Comentarios Sobre El Codigo de Comercio de El Salvador Parte 2

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Lic.JulieCesr Martínez ,,- .

TEXTOS JURÍDICOS
UNIVERSITARIOS
caHENTARIO SOBRE EL CODJ60

DE COMERCIO DE EL SALVADOR· . J
TOMO] " .'. - .-
Tl:TULO PRELIMINAR Y LIBRO PRIMERO

IJOS COl\tIERCIANTESY SUS APXILLL\RES
SAN MIGUEL, EL SALVADOR, CENTRO A1V1ERICA. 2005
-', ..
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3'"' - ""':n;:"'ijjfIrlC' .-', .~."", ,";"';- ,_'0 __ ": ~··~i';.",·;, T(i;;,.tq:-~l·~~"-;;g;.;---~;-~t"'. -.~
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JULIO CESAR MARTlNEZ
uc. EN CIENCIAS JURÍDICAS
PROFESOR TITULAR FACULTAD MULTlDISCIPUNARlA ORIENTAL DE LA UNIYRSlDAD DE EL SALVADOR
(1979 - 2005)
CARGOS DESEA1PEÑADOS EN LA F.ÑiO - VE.s.

COORDINADOR GENERAL
COORDlNA/)DR DEL DEPARTAMElffO DE CIENCIAS JURÍDICAS
COORDINA.DOR DEL DEPARTAAIEltnV DE CIENCIAS ECONOJ/lCAS
ASIGNATURAS lA1PARTIDAS
.JE:RECHO PENAL I TEORlA GENERAL DEL PROCESO
,JERECHO PE,VAL 11 DERECHO PROCESAL ctnt. I
.JERECHO PE.VAL 11/ DERECHOPROCESALCIVIL II
CRIMI:VOLOG1A DERECHOPROCESALCIVIL /lI
DERECHOCIVIL I DERECHO MERCANTIL I
DERECHOCIVIL 11 DERECHO .'JERCAN71L II
DERECHOCIVIL 11/ DERECHO MERCANT/LlI1
DERECHO CIVIL IV PROCEDI....flENTOS .IIERCANTllES
DERECHO CIVil. V DEREC/lO TR1Bl.i1:~R!O I
DERECIIOLABORAL I DERECIIO mmurooo 11
j DERECHOL,IBORAL IJ LEGISLACIÓNADUANERA
~·I UiOlSLAC1ÓN APUCADA A LA EMPRESA

LEGlSI.ACIÓ,v ECONÓ.~IlCA NAClOA:4L
DERECHO DE EMPRESA
1.5iJO Ejemplares TEL. 2-669-0i66

-;'-855-7:76
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ltVDI e E
¡WRODUCCIOV I
DERECHO i\-fERCANTIL
CAPITULO 1
fll'OCIONES FUi'+lDAAIENT.4LES
i.t. EL COi>fERCIO - SU NA.CIMIENTO

-----
1.1.1. EN EL CONfEATO,\fUl'vV1AL,==,,-:::-_
1.1.2. EN EL CO!'vTEXTO SALVrlDOREiVO 5
1.2. EL DERECHO AIERCANTIL -su NAC&UENTO _ 8

'"
;-
i.z.t. EiV EL CO!"TEXTO Afl/lvDL4L _ 9
* Epoca Aláiglla:
• Derecho RomaJ'o:
• Edad Media:
• EdodModema:
• Epoca Contemporánea:
• Espan«:
:?"
,~ 1.1.1. EN EL COJ\TEX.TO SALVADOREJVO- - - 17
~-' -
'~
1.3. csuro DE ACC/ON DEL DERECHO,~fERCA1'vTIL
1.4. B.·lSES FUNDA.\1E:'vTALES DEL DERECHO }vfERCA1"TIL
1.5. L~ fXDL.'STRIA JúRiDIC{\'lEATE CONSIDERADA COMOA1ERt-:.-L\.iTlL _ ::1

.~
.:.
1.6. CIRACTERÍST/CAS DEL DERECHO A1ERCA.i\TIL--~ 22
• Internacionalidad:
• Facilidad de Adaptaclán:
• Proteccláu a la St~UTidad dcd Tráfico del Comercio:
• AILSt'ncia de Formalismos:
If
1.7. Fl.'E.Vl'ES DEL DERECl/O .HERüISlIL
• Fuentes Formales:
• Fuentes Muteriaks:
_ ?J
• Fuente de Informacián:
• Fuente Supletorio:
1 1.8. CIRACTERÍST/CAS DEL CODICODE COMERCIO nOEt'v7E .__. . 29
1
t
I CODIGO DE COMERCIO
TITULO PRnIMI.VAR
})/SPOSICIONES GENERALES
(Arts. ./- 6)
1.1. [EY!:.'S ;' [fECHOS QUE RHGCI.AY [41 ACTU1DiW MERCfL'v71l, ._ 31

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*,M 1 e ¡ . ¡¡lO , ,
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1.J.l. UTES _ 3J
1./.2. I-ll:CHOS . . _ J2 ,.
--------_._-_.
... l' EL COMERClAlv7E _ 3J
1.2.J. EL COMERCL4.NTE EN LA TEORIA CViSJCA n40DERNA. _ J4
U.U. mORIA CLAsICA SUBJETIVA J4

J.2.1.2. mORIA CLAsICA OBJETIVA ----~--- J4
1.2.1.3. TEORIA MODERNA .
---
J4'
... J.2.2. PEQUEÑO YGR4NDE COlvlERCIO E INDUSTRIA 36
1.3. ACTO DE COMERCIO 36
1.3.J. ACTO DE COMERCIO EN LA TEORL4 CLAsIC4. 37
1.3.1.1. TEORIA CLÁSICA SUBJETIVA 37

1.3.1.2. TEORIA CIÁWCA OBJETIVA- - - J8
• La 1II1ennetliat:ión: ;,,".r
~'~
• La Diferencia entre el Lucro y el Provecho: \;;~
• La Elllunerac;óll:
J
• El Acto Mixto:
. 1.3.J.J. CONSECUENCL4S DE LA APLICACI6N DE LA rEOlUA

CI..ÁSICA OBJETIVA SOBRE EL ACTO DE COMERCIO__ 4J
~t:
J.J.2. ACTO DE COMERCIO EN LA TEORlA MoDbXV.{ ..__• ·12 "~t.
-l't
1.J.2. J.ACTO DE lo.lERCANTIlJDAD PURA ~~~~

1.3.2.2. LA A;V.4LOGÍA Y LOS ACTOSDE COMERCIO 43
:t:
~~~
1.3. 2.J. cm.SECUENCIAS DE LA APLICACIÓNDE LA TEORL~---' 4J ~ry ;

A40DERNA SOBRE EL ACTO DE eOMERCIO ._ ·14 ;j
oh,,,
.":"
1.4. COSA J!ERCAJv71L.. . . __ ._. . ... _ ·15 .
1.4.1. CV1SIFICACION . ... _ -16
• CosasAccidentalmente mercantiles:
• Cosas 1'Ipicamente .11ercantiks: t-
l. '1.2. LA EMPJU~'SA (Nociones) .. _ 47
1..J.2. i. CARACmRí~TICASDE LA EIv/PRESA _ 48

L
/.4. J. 71TULOS1-~1LORES(Nociones) . _ 49
/.4.3.J DEFJNICION DE TITULOSVALORES 49

1.4.J.2. CAR4CTERÍSTICAS DE l.OS l1TULOSV/ILORES---====~ 49
¡,
1 t incorporación:
t Literalidad:
1 • LegilimacitSn:
• A UltltlOnÚll:
\I
1.4.3.3. CLAS1FJCACION r CRflERIOS SOBRELOS MI.S~""IVS
/.4.3.4. DEFINJCJON DE/ILGUNOSTITULOSVALORES _
_ 50
52
\
':f.:.-.
1]
LIBRO PRIMERO
:]
LOS COMERCL4NTES y SUS AUXJLL4RES
f]
TITULO/
COMERCIANTE Uv'D/HDUAL
IArts. 7-16) !l
t. i. SWET')S DEL DERECHO MERCA¡\71L ._~ 55
1. U. CO.vCEP10 DE COMERC/ANTE IADI/t7DUAL-------------------------------- 55
]
1.1.2. CAP.-lC/D.ill E INCAPACIDAD PAR-t EL EJERCICIO DEL COMERCiO 55
1.1.3. rVHAB/UDADESE INCo.lfPATIBILIDADES PAR! EL EJERCIClO
DEL COAfERCIO
I.J.3.1.1NHAB1LIDADES
_ 57
58
.l
t. /.3.2.INCOMPATlBIUDADES 60
r.]
/. / ..J. VIOLACIÓNA L4S DISPOSICIONES ANTERlORES--·----·---·--------- ,5/
l. /.5. CAR.1CTF:RIZ4.CION DEL ca..
f ERCIANTE---------·----·--------------- 61
1]
TITULOJJ
CO~fERCL~VTESOCltL
~
CAPITULO 1
DISPOSICIONES GE'iERALES
(.4rts. /7 -. 43)
1]
t. /. NACDvl/E.\TO DE L·l') SOL~IEDA.DFSJ/ERCA..V TILES-·---------------·-·-----------
• EdadAntigu«:
63
i]
;,
•
•
Edan'.\1edia:
Edan'.Hofkrna:
Eda« Contemporánea:
;]
f
1.2. /.\/PORT.{;VCL-l DE SU EXISTENCI.·/-----------·--------------.---·--·----------- ¡U
13. (:O,\'C1:P70 DE SOCIED,ID----------------------·------·-------------------.------•. :]

/..J. REGUS G/:'SER-lLES COJ/UVE'l.el TODA SOCIEDAD--------------------------------- 73
• Conatimcián de un Folido Social: ~]

• Diviuián Entre 10.5 Socios de 1m ganancias que se obtengan:
, • Empleo de lo.s Fondos Sociales en A(1o.~ de Comercio:
i
1.5. I ¿QUfÉivESSONCOMERClilATES SOCf.lL/:·S?-------------------------------------- 75 l]
/.6.: CLASIflCACION DE L'li SOCIEDADE.'l-------------------------------------------- 76
1.6.1,
1.6.2.
SOClED"'¡D DE PERS()¡V·IS -SOC1ED...lD DE CAP1TALES--------------·-
SOCIEDAD DE CUOTA.S - SOCIEDAD DE ACCIO.\'---------------------
76
78
t]
/.6.1. SOCIEDAD DE RESPONS"'¡BIUDAD LlMI1>WA·---------------------·----- 71)
Ud.
1.6.5.
16.6
SOCIEDAD ;":'IClOK-lL - SOCIEDAD &\TRANJEK1 ------------------..----
SOCIEDAD DE CAP1I:-tL FIJO·· SOCIEDAD DE CAPITAL ~·:·¡RLWLE----
SOCIEDADESS/A·IPU:'S- SOCIED.WI~:') CO.\lPUES1>lS--------------------
79
,SI
~I
l]
f]
]
1.6.7. 50(" HD.lD UNIVERSAL - SOCIEDAD PARTICUIAR------------------ 83
1,6.8. LAS LU\lADAS SOCIEDADES DE CUENTA EN PARTICIPACIÓN----- 83
1.6.9. LA-5 Ll.4.'vL4DAS SOCIEDiUJES O CONTRATOS DE APARCERL4----- IN
1.6.10. SOCIEDADES COOPERATIVAS {Art. 19 CO/ll.)------------------------ 85
1.6./9.1 ORlGENES DEL COOPERATlVlSMO--------------------------- 85

1.6.19.2. FINESDEL COOPERATIVISMO------------------------------ 85
1.6.1 V. CLASIFlCACIONDE LASCOOPERATIVS------------------------ 87
1.6.1? 4. J\~4TURALEZA JURÍDICA DE lA COOPER4TlVA--------------- 89
1.6.1 'J. 5. L4 CUESTION ENEL SALVADOR-------------------------------------..- 90
1.6.1 ?6. DIFERENCIAS Y S&\,¡EL·UI/Z4S EiV7RE LA SOCIEDAD
Y ASOCIACIONES COOPERATlV AS-------------------------------- 9./
','
t Diferencias:
t SemejanttU:
1.6.11. SOCIEDADDE ECONOMIA MLITA (.4tt.43 Com.)----------------- 97
l. 6.1.1.1. DEFINIGONES---------------------------------------.-------- 97
1.6.IJ.2. ANTECEDENTES H/STORICOS--------·---------------- 98
/.6.1 J.3. CARACTERÍSTICAS Y NATURALEZA JURÍDlC4--·--------------- 99
1.6.1 J. 4. REGUlACIÓN LEGAL-----------------------------·------------·--
l 1.7. DIFER'iNCIA ENTRE SOCIEDAD r EAlPRESA---------------------------------
lO.O
102
\ 1.8. . CASOS EN QUE ;VOHAY SOC1ED.A.D---------------------------·· 103
1.9. LA SOClED,.W COMO CO:\TR4TO--------------------·--------------------- /04
\ 1.9.1. /\:4TURALEZ4 JURÍDICA DEL CONTRATO DE SOC1EDAD---------- /U5

l . .o, 2. CARACTERES DEL ACIV CONSTITUTIVO SOCIAL·------------- J05
j.9,3. E1,/~·¡\·fENI'OS COA'STITú7IVOSDEL COI'vTRATO DE
S(X.'IED.4D-------------------------------------·--------- --- --- - l06
1.9.3.1. (.'APACID.'lD--·------------------------------------------- - .-- - ----.-- !O?

1.9.3 2. CONSKVTfA..f1EN7IJ------------------------------------------- 109
1.9.3 3. OBJETO---------------------------------------------··-------------- fU
1,9.3 4. e: 4US.,l--------------------------·------------ ---------------------------------- /16
J,'J.] 5. SOLEMNIDAD DEL CONTR4TO----------------------------------·---··.. "JO
\ 1.9.,l. REQUiSITOS DE LA IlS("RIT(¡R~ DEC()¡\,STlTUClÓN DE UN:·l
I SOC1EDAD----·--------------------------------------------- - - ------- 135
1
¡ 1.9../.1. ROMANO I DEL ART. 22 CUM--------------------------------------- 136
l. O..1.2. RO,\.fANO Il Df:'"L ART. 22 COM ---------------- ------------------------ 137
J. 9.4.3. ROA1ANO {[/ DI:.1. ART. 22 COA/o ----------------------------------- 139
1.9.4.·1. ROAl4.¡\'O 4 DELART. 22 COM. ---------------------------------------- 139
1.9../..5. ROMoH,,'Q VDEL ART. 22 COMo ----------------.----------------••---------- /39
\ 1.9.4.•5.
1.9.4.7.
ROlvfANO l'l DEL ART. 22 COAl. ---------..- ---------------------.----
ROMAXOS f1/ r VII/ DEL sm: 22 COA/. ----------------.--------------
1.9.4.& ROAINO tx DIiL. "WT. 22 COA.f. --------------------------------------------
1./2
/43.
J.l5
1.9.4.). ROA1ANO X DEL ART. 22 COM -------------.-----------------.---- 145
J.9.4..!O.ROA1ANO Xl DEL ART. 22 COAl ----------------.-----------------.----- J.l6
l. 9.4.J 1,RO;\.1A.VO ,\11DWJ ,.un
22 COA·! --------------------------------- /./8
1.9.5. 1.,4 SOCIEDAD COl"JTR'ITO DE ORGANlZACI<JN-------------·--------- ¡,18
1.9.5..'. DlFb"RENCl'/ ENTRE CONTRITO [)JJ' ORG4.J\'fZ'ICI6N r

CO¡\TR41V DE ORGA.V1Z4CIÓN----------------------------------------
. "j,¡-
."t..~ :.. . .
'X~
"{.'.
e
1.9.6. CONCLUSIONES DEL ESTUDIO DE LA SOCIEDAD COMO
tl
CONTR-I. TO----------------- --------------------------------------------------------------------- 152
1./0 SOC1EDAD COMO PERSONA JURíDlCA--------------------------- 154 fl

1.10.1, NACIMIENTO DE LA PERSONA JURÍDICA DE LAS SOCIEDADES------------- 155
1.10.2. &'l.TllI;ClÓN DE LA PERSONA JURÍDICA DE LAS SOCIEDADE..C)--------------------
1.10.3. CONSECUENCIAS DERiVADAS DEL PRINCIPIO DE LA
PERSONALlDADJURÍDICA DE LAS SOCIEDADES----------------------------
157
159
1
1.10.'¡ COSCLUSIONES-----------------------------· --------- ------------------------------------------ 161
t. I l. EFECTOS DEL COlIJTRATODE SOCIEDAD--------------------------------------- /62

]
t. 11. l. EFECTOS fNTERNDS-------------------------------------------------- - ----- 163
1.1 l. 1.1. ¡:-I.LOR NORlvIATIVD-----·_-----------------------------------------. - ---------------------
1. J1.J.1. DERECHO DE LOS SOCIOS FRENTE A LA SOCIEDAD-------------------·
163
163
]
t. 11.1.2.1 DERECHOS PATRIMONIALES---------------------·------------ 163
1.1J. 1.2.1.J.DERECHOS PATRIMONIALES PRIMARJaS--------------------------
* Percibi, la participaciónde las utilidades:
• Percibi, la cuota de IiquidaciÓII:
164
[]
1.11.1.2.1.2. DERECHOS PATRIMONIALES SECUNDARIOS------------------------ 168
.. Enajenación de su participación social:
.. Documentación de la calidadde socio:
.. limitación del aporte:
f]
1. '1.1.2.2. DERECHOS DE CONSECUCIÓN------------------------------------- 169
* De«/tos de tNlmilÚStrtIcitNr:
* Derechos de vigilar.cia:
1. 11.1.3. OBLIGACIONES DE LOS S(x"IOS FRE/'ffE A LA SOCIEDAD .. /71
[l
1. ! 1'.1 EFECTOS EXTERNOS----------------------------------------------------. --------- -
[11.2. 1. MODO DE RELACIONARSE LA SOC1EDAD CON TERCEROS--------------------- .
.. rep1'l!Sentadón de la Sociedad:
In
171 (]
1-;1-2-1-1- EFECTOS DE ESA REf.ACION EN CUANTO A LA RESPONSABILIDAD
DE LA SOCIEDAD Y DE LOS SOCIOS FRENTE A TERCEROS-----------------
i. 11. L!. PERSONALIDAD JURÍDICA DE LA. SOCIEDAD----------------------------------------
173
175 1]
1.11 ,tUMENTO y DISMINUCIÓN DEI. CAPITAL SOCIAL MODIFICACIÓoV
DEl. OSESTATúTOS--- --------------------.----------------.-----------------.
1/2.1. JIU.I,,fENTO y DlSMINUCJÓN DEL CAPITAL SOCI.4L-----------------------

175
/75
tl
Í. 12.2 J/ODIFlCACIÓ,v DE LOS ESTATUTOS------------------------------------------ ,71)
l. f J INFOR.JtlI:.: m; 1.005 CQ¡'vIFJ~CIANTES------------------------------ ..- ---·-------- 180 ¡]

CAPITULOII
~]
SOCIEDAD DE PERSONAS
SECCION "A"
DISPOSICIONES GENERALES
J
{Arts. 44 - 48)
,. l. !. 1,\7'Re /Jueel ÓN -.-----------------.-----------------------------------.------.--------------------. ISI II

,1.2, CARA(.'TERI:.S COMUNES DE LAS SOCIEDADFS DE PERSONAS··-------------------------- 182
, L 3. CO,'..I 'J', j VZA PERSO,V.:IL EN1 'RE 1,005 SOCIOS----------------------------------- --------.------- 1-''<3 1]
a
. :¡ : ; 1 ' :-. ,.1 .L " j .. 6. L;,1." . . . .. ri.
a
r
D.3./.4. ORDINALIV DEL ART. 59 COMo -------------.----------------------------- 205 l
D.3.i.5. DISOLUCION ORDENADA POR SEÑTENCIA JUDICiAL------------------ 205
. D.3.t. 6 DISOLUCION PORFUSION CON OTRAS SOCIEDADES------------- 206
D.3. ... 7. MUERTEDE UNO DE LOSSOCIOS-------------------------------- 206 J
D.3.1.8. DISOLUCIÓN POR EXCLUSIÓN O RETIRODE UNO O VARIOS SOCIOS- 207
D.4. TP.AALTE POSTERIOR A LA ESCRITURA DEL ACUERDO DE D/SOLUCIÓN--------- 207 f

D.5. CONT.'iVUACJÓ-V DE L-IS OPERACIONES SOCIALES------------------------------------------- 208
SECCION"E"
ARBITRAJE
(Arts. 66 - 74)
E.I. JUiCIO PORARBrfRAMENTO--------------------------------------------- 208
E.2. FUND.4.\,fE;\TO CONST/TUCIONAL------------------------------------------- --- ---.:---- 2/0
E.3. eLASts DE A RBITR.O~------------------------------------------------- --------- ------ 210
E..J. DIVERSAS CL-tSES DE ARBITRAJE------------------------------------------------------------ 212 r

1
E.-/. l. ARBITRAJE COMERCUL-------------------------------------------------- 213
E. 5. DESIGNACIÓNDE LOSARBITROS-------------------·--------------------------------------- 21-+

f
E. 6. PROCj~DIAHENTO ARBITRAL EN LASSOCIEDADES DE PERSONAS--------------- 214
. F.. 7. SOClC'S IXC IP,ICES ~ FALLO ARBfTRAL--------------------------------------------------- 215

f
CAPITULO 111
SOClEDA.D EN NOMBRE COLECTIVO
SECClONUA" j
RAZONSOClAL
t.
(Arts. 73 - 77)
A.1. CONCEPTO DE SCCIEDAD EN NOMBRECOlEC71VQ-------------------------------- 717

..1.1. .\AClJflESTO DE LASSOCIEDADEr;; EN NDMBRE COLEC71~D--··-------------·-------- 117
A.J CAR.4.CTERL)]JCAS DE LA SOC¡¡';D.4D EN NOMBRE COLECTIVO--------------------- 219
.t 4. CONSí 'ITlJClÓ.V DE LA SOCIED,-/D------------------------------------·_------------.----------- 219

1
A..J. l. RAZONSOCIAL--------------------------------------------------- - ----- --- - - - 219
t
.U. f,,'&';PONSA. ElUDA [) DE LOSsoclm:.·-·-----------------------------------·------------------ '221
A.6: ESCRI rURA DE CONSTITUCIÓNE lNSCRlPClÓN------~----------------------------- 221 l

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ESTRUCTURA DEL CAPiTAL 500.1L----------------------------------------------------------
RESPONSABILIDADDE LOS SOCIO~----------------------------------.;..-----------

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185
tj
I
r .i'ro
. ..J. CLAS1;;S DE SOCIOS------------------------------------------------- ------------------- ----------- 185
•
L 11.7 ('API1'AL MINIMD--------------------------------------------------- --- 186
·1
·...
...1.8.
A.9
EJE.CUCIÓN DE LA RESPONSABILIDADDEL SOClo--------------------------------------
CA.ve ELACiÓN AhTICIPAnA DEL APORTE---------------------------------··-------

187
188 i ., 'C
]
L SECCION"B"
EMBARGO Y TRASPASO DE LAS PARTICIPACIONES SOCIALES

i¡
L
(Arts. 49 - 50)
]
B l. E¡\JBA RGO, CONCEPTO y CLASES-----------;----------------------------------------- ------ 189
,
i
L
B. /.1. COlvTINU/DAD DE LA SOCIEDAD CON EL PORTEDEL
SOCIO EMBARGADO----------------------------------------------- - - --- - 190
]
82. TRASPASO DE PARTlClPAClONES SOCIALES----------------------------------------------- 190
,....... B,2.1. DERECHO DE TAlIiTED------------------------------------------------- 192

]
, SECCJON"C" ]
L EXCLUSIÓN Y SEPARACIÓN DE SOCIOS
(Arts. 51 - 58)
¡
I
C. t EXCL(¡SIÓN DF..sOCIOS-----------------------------.--- ------------------------------.----- 193
]
L ..
e 1.1. CAUSAS DE EXCLUSIÓN DE UN SOC'IO--------------------------------------- 193 .

e 2. REJIR:) DE SOCIOS----------------·----------------------------------------- ---------------------- !9j
]
C.2.1. DERECHO DE RETENCION------------------------------------------------- 196
"
i
e2.2. CASODEL SOCIO RETIRADO CONFO/{'''JEAL ORDINAL IV
A
DEL RT 54 CO.... l·--·--------------------------·---·-·-~----------- -- -. --- - -- -- -- -- - --.- - 196
]
l
\
SECCION"D" ]
'- DISOLUCION
(ART. 59 - 65)
\
DJ. ('ONC8PTO DE lJIS0LUC/ON------------------------------------------.---------- 197
]
DISOLUCIÓN PARCIAL DE LA SOCIEDAD-------------------------------------------------- 198
D.3. C'A USAS DE DISOLUCfÓN-------------------------------------------- 199
]
D. 3 J. CAUSAS LEGA'-ES DE DlSOLUCIÓN-------------------------.-------------_.•--- _ 200
D.3.I.I. ORDINAL f DEL ART 59 COM.------------------------------------·------- 20!
]
D.3.l.2. ORDlNAJ.1/ DEL ART .59 COM.------------·-------------------------------- 203
D.3.!.3. ORDINAL III DEL ART. 59 C()M.------...--------------------~-------------------- ]1)-/
]
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---,
.. .,' ' 11
]
.'''''''"\~l'''¡;;;¡\$.1lIlJIM!j4!Qt..,:t¡>fI,'·
. .
-1.6. J'. ADMINISTRA CIÓN------------------------------------------------~- -------- 242

.
&Ií
4.7.
4. 6. / REPRES EATACIÓN------------------------------------------------------------------------
AUMENTO y DlSAHNUCIÓN DE CAPITALSOCIAL--------------------------------

244
244
-
1:
./.8. NORA/AS REGULADORAS DE LA SOCIEDAD EN NOMBRECOLECTIVO
APLICABLES A LA SOCIEDADEN COMANDITA SIMPLE--------------------------------------- 245 r
C4PlTULO V
SOCIEDAD DERESPONSABILIDAD LIMITADA

(Arts. LO/ - /25)
5.1. CONCEPTO----------------------------------------------------- - - - - - - --------- - ---- 249

5.2. CRiTICAS AL ¡'lOMBRE DE LA SOCIEDAD--------------------------------------------------- -- 25/
5.3. NACIM/ENTO DE LA SOCIEDADDE RESPONSABILIDAD LlMITADA---------------- 25/ r

5.4. NA TU,?A LEZA JURíD/CA---------------------------------------------- ------------------"---- 25-1
r¡
5.5. CARACTERisrIC'AS FUNDAMENTALES---------------------------------------- 256
5.6. cossrm.ciox DE LA SOCIEDAD DE RESPONSABIUDAD L/;\¡ffTA,D.4.------------------------- 258 r

L
5.7. CAP/741. SOC/AL---------------------------------------------------- - - - --- --- - - --- -- - 259
5.8.
5.9.
.IPVR;~lCIONES srJPLD.4ENTARIAS y PRl:.-STACIONES ACCESORIAS----------------------------
AUMENTODE CAPITAL SOCIAL-------------------------------------------------

163
266
l
5. /0 LIBRO DE RESGISTRO DESOCIOS-------------------------------------------------------------------------- :!68
5. /1. DI;: LO,)SOC/OS-------------------------------------------------- - - ----------- - ,-- - - ------ 169

5. ¡ 2. R.r:.SPG'i'íSAB/LIDAD DE LOSSOCIOS------------------------------------------------------ - - -- ]7()
5.13. ADA,I/¡'ilSTRA C1Ó¡'i Y REPRESENTA CIÓN---------------------------------------- -------------- 2í/

t
5. / -l. DF:C/SfO.\'ES SOC/ALES-------------------------------------------------------------------------------------- 2:'-1
5. /5. CONS[:JO DE VIG/LANCIA---------------------------------------------- - --- -.--------------- -- - 277
5. /6. RESERVA LEGAL--------------------------------------------------------- ----- --- ---------------- ]78
5. /7. APLICACIÓN DE OTRAS DISPOSICiONES LEGALES-------------------------------------- 278
5./8. ANÁLJ:;IS COMPARATIVO El"'TRE LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LlM/TADA

CON LA Di NOJtlBRE COLECTIVO r LA ANÓNllvIA-----------------------------------------------.----- 282 l
[
L
l
L.
SECCION"B"
ADMINISTRACIÓN
(Arts. 78 -- 97)
CONCEPTO DE ADlvJfNISTRACIÓN------------------------------------------------------------------- 222
JUSTIFICACIÓN DE LA ADMINISTRACIÓNEN LAS SOCIEDADES------------------------ 223
ADAfJ¡Ii/STRAOÓN y REPRESENTACIÓN EN LAS SOCIEDADESEN NOMBRE

ca LECTIV0------------------------------------------------------------------------------------------------- ::14
B.3.l. ADMIN18TRACIÓN------------------------------------------------------ -- 22"
10./.1. DF-SIGNACIÓN y REMOCIÓN DE LOS ADMIMSTRADORES--------------------------- 226

B J.1.1. ENAJENACIÓNDE LOS BIENES INMUEBLES---------------------------------------------- 227
B.3.J. J. PROHIBICIÓN DE HACERSESUSTITUIR-EN LA ADMINISTRACIÓN--------------- 227
B.3./A. OBliGACIÓN DE RENDIR CUENTAS Y USODE LA FIRMA o RAZONSOCIAL----- 227
B.3.1.5. REUNIONES DE LOS ADMINISTRA OORES---------------------------------------- 229
B. 3.1. 6. REAfUNERACIÓNDE LOS ADMINISTRADORES------------------------------------------- 229
B.4 REf'IU:SENTACIÓN------------------------------------------------------------- - - ----- ---------------- 230
SECCION "C"
JUNTA GENERAL DE SOCIOS
(Art. 88 - 90)
el COV/· OCA TORJA y TOMA DE RESOLUCIONES------------------------------------------- -------------- ]J/
' .,
C." S¡:;CRI::TA RIO PARA LAS SESIONES------------------- ------------------------------------------- 232
SECCION"D"
RESERVA LEGAL
(Arts. 9/· 92)
n. t. CO.vC.~·PTo. ORiGEN. REGUlACiÓN U;GA L------------------------------------------ ------------------ 2JJ
0.2 Aú'ME.VTO y DISMINUCIÓNDE CAPlTAL SOCIAL---------------------------------- --------- -------- 23-1
CAPITULO lV
SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE

(Art. 93 - lOO)
4. i . CONCi~PTO oESOClEDilDl~'\ COMANDITARIAS----------------------------------------------------- 237

4.2. NACIMIEN7V DE LAS Soc.'lEDADES f.."N COMANDITA SIMPl.E-------------------------------- 238
4. .>. CARACTERlsTICAS m; lAS SOCIFJ.'ADESeOMANDlTARIAS--------------------·_---------------- 239
4.4. CONS71l'UCIÓN DE lAS SOCIEDADES COMA NDlTA RIAS---------------------------------------

ti POR 7 ACIÓN------------- .._- .
240
'.\;.-]
;"!',
-1.5. -0. 0 _
<':. .
A DAJIII'ISTRACIÓN y RF,PRE'iENTAClÓN------------------------------------------_.. _ 2.-1: ;!]

" ~
l__~ .......- -----i

TtTUL~ JI]
SOCIEDADES DE CAPITALES
SECClON"A" .~.
DISPOSICIONES GENERAl.ES
(Arts.126 -128)
A./. CARA(~TERÍsrICAS CO/'.[UNES--------------------------------------------------------------------------- 285
A.l. PAGO DE LASACCIONES--------------------- r ----------- -- --- - ----- - - - ------------- 287
SECClON"B"
DE LAS ACCIONES
(Arts. 129· 158)
"\ ",
B.I. RF.sENA HISTORICA DE LA ACClON--------------------------------------------------------------------- 288
B.2. CONCEPTO DE ACCION, TRIPLE ASPECTO DE SU ESTUDlD------------------------------- 291
1> La acción cmno parteiÚ/cuota del capiúJI sociiÚ:
* La acción como conjunto de derechosde los accionistas:

... La acción lXJlIIO IituloviÚor:
... Con,=eplo definitivo:
B.3. CARACTERiSTICAS DE LAS ACCIONES------- 195
... La acaón es UII título de participación:

1> La acción es un título y "It derecho de ejerciciolXJIt/inuacW:
... La acdólt es un título ¡ncompleto:
It La acción es un título cau.fiÚ:
.. La acción es UII título ¡lIdWisible:

~.i
* La acción es un titulo en serie,fun.rible y comercillble.,·
H...J. ( 'I.AS/,';'1CA CION DE LAS MXIONES------------------- ------------------- ------------------------ ------- 299
B.4.1. tlCClONES COMUNES- ACCIONE:i PREFERlDAS----------------------------------- 299
* Aca.rmu comunes:
* Acciones preftridas:
B.4.2. A.CCIONES NOMINATIVAS-ACCIONES AL PORTADOR---------------------------------·· 30/ l'
,t
.,. Aedo'mes nomiltadvas:
* Itcc;·'Jnes al portador:
B.4.3. ACCIONESPAGADAS - ACCIONE,,)' PAGADERAS----------------------------------- 307
.. Accionespagadas:
... A cdones pagaderas:
B.4.4. ACClONES DE NUMERARlO - ACCIONE.';; DE B1ENF-S--------------------------------------------- J 13
* Acci''1nes tk numerario:
... Acci,'Jnes de hierres:
\
IJ
B.-U ACCiOVES Si.'" PRIMA - ACCIONES CON PRlMA-------------------------------------------------- 314
:1
BJ6.
* Accione» con prima:
* Acciones sin prima:
ACCiONES LlBER4.DAS. ACCIONES DE nSORERJA. ACCIONES lviDITAS----------------------- 315
n
* Acc;"nn liberadas: ~)
* Acci,mes de tesoreria:
.. AcCÍimes mixtas:
B.5 CONTENiDO DEL TlTULO--------------------------------------------------------- --- - - ------ 316

]
B.5.1. REQUiSITOSDE US ACCIONES y DE LOS CERTIFICADOS--------------------------
B 5.2. FOR}vU DE LOS TITULO-----------------------------------·------------- - ------------------------
316
32-1 .]
B.6. EPOCA DE E}vf1SIÓN-------------------------------------------------- 324
B.7. . ADQu/SICIÓN DE ACCIONES POR PARTE DE L4. SOCIEDAD EMfSORA---------------------- 328 r,.
IJl
B.8. PREST4 MOS O ANTICIPOS POR PARTE DE LA SOC'IEDADSOBRE SUS
MISM..-íS ACCIONES-------------------------------------------------- - ----- - - -------- - 329
B.9. CRA¡'r.·MENES SOBRE LAS ACCIOSES----------------------------------·---------------------- ------ 329
SECCION "c"
DE LAS ACCIONES PREFERIDAS
e. 1.
(.4rts.159-163)
OIUGF.N- Y DESARROLLO---------------------,------------------------- ----- --- -----: --- - 334

iD
e 2. COACi~PTO DE ACCIONES PREFERlDAS------------------------------------------------------------ -- J37
:)
c.s. OBJE/O DELAS A( 'ClONES PR.EFEiUDAS-------------------------------------------- - ----- ---- 338
C-J. CUS1FICAClQ,l.¡ DE LAS ACCIO,\ES PREFERIDAS---------------------------------------------
C. -J. l. EN ATENCIÓN Al. TIPO DE PRIVILEGIOS QUE CONCEDEN A SUSTiTULARES------

339
339
!D
e. 42. SEGÚN LA NATURALEZ·j DEL PRlVILEGIO---------------------------------------------- 343
~D
C. 4. J. ACCiONES PREFERiDAS EN ATENCIÓN A SU CREACIÓN---------------------------- 3-i?
C4.1 A.CClONES PREFERIDASEN ATF.NCfÓNA 1..4. FXT/;VCIÓ;\'DE
lí1LES ACCIONES-------------------------------------------------- ------- -- - 349
C5.
e. 6.
}lJ"SnnCACIÓN DE LA EXI5TDv'CIA DE /.AS ACCIONES PREFERIDAS---------------------------
¿ El- TENEDOR DE ACCIONE') PREPERiDASTIENE CALIDAD DE SOC/V"!----------------

350
351
~n
C. 7.
C.8. I
EQUIP.-lRACIÓN DE LASACCIONE.:" PREFERiDAS A LAS ORD1NAR1AS-------------------------
DERECHOSDE MINORIAS QUE SE CONFIERE A LAS ACCIONESPREFERlDAS--------------

353
356
iD
* Oposicián en el Cl./SOde "iolación de un precepto legal:
.. Oposicién en el caso tle "iolación del pacto social: la
L~
L~
La
!Ir;' _~._~, ...... , .: ..
-.oL::;;;;';""" .•...;..,T.!.:... • - 0• • "
r
r
CAPITULO VII
SOCiEDAD ANÓNIMA
SECCION "A"
(Arts. 191- 206)
A, /. CO\fCEPTO y NA. TURA.LEz,¡ JURDlDICA---------------------------------------------------------------- 393
s.: C4.RACTERÍS71CAS DE LA SOCIEDAD ANÓNIJ.L4.------------------------------------------------------- 393
04.2, l. ES UNA SOCIEDAD DE CAPlTAL------------------------------------------------------------- 39-1

04.2.2. SUSSOCIOS RESPONDEN LlMITADAMENTE---·--_·-------------------------------------- 394
A.2.3. FUNCIONA BAJO UNA DENO,illNAClÓN---------------------------------------------------- 395
A.3.
A.2.4.
A.2.5.
COl'¡ UNA FLVALlDAD U OBJETO SOClAL----------------------------------~-------·------ --
CON UN DOJllCIL/O SOCIA L------------------------------------------------------.-----------
FUNC.-ONECO:'I'OJIICA DE LA SOCIEDAD ANÓNllvfA------------------------------------------------
396
397
399
r
A.4. CQ¡\iSTITUClÓN DE U SOCIEDAD------------------------------------------------------------------------- -lO!
r~,
.-{.-I.I, Cm'l'STITCCIÓ;VSUCESn 'A-------------------------------------------------------------------------- -/05

,
~
SECCION "B" !.
OTROS T/TULOS DE PARTICIPACiÓN

(Arts. 207 - 219)
s.t. GENEJlALIDADES-------:,--------------------------------------------------------------- -- ---------------- 4fJ8
82, BO SO:; DE F UN DADaR---------- --------- --- ------------ --- ---------------- ----- --------------- ----------- --- .¡()9
B.2. 1, REGl/LACIÓN LEG.1L------------------------------------------------

--- ------- --------------~---- JO,)
11.3, 80VO:; [)E TR.4B.4J-lDO R------ --------- ----- --------------------------- ---------------- --------- ---- --- -----
B,3.1. REG (;LACI6N LEG.1L------------------------------------------------------------------------- J /1
8../, CERTl.-IC.4DOS DE GOCE---------------.------------- --------------------------------------------------.---- ,JI!

¡,
B,-/.I, REGULACIÓN LEGAL--------------------------------------------------------------------------- -I! 2
B.5. TR.-lNSFERENCU DE LAS DlsnV7:4S CLASES DE BONOS-------------------------------------------- ,+:3
B.6. A¡\,fORT/Z.-lCIÓN DE ACCIONES CON UTILIDADES REP.I RTIBLt.."S-------------------------------- -113
a,
SECCION -c:
JUNTAS GENERALES DE ACCIONISTAS
(Arts. 220 - 253) i
~
el. J:;VOL {tC!ON HI.'>7VRlCA DE LAS JUNTAS GENERALES DE ACCION1ST. 'S----------------------- .JU
C.2. CONCJ~PTO DE JUN'liIG ENERA L Y SUS CA RACTERÍST/CI1S--------------------------------------- -115 L

CJ, C,IUDID m: LI )/.:':'I'TI Gh·Sé'R.IL COMO ORCi.I.VO D1~' LA ,..;OClED.ID-------------------------- -1/8
l
L
~
I
SECCION"D"
•
1
.... CALIDAD DE ACCIONISTA
]
(An. 164 - /72)
.. ],,
.
-
., ~
! D./. COJVCEPTO---------------------------------------------- ------- ------- ------------- --- -- 359
D.2. DERECHOS DE CONSECUCiÓN DEL ACCION/STA----------------------------------------------- 359

]
SECCJON "E"
t
~ AUMENTO DEL CAPITAL SOCIAL
(Arts. 173- 180)
]
E. 1. CAPITAL Y PATRIMONI0------------------------------------------------ ------------------------------------ 366 ;J
E.l. A UMI:.NTO DEL CAPITAL SOC1AL-------------------------------------------------- 366
t t: 2.1. EMl')/ÓN DE NUEVASACClONF-S----------------------------------------------- _
E.2.2. CONVIRTIENDO RESERVAS EN CAPlTAL-------------------------------------------------------
367
370 J
I E. 2.3. AUMENTO DEI. VALOR DE LAS ACCIONES YA E.\-ffTIDAS--------- ---------------
E. 2.4. AUMENTO CON PLUSVALIAS PATRIMONlAI.ES---------------------------------
371
373
"1
N
I
1
SECCION "F"
! DISMINUCIÓN DEL CAPITAL SOCIAL

(Arts. 181- 186) ~
FI. Gt.~VE."lA U DADES--------------------- ------------------------------------- ------------------ -------- 375
F.2. SITUACIONES EN QUE TIENE LUGAR LA DISMINUCIÓN DE CAPITAL SOCL1L---------------- J75 D

r.z.t. DISMINUIR EL CAPITAL EN EXCESO------------------------------------------------- ------ 376
FL7 DISMINUCIÓN DEL CAPITAl. POR PERDIDAS------------------------------------------------- J78
F2.j. REDUCCIÓN DEL CAPITAL A MENOS DEL UMITE LEGAI,------------------------------ 378
PI RES{ji f EN---------------.----------------------------------------------------------------------------------------- 379
SECCION "G"
DISOLUCIÓN
(Arts. 187 - 190)
UI. GENE,~LIDADES_------------------------------------------- ---- ----- --- --- - -- - ---- - -- - - 381
G.J. DISOLUCI6N DE LA SOCIEDAD------------------------------------------------------ ------ ----- - -- 382

3
G.2.1. EXPIRAClON DEL PI.AZQ-------------------------------------------------------- 382
G.2.2. LA CONSUMACiÓN DEL FIN PRINCIPAL DE LA SOCIEDAD--------------------------- 384
G.2.3. PERDIDA DE MAS DE LAS TRES CUARTAS PARTESDE CAP/TAL
SI LOS ACCfONI.'lTASNO EFECTUAROSNAPORTACIONES---------------------------- 385
G.lA. ACUERDO DE LA JUNTA GENERAL DEACCIONISTAS EN SE';;/oN
EXTRAORllINAR/A-------------------------------------------- --- ----------- -------- - 3~5
G.2.5. POR SENTF.NCIA JUDICIAL. QUE ORDENE LA DlSOLUCIÓN------------------------- J86
G.2.6. SOCIEDAD REDUCIDA A UN UNICO SOCIO------------------------------------------------ j')O
,
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-_", +.• .._,1_,_"'_'_I_.~~', I
'J" ,._.••_ '., .._., _._ 1iI_1._ jo . u""r·ill_' ,· u
tt.'""' _ ,_"' 'N~I l' llj¡.·~_4 ·,..k., ,; 1I'4 --., ..
~\
CA. OBLiGATORIEDAD DE LOSACUERDOS------------------------------------------------ 42i
C.5.
C6.
COMPETENCiA DE LA JUNTA GENERAL-----------------------------··----------------------------------
CLASES DE JUNTA GENERALES·-----------·---------------------·-·----·-·-·- -..------....--.--

422
423
,
;i: '.
~:j.
1·''':-
C7 .JUNTAS GENERALESESPECiALES------------··.------------------------- --------------..------.----------- 424 :W

CiJ. NATUPALEZA JURiDiCA DEL ACUERDO DE LA JUNTA-------------·-------------·------------ 424 j;~
C9. COIV¡ 'OCA TORJA A JUNTA G i:.'"NERAL------------------------·-:------------------------------------------- 429 I1
.",
~~~ ~
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C. io iNTEGRACION DE LA JUNTA GENERAL-----·------------------------------------------------ ------.-- 431 :",
~!
c.tt., DERECHO DE INFORIl-fACIÓN------------------------.------------------.-------------------------------- 437 J!.
Ci2
c.ts
VOTAC.'16N------------------------------------------------------------- -- -----.-. -.-------------
NULlCAD O iNVALIDEZ DEL ACUERDO------------------·--·---------------------------- --------------

438
.439
'i~'1
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N lJu EA D ABSOL ut: f
C.i4.
Ci5.
A------------------.--------------.------------..-.---.-------------------.----------~-
NVLiLAD RELATi VA ------------------------------------.------------- -.--.-----.-.------.----.-.----.-.------

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i!
C.i6. NATUJULEZA JURíDiCA DE LA ACCION DE NULIDAD--·-·-··-------------·--·-·-------------·- 443 1\
-A .¡
1)
e.ir. ~'A LiOEZ D EL ~·'01V·---·--------- ------.---------.------.-.--------.---..----------------.----------.------- -145 '5 ;.
C.18. CA SO::: DENULiDA.D---··----------··------------------·--------------------. ---.----------------------.-- 445

l
11
C.i9. CASOS DE OPOSiCiÓN-------··-·-··----·------·------.-..--·---------.-----------------------.---------. ---- 447 "
..y
.e¡
SECCJON "D"
ADMLVJSTRACIÓN YREPRESENTACJÓN
(Arts. 254 - 281)
D./. GENE¡?ALiDADES --- 448
D.2. .'10.118RA MiENTO OE LOS ADMiNiSTRA00RES-·-..--------·----·-------·----------··------------·------ 451
D.3. GARAN71A PRESTADA PORLOSADMiNISTRADOl?ES-·-·-··---·------·-·---·--------------------.-- 452
0.-1-. G ESTl?N A OMINiSTRA 71VA --.-.--.--------------.---..----------------------.-.-----------------------.---- 457
D.5. RESPONSA81LlDAIJ DE tos ADMiNiSTRADORES--··----------·_------------·-·---·---·----------.- 461
D.6. ACCiON DE RESPONSA B1U DAD-- ---.---------...------.-.-----------.------..-----.----.---------.------. 467

.
0.6.1. ACCiON DE RI::..W'ONSABiLJDAD EJERCIDA POR LOSSOCiOS------·------------------- 468
D.6.2. ACC/ON DE RESPONSAR/UDADiNiCiADA POR LOSACREEDORES----·--·-----·- 469
SECCION "E"
BALANCE Y MEMORIA ANUAL

(Arts. 282 -- 290)
1'.1. (;ENf..RiI LIDADES---------------------- . • .. . .---0-------.-.----.--. .J7J

n
r,
1:-.... EST 4J)O DE PERDIDAS Y GANANCIAS--------------------------------------------------------------- 477
J
E. 2.1. NA TURA LEZA JuRÍDie A------------------------------------------.-----------------------
E.2.2. CONTE,VICO DEL BALANCE------------------------------------------------ ------------------------
477
479
f]
SECClON -r:
VIGILANCL4
(Ans.289-295)
.J79
]
F.1. GENE '?4L1DAD ES-- --------------------------------- -------------------------------------------------
r.: F..'lCU/., t. JDES r OBl.lGACIONES DEL A L'DITOR-------------------------------------------------------- .J81
F.3. DERECHO A DESLSCIAR DE A CCION/srAS----------------------------------------------- .J81
SECCION"'G"
RESERVAS
(.4Ft. 195)
CAPITULO VIII
SOCIED,4D EN COMANDITA POR ACCIONES

fl
(Arls. 296 - 305)
:].
{
~ [
8.1 (; E.\' E.('-lI.IIJ.-lD ES------- ---- ---- -------- ---------------------- ------------- --------------- --------.------------- -183
tt:s Df:.\CL~ SOBRE E.)TE TIPO DE SOCIEDADES-----·----------------------------------- .¡!?]

\'.1.1
.) l. 2. ¡-:VOL CGO\¡ HISTORieA ------------------------------------------------------------------------ -183 ,. ]:
,
?i /.3 L'EFL\/C10X DE LA.SOC/f:DAD Di COAlAND/TA. POR ACCIO:\ES---------------------- -18-1
-5 U. SOCIOS r FlESPO,VS..lSILlDAD DE LOS JIlSMOS---------------------------------------------- -18-1
8. i .5.
d : .5.
CONSTlTU:íCX,,' DE LA SOCI1::D.4.D-----------------------------------------------------------
CAP17:-1 L SQC1..11.---------------------------------------------------- --------------- -------------
"84
-185 i]
~.-
8.2. ..1DJI/Y fSTR./C/ÓS r REf'Ré'SEVT-IClóN DE I.A SOCIEDAD-----------------------------------------

8.2.l. e
.-ID.\./!.\1STR.-I IÓ;V------------ ----------------------------------------------------------------------
e
8-]-2.. P.EPRE.SE.\':':-4 f ÓN----------------------------------------------------- ------ ----------------------
186
+87
i]
8.3. VESlJ'·UC/Ó.v DE '..Os COMAND/TADOS - JU,\Ttl GEXERAL---------------------------------------
;11
-.1
8.-1. DERE( ~ HO A VETO ---------------- ----- ---- ------------------ ------- ------------------------ ---- ------- -------- .J87
85. .~ r1ME.~TO y DlSJI:SUCIÓli DF.L C-'PITA L SOCu L----------------------------------------------------

8.5.1. A Ul,fENTO---------------------------------------------------- -------------- ---------------- -- -
.+88
.J8R
.-,~."
8.5.2. DISi4lNUCIOl'·{j----------------------------------------------------------------------------------- -189
8.6. :W)R.~/.·IS REGCI.ADORAS DE L-l SOClf.DAD EN NOMBRE COl.éCTlVO

.1 P uc:s BI.F.S.·1 LAS SOO nu DES COMA,\¡'DIT.·IRIAS-------------------------------------------------- .189
1]
1]
Ll
t]
'~'" ~ •••.: .. c; •• " .• .r: ~ ~ -~ .' -,
." '15.l ,
1
CAPITULOXII
SOCIEDADES NULAS E IRREGULARES

(Arts. 343 - 357)
r
':./. G E:VEl~,4L/D"1 DES----------------------------------------------------------------------- ------------------ 555
, • 7
REGL'L·jCfÓN LECAL tcomeruarios sobre cada una de las disposiciones legales)------------------- 560
CAPITULOXIII
SOCIEDADES EXTRANJERAS
(Arts. 358 - 361)
Ci ENEll.· ,LIDA DES---------------------------------------------------------- --------------------------

/3 l.
! 3.2. C OSCZ.PTO D ESOCI EV..! D E.\7'RA. XJ ER.J --------------------------------..------------- ------------------

581
581
r
/3.3. A;VTECEDE.IiTES l-iIsro RiCOS------------------------- ----------------..----------------------------- --- 58J f
1
13..1. UBIC.,¡':..:IÓ.V DE..VTRO DE Ll LEGISLACIÓN S.·ILl~4.DORESA------------------------------------- 58.1
t35. ALTOPIZACIÓl'¡ ,'.rECESARlA PAR-' QUE UNA. SOCIEDAD D..TR'/NJERA PUEDA

01' ER.;R Di EL SALrADOR - PROCEDHlIENTO--------------------------------------------------- 58~
i36. D tsroste tosES r'~ IIU-lS ----------------------------------.------------------------------------------------

>
j
¡
CAPlTULOXJV
VIGlLANC14. DEL EST4DO

(.lrts. 362 ." 36~)
/":'.r Fi/:\C1,JA. SIGSIFíCWOS r JC.'lTlnc.IC¡ÓN DE LA l.vn·:STlGACIÓ:v f:"<:;TI1AL

E.v G E: "EN. tl. ------------------------------- -------- '-------------------------.--------------------------------
14.2. F!.'\Cit'JS. SIGNIFiCADO}' JCSTlF1CICfÓS DE L-t I.VVl-:SJiC.ICIÓS l:'S7ATAL

f,':\t.L S. IL ~:.J DO!?-- -oo--.--------------------.---------------------------------------------------------------
14.3. Ci,ASE:.; DEI, 'le;I LAse /.. 1--------------------------------------------------------------------..-----------.- 59J
! s.s l. rtsc..l UZI CIÓV O VICIL-LVCI:I PR¡¡-~ID.·I----------------------------------------------- --- 593

i .t 3. J. FlSCALlZIClÓS o VIGIL-1XCl-t J(,'DIClAl.------------------------------------------------ 595
153.3. nSCALlZ 1r/Ó."'· o VIGILANCIA A D,HINISF/U. ttv A-------------------------------------- 595
¡ ~ ..¡. eOVCf.fTO DE VlGlI.ASCIA {)I:..·L EST.W() EN MATERiA .HERC4.NTll.------------------------- ,,

1
I
L
1~.5 LlMIT·1 ~.-ION¡':S A LA FlSC,ll.l7AClÓV y VIGiLANCIA os: EST.4.DO--------------------------- :596
L
L
L
? ti J ..2.12, . .. ~r_
CAPITULO IX
•
L REGIMEN DE CAPITAL VARIABLE
(Arts.306-314)
r 9.1. CONCEPTODE CAPITAL SOCIAL------------------------------------------------.----------- ..---- 493

1
L.. F[,"'ClON DEL CAPlTAL SOCfAL---·-----------.---~-----.--.------------------------ -------------- -------- 494
92
9.3 FRlNCIPIOS QUE REGULAN EL CAPITAL SOCIAL-------------------------------------------------- 495
9.4. sscIA!l!:NDE ('APITA 1. VARIABLE-----------·------------··------------------·---------. -------------------- 495
9.4. l. AJI¡TECEDENTES HlSTORICOS--·------------------------------------------------------.--------- 495

9.4.2. REGULACIÓN LEGAL-·----------------------------------·-------------------------.--- ---- 496
CAPITULO X
FUSJON y TRANSFORA1AClÓN DE SOCIEDADES

(Arts. 315 -325)
i
10.1 CONCENTRACION DE EMPRESAS---------------·-----·-·--··---- 501
I¡ 10.2.. FUSlON DE SOCIEDADES
10.2. l. NOCIÓN GENERAL--------------------------------·-----------------------------------------------

502
502
I
I 10.2.2. FUSION DE SOCIEDADESEN U LEGISL4CIÓN SALVADORES'A------.---------.-.----- 504
10.2.3. OBJETO DE LA FUSION-------------·-----·------------------------------------------- -- 504
\
i 10.2..1. NATURALEZA. JURiDlCA DE LA FUSION-----------------·----·----------..------------------ 505
! 10.2 5. FUNDA/"IENTO DE LA FUSION---------------------·--------------------·------------------------ 508
[(J.2.6. CONCEPTOSJURIDICOS DE LA FUSION------------------------------------------------ ------ 508
1(1.2.7. FlJSION COMO CONTRATO DE CREACIÓN DE: SOCIEDADES--------------------·----- 510
102.8. FUSION COMO FORMA DE D1S01,UCl6N DE SOCIEDADES---------------------------- 510
10.2.9. FORMASDE FUSION--------··---------------------------·------------------------------------------- 5JJ
11) 2.:J. l. FUSfON POR ABSORCIÓN- MODIFICACIÓN DE LA E.')CRITURA-------------------- 51:!

IO..?9. J.l. FUSfON POR ABSORCI6N-------------------------------------------------.------------ 511
to..? 9. 1.2. MODIFICACIÓN DE lA ESCRITUR.A DE LA SOCJJ::DAD INCORPORANTE----- 513
102.9.2. FUSJON POR CREACIÓN DE UNA NUEVA SOCIEDtlD------------------·--------------- 514
JlU.Ir; SEMEJANZAS ENTRE FUSJON POR ABSORCI6N y FUSION POR CREACIÓ.II,·-----.-- 515
I (J.2.' O. I . ACUERDOSDE FUSION----------·-----------------------------------------------. -----.---.-- 515
10.1 .'O.] REQUISITOSDE VAL!DEZ·-------------------------------------------------- o. 516-
10.2. .' f). 3. PUBLlC lOAD DE LOS ACUERDOS-------------------------------------------------------- 516
10.2..' O. 4. PROYECTOS-----·------·-----·--·-----·-------··--------------------------------------------. ---- - 518
JO 2. :0.5. EXTINCIÓN DE lAS SOCIEDADES QUE DESAPARECES-------------------··---------- 519
11) 2.; 0.6. TRANSFWERENCIAS DE PATRlMONIOS---------------------------------------------------- 519
10.2.;0.7. AUSENCIA DE LlQUIDACIÓN----.-------~-------------------------------- _ 520
10. 2. ,.0.8. CONTRAPRESTA CIONES-·---·----··------·----··---··-·----·--·-·------·-----••••-•••--••-••• j20
Jo. 2. ¡ I DIFERENCIAS ENTRE AMBAS FORMASDE FUSION--------------------------------------- 521
lO l. I:! PROCESO 1)1; lA F[,~)ION---------------·-------------------------------

.-- - -- - --- -- -- - --- - --- - --- 521
10.2. J 2. l. ACUERDO DE FUSION--------------------------------------·---------- --------------------- 522

ID.2. ¡ 1.2. INSCRlPCIÓ...· Df:L ACUERDO DE FUSION------------------------------------------------ 5N
10.2. i 2.J. ANOTACIÓN ¡HA RGlNAI. DEL ACUERDO DE FUSlm,,'---------------.------------------ 525
10 J. i 2. 4. Pf/llLlCACJÓ.v /)/,;L ACUI:'RDO DI::FUSION--------.-------------------·------------------ 525
I
... iO.2.:'15. FORAL4.LllACfON DEL NUEVO PACTOSOClAL DE LAS SOCIEDADES
FUSIONADAS O DE I..AS MODIFICACIONES EN EL PACTO SOCIAL
DE LA SOCIEDAD ABSORBENTE------------------------------------------------------------
j() J /.:.'.6. APROBACIÓN DE NUEVO PACTO SOCL-IL U DE l.AS ¡I.-IODlflCACIUNES-------
1o. 2. 13. EJECUCIÓN DE LA FUSION. PUZO, EJECUTORES-------------------------------------
¡ 0.2. ¡ 4. LVSCRlPCIÓN DI:; LA t;SCRlTUR.-I DE FUSION---------------------------------------------
10.2. 15. EFECros DE LA FUSION------------------------------------------------------- ------- -- ---
to.s. TR.·L,"SFORMACJÓ¡v DE SOCIEDADES--------_·------------------------------
! 0.3.1. DEFIMCION y CONCEPTO GENERAL--------------------------------------------------------

to.3.2. CONCEPTO JU RÍDleo------ --------------------------------------------------------------------
/0.3. 3. F[í¡\,DAMENTO DE L4. TRANSFORil.-L4CIÓN--------------------------------------------------
io.s.; SOCIEDADES A DMITIDAS A LA TRANSFORMACIÓN--------------------------------------
10.3.5. EJECUCIÓN DEI. ACUERDO DE TRANSFORMACIÓN------------------------------------
CAPITULOXJ
LIQUIDACIÓN DE SOCIEDADES
(Arts. 326 -. 142)
11. .. (j E\ LI,.ILID.-I.DES------------------------------------------------- ---------------------------...----------- .----
1 I 1.1. CONCEPTO DE LlQl!lDACIÓN---~------------------------------------------------ - .--- ------

! l. U BREVE RUAClON Hf.'lTORICI------------------------------------------------------ -------- -
p r:RS(WALfD.1 D J uRÍinc» DE L-I .~,()CI~DA D Dl.'R./'vTE LA LlQI.'!n. I ClÓ:....-------------------
. l.; 1:'"1:1 P./S OH PROCE.:')O O¡'; 1,IOCIDAClÓ,V--------------------------------------------------------------

/ .r .J (:};-;.:(~ I (}S DE LA 1~/Ql/ll)AC/(jA/--------~----------------.-------------- ----- . . ------------...-----------------
" :. -' \( J.\ (¡MI MII·;.\TO I.>E LlQl.'IDAL lORF...·, -/ OI.t'.\T.·' RI,.I r .n.otcu t. ------------.-----------------
s
11. l. NOMBRAMlENTO VOLUNTARJO----------------------------------------------------------------
11.5. z. N W'¡BI? ./¡\¡ffENTO JUD ICI A[.---------------------------------------------------- -----------------
iI.6 IX,'lCRJPCIÓ:V DEL SOMBRA MIENTO D/~- LOS UQUllJADORES------------------------------------
! 1./. [:'¡\TREGI Dé; LOS BIF:Nr:S y ENSERES-----:-------------------------------------------------------------
.' ••
J
~ V
:. • A T.'<.I8I.('ION ES DE I.OS UQlJIDADORES---------------------------·-·..-·-------------._----------- ------
! i.s.t CVXCLUSIÓN DE LAS OPERACIONES PE,VDIEl\TES--------------------------------------

11.82 COH/WS y PAGUe¡ DE I.OS ADEUDOS-------------------------------------·-----------------
u.s.s !'ENT-4. DE LOS HIENE." SOCIA LJ::'-'i------·----------·-------------------------------------.----
11..'!.-t. IU:P.I RTO PARCJA l. DI~L H.-IBERSOCl, 11.----------------------------------------------------
i 1.85.' 1J/11..AN<"E FINA L---------------------------- --------------------------------------..---------------
i .'.8. (j. DEPOSITO DD. HA lANCE FINAL-----------------------------------------------------------. - -
11.8 7. i?¡'X;LIS 1'./R.I L-I DI.'lTRIBUC/ÓN nu.
RI::.\1.INDlTE--------------------------------------
j 1.10. oirosno DI;; O()('l/,l4h-"'TOS. UBROS y PAI'FI.I-;S DI-; lA SOClF:DAD--------------------------

IJ
TITULOIll
:J
AUXILL4.RES DE LOS COMERCL4NTES
(Arts. 365 - 410)
ii
CAP1TULOf
1)
FACTORES
(Arts. 265 - TI)
!.1. e 0.\{EP ro }' DEF!S¡el OA·---------··-------------.---.----------------------------------- -------.--.---..- 6fJO
C.-1 R.,' Cl'.ERÍsnc.-iS DEL f:r¡ eroR..--.----------.----..---------.----.-- ----.--------------.---- ---.------- 60!
1.3. LEG fSLA elÓ:'i-----------------------.-------.---.------------------.---.-- --------.---.---,------------- 60] !)

CAPITULOlJ
DEPENDIENTES
li
(Arts. 378 - 383)
rt. CO:VC EPro }- f) EFI:\'JCIOi\"------------·------·------------------·---·-. -------------. --------------------

f]
e
2.::
2.3.
l. EGISLA f (J.\"- --- ---.- ------.--------- -----------.------------ -- ----.--- ----.------.- --.---------.-
RE!., le'lOS JC¡?Ío:C.-I E.\TRE DEP,":SOIEXTES r EL PRI,VCIP,IL--·-------------------------·---·

o_oo. 610
i) lJ
[]
CAPl11rLO ut f]
AGENTES DE Cm,.tERClO
(Iris. 38-1·- o4! f)¡
3. ¡ cr).\,(·/:P TI; l' DI':J-/.'v/U()\----··---------··-----·---------------·--·-- .- -.--- .. ----.- .. ----- ...------ ....-. /]! -J
t]
e. ',·1 N.. 1(:T F:J?Í.') '1'1 c. j S---.-------- --.-. --- __ /5-
3.2.
3.J RF:1.ACIO\.J1:RÍDrCA E.'v!'R/-: I.OSIGESTES DE COJIERCfO

o - - - . - - - - . - - - - - . - - - - . - . - - - - - -• • - - - - .
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PRI.Vc!P.i L--------·--·----
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I,j 6
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SECClOl", ".-1"
AGENTES DEPE;'íDIENTES
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tArts. 38-1 -·391)
A.I CO:\'(' e: I'TO y Dt:.FI.\'fClOS------ ------ ---------.-----------.----- -.-----.-- --.• ---....--.. -------------.- ~]
.-1.2. '\.-In·1?,IL¡;Z~ m: LA REL-ICJOS .JLRiDIC-f E.vTRJ~ 1:.1 ..IGESTE DEPENDlES'II::
y EL PRr.\[e lPAL-------------.------------------.---.--------------..------------- --------------------.-.---
./.2.1. 1:1. ACEsn' I.JEPEN/)/E,VTF r' EL COSTR.·ITO DF :lRRE\DA'\///-:V!'O

1]
m; SER} '/C'IOS f.vlfATERII LEs·---------------------------------·---·-------------·------.---.
u.
.1.2.2. AGE,VT/-; DEPEi''i1)IENT/-; y EL MANDATO (·'/VII.----------------·------------·----------
.i.i.s. H AGE:I;TJ-; DEPli.Vf)fENT¡'; r EL .H.·INDATO .l-IJ.:RCANTII.--------------·----------------
i:« El. icrsn: }JJ.:PE,VLJfE,VTE r n.
COSTR.·-rro ISDW!DI '.1/. DE 'IIUB.-I.fO-----·--·---
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1]
1]
1]
Ir-
J~~j
Título Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
- I
los gerentes gozan de' mayor amplitud y libertad en e/ejerCicio de sus cargos, sin
-1 limítaciones que las que expresamente les impone la ley, el estatuto social o la Junta Gene~'
de Socios. Les es lícito actuar discrecionalmente en tanto no haya una disposición prohibiti{'·
expresa.
-1 En realidad, la administración de la sociedad de responsabilidad limitada
básicamente igual .a la de 'la sociedad en nombre colectivo, si bien se conceden ampli·
-1 facultades para poder organizarla en forma muy semejante a la de las sociedades anóni
A falta de disposición expresa, todos los socios son gerentes, todo gerente tiene, ~·.~~r:
repres~ntación legal de la sociedad y toda resolución administrativa se tomará por simp~~~.

