solos no constituyen derechos si a ellos no se dirige la
voluntad. No hay interés sin voluntad dirigida a un fin. Se le ha criticado
que la noción de derecho subjetivo queda centrada en el individuo.-

PROBLEMA DE LA EXISTENCIA DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS: TEORÍAS

NEGATIVAS:

DUGUIT: Es un autor realista. Quiso construir la ciencia del derecho

sobre la observación de los hechos. El REALISMO es, para él, el único
método fecundo. Estudiando la realidad social descubre un hecho
fundamental que se repite en todas las sociedades humanas: la
solidaridad o interdependencia social. De esta solidaridad surge la regla
de derecho, es decir, la regla de conducta que se impone al hombre por
la fuerza misma de las cosas: no hacer nada que vaya contra la
solidaridad social y hacer todo lo que tienda a desenvolverla.

La ley no crea normas, sino que comprueba la existencia de la norma

social, sancionando el incumplimiento. Con esta concepción del
derecho, es lógica la conclusión de la negación de los derechos
subjetivos, sobre todo cuando estos se conciben como una facultad
psicológica. Duguit sustituye la idea del derecho subjetivo por la de
situación jurídica subjetiva

HANS KELSEN: Es un autor formalista. Su lema es la pureza del método.

El derecho es una disciplina independiente que pertenece a la esfera de
lo normativo, es una ciencia de normas, más bien de forma que de
contenido.

El derecho es NORMA (objetivo). El derecho subjetivo es el reflejo del

deber jurídico de los demás.

En algunos casos considera relevante la voluntad, pero como

desencadenante: hay delitos en los cuales el Estado no sanciona si no
existe una manifestación de voluntad del afectado.-