.
d-.>'
.";
~
.
mayoria de votos.
. .' .. . ' ·/1t'·
.,f¿¡;;·
Cuando hay pluralidad de gerentes, queda a criterio de la escritura social determinar si'fff'
j éstos actuarán conjunta o alternativamente, sucesiva o separadamente y la mayoría de votos~
necesaria para poder tomar. resoluciones. Asimismo.. nada impide que los gerentes- queden~:
J'.:
organizados como un Consejo Administrativo o Junta Directiva y que sólo uno o algunos dé,j-
t~
"
,.
ellos posean la facultad de representar legalmente a la sociedad
".'·
1
,.
Es asimismo facultativo escoger entre el sistema de gerentes nombrados por tiempo']?:
indeterminado o aquel en que los gerentes.son nombrados para períodos·deter.minados y no.S§:-,.·.
hay límites mínimo o máximo para la duracián de los designados temporalmente. .. - . ,'>.
-·1
,
I
Todo ello tiene por objeto el permitir que la administración social pueda ser lo más.
sencillo posible, si bien concediendo amplio margen para que los socios puedan 'estipular'
aquellas variantes que consideren convenientes o necesarias para una determinada sociedad .
en .particular, y revela como ha prevalecido la influencia normativa inspirada en las··
sociedades de personas.
1
~J
-;O 5.14. DECISIONES SOCIALES.·

'. , ~ ~.'. -"
," ,- . '. ~.
La Junta General de Socios, se ha dicho es la autoridad máxima o el órgano supremo'
J~
.: ." de la Sociedad de Responsabilidad Limitada; y al transcribir el artículo 117 Com., se conoció ..
cuales son sus facultades.
J Ahora bien, el conocimiento de sus clases de Juntas Generales, su instalación y la forma ,-

de tomar sus decisiones, es proporcionado por los artículos 118 - 119 .; y 121 Com., que
literalmente dicen:
J
j 1 JB.Las juntas generales serán ordinarias o extraordinarias.' Las ordinarias se
,' reunirán en el domicilio social, por lo menos una vez al año, en la época fijada
1 ~::
,',
¡::
en la escritura social
:~~..
~~
274
.:',
. 'l'·);~:··.
I ~~- o"•
ic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
=-
. ,
Las extraordinarias se reunirán cuando las convoquenlos gerentes, el auditor,

el Consejo de Vigilancia, o a falta de ellos, los socios .que representen más de
una quinta parle del capital social. '
Salvo pacto en contrario, las convocatorias se harán por medio de carlas
, certificadas con acuse de refibo, que deberán contener el orden del día y'
remitirse a cada socio, por 'lo menos con ocho días de anticipación a la
celebración de la junta. Cuando alguno de los socios tuyiere su domicilio en un
lugar diverso del de la'sociedad, se aumentará prudencialmente el plazo.
No será necesaria la convocatoria a junta si estuvieren reunidas las personas
que representan la totalidad de las participaciones sociales.
, ,
,119.L,a junta se instalará válidamente si concurren socios que representen, por:

lo menos, la mitad del capita} social, a 'no ser que la escritura social exija una
asistencia más elevada: Salvo estipulación en contraria si dicha asistencia no
se obtiene en la primera reunián, los socios serán convocados por segunda vez,
con intervalo de dos días, y la Asamblea funcionará válidamente cualquiera
que sea el número de los concurrentes. ;'
"
121 Las resoluciones se tomarán por mayoría de los votos de los que concurren
a la asamblea, excepto en los casos de modificación dela escritura social, para
'la cual se requerirá, por lo ",enO-'t, el voto de las tres cuarlas partes del capital.
social a no ser que se trate del cambio de los fines de 1" sociedad o que la,
modiflcaclán aumente las obligaciones de los socios, casos en los que se
requerirá la unanimidad' (le votos. Para la cesión o división (le ItI."
participaciones sociales, así como para la admisión denuevos socios, se estará
a lo dispuesto en los articulas 50 y 1O~~
, No se debe olvidar, que según el artículo 120 Com.. todo socio tiene derecho a
participar en las decisiones de las juntas y goza de un voto por cada cien colones de su
aportación, salvo lo que el pacto social establezca sobre participaciones privilegiadas,
Asimismo se debe recordar que el número de socios de una Sociedad de Responsabilidad
Limitada, nunca deberá exceder' de veinticinco, conforme lo determina el artículo 105
relacionado con el 109, a que sé refiere el artículo 120 'transcrito, todos del Código de
Comercio.
La Junta General de Socios no es más que lo que su mismo nombre indica: una reuni.m
de los socios; y tiene un solo objeto o razón de ser: el de permitir que se exprese: de W1lI
manera inequívoca, la voluntad o [as decisiones de los socios como tales.
Ahora bien, la expresión de esa voluntad social' no exige l/lIe los socios estén
]'
;--;..,
materialmente reunidosformando.un cuerpo colegiado; razón por la que anteriormente no se

reglamentaba la forma como se debían de lograr dichos acuerdos de voluntades; y mucho
menos se exigía que ello se lograra mediante la reunión fisica y simultánea de los socios. Es
]
con el aparecimiento de las sociedades anónimas que se comienza a reglamentar la Juntu o
. 275
]
]
. . . . . . . . .',,[, ......11 i l " , l _.. "l ......... ~ ......... ......."..... •• u . . . . " •.••• ", ... L lo,.
p
_.~
-]~~1 Título Preliminar - Los Comercíantes v sus Auxiliares
Asamblea de Socios, .llegando hasta el grado de presumirse legalmente que no puede habe;"
-1 una expresión originaria y legítima de la voluntad social suprema, mientras ésta nO,
provenga de una reunión fisica, material, de los socios que integran a la anónima. Ello eS
explicable y justificable para ese tipo de sociedades, ya que presuponen 1111 gran número de
-) socios y escasos o inexistentes vínculos personales entre ellos.
1
] } Pero para 'Ias decisiones sociales de cualquier jerarquía correspondientes' á las

sociedades de personas, se deja a la voluntad de las partes el escoger los medios para llegar a~{' .
1 formar la voluntad social, pudiendo usarse desde el teléfono y la reunión informal hasta laf1t1ft·
"~->:~"
d 1
carta y el punto de acta.
'. ~~~;:.
. ¿Cuál seria la modalidad aconsejable en las sociedades de responsabilidad limitada?~:-';-''''~!
Pareciera lógico señalar una intermedia, que permita dejar constancia o prueba instrumemni :'i.;;,? .
de las decisiones sociales tomadas, y de la forma en la' que lo fueron, pero siempre;;';:~~"
r! permitiendo el funcionamiento 'ágil y expedito que reclama una sociedad que posea:;""j:
..¡ características fundamentales de las sociedades de p e r s o n a s . ' "
J
Pero en El Salvador prevaleció la concepción de que en la regulación referente a las ."
decisiones sociales debe seguirse el mismo criterio que en las sociedades anónimas, y en tal
sentido e-stá instituida la Junta General. iie Socios en (a Sociedad de _Responsabilidad .
--1 Limitada, si bien sin el detalle-reglamentario que impera en aquellas. como se verá' eón
posterioridad Así y todo, se sostiene que hubiera sido sumamente práctico permitir que se
.. - ~
pudieran tomar determinados acuerdos sobre la base del simple cruce de correspondencia o
votos firmados, aunque habría podido limitarse esta facultad, permitiéndola únicamente en .
j I
i
aquellas decisiones para las que basta la simple mayoria de votos.
1
El Código establece que las juntas generales de socios pueden ser ordinarias y
J I
l.
extraordinarias: pero no establece ni la competencia de unas u otras, ni determina los
. elementos de juicio que permitirán el calificarlas como ordinarias o extraordinarias. Sólo
! queda sacar conclusiones sobre la base de un análisis de 10.'1 dos primeros-incisos del artículo
J
..
¡
i
118 Com.. y sobre la base de el/o es que se concluye: que juntas generales ordinarias son
aquel/as que deben celebrarse obligatoriamente en la fecha o época que determina la
escritura social respectiva, siempre que ellas se celebren en el lugar del domicilio social; y .
J cualquiera otra que se celebre en circunstancias o lugar diferente, constituye una junta
general extraordinaria. .
J No obstante esta diferencia entre juntar; generales ordinarias y extraordinarias. no tiene

una mayor importancia en la práctica, puesto que al no establecerse competencia ni para la
una ni para la otra, se permite que -en cualquiera de ellas se puede tomar toda clase de
J decisiones sociales.
Los comentarios anteriores son válidos mientras no se dé el caso de una Sociedad de

] Responsabilidad Limitada, en la que se haya establecido participaciones sociales
privilegiadas. En estas circunstancias, sí resultaría de gran utilidad que la ley reg-ule la.~·
existencia de dos tipos de juntas generales de socios, puesto que la escritura social podría
] 276
I
--
~ésar Martínez. Textos Jurídicos Unh crsitarios
.~{llblece,.
que son juntas generales extraordinarias, todas aquellas en las que se debt'lI/olllar
iecísiones sociales que, para su aprobación, requieren más que la simple mayoría de los
0105, o aquellas en las que se deba resolver sobre determinadas cuestiones, etc.; al mismo
iempa que se establece la prohibición para que participe y vote en las juntas generales
>rdinarias, todo socio cuya participación social, sea de las de tipo privilegiado.
Las disposiciones sobre citación, integración y quorum son mUJ' parecidas a las
Jt?ftinentes en las sociedades anónimas, si bien se deja una cierta libertad para que la
.'scritul'a social disponga en algunos aspectos y así permitir 1I11a mayor ugilidad en el
ilmciOllamiento de la sociedad. .
Al respecto, lo incisos 2, 3 Y 4 del artículo 118. dicen:
Las extraonlinarias se reunirán cuando las convoquen los gerentes, el lluditor.

el Consejo de Vigilancia, o a falta de ellos, los socios que representen más de
U/la quinta parte del capital social.
Salvo pacto en contrario, las convocatorias se harán por medio de curtas ]
certificadas con acuse de recibo, que deberán contener el orden del día V
remitirse a cada socio, por lo menos con ocho días de anticipación a ¡a'
celebración de la junta. Cuando alguno de los socios tuviere Sil domicilio en 11"
:]
lugar diverso del de la sociedad, se aumentará prudencialmente el plazo.
No será necesaria la convocatoria a junta si estuvieren reunidas las personas
que representen la totalidad de las participaciones ...ociales
]
L'I articulo 1 tv Com., dice:
La junta se instalará válidamente ... i concurren socios 'lile representen, por lo .

l
.....
menos, la mita ti del capital social, a no ser que la escritura ...ocial exija una .
asistencia más elevada. Salvo estipulación en contrario. si dicha asistencia 110 .
se obtiene en la primera reunión. los socios serán convocados por segunda I'ez.
J
con intervalo de dos días, y la Asamblea funcionará válidamente cllalquienl
que sea el número de lo s concurrentes.. ]
.....
5.15. CONSEJO lJF V/GII.ANC1A.
l.a creación del CONsejo de Vigilancia en la Sociedad de Responsabilidad I.lmt{udll l/u

es obligatoria. Si la escritura dispone la creación de ese Consejo. corresponde a la ,.lspmh!:.'tI
Genáal elegir a los miembros que lo integren, pudiendo recaer la eleccion en socio» ()
exiraños. Al efecto el lnc. IV. del articulo 122 Como dice:
Cuando la escritura social lo establezca, se procederá al nombramiento de 1111

. Consejo tle Vigilancia. Los miembro') de este Consejo podrán ser socios ()
personas extrañas a la sociedad. . .
2i7
J
Ji;
.-1
•.~ .r
~I~.
-1 El nombramiento de un.auditor que fiscalice las operaciones de la sociedad y cert~,l

los' estados contables de la misma, sí es obligatorio. Así lo estatuye el inciso 2~ di4""
disposición referida, que dice:
I En todo. caso, se nombrará un auditor que fiscalizará las operapiones de la
':1
J
sociedad; dictaminará sobre los estados contables de la misma y los certificará
cuando los encuentre correctos. 1,J}~
Los requisitos para ser auditor y sus atribuciones, se especifican, respectivamente,'::fGr

~ los artículos 290 y 291 Com., los que serán analizados
. . en el estudio de laSociedadAnónimti.'7'~~_
. . - ... ~.
-::.;:;;;
·i~~;.~:
o
~;'.:.~-~..
~~:::
.. ;~-.
,
;:.~
:+i.~-.
5.16. RESERVA LEGAL.
'J Sobre este particular, los artículos 123 y 124 Com., dicen:
]
-]
124. Las dos terceras partes de las cantidades que aparezcan en la reserva
legal deberán tener disponibles o invertirse en valores mercantiles
] salvadoreños o centroamericanos de fácil realizacián., la otra tercera
parte podrá invertirse de acuerdo con la finalidad de la sociedad.
J Si por cualquier motivo la reserva legal se disminuye, esta disminución deberá ser
. reintegrada. Así lo estatuye el inciso segundo deiarticulo 39 del Código de Comercio. ya
transcrito.
Recae sobre los administradores la obligación de mantener la integridad de la reserva

j legal,.y consecuentemente se les hace responder solidariamente por su incumplimiento. Para
este efecto la ley concede acción a los socios, a los acreedores sociales. asi como al
Ministerio Público para exigir a los administradores el exacto cumplimiento de S1l obligación.
J Así lo determina el inciso tercero del artículo 39 Como ya transcrito. .
J 5.17. APLJCACIONDE OTRAS DJSPO~1CI0NES LEGALES
J Sobre este particular, el artículo 125 Com., dice: ''.\011 aplicables a la Suc:iedadde
Responsabilidad Limitada las disposiciones de los articulos 70. 76, 77. 82, 83, 84, 135, 182, .:
183, 196, 282, 283. 284, 2851nc. JO.• 2861nc. 2~, 287,288. 289. 290, 291. 292 Y 293 Como
J
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278
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'1 ..1
, )" Julio Céiar Manlnez.
~.
.extos Jurídicos Universitarios
¡r
Aunque algunas (le las disposiciones legales citadas ya 'han sido transcritas, se expone
Ie I/uevo su contenido para facilidad. de estudio. Así se tiene:
}
70.
/.
El nombramiento de los árbitros se sujeta a las reglas siguientes.
Si en la escritura social se designa a los árbitros o se indica la
J".:
..
II.
manera de hacer su nombramiento, deberá observarse 10 prescrito, en
ella.
Si la escritura social no contiene nada al respecto, corresponde a los
)
socios hacer la designación, dentro del plazo que el Juez les señale,
el cual 110 podrá ser menor de diez días ni mayor de treinta. El
.]
acuerdo debe tomarse por unanimidad, a menos que la escritura
social confiera a la mayoría el derecho de tomar acuerdos a nombre
de la sociedad, en cuyo caso también podrá nombrar los árbitros.
]
III Si dentro del plazo indicado en el ordinal anterior los socios 110 hacen la
designucián, ésta corresponderá al Juez
)
76. El ingreso o separación de un socio no impedirá que continúe la misma
razón social lutsta entonces empleada; salvo que en ésta figure el nombre del
socio que se separa, en cuyo caso deberá suprimirse su nombre en la razón
)
social.
]
77. Cuando la razón social sea la que hubiere servido ti otra sociedad cuyo... ..J
derechos)' obllgnclone... ltansitlo transferidos (1 la nueva, se agregará a dichu
razón sociul la palabra "sucesores.
-.J
J
82.SalwJ pacto en 'contrario, el administrador 'solo podrá, bajo stt ,
responsabilidad, dar poderes especiales, pero no podrá delegar Sil cargo. ]
-...;
83. Los administradores están obligados a dar ti conocer a 10.'1 socios, por lo
. 111 en o." anualmente, la situación financiera ycolltable de la sociedad,
·incluyendo el balunce general correspondiente y el estado de pérdidas y
J
ganancias.
]
· 84. El uso de la firma o razán social corresponde a todo.'! /0.'1 administradores,
·salvo que en la escritura constitutiva se reserve (1 lino ovarios de ellos.
135. Mientras las acciones no estén completamente pagadas, los accionistas

1
suscriptores serán responsables por el importe de la suscripción y, en Sil caso.,
por los intereses legales o convencionales de la mora:
/.0.'1 pago... de atrasos pueden exigirse a lo,'! suscriptores origina/e.'! y a todos .
aquellos ti quieues las acclones se hayan ido transmitiendo sucesivamente.
J
Todos los obligados responden sotidariamente: ]
. Aquel que, por virtud de la obligación, impuesta en este artículo, efectuare un --'
pago a cuenta de una accián de que ya IlO sea propietario, adquirirá la
279
j
]
~I
1'" 1--1 Título Preliminar .: Los Comerciantes "V sus Auxiliares
-1 copropiedad en ella por la cantidad que hubiese satisfecho o podrá repetir lo

pagado contra el actual tenedor.
-1 (Se aplica esta disposición en lo referente a las participaciones sociales, pues e~Iil[; ..'
sociedad de responsabilidad limitada no existen acciones, por ser de personas): '~~~:.~
182. No podrá llevarse a efecto la disminución del capital hasta que se

liquiden y paguen todas las (leudas y obligaciones pendientes a la fecha del
.acuerdo, a no ser que la sociedad obtuviere el consentimiento previo y por
escrito de sus acreedores. ' .
No obstante, los administradores podrán cumplir inmediatamente elacuerdn
J de disminución, si el activo de la sociedad excediere del pasivo en el doble de la-
cantidad de- disminución acordada. En este caso los acreedores de la sociedad
~
podrán exigir el pago inmediato de sus créditos; aun cuando los plazos no se
hubieren vencido.
En todo caso, el auditor externo de la sociedad elaborará previa verificación,
;~ un inventario en el que se apreciarán los bienes sociales al precio promedio en
,
1
J
plaza..emltiendo certificacián del mismo; debiendo enviar dicha certiJicf!ción
dentro de los tres dias hébiles siguientes (Ie efectuado ala oficina que ejerzala
vigilancia del Estado. El Notario autorizante de la escritura social
correspondiente, deberá hacer constar en la misma dicho inventario.
] 183. Cumplidos todos los requisitos que establecen las disposiciones

anteriores; se procederá a .otorgar la escritura .dedisminución. del capital
social, la cual se inscribirá en el Registro de Comercio. La disminución del
,] capital surtirá efecto a partir de la fecha (le la inscripción.
196. .-Las aportaciones en especie serán efectuadas' según valúo hecho

previamente por auditor autorizado, emitiendo certificación del mismo,
debiendo enviar dicha certificación dentro de los tres días hábiles siguientes de
efectuado, a la oficina que ejerza la vigilancia del Estado. El Notario
J autorizante de la escritura social correspondiente, deberá hacer constar en la
misma dicho valúo. '.
J 282. Las sociedades anónimas practicarán anualmente, por lo menos, un

balance, al fin del ejercicio social El balance debe contener con exactitud el
estado de cada una de las cuentas, la especificación del activo y pasivo, y el
J monto de las utilidades o pérdidas que se hubieren registrado; irá acompañado
del respectivo estado de pérdidas y ganancias. (aunque habla de sociedades
anónimas, se aplica también a la sociedad de responsabilidad limitada)
~]
.:-
J 283. El balance y estado de pérdidas y ganancias, deberá concluirse en el

término improrrogable de tres meses a partir (le la clausura del ejercicio social;
J]. estará a cargo del administrador único o de la junta directiva y será entregado
2l$O
~1
~
s •
ic. Julio César Martínel. Textos Jurídicos Universitarios

:.--
al auditor con los documentos anexos justificativos del mismo, dentro del plazo
indicado.'
\
'r.
2('U. El auditor, en el término de treinta días contados desde que reciba el
balance y anexos formulará dictamen sobre el mismo con todas las
observaciones y proposiciones que juzgue convenientes.
285 Inc. 1 ~ El órgano de adminlstracián pondrá el balance con sus anexos )'
con el dictamen, observaciones y propuestas del órgano de vigilancia, a la
disposición de los,accionistas en los términos indicados en el inciso primero del
artículo 236. (a partir de la publicación .de la cOllvocato~ia)
286 /ne. 2~ (derogador
287. Si" perjuicio del derecho que 'corresponda tí, la sociedad y a los
accionistus en particular, para exigir responsabilidades al administrador o a/
auditor, es causa de remoción de éstos el incumplimiento de las obligaciones
relativas al balance contenidas en este capítulo.
2(~8. Lo dicho respecto al auditor se aplicará al Consejo o Junta de Vigilancia,

cuando el pacto social establezca tal organismo. .
2(V9. La vigilancia de la sociedad anónima, estará confiada a un auilitor

de...ignado por lajunta general, la cual señalará también su remuneracion. El
auditor ejercerá sus funciones por el plazo que determine el pacto social y. el!
'w defecto, pur el 'lile señale J;'.illlftll g.'!neral en el acto . del nombramiesuo.
290. La auditorio ti l/tle se refiere el artículo anterior es la externa. Una lev

. especial regulará su ejercicio.
La vigiluncia de los contadores públicos será ejercida por un Consejo de
Vigilancia ti"e tendrá la organizacián y atribuciones que dicha ley le confiera.
El cargo de auditor es incomputlble con el de udministrador, gerente o
empleado subalterno de la sociedad. No podrán ser auditores los parientes de
los administradores o gerentes de la sociedad. dentro del cuarto grado de
consanguinidad o segundo de afinidad.
291. Son facultades Y" obllgaclone... del auditor:

l.
II.
Cerciorarse de la constitucián y vigencia de la sociedad:
Cerciorarse de la constitución y subsistencia de la guruntiu de los
J.,
administradores J' tomar las medidas nécesurias pura corregir
cualqu iera irregularidad. , .J
Exigir a los administrtulores un balance mensual de comprobucián.
Comprobar lus existencins flsicas de los inventarios.
Inspeccionar una vez al mes, por lo menos, lbs libros y 1)(IIJe/es de la
l
sociedad. así como la exi:..t encla en caja. .
2XI
]
'~.:.'
-El
, ~'1
-1> J,.,
VI. Revisar el balance anual, rendir el informe correspondiente en los

-1 VIL
términos que establece la ley y autorizarlo al darle su aprobación.
Someter a conocimiento de la administración social y hacer que se
inserten en la agenda de la junta general de accionistas, los puntos que
-1 VIIL
crea pertinentes.
Convocar las juntas generales ordinarias y extraordinarias de
accionistas, en caso de omisión de los administradores y en cualquiera --
~] otro en que lo juzgue conveniente:
IX Asistir, con voz, pero sin voto, a las juntas generales de accionistas.
X En general, comprobar en cualquier tiempo las operaciones de la
sociedad
ANALISIS COMPAR4 TIVD ENTRE LA SOCIEDAD DE

RESPON.SABILIDAD LIMITADA. CONLA EN NOMBRE
COLECTIVO Y LA ANONIMA. ::'.
:~~~z:
La Sociedad de Responsabilidad Limitada es la más reciente de las formas de sociedad i;
-mercanül: su relativo aparecimiento en la práctica inglesa de fines del siglo pasado y Sfi~;;::
.consagración Iegistativden la ley alemana de 1892, a pesar de su" gran difusion en
Icisúltiinas:~:< .
décadas por el resto de los países europeos así como en los de América, no han sido";"
suficientes para que la doctrina la sitúe en el lugar correspondiente del régim~n general déx~'
las sociedades. ':~':"
La Saciedad de Responsabilidad Limitada" presenta la particularidad de que participa a"

un tiempo de algunos caracteres propios de las sociedades anónimas y de las 'en' nombre'
colectivo. Así. con las anónimas tiene en común la circunstancia de que los sucios //0 pueden
resultar obligados como consecuencia de las operaciones de la sociedad y en relación con
terceros, más que dentro de ciertos' límites; con la colectiva se identifica por el común .'
denominador del intuitus personae, porque aunque se haya dicho muchas veces que éste«
tiendea desaparecer a medida que va evolucionando la doctrina: y la legislación positiva. .
hasta ahora es elemento esencial en la voluntad de asociarse bajo este régimen y a él .
responden muchas de las reglas formuladas en casi todas las leyes.
Se ha comprobado en la práctica que las empresas que requieren cuantiosos capitales
J para su funcionamiento no se constituyen COIl escaso número de socios; en este aspecto, si se

toma en cuenta que tanto las colectivas como las limitadas están supuestas a funcionar con .
pocos socios, es lógico que presentenmás analogía con las de personas que con las de
·1 capitales.
.J ....
La representacion del capital social por cuotas sociales que no son negociables y cuya
transferencia y transmisión se somete generalmente por la ley a los estatutos a determinadas
restricciones, es un punto de contacto con las colectivas, pues en las anonimas la'
negociabilidad de las participaciones, con escasas excepciones en algunos países. 110 está
282
~1
if'
-e Julío César Martínez.
1,
Textos Juridicos Universitarios
~>.;
,',',
.: !
!ljeta a restricción alguna. En este sentido Ia suciedad de responsabilidad limttada se
'semeja a las de personas y no a las de capitales. .j
':'
t".;.
La suscripción pública para formar o aumentar el capital social está exchu.ta en las
ociedades de responsabilidad limitada, al igual que en las colectivas. En las an, mimas es ~'.:'"
If'ecisamente esta forma de integración del capital la que permite reunir enormes sumas para
'f1Iprender negocios que están muy por encima de los que se desenvuelven bajo la sombra de
~
"S sociedades de responsabilidad limitada. I
En la sociedad en nombre colectivo la responsabilidad solidaria de los Se Idos existe

J
sempre; por el contrario, en las anónimas no existe nunca. En las de responsabilidad
limitada es posible pactar una responsabilidad común o solidaria en términos tille varían
seglÍJl las distintas legislaciones. La legislación salvadoreña dispone al efecto en S/I articulo
,:'J!
f06111C. 3'~ Como
-'"
'J
. Los que suscriben el contrato social' responden solidariamente respecto de
terceros ]Jor la ,parte de capital que no se pagare Integramente en tliuao
efectivo y por el valor atribuido a los bienes aportados en especie. J
.J.
o.
;3
-'
J
J
J
J
J
]
]
]
]
J,'i '''V' UI'''tI''''
---~-------- ..- - - -
.. ~,
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;. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
[l
CAPITULO VI
SOCIEDADES DE CAPITALES
[3
SECCION "A" El
(Arts. 126 -: 128) m
t:,~;
Al hablar sobre "Disposiciones Generales de las Sociedades de Capitales ", se hace

eferencia a la regulación legal aplicable a los dos tipos de tales sociedades: a) Sociedad ~]
inonima, y b) Sociedad en Comandita por Acciones.
U. CARACTERISTfCAS COA/lUNES. ~l.

Las principales características de las sociedades de capitales, y que las diferencian de
as sociedades de personas, son:
[]
l. La calidad personal de los socios o accionistas no influye de modo esencial en la
voluntad de asociarse.
[]
Cuando se hizo referencia a las sociedades de personas, se dijo que éstas tienen su
base en la relación de confianzaplenaentre personas unidas por lazos de.amistad O
[]
dedicados a la misma actividad o profesión. Hablando de lassociedades de
capitales, se ve que esa relación de confianza no es necesaria en la voluntad de
asociarse. Quienes suscriben un contrato de sociedad de este tipo o ingresan a una
[]
sociedad ya constituida sustituyendo a un socio que cede su participación, no
requieren de este elemento esencial en las sociedades de personas. []
Se justifica esta característica, en la función económica de las sociedades de
capitales, cual es, hacer posible la creación y funcionamiento de empresas r:,.
MJI
(herramienta con que trabajanlas sociedades) que requieren de mucha fortuna por
la dimensión de sus inversiones, lo que supone la concentración de grandes
capitales; y siendo necesaria la participación de muchas personas, ya no es posible
requerir la confianza persona predicha.
üJ
Sobre este particular. el articulo 126 Como En su primera parte dice: 1]:
En las sociedades de capitales, la calidad personal de los socios o acci~nistas
influye de modo esencial en la voluntad de asociarse . 1]
Debido a que la voluntad de asociarse no implica confianza personal de los socios entre
sí. en las sociedades de capitales se tienen las consecuencias siguientes: .IJ
285 11
~]
Título Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
-1 a) Las acciones pueden traspasarse sin consentimiento de los consocios. ci

cuando haya pacto expreso en contrario; pero cuando aquéllas no han si .'
pagadas totalmente puede surtir efectos el pacto de "Traspaso de las accionét:+
con autorización de la administración social".'ctr~;,
--1:·
.' :.-}~~'
l b): Con relación al ingreso, sustitución o-retiro de un socio, no existe r-egulaéiól}
-] tt especial como sucede en las sociedades de personas. En este sentido, cualquie¡~::'
persona puede ingresar a la sociedad, con solo que adquiera una acción de la~~i .
f;
!.
misma; así como cualquier socio puede retirarse de la sociedad con sólo cede;;:;: .
su acción o acciones. ';;'f.
.' c) Asimismo, no hay regulación cuando muere un socio, al revés de lo que suced~:;,;-:
-
J .
en las sociedades de personas; en ese caso se aplican las reglas comunes eiít
materia de sucesiones; o sea, que entran a formar parte de la sociedad en;'
sustitución del socio fallecido. Sus herederos testamentarios o abintestato, o sus _:
] legatarios.
~-i-: .
-J d) Si un accionista tiene acreedores y está en mora con ellos, éstos pueden-

embargar y rematar las acciones de aquél, para hacerse pago de sus créditos.<.
Al contrario, ya sé ha dicho, cuando en las sociédades de personas se embarga'
a un socio, de inmediato tal embargo sólo afecta a las utilidades. pues del:'
I importe de su participación se dispone al liquidar la sociedad.
2. El capital social se divide en partes alícuotas o de igual valor, que se documentan o .-

] representan por medio de títulos valores que reciben el nombre de "acciones" y que
están destinadas a circular libremente.
] Al contrario de lo que sucede con las sociedades de personas, en las que de

conformidad con el artículo 44'inciso 20. 'Como su capitalse integra por cuotas o
participaciones de capital, que pueden ser desiguales; en lo referente a las
.. sociedades de capitales. la segunda parte del artículo 126 Como dice:
Su capital se divide en partes alícuotas, representadas por títulos valores

llamados acciones. .
Esta última disposición se relaciona con el artículo 129 Como que dice:
Las acciones serán de un valor nominal de diez colones o múltiplo de diez:
. 3.' Para constituir una sociedad de .capitales, la ley exige 'a los -interesados la ':
formación previa de un fondo común mínimo denominado ,.capital social", el cual, .-
salvo aumento o disminución del mismo, debe permanecer inalterable durante la .
vida de la sociedad. Tal capital mínimo, según los artículos 192 Ord. 1 y 298 Com. .
,
es de cien mil colones. No sucede lo mismo con las sociedades de personas, en tas-:
¡
i.
que a pesar delo necesario de un capital social no requiere una cifra determinada;
I
286
..
~
~l
-
Lic. Julio César Martúlez. Textos Jurídicos Universitarios u-
para proceder a su constitución; con excepción de la sociedad de responsabilidad
limitada, que como capital mínimo debe tener cien mil colones, conforme lo estatuye
el artículo 103 Como
~l.
ftI '1
o'
01 1
4. En las sociedades de capitales únicamente se admite el aporte economico; es decir. if
dinero u otra clase de bienes que no sea dinero. No se admiten socios industriales. o
sea socios que sólo aporten trabajo..
Sobre este particular, el artículo 31 Inc. 2°. Com., dispone:

" ~
No es licita la aportación de trabajo en las sociedades de capital. ....
l
...J
No obstante lo anterior, se puede considerar que los socios comanditados de una .]

:...;
sociedad en comandita por acciones son industriales, en cuanto están legalmente
obligados a administrar la sociedad y participan de las utilidades de la misma por
su trabajo de administración, independientemente de los dividendos a que le dan ]
...J
. derecho las acciones suscritas. Por el contrario, en la sociedad de personas sí se
admite el aporte industrial, aunque con excepción de las sociedades de
responsabilidad limitada, en las que conforme al artículo 103 Como parte final. no
se admite aporte industrial.
J
5. Se sabe que en las sociedades de personas, siempre con excepción de la sociedad de ]
-..J
responsabilidad limitada y los socios comanditarios de la sociedad en comandita
simple, sus socios responden solidaria e ilimitadamente de las obligaciones
sociales. En cambio, en las sociedades de capitales, sus socios o accionistas ]
.-1
responden únicamente con su aporte: con excepción de los socios comanditados de
las en comandita por acciones, qlle responden solidaria e ilimitadamente de las
obligaciones sociales. J
Al efecto, el Art. 127 Com.. dice:
En las sociedades de capitales. los accionistas limitarán su responsabilidud

J
al valor de sus acciones.
J
A.2. PAGO DE LAS ACC[Oi'vES. J
Como se veró más 'adelante, las acciones de una sociedad de capitales. pueden ser
"pagadas" o "pagaderas". J
Las acciones pagadas "son aquellas cuyo valor ha, sido satisfecho totalmente ¡JOr el
suscriptor de las mismas ". J
.]
287
., 1.1 '1 ",-l. 4' ti, ~"," ''1 .• 1111- "1 II."'~.',,,,, ,.,.1.""" ,1"~.Ik,""'J¡.,II". lid IY", '1 I~III, •• ' • .I, I,I,.L .lIL"" ,¡
. '.-., .:
-~.
e.: p
.
- (?

.,
0
- .1: i
~.
Las acciones pagaderas "son aquellas por las cuales los suscriptores adecuan a ~f:: '~.,
-1 sociedad una parte de su valor. D sea, se trata de acciones suscritas y no pagadas". . ' _".'
.•~-~::"'
;f2!.....
. .•;.
-1 En lo relacionado al pago de las acciones pagaderas, el Art. 128 Com., dice: ,:(>".
, Los accionistas están obligados a pagar el valor de las acciones que hayan .
suscrito, cuando venzan los plazos pactados para el pago de tal suscripción..
Sin embargo; si la sociedad no tuviere recursos suficientes para hacer frente a
sus obligaciones para con terceros, en un momento dado, podrá la junta general
. ~~~:.,
;i::"
o _~ •
_..•. -
.
de accionistas acordar que las cantidades necesarias para el pago de las

obligaciones sociales sean aportadas por los accionistas que no hayan pagado
aun las acciones suscritas por ellos, anticipando los plazos del vencimiento.
] En este caso, todos los accionistas que adeuden partes del valor de su
suscripción quedarán obligados a prorrata de. lo adeudado y la cuota del .
.insolvente gravará a los demás, dentro de los límites de lo adeudado por cada
] accionista.
En caso de quiebra de la sociedad, los plazos concedidos para el pago de las
cantidades que adeuden los suscriptores se considerarán vencidos.
l. No se puede pactar contra lo dispuesto en este artículo.
]
.'
;,
J
SECCION "B"
,.- •
DE LAS ACCIONES
(Arts. 129 - 158)
I B.1.. RESEiJA HISTDRICA DE LA ACCIDN.
No ha sido posible precisar con exactitud el origen de las sociedades anónimas, y los
autores no son unánimes' al intentar ubicar la figura jurídica que responda a las >
características con que se presenta en la actualidad
j
La actual caracterización de las sociedades de capitales resulta de su propia evolución,
es decir, que, a medida que en las actividades mercantiles' fueron presentándose los
J inconvenientes y deficiencias del tipo jurídico éste fue adecuándose con la flexibilidad y
agilidad que demandan sus actividades.
] Igual suerte ha tocado correr a los títulos que representan el capital de estos entes.
Según la más remota acepción de tales títulos, o sea de lo que se denomina "acción",
consistían en un documento, yen unaforma más precisa, en un recibo.
J En efecto, había un libro destinado a consignar el nomhre de la persona que se·:~r
~: ~ ~~~.
'~. ,
comprometía a realizar una aportación al capital de una sociedad. y en el que se registraba '~'
. 288 =.
,;;.::¡¡¡¿
.~~*
...'·",·
Ü
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-, ·t-l~· · ;?·
-~).
~
, -, I
'~,".':',
,.
ic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
(lmbién la cuantía a que ascendía dicha aportación. Para documentar y comprobar tales
J
'ircunstancias se extendía un recibo por el aporte realizado. El referido recibo es lo que
'onstituía y dio nacimiento a la acción como titulo representativo de un aporte de capital (/
ina sociedad.
J
:~,1
En esa forma, se encuentra en esos recibos el nacimiento de las acciones; recibos que ~
.fesempeñaban una función eminentemente probatoria de las aportaciones realizadas.
~,:::,11
'Posteriormente, a la par que fueron desarrollándose las sociedades de capitales como s
figuras mercantiles, las que cada vez fueron propagándose y difundiéndose más, evolucionó el
documento representativo de la participación. ,
1
j
Los antecedentes.de la sociedad anónima han sido buscados en la fecunda obra jurídica
de derecho privado realizada por los legisladores romanos, y así han pretendido ubicar sus
más primitivos antepasados en las "societates publicanorum" que se habían formado con el
J
objeto de tomar en arrendamiento los impuestos y encargarse :de su percepcián. Encontraban
como características semejantes a las de las sociedades anónimas modernas elementos tales
como que en ellas la responsabilidad de los socios era limitada y que estos último podian
J:'
transferir sus derechos en la sociedad, y gozaban de personalidad jurídica. Pero no se
encuentra un lazo de unión entre tales figuras jurídicas y las modernas sociedades anónimas. ~
J i:
Los esfuerzos por encontrar el más antiguo de los progenitores de la sociedad anónima
moderna han sido cuantiosos; y así, han querido los autores encontrarlos en la "Commenda" .::
]
que es impugnada por la doctrina más generalizada por la limítactán de la responsabilidad y
por la representación de la calidad de socio: también han sido postuladas como candidatas ti
dar nacimiento a las modernas sociedades anónimas, las "Reederei o Rhederei" derivadas de ]
--'
la Commenda que tenían limitación de responsabilidad: eran consorcios de propietarios de
naves, dedicados a la empresa marítima de las que al parecer derivaron las primeras
]
sociedades
, anónimas de Holanda, Francia e Inglaterra.
'
-
y así en esa incesante búsqueda por las más antiguas figuras jurídicas que tuvieran la
mayor cantidad de elementos característicos que las asemejaran más a las actuales
sociedades anónimas se consideraron las "Maone Veneciands ", los "Monti di Pietá" de las
J
...:-J
ciudades italianas y la "Casa di San Giorgio ", luego "Banca di San Giorgio ", de Génova.
Pero fue hasta en el siglo XVll que se encuentra, con el objeto de emprender grandes
empresas de descubrimiento y colonización de nuevas tierras, el surgimiento de la estructura
J
que perfila a las actuales sociedades anónimas. Aparece asiuna sociedad en el año de 1602 71
que poseía las características esenciales. de una anónima, se trata de la "Compañía 'tJ
Holandesa de las indias Orientales ". Siendo los Estados; principales interesados en la
colonización y el consecuente comercio que podía generarse' a través de los resultados de la
colonización, les concedió personalidad para actos especiales, la limitación de la
responsabilidad a la fortuna que comprometían en sus osadas aventuras y lo que arañe (1 este
3
tema, que es incorporar la calidad de socio a títulos transferibles. '
I
289 ]~
]
~g p-----------------
a
-~~:
;
'.
<
.,1 Título Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
11
"-1 De aquí en adelante se crearon más sociedades similares como la "Compaiiía t: .:
Holandesa de las Indias Occidentales" en 1621, la Compañia Sueca Meridional en 1626, ~';;'"
otra: muchas entre las 'l..~e figuraron las ~ompañías Fra~cesas de -: Indias Orientales !/¡F':::, '.
I Occidentales, las Compañias de Santo Domingo, del Canada y de la-Bahia de Hudson.- .-,,~;.:' :
,.~f;{ :
Estas Compañías no hacian Balances cada cierto período determinado, ni hacltJ1Í'i.::' :
-] distribución de beneficios en forma regular. La Asamblea de Accionistas no establD.
organizada y por lo general la Compañía era administrada por una Junta compuesta por los S::
n
~-"'·ti
mayores accionistas. Los pequeños accionistas no eran representados por aquellos, pues ni"
~'il siquiera participaban en su elección. -
. Las categorías de acciones eran diversas y se especulaba con ellas, a tal grado que ldi~~
--J Bolsa de Amsterdam al comienzo del siglo XVII incluye quejas debido a la especulación sobre1'E
las acciones. ¿.~
';-"~-"
~."j Sigue la evolución de estos títulos, comenzando a desaparecer las categorías de grandes'
y pequeños accionistas, en las compañías francesas que tenían apoyo del Estado y en las que
~I en ciertas ocasiones participaba incluso el Rey.
. D~ los Países' Bajos y Francia empieza ti extenderse' este tipo de' sociedad, que ya
]
.- empieza a tener características que la perfilan más semejantes a las sociedades modernas de
su clase. Las acciones, que fueron al principio nominativas, fueron transformándose en' .. ¡
r1 acciones a la orden hasta que llegaron a ser al portador. Estas últimas aparecieron en
Francia en el siglo XVIII.
....J
Con el correr del tiempo se acentuó su desarrollo y así se /lega al. siglo XIX. En este
siglo, se sancionó el Código de Comercio Francés, en 1807, en el que se encuentra mayor'
nitidez en la semejanza de las características que configuran la Sociedad Anónima, y así se
señalan como bases fundamentales; -quese encuentran acogidas en la legislación salvadoreña,
la existencia de acciones al portador; la administración elegida por todos los accionistas en
plano de, igualdad con un voto por, acción; la Asamblea gobierna predominantemente la
sociedad y se elimina el sistema de concesión de la personalidad por el Estado.:
'
!\'9
J
"
La sociedad por acciones fue reglamentada a base de un sistema democrático en el que .. '
el poder supremo correspondía a los miembros de la misma a base de la adopción de acuerdo -,-
por mayoría. Este sistema democrático había de ser universalmente admitido por las
legislaciones. .
La característica esencial de la sociedad anónima en su origen moderno fue la libre .

transferibilidad de las acciones. En las compañías coloniales ya las acciones se negociaban .
en las Bolsas; especialmente en la de Amsterdam, y las acciones habían a la vez de
representar un nuevo sistema para colectar grandes capitales entre el público y un objeto de
especulación en las bolsas.
290
)· '· I~;';'~'.
(- >.
,'f .'
"o: '.
]
;. Julio César Martínez, Textos Jurídicos Universitarios
La sociedad por acciones tuvo, pues, su origen en las compañías coloniales del siglo
J
'111, pero en su forma moderna se reglamentó con carácter general en el Código Francés de
;07 yen los demás códigos dé otros países, así como en las leyes generales inglesas y de los
aados Unidos. El movimiento de reforma de la sociedad anónima no ha terminado. Una de
J
s características de la legislación de sociedades anónimas es que está en plena evolución
davia. A pesar de las numerosas-reformas, en casi tudas. los países los Iegisladores ~
~
mtinúan buscando las fórmulas que puedan ser definitivas y que adapten la reglamentación
3 las sociedades anónimas a las realidades sociales
'.2. CONCEPTO DE ACCION TRIPLE

1J
ASPECTO DE SU ESTUDIO.
]
La palabra "acción" viene del latín "actio ", y sus significados son diversos atendiendo
'la materia a la que se aplique. Aquí interesa su significado jurídico, y especialmente cuando
eaplica a la materia jurídica mercantil. • ]
En materia mercantil, pueden citarse tres conceptos básicos a lo que se designa con el
-ombre de "acción "; ellos s o n : ' ]
a) La parte alicuota del capital social.
l,
b) El conjunto de derechos de los accionistas.
e) El título valor que ampara o representa dicha parte alícuota y dichos derechos
]
• La Acciáu Como Parte Alícuota del Capital Social: ] ,
I
El Diccionario de la Lengua Española define el término "acción en Sil sentido comercial

como: "Cada una de las partes e,,; que seconsidera dividido el capital de una compañía
]
anouima, y también, a veces, el que aportan los socios no colectivos a algunas
comanditarias, que entonces se llaman comanditarias por acciones" y como el "titulo que
acredita y representa el valor de cada una de aquéllas partes". '
]
En una forma similar se presenta el significado mercantil de accton el vocabulario
[uridico, redactado por profesores de Derecho, magistrados y jurisconsultos franceses bajo la
]
~J
dirección de Henri Capitant, que 1'0 define como "parte de' un socio e" las sociedades de
capital (anónima o en comandita por acciones) caracterizada por ser en principio
libremente cesible. La cesibilídad de la acción puede ser reglamentada, pero no suprimida: ]
-J
Desde este punto de vista la' acción se opone al interés, palabra con la cual se designa la
parte del socio en las sociedades llamadas de personas. Como el capital socialse fracciona
en partes iguales, la acción se presenta en la práctica como la fracción del capital social que
]
-Ji
sirve de unidad a los derechos y 'obligaciones de los socios, los cuales pueden poseer UIl
291 ]
]
or
.
-~~. Título Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
-1" !
número más o menos grande de acciones. Con este sentido se dice que una sociedad tie"
un capital de un millón dividido en 2000 acciones de 500 francos". Asimismo dice que
"título entregado al accionista para comprobación de sus derechos".
ese
] Se puede entender, pues, que acción es una participación en el capital social; es deerr.-
que si el capital se ha dividido en X número de partes, cada una de esas partes es una acci '
\
1 ! ~
Así la define el Código de Comercio al decir en la parte final del artículo 126, .al referirsé
las sociedades de capitales que "Su capital se divide en partes alícuotas, representadas pO"
i títulos valores llamados acciones". ~.
En efecto, en las sociedades de capitales, su capital se divide en partes alíeuot :'

representadas por títulos valores llamados acciones. El artículo 126 Com., en su se
1 1 parte, como se ha visto, es claro por sí mismo' en cuanto a que las acciones represemand. .
j
I
I
capital de las sociedades de estetipo, y que cada acción es una parte alicuota dedicho"?!.~
,;,¡.~,.
~~ ~
I .. .
I!
~:.~~j&,~
. ~ esas partes p'ermanecen inalterad~s en !a unidad que cada una de. e/l~~ ~el!~esente/Il
i
prohibiendo la misma ley su fraccionamiento al establecer su indtvisibilidad YA~
consecuentemente con ello el artículo 130 Como manda el nombramiento de un representante':::"
común cuando por cualquier' causa -haya varios propietarios .de una misma' accióll,;'!~
conservando así la igualdad de las partes 'en que se divide el capital social.~¡;
] Como el capital social debe expresarse siempre en dinero aun cuando los aportes deJ~'
.~.,5'..~ ,.<'
algunos accionistas sea en bienes distintos del dinero, entonces las acciones significan a la";~. •
vez que una parte del capital social, un valor en dinero; razón por la que al mismo tiempo que-i,
se ha reglamentado en términos de colones el capital social mínimo necesario para constituir»
una sociedad de capitales (lOO. 000.00 colones) el articulo 129 Como establece: "Las acciones¿
serán de un valor "nominal" de diez colones o múltiplo de diez"
Analizando este artículo 129 Com.. se observa que habla de un "valor nominar' de las
acciones;' o sea, el valor que se expresa en la escritura de constitución y en el texto del titulo:
.Este valor nominal puede obtenerse tan solo dividiendo la cuantía del capital social entre el
número total de acciones emitidas por la sociedad. Ejemplo:
La sociedad "X" tiene un capital social de 1.000.000.00 de colones, y un número total:

de mil acciones. El valor nominal de cada acción será el resultado de dividiri;
1.000.000.00 entre 1.000 acciones, o sea que el valor nominal será de 1.000.00 colones.
por cada acción.
. Además de dicho valor nominal, las acciones pueden tener dos tipos de valores más:
a) El valor efectivo, contable o real.
b) El valor de mercado o comercial.
292
-
r ic Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
~
El valor "efectivo, contable o real", equivale a la cuantía de dinero a que el accionista

!;l!lle derecho en el momento de la liquidación de la sociedad Este valor puede ser igual,
'",eno r () mayor al valor nominal, según que el patrimonio real de la sociedad sea igual,
menor o mayor al capital social. Se puede obtener en determinado momento, si se COlIOCf? el
Dotrimonio real de la sociedad, tan solo dividiendo éste entre ;el número total de acciones en
drculación. Ejemplo:
"
La sociedad "X" tiene un capital social de 1.000.000. Q9 de colones y un número total
de 1.000 acciones. En un momento dado esta sociedad a más del millón de colones de
capital social, tiene en otros bienes como parte del "haber social ", el equivalente a otro
millón de colones; o sea que su haber social en ese momento es de 2.000.000.00 de
colones. En este caso, el valor efectivo, contable o real de la acción será el resultado de
dividir 2.000.0UU.00 de colones entre },OOO acciones, o sea que cada accion tiene ,'/1
este caso un valor efectivo, contable o real de 2.000.00 colones.
El valor "comercial o de mercado" es lo mismo que el precio por el cual se adquiere la

acción en el mercado de valores. Puede ser igual, menor o mayor al valor al valor real de la
acción, según que el negocio a que se dedica la sociedad sea próspero o no.
]
* La Acción Como Conjunto de Derechos
De los Accionistas:
]
También puede entenderse la accián como el conjunto de derechos que tiene el
accionista con relacion a la sociedad, como consecuencia del contrato social. Se trata de
derechos derivados del contrato social que pueden ser de carácter econámtvo. también
,)
llamados patrimoniales o pueden ser derechos sociales llamados también de consecucion. :1
~
este respecto pueden citarse en la legislación salvadoreña, disposiciones que confinnan el
significado en comento tales como el artículo 145 Como que en su primera parte establece qlll!
"Las acciones conferirán iguales derechos". Es consecuente, con lo anterior el artículo 15 Y
Como que al permitir la emisión de acciones preferidas, dice que "En la escritura social puede
establecerse que .el capital se divida y represente por' diversas clases de acciones,
determinando en su caso, los derechos y obligaciones que cada clase atribuya a sus
1
.....J
tenedores, con arreglo a las disposlciones de este Código".

]
Este concepto corresponde a una de las características generales de los titulas valores,
cual es la incorporación en el: título, de los derechosiy obligaciones de los socios,
relacionados con su participación 'en la vida social. La acción, pues, da a su tenedor legitimo. ]
los derechos y las obligaciones que emanan de las propias características de la vida social,
basados en la ley y en el pacto social.
]
-.;J
La acción es un titulo de participación, es decir,' que incorpora un complejo de
facultades, obligaciones y derechos. que como se verá, SO/1 inherentes II la calidad de socio.
Todo ello configura un status, es decir, unusituacián que se deriva del contrato de socieddd.
2lJ3
l·
1
g
s
~. -1
-I~\.~ Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
!
I :
1
Como fracciones del capital social, las acciones han de ser de igual valor, COnfiri'
a sus poseedores iguales derechos.
-~
\ * La Acción Como Título Valor:
] \, j'
Se tiene una tercera significación de la accton y es la que se presenta
"documento necesario para acreditar los derechos que incorpora". Se trata, pues, de lil N -.
acción considerada como "título valor". Los derechos del accionista y las negociaciones q"';'
of¿J 1 pueden realizarse con relación a las acciones están íntimamente vinculadas con el citado' .
documento.
~7:';';~~~4~
." :{~rf~
J Los títulos valores son documentos mercantiles, de naturaleza especial, cuya regulació~:k1
obedece a la necesidad de facilitar y garantizar su circulaCión, .o sea, de permitir que paseJi:;j¡. m
de unas manos a otras, dando al adquirente plena garantía en cuanto a los derechos que se
j
< .
derivan del título que adquieren. , : _ é . ó ' , .

·t~;~'
La accton, es pues, un título valor en el que están incorporados los derechos de:::~
~
.,j pantcipación social de los socios, y se.rige por las disposiciones relativas a las acciones y porj{ <-
.las que regulan los titulo valores en lo que no las modifiquen las disposiciones especíjicaS'::t
contenidas en la Sección del Código de Comercio correspondiente a las acciones. Así 10 v ,
-] dispone el Código de Comercio en el inciso primero del artículo 144 que dice:
La acción es el título necesario para acreditar, ejercer J' transmitir la calidad de

accionista. . Se regirá por las disposiciones relativas a títulos valores
compatibles con su naturaleza y que no estén modificadas por esta sección.
Si la acción es un título valor, es decir, el documento que certifica la participación del

socio en "la sociedad, por una parte;' y porotra, que la misma es el título' necesariopara .
acreditar, ejercer y' transferir o transmitir la calidad de accionista, pueden verse plasmados: . .
en tales títulos las características generales de los títulos valores; es decir:
..
a) la incorporación,
-j
1
b) la literalidad.
e) la legitimación, y
J d) la autonomía.
Así, la "incorporación" por la que el derecho que se consigna en el título es un anexo al' .'
3
] mismo título, tan íntimamente ligado al documento, que su tenencia legítima determina la :-':.'
titularidad del derecho, lo queconfirma el artículo 144 . Inc. 1". Com., al establecer que la ..
acción es el título necesario para acreditar, ejercer y transmitir la calidad de accionista.
] \
j
II Luego la "literalidad", por cuan/o que en el texto del título aparece el derecho que,:
! ampara, y de esa manera consta en el texto de las acciones sus principales derechos y todas-,~
\
aquellas circunstancias q"!e pueden afectarlo tales ~omo los gravámenes. pagos en virtud de . :; .
J l ~ .~
\
d ~
iI
p-----
~
. Julio César Martínez.
~
Textos Jurídicos Universitarios
¡faTI/amientos a capital, etc. Así lo establece el artículo 149 Ordinal VI Como e inciso final que
~
.iice": J
los títulos de las acciones y los certiflcados provisionales o definitivos, deben
conteller: '
(os llamamientos que sobre el valor de la acción haya pagado el accionista, o
J
-.J
I
la indicación de estar totalmente pagada.

',.
"
J
--'
Los titulos contendrán también los principales derechos y obligaciones del
tenedor de las acciones y, en su caso, las limitaciones del derecho de voto;
dejando espacio suficientepara los endosos. '"
]
--'
En cuanto a la "legitimación j" según la cual la titularidad del derecho y ./a propiedad
del mismo depende de la tenencia legítima del título, se tiene que el artículo 146 Com. dice
que,
l
~
la exhibicián material de los títillos es necesaria para ~ el ejercicio de los

]
--J
derechos que incorpora", ~OI'telliendo también la j,rodlllidad de que.
"podrá substltulrse por la presentacián de una constancia de que están
en poder de una institución de crédito del país o por certificación de (Iue,
)
....¡
los títillos están ti disposicián de una autoridad en el ejercicio de sus
funciones.
;,
y por último, se tiene la característica de la "autonomiñ" por la qlle es autonomo cm/u

J.
acto cambiaría de los que le hayan precedido. caracteristicu /íltC se ('I'/('//('II/I'a ('11 los accionv.
a través de las transacciones que pueden realizarse con el/as. como por ejemplo. en el coso de
]
que una persona absolutamente incapaz endose una acciona favor de un tercero capaz. y esi-:
tercero la endose a su vez a favor de una cuarta persona. el tercero será plenamente
responsable de ese acto con independencia absoluta de la im;alide:: del acto que le precedio.
l,
], ! '
• Concepto Definitivo: -'
Vis/os asi los principales significados que presenta la acciún como [igura mercarn i! ],
puede desprenderse de los .mismos, 1111 concepto más o menos completo que uburque todi»:
1,
esos aspectos. Tal concepto se puede establecer así: "La accián es IIIl titulo valor que
representa una parte del capital social y que incorpora los derechos y obligaciones de los
socios, relacionados coi .511 participación en la villa social".'
]
]
, ,
1,
B,J. C'IRACTERÍSnCAS in: fAS ACCIONES',
Con relacion u las características de las acciones. es de suma importancia recordar et

];
COf'/cepto que de las mismas se hit dado, subrayando las acepciones que se dan de las accionc..
295 l'
1
1-
i: ~~1 Título Preliminar - Los Comerciantes v sus Au:xiliares
y que se han integrado para elaborar un concepto más preciso. Así se dijo, que el cap
I social de las sociedades anónimas se divide en partes iguales, alícuotas, y que cada una
esas partes se documenta por -una acción, que representa una participación en el cap
social. En ese sentido se pueden citar las siguientes características de las acciones:
I a) La acción es un título de participación.
] b) La acción es un título y un derecho de ejercicio continuado.
e) La acción es un título incompleto.
d) La acción es un título causal.
e) La acción es un título indivisible.
] j) La acción es un título en serie, fungibles y comerciales.

;~
~~}
., , ..., ~ .~:
] * La ACClOn es un TItulo de Participacián:

-,
'~;rt'j
. ,. ' . . • , - " , ' - " • . , ' • , , .Óc Óe.Ó:Ó. . ' •.• ;;J. ,
En efecto, la acción en este sentido /10 es un titulo que pueda clasificarse de 'exclusivo, Y'~:"
.] tampoco es un título excluyente. ya que da derecho al accionista, tenedor legítimo del título, q'!t
ejercer sus derechos juntamente con otros titulares de derechos análogos, en razón de la'1:?
titularidad de Similares documentos de la misma sociedad Se tiene por lo tamo, que ccu.idJW:'
'1
,.J
. acción es una participación en el capital social, igual a todas las demás. Sobre el particular,}~t
cabe citar el artículo 129 Como que dice: "Las acciones serán de un valor nominal de diei~;;
colones o múltiplo de diez ". Asimismo los artículos 160 y 16~ Inc. Z". Como que establecent-;
J que cada acción da derecho a un voto en las Juntas Generales, sa~\'O el caso de las aci:iones:&
preferidas, las cuales no votarán en las jumas ordinarias sino en las extraordinariass,
, exclusivamente; y que el accionista dispondrá de tantos votos comoacciones le pertenezcano'H!>
represente. Es en virtud de ese derecho de participación que caracteriza a la acción que elJ1,~:
accionista concurre, en la forma regulada por la ley y el pacto social, en la adopción de la{;1~'
decisiones que inciden en la vida social y que procuran la buena marcha J' el éxito deSusT·
objetivos y finalidades. '-,'10;-
. ~-, ".'
'.~J~~
. B<
• La Acción es un Título y un Derecho de Ejercicio Continuado: ',:,i.!·'
~. .:-.:.:-;~~:.
Se traduce esta caracteristica en que el ejercicio de los derechos que incorpora no se;~~
agotan con su aplicación en una vez. Con relación a esta característica debe tenerse presente~fJ
que la acción se conceptúa también comoel conjunto de derechos de los accionistas, acepciónflt':
incluida en el concepto que oportunamente fue dado. El artículo J-15 Como establece que "Las;'
acciones conferirán iguales derechos. Sin embargo, en la escritura social puede eSfipularse 1JJ.c
que el ~apital se .divida en va~ias clases de accio~es, con l.erec:hos e.~peci~l~~· para cada :/ase~:(1
observándose siempre lo dispuesto en el articulo 36 . Esta dlSpOSICJOIl (4r1. 14j). seJ¡l;f,
296 I
I
. ~.f ;
.".1
. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Univcrsitarics
.:.:----
laciOf/{1 intimamente con el articulo 159 del mismo Código" que permite el establecimiento
, diversas clases de acciones, determinando en su caso, los derechos y obligaciones que
ida clase atribuya a SIlS tenedores, con arreglo a las disposiciones del Código de Comercio,
sade el artículo últimamente citado que si no se establece diversas clases de acciones en la
critura social, habrá una sola clase de ellas. "
Se ha dicho, que el ejercicio de los derechos que incorpora la acción no se agota con S1/
7Iicacióll de una vez, y, en efecto: el derecho que tiene el accionista de votar en las
,ambleas generales, puede aplicarlo o ejercerlo tantas veces como asambleas hubiere y
-ientras sea accionista, mientras posea acciones en determinada sociedad, podrá ejercer su
¿rechó en todas ellas; es decir, que 110 se agota por su uso en una de tales asambleas. Lo
iismopuede afirmarse del derecho a percibir los dividendos, participando en la distrihncion
e utilidades tantas veces como se acuerde distribuir/as sin agotarse tal derecho por haberse
echo uso de él en llllO o varios ejercicios. Así como el derecho a pedir que la Junta General
! reúna para la aprobación del balance y estado de pérdidas y ganancias, y delibere y
l
~
zsuelva sobre la distribución de utiltdades (lile resultaren del mismo. La acción es, pues. 111/
'tulo de ejercicio continuado.
]
En contraposicion a esta caracterlsüca de las acciones, se tiene que otros títulos valores :
- ]i ,
I
:JnIO la letra de cambio y el cheque sí se agotan con su aplicación de tina sola vez, ya (101:'
'ueda cancelada en virtud delpago de la obligación queampara.
]
• La Acción es un Titulo Incompleto:
, '
Esto significa que sus constancias, o sea, los tltulos de las acciones deben integrarse con
].
/ pacto social 'JI !JIIS reformas ". pues existen casos, que en cierto momento es necesario
nodificar la escritura de cottstitucion, dependiendo la naturaleza de la sociedad constituicla.
~I tltuh) de la accion confiere derechos y obligaciones, los qUE' están detenninados por l'i
]
'acto social. Por ello es (/IIt: se afirma que la-literalidad nofunciona en toda Sil cxtcnsion en
'JS titulas va/ores llamados acciones. '
]
G La Acción es un Titulo Causal: ]
La viuculacion (/I/!! poseen con el pacto social, y que les establece su origen y limites t u i
'xpresados en la acciou los caracteriza como títulos causales: Esta característica SiXlliJ!I:U
file las acciones, como en todo útil lo de crédito, son creadas y se emiten por alguna causa,
]
lero la causa que da origen a los, titulos llamados acciones, se vincula a ellos y puede
'roducir efectos sobre sil vida .juridica. 5'0/1 típicos ejemplos de titulos causales las acciones
le las sociedades anonimasisu causa, que es el pacto social, sigile vinculada al titnlo, en tul
]
'orma que puede influir sobre su validez y eficacia.
,'2')7
]
]
* La Acción es un Título Indivisible:

Esta característica es una' consecuencia de la igualdad del valor de todas las accion:.,
contenido en el artículo 129 Como yatranscrito, que establece el valor que deben tener t
las acciones que la sociedad emite. Sobre este particular el artículo 130 Com., dice: "Cada
acción es indivisible. En consecuencia, cuando haya varios propietarios de una misma acción'"
éstos nombrarán un representante común, y si no se pusieren de acuerdo, el nombramient¿.~; .,c'
será hecho por el Juez de Comercio competente a petición de uno de ellos.-El:~~

representante común no podrá enajenar o gravar la acción, sino cuando esté debidamente;;~f
autorizado por todos los copropietarios.---Los copropietarios responderán solidariamenté.Jt~
frente a la s o c i e d a d " . ' -'J~H~
O": ;:~f{
. ':,~~~~~:,~:
En este sentido, la forma de la indivisibilidad de la acción debe entenderse como que iíirYi;.
valory los derechos que incorpora, no se fraccionan por más que pertenezca a dos o más'>'if:;'
personas; en tal caso estas personas deberán nombrar un representante" común, ya ;~:
voluntariamente o por medio del.Juez de Comercio para efecto del ejercicio de los derechos
que frente a la sociedad se tiene como consecuencia de la titularidad de una acción.
Vivante, sobre este punto dice: "Esta regla actúa, tanto en interés de la sociedadporque }:
las frecuentes subdivisiones- de propiedad, que. se producen' especialmente por causa de,.""'-'
muerte, no compliquen para el pago de los dividendos y para el cómputo de potas; en imerés ';
de los accionistas, para que el título conserve su facilidad de circulación. De aquel/a regla, la -;:-,. '"
ley ha sacado una consecuencia importante: el derecho de la sociedad a no reconocer ~
ninguna transferencia hasta que haya sido designado el único titular de la acción. Pero hay,. 4
otras igualmente notables: el derecho de la sociedad a repetir de cada heredero el total
importe de la acción y de rehusar los pagos parciales ofrecidos por cada uno de éstos; la
imposibilidad de quien ha cedido una acción de reservarse contra la sociedad el derecho a los
dividendos relativos al tiempo en que era accionista "o
• La Acción es un Título en Serie, Fungible y Comerciable:
Salvo que una sociedad anónima hubiere emitido distintas categorías de acciones, por ,-
cada categoría de ellas habrá una serie de/as mismas. Ash si la sociedad hubiere emitido'
acciones comunes y acciones preferidas, para las comunes corresponderá una serie y para las
preferidas otra.
Las acciones de cada serie son fungibles, pues todas ellas tienen el mismo valor, los
mismos derechos y las mismas obligaciones; o sea, que todas tienen el mismo poder
liberatorio.
. '-.
Las acciones son comerciables, pues esa es la consecuencia de su libre transferibilidad.
su comercialización 110 está prohibida por la ley.. ..
298 ".:;.~
.t-~'."
.
~.:f:!" ...
.•
.
~~ '"
p
; 'c Julio César Martínez, Textos Jurídicos Universitarios

~
8.-1. CLASIFICACfON DE LASACCIONES.
Las acciones pueden clasificarse desde diversos plintos de vista. Se puede enunciar así
,/1 c1asificac;ión de la siguiente manera: .
a) Atendiendo a los derechos que incorporan:
Acciones comunes. .
Acciones preferidas o de voto limitado.
b) Desde el ¡JlIl1Io de "isla de como se emiten y como se transfieren, o atendiendo a Sil

circulación:
Acciones nominativas,
J
.--..J
Acciones al portador.
]
e) Según los compromisos qlle acarrean a Sil titular:
Acciones pagadas.
-'
Acciones pagaderas, ,.
J) Atendiendo a la naturaleza de la aportación:

]
Acciones de numerario.
Acciones de bienes.
]
e} En consideracion a Sil valor de emision:
Acciones sin prima,

A cciones con prima.
l- -..J
13. -1.1.. ACCiONES COll1UNES

«o:« )NF'S 1)I?l~FF,RI[)AS. ]
..
* Acciones Comunes: ]
Por carecer de términos apropiados sería vano tratar de dar 1//1 concepto de lo que .'10/1
Estas SOIl laforma simple y originaria de los tÍ/II/OS de participación de la
'C(.'ÍO/lI!S C01l111l1es.
ociedad anónima y se les ha denominado asi en contraposicion a formas posteriores COII/O
011 las acciones preferidas. .
Se tiene. PI/CS, qllc las acciones confieren 01 accionista Iguales derechos y oh ligaciones,
'ue se pudieran denominar "normales" para el efecto de conceputalizacion. y así Se! podría
'ecir {lile SO/l acciones COIIIII/les. o del/ominadas también ordinarias, "aquéllas (111('
]
]
I
-~~.'
• .¡
I
! incorporan los derechos normales que tiene el accionista en la sociedad ". Acciones con{
-1 son las que si no existen otras que confieran distintos derechos, los acuerdan por i
todos los accionistas.
S' ,
-1 No puede ser más expresivo en este sentido la norma del artículo 145 Como al deci;:·.
"Las acciones conf.erirán i~ales derec~os" y la misma .norma ,c~ntinúa di~iendo "':$I,í:
embargo, en la escritura soczal puede estipularse que el capital se divida en vanasclaseliJ¡'('
acciones, con derechos especiales para cada clase, observándose siempre lo dispuesto e1f'ti..
] 1, artículo 36. JJT~;:'···
.
~ De la misma disposición legal se ve surgir la posible existencia de varias clases de
l..J I
f
1
acciones, si ello se estipula en la escritura social, las que tienen derechos especiales,_'~
Íntimamente relacionada con la norma legal citada se encuentra ellnciso primero·J1Jf.~

artículo 159 Como que regula estas acciones con derechos especiales, cuyo tenor literal úei,
! siguiente:
,¡
J
..
En la escritura social puede establecerse que el capital social se divida y
represente por diversas clases de acciones, determinando, en su caso, los
J
....
(' derechos y obligaciones que cada clase atribuya a sus tenedores, con arreglo a
las disposiciones de este Código. '..' .
] Estas acciones a las que se determina derechos y obligaciones especiales son lcis:~"
. ".,
t
denominadas "acciones preferidas" llamadas también "prtvilegiadas ". pues como la palabra':
lo indica, confieren privilegios especiales a sus tenedores. 4
]
Para reafirmar el concepto dado de las acciones comunes. llamadas también ordinarias,
es oportuno citar el inciso segundo de la disposición últimamente citada que dice:
]
Si no se establecen diversas clases de acciones en la escritura social, habrá una
::el sola clase de ellas.
~ Se refiere este inciso a las acciones comunes, que como antes se dijo, son las que si no.
existen otras que confieran distintos derechos, los acuerdan por' igual para todos los
-"':"
"'¡
accionistas. Estos son los derechos que se pueden llamar normales para distinguirlos de los .
J privilegios que las acciones preferidas confieren.
'j
;;; * Acciones Preferidas:
Resalta la importancia de las acciones preferidas, la inclusión de una Sección especiQ~J>
]
.'
en el Capitulo de las sociedades de capitales, para su tratamiento y regulación; por lo qu(~'
sobre ellas se comentará con amplitud al analizar dicha S e c c i ó n . ' - ·
Jr:
~: <
Sin embargo, es oportuno hacer una breve referencia sobre tales acciones, lo que ~';f
,hace de la siguiente manera:;~:'
,,,"o
] 300 ~~{
~
~
f::l
'». i~ .
.>
!!:!l
J
Lic. Mio César Martínez.
::---
J
Las acciones preferidas son las que tienen alguna limitación en cuanto a los derechos
sociales; generalmente no pueden votar en las juntas ordinarías. Estas acciones incorporan
alguna preferencia en cuanto a los derechos económicos como que gozan de preferencia en J
cll anto al reparto de utilidades; antes de asignar dividendos a las acciones ordinarias o
comunes debe pagarse a las preferidas un porcentaje que se llama "dividendo garantizado ",
¿lque no puede ser menor del seis por ciento sobre su valor nominal; igualmente al hacerse
J
la liquidación de la sociedad tienen preferencia en cuanto al reembolso, en consecuencia son
las primeras. acciones a las cuales
,
se les reparte lo que les corresponde en el haber social.
J
B.4.2. ACC/ONES NOlvl/NATIVAS
,ACCIONES AL PORTADOR.
1~
';1
,
J
* Acciones Nominativas: J
Las acciones son nominativas "cuando en el texto del título se hace constar el
nombre del accionista, y se transfiere por endoso seguido de registro en el libro que al efecto
]
'lleva la sociedad. "
Entonces. en primer lugar se tiene, que conforme al inciso primero del artículo 65-1
]
Com..
]
Son títulos nominativos los que se expiden a favor de personas determinadas,
cuyos nombres ltan de conslgnarse tanto en el texto de los documentos como
en el registro de los mismos, que deberá llevar el emisor. ]
y conforme al inciso segundo de la misma disposición legal, es de suma importancia
subrayar que ningún acto u operación referente al título nominativo surtirá efectos contra el
emisor o contra terceros, si no se hace constar en el documento yen el registro.
J
1
En segundo lugar, se tiene que la transferencia de los tliulos nominativos podrá hacerse
por endoso seguido de inscripción 'en el libro de registro del emisor, o por cualquier otro
]
medio establecido por el Derecho Civil, seguido de registro.
)
- Transferencia por endoso:
'Endoso "es una cláusula accesoria e inseparable del título, en virtud de la cual e!
)
.-J
acreedor camblario (endosante) pone a otro en su lugar (endosatario), transfiriéndole el título

con efectos ilimitados o llmitados".,
(
'' . ]
_--o
El efecto es "ilimitado", cuando e! endoso es en propiedad, o sea cuando se transfiere.

además de, la propiedad de! título, todos los derechos incorporados en el mismo. En ese -l',
o'
sentido se expresa el inciso primero del artículo 667 Com., que dice: "-'
301 l
~-'
]
Título Preliminar - Los Comerciantes v susAuxiliares
.1 -.t.~ .
.:~~:{':,-
El efecto es "limitado ;', cuando conforme a los articulas 668 y 669 Com., el endos~lí"
! en garantía como sucede con el derecho de prenda; o al cobro. Tales disposiciones, dicen: ':7;:,
. ~.~.:~-~j~
.' ,":".,\~_ .
. ~':.::-"~-
j 668. El endoso con la cláusula "en garantía", "en prenda" u otra equivalente,
confiere al endosatario los derechos y obligaciones de acreedor prendario
. ,~)/~::
. '-."
respecto al título endosado y a los derechos incorporados, comprendiendo las
facultades del endoso al cobro.
En este caso, los obligados no podrán oponer al endosatario las excepciones
personales que tengan contra el endosante.
Cuando la prendo se realice en los términos de este Código, lo certtficarén en
el documento los comerciantes que intervengan en la venta; y llenado este
. '. requisito, el acreedor endosará en propiedad el titulo, pudiendo insertar
J cláusula que lo libere de responsabilidad.
669. El endoso que contenga la cláusula "al cobro" u otra equivalente, no

transfiere la propiedad, pero faculta al endosatario para presentar el
documento a la aceptación; para cobrarlo judicial o extrajudicialmente; pare'
endosarlo al cobro y para protestarlo, en su caso.
] El endosatario tendrá todos los derechos y obligaciones de un mandatario,
incluso los que requieren cláusula especial, salvo el de transmisión del
dominio. El mandato contenido en el endoso no termina con la muerte o
incapacidad del endosante, ni su revocación surte efectos respecto de terceros
sino desde que el endoso se cancela conforme al artículo 674.
En este caso, los obligados sólo podrían oponer al tenedor del título las
excepciones que tendrían contra el endosante.
De .todo':' lo anterior se colige que son dos los requisitos necesarios para que se
perfeccione la transferencia de una acción:
a) Debe endosarse.
b) Debe registrarse' el traspaso realizado, en un libro de registro de acciones

. .! nominativas que lleva la sociedad emisora.
,
.. ,
Cuando se endosa un título valor, basta con poner al reverso del mismo, o en una
hoja adherida al mismo, caso de ser imposible hacerlo constar en el documento, la mención
de que se transfiere la propiedad y todos los derechos incorporados en el título, el nombredel
endosatario (que es la persona a quien se transfiere), lugar y fecha y la firma del endosante
I (que es la persona que transfiere) Esto es el "endoso pleno o completo".
J
302
]
~
Lic. Julio César Martínez. TextosJurídicos Universitarios
;;..--
Ahora bien, los requisitos mencionados del endoso, salvo la firma del endosante, no SOl!
indispensable: la simple firma del endosante basta para transferir el título; en cuyo caso
cl/olquiera de los endosatarios posteriores puede llenar los requisitos que falten; en este caso,
¿I endoso recibe el nOll!bre de "endoso en blanco"
~
- Registro:
1
Para los registros indicados, la sociedad llevará un libro de registro de accionistas. En
dicho libro se registran las acciones de acuerdo con laforma como aparecen repartidas en la
~
escritura social; también se registran los traspasos de las mismas, a medida que se efectúan: ]
además se anotarán los gravámenes de prenda constituidos sobre las acciones, y los
embargos recaídas sobre las mismas; esta última anotación se hace y se cancela de acuerdo a
regulaciones similares a las que sirven para hacer y cancelar el embargo de bienes inmuebles ]
en el Registro de la Propiedad. -~
Transferencia de las Acciones por otro Medio

J
Legal que no es el endoso:
El endoso puede sustituirse por otro medio previsto por el derecho común. Así lo ha
l
- -'
dispuesto el legislador en el inciso primero del artículo 154 Como que norma: "Las acciones
amparadaspor títulos nominativos son transferibles por endoso, o por cualquier otro medio
]
previsto por el derecho común ", seguido de registro en ellibro que al efecto llevará la
~
sociedad". Ese otro medio previsto por el Derecho Común, o sea el Derecho Civil, es la
"cesión regular ", que consiste en la "cesion de créditos" cuya regulación legal se encuentra
en los artículos 169/ Y siguientes y 672 del Código Civil. Las disposiciones citadas dicen:
1691. La cesián de un crédito personal, a cualquier titulo que se ltaga, 110 ~.

tendrá efecto entre el cedente y el cesionario sino después de haberse llenado
los requisitos mencionados en el artículo 672.
.~
1692. La cesión 110 produce efecto contra el deudor ni contra terceros,
mientras no hu sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por éste.
--'
]
672. La tradición de los derechos personales que un individuo cede a otro, se
verifica por la entrega del titulo hecha por el cedente al cesionario con una
Ilota que contenga, la fecha de ésta, el traspaso del derecho al cesionario, ]
_J I
designándolo por Sil nombre y apellido, y la firma del cedente, o la de Sil
mandatario o representante legal.
La nota de que se kabla e" el inciso precedente puede reemplazarse por un
instrumento separado en que se haga constar la cesión.
J
Si 1f0 hubiere títillo, la tradicián del derecho se opera por el otorgamiento de
un instrumento en que se consigne el contrato de cesián- )
JOJ
~
]
_..J
_ _'.
_ . . . . .I. . . . . . . . . . ¿ .. ~,_Ill,,_, ._
La transmisión (transferencia) de los títulos nominativos o la constitución de
derechos reales sobre los mismos} requiere Sil presentación al emisor para que
se hagan las debidas anotaciones en el texto yen el registro.
655 "¡neo 2~ La transmisión (transferencia) de .los títulos nominativos podrá

hacerse por endoso o por cualquier medio establecido por el Derecho Civil,
seguido de registro; si fuere hecha en esta última forma le serán aplicables los
articulas 660 y 661.
,
* Acciones al Portador:
Son títulos valores al parlador, de acuerdo con el artículo 675 Com., los que no están
expedidos a favor de persona deterninada, contengan o no las cláusulas "al portador" y se
transfieran por entrega que constitu; ~ tradición.
El inciso último del artículo J -" '·~m. dice que las acciones amp«radas por titulos (Il
portador son transferibles por la shnF .J·ega·material de los títulos; pero cabe observe
'que no se traro al} tata stmple entrega. 'J'lO Jo sería el caso de un depósito, sino que dicha
entrega debe constituir la tradición del ti.ulo.
Se tiene así la otra clase de títulos de acciones que indica el artículo J 53 Com., y se
trata de las acciones al portador, que pueden ser definidas como "aquéllas que no se emiten a •
favor de determinada persona y que se transfieren por la entrega materi.. il del título con la
304
'tié~ 'Julio César Martínez.
intención de transferir el dominio de la misma Es oportuno indicar. que a las sociedade,

'l.
~
'r
que adoptan el régimen de capital variable no les es permitido emitir acciones al portador 1
m tales sociedades las acciones serán siempre nominativas. Así lo estipula el artículo 3 ¡ ; ~)
Com., que dice: ll",l
En las sociedades de capital variable por acciones, éstas serán S¡¿;7!P/~' ]

nominativas.
i.a emision ete accione .~. nominctivus ofrece a fu sc·i,.... f «lad la ventcja .:f¿ ~!:!;,!/¿ ....... ]
',,: momento determinado la nomlna de sus accionisias. mientras que la: acciones .i; ;':'> "
a tenedores las ventajas de! anonimato, de especial utilidad en materia fisc :..
)!;',;;';S:]1 31U
]
Conforme a los incisos primero y segundo del articulo 134 Como mientras el valor de
las acciones no se haya pagado totalmente, las acciones serán siempre nominativas, y una ve
que se haya satisfecho por completo su valor nominal, los interesados podrán exigir que se le,
i)
extiendan titulos al portador, siempre que la escritura social no lo prohiba. Toles J
disposiciones dicen:
.]
Las acciones serán siempre nominativas, mientras su valor no se haya pagado
totalmente.
Una vez satisfecho por completo el valor nominal de las acciones, los
'l'
• I
interesados podrán exigir que se les extienda títulos al portador, siempre que la
escritura social no lo prohiba.
]
La razón de tales disposiciones es bien sencilla, pues mientras las acciones no est.ir:
completamente pagadas, los accionistas suscriptores serán responsables por el importe de l.!
]
suscripción y, en S1/ caso, por los intereses legales o convencionales de la mora, así corno. lo."
pagos de atrasos pueden exigirse a los suscriptores originales ya todos aquellos a quienes h ,; ~]
acciones se hayan ido transfiriendo sucesivamente, quienes responden solidariamente.
Para hacer efectiva tal responsabilidad, es necesario que la sociedad sepa a quiénes S¿
les va a exigir, lo que no seria posible' si las acciones que no estén totalmente pagadas !U¿i·U."
]
emitidas al portador. Para conocer quiénes son los obligados es que la ley manda que l.i:
acciones serán siempre nominativas mientras su valor no esté totalmente pagado. ]
Afien/ras el valor de las acciones nominativas noesté totalmente pagado puede pactars:
en la escritura social que el traspaso sólo se haga con autoriiactorr de la administraciúr:
social Una vez han sido totalmente pagadas, sean nominativas o al portador, cobra plena 'l
vigencia su libre circulación y pueden traspasarse sin consentimiento de la sociedad, mm
contra pacto expreso en contrario. Así lo dispone el artículo 158 Com.. que dice: .
]
En la escritura social puede pactarse que el traspaso de las aCciDJ1i!5
nominativas cuyo valor no esté totalmente pagado, sólo se haga con ]
305
]
]
... M'
Título Prelimiriar -Los Comerciantes sus Auxiliares
'1 autorización de la administración social. Esta cláusula se hará constar en el

texto de los títulos.
Las acciones totalmente pagadas, sean nominativas o al portador, pueden
-]
, traspasarse sin consentimiento de la sociedad, aun contra pacto expreso en
contrario.
Interrogante:
"'"]
--' t¡~ El artículo 153 Com., dice:
-J Los títulos pueden. ser nominativos o al portador.
Esta disposición legal corresponde ala regulación de las acciones, que son una espeCi?~,
J , de los títulos valores en general; sin embargo, el articulo 632 Com., que se- refiere a los títulos'
valores en general, dice:
1 Los títulos valores pueden ser nominativos, a la orden o al portador.

~J
Cabría entonces preguntarse: ¿Por qué razón, si los títulos valores en general pueden :,
] emitirse nominativamente, a la orden y al portador; las acciones, que son una especie de los"
mismos, sólo pueden emitirse nominativamente y al p o r t a d o r ? ' ~
J Para responder a esta pregunta, ante todo, hay que indicar, que los titulas a la orden se
emiten a favor de persona determinada y se transfieren por endoso, como los nominativos;
pero se diferencian de ellos en que no se registran. Entonces, desde el punto de vista
J doctrinario no existe una razón jurídica para no autorizar la emisión de acciones a la orden,
sino solamente
.... su falta de
-
practicidad:
En efecto, la acción nominativa ofrece a la sociedad las máximas posibilidades de'

_ control, pudiendo conocer en cualquier momento la nómina de sus accionistas; en cambio las .:.
acciones al portador ofrecen a sus tenedores la'! ventajas del anonimato, especialmente útil en;
J materiafiscal; mientras que las acciones que pudieran emitirse "a la orden .~, no ofrecerían ... ,
ninguna de las ventajas apuntadas. razón por la que, las acciones a la orden no han sidoo;"~
usadas. "~ ,
J Desde un punto de vista de la ley positiva, no podrían emitirse acciones a la orden por "
no estar expresamente autorizadas. '
-- l.j. •
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:], ~....601;<.
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306 '11
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Lic. Julio César Martínez.
..;..---
TextosJurídicos Universitarios ~
~1.
B.4.3.. ACCIONESPAGADAS
ACCIONESPA GADERAS. íI
• Acciones Pagadas:
i
"
~
Las acciones pagadas "son aquellas cuyo valor ha sido satisfecho totalmente por el ~1.
s/lscriptor de las mismas". d
~.
Si la acción ha sido totalmente pagada, el accionista que la posea, ya sea nominativa o
al portador puede traspasarla, vale decir enajenarla sin expreso consentimiento de la
sociedad, aun contra pacto expreso en contrario. (Art. 158 Inc. Z". Com.) Puede asimismo
exigir que se le extiendan títulos al portador, siempre qlfe la escritura social no lo prohiba.
(Art. 1341nc. 2°. Com.). . ' .
En resumen, el accionista que ha pagado totalmente el importe de su suscripción queda

solvente y liberado de responsabilidad por dicho importe; pero mientras las acciones no estén
•~
:1.
campletamente pagadas, que son precisamente las denominadas acciones pagaderas, los
accionistas suscriptores serán responsables por el importe de la suscripción, y en su caso, por :1
los intereses legales o convencionales de la mora. En ese sentido se expresa e! Inc. l". del ~
artículo 135 Com., que dice:
Mientras las acciones no estén completamente pagadas, los accionistas

suscriptores será" responsables por el importe de la suscripción y, en su caso,
J
por los lntereses legales o c.on ...enclonales de la mora". El Interés legal en
materia mercantil, de' acuerdo con el inciso 2°. Del artículo 960 Com., será
]
Fijado periódicamente por la s,ecretaría de Economía.
• Acciones Pagaderas:
J
Las acciones pagadoras "son aquellas por las cuales los suscriptores adeudan a 1(/
sociedad una parte de su valor nominal. O sea, se trata de acciones suscritas y no pagadas
J
totalmente ". .,.
En una sociedad pueden existir ambos tipos de acciones y basta con que hayan sido
suscritas en
su totalidad y se haya pagado el porcentaje del valor de cada acción que exige la
l
ley, de acuerdo con el artículo 192 Com., es decir, el "veinticinco por ciento" del valor
nominal de cada acción pagadora en numerario, y el valor "íntegro" de cada acción, cuando
su pago haya de efectuarse en todo o en parte con bienes distintos del dinero, debiendo en
l
este ultimo caso valuarse previamente los bienes aportados por dictamen pericial de un
auditor autorizado, tal como lo estat,uye el artículo 196 Com., que dice: l
Las aportaciones en especie serán efectuadas segrí" valúo hecho previamente
por auditor autorizado, emitiendo certificación del mismo, debiendo enviar
. dicha certificación dentro de los tres días hábiles siguientes de efectuado, a la
l
oficina que ejerza ta vigiíancia del Estado. El Notario autorizan te de la
]
307
l
Q,,,
-~
-l~)~; Título Preliminar - Los Comerciantes . sus Auxiliares
-1 escritura social correspondiente, deberá hacer constar en la misma dicho

valúo.
I I I
f
Cuando se emiten acciones pagaderas, debe hacerse constar, tanto en el contrata socio
como en el título mismo (acción), los plazos en que el suscriptor debe hacer los pagos:~;. ~.
JI i~ cuenta del valor de la acción, así como los montos de dichos pagos, esto conforme al Ordi'
fJ
¡
~
11 del artículo 194 Com., que dice: .
id
m t
'1
La escritura constitutiva de la sociedad anónima deberá expresar, además
de los requisitos necesarios según el artículo 22
flJ
]
I !
~~;;¿o":,,,etay plazo en que deberá pagarse la parle insoluta del capital
Si no se establecen en las acciones los plazos y los montos de los pagos, deberá hacerse:ii
un llamamiento o prevención al suscriptor para que pague lo adeudado. Tal llamamiento lo~'
hace el organismo encargado de la administración de la sociedad por medio de uná~'5;,
I . publicación en el Diario, Oficial y en un diario de circulación nacional, por lo menos treintd~~~
días antes de la fecha señalada para el pago; -haciéndose la advertencia de. que serán,ri~'<'
cancelados los títulos que queden en mora y se pondrán a la venta las acciones, o de que se'}',,'
I exigirá judicialmente el pago del adeudo.
. • .
o.
...;.:;;n,'
.~W~: .
4#, 4
Para un mejor entendimiento de la cuestión, se analizarán brevemente los siguientes ':~: .
J actos cambiarios:
:-:.:=::
Suscripción de Acciones: "es el acto por el cual las personas que concurren a constituir
] la sociedad, toman cierto número de acciones y se comprometen a pagar el valor
correspondiente ".
Di]
~ . L a .suscripción es fuente . de derechos y abltgaciones parq el suscriptor. El principa,l:::
derecho es tomar para sí las acciones y recibir utilidades a prorrata
del valor que ha pagado .
de tales acciones. Así lo determina ellnc. 30. del Art. 163 Com., que dice: .
J . c'
;-,
- La distribución de utilidades respecto a las acciones pagadoras y, en su caso,

del capital social, se llevará a cabo en proporción al valor exhibido de tales
3
;;.
"
acciones.
La principal obligación que acarrea al suscriptor es la de aportar el valor de
1
-1
las acciones que toma en los términos establecidos por.
la ley y el pacto social.,
Exhibición: Se entiende con este término "el aporte total o parcial del valor de Jo
1 acción ".
ti
tI
~ 308
.~ ..
~
~
c. Julio César Martínez.
:---
Llamamiento: "es la prevención que el pacto social o el órgano correspondiente de la

:1
Jdedad hacen al suscriptor para que pague el valor que adeuda del valor de las acciones
ve ha tomado, o parte de dicho valor", .
j
Apuntados los anteriores .,conceptos resulta oportuno puntualizar el tratamiento que se
'ñala en el Código de Comercio a las acciones, en atención a la manera de pagar la
J
:¡scripción y consecuentemente a los compromisos que acarrean a su titular.
J
- Manera de Pagar la Suscripcián de las Acciones ·1
aun Contra la Voluntad del Suscriptor: :!
Los artículos 135 al 148Com., tratan la cuestión sobre la manera en que la sociedad
-ueda hacer efectiva la responsabilidad que contrae el accionista al suscribir las acciones, de
lagar el resto del valor de la suscripcián, y lo hace de la siguiente manera: En primer lugar
J
~
e señala la responsabilidad del accionista suscriptor por el importe de la suscripción.
esponsabilidad que alcanza a todos aquel/os a quienes las acciones se hayan ido
ransfiriendo sucesivamente, A todos' ellos puede exigirseles los pagos de atrasos, quienes
-esponden solidariamente, tal como lodispone el Art. 135 Inc. 2°, Com., que dice:
--'
]
Los pagos de atrasos pueden exigirse a los suscriptores originales y a todos
aquellos a quienes las acciones se hayan ido transmitiendo (transfiriendo)
sucesivamente. Todos los obligados responden solidariamente. J'
~'
El que pagare en razón de la responsabilidad solidaria que. le cabe según la disposicion

-uada, alguna cantidad a cuenta de una acción de que ya no sea propietario, adquirirá la
iopropiedad en ella pur la cantidad que hubiere satisfecho o podrá repetir lo pagado con/m
J
!l actual tenedor- Así lo determina el Inc. 3~ del artículo 135 Com., que dice: . ~1
dJ
Aquel que, por virtud de la obtigacién impuesta en este artículo, efectuare un
pago a cuenta de una acción de que ya no sea propietario, adquirirá la ',J
, r
....,
copropiedad en ella por la cantidad que hubiese satisfecho o podrá repetir lo
pagado contra el actual tenedor.
En suma, la sociedad puede hacer efectiva la. suscrtpctán contra los suscriptores
:]
originales o contra los dueños sucesivos respondiendo todos en forma solidaria. No
desampara la ley al que.. en virtud de la responsabilidad solidaria que la misma establece.
efectúe el pago correspondiente y le da un derecho .alternativo que se traduce en la
Cldquisición de la copropiedad de la acción, o bien en repetir lo pagado contra el actual
J
tenedor. . . .. '
Resulta oportuno comentar que la principal obligación del accionista en el régimen

J
actual de la sociedad anónima es la de pagar las acciones en las épocas fijadas para el pago..
Se ha visto que qUÍEm figura en los libros sociales es el obligado al pago, y que en caso de
cesión de acción no integrada, el cedente es responsable solidario con el cesionario por dicho
1
309 J
..... j .. ~,~ 1
b M
. " .!rIltMt#Me'·'"·"I_.W.w Jo"""""'''''''~''''''''''''''''''''~ tlt
J
TítuloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
pago en c~rácter de garantía. Cuando hayan sucesivas cesiones, todos los cedentes quedaJ'
obligados para con la sociedad en calidad de garantes. Si paga alguno de los cedentes se ,,;~:~ ,t
que queda garantizado con el condominio que es creado sobre la acción en la for ",
proporcional a los pagos. Sin embargo, queda a salvo el derecho del cedente par,
reembolsarse, repitiendo lo pagado y cobrándose sobre
.
cualquier bien del cesionario.
~
..
Forma de Pago:
. . ~
La escritura social o el programa con el proyecto de escritura social dispondrán la:.. ,.¡¿; ~\.,.
forma de pago, cuando el pago no haya sido total sino que vaya ti hacerse parcialmente. As(*.
{o dispone el Art. J 94 No. JI y 197 Com., que d i c e n : · ,iJ..;:·
. .. ~
194 No. ]J. La escrituraconstitutiva de la sociedad anónima deberá expresar,

además de los requisitos necesarios según el artículo 22
La manlfra y plazo' en que deberá pagarse la parle insoluta del capital
suscrito.
197. Cuando la sociedad anontma "aya de constituirse' por suscripción

pública, los fundadores presentarán a la oficina que ejerza la vigilancia del
Estado, un programa con el proyecto de escritura social que reúna los
requisitos mencionados en el artículo 194, con excepción de los que, por la
misma naturaleza de la suscripción sucesiva, no puedan conslgnarse en el
programa.
La oficina, antes de (lprobar o no el programa, se cerciorará de la
suscripcián total del capital previsto.
---,._--- _.-------._-- -----

s
...
'1]
ic, Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios 1]
di
rsi el plazo o monto no constare en las acciones se produce la mora desde que venza el .
lazo señalado por el acuerdo que decrete un llamamiento, el cual debe ser publicado por lo 1]
nenos treinta días antes de la fecha señalada para el pago, advirtiendo que serán cancelados
15 títulos que queden en mora. Así lo estipula el artículo 137 Com., que dice:
1]
Cuando se decrete un llamamiento cuyo plazo o monto no conste en las
acciones, deberá hacerse una publicación por lo menos treinta dias antes de la
fecha señalada para el pago, con la advertencia de que serán cancelados los 1]
títulos que queden en mora, al transcurrir el plazo que se señale para el pago,
si la sociedad no prefiere proceder en los términos del articulo anterior.
~]
En caso de que no se llamara a integrar fijando el plazo, la obligacion sería d~ plazo
ncierto, circunstancia de particular importancia para el establecimiento del inicio de la
.Jrescripción. ~]
Los plazos concedidos para el pago de las cantidades que adeuden los suscriptores se
ionsiderarán vencidos en caso de .quiebra de la sociedad, conforme al inciso» del artículo
~]
128 Como y en este caso, el representante de la Tquiebra de la sociedad, podrá exigir a 10.\
ocios de responsabilidad limitada el pago inmediato de las cantidades pendientes, hasta
'imite de la aportación convenida. La disposición citada, dice:.
et
El
Encaso de quiebra de la sociedad, los plazos concedidos para el pago de las
cantidadesJlue adeuden lo.s s!:,scriptores se considerarán vencidos.
']'.
t!
Si la sociedad se encontrara sin suficientes recursos para hacer frente a SI/S

»bligacionespara con terceros, en un momento dado, puede la Junta General de Accionistas
El
anticipar los plazos de vencimiento, acordando que la'> cantidades necesarias para el pago de
'as obligaciones sociales sean aportadas por los accionistas que no hayan pagado aun las -e]
acciones suscritas por ellos. En tal caso;' los accionistas que adeudan parte del valor de sú
suscripcion quedan obligados a prorrata de lo adeudadoy la cuota del insolvente grava a lus
demás accionistas hasta concurrencia del límite de lo que adeude cada uno de ellos (Art. 118
Inc. 2 y 3) Esto se debe naturalmente a que en las sociedades de capital el accionista
~]
responde hasta el limite de lo que ha suscrito, por la respunsabilidad limitada que las
caracteriza. Las disposiciones citadas dicen: ~]
Sin embargo, si la sociedad no tuviere recursos suficientes para hacerfrente a
}iUS obligaciones.. para con terceros, en un momento dado, podrá la junta 1),
general de accionistas acordar que las cantidades necesarias para el pago de
las obligaciones' sociales sean aportadas por los accionistas que no hayan
pagado aun' las acciones suscritas por ellos, anticipando los plazos del
vencimiento
1]
En este caso, todos los accionistas que adeuden partes del valor de -su
suscripcián quedarán obligados a prorrata de lo adeudado y la cuota del
insolvente gravará a los demás, dentro de los llmitesde lo 'atieudado por cada
1]1
, j
accionista.
:; 11 III
i
I~I
"r
,
l\j
t Título Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
I
J - Incumplimiento de Pago:
,
Ha quedado establecidá. que en caso de incumplimiento de pago, la sociedatl'
-J optar alternativamente: a) o bien exigir judicialmente el pago del llamamiento, persi'';

otros bienes del accionista en razón de la responsabilidad personal por las obligacioii '
asumió, tal como ocurre con cualquier otra obligación; o b) proceder a la venta:'
] \ acciones, y en su caso cancelar 10$ títulos. ' . ;i'1.
!
El primer caso se concreta a hacer efectivo el llamamiento promoviendo el:;:
~ ejecutivo respectivo (Art. 33 Inc. 20. Com.) haciendo recaer el embargo sobre los iJ
bienes del obligado en virtud del derecho de prenda general que conlleva toda oblis .
personal (Art. 2212 C) La reclamación judicial debe iniciarse en el plazo de tres in
contados a partir de la/echa en que debiá cubrirse el llamamiemo. '
El segun/lo ca...o, está regulado en el articulo 138 Com., 'que señala las formali ,
I
[ la venta de las acciones y la manera de distribuir su producto. Será la sociedad misma kÍ

venda las acciones, e intervendrá un representante de la oficina que ejerza la vigi/anc{
Estado.
.Si las acciones son vendidas se levantará un acta notarial en la que se dejará const :;
de las causas que motivaron la venta y de la forma que -se aplicará el producto de la mi '
cual debe aplicarse al pagodel.. llamamiento decretado. Una vez, cubierto dicho pago.
cubrirán los gastos de la venta y los intereses sobre el monto de la exhibición. Si pagado f~
lo anterior hubiere remanente será entregado al antiguo accionista, quien dispone del p
de cinco años contados a partir de lafecha de la venta para reclamarlo.
Si no hubiere sido posible vender las acciones en el plazo de tres meses, contados de""r.:?i
la fecha en que debió cubrirse el llamamiento, por un precio que cubra su valor, y por olrt:!:~
-'
parte. tampoco se haya iniciado reclamación judicial, serán canceladas dichas acciones)' /f!;i
.,. . . • . .' • , ..:~~.>
sociedad deberá reducir su ·¿apila/social. Recibirá el accionista el remanente de lo que ,"',

pagado por sus acciones. con deducción previa de los gastos e intereses causados, o le sen ,
entregadostitulas totalmente pagados por la cuantía de sus aportaciones efectivas, despu....4.:: -
que la sociedad haya reducidosu capital en la parte correspondiente. Al efecto, el artícii14~~
139 e.om., dice:
Ice. . ":'J~iti-,
-"r;
Si en el plazo de tres meses, contado a partir de la fecha en que debiera-j: '

cubrirse el llamamiento, no se hubiere iniciado la reclamación judicial o no .c'f¡~
.'.c~;
I ~::::u:~~:, p:;ib~:;:/~~ast~ci=:~::a;n::.:~~::;e acu::;a c~n;~:~e~ ~;:'".r_~.-.~.:.·,~,'.'~,:.·,~,'_:,.:,

reducción del capital social y se devolverá al suscriptor el remanente, después ~~-;,:
, de deducir los gastos e intereses, o bien,' reducirá su capital en la parte-'"
' j!~.
I correspondiente a llamamientos no cubiertos y entregará a los accionistas
títulos totalmente pagados por la cuantía de su." aportaciones. :1'
,o
:::
"
...... ~ :
312
I ..
i
- Lic. Júlio César Martinez. Textos Jurídicos Universitarios
)
Ningún accionista podrá alegar el incumplimiento de sus obligaciones por
incumplimiento de otro accionista o suscriptor. (Art. 33 Inc. 2~ Com.).
,'
)
Nunca podrá realizarse el pago de las aportaciones 'por medio ·de compensacton de
derechos, acciones o créditos que los accionistas tengan contra la sociedad. Así lo estipula el
artículo 140 Com., y ello sedebe a que no habría un ingreso real a la cuenta de capital, y por
)
consiguiente, se disminuiría la garantía y protección a terceros acreedores de la sociedad. Es
la misma razón la que ha inspirado la prohibición a las sociedades de capitales para adquirir
suspropias acciones. (Art. ~41 Incil Com.)
)
Las disposiciones arriba mencionadas, dicen: ~
140. Los pagos a cuenta de las aportaciones que deben efectuar los accionistas
y sus sucesores no pueden compensarse con los derechos, acciones o créditos
que aquel/os tengan contra la sociedad.
J
141. Inc. 1 Se prohibe a las sociedades de capitales adquirir sus propias
]'1
.~
acciones, salvo por remate o adjudicación judicial. .

1
...i
B.4.4, ACCIONES DE NUAfERARIO
I ACCIONES DE BIENES. ]-..J
* Acciones de Numerario:
Son acciones de numerario "aquellas CUJ'O valor' o importe se paga totalmente ('1/
)
-!
dinero ".
Las acciones de numerario no necesitan mayores comentarios pues se explican por sí

]~
misma. Son pagadas totalmente en dinero. Sólo cabe recordar que cuando sean de numerario
habrá que pagar el veinticinco' por ciento de su valor nominal en el momento de lu
suscripción. Su existencia es no solamente fácil de valorar en toda su integridad, sino que S/I
)-J
producto :es
lo que mejor o con mayor facilidad se utilizapara hacer frente a los primeros
gastos de Ja sociedad )'-J
l' * Acciones de Bienes:

>,
]..,.¡.
Son acciones de bienes, "aquellas que se pagan en Jodo o en parte en bienes distintos
del dinero ",
I
)=:J
I
Las: acciones de bienes pueden pagarse CO/1 todos los bienes que tengan 11/1 valor
economico, tales como puede suceder con las acciones de otras sociedades u otra clase li,' ]~
bienes muebles, así como también bienes inmuebles, etc., exigiendo la ley salvadoreña que »n ......;
313 Ji.....
]i
- • • • • •", • .' •. 111 Ir UII • • • 'I .......,..,¡............"' ..... ~...... _ "........,........._ .....
.,. ..._ ..._ -".,...• _ ..• _~_.~ •.., '_ •.• _ .
r
I ·1 '
la ' ~"'J.1I
valor' debe éxpresarse en moneda nacional, tal como lo ordena el artículo '31
I transcrito.
-1
1
Las aportaciones en bienes distintos del dinero se entienden traslaticias de domt
salvo que se pacte lo contrario, en cuyo caso podrá ser en usufructo, etc.; y para efectu~
traspaso de los bienes que hayan de aportarse deberá observarse las formalidades que e:d'
] las normas que regulan cada clase de bienes, como sería el caso del traspaso de un b
inmueble, el cual deberá ser realizado por escritura pública. .
El riesgo de los bienes que se aportan será a cargo de la sociedad desde que le ~~~
-w~] entregados y el aportante responderá de la evicción y saneamiento conforme las. re .
establecidas en el Código Civil para el contrato de compraventa (Art. 1639 y siguiente'
J 1659Y siguientes C.). Así lo establece el artículo 31Jnc. últimoCom.
El inciso segundo del artículo 32 Como establece los alcances de la responsabilidad

J socio cuando su aporte consiste en créditos o en títulos valores.
Las aportaciones en especie deben ser valuadas previamente por un Auditor auto' .
I quien emitirá certificación de dicho valúo, debiendo enviarlo dentro de los tres días Mbit
siguientes de efectuado, a la Oficina que "ejerza la vigilancia del Estado: (Superintendencia'
Obligaciones "Mercantiles). .El Notario
. autorizante de la' escritura social correspondien
]
.
deberá hacer constar en la misma dicho valúo. Así lo ordena el artículo 196 Como .
Se ha adoptado el valúo previo como medida de garantía por las dificultades que surg,:'''''''i::
] para la justa valoración de los bienes que se aportan y las maniobras fraudulentas a qU~~;'
pueden prestarse esta clase de' aportes, con las respectivas consecuencias que se pudiese~3'
. '
suscitar. . .~"
"~fi
..
;] .,..;~;~
. Se impone as.í, la. necesidad de adoptar. medidas tendientes a evitar los p~usos que~~~L
¡,J cometen, por la mala fe o negligencia de los socios fundadores o administradore!;'!i.:
@ principalmente mediante la asignación al aportante de un exagerado número de accio~:
pagadas que son rápidamente enajenadas para ponerse -a cubierto de responsabilidades. '~..jff
o';'::
J B.4.5. ACCIONESSINPRIMA
. :'~;~~~
&f~
.-
ACCIONES CON PRIMA. ?F~:
J • Acciones sin Prima:
.~"""~.:...;
".:';~:--
::~~
. . . . '
] I Son acciones sin prima "aquellas que se", entregan al suscriptor por su valor nominaI~
,
¡J
I por bajo de tal valor ", -
. -
-t!
3~~
Si la acción se entrega por el valor nominal se les llama "acciones a la par"; y si ~i:
entregan por bajo de su valor nominal, se llaman acciones por bajo la par ".~,'
ti
J 314
.
m
~
:::-:;
ot·
~--
I
-
Lic. Jplio César Martínez.
.
~
Estas últimas, o sea las llamadas acciones por' bajo la par están expresamente
prohibidas por el Código de Comercio, al disponer en el ar~íctllo J33 inci~o J, que dice: i
se prohibe a las sociedades de capitales colocar-sus acciones a un precio
inferior a su valor nominal.
s,
I
• Acciones con Prima: ~
~
' .
Acciones con prima "son aquel/as que se entregan al suscriptor por su valor nominal , I
.,
más una prima".
Lo anterior significa que la acción se entrega a un precio superior a Sil valor nominal.
Estas acciones no están prohibidas, y será el suscriptor quien decidirá si le conviene ~
aceptarlas.
.I '.111
~
I
B.4.6.. ACCIONES LIBERApAS
;1
ACCIONES DE TESORERIA
ACCIONES MIXTAS. !!
.Respecto de las acciones clasificadas como "pagadas y Pagaderas",
doctrinariamente se agregan las acciones denominadas como "liberadas" y "de tesorería ",
las cuales 'su aplicación no es permitida por la legislación mercantil salvadoreña. '
J
J
• Acciones Liberadas:
Acciones liberadas, "son aquellas que no tienen que ser pagadas por el titular, el cual
J
las recibe como retribución por determinados servicios prestados a la sociedad".
Generalmente se entrega este tipo de acciones a aquellas personas que han intervenido en la.
promocion de la sociedad .
J
i
El Derecho Anglosajón admite la posibilidad de emitir esa clase de acciones. pero ]
~
conforme .a la ley salvadoreña no es lícita la aportación de trabajo en las sociedades de

capital. (Art. 31 Inc. 2 Com.)
,
l.
• Acciones de Tesoreria:
]
Acciones de Tesorería "son' aquel/as que no han sido suscritas por ninguna persona.
sino que {a sociedad las mantiene en cajao tesorerlay las' pone a disposición del público
. cuando 1U' sociedad necesita recursos adicionales. ..: ' , ]......
315
-.....' ~
JI '
,.
-~~. Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
~
I I Este tipo de acciones tampoco es permitido en la legislación mercantil salvadoreña, ,'-

pues, como se dijo, ello es atribuir a la sociedad un capital social que no existe, y el artículo"
i33 inciso 2 Como dispone expresamente que se les prohibe a las sociedades de capitales·
-] emitir acciones cuyo valor no sea el producto de una aportación real, presente o futura.
:a • Acciones Mixtas:
Doctrinariamente se añade a la clasificación de las acciones en "acciones de

.~ numerario y de bienes" un tipo de acciones denominadas "mixtas", que "son aquellas que se:
pagan entregando parte en dinero y parte en otros bienes ", pero pueden asimilarse a las :~.'
'rJ . acciones de bienes, pues tal como se enunció el concepto de acciones de bienes, éstas son las;
ú que se pagan en todo- o "en parte" con bienes distintos del d i n e r o . " - '
]
B.5. CONTENIDO DEL TITULO,
J . Tratar el contenido. de . título representativo. de las acciones, es establecer las:

formalidades que dichos documentos deben contener. El tema se dividirá en dos partes: a)
I trata-sobre los requisitos que deben contener las acciones y los certificados; b) la forma de '."'
~~ - .- . -
J
,J
B.5.l. REQUISITOS DE LAS4CCIONES y DE LOS CERTIFICADOS.
Sobre los requisitos formales que deben cubrir los títulos valores llamados acciones, el- .
Código de Comercio los ha establecido fundamentalmente en el articulo 149., que dice:
.... .,
".'.,
n Los títulos de ÚlS acciones-y los certificados provisionales o definitivos, deben

~ contener:
- l.' . La denominación, domicilio y plazo de fa sociedad.
ffl 11. La fecha de la escritura pública, el nombre del Notario que la autorizó y
J los datos de la inscripción en el Registro de Comercio, aunque éstos -
podrán omitirse en los certificados provisionales," si no se hubiere .. -
-J IlL
efectuado el registro.
El nombre del accionista, en el caso de que los titulos sean nominativos.
.. '---I:~~~
" .;-~~=~
~. .j.~~-'-
IV. El importe del capital social, el número totol y el valor nominal de ~iIs .
.J. V.
acciones.
La serie y número de la acción o del certificado, con indicación del
número total de acciones que corresponda a la serie. -
I VI. Los llamamientos que -sobre el valor de la acción haya pagado el
accionista, o la indicación de estar totalmente pagada.
VII. La firma de los administradores que conforme a la escritura social
J deban suscribir el titulo.
316
~.:.--'
..
s
"....."~ ..-:::':::':::::::::-::';'¡':'~'----
iridicosUniversitarios
Lic: Julio César Martínez.
. ,'" .lt'l1xaciones del
Los títulos contendrán también los principales .derecllt~~ , '.- -'ho de voto'
tenedor de las acciones y, en su CtlSO las limitaciones ¡J,' ¡l, .v: ,
dejando espacio suficiente para los endosos. '
* Primer Requisito: (Ordinal 1 Art. 149 [0111.)

,-' le la sociedad De
. El primer requisito trata de la denominación, domicilio' "--:. ,,: constitutiva de las
conformidad con el Ordinal V del artículo : ~~ [om.: la. ~scrir:.~':. ~ ~~:so: y conforme al
sociedades debe contener la razón social o ,.ell()~lIlnaCIO~, sJ{:~,"., .on, la que se forma
articulo 191 Com., la sociedad anónima st' úJlL.mlllye bajo. lel . ._. ~-'I sociedad existente.
libremente sin más limitación que la de ser distinta a la de ~ualq1~~ ..~ ""l.:.;iza o identifica a la
Es, pues, esta denominación la que debe aparecer en el titulo¡ -iultdad absoluta del
sociedad emisora para todos los efectos legales. y su omisión ¡:.-.;.. ; .
titulo emitido.
. . ' ,,)'~'mido en la escritura
El domicilio de la sociedad, -el cual debe establecersey l'.• :.:",: "'C :l texto del título, así
social; asi lo ordena el artículo 22 Ordinal JI Com:, y debe ap¡lr:¡,:'" \..' .'~ -nstar también en la
como el plazo para el que la sociedad se (()nstl!U~e, el .clJL:i"::~\'".I,:·"renninado, regulado
escritura social, o la declaración expresa de COllstltlllrse por tic .: •
ello en el Ordinal IV del mismo artículo 22 del Código de Comcr-> .
, ,~'.' ' ' • .\ .•:f;VO a la competencia
El domicilio social es de gran importanclu sobre todo l'''',' . -sisma contenido en la
legislativa y judicial: y la duración de la sociedad o el plazo .;, .~ "~¡lciones que el titulo
acción da a su tenedor el. alcance temporal de los derechos \ .... ". .
incorpora.
* Segundo Requisito: (Ordinal 11Art. 149 Com.)

, . ' " '. c'; «vnbre del Notario que
El segundo requisito trata de la/echa de la escrztura públi« ,l. , ' I aunque éstos podrán
.
la autorizó y los datos de la inscripción en e1 R'egistro d.e e,(1m'". ¡ .i-eeistro.
/1 ,
omitirse en los certificados provisionales, si no se hubiere efectuv-" I , ¡,.:>
. i " ." ,,¡Nica (Art. 193 Com.) y

,Se sabe q~e la.s~ciedad anónin:a se' con~tituye.?or esc~·tlll::'¡:, ('stableceel articulo 2.J
que esta' debe tnscribirse en el Registro de ComercIO, tal co'" .; -dad. (Art. 25 Com.)
Como para que se perfecciona la calidad de persona juridfca de 1,1 ,\1" 1I ¡ •
. .'. , . ,,,.../llr en el título, asi como
Los datos de la escritura pública y de su InscrzpclOn debl!" ',1 '{¡lUción y,'de inscripción
' L d t s ds: e c",.\
e1 nom b~e del Nota"i~ ~ue autorizó la. escrltu~a. os a o. "1 ,,,íT1lt'ro, el Tomo y el Libr.o
comprenden el conoctmiento del Notario alltorz~~nte,.Jafec~l:, ( ¡'\(t l", datos puede el SOCIO
en que se practicó la inscripción y sus modijlcaclOnes. {(I/' ., I 'donista y naturalmente
comprobar eficazmente los datos generales de la sociedad de qu« t'.\ le
contribuyen a garantizarlesus derechos como socio. '
JI7
-1
-I~): Título Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
-1 I
Los requisitos señalados en los ordinales 1 y 11 del artículo 149 Com., suelen po/
de la siguiente manera: "Estrella de la Mañana, Sociedad Anónima" en forma relev?
pues es el nombre de la sociedad, .y enseguida en letras pequeñas U1Ía razón poco.
-1 I 1
menos en la siguiente forma: "Constituida por escritura pública, otorgada en la ciudad
San Miguel, a las ocho horas y diez minutos del nueve de mayo de mil novecientos novenl
f
l·'
nueve, ante los oficios notariales del Dr. Pijuyo Roca, inscrita en el Registro' de Come~
-~
¡;¿ bajo el número ochenta y cuatro, folios setecientos a setecientos dieciocho del Libro nuevé:'
Registro de Sociedades. El plazo de la sociedad es indefinido, domicilio San Miguel"..
-rmm,.
• Tercer Requisito: (Ordinal 111Art. 149 Com).
8,
--j - El tercer requisito trata del nombre'. del accionista, en el caso que. los títulos se
nominativos; esto es-así, pues como se ha dicho en la parte correspondiente a la clasificaciólflf-
~,'.l· de las acciones, el Código de Comercio salvadoreño permite' las acciones' nominativas y t. "".
--j
acciones al portador, no así las acciones a Ia orden. Las acciones al portador que sil'
aquellas que se transfieren parla sola tradición material del título sin otra formalidad; por.
-1 propia naturaleza no se emiten a nombre de persona determinada, sino que simplemente "
portador", en igual forma que si se tratase de un billete de banco, razón por la que sólo en
caso de ser nominativas las-acciones, debe constar en ellas el nombre del accionista. . .
-~
I
,
J
Es precisamente en la manera de designarse al titular de la acción que se funda l~
clasificación fundamental de los titulas de acción, según la designación sea a una perso~
determinada o a quien tenga en sus manos el título. .
El artículo 153 Com., recoge la clasificación de las acciones en nominativas y aJg.i"

<-:]
--;':: portador; el artículo 134 Com., en su inciso ]0 impone la forma nominativa a las acciones"}
... C~IJ!0 valor no se haya pagado totalmente. La sociedad puede elegir libremente laformades~/,-;;..
títulos, con la limitación de que las acciones al portador deben estar totalmente pagadas. ~.:.
-1 .I
. I
!
. . . .'
Esta -clasificación, o sea,' la posibilidad de emitir acciones nominativas o al portado: :~:'; .
.·.4~~
.,,~,
·,; !
repercute en algunos aspectos del tratamientojurídico que reciben, tales como la inscripción ~~::
de las acciones nominativas en un libro especial de registro, destinado a ese efecto, y en el::4~:
-t fJ
f;:
cual se anotan todas las sucesivas transferencias, constitución de derechos reales y;~ .
gravámenes que las afecten, y en cuanto a las formalidades que rodean la transferencia y~:.
~
.
--
-,~;: circulacián de tales títulos. Un tercer aspecto es la responsabilidad del accionista propietario .&
de accién no liberada. pues para garantizar más eficazmente a la sociedad el artículo 135'1;
Como establece la solidaridad e.n, cuanto que tanto los suscriptores originales c.,.amo tOdOS'l l.:
~
~'
_w:.
":., aquellos a quienes las acciones.se hayan ido transfiriendo responden solidariameme por/os,j. ::
pagos de atrasos; y es por ello que mientras una acción no está totalmente pagada .nopuede,iit.-
emitirse al portador, sino que únicamente bajo la forma de nominativa, ya que en tal caso la_~<
r1 sociedad en todo momento conoce a quienes puede reclamarle el pago de los llamamientos
-d
que haga. Por todo eso es que se exige que el título contenga el nombre del accionista en el.
;... caso de que se emitan acciones nominativas, disposición que concuerda con el contexto de..
1~. todas las disposiciones que regulan esta clase de acciones.
318
__.
I . ~_ _ -_._-_._--_..-.0..... ... _ - - - - - - -
jiiiP
~
¡
- l.
Lic. Julio César Marlfnez. , Textos Juridicos Universitarios
Cuarto Reqll.isito:(OrdinallVArt. 149 Com.)
El cuarto requisito señala que los tttulos en comento deben contener el importe del
J
capital social, el número total y el valor nominal de las acciones. Son detalles importantes los
que exige numeral, y, su importancia tiene intima relación' Fon el funcionamiento de las
I
sociedades de capitales. En efecto, se sabe que las sociedades de capitales y especialmente la
ci"ónima tienen como máximo organismo de gobierno la Junta General de Accionistas, la cual
1,,'
está constituida por lo:') accionistas legales convocados y reunidos en la forma exigida por la
d
ley.
; ,
Por medio de operaciones matemáticas, basadas en las cifras que debe contener el título
J
exigidos por el numeral en comento, es posible establecer los porcentajes necesarios para
celebrar las juntas referidas y adoptar válidamente las resoluciones que van a regir la vida
social. Podria decirse que en tal casal y si ese cálculo fuera su único objeto, la exigencia del
I
~
numeral no tendria razón de ser p()r cuanto que la misma sociedad tiene sus registros y la
escritura social, de donde sin, ninguna dificultad puede obtener los datos necesarios. Pero el
caso puede presentarse cuando un particular ajeno a la sociedad tiene interés en adquirir
acciones de determinada compañia y entonces al ver el título puede determinar por medio de
los datos contenidos en el mismo.íque exige este numeral, el importe del capital social, el
]
.....;
valor nominal y el número total de 'acciones, la mayor o menor influencia que puede tener en
~
las decisiones de la compañia, así como los elementos que le lleven a tomar la decisión final
de adquirir o no tales acciones. Recuérdese además que estos datos no sólo' deben es/al'
contenidos en los titulas delas acciones sino que también en los certificados provisionales o
deftnuivos " ' ', , ' .
[fu certificado representa una o más acciones, y en caso de ser varias las acciones
.
J
amparadas por un certificado, la manera de determinar el valor de las acciones que ampara
con base en su valor nominal es multiplicar este último por el número de acciones que el
certlficado representa. Se trata, pi/es, de que el accionista conozca en cualquier momento la
I
cuantía de su aporte en la sociedad si" necesidad de consultar la escritura social. Y de esta
circunstancia puede también un ~ercero extraño, a quien se ofrezca en garantia de tilla l
.-w. _
obligación cualquiera, las acciones que el obligado posea de talo cual sociedad, conocer lo ' ».
eficacia de. la caución y justificarla. .
En consecuencia, es éste un requisito formal cuya razún de ser es plenamente justificada

1
y cuya utilidad práctica esindiscutible. Son múltiples las oplicaciones y las ventajas que
conlleva el conocer el importe dei capital social, el número total y el valor nominal de las
acciones da al accionista en forma patente la cuantía de su aportacián, la suma de su
l
responsabilidad y el índice de su participación patrimonial. El capital social será el capital
suscrito aunque no esté exhibido él que se pondrá en el titulo, y en las sociedades de capital
variable deberá indicarse el capital mínimo.
l
]~
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]:
=:..J
311)
J' :'
.~ -J
-l\~l Título Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
~
oh Quinto Requisito: (Ordinal V Art 149 Com.)
!
¡ El ordinal V del artículo 149 Como ordena poner en el título la serie y número de
~ \
acción o del certificado, con indicación del número total que corresponda ala serie. Elf
sociedades de capitales puede estipularse que el capital se divida en varias c/ase's.-
(
I acciones, con derechos especiales para cada clase, con la única ,lilpitación de 'qu
-~I producirán ningún efecto legal las estipulaciones que excluyan a uno o más socios .
I participación en las utilidades, y que no producirán efectos contra terceros aquellas '
establezcan la exclusión de las pérdidas estipuladas a favor de un socio capitalista;
Entre estas acciones con derechos especiales las más corrientes son las "acci
-.. . preferidas". Cuando se estipula la existencia de acciones de diversas clases suele emi ;
-- ] . series diferentes y- la -serie a" que la' acción pertenece debe constar de acuerdo d'::t
formalidades del título en dicho documento. Puede suceder también que en un aumen ~
capital qué se haya acordado hacer mediante la emisión de nuevas acciones, decida la Jun
] General documentarlo por medio de una nueva serie de acciones, y en tal caso, surge la séfi
como un elemento formal necesario para el control y registro de los títulos representativosc
capital social. El número de la serie sirve para llamar la atención sobre la existencia'
] diversas categorias de acciones. No debe omitirse y si sólo hay una serie debe mencionar
:talctrcunstancia. ". .' .
-] El número dé la acción y del certificado son también formalidades que ven el orden ei-,
manejo de la sociedadya la seguridad del accionista. .
j 1
1
\
Cada acción de la sociedad tiene un número correlativo, lo cual se puede ejempliji¿¡;' "
I de la siguiente manera: la Sociedad "Polo, S.A. " tiene un capital social de cien mil colones;~i-t.
!
:1 . dividido y representado en cien acciones con un valor nominal de un mil colones, cada unti/g;J
Estas cien acciones tendrán numeracion correlativa del uno al cien, y en su orden serán>
registradas en el correspondiente libro. Si la sociedad tiene cuatro sociost.A, B, e)' 1) y estD.!¡·
tienen veinticinco acciones, cada uno; cada una de. las acciones pertenecientes a cada.~
~)
fu)] accionista tiene su número y debe estar contenido en el titulo.ya sea que éste represente unq~t
acción o sea un-certificado representativo de dos o más. Lo dichoopera así: A propietario d(jJ
veinticinco acciones numeradas del uno al veinticinco, desea dos certificados, uno que~?,
-] ampare diez acciones y otro que ampare quince, entonces su título hará mención de amparar':.Sft·
diez acciones, números unoa diez, y el otro que ampara quince acciones, números del once ar:~
J veinticinco.
. Los certificados de - B ampararán'

.
veinti~i~coacciones: números del
,
:-::?:.>
!~.-
vein~iSéis ~1I1
.J cincuenta; el de e veinticinco acciones, números del cincuenta y uno al setenta y cinco; y eltf!!-~
, de.D. veinticinco acciones, números del setenta y seis al c i e n . - - ' I '
"~
:t'~
Si por posteríoresÓnegoctaciones A le vendiera a B, dos acciones, en los títulosil

-O respectivos de A y B deben constar la numeración de las acciones vendidas, cambiando los~:.
titulos originales por ~otros nuevos que .s~ñalen los número de ~as acciones "". pertenecen a.~i;
') cada uno de ellos. Es pues otro requisito formal de las acciones y los certificados hacer~. .;
,
:,
J 320
.:~
"'::;&L
I
-
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
l
mención en el cuerpo de los mismos del número de la acción y también el del certificado. El
1
"úmero del certificado puede naturalmente, y lo corriente es que asi sea, s.er diferente del
mímero de la acción pues los certificados, como ya se dijo, amparan más de una acción. Así
~
~
por ejemplo, en el ejemplo de la sociedad "Polo, S.A." se vio que a A se le emitieron dos
certificados que serán los certificados número uno y número dos; a B se le emitió uno que
e
sería el número tres; a se le emitió otro certificado, que sería el número cuatro; y a D uno,
~~
que sería el número cinco. '. .
,
El numeral en comento señala finalmente que debe hacerse indicación del número total
~
dé acciones que corresponda a la serie. Esta última parte tiene aplicación cuando se emiten
varias series de acciones y tiene por objeto, al igual que el número de orden de cada título,
dar al accionista y a los terceros los elementos necesarios para establecer los derechos del
poseedor del titulo en la Sociedad
I 1
....
;* Sexto Requisito: (Ordinal VI Art.
"
¡
149 Com.} l'
..;.A
El ordinal VI del artículo 149 Como señala que los títulos en comento deben contener
los llamamientos que sobre é1 valor de la acción haya pagado el accionista, o la indicación de
estar totalmente pagada. Este requisito mira también a dar elementos al accionista y a
]
:..;.J
terceros que permitan establecer con mayor certidumbre los derechos que tiene el poseedor
del título en la sociedad ..~ .... . l,
La escritura constttuttva de Id sociedad anónima debe expresar la manera y plazo en
que deberá pagarse la parte insoluta del capital suscrito, Al vencer los plazos pactados para
el pago de la suscripción losaccionistas están obligados a pagar el valor delas acciones que
hayan suscrito. Los plazos.para el pago de la suscripción pueden estar predeterminados y
I
constar en las acciones el plazo en que dehan pagarse los llamamientos y el mo11/O de las ]:
mismas, o bien puede dejarse dicha determinación a juicio de la Junta General o de la Junta ~
Directiva y decretar el llamamiento COl1 las formalidades qu~ prescribe el articulo 137 COÚ1.
(publicación por lo menos treinta días antes de la fecha señalada para el pago, con la
advertencia de que serán cancelados los títulos que queden en mora, al transcurrir el plazo
l~
que se señale para el pago).
Estos pagos de los llamamientos deben constar en el tÍ/U/O y con tal anotación pueden.
]~
tanto el accionista como los terceros, conocer en un momento determinado las obligaciones
pendientes del pago a cuenta de (a suscripción o la indicación de. estar totalmente pagada,
dato de particular importancia por la responsabilidad solidaria que hay entre el actual
)-.4"
poseedor y los anteriores titulares de la acción, así como para efectos de suficiencia cuando
se pretende garantizar alguna ohligación con tales títulos.
l
321
]1
-...1
] .~
,
, j
.,
1
l~; Título Preliminar - Los Comerciartes v susAuxiliares
-* Séptimo Requisito: (Ordinal VIIArt 149 Com.)

-1 Otraformalidad que deben contener las acciones es la contenida en el ordinal VIP
J-,- _ artículo 149 Como que impone la firma de los administradores que conforme a la escft
social deban suscribir el título. La firma es el nombre y apellidó o título de una persona;.. .
ésta pone comorúbrica al pie de un documento escrito de mano propia o ajena, para dáñ
J_ autenticidad o para obligarse a lo qúe en él se dice: . ,~, .
Para garantizar la autenticidad de los documentos se usan diversos métodos tales co
-i la impresión del documento en papel de seguridad, la numeración y serie, tal como se hacé'-
los cheques, pero siempre hay en los documentos un denominador común que se usa cJn~
garante de la legitimidad y autenticidad del documento, tal es lafirma que suscribe el m;S;"ó
r1.r.~ puesta por la persona legalmente autorizada o designada para hacerlo. En el caso de·,"t!
J acciones son el Presidente y el Secretario de la Junta Directiva de la sociedad los'
generalmente se designan para esafunción: Tal designación se hace en la E~critura Social.
~ El requisito de la firma de los administradores que conforme a la escritura social de -
suscribir el título es de importancia capital por cuanto que ella autoriza lo allí manifestado .
-1 , .'Ha previsto el legislador el insólito supuesto, en el caso de que se tratase de'
administrador de una sociedad encargado de firmar las acciones, que el que deba Sllscfibir'~
-1' título valor no sepa o no pueda firmar, y entonces, en tal caso lo -hará a su ruego oir,'
persona, cuya firma será autenticada por Notario. Así lo establece el articulo 640 Como qUe
la letra dice:
~ Cuando el que deba suscribir un titulo valor no sepa o no pueda firmar, lo
~
~1 hará a su ruego otra persona, cuyafirma será autenticada por Notarío

~]
...
· ." Inciso último del-Arlkido 149 Com: .-', .~ '
-~
Con el-objeto de dar al accionista y-a-los terceros los elementos necesariospare .
establecer en forma cierta y auténtica los derechos que el poseedor del título tiene en: ;;~
j sociedad, el inciso último del artículo 149 Com., señala que: los títulos contendrán tambiénl.'
los principales derechos y obligaciones del tenedor de las acciones y, en su caso Jáf-$.f.~
limitaciones del derecho de voto; dejando espacio suficiente para los endosos.
~
,
I
Además 'de esas limitaciones del derecho de voto debe hacerse constar en el texto de lo.,
títulos, la circunstancia de que el traspaso de las acciones nominativas cuyo valor no e#
totalmente pagado. sólo se haga con autorizacián de la administración social, desde lue.
siempre y cuando ello se haya pactado en la escritura social de acuerdo al tenor del artíeu/l.
158 Como ..
9
I
322
\
..
l'
~
- ~
* .Clasificación de los Requisitos.

Hasta aquí se han analizado los requisitos de las acciones y de los certificados, resta
añadir que todos estos requisitos formales que enumera el" artículo 149 Com., se podrían
~,
agrupar en tres categorias, a saber: .
~
~
a) Requisitos que afectan tanto a la persona juridica de la sociedad como a sus ~< i •
administradores y al Notario autorizante de la escritura. Entre los cuales se {-
::..~--;
incluyen:
Denominación de la sociedad
Domicilio de la sociedad.
J
w 1
.¡
Fecha de la escritura de constitución.
Datos de la inscripción en el Registro de Comercio.
,~
]
Firma de los administradores que deban suscribir el título.
Nombre del Notario autorizante de la escritura.
J'
b) Un segundo grupo contendría los requisitos reales, así:
Cifra del capital social.

]
Valor nominal de la acción.
. -
Número y serie a que pertenece la acción.
Suma pagada o la tndtcacíon de estar totalmente pagada. J
.e) Un tercer grupo que contendría los requisitos de carácter funcional, llamados asi
por referirse al régimen interno de la sociedad: . ]
Mencián del carácter ordinario o privilegiado de la acción.
Indicación del objeto del privilegio cuando exista
Principales derechos y obligaciones que acarrean a su tenedor las acciones.
J
Cuando por cualquier causa hayan de modificarse las indicaciones contenidas en los
]
-.J
titulos primitivos. éstos deberán canjearse y anularse, emitiendo nuevos títulos que contengan
todas las modificaciones a efecto de que siempre reflejen la 'situacián real del accionista y la
sociedad. i . . ]
c;...; .
Cuando en el título haya espacio suficiente y las modificaciones puedan estamparse en

el mismo sin que dificulten su lectura, podrá hacerse así sil:', necesidad de canjearlos. Esto
]
....¡
está permitido en el articulo /51 Como que dice: .
Los títulos primitivos deberán canjearse y anularse cuando por cualquier

Cllus,a hayan de modificarse las indicaciones contenidas en el/os. .
J
. Sin embargo, estas modificaciones podrán estamparse "en los títulos, siempre .]
, que ,/10 dificulten su l
.
ectura' -:r
323 ~
]
],
F-·---~---------
Algunos autores añadenun grupo al quedenominan requisitos personales relanwJ;,

los socios, en los que se induje el nombre del accionista o la mención de ser al portador. . '
¡
j
I.
j
¡
B.5.2. FORMA DE LOS TITULaS.
No hay disposición que regule la forma, tamaño o color de los títulos de las accionJ': '
los certificados. Estos títulos son impresos por regla general y como medida de autentici
en papel de seguridad o en papel resistente a dos o tres tintas sobrepuestas. Su form(/' ;;
generalmente rectangular por razones de comodidad, aunque pueden hacerse en eualq,i .. ,~
forma. . r~ , z.
j l·
I
El documento consta de tres secciones destinadas a desprenderse unas de otras. Una
1 ellas permanece en el talonario de acciones y. constituye la matriz, del documento.
!¡
contiene los datos requeridos para la acción y son guardados por la Sociedad. La segu.
J'.' sección es el 'cuerpo de la acción propiamente dicha y debe contener todos.los .requisitós~0,
enumerados en el apartado precedente. La tercera sección está constituida por CltpOntt.t~~,
numerados que corresponden a la acción. Esta tercera sección se omite en nuestro medio.f~t
d1.-, . . . ' . - '~~~;"
", Las acciones al portador, consecuentemente con su natüraleza propIa 11ollevan';a.,l!J·
nombre de su titular. como sucede con las nominativas, sino que solo se pone el flÍímero iJé:::>
I orden y la serie, con la mención de ser "al portador" ' :o,:
-]'
.. '
B.'6. EPOCA DEFMISIÓN

] Para tratar este tema, es necesario saber que la constitución de una sociedad anónima'
.. :~;
. j:~:':
puede ser- de dos formas: " , ' . o:";

J~- a) Constitución simultánea. _
-":';;.>',
·~~if~ .:
b) Constitucionsucesiva o pública.'
J La constitución "simultánea" es aquella en· que la escritura, social se otorga sins:
"é'.~~~
" . tramitación previa, o sea que la escritura social se otorga sin más tramite. que k!t '
J , .
comparecencia de los socios fundadores ante un Notario, comprobándole que la totalidad de5: '.
las acciones se han suscrito y que se ha pagado, al menos, el porcentaje exigido por la ley: (eft;¿
valor total, o 25% 'en efectivo, 'o 100% en bienes distintos del dinero... (Arts. 193, 194, 195y:~,
] 196 Com.) ' ; \ 1 ' ! '.
",~"
~
.La constitución ';sucesiva pública" sepresenta cuando las
personas que tienen laiA!
~
'
;:.
'. ;.,
de constituir la sociedad hacen llamamiento al público para que éste suscriba acciones,.i~
cuando se haya logrado la suscripción de la totalidad de las mismas se procede '!(J
otorgamiento de la escritura. Es en esta forma de constitución donde se cumple la naturalezfl';
g de la sociedad anónima. pues reúne personas sin nexos y vinculaciones entre sí para reunir él, .
-:·" 324
1
¡¡,
'ro
/
I
Lic. fuli6 eéllrMartinez. lutos Juridicos Universitarios
capital necesario con el objeto de financiar empresas que están por encima de sus
I
capacidades económicas individuales. Este procedimiento de constitución lo señalan los.
artículos 197 a 206 Como I
Expuesto lo anterior, se pasa a investigar cuándo es que deben expedirse las acciones.
I
Las acciones pueden documéntarse por medio de:
a) Certificados provisionales.
, I
b) Certificados definitivos'
~
Los certificados provisionales son constancias de las participaciones del accionista que
1,
~
se extienden antes de la emisión de las acciones, y una vez emitidos los certificados definitivos
son canjeados por' esos .certificados provisionales. Los. certificados provisionales son
negociables al igual que los definitivos y están equiparadospara todos sus efectos. (Art. 134,
inciso 3 Como ya transcrito) .
Los certificados definitivos son títulos que documentan una o más acciones para S1/
I
titular, y se emiten como un medio de ahorrarse la emisión de muchos titulos. El artículo 14-1
inciso 2 establece la posibilidad de emitir los certificados definitivos, los que están
equiparados en todos sus efectos y son negociables al igual 'que las acciones.
l "-c.J
]i......
. r. . .
Puede sentarse una norma' general: que los títlll~;' acciones 1~0 pueden emitirse en , .;
ningún caso miles de la constitución definitiva de la sociedad; o sea que lo que va a marcar el
inicio del término perra la emisión de acciones y certificados, es la fecha de la escritura sociul,
si la constitución es simultánea.Óy la fecha de la asamblea constituti va, si la fundación es l·
~
sucesiva. Pero los títulos definitivos no deben emitirse antes de la inscripción de la sociedad
en el Registro de Comercio. Así' lo regula el inciso último del artículo 1-18 Com., que dice: ]' 1 "
"Los títulos definitivos no deben emitirse ames de la inscripción de la sociedad en el Registro •
~J
¡
de Comercio ". > •
Cuando se trata de fundacion simultánea pueden señalarse 'res fases en el

]JG
desenvolvimiento de la emisión de las acciones:
a) .como primera fase se puede se puede señalar la entrega de un documento que reviste ~
-el carácter de un. recibo provisional. y que se puede considerar como un documento
probatorio del pago efectuado por los socios al constituirse la sociedad ante
Notario. El Código de Comercio no regula estos documentos pero suelen ser usados
]1 u
.mientras se emiten los certificados provisionales 'por razones prácticas para efectos
probatorios. del pago. ,
II ti.:,..
h) !La segunda fase es la emisión de los tltulos provisionales, que sí están contemplados
.en el Código de'Comercio, el cual expresamente señala la posibilidad de emitirlos ] ! '1
,
,
.;
.mientras transcurre el plazo que la ley señala para la expedición de los títulos '-.-J
, .:.1
, ,j
]
325 ~
l· ,1
1,
1
•..:....J
-1, ;
I
~~:1 Título Preliminar - LosComerciantes v sus Auxiliares
-1 ,
definitivos. Así el inciso 2 del articulo 148 Com., dice: "Entre tanto, pu'-'
'expedirse oertificadós provísionales, para canjearse por-los títulos definitivos ":~~~
'J I
1
Los certificados provisionales pueden emitirse válidamente, después rk'~
constitución definitiva de la sociedad y producen en todos los órdenes los efecto;'
.~.~
·1 los títulos acciones: Así lo expresa el inciso segundo del articulo 134 Com.~·
--1 transcrito) Jurídicamente son verdaderos titulas valores y dan a su tenedor legi'
la calidad de socio antes de la emisión de los títulos definitivos: '
-1 c) Como tercera fase se tiene la emisión de los certificados definitivos que se

canjeados por los certificados provisionales
-~ ¿Cuándo vana emitirse los certificados definitivos? ,-'

, " . ' "',
.' Los certificados definitivos deben estar expedidos dentro de un plazo que no exceda
~ " un año, contado a partir de 'la fecha de la inscripción de la escritura soeialen el Registro'
Comercio. Asi lo estipula el inciso primero del artículo 148 Com.. Por lo tanto, en el caso
tl fundación simultánea los títulos definitivos deben estar expedidos dentro del plazo de un
contado a partir de la inscripción antes dicha.
3 , Cuando la constttucion es en forma sucesiva o pública, la' época de emisión de J¡

certificados tiene sus variantes en razón del procedimiento especial que esta forma
constitución demanda tanto para garantía de los suscriptores como para garantía de ¡,
>
[] fundado~~ ,
. En efecto, el artículo 148 Como inciso 3 señala un plazo de dos meses a partir de
rl
g fecha de la escritura social para canjear por títulos definitivos o certificados provisionales l.
duplicados del programa en que se h~an recogido. las suscripciones.
I I
.!
t
, ,
Los duplicados del programa son los documentos que amparan la suscripción.
"p,:ogrGJTla es un documento que los fundadores deben elaborar el cual debe contener ,
proyecto de la escritura social que reúna los requisitos mencionados en el artículo 194 C011L ''''3::
¡. con excepción de los que por la propia naturaleza de la fundación sucesiva, no puede '
!
consignarse en el programa. Cadasusctipcion que se haga debe recogerse por duplicado :.0;-: '
ejemplares del programa, que contendrá los requisitos enumerados en el artículo 199 CO"'.'~:~~
Los fundadores conservan en su poder un ejemplar de la suscripción, y el duplicado' ,
entrega al suscriptor. Ese duplicado es el que ampara la suscripción, mientras sesuscri
totalmente el capital social, se hacen las exhibiciones legales, se convoca y celebra la Jun
General Constitutiva y se otorga la escritura pública de constitución de la sociedad Es
partir del otorgamiento de la' citada escritura que comienza a correr el plazode dos mese
antes mencionado.
Se ha dicho que los titulas definitivos no pueden emitirse antes de la inscripción dé

sociedad en el Registro de Comercio. Usualmente la inscripción de una escritura social en_~,
fI \ citado Registro, debido a la cantidad de escrituras 'PIe deben calificarse, se lleva más de
ti 1. "
\ 326
..
I
..
,.:
r 1
Lic. Julio César Martinez. Textos Jurídicos Universitarios

J
..
..
::..:.
meses, por lo que difícilmente podrán ser expedidos en dicho plazo los certificados definitivos,
pero si deben emitirse certificados provisionales destinados a canjearse por los definitivos al
estar inscrita la Escritura Social. :; .
J
:1
Tanto en el caso de 'fundación simultánea como en el caso de fundación sucesiva o
pública, los administradores de la sociedad y los encargados,de la emisión de las acciones o
:3
certificados, responden solidariamente de los daños y perjuicios que ocasionen a SlIS
tenedores, ya sea porque efectúan la emisión omitiendo' algunos de los requisitos que
establece el artículo 149 Como d porque los emiten con infracción de otras disposiciones
~
legales o de la escritura social. Siendo los administradores de la sociedad representantes de 1
la misma, pareciera que sería más lógico que fuera la sociedad quien debe soportar las S
consecuencias del daño que pudiera sufrir el tenedor de las acciones por redacción
defectuosa de las mismas o incumplimiento de lo preceptuado por otras disposiciones legales,
. pero si ello fuere así, sería hacer responsables a los propios perjudicados que por su calidad
)
. de accionistas o socios sufrirían eJ resultado de la negligente actuación de los encargados de
emitir las acciones.
.
.
Poco o nada han dicho los 'autores sobre la exlgibilidad de la emisión de las acciones
~
cuando la sociedad no cumple cop la obligación de emitir las acciones o los certificados en ]
tiempo. ¡ , ": -"
Los socius tienen derecho 'para la obtención de sus acciones, de conformidad COl' la
ley, el cualno puede ser alterado ni modificado. Y esa obtencion, vale decir; la emisión de las
1
.....J
,acciones por parte de la sociedad-debe efectuarse precisamente en el plazo que la ley señala o
en el menor que sellalen los estatutos ]
....j
¿Qué sucedería en el caso de que la sociedad no cumpliera con .'111 obligación de emitir
los títulos? ' ]
Al efectuarse [~ suscripción nacieron obligaciones recíprocas entre el accionista y la
reciente sociedad. Tales obligaciones se contraen, en lo que respecta al tema en comento, de ]
parte del accionista a hacer el aporte prometido y de parte de la sociedad, a entregarle el
título que ampara el aporte, ya sea provisional o definitivo, según corresponda al tipo de
fundacion que se haya adoptado para la creación de la nueva persona jurídica. Tuda ]
-.J
obligación conllevala posibilidad de su incumplimiento, y consecuentemente debe dotársele
de las armas necesarias para que esté prevista de los medios juridicos que permitan exigir
coercltivamente su cumplimiento. ..'. .]
-.-)
El Códigu de Comercio /lO pasó desapercibido estq circunstancia y estableció en el

artículo 152 que los accionistas podrán exigir judicialmente la expedición de los certificados ]
'-"
provisionales y la de los títulos definitivos, al concluirse los plazos previstos en la escritura
social o en la ley. Por lo tanto, el cumplimiento de esta obligación puede exigirse por la vía
judicial. ]
;;:;::;:¡
]
...:J
. i
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";
.' 327
])
~
--1
~l~ Título Preliminar - Los Comerciantes v susAuxiliares
-1 B.7 ADQUISICIÓNDE ACCIONESPOR·

PARTEDE LA SOCIEDAD EMISORA;
~I' Cabe ubicar en este lugar la normacontehida en el artículo /41 Com., que prohib~
las sociedades de capitales adquirir 5US propias acciones. Ello es una medida acertada y
encuentra amplia justificación como medida protectora a 16sacreedores de la sociedad.
-~ 1 El capital social, representado por las acciones, es el respaldo de que gozan 1
.. acreedores, y si una o varias acciones son adquiridas por la sociedad, la o las accioné
~
~~. adquiridas dejan de representar un valor circulante y ello explica el inciso segundo del miS11Ío .'
articulo que dispone, que en el caso de que las acciones llegaran a ser de propiedad de' .
"l
. . .' . sociedad por remate o adjudicación judicial, la sociedad deberá vender /as acciones de .
j . de tres meses, contados a partir de 'la fecha en que legalmentepueda disponer de ellas, y e
caso de no venderlas se procederá a la reduccion-de-capital ya la consiguiente cancelada
de las acciones". .
]
Dicha reducción se hará con observancia de lo dispuesto en el artículo 186 Como
] El incisotercero del artículo 141 en estudio, establece que en. tanto pertenezcan las
. acciones a ia sociedad; no podrán ser-representadas en las asambleas deacctonistas, o$ed
(1 que se les SUspende el derecho -de voto lo cual se explica ya que deja de. ser un título de
J participación. Tales acciones no quedan extinguidas, sino que pueden ser puestas lluevamente1!l1.
en circulación si en el plazo dado por la ley son vendidas; pero mientras estén en poder de liJ't~~. ~
sociedad debe descartarse la idea de derechos de la sociedad respecto de ella misma, o sea,:~.g· f
] que se convierta en accionista de ella misma, votando con los demás accionistas, ejercitando''';''
l¡· el derecho a 'lasuscrtpción proporcional de nuevas acciones en
caso de aumento de capital, ..
percibiendo dividendos. etc. Los derechos derivados de la propiedad de tales acciones quedaní':
:].
'lL~
1
!
en suspenso mientras pertenecen a la sociedad, ya que la sociedad no puede ejercitar' :~:
derechos contra sí misma. Sería fingir un titular que n i / e x i s t e . '.'~;~t ..'
. .~
Estas 'acciones .en cuanto al: dividendo y a cualquier otro.beneficio pertinente. a las~t.~t:
acciones adquiridas, debe pasar a incrementarel patrimonio de la sociedad La ley emplea lt(:~~:~.
expresión amplia "adquirir", porlo que el artículo 141 incluye en su régimen la permuta, k(~~
dacián en pago; etc. Se trata, pues, de una verdadera incapacidad de la sociedad, creadapor~:
la ley en protección de la misma sociedady de los terceros acreedores. '<,,;:;
~~
.
, .
i Si la sociedad no vende las acciones que adquirió por remate o adjudicacion judicialen~:,$l
4- - . 'el plazo señalado porla ley, se impone lacancelacíón de los títulos y la reducción del capitaL-'~1i
:::.~~'
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~
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-
Lic. Julio César Martínez.
B.8. PRE$TAMOS O ANTICIPOS POR PARTEDE LA

SOCIEDAD SOBRE SUSMISMASACCIONES.
~
El artículo 142 Como prohibe a las sociedades hacer préstamos o anticipos sobre las
acciones que emitan, y es también .otra medida proteccionista a los terceros acreedores que ~
garantiza la eficacia del capital social que los respalda. Para asegurar el cumplimiento por.
parte de los administradores de las disposiciones contenidas en los artículos 141 Y 142 Com.,
el legislador los hace personal y solidariamente responsablesde los daños y perjuicios que se ti~.1.!
.
causen a /a sociedad o a sus acreedores, cuando contravengan tales disposicíones. (Art. 143
Com.). Al efecto, tales disposiciones dicen: :1.
rJ
141. Se prohibe a las sociedades de capitales adquirir sus propias acciones,
salvo por remate o adjudicación judlclal: ' i .
:1
En este caso la sociedad venderá las acciones dentrode tres meses, a partir
:!
~
de la fecha en que legalmente pueda disponer de ellos-:«, y si no lo hiciere
en este plazo, se procederá a la reducción de capital y a la consiguiente
cancelación de las acciones.
142. En ningún caso podrán las sociedades de capitales hacer préstamos o

anticipos sobre las acciones que emitan. .
~
:1'
14J.Los administmdores-que contravengan las disposiciones de los dos
articulos precedentes, ser4~ personal y solidariamente responsables de los
~
daños y perjuicios q~e se causen ti la sociedad o a sus acreedores.
J
B.9. . GRAVfÍA,fENES SOBRE LAS ACCIONES.
]-"
El Código de Comercio contempla las situaciones concretas, en que, por haberse

separado la propiedad de las acciones de la tenencia material de las mismas, se requiere una
]........
regulacián que determine quiénes ejercerán los derechos que las acciones inC01]JO/'Cln: estos
I
I "
casos son: I
l. Transferencia del Dominio

. , con Carácter Definitivo:
En este caso, tal como sucede en el contrato de compraventa de la acción o donación de
.]
~
la misma, 'ta transferencia del dominio es con carácter definitivo; o sea, que el.nuevo titnlar
ejercitará todos los derechos y obligaciones que el título incorpora, sin límite de tiempo.
]
2. 'lransferencia del Dominio con
Carácter Temporal: (contrato de Reporto)
Sobre este particular, el inciso primero del artículo 132 Com., dice:
l'
]--'
J2lJ
1
,
-1
-I~~, Título Preliminar - Los Comerciantes v susAuxiliares
.1 En los casos de transmis16n (transferencia) de dominio con carácter temporal y

revocable, el adquirente como titular legítimo _ejercerá todos los derechos
~I propios d,el accionista, con los efectos que la ley o los pactos hayan fijado..
Este es el caso' de la transferencia-del: dominio, tal como sucede en el contrato

I "reporto", en el que el adquirente como titular legítimo ejerce todos 'los derechos, T.
sujeción a las condiciones que,'para cada caso, haya previsto la ley o elpacto. Al efecto,'
inciso primero del artículo 1159 Com., dice: "~
i Por el contrato de reporto, el reportador adquiere, por una suma de dinero, la
propiedad de títulos valores y se obliga a transferir al reportado la propiedad de
~
LJ r igual número de titulos de la misma especie y sus accesorios, en', el plazo'
¡ convenido, contra reembolso del mismoprecio másun premio. "
[) El contrato de reporto es un contrato sui-géneris que se celebra precisamente sobr~
títulos valores. Es un contrato real, pues se perfecciona por la entrega de los títulos a
.g reporrodo~ .
Asisetiene, que silasacciones son 'al portador. 'basta la simpletradición material;'jsii;F

son nominativas, después de ser debidamente endosadas debe seguir su registro en los librás~f}
I del emisor. , - . '
I Como se ha dicho, el reporto es un caso de transferencia de dominio con caráctef:::'f';"

"temporal".y revocable, por lo que el adquirentecomo titular legítimo ejercerá todos los--~r
"derechos propios del accionista de acuerdo con él artículo 1321nciso 1 Como que dice: ':f:~:'
"?~~:'
'.
. ,,0,
- ~J I En los casos de transmisión de dominio con carácter temporal y revocable, el
- -. ~~".:
- -,1 r-
. " : tiIlquirente c-oin¡' -titular legítimo, ejercerá todos los derechos propios del
-~.
~ accionista, con los efectos que la ley o los pactos hayan fijado.
9.':.····
•I
]
I
~
~
Ij
.
¡
3
-
Líe. Julio Cesar Martínez:. Textos Juridicos Universitarios
I
Todos los derechos los ejerce, el reportador, tal como ha quedado explicado. pero
aquellos derechos cuyo ejercicio significa un beneficio Ff'trimonial o una situacion jurídica ]
\000
permanente deben transferirse al reportado al tiempo de ci:J1lcl~!ir el reporto.. '.
. Mientras dure el reporto, al reportador corresponde la calidad de socio, desde luego

. que es el dueño legitimo de loo títulos; pero para que pueda comportarse COnlQ tal se requiere
l.
laperfección del contrato en laforma que antes se dijo, tomando en cuenta si las acciones son
nominativas o al portador.
]
,. .
~
Entre otros derechos del accionista que han sido clasificados por algunos autores como
patrimoniales pueden-citarse .el derecho de hacer una aportacion limitada, ya que la sociedad
puede exigir al accionista únicamente el importe de su suscripción; el derecho a obtener los
certificados provisionales, y, en su caso, los titulas acciones: .el derecho a obtener el canje de
acciones nominativas de acuerdo 'a lo que establece el artículo 134 inciso 2; el derecho ti ]
transferir las acciones, etcétera. Esta disposicián Iegal dice: '
Una vez satisfecho por completo el 1'(1101' nominal de las' acciones, . los l'
interesados podrán exiglr que se les extiendan titulos al portador, siempre
que la escritura social 110 lo prohiba. '
]
3. Desmembración Sufrida en la
Propiedad de los Títulos: (Usufructo) 1
Este es el caso como cuando se ha constituido un derecho de "usufructo ,. sobre las
acciones, por lo que, los derechos será" ejercidos en la misma forma indicada en el literal
]; ! " .:
anterior, o sea, que los derechos de consecución pertenecerán siempre al titular de las
acciones,' no así los patrimoniales que serán ejercidos por el usufructuario (persona a cuyo
favor se ha constituido el usufructo) mientras esté vigente el usufructo,' sin tener éste fa
) ¡ :¡
4
obligación de rendir cuentas de las cantidades recibidas, al momento de restituir fas acciones
usufructuadas. . ]¡
l·:
, Al efecto, elinciso segundo del mismo artículo 132 Com., establece:
,
En los casos de depósito regular, comodato, premia, embargo, usufructo y "
otros análogos, los derechos personales del accionista serán ejercidos por el
dueflo de las acciones; los derechos patrimoniales corresponderán 'al tenedor ]
legítimo de las acciones con, el alcalice que la ley o lospuctos determinen.
El derecho de usufructo es un derecho real. que consiste en fa facultad de gozar de una

COsa con 'cargo de conservar su forma y sustancia, y de, restituirla a S1l dueño. Se regla J.
i .;
i
]j.;J
conforme a las disposiciones del Código Civil. En este caso el título "accíon'tse entrega al
usufructuario, quien debe gozar del bien conservándolo para devolverlo al. tiempo de la j
expiración del usufructo.
3]1
-·1 -
·'
- l ').1
; '.
Tímlo Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares

. .t
-'1
. , 4. Caso de la Transferencia de la Tenencia del Titulo .,
, ~~
!
sin que la propiedadde las acciones se haya alterado: ""'1 .,'
,
. ':~~:
Este es el caso en que la tenencia legítima de la acción pasa a manos de otra persond:f::~
-1 \ sin que la propiedad de las acciones se haya alterado, tal como sucede en el depósito regll
comodato, prenda yembargo. .. " .'
lar:fJt,
. ·:~t
~I '~.t:
"'~~i$
tl a) Depósito Regular: .
-1 El depósito regular o propiamente dicho, es un contrato en que una de las partes"

'· entrega a laotra una cosa corporal y mueble para que la guarde y la restituya en especie a~i~
_.,.:,
Df: voluntad del depositante. Su regulación legal está contenida en los artículos 1968 y siguientes'~i'
C. y 1098Y siguientes Como . "~".}.
:[]:
".
;. .
.--,' ." La aplicación de dichos cuerpos legales depende de si el depósito tiene por objeto un .
acto civil o un acto de comercio; pues si el depósito nace de un acto de comercio, se aplica el..
tratamiento del Código de Comercio. Es mercantil dice el artículo ¡098 inciso I" Como el ¿
n
-J depósito practicadio en. ,!Imqcene~ genera/e§: de. depositoi el que los hoteleros. ~ ,empresas.. .
similares reciben' de sus 'clientes; y-el dédinero o títulos valores hecho en establecimiemo .
[1 . bancario. El depósito bancario siempre será mercantil.
--LJ
En el depósito regular bancario u ordinario, lo esencial es la obligación del depositario ..
--LJ n i
de conservar y custodiar los títulos acciones. El mismo artículo 132 Como en su inciso _.
- segundo, regula quien lia a ejercer los derechos que incorporan las acciones. (Los derechos
1 personales del accionista serán ejercidos por el dueño de las acciones; los derechos
j I patrimoniales corresponderán al tenedor legítimo de las acciones con el alcance que la ley o _
los pactos determinen). Puede darse el caso de que depositante y depositario hayan
I
I . establecido normas distintas en la constitución del deposito.opor'pacto posterior' ello suceda.
en tal supuesto existirá un mandato a cuyos términos se ajustará el depositario.
a) Comodato:
J En el comodato, el propietario es siempre el comodante y nosürge UIl derecho

autónomo a favor del comodatario. La aplicación de sus reglas en cuanto al uso no'ofrece
j'
::.:
-.;
problemas especiales. El artículo 132 Inc. 2 Com., sigue teniendo plena vigencia: (Los
derechos personales del accionista serán ejercidos por el dueño de las acciones; los derechos
patrimoniales corresponderán al tenedor legítimo de las acciones con el alcance qué la ley o
:.: los pactos determinen) .
Q.
~.::
'.
b) Prenda:
·:·
-
D~
..
..
Las acciones pueden ser objeto' de prenda. La prenda consiste en un contrato por medio
del cual se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de su crét.f,ito.
~.]"..
J '--"""!::"_".
·'I
i~
332
..
I -".
y
.
~
, !
"
-
Lic. Julio César Martúlez. Textos Jurídicos Universitarios
~
Las formalidades para constituir el contrato de prenda sobre las acciones, dependen de
si las acciones gravadas son nominativas o fzl portador. 'Si san al portador 'basta la entrega
"rJ
,.
;'"ol
material del título, respecto de los terceros, puesto que' estando en manos del acreedor
~
prendario es imposible que sean susceptibles de ejecución por parte de los demás acreedores
del deudor prendario. Si las acciones que se dan en prenda son nominativas, no puede
oponerse el gravamen a la sociedad ni a terceros mientras no se haya inscrito en el Libro de
Registro de Acciones, tal como expresamente lo dispone el artículo 654 inciso 2 Com., que :1.
dice: "Ningún acto 11 operación referente al título nominativo surtirá efectos, contra el emisor '.1
o contra terceros, si no se hace constar en el documento y enelregistro".
~
.r':~ :.
Cuando se dan en prenda I4s accio;"~s, los derechos. personales d~i accionista son
'
~.
ej~rcidos por el dueño de las 'acciones; y los derechos patrimoniales corresponden al tenedor
legítimo de las acciones con el alcance que la ley o los pactos determinen. (Art. 132 lnc. 2 (l.',
Com.). El acreedor prendario es mero tenedor de la cosa empeñada. La mera tenencia es la
que se ejerce sobre una cosa, no como dueño, sino en lugar o a nombre del dueño. "O
Por regla general, mero tenedor es todo el que tiene-una cosa reconociendo dominio
ajeno. Se ha conferido al acreedor prendario los derechos patrimoniales que corresponden a
la acción gravada, incluyendo dentro de los mismos la percepción de IQs dividendos que ,H.'
distribuyan. Habría que exceptuar él derecho de opción a suscribir nuevas acciones en caso ~
de alimento de capital, pues éste es un derecho que corresponde al deudor dado que en
definitiva será él el obligado al pago de la suscripción. Este derecho, algunos autores no lo
incluyen como derecho de naturaleza patrimonial y debidoa ello reservan su ejercicio al ~.
dueño de las acciones. La realidades que es un derecho que j,e ejercita al haber un aumento
de capital social lo que justifica su' clasificación, por parte-de otros autores, como derecho
patrimonial. . :', '
]
Además, la disposición contenida en el artículo 132 inciso 2 Como emplea el término ]
"derechos personales del acctonista". La palabra personales encierra mayor amplitud que el
significado dado a lo que se llama derechos de consecución
]
Los derechos personales, en los que se incluyen los de conSeCUCIOf7, tales como el
derecho de voto, corresponden al accionista deudor puesto que él es el socio. y en tales
derechos predomina el criterio social y las decisiones son tomadas en interés social, el cual ]
110 puede separarse de la propiedad o titularidad de la acción y la prenda sólo protege 1111
interés transitorio y estrecho del acreedor prendario. '
• l ' .
]
e) Embargo:
Las acciones son susceptibles de embargo. Los derechos se ejercen en la forma que ]
establece el artículo 132 Inc.2: (Los derechos personales del accionista serán ejercidos por el .
dueño de las acciones; los derecho,') patrimoniales corresponderán al tenedor legítimo de las
acciones con el alcance que la ley ro los pactos determinen); en cuyo caso el embarganteira )
abonando las utilidades al capital 'adeudado, intereses y costas procesales). !-tIS acciones. en
este caso, deben llevarse a suhasta y en ningún momento el embargante adquiere calidad de
nJ
l,
]
r
'3······
~-~:-\..1
.' ....~.1 Título Preliminar - LosComerciantes v susAuxiliares
1'.¡¡
-1 propietario. Desde luego, que si se le adjudican en pago adquirirá la propiedad de las~

mismas.·'~~. "
-~
J j) Caso de Secuestro de las Acciones Decretado
en Juicio de Dominio de las Mismas:
~'-:" ..- :
J En el caso de un secuestro, decretado por motivo de un juicio destinado a establecer «:

dominio de las acciones, los derechos patrimoniales serán ejercidos por el secuestrario, quieri~~~~;
entregará las sumas recibidas, juntamente con las acciones, a la parte de que reslllte';~;
victoriosa en el juicio de dominio respectivo; en cuanto a los derechos de consecución, el1~F
vista de que los casos pueden ofrecer matices imprevisibles, se ha dejado al arbitrio judicial :~~
designar, en cada caso concreto, la persona que haya de ejercerlos. . .'
. ..
Al efecto, el inciso tercero del mismo artículo 132 Com., establece:

'] Si se disputa el dominio de las acciones y con esta ocaston se practica un
secuestro, los derechos patrimoniales serán ejercidos por el secuestre y los
personales por quien designe el Juez.
'J
]
SECCfON -c:
:'.J
,J
.. DE LAS ACCIONES PREFERIDAS
(Arts. 159 - 163)
·'1 ,
i
1
i
C.1. ORIGEN Y DESARROLLO,
I
! El origen de las acciones preferidas no es reciente, como pareciera ser a primera vista,
l por el hecho de. que hasta.hace poco tiempo se.han difundido.ampliamente.,
i
~
.,
!
¡ Lo cierto es que esta clase de acciones aparecieron según los tratadistas de Derecho
.J Mercantil en el siglo XVII. Al respecto, el maestro Nicolá Gesperoni, indica que en el año
I ¡ 639 se dio en Holanda un caso de acciones privilegiadas, como también se les denomina
¡ doctrinariamente. Agregando que la primera emisión de estas acciones se dio en Italia en
! 1884. .
Ningún tratadista profundiza sobre los privilegios que confirieron inicialmente a sus
tenedores las acciones preferidas, por lo que hay que conformarse con señalar únicamente la
época en que surgieron.
En Alemania aparecen reguladas las acciones preferidas en los artículos 185 y 252 Inc.
2 del Código de Comercio alemán de 1887, que estipulaban al respecto así: ArL. 185 "El _'"
JJ4
.
I
.íc. Julio César Martinez.
-~~~----------------------_._-----:----"---'--""":"~~
I
I
;ontrato social podrá fijar determinados derechos para ciertas acciones, especialmente en lo
¡Ue se refiere al reparto de ganancias o de la fortuna de la sociedad"
El inciso 2 del artículo 252 decía: "Si se emitieren variasclases de acciones, el contrato
«cial podrá determinar la importancia y extensión del voto para cada clase''.
I
~
La Ley Francesa de 9 de julio de 1902 fue la primera que expresamente autorizó las
icciones de prioridad o preferidas, al decir: "salvo disposicton contraria de los estatutos, la
íOciedadpuede crear acciones de prioridad investidas del derecho de participar antes que
'as otras acciones en la repartición de los beneficios, o en la distribución del activo social"..
'En Panamá, la Ley No. 32, de 26 de febrero de 1927, autorizó expresamente y enforma
I
amplla estas acciones, al disponer en su artículo 23: "Todas las acciones de una e/ase, ya
sean con valor nominal o sin valor nominal, serán iguales a las acciones de esa misma clase,
ion sujeción, no obstante, a las designaciones, preferencias, privilegios, facultad de voto,
l'
restricciones o requisitos conferidos o impuestos con respecto a cualquier clase de acciones".
En Inglaterra se promulgó en 1929 la Ley denominada "Companies Act (consolidate) to

I
1929", cuyos antecedentes se encuentran en los trabajos de la "Comisión Greene" integrada
oor personalidades de la banca, comercio e industria. I
Autorizando el artículo 46 de la citada Ley, las acciones privilegiadas "amortizables"
'fue corresponde a 1111 nuevo género de acciones preferidas de naturaleza similar a las
)¡.....
obligaciones o de bemures. Reglamentando en el articulo 61 de la misma. la supresión del
ortvllegio concedido a una serie de acciones, estableciendo para el/o 1111 procedimiento
.mginal. I
Además de los países citados también regulan las acciones preferidas: Italia, España y .~
otrospaíses Europeos. ..
Respecto a los países americanos, es muy significativo hacer referencia a la Sexta ).

Canferencia Internacional Americana, que tuvo lugar en 1928 en la Habana, Cuba, debido a ~
que en la misma, se adoptó una resolución sobre la unificación de las diferentes legislaciones
relativa a las Sociedades Anónimas, que comprendía, a las acciones preferidas.
~
Dicha' resolución esencialmente decla: "que reforman: su legislación (reJIriéndose a
zada uno de los países integrantes de la Unión Panamericana) en el sentido de permitir la
organtzacton de sociedades anónimas sin que se expresen ni el valor de su capital, 11i el de sus
ucciones, y¡ cuyas acciones puedan estar divididas en diversas categorías con derechos
1
iíjerentes respecto a voto y otros actos de gestión y a la participación en el haber social y en
'as ganancias JI. . .
~
. Fue muy significativa. la Conferencia mencionada, para el tema en estudio, pues la
recomendación formulada a los países participantes no cayó en saco roto, silla que fue puesta ~
enpráctica por la mayoría de ellos. . . , .,
].l'
I •
:U5 --'
]"
JI
TítuloPreliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
~.4"¡":'
Así se puede apreciar que la República del Brasil, mediante Decreto de 15 de junio d;~'
1932 aceptó y reglamentó las acciones preferidas, disponiendo en el artículo lo. Inciso 31o 'f;;
siguiente: "Los estatutos podrán dejar de conferir a las acciones preferidas algunos de los'~>
derechos reconocidos a las acciones comunes, inclusive el de voto, o de conferirlos con-"';,
restricciones, no pudiendo, sin embargo, impedir a sus poseedores la fiscalizacion de los
actos de administración o la quiebra de la sociedad, en los casos previstos por la ley",
El inciso -I~ del referido articulo 1". decia: "Está vedado el voto plural",
El articulo 3 del Decreto mencionado disponía: "las acciones preferenciales adquirirán

el derecho de voto de que no gozan por los estatutos, siempre que en el plazo en el/osfijadosy
'nunca superior a tres años, dejaren de pagarse los dividendos fijos que les corresponden, .
conservando ese privilegio hasta que los dividendos vuelvan a ser pagados si no ji/eren
acumulativos, o hasta que sean pagados los dividendos acumulativos atrasados ".
La legislación mexicana por medio de la Ley General de Sociedades Mercantiles de

193-1, admitió expresamente las acciones preferidas y las reguló en el artículo 113 de la
citada Ley, que literalmente dice: "No podrán asignarse dividendos a las acciones ordinarias
sin que antes se pague a las de voto limitado 1In dividendo del C/llCO por ciento. Cuando en
algún ejercicio social no hayan dividendos o sean inferiores a dicho cinco por ciento, se
cubrirá éste en los años siguientes con la prelacion indicada Al hacerse la liquidación de la
sociedad, las acciones de voto limitado reembolsarán antes que las ordinarias, En el contrato
social podrá pactarse que a las acciones de voto limitado se les fUe un dividendo superior al
de las acciones ordinarias. Los tenedores de las acciones de voto limitado tendrán los
derechos que, esta Ley confiere a las minorías para oponerse a las decisiones de las
asambleas y para revisar el balance y los libros de la sociedad",
Chile, a través del Decreto con Fuerza de Ley 251, de 20 d« mayo de 1931, reguló con
amplitud estas acciones. En efecto, el articulo 10-1 del referido Decreto prescribe: "Las
acciones preferidas podrán tener derecho para que, de las utilidades sociales, declaradas por
la Asamblea de Accionistas y disponibles para dividendos, se les pague preferentemente un
interés sobre su valor nominal. Estas acciones podrán también tener derecho a un mayor o
menor número de votos en las Asambleas de Accionistas, según lo establecieren los estatutos
sociales ".
El artículo 105 del mismo Decreto dedia: "Podrán, astmtsmo estipularse a favor de
estas acciones que si las utilidades líquidas de un ejercicio social no fueren suficientes para
pagar en todo o en parte el monto de los intereses estipulados, ellos serán cubiertos
preferentemente, sin intereses, con las utilidades liquidas de los ejercicios siguientes que
declare la Asamblea de Accionistas, como disponibles para dividendos, Además podrá
estipularse a su favor que el valor de su aporte e intereses devengados sean pagados
preferentemente a las acciones ordinarias en la liquidación de la suciedad".
Al igual que los anteriores paises latinoamericanos, también hall aceptado y

reglamentado las acciones preferidas, Argentina. Colornbia, Ecuador, Paraguay J' Perú.
))()
- Lic. JulIO César 2YlanÍllt:L.
En El Salvador, las acciones preferidas no aparecían reglamentadas expresamente en

]
¿/ Antiguo Código de Comercio, pero tampoco había en dicho cuerpo de leyes prohibicion
,'xpresa para su existencia. Al contrario, se puede sostener que perfectamente se podrían
,'mitir estas acciones con base a lo dispuesto por el artículo 2-12 Inciso Z". del mencionado
I_'odigo que decía: "Para modificar los derechos concedidos a cierta clase de acciones. si l.. ]
modiflcaci6n les fuere perjudicial, se necesita, además el consentimiento de /05 accionistas
"¿'jlldicados ".
]
A partir del ([CIliO! Código de Comercio, el legislador salvadoreño regula expresame.,t.
id ¿xistencia de las acciones preferidas en una Sección Especial denominada "SECC!U"V "( ,
DE LAS ACCIONES PREFERIDAS" artículos 159 a 163, comprendida en el Capítulo H, qUe' ]
trata de I(LS sociedades de capitales, Libro Primero del mencionado Código, siendo esta
regulación muy similar a la legislación mejicana, la cual sirvió de modelo a la Comision
I!I/cargada de redactar el Proyecto de Código de Comercio que se encuentra actualmente en
]
vigencia.
Se puede decir que las acciones preferidas han tenido poco a poco un gradua!
]
desarrollo y aceptacion por las legislaciones de los diferentes países, a tal grado (jW.!
actualmente están reconocidas explícitamente por casi todos los países de los diversos
continentes.
]
]
C2. CONCEPTO DF ACCIONES PREFERIDAS.
En una acepcion jurídica moderna, tal con/o se ha visto, la palabra "accion ,. en e,

]
ámbito del Derecho Mercantil significa: en primer lugar, la parte alicuota ele! capital social.
que represe lita; en segundo lugar, el conjunto de derechos que le corresponden a esa pan." .'
finalmente. el título con que los socios hacen valer sus derechos y los transfieren a otros.
]
Sobre el punto en estudio, interesa la acción en CIWlliO representa el conjunto .i.
derechos que le corresponden a .'1/1 titular. En efecto, si bien, en principio, todos lo,' sr.ci.>
]
deben gozar de iguales derechos en proporción a sus aportes, esta regla se v¿ transgrcdiüa.
cuando las sociedades de capitales emiten dos o más series de acciones, a las cuales /'!s
atribuyen diferentes derechos. El! este caso en CJllé.! se infringe el principio de la igualduci.
]
aparecen las acciones preferidas, o preferentes, o privilegiadas, () de prioridad, a las cuul r:
1([ sociedad les concede una serie de ventajas mayores a las de las acciones ordinarias. ]
La mayoria de los autores dan conceptos de acciones preferidas tomando el criterio ¡f,'
enumerar los privilegios que las mismas conceden a sus titulares. El tratadista Héctor Alegria
da el siguiente concepto: "La acción preferida, es aquella que tiene acordada una preferencic.
]
patrimonial que puede consistir en: a) cobro de un di viclendo JUo siempre qlle haya utilidades.
b) cobro de un dividendo fijo hasta un porcentaje determinado, y participación en el sobrante
de utilidades en la misma proporción que las acciones ordinarias: J' e) cualquier combmacion
]
.]
l.'"
.]
............'~' \,'¡¡ I 1 J"''¡'¡_'h~'''''''',.''''j''.j_",. ,101." J ,..11 ~.l",'" _, 1,.. , .0&- ,AL.a ...
... ./10'
~.
Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
que sobre las bases de las expuestas signifique acordar U/1 derecho a cobro preferencial de
las acciones preferidas sobre las ordinarias ".
Con base al criterio enumerativo, es dificil elaborar un concepto de acciones

preferidas que comprenda todas las formas y combinaciones que en la práctica pueden
oc/optar estas acciones, debido el que las legislaciones que reglamentan ti las mismas, /10 son
uniformes en cuanto a los derechos que otorgan; asimismo los estatutos de las sociedades
v.trian grandemente en los privilegios que confieren: po!' ello Sé estima que es más lógico
elaborar lItl concepto de las acciones preferidas en sen/ido amplio adaptable CI todo tipo de
legislación.
Un concepto adecuado sería el siguiente:
"Acciones preferidas son aquellas que otorgan a sus titulares una serie de derechos
sucintes (patrimoniales y/o administrativos) proporcionalmente superiores a la cuota del
capital social 'lue representan"
Del anterior concepto se deduce que para que existan las acciones preferidas es
indispensable que en la sociedad se den dos condiciones:
a) Emisión de dos o más series de acciones,

b) Que a igualesfracciones del capital social les corresponden derechos desiguales.
De acuerdo con ese concepto se sabrá si se es/á o no frente a una accion preferida,
analizando los elementos siguientes:
e,
(1)l.a parle de! capital social que representa.

b) La extensión de los derechos que le corresponden.
e) La proporcionalidad que existe en/re el capital tnvertido en la acción J' los derechos
que ella representa.
( ',3. UB.lJ:'10 IJE I..AS ACC}ONI.S PRLf-ERfDAS.
1:.1 objeto de las acciones preferidas es acreditar la seguridad de lu ,/lI'erSIÓJl efectuada

l)(Jr el tenedor de dichas acciones: otorgándole lit/a garantia en el sentido de qlle el difiero
que desembolso al suscribirlas. le será reintegrado totalmente: en contraposicion a lo que
sucede con las acciones ordinarias o comunes, las cuales en ningún momento le otorgan a .'11/
tenedor la certeza de que recobrará parcial o totalmente su inversión.
Por el/o el futuro tenedor de acciones preferidas invierte sin temor. sabedor de (jite, en
.:1 peor de los casos. recobrará Sil capital invertido; por cuanto al liquidarse la sociedad. sus
acciones le serán reembolsadas antes Cjue las acciones ordinarias o comunes.
l'
;.1
-]
-
Lic. Julio César M~ez. Textos Jurídicos Universitario,
]
Consecuente con lo anterior, el legislador al regular las acciones preferidas bU5CU
proteger la inversión de aquellas personas cuyo deseo. según él, es única y exclusivamente ,.:1
de invertir y no el de intervenir en la gestión o en la dirección de una sociedad
]
Razonamientos que son en todo aplicables al derecho positivo salvadoreño, YU que lo
('omisión que elaboró el Proyecto de Código de Comercio vigente, expresamente se r.nmti: e:
¿llo en la exposición de motivos del aludido Proyecte>. En virtud ti¿ /0 Cita! I!! objeto c/¿ crt.
]
clase de acciones es garantizar la inversión de los accionistas privilegiados.
]
C.4. CLASIFIC'ACION DE LAS ACCIONES PREFERIDAS.
Los tratadistas indican que las acciones preferidas pueden clasificarse desde cuat... ·u
plintos de vista: ]
a) En atención al tipo de privilegios que conceden a ,')11S titulares.
]
b) En atención a la naturaleza del privilegio.
C) En mención a su creación ]
d) En atención ([ la extinción de tales acciones.
]
e -l. l. A f}~XC/()N Al. UPO DE PNn HEGIUS
E¡'y'
QUL CO;VCFDEN A SUS lITUJARL;S. ]
En atención al tipo de privilegios que las acciones preferida" conceden a sus utulares,
ellas se clasifican en: ]
a) Acciones de voto privilegiado.
b) Acciones con dividendo prioritario. ]
e) Acciones reembolsables preferentemente.
el) Acciones con derecho ([ nombrar mayoria de Directores.
e) Acciones que permiten designar una mayoria de miembros mtegrarues de/u ]
Comisión Liquidadora.
j) Acciones con derecho a suscribir, preferentemente, todo () parle de los aumentos ¡le
capital. ]
g) Acciones con privilegios combinados.
]
:]
] J')
]
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.' .,,'; ~~.
,
i,
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.;. Acciones Preferidas de Voto Privilegiado:

-
Las acciones preferidas de voto privilegiado reciben doctrinanamente una serie dí!
denominaciones tales como: de voto plural, desigual, acumulativo, múltiple, preferencial
superior, mayor, de dirección, de gestión, de control, de protección, de comando:
predominante, etc. Se definen diciendo que "son las que el! le; Asambleas de Accionistas
tienen un derecho de voto superior (11 de otras acciones. COl! rei.scion a la cuota del capital
socia! que ellas representan.
Este tipo de acciones confieren a Sil poseedor un derecho de voto más elevado que el que
atribuyen las acciones ordinarias.
En El Salvador no se permite la existencia de estas acciones. ya que el legislador limita

a ellas el derecho de voto so/amente a las Asambleas Extraordinarias.
Consecuente con lo anterior, el legislador estableció en el artículo 160 Com., el

principio general:
Cada acción da derecho a un voto en las Juntas Generales; sin embargo, en la

escritura constitutiva se puede establecer la emisión de acciones preferidas de
voto limitado, las cuales 110 votarán en las juntas ordinarias, sino en las
extraordinarias exclusivamente.
'* Acciones Preferidas con Dividendo Prioritario:

Este tipo de acción preferida se explica fácilmente diciendo que "son aquellas acciones
que confieren a su poseedor el derecho de obtener un dividendo mayor qw.: las acciones
ordinarias. El monto del dividendo variará de una sociedad a otra, ,va que queda al arbitrio
del organo designado para fijar los dividendos a las diferentes clases de acciones el que
establecerá en cada caso el dividendo que gozarán las acciones preferidas.
U legislador salvadoreño consciente de la impracticidad de f?jal" un dividendo

prioritario a las acciones preferidas, ha dejado al libre albedrío de las sociedades la fijación
de dichus dividendos para esta clase de acciones, limitando expresamente en la primera parte
del inciso primero del artículo 161 Com., lo siguiente:
No pueden asignarse dividendos a las acciones ordinarias, sin que antes se

señale a las de voto limitado un dividendo no menor del seis por ciento sobre su
valor nominal.....
]
]
-
Lic. Julio CésarManínez.
* Acciones Preferidas Reembolsables Preferentemente:

]
Estas acciones preferidas consisten en que sus poseedores reciben, en caso de
liquidación de la sociedad, el valor de su aportación antes que los accionistas ordinarios. ]
fste privilegio está regulado por el legislad01' salvadoreño en el inciso cuarto del articulo 16.
Com.. que titeralmente dice:
]
Al hacerse la Iiquidacián de la sociedad, las acciones de voto limitado se
reembolsarán antes que las ordinarias.
]
*' Acciones Preferidas con Derecho a Nombrar
Mayoria de Directores: ]
Al disolverse 1([ sociedad debe procederse a designar la Comisión Liquidadora (file ,,'
encargará de realizar el activo y pasivo de la sociedad y de proceder (J efectuar la partición ]
de los bienes entre los socios, según lo dispuesto en el contrato social.
El liquidador es también un mandatario de la sociedad y sus funciones, jurídicamente ]

hablando, son idénticas a las de los administradores y representarán a la sociedad tanto ante
los terceros, como ante los socios mismos. al mismo tiempo que están facultados para dirigtr
105 negocios sociales pendientes y demás atribuciones que les sella/a el artículo 332 Com.
]
Se comprende fúcilmente que los socios estarán bastante interesados en designa:
liquidadores de su confianza, que cumplan su cometido con honradez y al mismo tiempr.
]
cautelando sus aportes. y también SIlS preferencias sobre el activo repartible.
Por la importancia y trascendencia de la funcion que desempeñarán los liqnidadores, .v.:

]
advierte el valor que tienen las acciones preferidas que gocen del privilegio de designar 1,.
mayoría de liquidadores. ya que infunden con/lanza entre los inversionistas. ]
En El Salvador, este tipo de acciones preferidas no ha sido adoptado aun, rigtendo 1"
relativo a la designación de los mismos por lo dispuesto en el pacto social de cada sociedad. \
en su defecto, se hará por acuerdo de los socios y en el mismo acto en que se acuerde o .li.'
]
reconozca la disolución. tal como lo ordena la primera parte del inciso primero del anicu lo
328 Com.. que dice: ]
A fulta de disposición del pacto social, el nombramiento de liquidadores se
hará por acuerdo de los socios, y en el mismo acto en que se acuerde o se
reconozca la disoluciar .....
]
Se considera qlte este tipo de acciones preferidas pueden ser emitidas por las socicclculc,
en f·) Salvador, ya que no hay disposicion alguna '11lt: expresamente lo prohiba.
]
Título Prelinúnar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
----."i~~~~"
.... ~
* Acciones Preferidas con Derecho Preferente

Para Suscribir las Acciones Nuevas en los
Aumentos de Capital:
La sociedad, al proceder a alimentar Sil capital, emitiendo acciones nuevas, plledl!

ofrecer/os al público, ° reservarlas para los antiguos accionistas, a fin d: compensarles la
depi';!CIClCIÓ¡¡ qUil, como resultado di! la nueva emision, experimentiráu las acciones '..miguas,
El legislador establece el derecho de suscripc.. ion preferente pora todos los a,xionistas
en el articnlo j 57 Com., salvo que el pacto social disponga otra cosa.
Este privilegio es aplicable tanto a los accionistas ordinarios como a los preferidos,
deslindándose que S1I ejercicio se limita a que el accionista ordinario podrá tener derecho
preferente de suscribir las acciones nuevas ordinarias pero no preferidas, y el accionista
preferido, sólo podrá suscribir con preferencia los nuevas acciones preferidos, y esto debe ser
así, pues de lo contrario se reunirían o confundirían en IIn([ sola persona la calidad de socio
ordinario y preferido al mismo tiempo, lo cual no es lógico.
Las ventajas que confieren a Sl/S titulares este tipo de acciones, son las siguientes:
a) Los pone a cubierto de los peligros consiguientes a todo aumento de capital )'
principalmente de la disminución del valor de las acciones antiguas. la cual
compensa con la adquisición de las nueva... · qlle fes proporcionan de inmediato,
utilidades.
b) Evita la posibilidad que las nuevas emtstones de acciones caigan en manos de

competidores comerciales o industriales. de tal manera que estos competidores
comerciales o industriales llegaran a dominar en la sociedad )' que, en
consecuencia. se produzcan variaciones en la dirección de la misma, por la
formacion de lluevas mayorías, gracias a los VOTOS que confieren las nuevas
acciones,
el La nueva suscripcion. significará II//Ll magnifica inversion de capital.
.;, Acciones Preferidas con Privilegios Combinudos:
Esta clase de acciones preferidas, como su nombre lo indica, aglutina para Si/S
li tulares,
varios de los privilegios antes mencionados, tales como: 1'010 privilegiado.
dividendo prioritario. reembolso preferente, etcétera.
En 1,-'1 Salvador es permitido la existencia de los acciones preferidas con privilegios

combinctdos, pero en ninglÍll caso podrán gozar de voto privilegiado por prohibirlo
¡
expresamente el legtslador.
\
I
I
l
1
I
-
~::: JlIli0 César Martrnez ]
C.-I.2. SEGL'N LA lvATUR4LEZA DEL PRn'7LEGlo.
]
Según la naturaleza del privilegio adoptado, las acciones preferidas se clasifican en.
a) Acciones con privilegios de orden pecuniario. ]

b) Acciones con privilegios de orden administrativo.
.;, Acciones con Privilegios de Orden Pecuniario. ]

Pertenecen a este grupo, aquéllas acciones que conceden ventajas de orden
ya sea: a) sobre las utilidades sociales; y b) sobre el capital social.
eC01!1 inu.».
]
- Acciones Preferidas Sobre las Utilidades Sociales:
]
Las acciones preferidas sobre las ttttlidades sociales se dividen en:
a) Acciones con dividendo simplemente prioritario.

]
b¡ Acciones con dividendo fijo.
e) Acciones que ganan preferentemente un primer dividendo, igualándose después a las
ordinarias.
]
d) Acciones con dividendo prioritarío acumulativo () recuperable.
e) Acciones con privilegio sobre los beneficios, en razón de S/I valor nominal inferior.
j) Acciones con derecho a un porcentaje mayor en los beneficios sociales.
]
Acciones con Dividendo Simplemente Prioritario: ]
Cuando existe esta modalidad de acciones preferidas en la sociedad, se procede u
retirar, primeramente de los beneficios sociales la cantidad necesaria para distribuir entre fUI
acciones privilegiadas o preferidas, IIn dividendo fijo determinado en los estatutos . Ej.: [I.'i
]
7% al afio sobre Sil valor nominal: hecha esta operación. y si los beneficios () utilidades 1:1
permiten, se dtstribuye a las acciones ordinarias IIn dividendo igual al 'lile le correspondio Li
las preferidas; fina/mente, si queda un saldo, se reparte entre todas las acciones. <in
]
distincion ni preferencia.
Esta modalidad permite que las dos series de acciones participen de IIl1a porcion ig!ll.I.'
]
en el reparto de utilidades, o sea que ambas tienen iguales derechos: pero estos derechos son
ejecutados sucesivamente y no simultáneamente, en lo que concierne al primer reparto dé' ]
dividendos: si las utilidades permiten un segundo reparto de dividendos, entonces la tguaklad
entre acciones preferidas y ordinarias es perfecta. Para que opere el privilegio do¿ la:
acciones preferidas en este caso. es necesario qlle los dividendos correspondientes al primer ]
reparto, únicamente cubran completamente fa tasa de estas acciones pero que no alcancen
para las ordinarias.
]
.]
.]
r
"., .
';." ....
~.

-
Acciones Preferidas ejlle ganan solamente
un dividendo fijo:
Es/a modalidad de las acciones preferidas consiste en que la sociedad le reconoce a la

serie de que forman parte el derecho preferente a un dividendo fijo determinado, que'
equivalga a un tanto por ciento anual sobre su valor nominal (supóngase UJI 8%), y que
deberá pagárseles, por tan/o con anterioridad a todo reparto a las acciones ordinarias, pero
cstahleclendose que el excedente de las utilidades será distribuido exclusivamente entre las
acciones ordinarias.
En El Salvador ha sido adoptada esta modalidad de acciones preferidas.
Acciones Preferidas que ganan preferentemente

/Il1 Primer Dividendo, igualándose después a
las Ordinarias:
La modalidad de es/as acciones estriba en que gozan 11 obtienen UJI dividendo JUo,
determinado en los estatutos (supongase un 7 % anual sobre su valor nominal); efectuado este
reparto, el excedente de las utilidades si las hay, se distribuye por parles iguales entre todas
lus acciones, ordinarias v privilegiadas.
• <,;
este caso, el privilegio es más pronunciado a favor da! las preferidas: pues, siempre
1')/
obtendrán un dividendo superior al que se les distribuya a las ordinarias.
Acciones Preferidas con Dividendo

Priori/ario Acumulativo o Recuperable:
Este tipo de acciones consiste en que aseguran a sus titulares el pago de SI/S dividendos
L'I/ los casos que Ios ejercicios no arrojen utilidades, pues dichos dividendos deben series
pagados preferentemente de las ganancias que se obtengan en los años prosperas siguientes,
n decir que los dividendos no satisfechos se van trasladando por acumulación a los ejercicios
posteriores, de tal manera que el accionista preferido puede ir recuperándolos en los
ejercicios que dejan utilidades.
Su utilidad principal, consiste precisamente. en la seguridad de que el titular de la

accion, obtendráfinalmente sus dividendos.
Esta modalidad de acciones preferidas también ha sido adoptada en El Salvador, y es de

observancia obligatoria para las sociedades que emitan esta clase de acciones, garantizar a
lus mismas el pago de.sus dividendos.
AI respecto, la segunda parte del inciso primero del articulo I (¡ 1 Com., estublece:
]
-
uc Julio César J\lartincl, Te:l.1os Jurídicos Universitarios
Cuando en algún ejercicio social no se fijen dividendos, o los señalados sean ]

inferiores a dicho seis por cielito, se cubrirá éste, u la diferencia. en los años
siguientes con la prelación indicada.
]
Acciones Preferidas con Privilegio Sobre los
Beneficios, en !?UZÓI1 de su valor Nominal ]
Inferior:
El privilegio de estas acciones, resulta del hecho de que entran a gozar de los mismos ]
derechos (ille las acciones de mayor valor nominal. Al consignar el privilegio, se dispone el!
los estatutos de lu sociedad que, sin perjuicio de su distinto valor nominal, todas las acciones
gozaráll de igual derecho en el reparto de las utilidades, tomándose acción pUl" accián. o sea
]
considerando u todas las acciones como si fueren iguales.
Realmente. no existe, propiamente hablando, una preferencia en el reparto de utilidades.

]
pero sí existe 1111 ¡JI ivilegio por cuanto a distintas proporciones de capital social le van a
corresponder idcnticos dividendos. EJ: una acción de 1111 valor de cien colones J' otra de'
cincuenta colones, obtendrán un igual dividendo de diez colones por acción.
]
Cslo.: lilFJ de ac.: 1, mus preferidas 110 opera en El Salvador. ]
A CCIOIlt!\ I'rcferidus con Derecho u
Mayor en los Beneficios Sociales:
IIlI Porcentaje ]
De ucuerdo ti esta modalidad, la sociedad atribuye a la serie correspondiente a lu.,
acciones preferidas 11/1 tanto por ciento mayor en los dividendos que se van a reponir. de ta!
]
manera que les tocará a SIIS titulares o accionistas preferidos. por ejemplo. el 70% ele la»
utilidadesy a los de la serie ordinaria el resto. ]
1';11 este caso no existe un dividendo fijo, ni tampoco preferencia. solamente existe ttn
pnvilegio en cuanto las acciones preferidas van a percibir mayor cantidad que las ordinarias ]
- Acciones Preferidas Sobre el Capital Social: ]
Las accione: ('f 111 privilegios de orden pecuniario sobre el activo social, al liquidarse ¡'ti
sociedad, se dividen «n: ]
u) ACCIOnes preferidas que gozan del derecho de reembolsarse preferentemente a lu»
ordinarias, del capital nominal que representan.
b) Acciones preferidas que gozan del derecho de cobrar contra el activo social. /(.IS
]
dividendos u/rasados lfue se les adeuden, si su privilegio es acumulativo.
]
]
,
\
¡
"¡
Titulo Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
L~ Acciones preferidas que gozan del derecho de ser reembolsadas con una prima"
especial prioritaria.
Acciones Preferidas que Gozan del Derecho de

Reembolsarse Preferentemente a las Ordinarias
Del Capital Nominal que Representan:
Esta modalidad de acciones preferidas ya fue explicada anteriormente, por lo que se

debe remitir a lo dicho respecto a ellas.
Acciones Preferidas que Gozan del Derecho de Cobrar

Contra el Activo Social, los Dividendos Atrasados que
se les Adeuden, si su Privilegio es Acumulativo:
Esta variedad de acciones preferidas le otorgan a su titular el derecho de cobrar los

dividendos adeudados del activo social líquido cuando su privilegio es acumulativo. Para que
opere este privilegio se requiere que expresamente conste en el pacto social, pues de lo
contrario serán consideradas como ordinarias al liquidarse la sociedad y no habrá obligación
alguna de pagarles los dividendos atrasados.
Esta modalidad de acciones preferidas no es muy aconsejable, pues se puede presentar

el caso que la acumulación de dividendos, llegue a aumentar en tal forma, que absorba por
entero el activo repartible, perjudicándose a las acciones ordinarias que verían desaparecer
uno de sus derechos esenciales.
Acciones Preferidas que Gozan del Derecho

de ser Reembolsadas con Prima Especial
Prioritaria:
Este último privilegio que pueden adoptar las acciones preferidas, consiste en que
pueden gozar del derecho a una prima, "que debe serles pagadas preferentemente al momento
de efectuarse el reembolso de esas acciones. 1':/'.: se estipula que las acciones preferidas que
tienen 1In valor nominal de cien colones, serán reembolsadas preferentemente
considerándolas como de UlI valor nominal de quinientos colones, ganando en esa forma cada
accion preferida, una prima de reembolso de cuatrocientos colones.
En el supuesto de que una sociedad emita acciones preferidas que acrediten los tres
privilegios antes expuestos y se produce Sil liquidación, el activo distribuible deberá
procederse a repartirlo así:
a) Primero se pagará los dividendos acumulados que se adeuden

jIP
I!l
:n
-
Lic. Julio César Martinez.
b) Segundo, luego se reembolsarán de su valor nominal y prima correspondiente las

'a'.,.
acciones preferidas que gocen de esos derechos.
e) Enseguida. si aun resta parte del activo, se procederá a reembolsar el valor nomina}
de las acciones ordinarias.
d) Finalmente, si hubiere aun un saldo, éste deberá prorratearse entre todos lo:
accionistas, sin distinción alguna de series o clases.
Desde luego, hay que tomar en cuenta que el orden señalado es susceptible de cambiar,
de acuerdo a la variedad infinita que puede adoptar la ordenación de las preferencias sobre
el activo social
* Acciones con Privilegio de Orden Administrativo.
Pertenecen a este segundo grupo, aquéllas acciones que permiten /1110

intervención superior en las funciones administrativas de la sociedad.
Esta sub-clasificación de acciones preferidas, de acuerdo al privilegio adoptado,

comprende las siguiente modalidades: ,]
a) Acciones preferidas de voto privilegiado.
b) Acciones preferidas con derecho a nombrar mayoría de Directores.

]
e) Acciones preferidas con derecho a nombrar mayoría de liquidadores. ]
Las tres formas de privilegio antes mencionada ya fueron tratadas en la primera
clasificación que se refiere al Tipo de Privilegio, por lo que se omite repetir lo ya expuesto. ]
C.-I.3. ACC¡OiVES PRJ~I'ER¡J)ASENAfENC¡<JIV
A SU CREACrÓ¡V
]
distinguir así:
En cuanto a su creación o nacimiento. las acciones preferidas, se pueden ]
a) Acciones preferidas. que nacen con el contrato social mismo, u sea al fundarse lu ] !
sociedad.
b) A cciones preferidas que son creadas durante la vida de la sociedad ]

]
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115---------------.
Título Preliminar - Los Comerciantes \" sus Auxiliares
- Acciones Preferidas que Nacen con el Contrato

Social mismo, o sea, al Fundarse la Sociedad:
Esta forma de creación de las acciones preferidas es la más común y simple, ya que .
hasta que en la escritura de constitución se señale expresamente el hecho de que la sociedad·
emitirá series de acciones ordinarias y preferidas, estipulando para éstas últimas los
privilegios que tendrán con relación a las ordinarias, respetando las limitaciones que
, establece el Código de Comercio en cuanto a la amplitud de los privilegios de que gozarán las
I
acciones preferidas, puesto que, en ningún caso podrán tener privilegios en el voto.
t En El Salvador, las sociedades que emiten esta clase de acciones, las han creado al
constituirse la sociedad
- Acciones Preferidas Creadas Durante

la Vida de la Sociedad:
Para crear las acciones preferidas cuando la sociedad ya está en marcha, debe
atenderse en primer lugar, si los estatutos de la sociedad contienen cláusulas expresas que
autoricen la emisión de acciones preferidas durante la vida de la sociedad, y establecen al
mismo tiempo las condiciones en que debe tomarse el acuerdo, sus características, las
mayorías de votos necesarias para darlo por aprobado, etcétera.
En segundo lugar, debe tomarse en cuenta la no existencia en los estatutos de las

cláusulas que permitan la creación y demás condiciones de las acciones preferidas durante la
existencia de la sociedad
En el primer caso, no hay problema alguno que resolver y debe atenderse a lo regulado
por la sociedad en las cláusulas respectivas.
En el segundo caso, para poda crear o emitir series de accione \ preferidas. hay que ver
lo dispuesto por el Código de Comercio, para que sea procedente la existencia de estas
acciones.
Con relación a ello, el articulo J 76 Com., dispone que el acuerdo de aumento de capital
(que es el supuesto necesario para que opere la emisión de acciones preferidas en este caso)
será tomado por la Junta General de Accionistas en sesión extraordinaria, especialmente
convocada al efecto y con el voto favorable de las tres cuartas partes de las acciones,
debiendo publicarse dicho acuerdo. Ordenando el articulo 177 Como que transcurridos quince
días después de la publicación del acuerdo antes mencionado y habiéndose suscrito todas las
acciones, se procederá a otorgar la escritura de aumento del capital social siempre que la
suscripción de nuevas acciones se haya realizado de acuerdo a las reglas de la consütucián
simultánea. si el plazo para suscribir el capitalfuere hasta de un mes, y con las de la sucesiva,
si dicho plazo fuera mayor: pudiéndose otorgar inmediatamente la escritura de aumento del
copila! social. sin respetar las reglas de suscripción, cuando todos los accionistas estuvieren
3·HI
D
PJ
c. Julio CésarMartínez. TC:\1os Jurídicos Universitarios
;n
esentes en la Junta General que acuerde el aumento y suscribieren totalmente las nuevas
t]
:ciones.
El segundo caso planteado se da en las sociedades de capitales que no sean de capiral

iriable, ya que en éstas, el legislador expresamente establece en el artículo 309 inciso ::
J
»m., que en las sociedades por acciones, el pacto social, y, en Sil defecto, la Junta Genera!
-iraordinaria, fijará los aumentos de capital, lo mismo que la forma y término en qll¿ deb«
icerse la correspondiente emisión de acciones.
La ventaja que presenta para una sociedad de capitales en marcha, la emision de

cciones preferidas, estriba en que recibe una inyección económica en los períodos de crisis
'JI' la que pueda atravesar la sociedad y ante la amenaza de quebrar, se recurre al aumento
d capital mediante la emisión de acciones preferidas, pues lo más seguro es que los socio \
-dinarios tendrán temor de suscribir nuevas acciones ordinarias; en cambio, con el impulso
d nuevo capital la sociedad tiene expectativas de desarrollar sus negocios y obtener
iilidades, superando la situacion difícil en que se encontraba.
C.4,-I, ArC/OSES PREFERIDAS ENATEiVC/O,v

A LA E.'(7hVC/ÓN DE TALES ACCIONf.S
Sobre esta clasificación se tiene:
- Acciones Preferidas con Privilegios Definitivos:

por Toda la Vida de la Sociedad
Esta forma de acciones preferidas no tiene ningún problema en Sil explicacion. /."
atural que los derechos preferentes que conceden las acciones preferidas a SIlS poseedores
]
ueden ser ejercidos por éstos durante toda la vida de la sociedad y terminan al extinguirse
sta.
]
- Acciones Preferidas COIl Privilegios Transitorios
Sujetos a Condición o Plazo:
]
Partiendo de la base que las acciones preferidas no constituyen una mstnucion
ermanente dentro del régimen de las sociedades de capitales, es perfectamente comprensible
]
ue los privilegios que otorgan, puedan sujetarse a plazo o condición
La temporalidad de los privilegios pueden regularse en e! pacto social de cada sociedad.

]
Con relación al plazo de! privilegio, la sociedad puede indicar en sus estatutos ljlJl! IIJ.'>
rivtlegios conferidos por las acciones preferidas regirán por lapso de tres, cinco, diez uñcs.
]
le., a partir de Sil emisión.
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Respecto de la condición para que deje de operar el privilegio, se pueden señalar corno~'';
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'
ejemplos los siguientes:
1, Transferencia de las acciones preferidas a terceros no contemplados en el

pacto social.
2. Supresión del privilegio mediante acuerdo de una mayoria especialmente de

socios, preestablecida.
3. Extinción del privilegio mediante un sistema de rescate, que consiste en irlas

rescatando paulatinamente, empleando para ello un fondo especial y
reemplazándolas por acciones ordinarias.
C5. .JUSTIFICACIÓN DE LA &\7STENCL4 DE

LAS ACCIONES PREf"'EiUDAS,
La base principal que justifica la existencia de las acciones preferidas reside en la

utilidad económica que prestan a las sociedades de capitales, principalmente las anónimas.
ya que como se ha visto anteriormente, las acciones preferidas pueden adoptar una gran
variedad de modalidades en cuanto a los privilegios que confieren a sus titulares }' adoptar
diversas combinaciones de tales privilegios sin menoscabar la naturaleza de tales.
E<; pues, la variedad misma de las combinaciones a que se presta es/a clase de acciones,
lo l¡lIe hace resaltar su utilidady el valor práctico de ellas.
La utilidad economice que proporcionan las acciones preferidas para las sociedades de
capitales puede verse en dos diferentes momentos: al momento de constituirse la sociedad; y
durante elfuncionamiento de éstas.
En ei primer momento, o sea al constituirse la sociedad, hay que tomar en cuenta la

funcion economica de las sociedades de capitales. Especialmente la anónima, cuai t!:> id l/e
aglutinar o concentrar grandes capitales para la creación de empresas de gran magnitud, que
por la cuantia de la inversion que requieren, están fuera del alcance de las posibilidades de
las personas aisladamente consideradas o de /JII reducido número de ellas, y en ese ;.,:,,:,",,:>.1.
las acciones preferidas procuran a las suciedades los fondos de explotacion suficientes para
que puedanponer en marcha proyectos ambiciosos.
I~Jl el curso de la existencia de las sociedades anontmas, la emtsion de acciones

preferidas es de vi/al importancia en los periodos de crisis económica, ya que constituye el
único medio de sacar a flote y salvar de la disolución y S1I posterior liquidacion a las
sociedades, por cuanto, cuando una sociedad se encuentra atravesando una situación
cconomica aflictiva y ésta requiere una inyección de capital para poder salir adelante, es muy
dificil. por /10 decir imposible, que se le concedan nuevos créditos por parte de Sl/S acreedores
,50
- ....
~
.c. Julio Cesar Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
~
de interesar a los accionistas ordinarios para que inviertan más dinero en la compra de
:ciolles ordinarias; en ese momento difícil, se justifica aun más, la existencia de las acciones ;l
,-eferidas ya que al lograr por S1/ medio que la sociedad reciba una nueva inversión que
Igre mantenerla con vida .v le permita salir adelante, reafirma la confianza en los
n:ersionistas que ven en estas acciones el medio idóneo de realizar inversiones sil! el temor ]
mura! de perder su dinero, lo que viene a redundar en beneficio de las sociedades, por una
arte y por la otra" en la economía de los diferentes países donde se permite la existencia d¿
15 acciones preferidas, ya que las sociedad anonimas modemas, especialmente. )('
]
ncuentran vinculadas estrechamente a la economía de las naciones, constituyendo unafuerte
ase de la riqueza y prosperidad de IIn país por la cuantia de los capitales que reúnen r
'irigen, los intereses que representan, las operacíones que desarrollan y la multitud de J
ndividuos a quienes les aseguran la existencia; a tal grado que en la actualidad las
'Jciedades anónimas son un factor decisivo en la economía de los países capitalistas y Sil
-astencia interesa a la nacion toda y no sólo al grupo más o menos reducido de accionistas;
]
'e ahí, se destaca la importancia que le corresponde a las acciones preferidas en las
ociedades anónimas, y que por lo tanto, justifican Sil existencia por creces, ]
'.6. ¿EL lENEDOR DE ACCIONES PREFERIDAS

]
nENE CALiDAD DE SOCiO?
Es de suma importancia establecer si el tenedor de acciones preferidas es socio, .\H

]
iue de ello derivan una serie de consecuencias relevantes.
Doctrinariamente, se plantea la interrogan/e de si el suscriptor adquiere realmente por

]
1solo hecho de la suscripción, la condtcion de socio. Argumentándose que la condicion si ne
-ua non para adquirirla, radica en la "Affectio Societaus ".
J
¿ En qué consiste la "Affectio Societatis? Fernando H, Mascheroni, expresa que una
icepcion vulgar referente a la Affectio Societatis, la identifica con la afinidad o confian:a
eciproca que debe mediar entre los socios en razón de sus respectivas circunstancias
iersonaies. criticando dicha concepción, este tratadista, por cuanto al aceptarla, sólo se
tarta cabalmente la Affectio en las sociedades constituidas "Intuito Personae ".
Una segunda acepción de la Affectio, partiendo de la intencion de las partes

'ontratantes, la define el mismo autor como "el ánimo de contraer sociedad", "siendo f:'se ]
'lemento intencional, volitivo, el que caracteriza a la sociedad. distinguiéndola de otras
'omuntdades jurídicas, como la mera indivisión u el condominio, Está desprovisto di!
:Ollnotaciones afectivas () personales, definiéndose por la voluntad encaminada a vincularse
»cietaríameme ".
J
Modernamente se agrega a la Affectio Societatis, otra caracteristica señalada por iú
loc/ri//a: "La cooperación entre los contratantes para el cumplimiento del objeto social". ,-1/
J
'especto, Fargosi señala que la Affetio /lO es tan sola la desnuda intencion de formar
~5 1
]-
1-:;'."~
.~
;.
.::
r
r:t.
sociedad. sino la aceptación -por el contratante de la necesidad de colaborar con su

prestación para el logro del objeto societario, y la correlativa subordinación de sus fines
individuales a los fines generales del ente constituido.
Doctrinariamente, pues, el concepto moderno de la Affectio Societatis se resume en la

fórmula: "animus contrahende societatis y cooperación".
Con base a lo anterior, los tratadistas modernos sostienen que so/amente tienen la
calidad de socio, las personas que suscriben acciones para participar activamente en la vida
de la sociedad, participando en el gobierno y conduccion de los negocios sociales; no
. adquiriendo esa condición aquél que sólo espera pasivamente el cobro de los dividendos,
porque no lleva a la práctica el concepto moderno de la Affecto Societatis, aunque
formalmente cubra la figura legal del accionista.
Con respecto a este mismo punto, Mascheroni expresa que el suscriptor y tenedor de
acciones preferidas ocupa una posición intermedia, hlbrica, cabria decir, entre el accionista
COIl ánimo societario y el tercero acreedor de la sociedad. Agregando, 'lile en términos
estrictos no procede negarle la condición legal de accionista. pero del mismo modo resulta
impropio adjudicarle la calidad de socio.
El legislador salvadoreño, por su parte, en forma expresa establece en el articulo 126

Com.. que en las sociedades de capitales, la calidad personal de los socios o accionistas no
influye de modo esencial en la voluntad de asociarse; a diferencia de lo 'lile sucede en las'
sociedades de personas, en las cuales si se exige la calidad personal, como condición esencial
de la voluntad de asociarse, acorde a lo preceptuado en el articulo-t-i Com.
E~' decir, que aun cuando el legislador reconoce cierta influencia a la intención del
suscriptor de acciones de sociedades de capitales, toma como sinónimo a los socios }'
accionistas, reservando el término accionista para los socios de las sociedades de capitales.
por lo que se concluye que legalmente /10 existe diferencia alguna entre el socio y el
accionista. Asimismo no distingue entre el suscriptor de acciones preferidas Ji el acciones
CUlI1WleS u ordinarias, por lo 'lile legalmente el tenedor de acciones preferidas tiene calidad
de socio y por ende goza de los derechos inherentes a tal condición, salvo las limitaciones (l11!!
establece la ley y la escritura social.
Es de considerar adecuada la posición adoptada por el legislador, Ji: cc.nst.Ierar como

socio al tenedor de acciones preferidas, sin darle mayor relevancia a la intención del mismo
al suscribirlas, a pesar de las críticas que formula la doctrina, porque si se aplicaran los
razonamientos de la doctrina, prácticamente seria imposible determinar -qué personas
llenarían los requisitos para adquirir la condición de socio; además, no hay que olvidar que
el Derecho regula lo intangible, lo 'lile se exterioriza; a diferencia de la moral que regula la
conducta interna del individuo.
352
-
-
Lic. Julio César Martínez. Textos Juridicos Universitarios
En consecuencia, el tenedor de acciones preferidas tiene la calidad di! socio y como tal,
es sujeto de los derechos y obligaciones qtle estipulan el Código de Comercio y la Escritura
Social de las sociedades que emiten tales acciones.
, . l. EQUIPARACfÓ¡V DE I.ASACCfONES PREFEPJDAS ]

A LAS ORDINARIAS.
Por regla general, y de conformidad con el Código de Comercio, las accione." ]

comunes u ordinarias se diferencian de las acciones preferidas en los siguientes puntos:
1~
Las acciones comunes gozan de un voto tanto en las Juntas Generales Ordinarias de
los Accionistas, como en las extraordinarias; en cambio, las acciones preferidas. sólo votan
1
en las Juntas Generales Extraordinarias.
]
Z". A las acciones comunes se les puede asignar dividendos, sin que previamente se
/10
les señale a las acciones preferidas, el cual según lo establece el Código de Comercio, en el
artículo 161, nunca podrá ser menor del seis por ciento sobre su valor nominal. ]
30. Se puede pactar en la escritura social UI1 dividendo superior para las acciones
preferidas con relación al dividendo de las acciones comunes. ]
../". Al liquidarse la suciedad, las acciones comunes se reembolsarán después de haberse
oagado las acciones preferidas. ]
Pero se presenta una situacion mediante la cual las acciones las acciones preferidas \I!
equiparan a las acciones ordinarias. confiriendo a Sl/S tenedores, todos los derechos que !l/,'
]
acciones comunes otorgan a los accionistas ordinarios.
La condición para que se de lo anterior, consiste en que dejen de repartirse por más d«
]
ires ejercicios, consecutivos o alternos. los dividendos preferentes a esta clase de acciones. tu!
como lo dispone enforma expresa el inciso final del artículo 161 Como
Al darse esa condición, automáticamente las acciones preferidas adquieren el derecho

al voto y los demás derechos de los accionistas comunes.
Las acciones preferidas. acorde al Código de Comercio, confieren u SlIS tenedores los
siguientes derechos patrimoniales y de consecución:
]
l. Derechos Patrimoniales:
Derecho al dividendo preferente

]
Derecho a la cuota de liquidacion con antelación a las ordinarias,
]
"0'
"
, ~
.'~.:'-,"' r-
,
,'
:,~-
Título Preliminar - LosComerciantes v sus Auxiliares
Derecho a suscribir proporcionalmente nuevas acciones preferidas, cuando haya

nueva emisión por parte de la sociedad.
Derecho a transferir o transmitir y gravar las acciones preferidas.
2. Derechos de Consecución:
Derecho de voto limitado.
Derecho de pedir que se reúno la Junta General para la aprobación del balance y
estado de pérdidas y ganancias.
Derecho a pedir que figuren determinados puntos en la agenda.
Derecho de pedir el aplazamiento de la sesión de Junta General Extraordinaria.
Derecho de información.
Derecho de impugnar los acuerdos sociales.
Derecho a suspender la ejecución.
Derecho a revisar el balance y los libros de la sociedad.
Derecho de denunciar por escrito al auditor, lus hechos irregulares en la

Administración.
Ahora bien, al disponer el legislador que las acciones preferidas adquirirán el derecho
al voto de los accionistas comunes, debe entenderse que adquirirán el derecho a voto en las
Juntas Generales Ordinarias de accionistas, ya que de antemano poseen el derecho a votar en
las Juntas Generales Extraordinarias, y en la expresión "los demás derechos de los
accionistas comunes", se entiende que serán los siguientes:
Derecho de pedir el aplazamiento de la sesión de Junta General Ordinaria. Art. 234

Como
Derecho de participar con su voto en la aprobacion o tmprobacion del Balance

General, ,,1 estado de pérdidas y ganancias y el informe del Auditor. An. 223 Ord. 1
Como
Derecho de participar en el nombramiento .v remoción del Auditor y de las

Administradores. Art. 2230rd JI Como
Derecho de participar en la fijacion de emolumentos al Auditor y Administradores-

cuando no se hayan fijado en el pacto social, Art, 213 Ord. Uf Como
35-t
~ ic. Julio César Martinez. Textos Jurídicos Universitarios
.;:.--
Estos derechos de los accionistas comunes son los que ordinariamente les están
redados a los accionistas preferidos, y sólo en el supuesto anterior es que llegan a
Jdquirirlos. ]
Una cuestión que es importante aclarar, es la siguiente:
¿Si por el hecho de que las acciones preferidas adquieren el derecho al voto en las
Ji
.r
Juntas Ordinarias y los demás derechos de los accionistas comunes, antes citados, significará
'fu¿ perderán sus privilegios económicos, o si por el contrario, seguirán conservándolos hustu ]
que desaparezca el adeudo?
Es de estimarse que las acciones preferidas se equiparan a las acciones comunes /1 ]

ordinarias únicamente en cuanto al ejercicio de los derechos que les conllevan ventajas y de ..
los cuales, como ya se dijo, están privados ordinariamente, pero siempre conservan los
derechos que les son inherentes por su calidad (dividendo superior pagadero ]
anticipadamente. derecho a recibir su cuota de liquidación antes que las ordinarias).
Afirmar lo contrario, sería poner a las acciones preferidas en un plano de igualdad tata!
con las acciones ordinarias, lo que no es admisible, pues perderían S11 naturaleza y se
convertirían en acciones ordinarias; es decir, desaparecerían como tales y sólo habria
acciones ordinarias en la sociedad,' planteándose de hecho una suspensión en el ejercicio de
]
sus derechos, lo qlle no es concebible, porque vendría a ser una "sancion' para los
accionistas preferidos, sin tener responsabilidad alguna,
]
Por ello se sostiene, que la equiparación entre acciones preferidas y ordinarias debe
limitarse en cuanto a que, las primeras adquirirán los derechos ,!1Ii: comúnmente están
privados de ejercer por su condición de tales y conservando los derechos que les son propio.",
]
Surge otra interrogante de mucha importancia: ¿Durante qué plazo es que las aCL'i()IJ~"
preferidas conservarán el derecho al voto y los demás derechos de los accionistas comunes?
]
El legislador no estableció un plazo determinado al respecto, limitándose a consignar en
el inciso final del articulo 161 Com., que esta situación durará hasta que desaparezca e!
]
adeudo, o sea que hasta el momento preciso en que la sociedad les cancele a los accionistas
preferidos los dividendos preferentes a que tienen derecho, perderán tos derechos de tos
accionistas comunes, a que se ha hecho referencia.
Es de considerar que la decisión del legislador de no establecer un plazo determinado.

obedece a la intención de sancionar a los accionistas comunes por Sil negligencia o capricho
en no repartir los dividendos preferentes, otorgándole a los accionistas preferidos 1(/
oportunidad de intervenir en forma directa y precisa en la administracion de la sociedad y
lograr así a la mayor brevedad posible el pago de sus dividendos.
]
También es de creer qUe! otra de las razones '1ue tuvo el legislador a/ no señalar 1111
plazo determinado, estriba en el hecho de que la sociedad atraviese por una SilU<1UrJJI J
355
1
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económico-financiera difícil, en la que no obtiene utilidades sino pérdidas y que demanda e/,
concurso de todos los accionistas para poder tomar las medidas necesarias a fin dev
sobrellevar la situación y ponerle fin en el menor lapso posible.
C.8. DERECHO DE AfINaRlAS QUE SE CONFIERE

A lAS ACCIONES PREFERIDAS.
El Código de Comercio regula los siguientes derechos de minorías:
Derecho de nombrar un tercio de los directores, cuando éstos sean tres o más;
derecho atribuido a los accionistas que representan por lo menos un 25% del capital
social. (Art. 263 Com.).
Derecho de pedir por escrito a los administradores, en cualquier tiempo, la

convocatoria de una Junta General de Accionistas, para tratar de los asuntos que
indiquen en su petición. Pudiendo ejercer este derecho los accionistas que
representen el 5% del capital social. (Art. 231 Inciso 10.Com.). Facultando el
artículo 232 Inciso 2~Com. al titular de Uf/a sola acción para ejercer este derecho,
cuando no se haya celebrado Junta durante dos ejercicios consecutivos y cuando las
Juntas celebradas durante ese período no hayan conocido de los asuntos indicados
en el artículo 223 Como
Derecho de ejercer directamente la accton de responsabilidad civil contra los

administradores. Este derecho lo pueden ejercer las minorías que representen por lo
mellas el 25% del capital social. (Art. 280 Com.).
Derecho de oposición judicial a las resoluciones de la Junta General, cuando se

viole UlI precepto legal o estatutario. (Art. 250 Com.); este derecho se ejercerá
siguiendo el trámite del juicio sumario mercantil de conformidad a lo estipulado en
el artículo 6-1 de la Ley de Procedimientos Mercantiles y dentro de los seis meses
contados a partir de la fecha de la terminación de la respectiva Junta General, pues
de lo contrario, prescribe la acción.
Derecho de pedir al Juez. en cualquier estado de la causa, la suspension de la

ejecución de los acuerdos impugnados. (Art. 25/ Com.).
Enumerados los derechos que confiere a las minorías el Codtgo de Comercio. cabe
preguntarse ¿Cuáles de esos derechos pueden ejercer los tenedores de las acciones
preferidas?
Sobre el particular, el artículo 16/lnc. 3'~ Com., establece:
156
--
o
-ic, Julio César Martínez. Textos Jurídicos Lm>é:sit¿: .'JS
J
Los tenedores de las acciones de voto limitado tienen los derechos que este
Código confiere a las minorías para oponerse a las decisiones de las Juntas
Generales en aquello que les afecte y para revisar el balance y los libros de la
J
sociedad.
De lo expuesto en el referido inciso, se colige que los derechos de minoría que confiere
J
:1 legislado a los tenedores de acciones preferidas, son más limitados, pare cuanto solamente
.:mede oponerse alas decisiones de las Juntas Generales en aquello que les afecte. J
En consecuencia, es necesario establecer con claridad cuáles son las decisiones de f,.IS
Juntas Generales qLie afectan a los tenedores de las acciones preferidas, pues sólo en esos ]
casos podrán oponerse a ellas. Al efecto el artículo 250 Como establece:
Los accionistas de toda clase, aun los de voto limitado, podrán formular
]
oposición judicial a las resoluciones de una junta general, siempre que la
acción se funde en los siguientes extremos:
L Que el motivo de la oposición se contraiga a la violación de un precepto
]
legal o de una estipulación al pacto social:
II. Que no se trate de resoluciones sobre responsabilidad de los
administradores o de quienes tienen a su cargo la vigilancia.
]
Para hacer uso de este derecho, será necesario que el o los reclamantes no
hubieren asistido a la junta impugnada o hubieren votado en contra del o de
los acuerdos tomados en la misma.
]
Es indispensable que en la demanda, se precise el concepto concreto de la
violación; y que a el/a .se acompañen los títulos de las acciones que los
opositores representen.
]
Esta acción de los opositores, prescribe en seis meses contados desde la fecha
de la terminación de la respectiva junta general. ]
Haciendo a un lado el Ordinal I! del artículo en comento, por no tener mayor
importanciapara el objetivo de este estudio, al analizar el Ordinal 1 de la misma disposicion ]
legal, es fácil apreciar de su simple lectura, que los casos que pueden motivar la oposición
por parte de los tenedores de acciones preferid.as, se basan en los dos siguientes supuestos:
]
l ". Violación de un precepto legal.
2°. Violación de una estipulación del pacto social. ]

Es decir, que los tenedores de acciones preferidas pueden oponerse a las decisiones d,'
lajunta general que viole un precepto legal "o una estipulación del pacto social que afecte SIIS
derechos.
]
l.
357
]
]
-
,
-
-,<
..
.
.
_".
* Oposicián en el Caso de Violación

de un Precepto Legal.
a) Cuando la Junta General de Accionistas acuerde que las acciones preferidas no

gozarán de voto en las Juntas Extraordinarias.
b) Cuando la Junta General acuerde asignarle dividendos a las acciones ordinarias

antes que a las acciones preferidas.
e) En el acuerdo de la Junta General señalándole a las acciones preferidas un

dividendo menor del seis por ciento sobre su valor nominal.
d) Acuerdo de la Junta General de que las acciones preferidas no adquirirán el derecho

al voto y [os demás derechos de los accionistas comunes, cuando se les dejare de
repartir los dividendos preferentes por más de tres ejercicios. consecutivos o
alternos.
e) Acuerdo de la Junta General de no fijar dividendos a las acciones preferidas.
j) Acuerdo de la Junta General de que las acciones preferidas no tendrán los

derechos de minorías para oponerse a sus decisione. ',::!e los afecten.
g) Acuerdo de la expresada Junta de que al liquidarse la sociedad las acciones

preferidas no se reembolsarán antes que las ordinarias.
* Oposición en el Caso de Violación

del Pacto Social:
Se puede decir que solamente existe un caso de violación a una estipulación del pacto
social,' y se presenta cuando la Junta General acuerda aignarle a las acciones preferidas un
dividendo menor al establecido en la escritura social, e] cual necesariamente tendrá que ser
mayor del seis por ciento sobre su valor nominal, pues si es menor, se caería en el caso de
violación de un precepto legal.
!
,
,I
353
n
-
Lic. JulioCésar Martínez. Textos Jurídicos Universitarios ~
SECCIDN nD" :J
CALIDAD DE ACCIONISTA
(Arts. 164 - 172)
J
D. J. CONCEPTO.
fa se ha expresado que las acciones pueden ser emitidas en forma nominativa o al

J
portador, en ese sentido, el inciso primero del artículo 164 Com., dice:
]
La sociedad debe considerar como accionista al inscrito como tal en el
registro respectivo, si las acciones son nominativas, y al tenedor de éstas, si
son al portador. 'J
Sabido es también, que la transferencia de las acciones nominativas se materializa con
el endoso de la acción y su inscripción en el libro de registro de socios que la sociedad
emisora lleva al efecto; y que las acciones al portador se transfieren por la simple tradición
J
de la misma.
']
D.2. DERECHOS DE CONSECUCIÓN DEL ACCIONISTA. ]
Los derechos de consecución, ya se ha dicho, son los que miran a las actividades
administrativas de la sociedad y a su vez permiten al socio participar en forma directa o ]
indirecta en las resoluciones de la sociedad.
El accionista tiene derecho a ser informado de la marcha de la administración social y ]

de los negocios sociales en la Junta General de Accionistas, a cuyo efecto se ponen a su
disposición los libros y documentos relacionados con la Junta (.4.rt. 236 Inc. 1 Com.).
]
Si el accionista juzga las informaciones insuficientes o dudosas, es necesario
reconocerle el derecho de controlar su veracidad o ampliarlas. Frente al socio no cabe alegar
que existatt secretos administrativos, pues precisamente el socio, tiene por su misma calidad
de tal, derecho a conocer todos los detalles de su marcha, con el objeto de ejercer plenamente
J
y con conocimiento de causa todos los derechos inherentes a su calidad y que incorporan las
acciones. ]
Fundamentalmente los derechos de consecución, que algunos autores atomizan a grado
de elaborar compendiosas listas y
que otros reducen a su mínima expresión. pueden ]
lintetizarse en los derechos que dan intervención en la administración y gobierno de la
sociedad. Así se tiene:
]
359
,)
J.
.~~:..a...~.aI. .. """:"',••. I~
Título Preliminar - LosComerciantes ysus Auxiliares
* Derecho de Voto:
Sobre este particular, el inciso ]O. De la misma disposición legal dice:
El accionista dispondrá de tantos votos como acciones le pertenezcan o

represente.
De la calidad de socio, incorporada en las acciones deriva el derecho de voto, el que

otorga una intervención activa en el gobierno de la sociedad por su participación en las
asambleas. Cabe al accionista: a) Intervenir en la elección de los directores que tienen a su
. cargo la administración; b) intervenir en la elección de los fiscalizadores de la '.
administración; e) el derecho a pedir la convocatoria de juntas generales de accionistas,-'
Sobre este último derecho el Art. 165 Com., dice:
Todo accionista tiene derecho a pedir que /a junta general se reúna para la
aprobación del balance y estado de pérdidas y ganancias, delibere y resuelva
sobre la distribución de las utilidades que resultaren del mismo.
Entonces, con mayor propiedad se puede decir, que el derecho de consecución más
importante que tiene el accionista es el derecho de voto, así como es el derecho al dividendo
entre los patrimoniales.
Es mediante el ejercicio del derecho de voto que cada accionista expresa su voluntad en
la Asamblea General, la cual en union con la de los demás accionistas integra la llamada
"voluntad colectiva ". Una manifestación tipica de la incorporación a la acción de los
derechos atribuidos a la calidad de socio, es precisamente el derecho de voto. Cada acción
. atribuye un puesto de socio, y es principio básico de las sociedades de capitales que se vote y
se decida de acuerdo al número de acciones.
Es un típico derecho de consecución por cuanto su contenido sólo atribuye facultades al

socio para intervenir en la sociedad y no tiene contenido patrimonial alguno. El derecho de
voto jamás puede suprimirse por la escritura social, sin embargo puede limitarse. en el caso
de que se haya establecido la emisión de acciones preferidas de voto limitado. las cuales.
como se ha visto. no votarán en las juntas ordinarias sino en las extraor.Iinuri-:
exclusivamente. (Art. 160 Com.). A este respecto puede decirse. que la norma general está
contenida en el articulo 170 Com., cuyo tenor literal es claro por sí mismo al decir que los
derechos conferidos al accionista por la ley, no pueden ser desconocidos o limitados en el
pacto social, salvo que la misma ley prevea expresamente la posibilidad de su supresión o
limitación, que es precisamente lo que ocurre en los artículos 160, 167, 168 Y /69 Com., en
los supuestos que contienen, del sagrado derecho de voto.
En todo CCL'W, el derecho de voto es esencial. de tal manera que la calidad de socio sin.
derecho de voto queda excluida. Por esa razón los estatutos no pueden pri var del derecho de .
360
' . ,'.;
fJ
-
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios tJ
voto al socio en atención a calidades personales. El derecho de voto es un derecho individual
inderogable en cuanto es ejercitado en interés de la sociedad J
El máximo organismo social, la Asamblea General de Accionistas no podríafimcionar
sin que se pudiera expresar la voluntad social mediante el voto. J
Establecido como regla general, que cada acción da derecho a un voto, .V que el
accionista dispondrá de tantos votos como acciones le pertenezcan o represente, y que su
ejercicio no puede restringirse salvo en el caso que la misma ley lo prevea y permita, se pasa
J
a estudiar algunos casos en que el derecho de voto puede ser limitado:
]
a) Cuando en la escritura constitutiva se establece la emisión de acciones preferidas de
voto limitado.
En efecto, y tal como ya se ha visto, el caso de estas acciones lo contempla el artículo

J
160 Com., que limitando el voto únicamente a las juntas extraordinarias, no votan en las
juntas ordinarias, salvo que dejen de repartirse por más de tres ejercicios, aunque no sean ]
consecutivos, los dividendos preferentes que les corresponde, en cuyo caso adquirirán. como
también ya se ha dicho, el derecho al voto y los demás derechos de los accionistas comunes,
conservándolos hasta que el adeudo referido haya desaparecido. (Art. J61 Inc. último Com.) ]
b) Cuando el accionista en una operación determinada tenga, por cuenta propia o
ajena, un interés contrario al de la sociedad. ]
Esta limitación se encuentra regulada en el artículo 167 Com., que establece que el
accionista que en una operación determinada tenga, por cuenta propia o ajena, un interés ]
contrario al de la sociedad. no tendrá derecho a votar en los acuerdos relativos a aquélla. la"
razón de la prohibición es obvia pues si el voto es el derecho que permite manifestar la
voluntad individual a efecto de tomar una decisión de grupo en la sociedad. y el propósito de ]
las decisiones se contrae al éxito de los negocios en interés social, lo más probable es que el
que tiene interés en un negocio determinado. con un interés propio y contrario a la sociedad.
votará de acuerdo a su interés particular privando su decisión en tal sentido. por sobre los ]
intereses sociales aun a costa de un posible perjuicio a los mismos, o en el mejor de los casos
de que tal negocio no produzca ningún beneficio a la sociedad.
]
Debe. pues. en tales circunstancias abstenerse el socio de votar, estableciéndose así una
limitación al derecho al voto. La contravención a ello. le hará responsable de los daños y
perjuicios. cuando con su voto se haya logrado la mayoría necesaria para la validez del ]
acuerdo. (Art. J67 Inc. 2". Com.).
e) Los administradores no podrán votar. cuando el objeto de la resolución. sea la ]

aprobación de los documentos que tengan relación con su gestión; o sobre su propia
responsabilidad
Tampoco podrán los administradores ejercer su derecho de voto, cuando el objeto de la

':J.
resolución sea precisamente la aprobación de los documentos que tengan relación con Sil
]
361
J
i'
1;
F
Título Preliminar - LosComerciantes y sus Auxiliares
gestión, tales como el balance, estado de pérdidas y ganancias, así como cuando deb}
decidirse sobre la propia responsabilidad de los administradores. Si contravienen esta"'"
*
disposición son responsables de los daños y perjuicios que se ocasionen, tanto a la sociedad
como a terceros.
En estos casos sólo podrán votar los administradores, cuando sean únicos socios de la
sociedad de que se trate, y cuando sus participaciones reunidas equivalgan al noventa por
ciento o más del capital social. Todo de acuerdo con el artículo 168 Como
d) Caso de las acciones pagaderas, que no estén totalmente pagadas. En estos casos
las acciones pagaderas no podrán votar, cuando la escritura constitutiva así lo
estipule.
Esta limttacián deriva del hecho de no estar el socio al corriente con el pago de las
aportaciones en dinero exigidas por los administradores. Al efecto, el articulo 169 Com., dice:
"Es nulo todo pacto que restrinja la libertad de voto de los accionistas, salvo que la escritura
constitutiva limite el voto de aquellas acciones que no estén totalmente pagadas, y sin
perjuicio de lo dispuesto en la Sección anterior".
Para concluir lo relativo al derecho de voto se deja claro que cada acción atribuye el
derecho de voto; que es un derecho que constituye parte integrante de la participación
accionaria. El mecanismo de la Asamblea no podría funcionar sin que por lo menos mediante
el voto de la mayoría,' no se pudiese expresar la voluntad social. Sobre este particular
Ascarelli dice: "La facultad de votar por cuanto ayuda indudablemente al socio en la tutela
de su interés individual, es reconocida por la ley en vista del interés social; el socio aunque
esté movido por su interés personal, funciona como órgano social. La tutela del interés
individual del socio es concebida por la ley como un reflejo, una consecuencia de la tutela del
interés social". Por esa razón aunque se permite el ejercicio del derecho de voto por
delegación, no puede ser ejercitado por aquel socio cuyos intereses se encuentren en conflicto
con los de la sociedad, pues en tal caso desaparece la razón por la que el derecho le ha sido
atribuido. El derecho de voto en las asambleas no se ejercita en funcián de una relación de
colaboración, sino como medio instrumental para laformación de la voluntad del ente.
Se ha dicho que los derechos de consecución no tienen canten: 'o patrimonial, sino que
su contenido tiene por objeto proteger los intereses y garantizar.' . derechos patrimoniales
del accionista. Mediante su ejercicio no puede pretenderse obtener una prestación en dinero o
valores.
Algunos derechos de consecución son llamados de "administración", cuando mediante

ellos los socios cooperan en la formación de la voluntad social y su ejecución; y otros son
llamados derechos de "controlo vigilancia", por cuanto se refieren al derecho de vigilar la
gestión de la sociedad.
El derecho de voto. pertenece a los administrativos y es el fundamental. Los demás

pueden enumerarse en mayor () menor cuantía según el criterio del clasificador
362
m
-
Líc. Julio César Martínez.
* Derecho de Pedir que la Junta

a
General se Reúna: 1
El artículo 165 Como señala el derecho que tiene todo accionista a pedir que la Junta
General se reúna para la aprobación del balance y estado de pérdidas y ganancias, delibere o
resuelva sobre la distribución de las utilidades que resultaren del mismo. Tal derecho es
J
Drincipalmente un derecho de administración que se puede denominar "derecho a
~onvocatoria de Junta General". El derecho a convocatoria no se limita únicamente a los
puntos señalados en el artículo citado, sino a cualquier asunto que los accionistas indiquen en
J
su petición. La petición la harán por escrito, en cualquier tiempo, los accionistas qllf!
representen por lo menos el cinco por ciento del capital social, a los administradores, quienes
deberán convocar dentro de los quince días siguientes (Art. 231 Com.). Además puede
J
hacerse la petición antes referida aun por el titular de una sola acción en los casos y formas
previstos en el artículo 232 del Código de Comercio.
1.'J.
Las disposiciones citadas dicen textualmente:
J
165. Todo accionista tiene derecho a pedir que la Junta General se reúna para
la aprobación del balance y estado de pérdidas y ganancias, delibere y resuelva
sobre la distribución de las utilidades que resultaren del mismo.
]
231. (se refiere a la sociedad anónima) Los accionistas que representen por lo
menos el cinco por ciento del capital social podrán pedir por escrito, en
]
cualquier tiempo, a los administradores, la convocatoria de una junta genera!
de accionistas, para tratar de los asuntos que indiquen en su petición.
Si los administradores rehusaren hacer la convocatoria, o no la hicieren dentro
]
de los quince días siguientes a aquél en que hayan recibido la solicitud, la
convocatoria será hecha por el Juez de Comercio del domicilio de la sociedad a
solicitud de los accionistas interesados, con audiencia por tres días a los
]
administradores
La resolución del Juez, que admita o deniegue la solicitud de convocatoria,
admite apelación.
]
232. (se refiere a la sociedad anónima) La petición a que se refiere el artículo
anterior podrá ser hecha aun por el titular de una sola acción, en cualquiera
]
de los casos siguientes:
1 - Cuando no se haya celebrado junta durante dos ejercicios consecutivos.
Il- Cuando las juntas celebradas durante ese tiempo no hayan conocido
J
de los asuntos indicados en el artículo 223.
Si los administradores rehusaren hacer la convocatoria, o no la hicieren dentro
del 'término de quince días desde que hayan recibido la solicitud, ésta se
]
formulará ante el Juez competente para que convoque a junta general, previa
audiencia por tres dlas a los administradores.
En este caso, la resolución del Juez no admite apelación.
]
363
]
1
í
...
-. ...
....J.-
1 Título Preliminar - Los Comerciantes susAuxiliares
I :;:.
* Derecho a Discutir y Aprobar ,~tt!;

'..:,¡"*
la Agenda: ~~ .
El derecho a discutir y aprobar la agenda que será sometida a la junta general es' ."
esencialmente administrativo, y faculta a quienes tienen derecho a pedir la convocatoria a la
junta general, para pedir que figuren determinados puntos de la agenda, la que es redactada
por quien haga la convocatoria.
Permite el articulo 235 Como que se traten puntos no incluidos en la agenda y no

enumerados en el artículo 223 Com., siempre que, estando representadas todas las acciones,
se acuerde su discusión por unanimidad. Al efecto, tales disposiciones legales, que se refieren
. a la sociedad anónima, dicen:
235. La agenda debe contener la relación de los asuntos que serán sometidos a
la discusión y aprobación de lajunta general, y será redactada por quien haga
la convocatoria.
Quienes tengan el derecho a pedir la convocatoria a junta general, lo tienen
también para pedir quefiguren determinados puntos en la agenda.
Además de los asuntos incluidos en la agenda y de los indicados en el artículo
223, podrán tratarse cualesquiera otros, siempre que, estando representadas
todas las acciones, se acuerde su discusión por unanimidad.
223. Lajunta general ordinaria se reunirá por lo menos una vez al año, dentro
de los cinco meses que sigan a la clausura del ejercicio social y conocerá,
además de los asuntos incluidos en la agenda, de los siguientes:
I. La memoria de la Junta Directiva, el balance general, el estado de pérdidas
y ganancias y el informe del auditor, a fin de aprobar o improbar los tres
primeros y tomar las medidas que juzgue oportunas.
JI. El nombramiento y remoción de los administradores y del auditor, en su caso.
Ill. Los emolumentos correspondientes a los administradores y al auditor,
cuando no hayan sido fijados en el pacto sociaL
IV. La distribución de las utilidades.
Relacionado con el artículo 223 Como se encuentra el 22{ que también se refiere a
la sociedad anónima, y que literalmente dice:
224. Son juntas generales extraordinarias, las que se reunen para tratar
cualquiera de los siguientes asuntos:
l. Modificación del pacto social.
Il. Emisión de obligaciones negociables o bonos.
Ill. Amortización de acciones con recursos de la propia sociedad y emisión de
certificados de goce..
n: Los demás asuntos que de conformidad con la ley o el pacto social, deban
ser conocidos en junta general extraordinaria.
364
..';"
I'J
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios ;']
* Derecho de Pedir aplazamiento de la
Junta General: J
Este es otro derecho de mera administración. Consiste en que una vez iniciada la sesión
de Junta General. ésta podrá ser aplazada, y acordar su continuación en los días inmediatos ]
siguientes hasta la conclusión de la agenda.
Puede también la Junta General, aplazar la sesión por una sola vez y por el término
improrrogable de tres días de acuerdo a las condiciones establecidas en el artículo 234 Com.,
J
que se refiere a la sociedad anónima. Tal disposición legal dice:
La junta general podrá acordar su continuación en los días inmediatos

J
siguientes hasta la conclusión de la agenda.
También podrá, aplazar la sesión por un sola vez y por el término
improrrogable de tres días. En este caso se reanudará la junta como se hubiere
J
acordado,
No se necesitará nueva convocatoria para las sesiones a que se refiere este J
artículo.
]
* Derecho a Participar en las
Asambleas:
l·' , ;'
Los accionistas tienen derecho a participar en las asambleas, es decir en las juntas
generales ordinarias o extraordinarias, las cuales se forman por ellos mismos legalmente
convocados y reunidos (Art. 220 Com.); yen las especiales, aquellos accionistas propietarios
]
de acciones pertenecientes a determinadas categorlas cuando existan en la sociedad diversas
categorías de accionistas. A este respecto el articulo 171 Com., exige que sea aprobada toda
proposición que pueda perjudicar los derechos de una categoría de accionistas por la
]
categoría afectada, reunida en asamblea especial. Tal disposicion dice: "En el caso que
existan diversas categorías de accionistas, toda proposición que pueda perjudicar los
derechos de una de ellas deberá ser aprobada por la categoría afectada. reunida en Asamblea
]
Especial".
El articulo 220 Com., que se refiere a la Sociedad Anónima, dice textualmente:

]
La junta general formada por los accionistas legalmente convocados y
reunidos, es el órgano supremo de la sociedad.
]
Las facultades que la ley o el pacto social no atribuyan a otro órgano de la
J .
o
,
sociedad, serán de la competencia de la junta general. Su competencia será 1: ~
exclusiva en los asuntos a que se refieren los artículos 223 y 224.
365
]
]
.....
Título Preliminar - Los Comerciantes y susAuxiliares
* Derecho a Aprobar el Balancee
El derecho l/amado "derecho a aprobar el balance ". es un derecho de consecución que

persigue más que la administración, ejercer control y vigilancia
SECC/ON "E"
AUJUENTODEL CAPITALSOC/AL
E.l. CAPITAL Y PATRJAfONIO
No deben confundirse los términos capital social y patrimonio social (dinero, bienes,
valores, derechos, etc.). Este patrimonio o hacienda de la sociedad se compone de cuanto ésta
posee y como disminuye con las pérdidas o deudas y crece con las ganancias o adquisiciones,
resulta muy variable en el curso de la explotación. Por consiguiente, el capital es una cifra
permanente, abstracta, formal, el patrimonio es otra cantidad oscilante, real, efectiva. El
patrimonio es lo que en otras páginas de este texto se ha denominado: haber social. La
contabilidad asienta al capital en el pasivo y al patrimonio o haber social en el activo.
E. 2. AU/vfENTO DEL CAPITAL SOCIAL.
Las sociedades (tanto las de personas como las de capitales) durante el curso de su
vida modifican su capital, ajustadas las modificaciones a ciertos trámites legales de
obligatorio cumplimiento en vista de la garantía a los acreedores.
Los cambios en el capital pueden ocurrir a través de un aumci.o o de unu reducción

Estas operaciones implican una variación del número total de acciones o <-';1 ciertos !:".:j ....:.; I.U
valor nominal de ellas.
En lo que al aspecto jurídico se refiere, estos acto . '.' un. suma, ya

;":portancill
que, ante todo debe salvaguardarse la integridad del binonu ; d ) pcurunonio pare no
lesionar los intereses de los acreedores.
Se inicia entonces con el estudio del alimento de capital.
Las sociedades al aumentar su capital están dando a entender que precisa de un

número mayor de medios económicos que le permitan desarrollar la finalidad social con
éxito. Para aumentar el capital puede optar, conforme lo expresa el artículo J 73 Com. por
dos vías: emitir nuevas acciones o bien elevar el valor de las ya emitidas. Tal disposición
legal dice:
366
La sociedad podrá acordar el aumento del capital social. El aumento podrá

hacerse mediante la emisión de nuevas acciones o bien por la elevación del
valor de las ya emitidas.
J
El primer sistema presenta el inconveniente de que grava el pasivo con un débito que
repercutirá en el reparto de utilidades y puede hacer que las acciones se coticen a menor
J
precio en el mercado de valores. El segundo sistema tiene ciertas ventajas, pues allega a las
arcas de la entidad considerables sumas de dinero que le permiten encaminarse con mayor J
desahogo hacia la consecuencia de los fines de la sociedad con la perspectiva de lit!
considerable aumento en el reparto de utilidades. ]
Debe tomarse en cuenta para el aumento de capital que la sociedad no podrá emitir
nuevas acciones hasta que las anteriores no hayan sido integramente pagadas. A este respecto
el artículo 17.J Como dice:
J
La sociedad no podrá emitir nuevas acciones, en tanto las anteriormente
)1
emitidas no hayan sido íntegramente pagadas.
El aumento desde un punto de vista meramente técnico puede efectuarse de diversos

modos. así:
J
a) Mediante la emisión de nuevas acciones. ]
b) Convirtiendo ciertas reservas en capital.
d)' Aumentando el valor de las acciones ya emitidas.
e) Aumento con plusvalías patrimoniales. J
El aumento a través de las formas enumeradas tiene diferencias, pues si se ven bien las
cosas, en el caso del literal e) si hay realmente aumento de capital, pues deberán hacene ]
nllevos aportes: en el resto de los casos no puede hablarse de un verdadero aumento, el
solamente nominal ,v contable como se le llama en doctrina, el cual puede decirse que consiste
en el aumento del monto del capital social sin un cambio real en el patrimonio de la entidad. ]
E. 2.1. EAlfS[()S DE XUE VAS A CCfOlv'ES J
En este caso deben haber nuevos aportes para que se acrecente el capital existente. Los
cuales serán hechos por los socios o por los que suscriban las nuevas acciones. J
El articulo 179 Como establece que los suscriptores de las nuevas acciones deberán
pagar el veinticinco por ciento del importe de las acciones o el porcentaje que haya señalada )
el pacto social o los estatutos o en caso de pago en especie deberán pagarse en su totalidad.
este requisito es indispensable para que pueda inscribirse la escritura de aumento de capital.
]
En el caso de las aportaciones en especie se aplicarán las reglas contenidas en e!
artículo 178 Como No. I yen el articulo 196. Tales disposiciones dicen:
]
367
]
':~." .. l
•.•..~
•
'.'
.'". .a. .
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.-'., •.••I,¡¡.•• -,'

.....;.;.;..'i';c·
~:
178 No, L El pago de las aportaciones que debe hacerse por la suscripción de
nuevas acciones, puede realizarse:
l. E,. efectivo o en especie; si la junta general hubiere aprobado esto último,
deberá fijar en qué consisten las especies, la persona que ha de aportarlas y las
acciones que se entregarán en cambio,
196. Las aportaciones en especie serán efectuadas según valúo hecho

previamente por auditor autorizado, emitiendo certificación del mismo,
debiendo enviar dicha certificación dentro de los tres días hábiles siguientes
de efectuado, a la oficina que ejerza la vigilancia del Estado. El Notario
autorizante de la escritura social correspondiente, deberá hacer constar en la
misma dicho valéo.
También existe el aumento a través de la emisión de nuevas acciones que se entregan a

las personas que son acreedoras de la sociedad Opera en este caso una compensación en los
términos del No. 1I del artículo 178 Com., que dice:
Por compensación de los Créditos que tengan contra la sociedad, sus

obligacíonistas u otros acreedores.
El artículo 177 Como tiene una disposición que es digna de notarse pues en su inciso
tercero dice, que fuera del caso de que todos los accionistas suscribieren totalmente las
nuevas acciones, la' suscripción de las mismas se hará de acuerdo con las reglas de la .~
constitución simultánea, "si el plazo para suscribir el capital fuere hasta de un mes"; y con
las de la sucesiva. si dicho plazo fuere mayor. Tal disposición dice:
Transcurridos quince días después de la publicación a que se refiere el artículo

anterior y habiéndose suscrito todas las acciones, se procederá a otorgar la
escritura de aumento de capital social, la cual se inscribirá en el Registro de
Comercio,
Si todos los accionistas estuvieren presentes en la junta general que acuerde el
aumento y suscribieren totalmente las nuevas acciones, la escritura podrá
otorgarse inmediatamente después de cumplidos los requisitos señalados en el
inciso anterior.
Fuera del caso anterior, la suscripción de nuevas acciones se hará de acuerdo
con las reglas de la constitución simultánea, si el plazo para suscribir el capital
fuere hasta de un mes,' y con las de la sucesiva, si dicho plazofuere mayor.
El aumento de capital surtirá efectos a partir de la fecha de la inscripción de la
escritura correspondiente en el Registro de Comercio.
Es decir que para el caso del aumento de capital en la suscripción simultánea hay un
plazo para la suscripción de las acciones después de tomado el acuerdo de aumento de capital
que no puede pasar de un mes, en el caso de la suscripción pública el plazo no puede ser
368
-~---_- d
~
I~
..
mayor que el que prescribe el artículo 203 Como o sea un año. Pero ¿Qué sucede si no se
~
alcanza a cubrir el monto acordado? .-
;]
Doctrinariamente se ha considerado que aun cuando no se llegue al monto que se
J
pretende aumentar, los suscriptores de las acciones quedan siempre obligados, salvo que en el
mismo acuerdo se haya resuelto en contrario. La disposición contraria podría consistir en que
no se considerara válido el aumento si no se alcanza la suma requerida o una suma inferior. o
J
por otra parte facultar a los suscriptores para desligarse del vínculo contraído al no llegarse
el la suma acordada y a la vez reducir el aumento al monto de las suscripciones de quienes j
permanezcan firmes. De esa manera se resolvería el problema planteado, pero nótese q:¡t.!
debe ser en el mismo acuerdo en donde deben contemplarse las diversas situaciones.
]
El artículo 157 Como establece el derecho preferente de los accionistas a suscribir las
acciones que se emitan, en caso de aumento de capital. Este es un derecho individual del
accionista. El derecho se otorga en consideración a que si la sociedad en varios años de
afortunada gestión en los negocios acumula reservas, se crea a favor de quien suscriba las
i
nuevas acciones una situación evidentemente favorable. Es a todas luces injusto que no se
reconozca a los socios el disfrute de tal ventaja, puesto que cuando han renunciado al reparto ]
de utilidades han hecho factible laformación de las reservas.
Dándoles preferencia en la suscripción de acciones se guarda su participación el'! la J

entidad desde el momento en que con las antiguas acciones pierden, al hacerse la nueva
emisión. El accionista puede optar alternativamente entre ejercitar derecho de opción o
enajenarlo, todo en proporción a las acciones que posea en la sociedad, pues se ha
]
considerado que el derecho de opción tiene un contenido eminentemente patrimonial. Lo
mismo podría ejercerlo en parte y enajenar el resto. El artículo 158 inciso Z" autoriza a los
accionistas a traspasar las acciones nominativas aun contra pacto expreso en contrario, Tal J
disposición dice:
En la escritura social puede pactarse ue el traspaso de las acciones nominativas

]
cuyo valor no esté totalmente pagado, sólo se haga con autorización de la
administración social. Esta cláusula se hará constar en el texto de los títulos, ]
El término para optar a la suscripción de las nuevas acciones es de quince días
siguientes a la publicación del acuerdo de aumento. Art. 157. Esta disposícián dice
literalmente: J
Salvo pacto en contrario, los accionistas tienen derecho preferente, en
proporción a sus acciones, para suscribir las que se emitan en caso de aumento J
de capital social. Este derecho debe ejercitarse dentro de los quince dias
siguientes a la publicación del acuerdo respectivo. ]
El acuerdo de aumento puede establecer que todas o parte de las aportaciones se hagan
en especie, según el artículo 178 No. 1, pero en este caso la emisión no podría ser hecha por
Un valor desigual, de acuerdo al artículo 129, ni por sumas inferiores a los valores nominales
]
369
j
z ]l
de las antiguas acciones, desde luego que se aumentará el capital social de fundación, las .
.
,
í
acciones deben de ser de la misma calidad que las anteriores. Tales disposiciones dicen:
1 178 No. 1. (ya transcrito)

II
\
129. Las acciones serán de un valor de diez colones o múltiplo de diez.
El derecho de opción puede limitarse, pues el mismo artículo 157 dice que "salvo pacto
en contrario",
En lo que respecta a la publicación del acuerdo de aumento de capital a través de la

emisión de nuevas acciones, tiene dos fases: Debe publicarse el acuerdo de aumento de
conformidad a lo dicho en el inciso l" del artículo 176 Com., ya que constituye una
modificación del acto de constitución de la entidad; en segundo lugar ha de ser publicada la
escritura de aumento de capital, Art. 177 inciso 1 ~ pues el acuerdo de aumento y la ejecución
del mismo son dos operaciones íntimamente ligadas ya que el suscribir acciones no es un
hecho aislado sin importancia sino que interesa a la sociedad y a todos los accionistas. Las
disposiciones citadas, dicen:
176 inciso 10. El aumento de aumento de capital debe publicarse.

El acuerdo será tomado por la junta general de accionistas, en seston
extraordinaria especialmente convocada al efecto y con el votofavorable de las
tres cuartas partes de las acciones. El pacto social podrá aumentar la
proporción de acciones exigida, pero no disminuirla.
177 inciso JO. (ya transcrito). 1

Se puede ver que los principios que rigen estas operaciones son: a) Si no se llega a
suscribir toda la cantidad acordada. ,:'rIento quedará reducido a la suma de las
suscripciones que haya al momento; b) Debe publicarse el acuerdo de aumento, pues interesa
a todos que se sepa de él desde luego que implica una modificación del pacto social que al
mismo tiempo sirva de aliciente para los nue> . .uscriptores; e) Debe publicarse la ejecución
del acuerdo y la consiguiente modificación d. u escritura de constitución.
E. l. l. CONVIRTIENDO RESERVAS EN CAPITAL.
Al tener acumulada reservas en ciertas cantidades, las sociedades de capitales,

proceden a transformarlas en capital social, con el objeto de restablecer el equilibrio entre el
patrimonio y el capital.
La operación no tiene ninguna relevancia significativa en lo que se refiere a los

accionistas. puesto que ellos nada pierden en cuanto al reparto de utilidades se refiere; y en
lo que toca a los acreedores, éstos ganan con la operación desde luego que su garantía se
refuerza.
370
..
;i.:, ¡
El
-
Lic. Julio César Martinez. Textos Jurídicos Universitarios :J
Este paso puede definirse como "la operación por la que una sociedad convierte en
.:.!;-j
capital las reservas acumuladas de tal manera que el capital nominal coincida con el
efectivamente invertido en el objeto social"
Se ha considerado que la sociedad al aumentar su capital de esta modo deja el l

patrimonio intacto desde luego que no hay ninguna aportación. Pero para otros no es asi.
especialmente para las autoridades hacendarias de los distintos países, que podría considerar
lu conversión de reserva en capital como un nuevo aporte de los socios y de esa manera
]
aplicar el impuesto correspondiente. Y la razón es que se realiza aquí un doble traspaso de
propiedad, los accionistas reciben de la sociedad las reservas en concepto de utilidades y la
sociedad reibe un nuevo aporte al capital.
J
Vista la cuestión desde el punto de vista de la ciencia contable y del derecho, el ]
patrimonio ha permanecido inalterado, quedando así reflejada la diferencia a que se ha
hecho referencia entre el capital y el patrimonio, pues si el último no sufre alteración, el
primero aumenta como valor dentro del pasivo. ]
Tiene especial importancia el aumento de capital en esta forma porque afecta el quórum
para las mayorias que exige la ley, para decidir las acciones a tomar en caso de anomalias ]
que afectan el normal funcionamiento de la entidad. etcétera.
.El Código de Comercio regula esta forma de aumento de capital en los articulos 178 ]1
¡\¡"o. JIIy 180, que dicen:
178 No. lIl. El pago de las aportaciones que debe hacerse por la suscripción de ]
nuevasacciones, puede realizarse:
1I1. Por capitalización de reservas o de utilidades.
] I
180. El aumento del capital social mediante la elevación del valor de las
acciones, requiere el consentimiento unánime de todos los accionistas, si han
de hacer nuevas aportaciones en efectivo o. en especie; pero podrá acordarse ]
por la mayoría prevista para la modiflcacián de la escritura social, si las
nuevas aportaciones se hicieren por capitalización de reservas o de utilidades.
El accionista que no hubiere concurrido a la junta que apruebe la
]
capitalización de utilidades o que hubiere votado en contra, podrá exigir que se
le entregue en efectivo su parte en dichas utilidades. En este caso, la sociedad
podrá disponer de las acciones, con observancia de lo dispuesto en el inciso
segundo del artículo 141. (ya transcrito)
1
]
E. 2.3. AUAIENTO DEL VALOR DE L4S ACCIONES
YA EMITIDAS.
El artículo J 73 habla de la elevación del valor de las acciones, que no es más que una
l.
variante del modo estudiado en el número 6.24. J. citado anteriormente. El patrimonio social
371
1
1
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i
i permanece intacto y tiene plena aplicación lo prescrito en el artículo 180 Com.·

¡
1 (disposiciones legales ya transcritas).
I,. ! En resumen se puede decir que el Código de Comercio regula el aumento en la siguiente
forma:
La decisión debe ser adoptada por la autoridad maxtma, la Junta General de

Accionistas, con carácter de extraordinaria convocada de manera especial y con quórum que
arroje un total que no sea inferior a las tres cuartas partes de las acciones. Este acuerdo debe
publicarse en el Diario Oficial. Art. 176 Como
El artículo 173 dice que puede darse cumplimiento al acuerdo mediante dos
posibilidades: por emisión de nuevas acciones o dando mayor valor a las que ya existen. Los
1 aportes pueden hacerse: 10 Por medio de lafigura llamada compensación, entregando a los
1 acreedores de la sociedad una cantidad de acciones equtvalente a lo que se le.., adeuda, 2 n
1
Capitalizando reservas, utilidades o amortizando acciones; 3 0 Por nuevas aportaciones en
dinero o en especie. Art. 178 Como
Al emitir nuevas acciones es necesario:
l° Que estén totalmente pagadas las de la emisión anterior:
]O A partir de los quince días de publicado el. acuerdo de aumento, los accionistas que
haya a la fecha tendrán derecho a suscribir las acciones proporcionalmente a las que tengan
al momento de acordarse el aumento. Art. 157;
\ 1
3° La escritura no podrá otorgarse hasta que transcurran quince días después de la
¡ publicación del acuerdo respectivo, salvo el caso de que todos los accionistas suscribieren
todo el capital. entonces podrá otorgarse en el acto.
Aquí debe distinguirse entre si la constitución de la sociedad será simultánea o sucesiva,

en virtud de lo que dispone el artículo 177 Como
4() La escritura de aumento de capital no puede inscribirse, en /(1)'10 no se pague por lo

menos la cuarta parte del valor de cada acción () el tanto por ciento survrior que los estatutos
determinen. Al efecto el Articulo 179 Como dice:
La escritura de aumento de capital podrá inscribirse hasta que los suscriptores

de las lluevas acciones, hayan pagado el velntlcinco por ciento del importe de
las mismas, o el tanto por ciento superior que los estatutos determinen, o su
importe total, si han de pagarse en especie.
El pago de acciones con créditos. en el caso del ordinal JI del artículo anterior,
se considerará como pago en efectivo.
Los pagos en especie quedarán realizados cuando se formalicen los contratos
de traspaso.
372
m
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios d
Para elevar el valor de las acciones se procederá así; ]
10 Debe haber unanimidad en el acuerdo.
]
]OCuando el aumento es en virtud de capitalización de utilidades, puede autorizarse
mediante acuerdo de la Junta General con mayoría calificada.
Los accionistas que se opusieren a tal medida quedan facultados para pedir que se les
J
haga en efectivo de la parte que les corresponde en las utilidades, puede entonces la sociedad
disponer de las acciones de conformidad a lo previsto en el artículo 141, el Art. 180 establece ]
los requisitos apuntados.
]
E. 2.4. AUAfENTO CON PLUSVALÍAS PATRJi\10NIALES.
El Código de Comercio salvadoreño es claro al permitir que los aumentos de capital

]
pueden cubrirse con las plusvalías de los bienes que integran el patrimonio de la sociedad.
Sobre este particular, el artículo 445 Com., dice:
]
Es lícito revaluar los bienes que figuran en el balance Ji tal resolución se
justifica por las condiciones reales del mercado, a excepción de las materias
primas, productos y mercancías, siempre que en el propio balance figure, con
]
toda claridad, una reserva que haga constar la revaluación. Las sociedades que
constituyan esta reserva no podrán disponer de ella sino en el momento de la
liquidación o al vender los bienes revaluados.
]
Asimismo, el inciso 3 D del artículo 30 Com.. dice: ]
El alimento del activo por revalorización del patrimonio es lícito, y Sil importe
puede pasar a la cuenta de capital de la sociedad o a una reserva especial, la
que no podrá repartirse entre los socios sino cuando se enajenen los bienes
]
revalorizados y se perciba en efectivo el importe de la plusva/ia.
Si la operación es de una licitud indiscutible. vale la pena hacer algunas

]
consideraciones en cuanto a la mecánica de su funcionamiento, a los riesgos que podría
presentar ya laforma de evitarlos, a las repercusiones fiscales que podrá generar, etcétera. ]
Pero antes se inicia el análisis haciendo la siguiente reflexión: si se opera una plusvalia
de 5, por ejemplo. esta plusvalía podría incorporarse bien en el capital o bien en una reserva
especial; en ambos casos no puede distribuirse en efectivo y figurará en el balance, del lado
];
del pasivo, como formando parte del capital o de la reserva y en el activo como aumento del
valor de los bienes que hayan experimentado la revaluación. ]i
Contablemente. no tiene por que haber escollos insalvables. En cuanto a la posibilidad
ele capitalizar las plusvalías, se debe apuntar que el Dr. Roberto Lara Velado. jurista que
li
J7J
II
•'.,
.' . . .
intervino en la formulación del proyecto que sirvió de base al Código de Comercio vigenle:~~'
anota lo siguiente: "Un caso especial del aumento del capital es el que resulta de l~
revaluactán del patrimonio; se trata de casos en que los bienes que forman parte del activo'
social han aumentado de valor, por la plusvalía de los mismos, en esos casos, es lícito hacer
una revalorización contable de los bienes y capitalizar después, mediante el otorgamiento de
la escritura correspondiente, el excedente que resultare de la revalorización. Pero en este
caso hay una condición a llenar: el aumento de valor queda en una cuenta especial, de cuya
cuantía no puede disponer la sociedad sino hasta que perciba prácticamente el valor del
aumento, o sea hasta que haya vendido el bien y obtenido por él un precio mayor que el que
tenía, en los libros de la sociedad antes de la revalorización"
¿Cómo debe hacerse'
Obviamente, la sociedad tiene el derecho, en cualquier momento que las condiciones lo

justifiquen. de revaluar los bienes de su patrimonio que constituyen activos fijos y de
contabilizar esas plusvalías.
Eso no requiere mayores trámites, salvo que debería crearse una cuenta de reserva
especial que figure en el pasivo y que compense la plusvalía experimentada. Todo esto puede
hacerse internamente en la sociedad.
Sin embargo, si se pretende pasar a la cuenta de capital esas plusvalías y así aumentar
aquél, la situación cambia. Esto es algo que trasciende a la sociedad y que no sólo interesa a .
los socios, sino además a las autoridades fiscales ya los terceros. Para este caso deberá
llenarse el siguiente procedimiento:
a) Solicitar a la oficina que ejerce la vigilancia del Estado, designe peritos que evalúen
los bienes que se cree han experimentado plusvalías.
b) Si el dictamen pericial de la Superintendencia de Obligaciones Mercantiles arrojare
como resultado que existe desde su punto de vista plusvalía, se convocaría a una junta
general extraordinaria, que acordaría aumentar el capital social en una cuantía igual al
superávit experimentado, dictaminado y aprobado y además resolvería que el aumento que
bien puede ser por emisión de nuevas acciones o por elevacion del valor de las ya emitidas..~c
cubra con el superávit de revaluacián.
c) En la escritura respectiva, se relacionaría el dictamen y las certificaciones a que se

refiere el punto b)
374
- 1\1
U
Lic. Julio César Martínez, Textos Jurídicos Universitarios 3

SECCION "F"
~
DISMINUCIÓN DEL CAPITAL SOCIAL
(Arts. 181 - 186) ]
[l. GEiVERALIDADES.
]
La regulación de la disminución de capital llegó a la legislación en forma tardía .Ji COi?
grandes obstáculos. Se da como razón para tal fenómeno la consideración de que u¡
disminución redvce la garantía de los acreedores. ]
Debe hacerse una distinción de suma importancia en esto de la disminución de capital,
cuando se da el caso de una pérdida de capital como consecuencia de los negocios y cuando ]
esta pérdida se verifica y luego se declara por la Junta General la disminución
correspondiente. De no hacerse como se indica en segundo término, el capital social mantiene
su monto original. La pérdida de capital por vicisitudes de los negocios producen efectos ]
jurídicos, pero no tienen como consecuencia inmediata la reducción del capital.
Con un ejemplo se puede clarificar la situación: Si una sociedad tiene un capital de cien ]
mil dólares t después de varios años de ejercicio, el activo neto llegue a la cifra de cincuenta
mil dólares, por pérdidas. el capital social se mantendrá en la cifra de cien mil dólares. Así
las cosas, si durante un ejercicio, después de transcurrir varios con pérdidas. se produce
]
alguna utilidad. por ejemplo, de diez mil dólares. no pueden distribuirse como tales, porque el
capital continúa en la cantidad de cien mil dólares y el activo al finalizar las actividades del
ejercicio es sólo de cincuenta mil más el beneficio de diez mil dólares, deja todavía una
]
diferencia de cuarenta mil dólares. Para que haya reparto de utilidades en las sociedades
anónimas. que es de capitales. se requiere que en el activo haya una cantidad mayor que la de
los elementos que componen el pasivo, capital social y de las reservas legales o estatutarias.
]
La única salida que queda a los accionistas de la sociedad. al tener pérdidas que hayan 1
reducido el capital social a cincuenta mil dólares, es renunciar por mucho tiempo al reparto JI
de utilidades, hasta que los negocios marchen bien y se pueda cubrir el déficit. de tal manera
que lo aconsejable en este caso sería reducir el capital social a cincuenta mil dólares. En esa
forma cuando haya ganancias y el activo supere al pasivo sumado al capital social, podrá
]
haber reparto de utilidades.
]
F2. SITUACIONES EN QUE llENE LUGAR
LA DISJvfINUCIÓN DE CAPITAL SOCIAL.
]
La reducción a disminución de capital puede tener lugar en las siguientes situcu...iones. ]
1() Disminuir el capital en exceso.
2" Disminución del capital por pérdidas. ]
375
]
p

I -..
,-
-
30 Disminución del capital a una cantidad menor que el límite legal exigido.
F.2.]. DISAUNUIR EL CAPITAL EN EXCESO.
Cabe considerar en esta cuestión dos alternativas: o el capital suscrito alcanza una
cuantía demasiado alta para el objeto social, o que la parte que se haya desembolsado sea
suficiente para llevar a cabo la finalidad que se ha propuesto la sociedad, por lo que los
demás aportes que puedan hacer los socios no serán necesarios.
La operación puede hacerse a través de estos pasos:
a) Reducción del valor nominal de las acciones.
Si la sociedad tiene un capital de cincuenta mil dólares, con acciones de mil dólares
cada una; si se quiere reducirlo a cuarenta mil dólares se puede cambiar el valor de las
acciones a una suma menor para el caso hipotético señalado, seria de ochocientos dólares, de
tal manera que la diferencia de doscientos dólares deberá restituirse a los accionistas. Con
esto se consigue que el número de acciones se conserva igual, sufriendo variación únicamente
el valor de las acciones.
El procedimiento es adecuado para el tratamiento con toda justicia de los socios.
Los autores dan otra alternativa para disminuir el capital social, así: como existen
I
acciones que se pagan en efectivo y en especie. puede darse el caso de que las pagadas en
I especie lo estén totalmente y las que lo sean en efectivo hasta la mitad, por ejemplo de cien
I
dólares cada acción, la disminución tendría lugar en los siguientes términos: se rebaja el
1 valor de todas las acciones a cincuenta dólares, no se exigen los ulteriores aportes de ;'Js
tenedores de las acciones pagaderas en efectivo y se les entrega cien dólares II los poseedores
de las acciones pagadas en especie.
1 b) Remisión de aportes no hechos.

1
Cuando el valor de las acciones no ha sido sat istecho en Sil totalidad. podra
condonarse a los socios lo que deben y así quedará r:.:«. .:, el capital a lo acordado. Pero
puede suceder que haya algunos tenedores de acciones que hayan pagado en totalidad el
aporte prometido, en tal caso como ya se dijo, para obrar con justicia, se exigirá a los
morosos el pago y después se harán las condonaciones pertinentes. Pero debe hacerse
también las respectivas modificaciones en el balance de la entidad, en lo que respecta al
pasivo la cuenta del capital se reducirá en la medida de las acciones reembolsables, y en lo
que toca al activo la deuda de los accionista disminuirá en proporción a los aportes que se
han condonado.
376
!ti
IU
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios 'J

c) Reducción del número de acciones. 1
Las acciones se mantienen invariables en su valor nominal. Se produce por el cambio de
los titulosvalores antiguos (acciones) en número de dos o más por otros del mismo valor
fJ
totalmente pagadas o por la sustitución de acciones pagadas en parte por otra enteramente
pagada. Otro ejemplo más pone de manifiesto lo dicho: si la sociedad tiene un capital de un
millón de dólares dividido en dos mil acciones de quinientos dólares cada una, al querer ]
reducir el capital a la mitad, puede retirar dos acciones antiguas para cambiarlas por una de
la nueva emisión, del valor de quinientos dólares y se reembolsa ti los accionistas quinientos
dólares por cada acción que presentan. El capital que era de dos mil acciones de quinientos
dólares igual a un millón, se cambia por el nuevo constituido por mil acciones de quinientos
dólares equivalente quinientos mil dólares; por otra parte los aportes devueltos llegarían a la
suma de quinientos mil dólares así: 500 x 1000 = 500.000.
Este importante paso en la vida de las sociedades puede también hacerse a través de un
sorteo en el que entra parte de las acciones, pero el reembolso correspondiente deberá
hacerse con bienes provenientes del activo de la entidad, para que haya lugar a una
verdadera disminución de capital, pues si se diera el caso de que se tomaran los fondos para
tal operación, de las ganancias o de las reservas estatutarias o extraordinarias no sería una J
disminució n.
Las acciones que se sortean se pagan a los socios en su valor nominal y las
estuvieren completamente pagadas sólo en la parte en que lo estén. .
qW! no -
El sorteo ha tenido algunas críticas. Se dice que vulnera el principio de igualdad el'! el
trato, pues afecta a solo parte de los socios. Por otra parte, las acciones que se eliminan PIJr
el azar, dan lugar a una especie de expropiación del estado jurídico de socio.
Se admite que la sociedad adquiera sus propias acciones en virtud de un acuerdo de la

Junta General que ordene la disminución del capital a través de la adquisición de los
acciones, en los casos en <Iue la ley lo autoriza. Los tltuiosvalores adquiridos por la sociedad
Llenen ser anulados pues lo sociedad no podría ejercer los derechos derivados de las mismas
desde luego que el sujeto obligado a las prestaciones es ella misma. ]
Asimismo puede acordarse de que en lugar de las acciones sorteadas se den acciones de
goce, certificados de goce dice el Código en el artículo 217 Como Ordinal IV ]
Según los artículos 137, 138 Y 139 del Código de Comercio, (ya transcritos), si el socio
obligado al aporte no lo hace efectivo luego de requerido por la entidad dentro del plazo que
se ha señalado y de que haya sido publicado el requerimiento, la sociedad puede proceder u
]
la venta de las acciones o exigir judicialmente el pago de las mismas. La venta se hará COi)
intervenclán de un representante de la Oficina que ejerza la vigilancia del Estado
(Superintendencia de Obligaciones Mercantiles). Si no pudiere efectuarse la venta o no ,,<:
1
hubiere ejercido la reclamacion judicial pertinente, la sociedad debe proceder a la reduccion
del capital.
377
l
].
TítuloPreliminar - LosComerciantes y sus Auxiliares
En cuanto a lo dispuesto en el articulo 30 Incisos 2° y 3° (va transcrito). el acuerdo de

reducción puede formalizarse a partir del plazo señalado en las disposiciones citadas, toda
vez que no se haya formulado oposición por un acreedor o cualquier tercero interesado.
Además do? conformidad a lo dicho en el mencionado inciso 3°, la oposición suspende la
formalizacián de la disminución, hasta que la oposición se hubiere extinguido o desechada
por sentencia judicial.
Se supone que la oposición suspende laformalizacion de la reducción desde el momento

que se ha notificado la demanda a la sociedad. si se aplica lo que dice el artículo 222 PI'.
F2.2. DIS1VfINUCIÓN DEL CAPITAL POR PERDIDAS.
Si el capital es reducido como consecuencia de pérdidas debe proceder a la disminución

o a su reintegro para que el binomio capital-patrimonio mantenga su consistencia. Debe
comprenderse que el legislador procura que se mantenga incólume la garantía debida a los
acreedores ya terceros, pues de lo contrario podría ser que el capital fuera nada más que una
simple partida dentro del balance sin bienes que lo respalden.
El modo de efectuar la rebaja. puede ser (l través de la reducción del número de

acciones o bien la disminución del valor nominal de las mismas.
El artículo 37 Como indica que la reducción de capital se impone toda vez que haya
pérdidas de capital. El Art. 186 Com., incisos 10 y 2~ dice:
En los casos del artículo 139 y del inciso segundo del articulo 141, ast como
siempre que la reducción del capital deba efectuarse por disposición de la ley,
se observarán los requisitos establecidos en los artículos anteriores, con las
f
modificaciones indicadas en el presente.
Los administradores convocarán en forma legal a junta general de accionistas
para dar cuenta de la obligación de reducir el capital. Dicha Junta /10 puede
tomar acuerdo alguno contrario a la ley; será extraordinaria, especialmente
convocada al efecto, y tendrá validez cualquiera que sea el número de acciones
que estén representadas.
F.2.3. REDUCCIÓN DEL CAPITAL A AtENOS

DEL uurrs LEGAL.
Es/a forma de reducción del capital. es una forma de disolución den/ro del Cádigo de
1
¡ Comercio, según los artículos 187 y 189. que serán estudiados en la próxima Sección de este
Capítulo.
j
¡
¡
1
Si del último balance aprobado o con mayor razón del estado de pérdidas y ganancias.
resulte que el capital ha descendido a una cifra que no cubre los tres cuartas partes del
378
-
jc. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
,,!ismo, han de tomarse sin dilación las medidas pertinentes para que los accionistas efectúen
suevas aportaciones que mantenga al capital, por lo menos en un cuarto de su monto.
La operación podría hacerse de la siguiente manera: se toma el acuerdo de disminución

-ara que llegue a nivel de la cifra que presenta el patrimonio, se eleva el capital mediante
'!1ieVClS acciones que al ser colocadas allegan los fondos necesarios.
j
F,3. RESUMEN.
]
En resumen de todo lo dicho anteriormente, se puede decir que el Código de Comercio
para tratar el aumento y disminución lo hace en dos apartados: el primero se refiere al
aumento y el segundo a la reducción, pero además tiene una ventaja sobre la legislación que J
derogó, que supone cumplidos los requisitos generales sobre la materia exigidos por el
mismo, de tal manera que para proceder al aumento o disminución es necesario previamente
establecer el procedimiento común. J
La decisión debe ser adoptada por la autoridad máxima de la sociedad: la Junta
General de Accionistas. Esta Junta debe ser extraordinaria convocada de manera especial )i
J
con un quórum que arroje un total no inferior a las tres cuartas partes de las acciones. El
acuerdo debe publicarse en el Diario Oficial. Art. 176 Como
J
Á través de dos posibilidades puede darse cumplimiento al acuerdo de aumento, como
ya se dijo, así: por emisión de nuevas acciones o dando mayor valor a las que ya existen. Art.
173 Como Los aportes pueden hacerse:
J
a) Por medio de la figura llamada compensación, entregando a los acreedores de le:
sociedad, una cantidad de acciones equivalente a lo que se les adeuda.
J
b) Capitalizando reservas o utilidades o amortizando acciones.
e) Por nuevas aportaciones en dinero o en especie.
J
;
Al emitir nuevas acciones es necesario observar lo siguiente: J

a) Debe estar totalmente pagadas las de la emisión anterior.
]
b) A partir de los quince días de publicado el acuerdo de aumento, los accionistas que
haya a la fecha tendrán derecho a suscribir las acciones proporcionalmente a las
que tengan al momento de acordarse el aumento (.4rt. 157 Com.) J
e) La escritura no podrá otorgarse hasta que transcurran quince días después de lu
publicación del acuerdo respectivo, salvo el caso de que todos los accionistas
suscribieran todo el capital, entonces podrá otorgarse en el acto. Aqui hay que
J
379 ~
J_
TituloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
distinguir si la constitución de la sociedad es simultánea o sucesiva, según el artículo 177.:;
d) La escritura de aumento de capital no puede inscribirse en tanto no se pague ~

menos la cuarta parte del valor de cada acción o el tanto por ciento superior quelos
estatutos determinen. Art. 179.
Para elevar el valor de las acciones, podrá hacerse de la siguiente manera:
a) Debe haber unantmidad en el acuerdo.
b) Cuando el aumento se pretenda a través de la capitalización de utilidades, puede

darse autorización mediante una junta general con mayoría calificada, con la
facultad de que los que se opusieren al acuerdo puedan pedir que se haga-en
efectivo la entrega de su parte en las utilidades. de ese modo la sociedad puede
disponer de las acciones con sujeción a lo que dispone el artículo 141 prescrito en
el artículo 180, ambas disposiciones del Código de Comercio ya transcritas.
Esto en cuanto al aumento de capital; en lo que respecta a la disminución del mismo se

opera de la siguiente manera:
Antes de que se realice la sesión para acordar la reducción es necesario que con
anterioridad se liquiden y paguen todas las obligaciones a cargo de la sociedad, pero si los
acreedores están conformes puede hacerse sin este requisito. Esto de conformidad al artículo
182 Como .
Asimismo puede procederse a ello cuando el activo de la sociedad exceda del pasivo en
el doble del monto de la disminución acordada. pero en este caso los acreedores podrían
exigir el pago inmediato de sus créditos, aun cuando los plazos no hubieren vencido. Art. 182
Inc. rCom.
Como una garantía para los acreedores al ejecutar el acuerdo de reducción deben
seguirse los siguientes pasos:
a) Presentar a "1
oficina que ejerce la vigilancia del Estado, (Superintcndencla ,J
Obligaciones Mercantiles) un inventario de los bi.:>..' sociales, ap-vctados JI
precio medio de la plaza.
b) La oficina investigará a través de peritos y verificará si lo dicho en el inventario es

cierto y con base en el dictamen autorizará o negará el acuerdo de reducción de
capital.
e) Si la resolución fuere afirmativa, certificación de la misma se acompañará a la

escritura respectiva para su registro en las oficinas del Registro de Comercio. Art.
182 Inc. Final.
380
I'J
"IJ
El acuerdo de reducción podría efectuarse si se disminuye e/ valor de todas las acciones
o bien mediante su amortización o lo que ordene la junta general que acuerde la disminución.
Art. 30, 139, 141 Y 186 Como y de conformidad al 184. ]
Ssi el valor de todas las acciones no se ajustare a la cuantía legal, la sociedad podrá
hacer los ajustes que fueren necesarios, inclusive efectuando las funciones indispensables: en J
este caso se dará un plazo no inferior a seis meses a los accionistas, para efectua-r el canje de
títulos, vencido dicho plazo, los títulos antiguos se cancelarán y la sociedad pondrá las
nuevas a la orden de los accionistas.
]
En lo que se refiere a la amortización, cabe a la suerte la designación de los títulos a
cancelarse, pero en este caso se hace necesaria la presencia de un representante del Estado
]
para la debida vigilancia del acto, el cual debe hacerse constar en acta notarial. Art. 185.
Las acciones deben amortizarse conforme al valor contable según lo dispone el articulo
J
185 Como
Cuando sea en virtud de la ley que haya de procederse a la reducción, se realizará W1U
J
junta general, que tratará de la obligación de reducir, con la salvedad de que dicha reunion
no podrá acordar nada en contra de la ley, será válida, no importando el número de acciones j
que se encuentren representadas. Art. J86 Como
En caso de que 110 se proceda a la reducción la sociedad cae en el rubro de las

irregulares y debe ser liquidada forzosamente. Puede evitarse tal acción si se pide al Jue;
l
que señale un término para poder regularizar su situación y evitar que sea liquidada. Art.
186 incisos 3 11y 4 11• Art. 347 Com: J
]
SECCIOi\' "G"
]
DISOLUCIÓN
187 - 190j
(Arts.
]
G.l. GENERALIDADES.
Se comprende fácilmente que a veces conviene facilitar la extinción de la sociedad ]

cuando sobrevienen causas que hacen imposible la continuación de la misma; pero a esto hay
que añadir que en contra de los intereses individuales de los socios, existe el interés nacional
o colectivo de que aquella empresa siga funcionando. pues si desaparece como ente ]
organizado deja de producir. sufren mengua en su valor los elementos que entran en Sil
formación y por consiguiente desaparecen otros valores económicos: clientela, trabajo de
todo el personal, el crédito, etc. Hay que tomar en cuenta también a los terceros que ]
negociaron o negocian con la sociedad.
381 )
,
- ].
Título Preliminar - LosComerciantes y susAuxiliares
Si se toma el punto de vista de considerar a la sociedad como un simple contrato, la

extinción de la misma serían sencilla, tal como ya se ha expresado; pero por el contrario es
una entidad que ha entrado en numerosas relaciones de orden jurídico y económico y hay que
garantizar que se solventarán los compromisos provenientes de ese comercio antes de
disol v er el vínculo social.
Por otra parte debe considerarse que los factores de la producción deben subordinarse
al interés nacional, por lo que no puede pensarse que sea un asunto que ataña exclusivamente
a la esfera privada el que vaya a desaparecer un órgano de la economía nacional.
Todos estos aspectos son de gran relevancia, por lo que el problema de la extinción de
las sociedades presenta facetas que ameritan un tratamiento legal cuidadoso, a efecto de no
dañar los numerosos intereses en juego.
Doctrinariamente la extinción de la sociedad no representa la muerte inmediata. como

se verá en detalle más adelante, sino que previamente debe colocarse en estado de
liquidación. Las causas pueden estar señaladas en la ley o en el pacto social, pero con ellas
sólo puede procederse a la apertura de un proceso de liquidación para que posteriormente se
proceda a la división del patrimonio entre los socios, si hay algo que repartir, y con esta
división la extinción definitiva de la sociedad.
Estos conceptos pueden considerarse como un criterio único en la doctrina y en la

1 jurisprudencia de los tribunales del mundo. La extinción no es inmediata, sino que comienza
I! con un período liquidatorio, durante el cual la persona jurídica sigue funcionando como tal,
1 hasta que se finalizan las operaciones y muere.
I Se considera entonces que la entidad no desaparece por el solo hecho de que

sobrevenga cualquiera de los motivos de extinción, continúa como persona jurídica, sigue en
I sus negocios y las obligaciones contraídas guardan plena vigencia, tanto las que tiene en
contra como las que le favorecen. Si hay un cambio fundamental en la finalidad social. pues
cualquiera que haya sido ésta, se conviene en practicar la liquidación.
G.2. DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD.
La disolución en las sociedades de capitales señala el punto de partida para la

liquidación y posteriormente la extinción de la sociedad. Brunetti cita a Ferrara en esta
materia, y dice: "La persona jurídica no muere en el instante en que interviene la causa de
extinción, sino que si se permite una imagen funeraria..... entra en la agonía. Su vitalidad
queda limitada, debilitada, especializada, en el sentido de que, abandonado el objeto de vida,
ahora persigue su objeto de muerte, piensa en liquidarse, en arreglar sus propios asuntos y en
preparar su definitivo traspaso. Se trata de una supervivencia de la personalidad con objeto
cambiado y de una transformación antes de su total desaparición. El fin se modifica: el
originario es sustituido por el fin de liquidación que necesita. para su desarrollo práctico, del
382
m
Lic. JulioCésar Martínez. Textos Jurídicos Universitarios a
mismo mecanismo administrativo. El ente se transforma en un ente de liquidación y asume el
nombre del mismo y desde aquel momento se dedica al solo objeto de agotamiento de las
]'
relaciones pendientes y de la conversión de sus bienes en dinero para realizar el pago de los
débitos. En esto consiste el interés principal de la liquidación en que los acreedores puedan
realizar íntegramente la garantía sobre el patrimonio extinguido antes de que los bienes se
']
disuelvan y pasen otros sujetos. A tal fin, permanecen las mismas autoridades
administrativas, aunque investidas de las nuevas funciones de liquidación, o se buscan OfrOS
nuevas para colocarlas en el puesto de aquéllas para llevar a término la liquidación p.
]
El Código de Comercio sigue a las más avanzadas legislaciones en la materia. no ]
reconoce la distinción entre causas que operan de pleno derecho y las facultativas. En el
artículo 187 simplemente dice cuáles son las causales de disolución y en el artículo J88
dispone que las cuatro primeras deberán reconocerse por la Junta General de Accionistas y ']
la última, por sentencia judicial, si opera automáticamente.
Como se ha dicho, la disolución implica una modificación del pacto social por lo que el
órgano que debe decidir sobre ella es la Junta General Extraordinaria.
J
Las disposiciones citadas, dicen: ']
187. Las sociedades de capitales se disuelven por cualquiera de las siguientes
causas: ]
l. Expiración del plazo señalado en la escritura social, a menos que la junta
, general de accionistas acuerde la prórroga del mismo, con los requisitos
exigidos para modificar el pacto sociaL ]
II. Imposibilidad de realizar elfin principal de la sociedad o consumación del
mismo, salvo que la junta general de accionistas acuerde cambiar la
finalidad, observando los requisitos legales..
.]
/lI. Pérdida de más de las tres cuarta.... partes del capital, si los accionistas no
efectuaren aportaciones suplementarias que mantengan, por lo menos, en
un cuarto el capital social. ]
lJ< Acuerdo de la junta general de accionistas, en sesión extraordinaria
especialmente convocada al efecto y con el voto favorable de las tres
cuartas partes de las acciones. El pacto social puede aumentar, pero no ]
disminuir, la proporción de acciones exigidas en este caso.
La sociedad también termina por la sentencia judicial que declare su
disolución y ordene su liquidación, en los casos contemplados en el Capítulo ]
XlI del Titulo /l del Libro Primero de este Código, y por fusión con otras
sociedades. En estos casos, los efectos de la disolución se regirán por las
disposiciones pertinentes del presente Titulo. ]
188. La disolución no será automática: Las cuatro primeras causales de
disolución indicadas en el articulo anterior deberán ser reconocidas por los ]
accionistas en junta general. El reconocimiento se hará constar en escritura
pública, otorgada por las personas que la junta general designe, como
]
383
]¡
. 1
representantes de la masa total de acionistas; esta escritura se inscribirá en el

Registro de Comercio y surtirá sus efectos a partir de la fecha de la inscripción.
Como se ha expresado, la disolución implica una modificación del pacto social, por lo
que el órgano que debe decidir sobre ella es la Junta General Extraordinaria.
Las causas enumeradas en el artículo J B7, se explican de la siguiente manera:

,
G.2.1. EXPIRACION DEL PLAZO.
Esta es una de las causas que debe ser reconocida por la Junta General. Este plazo es el
que figura en la escritura de constitución o en posteriores modificaciones. El vencimiento es
.de pleno derecho, no da lugar a prorrogas tácitas. Es un requisito esencial el cual se presume
conocido de todos los accionistas y que determina la duración del ente. El artículo 356 Inc. }O
dice:
La sociedad que prolongue su existencia más allá del plazo fijado en el pacto
social para su disolucián; sin haber otorgado previamente la prórroga
correspondiente, así como aquélla que se encuentre afectada por cualquier
otra causal de disolución contemplada en este Código y no proceda a
subsanarlo, continuará funcionando en forma regular, hasta que se otorgue la
escritura que la disuelva o se haga uso de la acción de disolución.
En otros paises se ha obviado la disposición que de manera similar a la nuestra prohibe

la prórroga tácita, a través del método de hacer figurar en el pacto social una cláusula que
exprese que la sociedad durará un número determinado de años, cuyo plazo deberá
entenderse prorrogado sucesivamente por períodos de varios años, si antes del vencimiento de
cualquiera de ellos no se da aviso por un número determinado de socios que la sociedad
habrá de extinguirse.
Se dice que aquí no opera la prohibición, porque no es materia de extender un plazo que
se ha fijado con exactitud, sino que de la continuidad de una sociedo ;.' "h!ecida por término
indefinído sujeta a una condición resolutoria.
G.2.2. LA CONSUMACIÓN DEL FIN PRINCIPAL

DE LA SOCIEDAD.:
Esta causal debe ser reconocida por la Junta General, porque no puede concebirse
fácilmente que resulte obvio para terceros y aun a los socios, que se haya consumado el
objeto social.
384
m
-
tíe. Julio César Martínez. :]
Autores como Vivante sostienen que esta causa de extinción opera de igual manera que
la terminación del plazo fijado en la escritura de pleno derecho, porque en opinión del
conocido autor, no hay nada que hacer saber a los socios o terceros, quienes se encuentran
J
enterados que al finalizar o agotarse el objeto de la entidad, ésta muere.
En varias legislaciones como la salvadoreña no se ha tomado en cuenta el criterio del

J
alifar, pues se arguye que el fenecimiento del objeto no es causa por sí solo que demuestre
darameme, en numerosos casos que la entidad debe desaparecer, hace falta el acuerdo de ios ]
accionistas reconociendo tal situación..
Si la sociedad llenó su cometido, la consecuencia natural es su extinción, pero si se ]

frustrara o si se hace imposible de realizar, el caso es el mismo.
La imposibilidad fisica o jurídica de realizar el objeto social, es una causa de igual ]

categoría que si se hubiere agotado. Este caso opera también mediante reconocimiento de la
Junta General y está contemplado dentro del mismo numeral JI del artículo 187. Se debe
aclarar que se trata de una imposibilidad sobreviviente. pues la imposibilidad originaria es ]
causa de nulidad del acto constitutivo.
]
0.2.3. PERDIDA DE A-L4S DE LAS TRES CUARTAS DE CAPITAL
SI LOS ACCIO.V/STAS NO EFECTUAREN APORTACIONES
]
Aquí se ve también clara la necesidad de que la Junta General reconozca la existencia
de la causal, pues sólo puede surgir tal certeza de los resultados del balance y del estado de
»érdidas y ganancias.
]
Si una entidad queda sin capital, debe desaparecer. Pero si se entra a un análisis con
nayor detenimiento se debe considerar que si la sociedad llegó al estado de quiebra por
]
'nsolvencia queda imposibilitada de realizar su finalidad; tanto la quiebra como /(1
'mposibilidad son causas de extinción ya establecidas en las leyes. por lo que la regulación
tue establece el numeral citado. Es acertado.
]
G.2.4. ACUERDO DE L4 JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS

]
Eh" SESfON EXTRAORDINARL4.. ESPECIALAIENTE
CONVOCADA AL EFECTO Y CON EL VOTO DE L4S
TRES CUARTAS PARTES DE LOS ACCIONISTAS.
]
Como puede deducirse fácilmente esta causal opera en caso de que no haya transcurrido
'1 plazo social, pues en las demás el acuerdo no sería otra cosa que el reconocimiento tÍ!.'
]
'xlstencta de la causal.
Este acuerdo debe adoptarse conforme a las estipulaciones ue aparecen en el pacto

]
octal. Podría en determinado caso acordar:....! la extinción antes del vencimiento del pluzu sin
385
]
)1
TituloPreliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
que haya hecho mención de ello en la escritura de constitución o los estatutos, pues la
voluntad de los socios manifestada en la Junta General con los requisitos legales está por
encima de cualquier pacto o convenio anterior.
Aunque no sea este el lugar adecuado se debe considerar que si la sociedad llegare a
amortizar todas sus acciones, tendrá que fenecer por el desaparecimiento de todos los socios.
En la situación anterior de ser la sociedad la dueña de todas sus acciones lo que

sucedería es que se convertiría en una especie de fundación, pues los bienes quedarían
destinados a unfin determinado.
G. 2.5. POR SENTENCIA JUDICIAL QUE DECLARE LA DISOLUCIÓN Y

ORDENE LA LIQUIDACIÓN EN LOS CASOS CONTEA-fPLADOS EN
EL CAPITULO XII DEL LIBRO I DEL CODIGO DE COMERCIO
(Sociedades Nulas e Irregulares)
Como todo acto jurídico, el que da nacimiento a la sociedad está sujeto a que en su
formación se den determinadas imperfecciones que lo hagan inexistente o nulo; depende de la
magnitud del defecto que recae sobre él mismo.. Cabe señalar que la sentencia judicial
pronunciada por el Juez que declare la disolución y ordene la liquidación de la sociedad
para que produzca sus efectos deberá previamente declararse ejecutoriada.
Hay nulidad cuando se omiten ciertos requisitos que la ley exige para que un acto tenga.
plena eficacia. Al faltar éstos, el acto, jurídicamente es como si no existiera, no crea
derechos. ni vincula a persona alguna.
Los motivos pueden ser varios. a guisa de ejemplos se mencionan los siguientes:
l. Elementos necesarios para la existencia de la sociedad: capital inferior a cien mil

colones; división de las acciones enforma distinta a la que ordena la ley.
2. Requisitos de constitución, los señalados en el artículo 192 Com., que dice:
Para proceder a la constitución de una sociedad anónima, se requiere:

1 Que el capital social no sea menor de cien mil colones y que esté
íntegramente suscrito.
/l. Que se pague en dinero efectivo, cuando menos, el veinticinco por ciento
del valor de cada acción pagadera en numerario.
lIl. Que se satisfaga íntegramente el valor de cada acción, cuando su. pago
haya de efectuarse en todo o en parte, con bienes distintos del dinero.
En todo caso, deberá estar íntegramente pagada una cantidad igual a la cuarta
parte del capital de fundacián:
386
~ ..i
~
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos universitarios
J
3. En lo que se refiere a la fundación: omisión de cualquiera de los requisitos que deben
seguirse para constitución sucesiva o para la pública. Falta de indicación en la escritura ]
pública de cualquiera de las primeras nueve de las exigencias prescritas en el artículos 22
Como y 194 del mismo cuerpo legal
]
4. Merece consideración aparte la ilicitud del objeto social, de ello se hará mención ::11
revisar la naturaleza jurídica de la sociedad anónima.
]
La ilicitud del objeto es causa de nulidad, pero es conveniente aclarar que no debe
confundirse el objeto del contrato en general y el objeto o finalidad social como requisito de
la escritura pública que entra en la causa del contrato. La ilicitud del objeto social no es más
]
que la ilicitud de la causa del contrato. El artículo 343 declara nula la sociedad con objeto
ilícito.
]
5. Sobre la calisa Ilicita El Código Civil en los artículos 1316 No. 4, establece que para
que haya obligación debe haber causa lícita y el artículo 1338 inciso Z" del mismo cuerpo
legal, dice:
]
Se entiende por causa, el motivo inmediato que induce a contraer la obligación y
por causa ilícita la prohibida por la ley, o contraria a las buenas costumbres o al
]
orden público.
El articulo 344 Como establece que la sociedad que tenga causa ilícita también es nula.
]
Según los artículos del Código Civil ya citados, puede haber tres clases de causa ilícita:
la prohibida por la ley, la contraria a las buenas costumbres y, la contraria al orden público.
]
En doctrina sobre todo en la italiana se reconoce que la ilicitlld de la causa afecta a lu
necesidad económica que el contrato satisfará. La causa es el motivo o interés que la par/e ]
trata de llenar con el acto jurídico. En lo que se refiere a las sociedades según el inciso
segundo del artículo 17 del Código de Comercio. la causa se puede encontrar en la
estipulación de poner en carmín, bienes o industria, con la finalidad de repartir entre sí los ]
beneficios que provengan de los negocios a que van a dedicarse. Es notable como la causa
repercute en la finalidad social. La causa para que a través de ese acto surja un ente jurídico,
es precisamente a la que se refiere el artículo 17. ]
El contrato de sociedad está caracterizado por el fin de lucro. el cual constituye 1111
elemento esencial de la causa para formar parte de él. Toda limitación que lo afecte o que ]
impida el reparto de utilidades será nulo
6. En cuanto al pacto leonino: El artículo 36 del Código de Comercio habla de lo que se ]

llama pacto leonino, que consiste en la exclusión de uno o más socios de la participación en
'as utilidades o en las pérdidas.
]
El pacto está prohibido porque afecta la causa del contrato, aunque el Codigo de
:.'omercio. no obstante que es un
claro caso de ilicitud de la causa, limita los efectos - de td
387
]
]
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~, Título Preliminar - Los Comerciantes y susAuxiliares
nulidad a las estipulaciones que se hagan. La respuesta adecuada para este criterio debe
buscarse en la naturaleza jurídica del contrato plurilateral de sociedad, en los cuales. tal
como lo dice el artículo 26, en concordancia con la doctrina, la nulidad de todo el contrato
salvo que la participación sea esencial para la realización de la finalidad social; por esta
razón la estipulación leonina deja incólume el pacto social.
7. Con relación al consentimiento: El articulo 13 J6 No. 2 dice:
Para que una persona se obligue a otra por acto o declaración de voluntad es
necesario: 2° que consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no
adolezca de vicio.
En el contrato de sociedad el consentimiento de los socios debe estar exenta de vicios.

Los artículos 1322 y siguiente del Código Civil, tal como ya se ha explicado, regulan la
materia de los vicios, pero en lo que a la sociedad se refiere, también como ha quedado
expresado, hay que considerar ciertas particularidades.. La propia naturaleza de este
contrato plurilateral no excluye la nulidad: el socio que consintió por error, fuerza o dolo
puede pedir la nulidad, más esa nulidad no afectará todo el pacto, salvo que según lo dispone
el artículo 26 "la participación del que se refiere o su aporte constituyan condiciones
indispensables para la realización de la finalidad social". Sea nulidad absoluta o relativa
afectará sólo la relación particular del socio. no todo el contrato y en consecuencia tampoco
a los otros socios no afectados por el vicio. Igual tratamiento se aplicará a la -minoria de
socios, articulo 345, inciso final.
El consentimiento es el acuerdo de dos o m{as voluntades sobre un mismo objeto jurídico.

Integrase por dos actos sucesivos y copulativos: la oferta y la aceptación.
El artículo 345 Como dice que la falta de consentimiento de la mayoría de los socios
invalida el contrato social. Nótese que el articulo habla de la mayoría o sea que tal como se
ha dicho: para la nulidad dentro de la sociedad debe distinguirse entre si el consentimientv de
la mayoría ha sido afectado por cualquiera de los vicios que hacen nulo el contrato: error,
fuerza o dolo. En caso de que no sea así, la sociedad será válida en toda la extensión y
quedará a los socios la acción que le da el artículo 25.
8. En cuanto a la carencia de formalidades en el contrato: Formalidades son aquellos

requisitos de orden externo exigidos por /a ley para /a celebración de d:lamillaJos actos, las
cuales se llaman actos formales.
Entre las formalidades es posible distinguir: solemnidades que son requisitos de orden
externo de los que depende inevitablemente "la existencia del acto; consisten en diversas
formas que deben revestir las mencionadas declaraciones de voluntad para que el
consentimiento se considere válidamente dado. Sin ellos se produce la inexistencia o nulidad
del acto.
388
m
'.-ic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
Formalidades de prueba: hay otras formas cuya misión es servir de medio idóneo de
a
'Jnleba del acto celebrado; si no se hace uso de ellas, el acto queda sin prueba fehaciente.
~
Los actos solemnes se definen como aquellos en que el legislador exige para su
~'elebración ciertas formalidades esenciales para su existencia y en consideración a su ]
:wtllraleza.
La solemnidad es indispensable para que nazca el vínculo jurídico, y además el único ]

medio de prueba posible. El artículo 346 Como lo manda claramente, además el inciso final
del articulo J8 Com., dice:
]
Solamente podrán constituirse sociedades dentro de las formas reguladas por la
ley.
]
La doctrina ha sostenido y la jurisprudencia lo ha confirmado en numerosas ocasiones.
que en los contratos solemnes, el contrato y el instrumento público son su prueba, son .]
inseparables y que si éste no se ha extendido o no se ha otorgado conforme a la ley, el
contrato no ha tenido existencia jurídica y como consecuencia necesaria, si no existido no
ouede declararse nulo.
]
Es un principio indiscutible que los contratos solemnes no tienen existencia jurídica, ni
producen efectos legales. sino desde el momento en que se cumplen las formalidades que la
ley señal para su perfección,' 'ni la voluntad de los contratantes, ni sentencia alguna de juez
]
tnteden derogar tal principio.
Las solemnidades en su calidad de excepciones al derecho común, requieren como una

]
.onsecuencia lógica, de una interpretación restrictiva: las que el legislador señala para un
leterminado acto no pueden hacer figura en otro, ni podrán someterse dichos actos otro tipo
1e solemnidades, sólo a los que expresamente se indiquen.
]
El artículo 27 Como contiene una regla que está en relación directa con el contenido del
irticulo 10 del Código Civil. Ambas disposiciones dicen:
]
Art. 27 Como La omisión de los requisitos señalados en el artículo 22. produce
nulidad de la escritura a excepción de los contenidos en los ordinales x:
XI y XII.
]
cuya omisión dará lugar a que se apliquen las disposiciones pertinentes de este
Código.
J
Art. 10 C. Los actos que prohibe la ley son nulos y de ningún valor; salvo en
cuanto designe expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de
contravención.
]
]
389
]
]
I
~~.i TítuloPreliminar - LosComerciantes y sus Auxiliares
í
,
G.2.6. SOCIEDAD REDUCIDA A UN UNICOSOCIO
El Código de Comercio regula esta situación, dentro del Capítulo dedicado a las
sociedades nulas e irregulares, pues el caso del socio único es precisamente de esos, pues es
dificil concebir una sociedad con un solo socio, situación que pugna con la misma definición
de sociedad.
Si todas las acciones /legan a ser de un solo individuo ¿Habrá que extinguir o no la
sociedad? Según lo dicen connotados tratadistas no existe ninguna razón para negar la vida a
la sociedad anónima (que es de capitales) que ve reducido el número de sus socios a uno solo.
Citan en su apoyo la tendencia que sostienen los autores alemanes que la sociedad de un solo
'hombre debe tener en la ley un tratamiento especial, lo que a juicio de Gierke citado por
Emilio Langlé y Rubio debe ser: "P' Se le aplicarán fundamentalmente los preceptos de la
sociedad por acciones. 2 0 Así también, la doctrina de los patrimonios separados. JO Se
considerarán idénticas las personalidades del accionista único y de la sociedad cuando. de lo
contrario amenacen típicos de chanchullos u otras impurezas"
Aportan además otros argumentos: la sociedad tiene una personalidad distinta de la de

los socios, es dueño de un patrimonio dentro del cual se encuentra su capital que responde de
las obligaciones sociales. Quedarían en pie todas las regulaciones a que se ven sometidas las
sociedades anónimas. "Importan poco las personas: la entidad las absorbe, las desvaloriza,
las relega ".
Las acciones pueden estar en una sola mano por un tiempo, pero puede darse que por los
continuos movimientos de la vida económica pasen a otras personas.
Al principia de la entidad requiere un número plural de socios, más no en el transcurso

de la misma.
Si no pueden aplicarse las reglas sobre: juntas generales, directivas, etc., no es óbice
para que funcione la empresa. En la práctica se ve que a las juntas concurre el poseedor de la
mayoría de las acciones quien impone su criterio.
Sobre esto dice Langlé y Rubio: "10 que el principio de la mayoría debe interpretarse. no
en el sentido de que debe existir pluralidad de personas, sino de que no es precisa la
unanimidad ]O que dicho principio trata de evitar que los intereses de una mayoría se
impongan a las de la minoría yen el supuesto del accionista único no hay posibilidad de tal
perjuicio. 3° que tampoco puede formarse mayoría cuando sólo existen dos socios, con igual
número de participaciones cada uno y no por eso se niega el derecho de existencia a la
sociedadformada por dos personas ".
El problema del número de administradores se resuelve diciendo que para tener tal
calidad dentro de la sociedad no se precisa ser accionista, por lo que bien podrían entrar en
Sl/ constitución personas ajenas a la entidad.
390
m
31
Asimismo se arguye que la extinción súbita de la sociedad acarrearía mayores perjuicios
que beneficios. La persona que quedara como dueña única de la empresa podría evadir
cualquier disposición que ordenara la disolución en virtud de la reducción del número de
1
socios, a través del simple expediente de traspasar una acción o varias a otras personas, por
lo que hará nugatoria la disposición comentada.
]
De otra parte el que se estableciera semejante disposición daría lugar a que se redujera
la circulación de las acciones en el mercado de titulosvalores
]
Es de hacer notar que cuando se concentran las acciones en l/na sola persona o en pocas.
lo que se persigue es la limitación de la responsabilidad para poder ejercer individualmente
]
el comercio,
Después de una serie de elucubraciones se llega a la conclusión que si ya ha sido creada 1

la sociedad de responsabilidad limitada, pues debe seguirse adelante con el comerciante
individual que tenga también la misma calidad, o sea el comerciante individual de -:]
. ::
..
responsabilidad limitada,
Los redactores del Proyecto del actual Código de Comercio, dieron como razones para ]
introducir a la legislación salvadoreña la empresa individual de responsabilidad limitada, las
siguientes: "La empresa individual de responsabilidad limitada constituye una novedad de la
que la Comisión se enorgullece, Si este proyecto llegare a convertirse en ley, El Salvador será ]
la primera nación en América Latina que autorice la existencia de este tipo de empresas.
legislado ya en otros países, Con esta nueva institución se ha querido dar mayoresfaciíidades
al desarrollo del comercio y, al mismo tiempo, evitar que se busque igual resultado mediante ]'
la constitución de sociedades anónimas que, si bien llenan los requisitos formales de tal
organización, su contenido no corresponde a esa forma de sociedad. Se ha tenido en cuenta,
en todo momento, la garantía que debe darse a los terceros que contraten con la empresa ;]
individual, sometiéndola a las formalidades, requisitos y obligaciones que se exigen a las
sociedades cuyos miembros responden limitadamente, sean de personas o de capitales, La
Comisión se ha inspirado en las "Bases de un Proyecto de Ley de Empresas Individuales de ]
Responsabilidad Limitada" cuyo autor es el tratadista mexicano, Licenciado Raúl Cervantes J
Ahumada ".
Como una consecuencia natural de la posición adoptada por la Comisión Redactora del
J
Proyecto de Código de Comercio, hoy ley de la República, que según manifestación expresa
se fundamenta en la opinión del ilustre tratadista Cervantes y Ahumada, quien seguramente
debió haber tomado como antecedente la doctrina brillantemente expuesta por autores
J
alemanes, es que la situación del socio único dentro de una sociedad se ha regulado en la
forma contenida en el artículo 357, que dice: ]
La sociedad reducida a un solo socio, dejará de existir como tal. si
transcurrieren tres meses sin que se haya traspasado alguna participacián social
a otra persona; pero la empresa mercantil subsistirá como empresa individual
J
perteneciente a un único socio.
[]
391
a
'U"",';''''l\ll yl 14' MOl" jI!
~
".;,
,
..-,"~
~~
"
. ;
.
,
!"
:.
.,~:
La empresa será de responsabilidad ilimitada si en la sociedad de que proviene

había por lo menos, un socio que tuviere este tipo de responsabilidad La
empresa será de responsabilidad limituda; si en la sociedad de que proviene
todos los socios, respondía de esta manera. .
El único socio tendrá la obligación de otorgar los instrumentos necesarios para
convertir legalmente la sociedad en una empresa individual dentro de los dos
meses subsiguientes a la expiración del plazo previsto en el inciso primero de
este artículo, bajo pena de que su empresa se considere como una sociedad
irregular y se le apliquen las disposiciones previstas en el artículo 347.
G. 2.7. DISOLUCIÓN POR FUSION.
Esta causa está expresamente contemplada en la ley, se encuentra contenida en el

articulo 187 inciso final., claro que aqui sólo hay disolución sin liquidación, porque en las
dos formas que señala el articulo 3J5 (por creación y por absorción) hay una sucesión a título
universal de los patrimonios de las sociedades que se fusionan o de la sociedad absorbida a la
que incorpora. La liquidación no se necesita, pues se opone a la finalidad económica de la
fusión.
. Sobre la fusión y la liquidación de sociedades se hablará en 'é" estudio de los Capítulos

del Código,respectivos.
I
I
1I
I 392
I -'.'."-
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Lic. Julio CésarMartínez. Textos Jurídicos Universitarios
::J
CAPITULO VII
SOCIEDAD ANÓNIllli.
í]
SECCION "A" ']
(Arts. 191 - 206) ]
A.1. CONCEPTO Y ¡\ATURALEZ4 JURÍDICA.
]
El maestro Joaquín Garrigues dice: "Desde un punto de vista doctrinal, puede decirse
que la sociedad anónima es la sociedad capitalista dedicada con capital propio dividido en
acciones bajo el principio de responsabilidad limitada de los socios por las deudas sociales a :]
la explotación de una industria mercantil"
Gay de Montellá expresa: "La compañía anonima es una sociedad compuesta :]

exclusivamente de asociados obligados hasta la concurrencia de su aportación, que carece de
razón social. estando todas las partes de su capital representadas por acciones negociables y
cuya gestión está encomendada a mandatarios revocables llamados administradores o ]
gerentes que sólo responden al pasivo social en caso de falta o delito ".
Langlé y Rubio define la sociedad anónima así: "Es 'aquella sociedad en la cual los ]
asociados contrayendo una responsabilidad por las obligaciones y pérdidas de la misma.
limitada por la aportación que hacen o se comprometen a hacer alfondo común, forman esto
por partes o porciones ciertas, figuradas por acciones o de otra manera indubitada .Y ]
encargan su' manejo a mandatarios amovibles que representan a la compañia. bajo una
denominación apropiada al objeto o empresa a que destine susfondos ''.
]
Brunetti: "La sociedad por acciones es una asociación de personas que teniendo
personalidad propia. actúan en S1/ propio nombre para un determinado fin económico, cuya
estructura capitalista-colectivista es proporcionada por un capital de base, estaturiamente ]
determinado y dividido en acciones, formado por las aportaciones de los suscriptores que
después de haber desembolsado el importe suscrito, no están obligados a ulteriores
prestaciones" ]
]
A.2. CARA CTERÍSTICAS DE LA SOCIEDAD A NÓNIAL4..
De las definiciones anteriormente expuestas puede deducirse las notas diferenciadoras () ]

características de la sociedad anánima., así:
3
39J a
o
A.2.1. ES UNA SOCIEDAD DE CA.PITAl
Es de suma relevancia la calificación que se le da a la sociedad anónima de sociedad

de capital, pues según ha sido considerado por la doctrina y la realidad lo demuestran, estas
entidades son las únicas adecuadas para realizar empresas de grandes proporciones, por lo
que al reunir grandes sumas de bienes la ley las califica acertadamente como sociedades de
capitales. Tal calificación no tiene una importancia meramente económica sino que en cuanto
al fondo jurídico del asunto, puede decirse que salta a la vista dado que las sociedades de
personas tienen como base entre otras: la confianza mutua, la colaboración y la solidaridad
entre los socios, en cambio la sociedad de capitales está organizada de tal manera que tiende
preponderantemente a la salvaguarda de los intereses del capital.
También cabe considerar que en las de capital los socios que las constituyen contraen
determinados vínculos de orden personal, pero ello puede decirse que es nada más que un
requisito de forma, pues el verdadero motivo que los induce a contratar, es distinto de la mera
conveniencia personal, es una especie de seguro que compensa el riesgo que supone la
inversión. Por otra parte. en las sociedades de personas, excepto en la sociedad de
responsabilidad limitada y los socios comanditarios de la sociedad en comandita simple
arriesgan su patrimonio propio; en la de capitales la administración de la empresa se ejerce
por sujetos ajenos a los socios y el riesgo de la sociedad no recae sobre su patrimonio.
En las sociedades de personas los socios no pueden cambiarse a voluntad, ya que para
hacerlo habría que modificar el contrato social, pero en las de capitales la condición de socio
no es absoluta y puede variar al hacerlo la propiedad del títulovalor que representa el aporte
y demás derechos incorporados en él.
El capital está formado por las aportaciones de los socios y se divide en partes alicuotas
llamadas acciones. Su monto debe permanecer igual por toda la vida de la entidad. a menos
que, por un acuerdo de la Junta General o por exigencia de la ley, se modifique.
A. 2.2. SUS SOCIOS RESPONDEN LLHITADAMENTE.
Con esto se quiere decir que los socios no responden personalment> J";'-!' }c':;:;;:;
sociales, se obligan sólo con la sociedad por la cuantía de su aportación. Brunetti dice sobre
esto: "No se puede considerar exhaustiva la definición del articu! ~325 al decir que "en la
sociedad por acciones, por las obligaciones sociales responde solam; "fe la sociedad con su
patrimonio"; pone de relieve la separación entre el patrimonio de lo : accionistas y el de la
sociedad, pero olvida el elemento más característico, que proporciona la constitución del
capital social. Todavía más imprecisa era la del artículo 76, número 3 del Código de
Comercio. que decía que "en la sociedad anónima las obligaciones sociales están
I garantizadas sólo limitadamente a un determinado capital, y cada socio sólo está obligado
por su cuota o por su acción ", Ni el capital social ofrece una garantia en sentido técnico. ni el
1 accionista está obligado limitadamente, porque la sociedad solamente responde
I 394
\
L,
1]
::1
ilimitadamente por sus obligaciones. Por eso la irresponsabilidad de los socios frente a
terceros no es un elemento relevante de la definición" t]
.' ¡.
Es cierto que aquello no ofrece en garantía a sus acreedores el patrimonio de los socios
ni el de alguno de éstos, pero es precisamente por eso que los accionistas no tienen ]
responsabilidad, ni plena ni limitada. Están obligados frente a la sociedad por el importe de
sus aportaciones; ante terceros está obligada y es responsable la sociedad como persona por
sí misma. El concepto de responsabilidad limitada del accionista derivado de la terminología ]
del Código francés se adapta al comanditario que es deudor y responsable también ante
terceros de su propia cuota.
]
En este sentido, hay autores que no consideran que la responsabilidad limitada sea una
nota determinante dentro del concepto de la sociedad anónima (que es una sociedad de !..1:].
capitales)
A.2.3. FUNCIOVA BAJO UNA DENO}4INACIÓN.

'l
A diferencia de las sociedades de personas la anónima funciona en la vida mercantil
con un nombre que le es propio, llamado denominación, el cual se forma de cualquier modo.
Se llama anonima no porque carezca de nombre sino porque los nombres de sus socios 1/0
.l
aparecen en la denominación, diferencia fundamental con la de personas que funcionan bajo
razón social que se forma con los nombres de uno o más socios, excepto la sociedad de
]
responsabiiidad limitada cuyo nombre puede ser bajo razón social o bajo denominación.
Ya se ha explicado que la denominación se presenta en dos formas: la que se refiere al

]
modus operandis de la entidad, que bien vale la pena hacer notar y que se trata de la
denominación finalista: y la denominación de fantasía que nada tiene que ver con relación él!
objeto de la sociedad.
]i
No importa que en la formación de la denominación se decida introducir el nombre de ] I ,
uno o más socios, pues podría ser que la influencia de dichos nombres dentro de la masa de!
público, represente un valor de índole comercial y moral que no debe menospreciarse.
Sobre este particular el artículo 191 Como dice:

)
La sociedad anónima se constituirá bajo denominación, la cual se formará
libremente sin más limitación que la de ser distinta de la de cualquiera otra
]
sociedad existente e irá inmediatamente seguida de las palabras "Sociedad
Anónima", o de su abreviatura "S.A." La omisión de este requisito acarrea
responsabilidad ilimitada y solidaria para los accionistas y los administradores. J
]
395
]
).
~
"'J,I'II.H&,,,.o
A. 2. 4. CON UNA FINALIDAD U OBJETO SOCIAL.
El objeto de una sociedad consiste en aquel conjunto de operaciones que ésta se

propone realizar para ejercer en común una determinada actividad económica. El Código de
Comercio exige como uno de los requisitos de la escritura de constitución, que se indique en
la misma el objeto ofinalidad social de la entidad Art. 22 No. IV.
No debe confundirse el objeto con la finalidad social, el objeto sirve para conseguir la
finalidad, están en una relación de medio a fin, por eso es que se puede diferenciar con toda
claridad el objeto de las prestaciones a que están obligados los socios, pues éstos últimos son
los medios con los cuales se /legará a la consecución delfin social.
La mercantilidad de la sociedad anónima no está sujeta a su objeto, así lo determina el I

;
inciso 1° del artículo 17 del Código de Comercio, disposición que dice: 4

Son comerciantes sociales todas las sociedades independientemente de los fines
que persiguen.
De tal modo que no importa cual sea el objeto de la sociedad para establecer que ésta
es mercantil o no. Laforma determina la mercantilidad.
Como lo reconocen renombrados tratadistas, en los países latinos, el objeto ha servido 1
de criterio de distinción entre sociedad y asociación. La sociedad debe tener un objeto que ~.
sea una empresa de lucro. No sucede así 'en los países germánicos, en donde tanto la
asociación como la sociedad pueden tener fines de lucro o no.
Como se ha expresado, el objeto puede servir para determinar la mercantilidad de una

sociedad; pero, también se ha dicho que tal mercantilidad puede determinarse por S1/ forma.
Se considera más apegado a la ciencia del derecho el criterio que determina la mercantilidad
a través del objeto, pero prácticamente se cone/uye que la forma constituye un instrumento
que evita discusiones estériles. Modernamente se ha impuesto el criterio de la forma, de ahí
que se ha considerado a la sociedad anónima como mercantil cualquiera que sea el objeto a
que se dedique.
El objeto tiene importancia visto asimismo desde otro ángulo, por ejemplo: el enfoque
legislativo que se le da, puede establecer que su modificación tenga un carácter esencial y por
lo tanto se le rodee de una serie de disposiciones que garanticen a todos: para el caso podría
ordenarse que para modificar el objeto se requerirá unanimidad de socios.
Ahora bien, si de conformidad a ciertas legislaciones, como la salvadoreña, el carácter

de persona jurídica y la mercantilidad se obtienen, la primera por la inscripción en el registro
de comercio, y la segunda por la forma de la sociedad. entonces la determinación del objeto
pierde cierta importancia de seguirse la dirección contraria. (Arts. 17 y 25 Com.)
I 396
I
m~l
I
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios ..... I
t~
~\
1
Pero entonces cabe preguntarse: ¿Cuál es la necesidad de señalar en la escritura de
constitución el objeto de la sociedad? La respuesta es fácil: sirve para determinar con
exactitud dentro dequé l!mite pueden los administradores de la entidad actuar, de tal modo f'JI
que en caso de exigirseles alguna responsabilidad se sabrá a cabalidad si obraron dentro de , I
los límites que señala el objeto social o no; si se cambia de objeto sin los requisitos señalados
por la ley habrá lugar a una transformación con las debidas consecuencias, etcétera.
JI
El objeto debe reunir ciertos requisitos para que pueda considerarse como permitido
por la ley. J
De conformidad a lo dicho por el Código Civil, que regula en general la materia, puede
decirse que el objeto de todo contrato debe ser: a) lícito; b) posible,' e) determinado; y d) "J
comerciable.
Si el objeto es ilictto se está frente a una sociedad nula, pues los convenios de los
!]
particulares sobre el objeto de la sociedad. deben enmarcarse dentro de los preceptos del
orden público, o mejor dicho debe seguir la norma jurídica fundamental de que los convenios
no deben contravenir el orden-público, las leyes, la moral o las buenas costumbres,
:J
Por lo general las sociedades comienzan dentro de la licitud. dificil es que alguien se
asocie para iniciar un determinado negocio ilícito. luego puede que el objeto se convierta en
J
ilícito o se añada alguna actividad illcita a la que tiene la entidad
Sobre lo que debe considerarse por objeto lícito no existe entre los autores un consenso,
J
para unos el objeto lícito es el que está en consonancia con las leyes, las buenas costumbres y
el orden público; para otros lo lícito del objeto es sinónimo de comerciable; para otros el
objeto lícito es el que se ajusta a los preceptos legales, los cuales lo reconocen, protegen y
J
amparan.
J
A.2.5. CON UN DOAIlCILIO SOCIAL.
El domicilio es el lugar donde se presume siempre presente a un determinado individuo.

:J
aunque por un momento no lo esté. para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de S/lS
obligaciones. ]
Permite el domicilio ubicar a una persona en un lugar determinado del territorio de la
República enforma permanente. regular y determinada. J
El domicilio es un concepto jurídico, según sostienen renombrados autores, pues es la
ciencia del Derecho la que determina sus elementos. ]
El Código Civil salvadoreño acepta como fundamento doctrinario la nocton del
domicilio que se basa en la llamada teoría concreta sobre el domicilio. pues el autor del ]
397 ]
)
',e"~ ,,," ;
Título Preliminar- Los Comerciantes y sus Auxiliares
antecedente inmediato del cuerpo de leyes referido, don Andrés Bello se basó en las obras
sobre la materia escritas por Savigny y Merlin.
El domicilio debe ser uno, obligatorio y fijo. Uno porque la persona siempre es una.
Aunque esta concepción tiene cierto sabor de anacronismo, puesto que en la vida moderna se
da a menudo la pluralidad de domicilios.
Obligatorio porque el hecho de que exista una persona es causa inmediata para que
posea un domicilio. En el Código Civil la persona que no posee domicilio tiene por
disposición de la ley el domicilio de su residencia.
Fijo es el domicilio, porque el domicilio no cambia simplemente por el hecho de que la

persona se traslade a vivir a otro lugar, mientras no reúna los requisitos que rige la ley la
nueva residencia no constituirá domicilio.
El Código Civil define al domicilio en el artículo 57, de la siguiente manera
El domicilio consiste en la residencia acompañada; real o presuntivamente del

ánimo de permanecer en ella.
De esa definición pueden analizarse los elementos del domicilio: a) la residencia en una
parte del territorio; b) el ánimo real o presuntivo de permanecer en esa residencia.
El primer elemento no ofrece dificultad alguna para su determinación, pues se trata de

un hecho material que puede ser detectado por medio de los sentidos.
El ánimo. en cambio desde el momento en que es una manifestación de orden anímico

no puede ser reconocido sino a través de manifestaciones externa que la hagan palpable. El
ánimo puede ser real o presunto. según se desprende la disposición legal citada. El real es
que tiene una existencia determinada, el presunto puede suponerse si se dan ciertos hechos.
Los dos elementos que integran el domicilio son indispensables para configurarlo como
tal, cada uno de ellos por separado no constituyen domicilio. Aun cuando debe tenerse
presente esta circunstancia, los aut.."·': es! . . de acuerdo en considerar el ánimo como el
principal de los elementos, pues por muy prolongada que sea la ausenci.: de un lugar. si se
tiene el ánimo de residir en él, no por I!\O se pierde el domicilio.
Después de esta somera mirada sobre los elementos del domicilio en general, se
examina al que se refiere el domicilio de las personasjurídicas.
Existe una doctrina que niega el domicilio de las personas jurídicas, puesto que al no
poseer las cualidades de las personas naturales, no son entes vivos, no puede decirse que
residan en alguna parte. además de que no tienen un estrato espiritual que les permita la
posesión del ánimo. Más, después de tal argumento los partidarios de la doctrina terminan
con la afirmación de que la sede social hace las veces de domicilio.
398
i'
j
m
Líc. Julio César Martinez. Textos Jurídicos Universitario,
Los que apoyan la doctrina contraria a la anterior reconocen desde un principio que la
a
versona jurídica sí tiene un domicilio, desde luego que en su actividad social poseen un centro tf'I
;.11
',rincipal, el que está ubicado en un espacio determinado, en el cual se les ha de considerar
presentes para todos los efectos jurídicos.
']
Este domicilio puede ser el que señalan en el pacto social o los estatutos. Si nada se dice
m ambos, se deberá entender que el centro principal de sus actividades es su domicilio.
]
Si se toma en cuanta que dentro de la legislación civil salvadoreña se puede tener varios
.iomicilios. no cabe duda de que las personas jurídicas podrían tener varios.
]
El Código de Comercio en el ordinal 1I del artículo 22 exige corno requisito de la
escritura social el domicilio de la sociedad que se constituye.
Podría decirse que la sede de la entidad es el correlativo del domicilio de la persona

a
natural. Ahí donde reside la dirección de la empresa es donde se considera que tiene
establecido el domicilio. ']
La ley no fifa como de cumplimiento obligatorio el señalar un determinado lugar para
tue se tenga a éste por domicilio de la entidad. La única exigencia es que la sociedad tenga
]
In domicilio.
El lugar señalado en la escritura de constitución, es pues, el domicilio legal de la

]
sociedad. No admite el Código que pueda existir fuera de ese domicilio otro distinto, presume
isi absolutamente que en ese lugar está el centro de todos los negocios e intereses sociales.
]
El domicilio reviste una importancia suma, por ejemplo, para determinar dónde puede
vxigirsele a una persona el cumplimiento de sus obligaciones. Ese vínculo jurídico entre una
iersona y un determinado lugar geogrúfico, es también indispensable para efectos de orden
]
irocesal.
Es necesario aclarar que no debe confundirse el domicilio social con el domicilio de la

]
xplotación, pues éste último es donde se realizan las operaciones de índole técnico que
'onstituyen el objeto de la sociedad:
]
Lo dicho no es obstáculo para que la sociedad, si así lo juzgare conveniente, establezca
ucursales o agencias, en las cuales pueda ser demandada, siempre que revistan un carácter
'e importancia; pues como se ha dicho: las personas pueden tener varios domicilios.
]
]
'.3. FUNCION ECON01\t/ICA DE LA SOCIEDAD A NÓNliVlA.
Con la formación de la economla como ciencia, la cual estudia la esencia del acto
]
conémico y la aparición del sistema mercantilista cuyas consecuencias se pueden advenir u
399 ]
]
,....
Titulo Preliminar - Los Comerciantes y susAuxiliares
partir de la revolución francesa, surge la economía liberal. El principio de la libertad :c,

"
"
económica difundido por la literatura del siglo XVIII, tiene como fundamento la creencia de' '
.. -
....
que la vida económica se desenvuelv e y realiza espontáneamente.
Aparecen junto a este conjunto el desarrollo técnico económico del principio jurídico de -
libertad, como igualdad formal ante la ley. los siguientes principio: libre contratación,
emancipación agraria, libertad industrial, mercantil y de tránsito y finalmente el de libre
concurrencia.
El último de los mencionados es el que presta su verdadero sentido a los restantes. Fue
considerada por los economistas como la fuerza que equilibra 1 oferta y la demanda, la
'producción de los bienes y su consumo. Debido a este principio fundamental de la economía
liberal aparece la libre contratación, en que establece el salario en fimción de la oferta y la
demanda de trabajo. Surgen a la vida las industrias que el consumo demanda y desaparecen
las innecesarias. Los precios de las transacciones mercantiles se establecen en el mercadoy
las mercancias son llevadas a las zonas que la demandan.
Sobre las bases jurídicas y económicas enumeradas anteriormente y bajo el influjo del
sistema fabril se presenta en el marco de la historia el capitalismo. Puede decirse que el
capitalismo es un sistema caracterizado por el ánimo individualista y racionalista del lucro,
por su plan asistemático y comercial y su técnica revolucionario. El ánimo de lucro es su
rasgo más característico. Su desarrollo está estrechamente unido a la aplicación a la
industria de los adelantos técnico y mecánicos o sea el maquinismo, el cual al eleva! el costo
de los medios necesarios: herramientas y salarios saca el capital industrial de la órbita de
poder de quien lo usa. El patrono deja de ser capitalista. El capital necesario para las
grandes empresas industriales que son impulsadas por los nuevos inventos mecánicos y la
nueva tecnología debe ser acumulado por un grupo más o menos numeroso de capitalistas.
Las sociedades anónimas son los instrumentos que realizan es/as acumulaciones de capital,
bajo la dirección de una gerencia, que puede poseer directamente una parte del capital, y
controlar así sin mayores obstáculos el capital que resta el cual está representado por
acciones.
Al ocurrir estas concentraciones de capital inmediatamente se genera un poder

económico, que utiliza el principio jurídico de igualdad formal ante la ley, la libertad
industrial y de comercio as! como la libre concurrencia como medios para establecer una
efectiva desigualdad, destruir las libertades y eliminar la concurrencia con una tendenclü
hacia el monopolio.
Puede entonces decirse que la empresa capitalista llegó a su climax en la sociedad

anónima, lo cual más que una sociedad de personas lo es de capitales. Su característica más
esencial es la despersonalización del capital.
Para un análisis más completo de la acción de la sociedad anónima en la economía

capitalista, conviene. además de lo ya expresado sobre la empresa en su relación a las cosas
400
m
Lic. JulioCésarMartínez. Textos Jurídicos Uníversitarios
J
típicamente mercantiles. ampliar el conocimiento de la misma desde el punto de vista
económico
Se ha dicho que la empresa en sentido más o menos amplio es la coordinación,

organización y dirección de los elementos de la producción, que a su vez en el orden práctico ]
dependen de las personas capacitadas que puedan, a cambio de una retribución, organizar y
dirigir en lugar del empresario. Es de hacer notar que los accionistas, aun cuando se
constituyan en una asamblea general no lo hacen en carácter de empresarios, son más bien
un órgano del empresario que es la sociedad. En la vida de la empresa no tienen mayor
ingerencia, por lo general ignoran muchísimos detalles de la misma. Los encargados de los
negocios sociales, quienes viven al ritmo de la entidad, son los directores a quienes los
accionistas confian la gestión de la sociedad. A estos que luego de su gestión someten a
consideración de los accionistas 10 hecho para su ratificación, las más de las veces sin tan
siquiera poder analizar la obra en su totalidad, es a quienes corresponde en verdad el manejo
de los asuntos de la empresa.
La sociedad anónima es el punto de referencia para distinguir entre la grande y

mediana empresa. La especialización del trabajo redunda en una divergencia entre la
dirección y la ejecución de los negocios sociales. En las empresas de tamaño medio y
pequeño, el propietario labora en estrecha colaboración con los empleados. No sucede lo
mismo en la gran empresa donde los accionistas son ajenos a la actividad diaria de los
asuntos empresariales y por otra parte los ejecutivos de la misma no son accionistas. ]
.Debe considerarse que las grandes empresas, por lo general trabajan de enormes
dimensiones, no así las pequeñas empresas las cuales atienden solamente las necesidades de!
mercado local.
]
La formación de grandes empresas es una característica de los tiempos modernos
porque debido a los diferentes cuerpos legislativos se ha logrado la movilización de vastas
]
masas de capitales, de esa manera se deslinda en toda su dimensión la propiedad del rédito de
ejercicio. ]
Las acciones como títulos al portador, que dan participación en los negocios de una
gran empresa, ha venido a ser para la economía moderna la iniciación de una etapa de!
capitalismo. Las industrias que tienen su capital representados en acciones, adquieren la
]
categoría de una entidad económica independiente de la persona y del patrimonio de lJS
particulares. ]
La sociedad anónima tiene una gran incidencia en la economía pública, pues los
beneficios de las empresas deberían ser repartidos entre un gran número de personas. Por eso
se ha dicho que la sociedad anónima es un instrumento que no tiene paralelo dentro de la
]
economla organizada, puesto que permite la reunión de grandes sumas de dinero ahorrado
por personas de escasos recursos para ser empleados en proyectos a los cuales ninguno
o
fortuna particular se arriesgaría, a las que un solo individuo no se atrevería a realizar ante
]
la probabilidad de comprometer su patrimonio por muchos más años del promedio de vida de
401 J
~
~
~
,,~,
). . Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
cualquier humano. Por eso ¡;s que la sociedad anónima ofrece la oportunidad de entrar en
-
grandes negocios con las ventajas de la responsabilidad limitada y la facilidad de poder
vender las acciones sin que el patrimonio sufra mengua o alteración que lo destruya.
La sociedad anónima es, por la amplitud de objeto que puede abarcar, la mejor forma
de llegar a una distribución racional y completa de las ganancias. Puede expresarse entonces
sin temor a equivocaciones, que la función de tal entidad salta del sector privado al público
este paso pone al Estado en la obligación de velar en primer término por los intereses
.
generales, puesto que el ahorro nacional es uno de ellos, asimismo debe salvaguardar los
intereses morales y materiales de los obreros y empleados.
A.4. CONSTITUCIÓN DE LA SOCIEDAD.
Mientras se constituye como tal, la sociedad anónima debe seguir tres etapas:
l. Otorgamiento de la escritura social con las diferentes cláusulas que la regirán, de conformidad a los
artículo 22 (ya transcrito), 191 (ya transcrito) 192, 193 Y 194 Com.
2. Aporte de capital por parte de los socios.
3. Obtención de su calidad de persona jurídica por la inscripción en el Registro de

¡. Comercio de la escritura de constitución..
La sociedad anónima como todas las sociedades mercantiles, se gesta en contrato y

surge a la vida del derecho por la inscripción ya mencionada.
Cabe hacer aquí, antes de proceder a otros comentarios, una diferencia fundamerüal: la
que existe entre el acuerdo de los fundadores y la confección de los estatutos de la sociedad.
Sobre el p~imer asunto: el acuerdo de los fundadores existe una discusión: si constituye tal
acto un contrato o si por el contrario I~S un acto complejo; unas legislaciones se inclinan por
el contrato y otras por el acto complejo, pero en cuanto a la redacción de los estatutos no
cabe discusión de que no se trata de un contrato, pues en ellos no están comprendidas más
que las normas destinadas a servir de guía al funcionamiento de lo e»: L:
La escritura social es el punto de partida de nacimiento de la sociedad, en cambio los

estatutos completan y regulan el funcionamiento de la misma.
. El Código de Comercio reconoce dos formas de constitución de la sociedad anónima: a)

la fundación simultánea; y b) por suscripción pública. En la primera forma la sociedad se
constituye por la reunión en el mismo acto de los aportes de los accionistas, que luego
integran el capital social. En la constitución sucesiva o pública, la entidad cobra vida
gradualmente a través de la suscripción. basada en un programa que contiene las principales
bases de la sociedad que se constituirá, el cual debe depositarse en e/ Registro de Comercio
402
FJ
Lic. Julio César Martínez. Textos Juridicos Universitarios :J
junto con la autorización de la oficina que ejerce la vigilancia del Estado, ejemplar que debe
constar en el acta notarial. Art. J98 Como 1
La constitución es el acto por el cual se manifiestan las voluntades de los socios y que
tiene como consecuencia el contrato plurilateral, pero para proceder a ella deberán
']
observarse ciertas normas, así:
l. El artículo 192 Com., dice:

]
l
Para procede}' a la constitución de una socieda anónima, se requiere:
]
1 Que el capital social no sea menor d4
cien mil colones y que esté
íntegramente suscrito. I
JI Que se pague en dinero efectivo, cuando ~enos, el veinticinco por ciento
del valor de cada acción pagadera en num rarlo.
]
III Que se satisfaga íntegramente el valor de cada acción, cuando Sil pago
haya de efectuarse en todo o en parte, con bienes distintos del dinero.
En todo caso, deberá estar íntegramente pagada una cantidad igual a la
]
cuarta parle del capital de fundacián,
2. Si hay aportaciones en especie, en lo que a lafundacián simultánea se refiere, el

]
artículo 196 Com., dispone:
Las aportaciones en especie serán efectuadas según valúo hecho

]
previamente por auditor autorizado, emitiendo certificación del -mismo,
debiendo enviar dicha certificación dentro de los tres días hábiles siguientes
de efectuado, a la oficina que ejerza la vigilancia del Estado. El notario
]
autorizante de la escritura social correspondiente, deberá hacer constar en la
misma dicho valúo. ]
Yen lo que se refiere a la suscripción pública, el artículo 197, inciso 2°, dice:
]
La oficina, ames de aprobar o no el programa, se cerciorará de la suscripción
total del capital previsto.
]
Además el artículo 201 dispone:
Las aportaciones en especie se formalizarán al constituirse la sociedad; pero ]

al hacerse la suscripción se otorgará una promesa de aportación, con las
formalidades legales, en documento que sea exigible ejecutivamente.
]
3. La escritura de constitución deberá inscribirse en el Registro de Comercio, artículos
25 (ya transcrito) y el No 1 del 465 Como que dice:
]
En el Registro de documentos de comercio, se inscribirán:
I Instrumentos públicos.
]
403
]
4. Las aportaciones en efectivo se harán por medio de cheque certificado o cert{ficado

de depósito del dinero hecho en una institución bancaria debidamente endosado, esto en caso
de fundación simultánea. Tal disposición dice:
En los casos de fundación simultánea, las aportaciones en efectivo se harán

por medio de cheque certificado o certificado de depósito del dinero hecho en
una institución bancaria debidamente endosado.
En la escritura de constitución, el notario relacionará las circunstancias
antedichas.
En la constitución sucesiva, el artículo 200 prescribe la manera de hacer los aportes tal
disposición dice:
Se prohibe a los fundadores recibir a título de suscripción cualquiera de las

cantidades a que se hubieren obligado los suscriptores a exhibir en efectivo,
de acuerdo con el numeral JIl del artículo anterior, las cuales deberán ser
depositadas en los bancos designados al efecto, para ser entregadas a los
representantes de la sociedad, una vez que haya sido constituida.
La fundación de la sociedad en forma simultánea, no tiene una importancia tal que de

mérito a extensos comentarios, sin embargo se debe decir:
Los socios a través de la escritura de constitución dan origen al lazo de obligación, pero
en lo referente a obligaciones de la organización de la sociedad tocan a la nueva persona
jurídica que se crea. Sin perjuicio de incurrir en repeticiones se hace referencia al hecho de
que la noción de contrato pluri/ateral, trae ciertas consecuencias negativas, puesto que según
las bases teóricas del Código, no es esa la figura aplicable a la constitución de la sociedad
anónima, lo que salta de relieve si se considera que aquí se trata ante todo de un contrato de
organización, pues da nacimiento a una persona jurídica y que puede en ciertos casos
formarse a través de pasos sucesivos y preparatorios que excluyen toda referencia a los
contratos, así pues. algunos autores opinan que es un acto colectivo pero no un contrato.
Según ha quedado expuesto los artículos 21 y 193 Como n.cndan que la fundación
simultánea de la sociedad se hará por escritura pública, llenando ciertos requisitos.
El Código de Comercio regula en forma disuruu. como se ve de las disposiciones

citadas, las dos formas de constitución de las sociedades, la suce ,IVa de la simultánea, pero
no deja al acaso los actos preparatorios, que en esta clase de al. .'in de imprescindible
necesidad
Fundadores de una sociedad anontma son las personas que inician su formación
realizando los actos necesarios para que se constituya como persona jurídica. Por su
actividad en la formación de la entidad, las personas mencionadas anteriormente, por lo
general se les reservan ciertos derechos o se les otorga una remuneracion por sus servicios-
404
1]
Líc. Julio CésarMartínez. Textos Jurídicos Universitarios
J
Usualmente se les conceden títulos que se denominan partes de fundador o bonos de
fundador.
,]
El artículo 207 Como da las normas pertinentes sobre a quienes se considerará
fundadores. ]
A. .J. 1. CONSTITUCION SUCESIVA.
]
Para la constitución sucesiva se sigue una serie de pasos que son:
]
1. Las personas llamadas promotores o fundadores formulan un documento denominado
programa, en él están contenidos los principales elementos de lafutura sociedad. Arts. 194 J'
197 Com., tales disposiciones dicen:
]
194. La escritura constitutiva de la sociedad anontma deberá expresar,
además de los requisitos necesarios según el articulo 22.
]
l. La suscripcián de las acciones, con indicación del monto que se haya
11.
pagado del capital:
La manera y plazo en que deberá pagarse la parte insoluta del capital
]
suscrito.
III El número, valor nominal Y naturaleza de las acciones en que se divide
el capital social:
]
IV. En Sil caso, la determinación de los derechos, prerrogativas y
limitaciones en materia de acciones preferidas. ]
V. Todo lo relativo a otros títulos de participación.
VI. La facultad de los accionistas para suscribir cualesquiera aportaciones
suplementarias o aumentos de capital. ]
Vil. La forma en que deban elegirse las personas que habrán de ejercer la
administración y la auditoria, el tiempo que deban durar en sus
funciones y la manera de proveer las vacantes. ]
VIJI. Los plazos y forma de convocatoria y celebración de las juntas
generales ordinarias; y los casos y el modo de convocar y celebrar las
extraordinarias. ]
197. Cuando la sociedad anontma haya de constituirse por suscripcián
pública, los fundadores presentarán a la oficina que ejerza la vigilancia del ]
Estado, un programa con el proyecto de escritura social que reúna los
requisitos mencionados en el artículo 194, con excepción de los que, por la
propia naturaleza de la fundación sucesiva, no puedan consignarse en el ]
programa.
La oficina, antes de aprobar o no el programa, se cerciorará de la suscripción
total del capital previsto. ]
405
]
]
· ..
Título Preliminar - Los Comerciantes y sus ;.::~il:ar~s
2. La uceptacián del prugrama se hace a través de suscripciones en duplicado con las

-
in.licociones que aparecen en el artículo 199 Como y de conformidad con la misma
disposición, las firmas de cada suscriptor se autenticará. Tal disposición dice:
Cada suscripción se recogerá por duplicado en ejemplares del programa, y

contendrá:
1. El nombre y domicilio del suscriptor.
JI. La cantidad de las acciones suscritas,' su naturaleza, categoría y valor.
JIJ. La forma y plazos en que el suscriptor se obligue a pagar la primera
exhlbicián-
IV. La determinación de los bienes distintos del dinero, cuando las acciones
hayan de pagarse con éstos.
V; La manera de hacer la convocatoria para la junta general constitutiva
y las reglas conforme a las cuales deba celebrarse.
VI. Lafecha de la prescripción.
VII. La declaración de que el suscriptor conoce y acepta el proyecto de la
escritura y el de los estatutos, si los hubiere.
Vlll. La circunstancia de estar hecho el depósito del programa en el Registro
de Comercio.
Los fundadores conservarán en su poder un ejemplar de la suscripción y
entregarán el duplicado al suscriptor. Las firmas de cada suscripción se
autenticarán.
3. El número fJI del artículo 199 dice que los ejemplares de las suscripciones
autenticadas indicarán la forma y plazos en que el suscriptor se obligue a pagar la primera
exhibición.
Según el artículo 203 todas las acciones deben quedar suscritas dentro del término de
un año, contado desde la fecha del depósito del programa. a no ser que en éste se fije un plazo
menor.
4. En caso de que se venza el plazo que señala el pacto social o el legal que señala el
artículo 203 (un año), el capital social no fuere íntegramente suscrito no se llegaré; ti ia
constitución de la sociedad, los suscriptores en virtud de la ley quedan desliga.. los ele sus
obligaciones J' las instítuciones bancarias deberán devolver les cantidades (jlle hi.>:..'!"en
depositado.
5. l.os fundadores, una vez suscrito el capital social y hechas las exhibiciones legales
(trI. J 92 No. JI), dentro del plazo de quince dias, publicarán la convocatoria para la reunión
de la Junta General Constitutiva prevista en el programa, de conformidad en todo con los
articulvos 205 y 228 Como Estas disposiciones dicen:
2IJ5. Suscrito el capital social y hechas las exhibiciones legales, los

fundadores dentro de un plazo de quince días, publicarán la convocatoria
406
..
'J
u~ JulioCésarMartínez. t]
para la reunión de la junta general constitutiva de la manera prevista en el
programa, cumpliéndose en todo caso con lo dispuesto en el artículo 228. ]
228. La convocatoria para junta general se publicará con quince días de
anticipación a lafecha señalada para la reunión, a menos que el pacto social ]
establezca un plazo menor.
En este plazo no se computará el día de publicación de la convocatoria, ni el
de la celebración de la junta. ]
Cuando las acciones sean nominativas, se enviará, además, un aviso dirigido
a los accionistas.
Son requisitos indispensables de la convocatoria, bajo pena de nulidad. ]
l. La denominación de la sociedad.
Il La especie de junta a que se convoca.
JI!. La indicación del quórum necesario. ]
IV, El lugar, día y hora de la junta.
JI: El lugar y la anotación con que deba hacerse el depósito de las
acciones, y la nominación de la persona que haya de extender los ]
recibos por ellas, cuando sea necesario tal depósito.
VI.
v7II.
La agenda de la sesión.
El nombre y cargo de quien o quienes firman la convocatoria. ]
6. La junta general constitutiva realiza los actos que están indicados en el artículo :706
Com., que dice: . ]
La junta general constitutiva se hará constar en acta notarial y se iniciará con
la elección de un presidente y de un secretario para la sesión, y tendrá por
]
objeto:
l. Comprobar que se han satisfecho todos los requisitos que exige la ley y
los enumerados en el programa.
]
lI. Comprobar la existencia de la primera exhibición del capital prevenida
III
en el proyecto.
Examinar, y en su caso aprobar, el avalúo de los bienes distintos del
]
dinero que uno o más socios se hubiesen obligado a aportar. Los
suscriptores no tendrán derecho a voto en lo que se refiere a la
aceptación del valúo de sus aportaciones.
]
IV Decidir acerca de la participación que los fundadores se hubiesen
V
reservado en las utilidades.
Hacer la elección de los administradores y del auditor que hayan de
]
funcionar durante el plazo señalado por la escritura, con designación
VI
de quiénes de los primeros han de usar la firma social.
Aprobar el proyecto de la escritura de constitución de la sociedad y
]
disponer su protocolización designando a las personas que deban
otorgar el instrumento ante Notario, a nombre de los accionistas.
]
407 ]
]
..
Según el artículo 221 a esta Junta General Constitutiva se le aplican las disposiciones de
las Juntas Generales, por lo que para que se considere legalmente reunida en primera fecha
de convocatoria, deberá estar representada por lo menos la mitad más una de las acciones
que tengan derecho a votar y las resoluciones valdrán si las toman la mayoría de votos
presentes. Para la segundafecha se aplica el artículo 241 Com., que dice:
Si la junta general ordinaria se reuniere en la segunda fecha de la

convocatoria, por falta de quórum necesario para hacerla en la primera, se
considerará válidamente constituida, cualquiera que sea el número de
acciones representadas, y sus resoluciones se tomarán por mayoría de los
votospresentes.
7. Posteriormente se deberá otorgar la escritura a que se refiere el artículo 206 No. VI;·
Y luego hacerla registrar llenando todos los requisitos que exige la ley.
Todas las normas comentadas denotan la preocupación del legislador para proteger a los
futuros accionistas y acreedores contra la malicia que puedan contener programas festinados.
SECCION -e:
OTROS TITULOS DE PARTICIPACIÓN
(Arts. 207 - 219) .
B.J. GENERALIDADES.
El Código de Comercio permite a las sociedades anónimas emitir otros titulos de

participación, además de las acciones. Estos títulos de participación incorporan únicamente
1 derechos de sus tenedores a recibir un porcentaje de las utilidades netas de la sociedad, en
1
caso de que las haya, en las condiciones y con los requisitos que cada título establece..
I Estos títulos son los siguientes:
o) Bonos de fundador, a favor de los socios fundadores de la sociedad.
b) Bonos de trabajador, a favor de los trabajadores de la empresa de la sociedad que

cumplan con determinados requisitos.
e) Certificados de goce, a favor de los accionistas de la sociedad a los cuales se les ha

amortizado el valor de sus acciones.
408
D
J
B.2. BONOS DE FUNDADOR. 1
Se conocen como socios fundadores los firmantes de la escritura de constitución, en el
caso de la constitución simultánea; y losfirmantes del programa, en el caso de la constitución ]
sucesiva o pública. Estas personas tienen derecho a cierta remuneración, por la promoción
del negocio a que se dedica la sociedad; algunas legislaciones extranjeras les acreditan
acciones liberadas, de las cuales se ha hablado más arriba, pero en la legistacion ]
salvadoreña no están contempladas tales acciones, por cuanto merman, aunque sea
temporalmente la garantía de los acreedores. En términos generales, no puede acreditarse a
los fundadores ninguna ventaja que menoscabe el capital de la sociedad. Los bonos de
]
fundador no son acciones, por lo tanto no representan parte del capital social ni dan derecho
a participar en forma alguna en la administración de la empresa, simplemente amparan el
derecho a participar en las utilidades. Pueden emitirse con carácter intransferible; o en forma
']
nominativa, en cuyo caso necesitan autorización de la administración social para ser
transferidas; o al portador, los cuales se transfieren libremente; su duración máxima será de
diez años; pueden combinarse con plazos extraordinarios hasta de diez años, concedidos a
]
sus titulares para el pago de acciones suscritas por los mismos, siempre que se estipule que
los dividendos que le corresponden se abonarán al pago del capital suscrito, en cuyo caso
sólo pueden transferirse simultáneamente con las acciones suscritas a cuyo pago contribuyan.
]
y a las mismas personas que adquieran éstas.
]
B.2.l. REGULACIÓN LEGAL.
]
* Artículo 207 Com.:
Son fundadores de una sociedad anónima: ]
1. Los firmantes del programa, si la sociedad se constituyo en forma
sucesiva o pública.
l/. Los otorgantes de la escritura de constitución de la sociedad, si ésta ]
se constituye en forma simultánea.
* Artículo 208 Com.: ]

Los actos realizados por los fundadores de una sociedad anontma, no
obligarán a ésta si no fueren aprobados por la junta general. Se exceptúan ]
aquellos que fueren necesarios para la constitución de la sociedad.

Los fundadores no pueden estipular a su favor beneficios que comprometan
el capital social: Todo pacto en contrario es nulo. ]
]
409
]
., ~_ .H e t ,
* Artículo 210 Com.: .. :f',:-.
La participación concedida a los fundadores en las utilidades líquidas

anuales, no excederá del diez por ciento de las mismas, ni podrá abarcar un
periodo de más de diez años, a partir de la fecha de constitución de la
sociedad. Esta participación no podrá cubrirse sino después de haber pagado
a los accionistas un dividendo del seis por ciento, cuando menos, sobre el
valor exhibido de sus acciones.
Para acreditar la participación a que se refiere el articulo anterior, se

expedirán bonos defundador.
Los bonos de fundador sólo confieren el derecho de percibir la participación
en las utilidades líquidas que expresen y por el tiempo que indiquen. No dan
derecho a intervenir en la administración de la sociedud, ni podrán
convertirse en acciones, ni representan participación en el capital social.

Los bonos de fundador podrán ser nominativos o al portador; deberán
contener:
J. La expresión "Bono de Fundador" en caracteres visibles.
JI. La denominación, domicilio, plazo, capital de la sociedad, fecha de
la escritura social, nombre del Notario ante quien se otorgó y los
datos' relativos a su inscripción en el Registro de Comercio.
JI/. El número del bono y la indicación del total de los emitidos.
IV. La participación que corresponda al bono en las utilidades y el lapso
en que deba ser pagada.
JI: Las indicaciones que conforme a las leyes deban contener las
acciones, en lo pertinente.
VI. La firma de los administradores que deban suscribir el documento
conforme a los estatutos.
Los tenedores de bonos de fundador tendrán derecho al canje de sus títulos

por otros que representen distintas denominaciones, siempre que la
participación total de los "-llevos bonos sea idéntica a la de los canjeados.

Son aplicables a Jos bonos de fundador, en cuanto sea compatible con su
naturaleza, las disposiciones de los artículos 146, 148, 151, 152, 155 Y 156.
410
~
Las disposiciones últimamente citadas se rejieren a las acciones.

~
?
* Artículo 315 Com.: .]

Podrá estipularse a favor de los fundadores de la sociedad o de algunos de
el/os" la concesión de un plazo extraordinario para el pago de las acciones ]
que hayan suscrito, el cual no podrá ser mayor de diez años, siempre que
simultáneamente se les adjudiquen bonos de fundador y se establezca que las
utilidades producidas por estos bonos no podrán ser retiradas por sus ]
tenedores, sino que deberán abonarse automáticamente al capital suscrito y
adeudado por el/os. Los fundadores para gozar de los beneficios establecidos
en este articulo, deberán haber cumplido con el requisito legal de aportar en ]
el momento de la constitución de /a sociedad, la cuarta parte del valor de
cada una de las acciones suscritas por el/os; los bonos de fundador a que se
refiere esta disposición no excedertín, en ningún CtlSO, al porcentaje
']
establecido en el artículo 210 de este Código.
]
B.3. BONOS DE TRABAJADOR. ]
Los bonos de trabajador tienen las mismas características generales de los bonos de
fundador, solamente que se emiten a favor de personas que prestan sus servicios a la sociedad
y que no pueden emitirse al portador. Las condiciones específicas de su emisión, las fija el
]
pacto social de la sociedad emisora.
]
B.3.1. REGULACIÓN LEGAL.

]
Cuando así lo prevenga la escritura social podrán emitirse, a favor de las
personas que presten sus servicios a la sociedad, títulos especiales
]
denominados bonos de trabajador en los que figurarán las normas relativas
a la forma, valor y demás condiciones particulares que se establezcan. Estos ]
bonos serán siempre nominativos y podrán emitirse como no negociables.
,
~
B.4. CERTIFICADOS DE GOCE.
Los certificados de goce amparan el derecho de participar en las utilidades sociales de

]
antiguos accionistas de la sociedad, cuyas acciones han sido amortizadas, así como el de
eoncurrir con las acciones no reembolsadas al reparto del haber social. en caso de
liquldacián de la sociedad. después de que a dichas acciones les haya sido devuelta J
411
]
,
J
íntegramente su aportación, salvo que el pacto social establezca un criterio distinto para
repartir el excedente. Los certificados de goce pueden emitirse nominativamente o al
portador; en todo caso, como sustituyen acciones que han sido totalmente pagadas, podrán
cederse sin autorización alguna, aun contra pacto expreso en contrario.
Una figura especial dentro de la sociedad anónima, es la conocida con el nombre de

sociedad anónima de participación obrera, la cual ha nacido de las reformas introducidas en
la legislación social. La figura tiene por objeto dar participación a los trabajadores en las
utilidades, en el manejo y especialmente en la propiedad de la empresa organizada como
sociedad anónima.
De manera específica se pueden señalar las modalidades siguientes para este tipo de
sociedades:
a) Aquellas sociedades que dan a sus trabajadores participación en las utilidades,

mediante la emisión de bonos de trabajador,' esta participación puede darse a los
trabajadores individualmente, por regla general a aquellos que llenan ciertas condiciones.
como cierto tiempo de trabajar en la empresa, importancia de sus servicios u otros similares;
también puede darse esta participación a los organismos sindicales de los trabajadores de la
empresa, cuando dichos trabajadores están organizados.
b) Participación en el manejo de la sociedad, mediante la admisión de representantes

de trabajadores en los organismos directivos de la misma; estos representantes pueden ser
electos por la totalidad de Jos trabajadores, o por las directivas sindicales de las
organizaciones a que (estos pertenecen.
e) Participación en el capital de la sociedad, mediante la figura denominada

accionariado obrero, la sociedad destina cierto número de acciones a sus trabajadores, las
cuales pueden haber sido pagadas previamente por los capitalistas. o pagarse con las
utilidades que a los trabajador correspondan; dichas acciones pueden adjudicarse
individualmente a los trabajadores que cumplan con determinados requisitos. o a las
organizaciones sindicales a que los trabajadores de la sociedad pertenezcan,' generalmente,
estas acciones no pueden transferirse por los trabajadores y deben ser devueltas por éstos a
la sociedad, en caso de retiro; pero en este caso, la sociedad está obligada a liquidar y pagar
el valor real de las acciones al que las devuelva, de conformidad con el último balance
aprobado.
B.4.l. REGULACIÓN LEGAL.
• Artículo 218 Com.;
Los certificados de goce confieren derecho a participar en las utilidades

liquidas, después que se haya pagado a las acciones no reembolsadas el
dividendo señalado en la escritura social.
412
.,i;
d
fi]
::J
En caso de liquidación, los tenedores de certificados de goce concurrirán con
los titulos no reembolsados en 1 reparto del haber social, después de que a
éstos les haya sido devuelta íntegramente su aportación, salvo que en el
~]
contrato social se establezca un criterio diverso para el reparto del excedente.
"]
B.5. TRANSFERENCIA DE LAS DIVERSAS
CLASES DE BONOS.
]
Sobre este particular, el artículo 219 Com., dice: ]
Los bonos de fundador y los bonos de trabajador sólo podrán transferirse
con autorización de la administración social, salvo que sean emitidos con
;]
carácter no negociable.
Cuando los primeros sean al portador, no necesitan autorización para ser
transferidos.
-]
Los bonos de fundador a que se refiere el articulo 215 solamente podrán
traspasarse simultáneamente y a las mismas personas a que se traspasan las
acciones a cuyo pago contribuyan.
:]
Los certificados de goce podrán cederse sin la autorización mencionada, aun
contra pacto expreso en contrario.
]
B.6. AMORTIZACIÓN DE ACCIONES CON ]
UTILIDADES REPARTIBLES.
Si el pacto social así lo determina, las acciones de la sociedad podrán amortizurse con "]
utilidades repartibles, con sujeción a las reglas especificadas en el artículo 217 Com.. que
dice:
]
Para la amortización de acciones con utilidades repartibles, cuando el
contrato social lo autorice, se observarán las siguientes reglas:
1. La amortización deberá ser decretada por la junta general, previa la
]
formulación de un balance, para determinar el valor real de las
acciones.
11. Sólo podrán amortlzarse acciones íntegramente pagadas
]
Ill. La adquisición de acciones para amortizarlas se hará por medio de una
institucián bancaria; pero si el acuerdo de la junta general fijare el
precio, determinado según el balance, las acciones amortizadas se
~]
designarán por sorteo, en el que participarán las de todas las series. En
el sorteo intl!11lendrá Iln representante de /a Oficina que ejerza la
vigilancia del Estado, se dejará constancia de todo lo actuado en un ~]
acta notarial y se publicará el resultado.
413 t]
]
IV, Los títulos de acciones amortizadas quedarán anulados, y en su lugar,

podrán emitirse cenificados de goce, cuando así lo prevenga
expresamente la escritura social: En este caso, /Qs acciones podrán ser
amortizadas por su valor nominal.
V. La sociedad conservará a disposición de los tenedores de las acciones
amortizadas, por el término de cinco años contados a partir de la fecha
de la publicación a que se refiere el ordinal ]]1, el precio de las
acciones sorteadas y, en su caso, los certificados de goce. Si vencido
este plazo no se hubieren presentado los tenedores de las acciones
I
amortizadas a recoger su precio y los certificados de. goce, aquél se
aplicará a la sociedad y éstos quedarán anulados.
SECCION -c:
JUNTAS GENERALES DE ACCIONISTAS
La sociedad anónima tiene como órganos los siguientes: a) la Junta General de Accionistas:
b) la Junta Directiva o el Administrador único; y c) el Auditor y el Consejo de Vigilancia. En
esta Sección se trata de la Junta General de Accionistas.
C. 1. EVOLUCJON HISTOR/CA DE LAS JUNTAS

GENERALES DE ACCIONISTAS.
1 La sociedad anónima ha sido influenciada considerablemente por las ideas políticas
imperantes en las distintas épocas de la historia.. En los antiguos ordenamientos estas
sociedades eran gobernadas por los administradores o directores con facultades
considerables, nombrados por los soberanos en un tiempo y por los accionistas mayoritarios
posteriormente. Comienza aquí la intervención de los accionistas en ios asuntos sociales, pues
la intervención de los gobernantes desapareció en virtud de la mayor influencia de los socios.
Estos, reunidos en asamblea, son los que deciden acerca de la marcha de los negocios
sociales. nombran a los administradores, aprueban la gestión de los mismos. acuerdan el
reparto de utilidades. así, los administradores se convierten en dependientes de la Junta
General.
El siglo XlX es el momento en que la Junta General se destaca como órgano portador
de ltl voluntad de la entidad a través del voto de la mayoría. Adquiere entonces la sociedad un
carácter impersonal. se lomó en cuenta el capital, la persona no tiene mayor importancia,
aunque esta aseveración no debe tomarse en sentido estricto: el accionista sí podría intervenir
en la gestión de la empresa por medio de la concurrencia dt~ las Juntas Generales. y
mayormente por el ejercicio del derecho de voto dentro de las mismas.
414
<
ge. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
~
A pesar que la pretensión de las legislaciones ha sido estructurar la sociedad anónima .~
como ente democrático, la realidad se ha encargado de demostrar que no existe tal cosa. En
una especie de retroceso, la sociedad anónima volvió a tomar las características que
anteriormente la diferenciaban, los grandes accionistas tomaron el control de la misma y los :]
pequeños abandonaron el campo delegando su derecho de voto en instituciones bancarias. El
golpe de la realidad hizo que la doctrina se pronunciara por una revisión del sistema de
organización de la sociedad anónima. Pero la cuestión se ha quedado hasta cierto punto en la ]
teoría, pues casi nadie ha legislado en el sentido de limitar los poderes de la Junta General y
aumentar el de los Administradores, por lo que la concepción antigua de la sociedad persiste
ya que se da a la Junta General, la supremacía dentro de la organización social.
]
Dentro de la estructura del Código de Comercio, la Junta General es el órgano a través
del que forma y se expresa la voluntad social; órgano supremo, cuyos acuerdos tomados de
]
conformidad a la ley, obligan a todos: administradores, accionistas ausentes y disidentes. Así ,
lo estipulan los artículos 220y 247 Com., disposiciones que dicen:
J
'.'.
220. La junta general formada por los accionistas legalmente
convocados y reunidos, es el órgano supremo de la sociedad.
Las facultades que la ley o el pacto social no atribuyan a otro órgano de la
]
sociedad, serán de la competencia de la junta general. Su competencia será
exclusiva en los asuntos a que se refieren los artículos 223 y 224. ']
247. Las resoluciones legalmente adoptadas por las juntas generales son
obligatorias para todos los accionistas aun para los ausentes o disidentes, .
salvo los derechos de oposición y retiro en los casos indicados por 1ley.
-]
Más no obstante, la vida económica de la sociedad se desenvuelve gracias a la gestión ]
que realizan los administradores, quienes son los que manejan la entidad y la Junta General
sólo realiza una vigilancia posterior a través del examen de la memoria anual. el balance y
demás documentos. ]
]
cz. CONCEPTO DE JUNTA GENERAL
Y SUS CARACTERÍSTICAS.
]
"La Junta General está constituida por la reunión de los accionistas en un local
determinado, convocados al efecto y con las formalidades legales, para deliberar y decidir
por mayoría sobre los asuntos propios de su competencia". ]
De la anterior definición se desprenden ciertos elementos que pueden ser analizados
separadamente: ]
]
415
),
' :1:.
1
,
~1
.'
.': ~
.'
....
r-
En la Junta deben reunirse sólo los socios, a pesar de que la ley autoriza también la
asistencia de otras personas no socios.
Es necesario tomar en cuenta que la reunión es de los Accionistas pero no de todos,

pues habrá algunos que no estarán facultados para asistir a la Asamblea, por cualquier
circunstancia que señale la ley. El Código de Comercio, como más alto quárum para que
I
haya reunión válida, señala el de las tres cuartas partes de todas las acciones, por ejemplo:
artículos 243, 187, 176.
2" La Junta Debe Celebrarse en el Lugar Designado en la Convocatoria, así que no

podrá efectuarse en cualquier lugar.
Es notorio que no se trata de una reunión espontánea de los socios, sino que se reúnen
precisamente en virtud de la convocatoria. Con el solo hecho de que se reúnan los socios no
basta, se hace necesario que previamente hayan sido convocados con la debida antelación,
sólo por excepción, según lo dispone el articulo 233 Como puede celebrarse la Junta sin
previa convocatoria, porque reunidos los accionistas o representantes de todas las acciones
en que está dividido el capital social, acordaren instalarla y aprobaren por unanimidad la
Agenda.
30 El Objeto de la Junta General es Deliberar y Decidir: Deliberar significa:

"considerar atenta y detenidamente el pro y el contra de nuestras decisiones, antes de
cumplirlas o realizarlas" "Resolver una cosa con premeditación ". Los autores estiman como
necesaria la deliberación para que pueda darse la voluntad socia/o. Pero puede darse el caso
de que no haya deliberación, pues no es obligatorio que los socios tomen la palabra. No
obstante debe regularse laforma en que se llevará la Junta, lo que constará en la escritura de
constitución, los estatutos o en un reglamento aparte. La supresión de la deliberación contra
el parecer de los accionistas dará lugara a la nulidad del acuerdo tomado,
Decidir quiere decir: "(dellat. Decidere, cortar, resolver) Cortar la dificultad, formar
juicio definitivo sobre algo dudoso o contestable. Decidir una cuestión. Resolver. Mover la
voluntad. a fin de que tome una determinación ". La decisión significa tomar el acuerdo
debido, a la materia que se discute.
Lo... acuerdos se toman por la mayoría que determina la ley. Eso quiere decir que la
Junta General se rige por el principio democrático de la mayoría; pero esto en realidad
revierte en una plutocracia, pues es la mayoria del capital la que decide no la mayoria de
personas. Se adopta el principio de la mayoría no porque sea lo mejor, sino porque la
práctica así lo exige, dado que es sumamente dificil que se llegue a un acuerdo por.
unanimidad.
",~:'-"?
________J
416
Il
:'J
La Junta se pronuncia en los acuerdos sobre asuntos que le son previamente señalados.
El socio debe estar enterado de la materia que se discutirán en la asamblea, de tal manera .:]
que pueda concurrir a la misma con el debido conocimiento. Los asuntos a tratar deberán
estar contenidos en la convocatoria, según lo dice el artículo 228 Com. Esta disposición legal
dice: ']
La convocatoria para junta general se publicará con quince días de
anticipación a la/echa señalada para la reunión, a menos que el pacto social ]
establezca un plazo mayor.
En este plazo no se computará el dia de publicación de la convocatoria, ni el
de la celebración de la junta. ]
Cuando las acciones sean nominativas, se enviará, además, un aviso dirigido
~]
a los accionistas.
Son requisitos indispensables de la convocatoria, bajo pena de nulidad:
l. La denominación de la sociedad.
La especie de junta a que se convoca.
[J.
.]
llI. La indicación del quórum necesario.
Iv': El lugar, dla y hora de la junta
JI: El lugar y la anticipación con que deba hacerse el depósito de las ]
acciones, y la nominación de la persona que haya de extender los
VI.
recibos por el/as, cuando sea necesario tal depósito.
La agenda de la sesión. . ]
VII. El nombre y cargo de quien o quienes firman la convocatoria.
Doctrinariamente se considera que la asamblea no puede acordar nada que tenga ]

validez, si no ha sido previamente señalado el tema en la convocatoria: pero existen ciertas
excepciones, como la que indica el artículo 235 Ine. 30 Com., que dice:
]
Además de los asuntos incluidos en la agenda y de los indicados en el
artículo 223, podrán tratarse cuale.squiera otros, siempre que, estando
representadas todas las acciones, se acuerde su discusión por unanimidad.
]
Lo que trata la Junta General debe ser algo relativo a los asuntos sociales, o sea que
tenga nexos con el aspecto interno de su organización o con el externo en lo que toca a las
]
relaciones con terceros.
Finalmente, la materia que trata la unta General debe estar dentro del campo de su
]
competencia.
]
]
4.17 1
]
• .. . . .
~","~·",:"lIlI..-¿_"',::":':""-.~·:"""ll;I.OI..~_' _ ••• ".. ~ L.~ . .I,.L,,~ .• I .. _ J..,~ ~oI.I.."'" .l"d •.,,~ ..I..allllj.W.1 111.1/.' , ~.,"'.j _ ,II.,J:·.. .II• .:"J¡ .11.11 .JI &..0... .. " "- •.• --...,'., .............
r.
I
-
c.s. CALIDAD DE LA JUNTA GENERAL COMO
ORGANO DE LA SOCIEDAD.
El inciso la del artículo 220 Como ya transcrito, dice:
La Junta General formada por los accionistas legalmente convocados y

reunidos, es el órgano supremo de la sociedad.
La ley habla de órgano. La doctrina moderna ha formado un nuevo esquema que sirve
de base para comprender exactamente la naturaleza de los árganos sociales. A vía de
ejemplo puede considerarse la posición de los Administradores, sin perjuicio de que se trate
el tema sobre éstos con mayor amplitud en el apartado pertinente en este Texto. De
conformidad al nuevo planteamiento no actúan como mandatarios de la sociedad en el
concepto exacto de la palabra, sino que se les considera como el medio físico a través del
cual se manifiesta la entidad, desde luego que forman parte de la misma, se exterioriza. valga
la expresión, la actividad que desarrolla para la consecución de su objeto.
La teoría de los órganos sociales había sido negada por muchos autores que apoyaban
la teoría de la representación. Esta última considera a los administradores como
mandatarios de la sociedad. No obstante la autoridad de los tratadistas, en las distintas
legislaciones se ha plasmado con renovado vigor la teoría de los órganos sociales. la que
tiene como fundamento entre otras consideraciones que éstos sirvan a las personas jurídicas
como vehículos de expresión, en consecuencia su calidad de mandatarios de los
administradores, desaparece y adquieren el carácter de representantes y prestadores de
servicios.
El Código de Comercio no habla de que a los administradores se les confiera un

mandato. por el contrario, usa la expresión "estará a cargo", con /0 que puede deducirse que
ello no es un mandato o representación voluntaria, como en el ordenamiento civil.
Sobre la teoría del órgano Brunetti dice: "La doctrina de la organicidad; aunque haya
sido iniciada por ·Ios alemanes. ha tenido en Italia una amplia elaboración, especialmente
por obra de Maiorca, cuyas líneas principales se pueden resumir en las siguientes: a)
Organo expresa siempre y solamente un concepto jurídico. Todo elemento extrajurídico ha de
excluirse de su definición; b) Relación orgánica es también un concepto estrictamente
I
H
jurídico, no indica ninguna relación entre sujetos. Cuando se dice que entre dos o más
sujetos existe una relación orgánica se indica "una sustancia", no una relación; órgano es la
forma relativa a la relación jurídica, su noción es, por consiguiente, objetiva y formal; c) Por
órgano se ha de entender una persona, pero en un sentido especial. Es, como la persona,
punto de referencia de normas de capacidad y el órgano de normas de competencia y la
diferencia y posición recíproca que en el mismo sistema jurídico existe entre las normas de
capacidad y las de competencia, existe también para las personas y los órganos; d) Es clara
la diferencia entre "árgano ", "cargo" y "competencia ", porque órgano es siempre una
persona, cargo y competencia hacen referencia a la función que el órgano está llamado a
ejercer. En el campo del Derecho Privado una persona jurídica no tiene competencia de
418
1]
Lic. JulioCésar Martínez. Textos Jurídicos Universitarios J
ji¡nción, sino capacidad de derecho y los órganos de la persona tienen la capacidad de
ejercicio de los derechos de la persona; e) La capacidad de los órganos, cuando se considere
J
en sus diversas calificaciones, se asume como poder. En este sentido se habla, por ejemplo,
de los poderes de la Asamblea, de los Administradores y Directores en la sociedad por ]
acciones. Pero el poder del órgano, en estos casos, representa una autonomía especial del
propio órgano determinada por las disposiciones legales que la establecen; j) Hay órganos
necesarios y voluntarios. El órgano es necesario cuando el ente no puede existir sin él. Ul7CJ ]
persona jurídica no puede existir sin órganos. Una sociedad comercial no puede existir en la
forma establecida por la ley, sin la especial organización dispuesta por la misma ley. En 1([.1'
personas jurídicas no sólo es necesario que la organización exista, sino que ésta ha de ser ]
constituida y ordenada de un modo determinado; g) En las relaciones externas, la sociedad
es sólo una organización (jurídicamente unitaria). No se puede distinguir una parte del todo.
Quien actúa es la sociedad (como organización); y cuando el administrador actúa dentro del ]
ámbito de los poderes (ámbito que, por lo general, coincide con el objeto social) es la misma
sociedad que actúa; y cuando el administrador suscribe un contrato (si ha sido facultado
para ello) es la sociedad que obrando así, se vincula; h) Consecuencia de la identidad es que ]
no se concibe ninguna acción de responsabilidad contra los administradores por los actos
que entren en el ámbito de su funcián ",
]
La Junta General ha recibido el nombre de órgano soberano de la sociedad. Es la
expresión completa de la voluntad del ente, toda vez que se reúna de conformidad a las
reglas establecidas por la ley, el pacto social o los estatutos. ]\
Las disposiciones o acuerdos que surgen de la Junta General, afectan la parte interna
de la dirección social. pues la voluntad soberana en sus efectos externos, puede manifestarse
]
sólo en cuanto actúan los administradores
La Junta General no tiene carácter permanente, los socios deben constituirse en

]
asamblea para resolver los asuntos de su competencia, por voto mayoritario en los casos y
formas exigidos por la ley, de tal forma que la Junta no puede reunirse en cualquier instante.
sino de conformidad a la con v ocatoria de los Administradores, del Auditor y de las minorías
]
que señala el artículo 231. El poder de acordar sobre determinados asuntos no es absoluto.
La disposición citada dice:
]
Los accionistas que representen por lo menos el cinco por cielito del capital
social podrán pedir por escrito, en cualquier tiempo, a los administradores, la
cons..ocatoria de una junta general de accionistas, para tratar de los asuntos
]
que indiquen en su petición.
Si los administradores rehusaren hacer la convocatoria, o no la hicieren
dentro de los quince días siguientes a aquél en que hayan recibido la
]
solicitud, la convocatoria será hecha por el Juez de Comercio del domicilio
de la sociedad a solicitud de los accionistas interesados, con audiencia por
tres días a los administradores.
]
1,
419
• 11 1
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La justijicacián de la existencia de la Junta General dentro de la organización de la

sociedad anónima, puede encontrarse en las siguientes consideraciones: es necesario que la
marcha de los negocios sociales sea uniforme, tal como conviene a la empresa, es por ello
que con la Junta General se evita el que los socios alejados se desinteresen por completo de
los mismos; dentro de ella pueden unificar criterios. Además es conveniente que las
decisiones importantes se tomen dentro de su seno, en ella los socios pueden externar Sl/S
opiniones e influir en las decisiones. Estaforma de cuerpo colegiado hace posible también la
adopción del sistema de mayoría relativa para los acuerdos, ya que la totalidad de las
acciones difícilmente se podrán reunir.
Los autores están de acuerdo en que todos los acuerdos de la Junta General deben
estar desprovistos de egoísmo. Debe sobreponerse el interés de la sociedad. Ya la ley, a
través de la protección de las minorías, ha hecho énfasis en la preponderancia de los
intereses sociales (.4rt.231 Com.).
Abundando en las consideraciones anteriores se dice que la Junta General se ha

considerado como un reflejo del régimen democrático (político), pero esta consideración no
pasa de ser un ideal de la doctrina. Los accionistas pueden decidir, pero no dirigir ni vigilar
directamente las actividades de la sociedad. Son los Administradores quienes en realidad
gobiernan la sociedad, como órganos que representan externamente la voluntad social.
Los accionistas desconocen los negocios sociales, tan solo en el momento de aprobar el
balance y la memoria anual, pueden en una forma inmediata. darse cuenta del estado
econámico de la entidad, con las limitaciones que tal conocimiento conlleva.
Dentro del marco jurídico, la Junta General está en una posición cimera. pero en el
plano de los hechos es más formal su papel y se reduce a velar por la observancia de la ley y
el pacto social.
Otro aspecto que merece mayor atención es el dominio que ejercen dentro de la Junta
los accionistas mayoritarios, peru esto responde al hecho básico de que para que haya
acuerdo que beneficie a la sociedad. la presencia de los accionistas minoritarios, ausentes,
casi siempre y verdaderos extraños a los negocios es un obstáculo. La presencia de los
mayoritarios hace viable el número de acciones necesarios para tomar acuerdos válidos.
En vista del poder que ejercen los mayoritarios dentro dela Junta General, el legislador
ha querido dar protección a esas minorías, a través de la igualdad de las acciones. (Arts. 145
y 231 Com.).
420
-----~----~--------------~
------------_.j
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Lic. JulioCésar Martínez. Textcs Jurídicos Universitarros
:'J
C.4. OBLIGATORIEDAD DE LOS ACUERDOS.
~]
El artículo 247 Como ya transcrito expresa: que las resoluciones legalmente adoptadas
por las Juntas Generales son obligatorias para todos los accionistas, aun para los ausentes o
disidentes.. salvo los derechos de oposición y retiro en los casos indicados por la ley. ']
El artículo citado recoge en sus palabras lo que técnicamente se conoce como sumisiiin
el voto de la mayoría. ]
Por socios ausentes debe considerarse a aquellos que no asistieron personalmem; ni
por medio de representante. Disidentes a los que votaron en contra del acuerdo. Claro es/á ]
que la sumisión es a los acuerdos válidos y que no han sido atacados por vicios de nulidad.
La sumisión de que aquí se habla no es total e incondicional, es verdad que el accionista ~]
ingresa a la entidad para someterse a la voluntad social, pero las decisiones que adopte! la
mayoría deberán respetar la ley. el pacto social y los estatutos, con base en el interés sncic!.
Nadie puede quedar obligado en virtud de un acuerdo tomado en contravención de las
normas legales. Todo interesado está facultado para demandar la nulidad. Pero en lo que se
']
refiere a los acuerdos que indica el artículo 250 Com., hay que hacer una diferencia. pues
éstos son los que se denominan meramente anulables en doctrina. a ellos quedan sometidos
los accionistas que hayan votado en su favor, pero no los disidentes ni los ausentes, pues
]
todos estos accionistas pueden ejercer la acción de oposición.
En este ejercicio de las acciones de oposición, tienen las minorías el instrumento más
]
adecuado para defenderse contra los abusos de las mayorías. La disposición citada dice.
Los accionistas de toda clase, aun los de voto limitado, podrán formular
]
oposición judicial a las resoluciones de una junta general, siempre que la
acción se funde en los siguientes extremos:
J. Que el motivo de la oposición se contraiga a la violación de un precepto
]
legal o de una estipulación del pacto social:
11. Que no se trate de resoluciones sobre responsabilidad de los
administradores o de quienes tienen a Sil cargo la vigilancia.
]
Para hacer uso de este derecho, será necesario que el o los reclamantes no
hubieren asistido a la junta impugnada o hubieren votado en contra del o de
los acuerdos tomados en la misma.
]
Es indispensable que en la demanda, se precise el concepto concreto de la
violación; y que a ella se acompañen los titulas de las acciones que los
opositores representen.
]
Esta acción de los opositores, prescribe en seis meses contados desde Ia fecha
de la terminación de la respectiva junta general ]
]
421
]
]
••.•..•• •• , LU'" ,_.&,.... ~" _ , . é..._~':'.
Titulo Prelim inar- Los Comerciantes y sus Auxiliares
C5. COMPETENCI.A DE LA JUNT~ GENERAL.
Los artículos 222, 223 Y 224 Como señalan los asuntos que son de la competencia de la
Junta General; y, aun cuando la Junta es el órgano supremo que encarna la voluntad social
no es poderosa en todo sentido para decidir en cualquier clase de asuntos que se le sometan ~
consideración, tiene restringida su competencia.
lOSe puede señalar como primer límite, la existencia del órgano de administración, en
el sentido nato de la palabra. (Art. 25-/ Co.) Este órgano representa judicial y
extrajudicialmente a la entidad (Art. 260 Com.) en todo lo que se refiere a los negocios de la
empresa. El atribuir a los directores la representación de la sociedad, reduce el campo de
acción de la Junta General al ámbito interno de la sociedad Esto sin perjuicio de lo que dice
el artículo 225 Como de que la Junta General puede nombrar ejecutores especiales de sus
acuerdos, por ejemplo en caso de que no haya Junta Directiva o sólo un Administrador.
Las disposiciones citadas determinan:
222. Son juntas generales ordinarias, las que se reúnen para tratar de
cualquier asuntos que no sea de los enumerados en el artículo 224.
223. La junta genera} ordinaria se reunirá por lo menos una vez al año,
dentro de los cinco meses que sigan a la clausura del ejercicio social y
conocerá, además de los asuntos incluidos en la agenda, de los siguientes: .~ ¡
l. La memoria de la junta directiva, el balance general, el estado de J
pérdidas y ganancias y el informe del auditor, a.fin de aprobar o

improbar los tres primero y tomar las medidas que juzgue oportunas.
Il. El nombramiento y remoción de los administradores y del auditor, en Sil
caso.
JII. . Los emolumentos correspondientes a los administradores y al auditor,
cuando /10 hayan sidofijados en el pacto social.
n·: La distribución de las utilidades.
224. Son juntas generales extraordinarias, las que se reúnen para tratar
cualquiera de los siguientes asuntos:
J. Modificacion del pacto sociaL
JI. Emisién de obligaciones negociables o bonos.
IIJ. Amortización de acciones con recursos de la propia sociedad y emisión
de certificados de goce.
Ii/, Los demás asuntos que de conformidad con la ley o el pacto social,
deban ser conocidos en junta general extraordinaria.
225. La junta general podrá designar ejecutores especiales de sus acuerdos.
La administración está sometida a la Junta General, que no puede dudarse, ejerce tal
, control indirecto sobre la gestión, pues nombra o revoca a los administradores. articulas 254
422
L s
u
J
y 255 Com., dirige su trabajo a través de sus acuerdos e instrucciones, lo fiscaliza y vigila
por medio del examen del balance y de la Memoria Anual, artículo 282 Como y siguientes. ']
más la Junta por su carácter de órgano deliberante y no permanente, no tiene la capacidad
de administrar directamente el patrimonio social, por ello la doctrina está de acuerdo en que
la gestión social esté a cargo de los Administradores, en todo lo que no caiga dentro de la
esfera de la Junta General.
J
]O Se encuentra otro tipo de limitación en la capacidad de la Junta que tiene un mar: (1 ]
estricto a su vez, en la capacidad de la sociedad, enmarcado dentro de la ley, el pacto socia!
o los estatutos.
]
j<J El poder supremo de la Junta General tiene su valladar en los derechos y
obligaciones de los accionistas, Art 's. 169 y 170 Com., de los que ya se ha hablado en el ~.
estudio de la acción. J
4° El interés social es otro límite a la facultad de decisión de la Junta General. Los
acuerdos, como ya se dijo, deben darse en interés de la entidad. El artículo 250 Como :]
autoriza la oposición a los acuerdos que violen un precepto legal o una estipulación del
pacto social.
La competencia de la Junta tiene una extensión bastante considerable: nombra y revoca

J
a los admlnistradores, artículos 254 y 255 Com.; puede adquirir sus propias acciones. en
determinados casos, artículo 141 Com.; aprueba o rechaza el balance y la memoria anual
]
que le presentan los administradores, artículo 282 y siguiente Com.; resuelve sobre la
distribución de utilidades. artículo 223 No IV Com.; acuerda el aumento o reducción del
capital social, artículo 173 y siguientes, 181 y siguientes Com.,; acuerda la modificación del
pacto social, artículo 224 Número 1; autoriza la emisión de acciones negociables o bonos,
artículo 224 Número 11 Com.; acuerda la exigencia de responsabilidad a los administradores.
artículo 279 Com.:nombra al auditor, artículo 289 Com.; acuerda la fusión y transformación
de la sociedad, artículos 315 y 322 Com.; acuerda la disolución de la sociedad. articulo J87
y siguientes Com... y otras muchas más que sería largo enumerar y que se encuentran
dispersas en el Código de Comercio, se considera entonces, que las disposiciones que le
señalan a la Junta sus atribuciones. articulos 220 y siguientes. son meros caminos a seguir:
pues hay muchos actos que no pueden regularse en detalle.
C. 6. CLASES DE JUNTAS. -
.-
Las Juntas Generales pueden ser: Ordinarias, Extraordinarias,
Constitutivas. (Inc. ¡ o Art. 22 ¡ Com.).
Especia/es 1)
-
La diferencia entre ordinarias y extraordinarias se basa en las materias que se tratan.
serán ordinarias las que deliberan sobre asuntos llamados de rutina y que están señalados en '{"'.
,
423
=
C. 7. JUNTAS GENERALES ESPECIALES.
El inciso ]O del artículo 221 Com., se refiere a las Juntas Constitutivas y las Especiales,
(al disposición legal dice:
Las juntas constitutivas y las especiales se regirán, en lo aplicable, por las

normas dadas para las juntas generales, salvo que la ley disponga otra cosa.
El artículo 171 Com., dice: "En el caso de que existan diversas categorías de
accionistas, toda proposición que pueda perjudicar los derechos de una de ellas deberá ser
aprobada por la categoría afectada, reunida en Asamblea Especial".
El artículo 206 Com., dice: "La Junta General Constitutiva se hará constar en acta
notarial y se iniciará con la elección de un Presidente y de .un Secretario para la sesión. ... "
La primera disposición se refiere a los accionistas que poseen titulosvalores regulados

en el artículo 159 y siguientes.
La segunda disposición habla de la Junta Constitutiva en la fundación sucesiva o

pública.
Estas juntas se rigen por las disposiciones de las Juntas Generales. Art. 221 Como
Sobre lo dicho en el articulo 171 Como de que la proposición que sea perjudicial a la
categoría especial de acciones hay que tener en cuenta lo siguiente: si se aprueba un acuerde
que las perjudique, sin su aprobación, no será válido. Ahora bien, a contrario sensu, si se
acuerda algo no perjudicial a los accionistas privilegiados, tendrá pleno efecto el acuerdo.
C.8. NATURALEZA JURÍDICA DEL ACUERDO

DE LA JUNTA.
Según lo sostienen renombrados autores, el acuerdo de la Junta General, es un acto

colectivo, el cual está constituido por dos o más declaraciones de voluntad que tienen un
mismo fin o contenido, que se suman para formar la expresión de la voluntad colectiva. Este
acto colectivo lleva en sí la declaraciún unitaria y unilateral de los socios. el primer carácter
424
. - - - -__.A
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Lic. JulioCésarMartínez. Textos Jurídicos Universitarios
:l
se explica porque sintetiza o compendia la voluntad de todos; y el segundo porque no es la
manifestación de voluntades contrapuestas, sino la voluntad de la sociedad.
~]
El acuerdo pertenece, en consecuencia, a la gran división de los actos jurídicos en los

que hay unC! manifestación de voluntad que tiende a producir efectos jurídicos. El acto es
unilateral porque se realiza por una sola parte, aunque en su composición entren diversas
J
personas físicas, es una forma de acto colegial que se caracterizo porque las declaraciones
de voluntad integradas se dirigen a formar la voluntad de un sujeto distinto: la persona ]
jurídica. El acto colegial es unitario si se considera que emana del colegio o asamblea, en su
calidad de órgano. El ejemplo típico que se da, es la Junta General de las Sociedades
Anónimas. De este modo el acuerdo social no tiene relación con el acto jurídico contrato. Las
más recientes doctrinas consideran aun más, que son diferentes a los actos jurídicos del
J
derecho común, porque la validez del acto jurídico no tiene nada que ver con la validez de la
deliberación de la Junta. El acuerdo ni es acto complejo ni contrato, pues la dirección de las
!J
voluntades que lo forman va en otra dirección; y no es contrato porque el acuerdo se decide
por mayoría que constituye así la voluntad del ente.
'J
Con el objeto de una mejor comprensión de la cuestión, los autores tratan de establecer
si la deliberación de la Junta da nacimiento a un acto unilateral o plurilateral. El camino
seguro que indican es a través de la comparación entre el acto constitutivo y los acuerdos
]
sociales. De inmediato se puede deducir que el acto constitutivo origina la sociedad y con
ella el órgano Junta General, el cual es el principal (Art. 220); el acuerdo, por el contrario,
es una manifestación de dicho órgano y de ahí su naturaleza de acto jurídico unilateral.
]
La distinción entre actos unilaterales y plurilaterales estriba no en la unidad o
nultiplicidad de las voluntades manifestadas.. sino en la dirección que adoptan dichas
]
manifestaciones, en cuanto converjan o diverjan. En las discusiones de la Asamblea no se
lan voluntades en dirección determinada, sino más bien un haz de voluntades, por lo qu¿
amás podría hablarse de que la discusión sea originaria de un acto plurilateral
]
Al contrario. otros sostienen que el acuerdo de la Junta General es un acto plurilateral.
lado que surge de un número determinado de voluntades conformes en el contenido. Si SL'
]
.ompara esta situación con la que se da en los contratos, se tendrá en vez de uno de los
ilementos básicos de todo contrato: el consentimiento, que existe el acuerdo de la mayoria.
'.as voluntades se expresan no como en los contratos sino que se da una especie de:
]
»aralellsmo.
Pero llegados a este punto se debe aclarar que el acto colectivo no puede ni debe
]
.onfundirse con el acto plurilateral. En el colectivo las voluntades que se unen en los debates,
'un expresión de la voluntad de la Junta y por /0 tanto de una parte. No puede hablarse de
tue las voluntades sean la manifestación de intereses paralelos. pues la verdad es que
]
'onstituyen todos ellos la voluntad del órgano social.
Si se vuelve a la comparación entre el acto constitutivo de la sociedad y el acuerdo. es

]
ibvio que las voluntades de los socios llegan en él a la creación de la entidad y como
425 1
]
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.
-:.o... ,....._
....
•~J..
'
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corolario al órgano. No puede entonces existir una corfusion entre el acto plurilateral
originario de la sociedad y el acto unilateral que se subsume en los debates.
Tomando en cuenta que la Junta, como en todos los cuerpos colegiados de este tipo, es
el órgano de la persona jurídica que entra en actividad, se ve que no existe unión de
voluntades, porque durante las discusiones se dan votos en contrario, de lo que resultaría
muzparalización en virtud de la oposición entre opiniones negativas y positivas. No se da tal
fusión de la mayoría con la minoría en lo que al acuerdo respecta. Asimismo, no cabe el
argumento de que en los debates de la Junta, como actos complejos que son. los acuerdos
resultan de la concurrencia de voluntades de la mayoría, pues la voluntad de la minoría
,
. queda envuelta en los mismos, la deliberación hecha de conformidad a la ley no es otra cosa
que la manifestación de voluntad de la Asamblea.
Lo que hasta ahora se ha dicho queda puesto de manifiesto si se tiene presente el

principio de sumisión al voto de la mayoría, el que se contrapone de una manera total al
consentimiento que debe haber en los actos bilaterales y plurilaterales. Lo confirma el
articulo 247 Como (transcrito), y en ese artículo precisamente está la confirmación de que las
resoluciones tienen carácter de unilateralidad, pues todas las voluntades expresadas a través
de la mayoría, son la voluntad del órgano. La ley no habla de las voluntades de los socios,
sino de la Junta formada legalmente, de ahí que cualquier similitud con el contrato está fuera
de lugar.
La presencia de los accionistas en la Junta no tiene importancia más que en relación

con el número de acciones que poseen, lo que podría considerarse como requisito para que
haya mayoría, es en el fondo condición necesaria para que pueda expresarse válidamente la
voluntad de la Junta, Cuando los artículos 240, 241, 242 Y 243, todos Como establecen los
quórum necesarios para que haya resolución válida, establecen dos bases esenciales: a) que
no puede haber resolución sin que haya el número de votos 'lile la ley exige para las Juntas
ordinarias o extraordinarias sean de primera o segunda convocatoria; b) el pacto social o los
estatutos no pueden modificar este mínimo requerido, sino en los casos permitidos. Tales
disposiciones legales, dicen:
240. Para que la junta ordinaria se considere legalmente reunida en la

primera fecha de la convocatoria, deberá estar representada, por lo menos, la
mitad más una de las acciones que tengan derecko a votar, y las resoluciones
sólo serán válidas cuando se tomen por la mayoría de los votos presentes.
241. Si la junta general ordinaria se reuniere en la segunda fecha de la

convocatoria, por falta de quórum necesario para hacerlo en la primera, se
considerará válidamente constituida, cualquiera que sea el número de
acciones representadas, y sus resoluciones se tomarán por mayoría de los
votos presentes.
242. Las juntas extraordinarias que tengan por objeto resolver alguno de los
asuntos contemplados en los ordinales JI y 1[[ del artículo 224, se regirán en
426
liJ

""~
cuanto al quórum y a la proporción de votos necesarios para formar
resolución tanto en primera como en segunda fecha ele la convocatoria, por
;.]
las disposiciones referentes a las juntas generales ordinaria.s,
243. Las juntas generales extraordinarias, que por la ley o el pacto social ]
tengan por objeto resolver cualquier asunto que no sea de los indicados en el
artículo anterior, se regirán por las reglas siguientes:
I. El quórum necesario para celebrar sesión en la primera fecha de la
convocatoria, será de las tres cuartas partes de todas las acciones de la
J
sociedad, y para formar resolución se necesitará igual proporción.
IL El quórum necesario para celebrar sesión en la segunda fecha de la
convocatoria, será de la mitad más una de las acciones que componen el
J
f
capital social. El número de votos necesarios para formar resolucián en estos
casos, serán las tres cuartas parles de las acciones presentes.
lIL En caso de que la sesión no haya podido celebrarse porfalta de quórum,
J
en ninguna de las fechas de la convocatoria, se hará nueva convocatoria
conforme a las reglas generales, la cual no podrá ser anunciada
simultáneamente con las anteriores y además deberá expresar la
J
circunstancia de ser tercera convocatoria y de que, en consecuencia, la
sesión será válida cualquiera que sea el número de acciones representadas.
Habrá resolución con la simple mayoría de votos de las acciones presentes.
J
IV. En las juntas generales extraordinarias a que se refiere este articulo,
todas las acciones tendrán derecho a voto, incluyendo las de voto limitado, ]
aun contra pacto expreso en contrario.
~ Siempre que la ley determine proporciones especiales para los asuntos
que' deban tratarse en juntas generales extraordinarias, se entenderá que
]
éstas tendrán aplicación en las sesiones de primera convocatoria y que las
sesiones de convocatorias ulteriores se regirán por lo indicado en el presente
artículo. .
]
VI. El pacto social podrá alimental' las proporciones indicadas en este
artículo, pero no disminuirlas. Cuando el pacto social aumente tales
proporciones refiriéndose únicamente a la mayoría de votos necesaria pora
]
formar resolución y tal mayoría resulta superior I quórum legal necesario
para celebrar la sesión, se considerará que I pacto social ha elevado también
la cantidad necesaria para el quórum hasta el mismo nivel indicado para
]
tomar resolución; pero no se entenderá la disposición contraria.
No pueden considerarse completas las definiciones que hablan de las manifestaciones

]
ele voluntad, ignorando el concepto de unidad de la resolución. La resolución /:'.1'
manifestacián de voluntad del órgano y su adecuación a las normas legales y al pacto social
es indispensable para que tengan plena eficacia y validez.
]
.
La disposición de los órganos sociales se fundamenta en el derecho público, pues extsi«
una similitud en su función y composición. Las asambleas manifiestan su voluntad ti truvés de
]
los debates y resoluciones. en las cuales las voluntades y opiniones de los participantes .H'
]
]
·:~ 1 .~~:
. ..
~.
TítuloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxili8'es .jI' . ,_!I!'"
unen a través de especiales ordenamientos jurídicos, los cuales generalmente dan el valor d / !
voluntad de la junta, a la voluntad de la mayoría. por excepción se exige unanimidad o -f·'
mayoría calificada.
Es común escuchar que la Junta General es el Poder Legislativo y los Administradores

el Poder Ejecutivo, pero la verdad es que no puede hablarse de una tajante división de
funciones entre los órganos sociales. Por otra parte, los autores y la doctrina de los último
tiempos, no adoptan la posición de considerar a la Junta General como órgano de
realización exclusivamente interna y que sean los administradores y el auditor o el consejo de
vigilancia, quienes hagan patente la voluntad de la Junta hacia el exterior. Siguiendo la
,
¡
exposición de connotados autores sobre el tema, se puede l/egar a las siguientes
conclusiones:
1~ La Junta General manifiesta su voluntad social, pero con dirección a los otros
órganos sociales y a los accionistas, o sea hacia el ámbito interno de la entidad. Aquí
correspondería a los administradores la facultad de tramitar esa voluntad con validez hacia
el exterior. Puede decirse es de la competencia de la Junta este tipo de resoluciones, cuando
son autorizados por la ley, el pacto social o los estatutos. Ejemplo de ello podría ser el
artículo 141 Com., que habla de la compra de sus propias acciones por la sociedad, o la
emisión de obligaciones negociables o bonos (Art. 224 No. lI); tales acuerdos deben ser
cumplidos por los administradores.
Z". Puede ser que la Junta General acuerde algo que tenga orientada su finalidad hacia
el exterior en relación con terceros. El Artículo 225 Como (como se ha visto), dice que la
Junta puede designar ejecutores especiales de sus acuerdos, por ejemplo: contratar con
lacerus, especialmente si puede surgir una contraposición de intereses con los
administradores o el administrador único se niegue o se encuentre inhabilitado de
comparecer en el contrato.
3~ Por último, puede existir una competencia dividida entre los órganos sociales, en la
que la formación y manifestación de voluntad del ente atañe. Tal caso puede darse en las
proposiciones o aceptaciones de contratos con terceros por la Junta, el nombramiento de
ciertos empleados fijado por el pacto social como atribución de la Junta General, etc. Aquí
los administradores tienen como única tarea el servir de vehículos para que se exprese la
voluntad social constituida en el ámbito interno.
No obstante lo que se ha dicho en párrafos anteriores. los acuerdos emanados de la

Junta General, desde luego queson actos unilaterales. pueden ser revocados o modificados.
por otro acuerdo tomado con posterioridad. Más no es absoluta esta facultad de la Junta
General, puesto que los acuerdos que modifican otro anterior debe respetar los derechos de
los accionistas y los terceros, adquiridos de buena fe.
En resumen. sobre la naturaleza del acuerdo emanado de la Junta General, se puede

decir que se acepta sin duda alguna que son declaraciones de voluntad de una persona
jurídica, y como tales pertenecen a la categoría de los actos jurídicos. pues los acuerdos
428
Líe, Julio CésarMartínez, Textos Jurídicos Universitarios
están destinados a producir efectos jurídicos. Es un acto unilateral aunque en su formación

entre una serie de voluntades individuales que se unen para formar la voluntad de la J
sociedad, porque es manifestación de voluntad de una sola parte, además es un acto
colegiado en sentido amplio, acto que se cumple por varias personas, pero como actúan en su
calidad de elementos de un órgano, deviene en un acto unitario pues surge de la asamblea, J
organización unitaria. Son actos colectivos. pero no plurilaterales, ambas son dos clases que
no deben confundirse, si se establece que la Junta es un órgano encargado de la voluntad
social, los acuerdos no pueden tener otra entidad que la de actos jurídicos simples, que J
pueden normar el orden interno o tener efectos en el externo, en conjuncion con
declaraciones de voluntad de terceros para contratar o figurar en cualquiera otra clase' de
actos jurídicos bilaterales.
J
C,9. CONVOCATORIA A JUNTA GENERAL.
El artículo 230 Como señala que las convocatorias deberán hacerla los
administradores, pero si no lo hacen, está facultado el Auditor en los términos del articulo
291 No. VII! El mismo derecho asiste a los accionistas que representen el 5% del capital ]
social para que se traten los asuntos que indiquen en su petición, (Art. 231 Com.). y los
administradores estarán obligados a hacer la convocatoria. El artículo 231 ya ha sido
transcrito; el 230 dice: . ]
La convocatoria para las juntas deberá hacerse por los administradores o, en
]
caso necesario, por el auditor.
Si coincidieren las convocatorias, se dará preferencia a la hecha por los
administradores y se refundirán las respectivas agendas.
Podría suceder que los administradores se rehusen a efectuar la convocatoria o ípt: el

,
JI
Auditor se niegue también a ello, en tal caso puede el Juez de Comercio hacerlo. artículo J 3!
Y 232 Como .Esta última disposición, dice: ]1
La petición a que se refiere el artículo anterior (convocatoria) podrá ser
hecha aun por el titular de una sola acción, en cualquiera de los casos
siguientes:
]1 I
l. Cuando no se haya celebrado junta durante dos ejercicios

consecutivos. ]
11. Cuando las juntas celebradas durante ese tiempo no hayan conocido
de los asuntos indicados en el artículo 223.
Si los administradores rehusaren hacer la convocatoria, o no la hicieren ]
dentro del término de quince días desde que hayan recibido la solicitud, ésta
se formulará ante el Juez competente para que convoque a junta general,
previa audiencia por tres días a los administradores. ]
]
429
]
~
Titulo 17.11minar LosCo",,,,,i,,,!,, y sus A'.lxiH"", ,
1t
En el caso de la aprobación del balance y la memoria anual. .t órgano admi!1istrativo'~~'
tiene un t6érmino señalado para la convocatoria de la Junta General. la que tendrá efecto
después de transcurrido el plazo que señala el articulo 236 Com., además de que los
accionistas deberán contar con lapso de por lo menos ocho días para examinar la
documentación, Art. 285 Como El artículo 236 Com., dice:
A partir de la publicación de la convocatoria, los libros y documentos

relacionados con los fines de/a junta estarán en las oficinas de la sociedad a
disposición de los accionistas, para que puedan enterarse de ellos.
Si el pacto social hubiere subordinado el ejercicio de los derechos de
participación al depósito de los títulos de las acciones con cierta anticipación,
el plazo de /0 convocatoria se fijará de tal modo que' los accionistas
dispongan, por lo menos, de ocho dias para practicar el depósito en cuestión,
el cual podrá hacerse en cualquiera institución bancaria, si no se hubiere
indicado una determinada en la convocatoria.
En caso de que haya pérdida de capital que asciendan a más de las tres cuartas partes
sin que los accionistas hagan aportaciones que lo mantengan por lo menos en una cuarta
parte, los administradores están en la obligación de convocar a la Junta General para que
conozca de tal situación. Así lo determinan los artículos 187 No. IIL 188 Y 189 Com., que
tratan sobre la disolución de las sociedades de capitales.
En el artículo 228 No. IV, se indica que en la convocatoria deberá señalarse el lugar
donde se efectuará la sesión, dato que es de una suma relevancia para la formación del
órgano social.
El artículo 223 Com.. dice que la Junta General Ordinaria deberá reunirse por lo
1 menos una vez al año, dentro de los cinco meses siguientes a la clausura del ejercicio social.
i
I¡ El artículo 228 Ine. 3~ prescribe que en el caso de que las acciones sean nominativas,
deberá enviarse un aviso a los accionistas con las indicaciones pertinentes que en la misma
I disposición se establecerá, destacándose entre otros la del número IV, que se refiere a la
agenda de la sesión, pues su cometido es informar a los socios sobre las materias a tratar en
la Junta, por una parte; y por otra, beneficiar a los ausentes desde luego que ellos estarán
seguros de las materias que se trataron y que les interesan.
1
El problema de las acciones al portador en lo que se refiere a las convocatorias para
las Juntas Generales. es diferente al de las acciones nominativas, las cuales constan en el
Registro de Accionistas que lleva la sociedad; por eso es que el mismo articulo 228 expresa
que la convocatoria se publicará con quince días de anticipación, a menos de que el pacto
socil establezca un plazo mayor; debe aplicarse lo que el articulo 486 Como norma sobre la
publicación material de los actos que ordena la ley.
El artículo 233 Como resuelve un problema que se da en otras latitudes. por falta de
prescripciones como la que se comenta y que trata de lo que en doctrina se conoce como
430
---j
Líc. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
"asamblea totalitaria". Dispone este precepto que en caso de que se hallen reunidos todos
los accionistas o sus representantes, se acordará instalar la Junta y se aprobará por
unanimidad la agenda, la Junta quedará instalada válidamente aunque no se haya hecho la
convocatoria en los términos del artículo 228 Como El artículo 233 Com., literalmente dice:
No obstante lo dispuesto en el artículo 228, no será necesaria la convocatoria

a junta general ordinaria o extraordinaria, si hallándose reunidos los
accionistas o representantes de todas las acciones en que está dividido el
capital social, acordaren instalar la junta y aprobaren por unanimidad la
agenda.
Los artículos 229 y 241 hablan de las Juntas en segunda convocatoria, cuando se haya
reunido el quónlm necesario. El que la ley haya señalado como obligatoria una segunda
convocatoria resulta obvio si se considera que con ti medida se evita que los accionistas.
ausentes habitualmente, frustren la reunión de la asamblea, pues no es necesario un número
de acciones determinado y las resoluciones se toman por mayoría de votos presentes. El
artículo 241 citado ya ha sido transcrito; el 229 Com., dice:
Las juntas en primera y en segunda convocatoria se anunciarán en un solo

aviso; las fechas de reunión estarán separadas, cuando menos, por un lapso ], ;,~
de veinticuatro horas.
]
C.iO. INTEGRACJÓS DE LA JUlvTA GENERAL.
]
Dicho lo anterior, se debe sentar algo que quizás no resulte tan evidente para que la
voluntad general. () sea la voluntad de la sociedad se manifieste cabalmente, no se precisa tan
. solo de la convocatoria y todas sus consecuencias, es de imperiosa necesidad que la sesión se
]
efectúe de acuerdo a la ley, entre otras exigencias; que el acuerdo se tome con el quórum
necesario.
]
A esto se refieren los artículos 240 y 241. Com., (ya transcritos). Por el primero se
establece que para que la Junta ordinaria se considere reunida en la primera fecha de fa
convocatoria, deberá estar representada, por lo menos, la mitad más una de las acciones que
]
tengan derecho a votar, y las resoluciones sólo serán válidas cuando se tomen por la mayoría
dem los votos presentes. El segundo dice: Si la Juma General ordinaria se reuniere en la
segunda fecha de la convocatoria, por falta de quórum necesario para hacerlo en la primera.
]
se considerará válidamente constituida, cualquiera que sea el número de acciones
representadas, y sus resoluciones se tomarán por mayoría de los votos presentes. ]
Estas normas regulan la materia relativa al quórum que es necesario paro qu(' .iL'
constituya válidamente la Junta Ordinaria, en el sentido del mínimo de accionistas que deben
concurrir a la misma. La ley salvadoreña en este aspecto es similar a otras legislaciones. al
]
exigir el quórum sólo para la reunión en primera convocatoria. y permitir la celebración
431 ]
l.
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.
~'" .
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..
..,.
.
válida de la Junta en segunda convocatoria, cualquiera que sea el número de acciones. Con
este sistema se pena, aunque en forma indirecta a los accionistas indiferentes, que adoptan
una conducta negligente en el cumplimiento de la obligación de colaborar en la marcha de
los negocios sociales, y se establece un sistema seguro para que pueda efectuarse la Junta
General Ordinaria, que por las materias de que trata, propias de su competencia, es de
ineludible celebración para el normal funcionamiento de la entidad.
El Código de Comercio para la fijacián del quórum ha seguido el criterio de considerar

constituida la Junta según el capital que concurra a la misma, o sea un criterio
eminentemente capitalista.
Este criterio capitalista para el quórum de presencia, al remontarse a las últimas

consecuencias del mimo pueden llegar a que se admita la celebración de una Junta General
con la concurrencia de un solo accionista titular de la mayoría de acciones. Pero este
razonamiento es desde todo punto de vista inadmisible y conceptualmente imposible desde
luego que por definición la Junta es una reunión de varias personas, además de que la ley
habla de varias acciones o sea en plural, y por otra parte debe haber un Presidente y un
Secretario (Art. 238 Com.), por lo menos.
El quórum sólo se requiere para el momento de la constitución de la Junta. Si los

accionistas se retiran después de iniciada la sesión, no quedará afectada la validez de ésta; si
los acuerdos son votados por las mayorías legal o contractualmente requeridas. (Art. 244
Com.).
En lo que toca a la segunda convocatoria, la ley prevé el caso de que no se reúna el

quórum suficiente para que se constituya la Junta, por lo que se considerará válidamente
reunida cualquiera que sea el número de acciones representadas. Se dan así las mayores
facilidades para que se efectúe la reunión de las Juntas en segunda convocatoria con una
norma que garantiza el normal desarrollo de las asambleas, que en otro caso, con el
ausentismo u obstruccionismo de los accionistas podrían resultar inútiles.
De lo dicho se puede asumir que el Código de Comercio en lo referente a la expresión

de la voluntad social a través de los acuerdos, contiene disposiciones que el pacto social
podrá aumentar pero no reducir. (Art. 227 Com.). Esta disposición legal dice:
La junta general podrá tomar acuerdos válidamente, si su reunión y la

adopción de éstos se han hecho de conformidad con las disposiciones de este
Código y los del pacto social.
Como ya se hizo notar, la Junta tiene capacidad para decidir sobre los asuntos que le
competen si se encuentran reunidas cierto número de acciones, no de accionistas. Artículos
240, 241, 242 Y 243, todas Como
El Código para la regulación de la Junta ha tenido presente ciertos principios básicos:

1 <J. Una mayoría que impone su voluntad a la minoría: Z". El ele presencia, por el cual las
432
~
~...
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitari,);o
acciones presentes en la Junta se pronuncian en talo cual sentido a través de los acuerdos
que obligan incluso a los ausentes o disidentes (Art. 247 Com.), aun cuando éstos conservan
su derecho de oposición de conformidad con la ley, a éstos debemos añadir un tercer :J
elemento que les sirve de regulador, como es el número mínimo de acciones que exige la ley
para que el acuerdo tenga efecto.
J
Conforme al artículo 164 Como Inc. Z", (transcrito) el accionista dispondrá de tan/os
votos como acciones le pertenezcan o represente, por lo que todo accionista puede intervenir
en las Juntas y votar en ellas de conformidad a la convocatoria, por otra parte el articulo
J
236 Como (transcritol.determina que a partir de la publicación de la convocatoria, los libros
y documentos relacionados con los fines de la Junta, estarán en las oficinas de la sociedad. a
disposición de los accionistas para que puedan enterarse de ellos; asimismo establece que si
J
el pacto social hubiere subordinado el ejercicio de los derechos de participación al depósito .-
de los títulos de las acciones con cierta anticipación, el plazo de la convocatoria se fijará de
tal modo que los accionistas dispongan, por lo menos, de ocho días para practicar el
:J
depósito en cuestión, el cual podrá hacerse en cualquier institución bancaria, si no se hubiere
indicado una determinada en la convocatoria.
;]
Se habla en esta disposición del depósito de acciones. por lo que se debe examinar un
punto bastante interesante, el régimen a que se someten las acciones nominativas y al
portador en lo que a este depósito se refiere. Las nominativas están registradas por el
J
nombre del poseedor en los libros sociales, por lo que es más fácil saber con anticipadon
quienes asistirán a la Junta. Cobra aquí importancia lo que dice el artículo 147 Como sobre
si las acciones son nominativas para ejercer los derechos de participación en las Juntas
]1 !
Generales de Accionistas y, en general, en la administración social, bastará que el socio

aparezca registrado como tal en el Libro de Registro de Accionistas. J
En lo que a las acciones al portador toca. el accionista, una vez publicada /0
convocatoria en el Diario Oficial y en un diario de circulación nacional y enterado de la ]
misma, deberá presentar al lugar designado en la convocatoria o en cualquier institucion
bancaria si no se hubiere indicado una determinada en la convocatoria los títulos que
justifican su derecho. Artículo 236 Como ]
Los accionistas pueden hacerse representar en las asambleas por medio de otra
persona extraña, en la forma que señala el pacto social y cuando no lo indique, por simple
carta. Artículo 131 Com.
J
Ni los administradores ni el Auditor podrán ser representados en la Juma. ust se
garantiza la independencia del \'010. Artículo 131 Inc. ]O Como
J
Se analiza a continuación la regulación legal que contiene el Código sobre la ]
capacidad de la Junta General para tomar acuerdos válidos. El artículo 240 Como dispone
los quárums necesarios para que quede constituida la Junta y para que haya resolucion
válida en primera convocatoria. Se tiene entonces que para considerar constituida tu ]
1
43.1 ]
]
_';f·"'.~,i~·"~·'H¡ I ·,1·,· ··~ ·poH>l,¡ >If.. f· Jli,.,:j+¡:,..I' ,... :, " , .,. " · . "• .¡~ .. ,.~" ~11."-4I j '".,.:I ••. ' . . _.,j,,lHlllII.II.'
4-0 :.", ".~.: __ ,
Título Preliminar - Los Comerciantes susAuxiliares
asamblea es necesaria la presencia de la mitad más una de las acciones que tienen den
a voto. Las resoluciones serán válidas cuando haya mayoría de votos presentes. ..
El articulo 241 Como establece como se constituirá y se tomarán resoluciones vdl'

en segunda convocatoria, así: "se considerará válidamente constituida, cualquiera qwÚ~
el número de acciones representadas y sus resoluciones se tomarán por mayoría de vo
presentes ". '
.r
El articulo 242 Como da las mismas reglas para las Juntas Extraordinarias, si é.'
deben acordar lo referente a la emisión de obligaciones o a la amortización de acciones e
.recursos de la propia
.
sociedad y emisión de certificados de goce. Art. 242 Nos. Il y III .:.~.
-,
El artículo 243 Como regula la materia referente a las asambleas extraordinarioS' '\:-
cuanto éstas hayan de decidir en asuntos que no sean de los señalados en el artículo 242, y
establecen proporciones especiales tanto para la constitución de la Junta como para la 10m
de resoluciones válidas, sea en primera, segunda o ulterior convocatoria. Dentro de. e(t:
misma disposición cabe destacar otras reglas como son las contenidas en los ordinales 1V,:'!
yVI
El número IV está en concordancia con el articulo 160, pues da derecho de voto a tod.Q,
los accionistas aun los limitados.
El número V contiene una disposición que protege a los terceros y acreedores deJ!'.
sociedad contra decisiones que puedan menoscabar el capital y la propia estructura de1t:l
sociedad, pues dice que en primera convocatoria rigen las disposiciones especiales sobre"
asuntos que deban tratarse en juntas extraordinarias, para que en segunda rijan las del 243.
Com., asi se evita que los interesados en cualquier maniobra dolosa establezcan con su :
inasistencia quórums y mayorías incompletas, con el objeto de que en una segunda -_
convocatoria, se decida con las condiciones favorables a sus designios.
El numero VI es bien claro, las proporciones que da el articulo no pueden disminuirse, ,

pero sí aumentarse por el pacto social. Esto desde cualquier ángulo resulta conveniente.
El artículo 244 Como contiene un precepto de suma importancia ya que a través de él se,
impide que accionistas, con intereses de dudosa procedencia o simplemente indiferentes a los'
negocios sociales, impidan con su retiro la sesión, pues quedaría así desintegrado el quórum ::~
necesario para su validez. Tal disposición legal dice: ."
La des;nkgración del quórum de presencia a que se refiere el articulo 239 de

este Código, no será obstáculo para que la junta general continúe y pueda
adoptar "CllmOS, si SO" ."tIO.J
por 1IIS IIIIJYO'ÚIS kgal o cOlftrtlchl,,""ente
requeridas.
Para que un acuerdo se considere válido se requieren dos condiciones:
434
f'J
-Lic. Julio César Martínez.
10 Un número de acciones que represente a la mitad más una del capital social.
Textos Juridicos Universitarios
!'J
.~
2° Que voten por un determinado punto la mayoría de los votos presentes. J

Si no se dan estas dos condiciones, no puede hablarse de una Junta legalmente reunida
para deliberar, aunque en un principio haya estado constituida legalmente, pero como se ha
dicho, el artículo 244 resuelve la cuestión y evita estériles argumentaciones en pro o en
J
contra.
El artículo 238 Como dice:

J
Salvo estipulación contraria del pacto social; las juntas ordinarias o J
extraordinarias serán presididas por el administrador único o por el presidente
de la junta directiva y, falta de e/los, por quien fuere designado presidente de ~J
debates por los accionistas presentes.
Actuará como secretario de la sesión, el de la junta directiva y, en su defecto, el que
elijan los accionistas presentes.
J
La reunión de la Junta General exige que previamente se constituya una mesa directiva
encargada:de la admisión de los accionistas a la Junta, examinar los documentos de los
representantes, formar la lista de presencia y resolver cualquier dificultad que se presentare; J
posteriormente dirigir los debates, conceder la palabra y mantener el orden; y, finalmente,
levantar el acta de la sesión. El Código dice que la mesa directiva debe estar constituida al
menos por un Presidente y un Secretario, pero no habría obstáculo para que el pacto social o
J
los estatutos la hagan constar de un número mayor de miembros.
Si el pacto social no dispone otra cosa, el legislador ha ordenado que la Junta General
J
sea presidida por el Administrado Unico o el Presidente de la Junta Directiva o a falta de
éstos, por la persona que elijan los accionistas. El conferir al Presidente de la Directiva la
presidencia de la Junta General, es una práctica en la escritura de constitución, por eso es
J
que la ley nace más que plasmar en sus artículos tales situaciones y sólo en la hipótesis de
que no se haga la designación pertinente en el pacto social podrán los accionistas elegir la ,]
persona que haya de actuar como Presidente. Esta falta del Presiden/e que prevé el Código
no debe interpretarse restrictivamente a aquellas situaciones en que hafallecido, renunciado,
se ha enfermado, ausentado, sino por cualquier otro motivo. La facultad que se concede en ']
virtud de esta disposición a los accionistas presentes en la Junta, es para elegir al que
presidirá, en cualquier supuesto que se de si el designado por la ley o el pacto no está
presente al iniciarse la reunión. Si no fuera así, se estaría ante la posibilidad de que el
Presidente designado, pueda hacer fracasar la Junta con solo no asistir a ella.
.J
Los autores han admitido el derecho de la Junta para elegir al que la presidirá en
ausencia del que legal o contractualmente deberá presidirla, más las cosas no resultan tan
¡J
fáciles en la práctica de la vida dentro de las sociedades, desde luego que se trata de una
elección que deviene en acuerdo, que en estricto sentido debe tomarse antes de que se reúna
la asamblea la cual no puede efectuarse sin que nadie la presida y el Código no prevé la
1J
,
435 1]
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......... ~.,,"I,~¡ ¡ , ··'4»".... ~ ....... ·.<IJ... 'I ........¡.l, 1/11 I! ... ~~, •. , ... _ ,.•. ,.
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Titulo Preliminar - LosComerciantes susAuxiliares
manera de afrontar esta particular situación. No obstante ciñéndonos a principios gene~

que se dan por sentados para el desarrollo de la Junta, es desde todo punto de vista lógi
natural que la elección deberá hacerse por mayoría de votos presentes. En caso de ~.
haya acuerdo entre los accionistas votantes para apoyar la elección de determinada persa
la Junta fracasaria. ... ~
..
Es en el pacto social o en los estatutos donde se fija en detalle de qué manera y con"
funciones se presidirá la Junta General. Pero se puede afirmar que esencialmente tal tareci"
enmarca dentro de ciertos principios bastante generales como: dirigir y regular los deb~í
conceder a los accionistas la palabra, retirr el uso de la misma, declarar suficienteme
discutidos los asuntos, ordenar se proceda a la votación. etc. Luego de terminada lo -'~
. firman el acta de la misma juntamente con el Secretario. Art. 246 Como Esta disposidi
literalmente dice: i
Las actas de las juntas generales de accionista se asenttI7tÓI en el Hbro
respectivo; deberán serfirmadas por el presidente y el secretario de la sesión
o por dos de los accionistas presentes a quienes la propia junta haya
comisionado al efecto.
Cuando por ClUIlqllier dJrllllSlllncitl 110 plllline IBDItIlt'Se ellldiJ DI el Hb",
respectivo, se asentará en el protocolo de un notario.
Del C""'P'illliento de mas obligaciones responderán solidariamente el
presidente de la junta, los administradores y el auditor.
De clUlajll1lta se foTllllBá ." expdimte 'lile ctJIIIDIIIní: los tItJamreatos 911e ~:~
justifiquen que las convocatorias se hicieron con las fOFmalidades ·t~-

:.Y~J ".,;
IIecesllritls, eladll origi_1 • 911Ó""'" " que se ,q;ere el articulo 239, las .:~~':'.
~-,
representaciones especiales dadas paro la sesión, los depósitos de acciones en

su caso, y los demás documentos relacionados con dicha sesión.
El artículo 239 Com., citado, dice:
Ala hortl brdic"dtJ en '" cOllf1tJClltorit, se f01WJ1I1Imí ...a 1i:JI. de los

accionistas presentes o representados y de los representantes de los
acdoniuas, con ÜldiaKión de S" nombre, IIúmero de acciones representadas
por cada uno y, en su caso, cetego"a de las mismas.
Antes • la pm-n. ~ liJ listlI se aIIibiní ptII'D sa l!XlIIIIDI y será
firmada por el presidente, el secretario y los dem4s concurrenta.
Como secretario de la Junta actuará el de la Directiva y en su defecto el que elijan l,'

accionistas presentes. En este caso la elección del Secretario no ofrece las mism.'!
dificultades t¡JIe la del Presidente, puesto que el Presidellle se encargará de llevar la sesi _,
desde el inicio. Las funciones del Secretario son levantar el acta y f i r m a r l a . '
"
El artículo 139 habla de lo que se llama lisia de presencia. El Código al exigir') .

formulación de la lista, refleja lo que en la práctica acontece. La lista se origina en.,
necesidad de la exigencia de un número mínimo de acciones para la constitución de la Junt
436
o
Lic. Julio César Martinez. Textos Jurfdicos Universitarios
~
sin la lista, cuando el número de acciones es numeroso no podría saberse si ya se alcanzó el
quórum necesario. J
No sólo ese es el rol de la lista sino que también legitima al accionista para que ejerza
su derecho de voto, y como también da fe de la presencia o ausencia de los accionistas,
permitirá que quien haga uso de la acción de oposición pueda fundamentar, con verdaderas
J
bases, su acción.
La lista se formulará a la hora señalada en la convocatoria y tendrá que ser

J
necesariamente antes de entrar a conocer de la agenda, pues debe tenerse muy en cuenta que
la determinación del quórum de presencia es imprescindible para la validez de la Junta.
Puede estimarse que la formulación de la Junta es un acto preparatorio de la misma, la que
J
no podrá iniciarse sin que se haya cumplido con ese requisito. No especifica quien formulará
la lista, pero en la práctica quienes lo hacen son el Presidente y Secretario de la mesa
directiva de asamblea general, por eso el artículo citado dice que antes de la primera
J
convocatoria, la lista se exhibirá para su examen y será firmada por el Presidente, el
Secretario y los demás concurrentes.
]
Desde luego que el objeto primordial de la lista es determinar a través de ella el
número de accionistas asistentes a la Junta, el artículo requiere que indiquen en la lista, los Jj
accionistas presentes y representados. número de acciones representadas por cada uno, y en
su caso, categoría de las mismas. '
J ,~.... .',~
Cll. DERECHO DE INFORMACIÓN.

j
El artículo 245 Como contiene una disposición sumamente importante: introduce a la
legislación salvadoreña el 'lamado "derecho de información del accionista JI, que consiste en
]
la facultad de pedir informes relacionados con los puntos de discusión. Es por así decirlo 'un
complemento del derecho de voto, aunque con autonomía respecto de él, cuya finalidad es
hacer que el accionista esté plenamente consciente de las consecuencias que recaerán con la
]
adopción de determinados acuerdos. La disposición legal citada, dice:
Todo accionista tiene derecho a pedir en la junta general, a quien J

corresponda, que se le den informes relacionados con los puntos en
discusión.
J
El derecho de información es bastante amplio, pero tiene sus límites: el artículo dice:
informes relacionados con los puntos en discustán, así que fuera de esos informes el
accionlsta no puede Pedir otras explicaciones, por lo que podría resultar menos amplios que J
los dados en la práctica por los administradores o personas que presiden la Junta General.
De este derecho son titulares todos los accionistas, Pero sólo ellos. Conviene aclarar J
que aun cuando el artículo no lo dice expresamente, así debe entenderse, que sólo el
437
],
]
I
Título Preliminar - LosComerciantes sus Awciliares
accionista facultado para asistir a la Junta General puede hacer uso de ese derecho
alguno no puede hacerlo por no cumplir con las exigencias legales para ello, desde l~
queda fuera de esa facultad. si se considera que es ejercida por la Junta y dentro de ella:'
accionista no puede tener acceso a la misma. . jf
,,'l.'
":t
La ley no lo dice, así que el derecho podrá ejercitarse tanto en forma verbal como',
escrito.';~
"~;:,,,.
..J.-
Finalmente, el artículo 246 Como regula la forma de asentar las actas y qui ;
deberán firmarlas; asimismo señala que en caso de que no pudieren asentarse en el libro qu
deberá llevarse al efecto, se hará en el Protocolo de un Notario.
Las demás indicaciones de la disposición comentada son bastante claras por lo que,
evita su comentario.
e.u. VOTACIÓN.
La forma de votar no sido indicada por la ley, en razón de que existen dentro ~,
hacer diario de las sociedades, una forma que ya constituye costumbre. No es necesario PiJ.
lo tanto, hacer mayores comentarios sobre el tema. Los acuerdos se toman de conformidad
. ro
las mayorías que exige la ley, Art. 240 Como y siguientes. Puede seguirse. cualqu(
procedimiento para proceder al escrutinio, puede ser voto secreto, votación nominal,"
aclamación, por mano levantada, todo depende de lo que dispone el pacto social o la mela
directiva o que la Junta haya decidido votar en talo cualforma.
Sobre la forma de participar en las juntas remítase a comentarios anteriores.
Hay situaciones en que el derecho de voto queda restringido, de el/os se puede decir::, ~
a) El artículo 14; Com., habla de que la sociedad puede adquirir sus jJI"l1/Jit1J ~.
acciones en virtud de remate o adjudicación judicial, con la obligación de venderlas de .c: .
de los tres meses a partir de la fecha en que puede legalmente disponer de ellas; pero en',
interim podría hacerse uso de los derechos que dichas acciones incorporan, más el inciso ,~
de dicha regla dispone "En tanto pertenezcan las acciones a la sociedad, no podrán,
representadas en las asambleas de accionistas" .
b) El artículo 169 Como habla de limitaciones del voto cuando las acciones no est'
totalmente pagadas.
. ..;A:"
e) El artículo 167 Como dice qw cuando un accionista tiene un interés conlrQrio a(

la sociedad, no tendrá derecho a votar en los acuerdos respectivos. La norma apuntada ti~'
su base en el siguiente razonamiento: la sociedtu1 está formado para interés de .~
accionistas con exclusión de otra consideración; y su fin es realizar el iruerés particular.
438
j
J
J
cuanto forma parte del interés común. Entonces el derecho de voto que corresponde al
socio, sólo puede ejercerlo en beneficio de su calidad de socio y no de otro interés, aunque
.
]
sea propio, que es extraño a su participación en la entidad y opuesto al interés social. "
d) El artículo 268 Como contiene otra prohibición de voto, esta vez dirigida a los ]
administradores, quienes no pueden votar en asuntos relativos a la aprobación del balance,
estado de pérdidas y ganancias y en lo que se refiere a su propia responsabilidad.
]
Cl3. NULIDAD O INVALIDEZ DEL ACUERDO ]
Los actos jurídicos pueden ser perfectos o imperfectos, depende de si se ha cumplido
los requisitos legales para que estos tengan existencia o validez.
]
Los actos que devienen imperfectos pueden tener una de tres categorías: inexistente,
absolutamente nulos, o nulos enforma relativa.
]
La inexistencia se da cuando se omite una condición necesaria para que exista el acto
como tal, en tal caso lo único que hay es una especie de "tentativa de acto ", según lo
]
reconoce la doctrina, en un símil bastante afortunado, puede decirse que el acto nace muerto.
La nulidad por el contrario, se da en forma absoluta cuando la omisión es de un

]
requisito exigido en consideración al acto en si mismo y no a la calidad o estado de las
personas que lo ejecutan o acuerdan. ]
En forma relativa, habrá nulidad, si la omisión es de un requisito exigido en atención
a la calidad de determinadas personas. ]
Finalmente, a modo de aclaración puede decirse que los actos son inoponibles cuando
no se cumplen los requisitos y formalidades señalados por la ley para que un acto jurídico
pueda tener efecto contra terceros.
]
El Código de Comercio dice que los efectos de la nulidad de los acuerdos de las
Juntas Generales, se rgirá en sus efectos por la disposición del Código Civil (Art. 249 Com.).
]
De tal manera que las disposiciones del Derecho Civil se aplican a los acuerdos de la Junta
General, desde luego que tal como ha quedado asentado, el acuerdo es un acto jurídico. ]
Es de hacer notar que las normas establecidas para regular la nulidad son de orden
público, por lo que ningún convenio de las partes que intervienen en los actos jurídicos
pueden derogarlas.
]
El Código Civil trata de la nulidad de conformidad a la llamada teoría clásica que:
......agrupa las sanciones de los actos que no cumplen con los requisitos exigidos, en dos
]
grandes categorías: a) inexistencia; b) nulidad Subdividiendo esta última en absoluta y
439
]
],
- - /. I ,·,' ..'·"' .. I ~~..I..,j loIlt- 101-11 ·,>lt~ ·".',--· 1-'" ~iot- -" __ ". ,., '1 ,ó .. ".~. ~~-_ I-'~".,w ,_,.¡¡ ~...¡¡L, .J, .•••.• I . - - . J I o "'I.IJI LO" , , ._ •
p.
i
I
Título Preliminar-Los Comerciantes sus Auxiliares
, relativa. Resuelve en bloque las cuestiones que se propone solucionar: casos en queje
puede intentar una acción de nulidad, personas que pueden invocar la nulidad absoluta y:la
nulidad relativa, cuando procede la confirmación y la prescripción del acto nulo.étc... "
Desde luego que hay que distinguir entre la nulidady la inexistencia jurídica, así j' ~
tiene: Inexistencia es la sanción de los actos celebradas omitiendo cualquiera de ?ds.
requisitos que xige la ley para su existencia, como por ejemplo: el consemimiemo, el objeto,
la causa o las formalidades solemnes exigidas para la existencia del acto. i ' .-
Entre ambas: nulidad e inexistencia hay varias diferencias, así:
a) La nulidad debe ser declarada; la inexistencia no precisa de tal declaración.
b) Los actos nulos mientras no proceda declaración tienen plenos efectos; los actos,\
inexistentes no los producen jamás. .
e) Los' actos nulos admiten saneamiento por el transcurso del tiempo; los actos"
inexistentes no pueden sanearse nunca. .
d) La nulidad absoluta y la inexistencia no pueden ratificarse por las partes; la /

nulidad relativa si puede someterse a la ratificación de las partes.
e) La inexistencia cabe sólo alegar/a como excepción dentro de unjuicio; la nulidad.'~

puede emplearse como acción o como excepción. ' . ,
'."
J) La nulidad relativa no puede alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la han ~.'
establecido las leyes o sus herederos o cesionarios. Art. 1554 C: la nulidad?
absoluta puede alegtl13e por todo el que tenga interés en ello. excepto el que hti,~~ti'
ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que J~ .
lo invalidaba. Art. 1554 C; lo' mismo sucede con la tnexistencta; que pueden .~
alegarla todos los i n t e r e s a d o s . .
g) La nulidad de cUalquier clase que sea. judiciDl1lle1lte declarada. sólo beneficia Q. -

las partes en' cuyo favor se sentenció. El artículo 1561 C. establece esta regla al :.
decir: "Cuando dos o más personas han contratado con un tercero, la nulidad ;,,~ ..>
declarada a favor de una de ellas no aprovechará a las otras". La inexistencia .."~ .
por el contrario si se declara judicialmente. aprovecha atodos sin distinción.
h) El acto nulo es posible que se tenga por válido, pero dentro de ura forma~:
diferente, se puede citar como ejemplo el caso del artículo 1572 C:los actos:'
inexistentes no pueden valer de ninguna manera. ' ..
, .
Los diversos autores no se han puesto de acuerdo sobre si el' Código Civil'
salvadoreño acepta la teoría de la inexistencia..Los autores chilenos que comentan el Código·
de Chile, antecedente histórico del Código Civil salvadoreño, no han formulado opini6n
440 I
j
J
Líc. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios ]
unánime, por el contrario, sus puntos de vista se hallan bastante divididos con fuertes
argumentos de cada lado. ]
El artículo 1552 C. da un concepto de nulidad absoluta: "La nulidad producida por
un objeto o causa ilícita, y la nulidad producida por la omisión de algún requisito o ]
formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos, en
consideración a la naturaleza de ellos.iy no a la calidad o estado delas personas que lo
ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas". Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y ]
contratos de personas absolutamente incapaces".
y el mismo artículo dice que "Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad ]
relativa, y da derecho a la rescisión del acto o contrato".
En la ciencia del derecho, la palabra nulidad se usa para nominar la absoluta. para
]
la nulidad relativa se ha escogido la palabra rescisión, aun cuando el Código Civil usa
indistintamente ambos términos para referirse a las dos e/ases de nulidades.
]
C14. NULIDAD ABSOLUTA.

]
Según el artículo J 552 C: la nulidad absoluta tiene lugar en los casos que a
continuación se enumeran:
]
a) Cuando hay causa ilícita. ]
b) Cuando hay objeto ilícito.
e) Por la omisión de ciertos requisitos o formalidades que las leyes prescriben

]
para el valor de ciertos actos o contratos en consideración a la naturaleza de
los mismos. ]
d) Existe tal clase de nulidad en los actos y contratos de las personas
absolutamente incapaces ]
Esta e/ase de nulidad tiene las siguientes características:
1. Puede y debe ser declarada por el Juez cuando aparece de manifiesto en el

]
acto o contrato. Art. J553 C.
]
2. Esta clase de nulidad puede alegarse por todo el que tenga interés en e/Jo,
excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o
debiendo saber el vicio que lo invalidaba. ]
3. El Ministerio Público tiene acción para pedir la nulidad Art. J553 C.
441
]
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Título Preliminar - LosComerciantes sus Auxiliares
4. No puede ratificarse por el transcurso del tiempo, el artículo 1553 e, lo di¿e.

textualmente: "y no puede sanearse por la ratificación de las partes, ni por zm
lapso de tiempo que no pase de treinta años " . A
5 No puede sanearse por la ratificación de las partes. Art. 1553 C.
La acción de nulidad no puede Temmciarse~ pues es de orden público. No se daiJe

pleno derecho, debe ser decretada en sentencia judicial.
. C.15. NULIDAD RELATIVA.
La nulidad relativa tiene lugar en los siguientes casos:
a) Cuando se omiten ciertas formalidades exigidas en consideración al estado O"1~t .

calidad de las personas que celebran o ejecutan el acto contrato " ~::{ ~'
, b) Cuando hay fuerza.

.
•,
c) Cuando interviene en el acto un relativamente incapaz.
d) Cuando hay dolo.
e) Cuando hay error.
Esta clase de nulidad tiene las siguientes características:
J. La nulidad sólo puede a/egarse por aquel/os en cuyo beneficio la han:

establecido las leyes o por sus herederos o cesionarios. Art. 1554 C.
2. Puede sanearse por el lapso de tiempo. Art. 1554 C.
3. Puede sanearse por la ratificación de las partes. Art. 1554 C.
La nulidadya sea absoluta o relativa debe ser declarada por el Juez para que produzco
efectos..
Los artículos 1558 y J560 se refieren a los efectos de la nulidad,

relativa, por lo que ambas disposiciones se aplicarán en los dos casos.
La nulidad sólo produce efectos entre las partes. dice el ilrlÍcvlo J561 C.
442
.J
Líe, JulioCésarMartinez, Textos Juridicos Universitarios ]
Hay que distinguir si se ha cumplido el contrato o no. Si no se ha cumplido por ninguna
de lar partes, la ejecución del mismo no puede pedirse, puesto que el contrato desaparece ]
jllstamente con las obligaciones inherentes al mismo. Art. 1438 No. 7 C. Si se ha cumplido el
contrato, se aplica el artículo J558 C.
]
La nulidad sea absoluta o relativa da accton reivindicatoria contra terceros
poseedores, sin perjuicio de las excepciones legales. Art. 1559 C.
]
En caso de nulidad hay dos acciones que pueden ejercerse, la primera se refiere a la
petición de nulidad del acto o contrato. La segunda es la acción reivindicatoria que está
regulada en el artículo 1559 C. La primera es personal para que se anule el acto o contrato; ]
y la segunda real para que el actual poseedor restituya la cosa que adquirió en virtud del
contrato o acto nulo.
]
En cuanto a la prescripción de las acciones de nulidadya que se trata aquí de acciones
de nulidad de los acuerdos de la Junta General de Accionistas, según el artículo 995, No, /l,
Com., , dichas acciones prescriben en un alío.
]
Hechas las anteriores digresiones se pasa a examinar con un poco más de detenimiento
el régimen de las nulidades dentro del Código de Comercio.
]
Este es uno de los temas que presenta mayores dificultades, pues como se ha dicho, el
legislador se remite a la legislación civil para regular los efectos y señala en el artículo 248
]
Como los casos de nulidad A través del cómodo expediente de esta remisión, el legislador
evitó el trabajo de reglamentar en forma detallada la nulidad de los acuerdos, con las
consecuencias del caso.
]
]
C. 16. NA TURAL¿7A JURÍDICA DE LA ACCION DE NULIDAD.
]
Para una mejor comprensión de la cuestión, se comienza con la siguiente aclaración:
La naturaleza jurídica de la nulidad del acuerdo emanado de la Junta General, es distinto del
de la nulidad del acto constitutivo de la sociedad. La acción de nulidad tiene un carácter ]
meramente declarativo, y la sentencia debe tener el mismo. La sentencia que recae en el
juicio de nulidad del acto de constitución es constitutiva porque una vez probada la nulidad.
debe procederse al nombramiento de los liquidadores con lo que se entra a la liquidación del ]
ente.
En los casos en que el acuerdo es nulo a diferencia de cuando es susceptible de simple ]

impugnación, solamente pueden determinarse los efectos jurídicos puestos de manifiesto al
ejecutar el acuerdo o bien los efectos de hecho, esto es contra el derecho del acuerdo. Más,
como todo acto jurídico inexistente o nulo, el acuerdo afectado de vicios no puede producir ]
jurídicamente ningún efecto. Por otra parte, se hace necesario considerar que la apariencia
jurídica de un acuerdo pone de manifiesto la necesidad o la oportunidad de una decisión
443
]
]
judicial que descubra la nulidad o validez del acuerdo. Esta sería una sentencia de m~!
declaración. .:~. ..
La mayoría de la doctrina está de acuerdo en que para determinar la nulidad de j~.

acuerdos de la Junta General, se debe tener en cuenta tres situaciones de validez: l. dJ
acuerdo; 2. de la Junta; y 3. del voto..
Las juntas pueden celebrarse de manera válida o no; 2. Los acuerdos deben tener ~l
mismo carácter; 3. Los que tome una Junta no válida pueden ser nulos o anulables según e
grado de invalidez de la Junta; y 4. Un acuerdo tomado por la Junta puede tener pleno
efectos aunque para tomarlo hayan concurrido votos inválidos pero con la salvedad de qu..
-tales votos no tengan el carácter de necesarios paraformar la mayoría. .
~ .:
En el Código de Comercio se dan dos acciones para atacar los acuerdos: 1) La acció";~,~ .~.
de nulidad para que se declare nuloO o inexistente ya sean a las Juntas o los acuerdos; y 2) La~'!t
acción de oposición o impugnación para que se decrete la invalidez de los acuerdos poro:;:~
sentencia de Juez. :t ;14:
.:1J'.
La nulidad está contemplada en el artículo 248 Como y la oposición está regulada en el:}
artículo 250. El artículo 250 ya ha sido transcrito; el 248 Com., literalmente dice: .
Serán nulos los acuerdos de las Juntas Generales:

L Cuando la sociedad carezca de capacidad legal para adoptarlos, por
no estar comprendidos en la finalidad social.
II. .Cuando infrinjan lo dispuesto en este Código.
IIl. Cuando su objeto sea ilícito, imposible o contrario a las buenas
costumbres.
IV. Cuando por su contenido violen disposiciones dictadas exclusiva o
principalmente para la protección de los acreedores de la sociedad, o
en atención al interés público. .
:t'7·
La acción de nulidad puede ser intentada por cualquier interesado, ya sea accionista, ft
administrador o auditor, aun por aquellos terceros que tengan ciertos derechos,' como' .
acciones en garantía o usufructo sobre las mismas y cualquiera que pruebe tener un interés.::
juridico que saldría perjudicado por el acuerdo n1l10. .~
-".-:
La acción de oposición sólo puede ser iniciada por los accionistas.
La acción de nulidad prescribe, como se ha dicho, en el término de un año de ·:j.'í

conformidad a lo prescrito en el artículo 995 No. JI. La acción de oposición se extingue en.¡
seis meses contados a partir de lafecha de la terminación de la Junta General. Art. 250 Com.,#-
•
...:""
--
i~
.
444
]
Lic. JulioCésar Martínez. Textos Jurfdicos Universitarios
]
e17. VALIDEZDEL voto.
En lo que toca a la validez del voto es otro problema que merece tratamiento aparte.
]
Desde luego que el voto es un acto jurídico, puede quedar sujeto a imperfecciones que lo
hagan nulo o inexistente, de conformidad a las normas del derecho civil que se aplican
supletoriamente.
]
La importancia del voto al tomar el acuerdo para deducir las consecuencias, se
. establece a través de la llamada prueba de resistencia, que no es otra cosa que la
]
determinación de si la omisión del voto viciado habría dado como resultado la imposibilidad
del acuerdo. ]
Un caso que se presta para mostrar en forma más gráfica esto del Yolo viciado, es el
del conflicto de intereses, cuando el derecho al voto haya sido ejercido por un accionista que ]
en una determinada operación tenga por cuenta propia o ajena un interés contrario al de la
sociedad Art. J67 Com., este acuerdo es anulable pero sólo en cuanto al voto viciado haya
f!ifluido paraf017lJi1T la mayoría legal. En ~nticas circunsumcias están los votos que hayan ]
sido emitidos por incapaces o sin el consentimiento del que vota, si se da el caso, de que
hayan influido para que se alcanzara la mayoría necesaria, a efecto de conseguir un acuerdo
válido. ]
Cuando el vicio recae sobre todo el voto de la mayorio no cabe hacerlo pasar por la
prueba de la resistencia, será anulable, a pedido de cualquier socio en interés de la entidad, ]
como en el caso del dolo ejercido sobre la masa de socios o por el error en que ha caido la
mayoría.
]
En resumen, puede decirse que en el caso de que sin el voto el acuerdo no se hubiere
logrado, las consecuencias resultantes de la nulidad o inexistencia, recaen sobre el acuerdo
tomado. ]
Ahora bien, si el voto no tiene relevancia porque aun sin él el acuerdo habría tomado
cuerpo, la validez del mismo se mantiene incólume. ]
]
C. J8 CASOS DE NULIDAD.
El número 1 del artículo 248 Com. ya transcrito, establece que serán nulos los ]
acuerdos tomados por la Junta General, cuando la sociedad carezca de capacidad legal para
adaptarlos, desde luego que no se contempla tal clase de actos dentro de su objeto o finalidad
social. ]
Cuando no se hace la convocatoria para la Junta General, la reunión se efectúa en
contravención a una norma especifica del SllSlratojurídico que regula la sociedad anónima. ]
445 ]
]
en consecuencia se viola lo dispuesto en el Código de Comercio, por lo que procede aplica~ ~

el artículo. 248 Como número JI ':
El número ID de la misma disposición legal habla del acuerdo- que tenga objeto ilícito... .
imposible o contrario a las buenas costumbre. ' ;-'l~1f
:~~
Para saber cuándo habrá objeto ilícito. imposible o contrario a las buenas costumbres,i1:
es necesario examinar cuándo se entenderá que hay imposibilidad o ilicitud del objeto. Este 'J~:,
concepto debe extraerse de la doarina del acto juridico que se refiere al mismo tema cutmdói}~:
habla de los contratos. El artículo 1332 e, dice que el objeto debe ser física y moralmente ~:'
I • ''''',
.v
posible. . La imposibilidad puede en consecuencia ser física o moral, el inciso 4 11 del artícu/~i;::'
1332 C. aclara: "Es flsicameme imposible el que es contrario a la naturaleza, y moralmente ~t
.imposible el que es prohibido por las leyes. o contrario a las buenas costumbres o al orden ~.~'
público".Según renombrada doctrina, la ilicitud del acuerdo tiene que ver más con la CtlIISQ~.:~·
del mismo. pues la ley se refiere a la causa para declararlos nulos. En CIIQ1Ito al conrenido de:
los acuerdos que puede contrariar normas imperativas, la moral o el orden público, desde el .'.
mismo instante en que se toman hay violaci6n de la ley, por lo que serían nulos por
transgredir una norma, por ejemplo, los que se refieren al tráfico de drogas prohibidtu, de·.··'
materias dañinas a la salud, etcétera.
La ilicitud debe aparecer en la agenda de la sesión, pues sino habría lugar a la acción , "
de oposición por no concordar el acuerdo con la agenda correspondiente, el cual seria un .Ó.' ¡
vicio en la constitución del órgano social, mas no de la voluntad de la Junta.
El mímero IV del artículo 248 en comento, habla de que serán nulos los acuerdos cuyo
contenido viole disposiciones dictadas exclusiva o principalmente para la protección de los
acreedores de la sociedad, o en atención al interés público.
Este numeral no da mérito para mayores comen/arios, pero si es fácil comprender que
hay una manifiesta voluntad del legislador de proteger a los acreedores y al público que
entra en relaciones on la sociedad; precismftenle por la naturaleza de los negocios .
mercantiles, en los cuales debe estar en situación preponderante la buena fe,! pues la
realización del tráfico en masa requiere una J80lección eficaz de la misma y de la seguridad
del mencionado tráfico.
Los acuerdos que vulneran los derechos de los accionistas son nulos. Art. J69 y J70,
ambos del Código de Comercio.
'¡
Caben considerarse incluidos en esea categoria los acuerdos referidos porque son '
violadores de la ley, perjudican los llamados derechos individuales de los accionistas de los "
que solamen/e ellos son los tilulares. Se deben considerar inderogables aunque la 'violación ..::"
..J
no haya afectado a la sociedad. Puede estimarse en el criterio de algunos autores, [que aquí ,;j.
lo que hay es una nulidad relativa; porque se refiere a la violación de un interés particular.
446
:;~.
,
-.j,. "
J I
:]
Lic. JulioCésar Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
]
C.19. CASOS DE OPOSICIÓN.
La oposición puede darse en dos casos: l. cuando haya violación a un precepto legal; ]
y 2. cuando haya violación a una estipulación del pacto social.
El derecho de oponerse a los acuerdos contrarios a la ley o al pacto social, está ]

reconocido como un derecho especial, inderogable del accionista, que se deriva de otro de
mayor entidDd como es el de observancia del comrato de la sociedad. Con esto es fácil
comprender que la acción de oposición, no puede concederse a todos, como en el caso de la ]
nulidad.
El artículo 250 Como (ya transcrito) dice que corresponde el ejercicio de esta acción a ]
todos los accionistas aun a los de 'Voto limitado. Tal disposición dice:
]
No obstante lo dicho anteriormente. esta facultad del accionista tiene ciertas
limitaciones enumeradas en la misma disposición citada, pues el ejercicio de la acción no
]
compete a los que hubieren asistido a la Juma impugnada o votada a favor del acuerdo o de
los acuerdos tomados en la misma, pues con estas actitudes se presume que han renunciado a
utilizr la acción, que es potestativa de los accionistas.
]
Es condición necesaria, para que se pueda ejercer la acción, que se acompañen a la
demanda los títulos de las acciones que los opositores representen, así probarán su interés
]
procesal.
En cuanto al objeto de la acción de oposición, es decir. si está concedida para tutelar

]
un derecho subjetivo del accionista o a este, como órgano de tutela de los intereses de la
sociedad. La doctrina observa que por la lesión de un derecho subjetivo. el accionista no
puede hacer uso de la acción que le concede el artículo 250 Com.• pero esto no está
]
subordinado a la pretendida calificación de órgano de tutela social que es propio del socio
oponente. El fundamento debe buscarse en otra parte, pues hace intervenir a los órganos
jurisdiccionales para salvaguardar los derechos del accionista, es un derecho basado en
]
principios generales y mal podría el Código de Comercio reconocer este derecho básico con
las limitaciones del artículo 250 Como Las limitaciones se han establecido, precisamente en
relación con la atribución de una acción a/ socio para la tutela de un mero imerés legítimo o
]
legal.
La accion de oposición prescribe en seis meses contados desde la fecha de la

]
terminación de la respectiva Junta General (Art. 250 Com. inciso final).
Como una consecuencia lógica de toda la regulación a que se someten la nulidad y /0

]
oposición, el artículo 251 Com., dice:
]
447 ]
]
r¡
En clUllqllier ntlldo de liJ ClllISa y a petición de ptIrle inlel'eStlda, podrá el

Juez suspender la ejecución de las resoluciones cuya nulidad hubiere sido
4enunuIiI11II ctmforme los lII'Iículos 248 Y 249, o a liIs CIUIW se hubiere
presentado oposición cOIJfOl7lle II1l1rlicll1o .nteriDr.
Las demandas se dirigen contra la sociedad que estará representada por las perSOnD.t
quienes corresponda, pero en caso de que éstas fueren actores, corresponderi~.·
representación a un curador especial que designará el Juez.
El artículo 253 Como dice:
L. !lBl1eI&da file se dieten en lDs procesos 11 que se refieren los artielllos

anteriores, surtil'tÍ SIlS efectos"0 sólo COIIInII. sllde"" siIUJ tIIIItbihI t:tI1IInI
los wcÍDS y los tt!I'CUOs..
En todo cao qlledanin a salvo los derechos adquiridos de buena fe por los
terceros, m virtllll de .dos retIIivuIos ea ej«1IdtíII 4el1lC1IeTtIo..
El problema que podría presentarse sin que existiera el segundo inciso del artícu/~"'
. citado, es el de la inoponibilidad al tercero de los vicios que afectan el acuerdo social, pero,'
el Código de Comercio resuelve dicha situación con esta regla. .~
Se aplica la llamada teoría de la confiDIIZQ que no significa que la apariencia posea~~ '!'
valor absoluto sino que se protege la buena fe. El tercero está protegido por la ley siemprl"
que haya demostrado diligencia iriformándose bien antes de contratur:
Se puede encontrar en los artículos 750 Y 751 e, las normas que sirven de directrices.
sobre la buena fe, pues este principio ha obtenido categoría de esencial para el derecho, e.
indispensable para actuar y quien lo hace de bueno fe, confiando en las aparitncias aje1lDl
merece toda la protección de la ley. La justicia no puede desamparar a los terceros que hon
adquirido derechos a través de un acuerdo nulo o con vicios. .-:',-
'/
. ':F
.. ~ .
SECCION UD"
ADMINISTRACIÓN Y REPRESENTACIÓN
(Arts. 254-281)
D.1.
J
]
]
La administración es uno de los principales órganos de la sociedad anónima. Las
facultades de dirección y de representación están a cargo de ella. Es quizá el órgano de más
relevancia dentro de la sociedad. Su actividad es indispensable para que se ejecuten a
]
cabalidad los acuerdos de la Junta General. Por el hecho de poseer una serie de datos y
cifras que escapan a los accionistas y que se refieren a la marcha de los negocios sociales, la
administración está en mayor capacidad que la Junta General de manejar la empresa con
]
eficiencia. Es quien contrata al personal técnico como al resto del mismo; trata con las
distintas personas que se relacionan con la empresa. etc. Sobre todo esta actividad se ]
despliega la labor de vigilancia del órgano de control y de 10$ socios, pues aun cuando éstos
puedan obtener información que le permita conocer de mejor manera el rumbo que llevan los
negocios sociales, la verdad es que no 10 hacen con la debidafrecuencia. ]
Es así como el administrador único o la Juma Directiva. debe al.fina1 de cada ejercicio
practicar un balance y estado de pérdidas y ganancias, los cuales se acompañarán de una ]
memoria anual de labores, como una especie de rendición de cuentas de su gestión que
deberá someterse a la consideración de la Juma General para su aprobación o rechazo.
]
El Código de Comercio considera en articulado completamente aparte el órgano
administrativo, diferenciándolo de la Junta General y del órgano de vigilancia. .
]
Por el hecho de haberse estructurado la administración en laforma actual dentro de /a
ley, se tiene una mejor posición para catalogarla y circunscribirla como órgano social.
Puede decirse que es un agregado necesario de la Junta General, que es el órgano supremo, ]
llamado legislativo, entre tanto la Junta Directiva desempeña labores de administración y
representación, Arts. 220, 254 Y 260 Como La Junta Directiva o el único administrador
forman parte del organismo social, que ejerce su voluntad a trmrés de la ordenación de su ]
propia actividad. entonces se tendrá la Junta General como órgano de decisión, a la Junta
Directiva como órgano de gestión y representación y, al Auditor y al Consejo de Vigilancia
en su caso, como órgano de control; la reunión de todos el10J constituyen la sociedad ]
anónima; además hay que considerar que por la naturaleza de la sociedad anónima es que
debe haber diferencia entre la propiedad de la entidad y la dirección de la misma.
]
Con las nuevas bases teóricas y doctrinarias del Código de Comercio, es dable
considerar que la Junta Directiva o el administrador único no son mandatarios en el
concepto civilista. puede asumirse qJM! la relación entre los administradores y /a sociedad es ]
de representación y de prestación de ciertos servicios; esta posición se refuerza si se
considera que aun cuando los administradores son nombrados por la Juma General, tienen
poderes propios derivados de su función y que la ley les atribu)'e, así: negarse a ejecutar
]
acuerdos notoriamente ilegales. Por otra parte. el Código de Comercio no los califica como
mandatarios y sí hace una referencia al mandato en el artículo 275 No. JI, no es, que se
refiera al mandato civil, sino que da una pauta a seguir para el debido ejercicio de su función
]
y los deberes que les imponen la ley y el pacto social.
El órgano adminhtrativo es coJegiDdo, indispensable y permanente, formado por

]
personas quepueden ser o no accionistas, que ejerce sus funciones por tiempo fijo, electos por
449 ]
]
' •. ,.J ,u,_ .•• ~ ~I.".",~","""~.I."""IMi,,"mllloljj., LII~"""jll..IJ,"j·, •• 1, , ".,.
TítuloPreliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
la JunIo General, con facultades para efectuar los actos necesarios de gestión, el
representación de la sociedad que asumen responsabilidad solidaria por su actuación e'
violación de las obligaciones 'lue les señala la ley y la escritura de constitución. .
>~J.
JO. Es un órgano colegiado. El artículo 254 Com. habla de que la administración del
sociedad estará a cargo de uno o varios administradores. Pero puede haber un administrador.,..,.?
único. por lo que el elemento de cuerpo colegiado no es esencial en la definición dada .al:f;:
.t.:
principio. El artículo 254, dice literalmente: .i~
:~. ..
LlllUlnUnistrtldó" de la sodedtldes IJIJÓIfÜRilS es'ttIl'fÍ ti clU'gO de ."0 o WltiDs

directores, qlle podrán ser o no accionistas.
LiJs directores serán electos por la junta ge"erll~ salvo que el pacto soekü
establezctl qlle lo senm por jlUlttB esp«iIJles ~ de las tlistiIú&s
categorlllS de acciones.
2". Organo indispensable para la vida social, de tal modo que la Junta General debe .
nombrar a los administradores para que la sociedad funcione, de lo contrario la ronseCJlCión
de sufinalidad se tornaría imposible y de conformidod al artículo 187 no. 11podría ser causa
de disolución de la sociedad. . .'~
3°. Permanente, así debe ser, a diferencia de la Junta General que se "reúne para tomar .
los acuerdos necesarios sólo en las fechas que señala la ley, el pacto social o la mismajunla,
La administración es continua. sin interrupción. La base para esta aseveración se encuentra;
en lo que disponen los artículos 255, 264, 265Y 266, lodos Com. Tales disposiciones dicen:
4°. El artículo 254 dice que los directores, pueden ser o no accionistas, porque en la
sociedad anónima el elemento de co1ifianza que figura en las sociedad de personas 110 tiene
esa relevancia,
5". El mismo artículo 254 Como señala que la Junta General nombra a los directores y .
el artículo 223 No. 11 que loca la .hurta General Ordinaria nombrar a los administradores. El
periodo de duración del cargo no puede ser mayor de cinco años. Art. 255 Como Esta último
disposición dice textualmente:
Los directore.' ejerceN" sus cargos por tiempo fijo, SlÚVO revocación
aco_da por ,. j . . . gmerDI; el p/IIzp • ejerricio ~Ñ tlde""¡"" por el
¡HIelO s«~ no pudklldo se, -..ytH' « cbu:o IlIIos. A ~•• de qlle existtl
JNICIO expreso DI COIftrtu'io, los 4irft:tora ~1'tÚI JYdegibln.
6~ Organo dispuesto para realizar los actos de gestión necesarios. Desde luego que la '..
Jum« Directiva ¡mede estar fo1"lllfl/la por 110 trcionisttu. ello 110 quiere decir que sea extraña ."
a la sociedad, sino que es un elemento de ella y es por esto que debe realizar la gestión)'
necesaria a la vida sociDI ya/a consecución de SIl objeto. La gestión se refiere a fas aspeCIOS,:?
internos de la entidad, del' giro ordinario, como las convocatorias a Juntas Generales•.~::
fo17l'llJCión • inventarios. balances. estados de pérdidos Y gcuumcius..
450
· .
',.
i
J
]
Lic. Julio César Martinez. Textos Jurídicos Universitarios ]
70. Organo de representación de la sociedad. El artículo 260 Como manda que la
representación judicial y extrajudicial de la sociedad corresponde al directos único y al
]
presidente de la Junta Directiva. La representación atañe a la parte externa del hacer de la
sociedad, ,la cual se ejerce efectuando las operaciones a que destina su capital y le señalan su
objeto.
]
80. Que asuma responsabilidad solidaria por su actuación con violación de la ley o el
pacto SOCial. El artículo 276 Como dice que los directores son.responsables solidariamente.
]
La responsabilidad tiene una calidad extracontractual que deviene de no conservar el haber
social incólume, en pe/juicio de los acreedores y terceros interesados. La disposición citada
expresa textualmente:
]
Los directores son solidariamente responsables por su administracián, con
las siguientes excepciones:
]
1. En los casos de la delegación de sus funciones, siempre que por parte de
los delegantes no hubiere dolo o culpa gral'e, al no impedir los actos u
omisiones perjudiciales..
]
11 Cuando se trate de actos de directores delegados, cuyas funciones se
hayan determinado en el pacto social o hubieren sido aprobados por la ]
asamblea generaL
]
D.2. NOMBRAMIENTO DE LOS ADMINISTRADORES.
]
Aunque la ley no lo dice, se supone que el nombramiento de los directores y del director
único debe ser aceptado para que surta plenos efectos. No es que a través de la aceptación se
perfeccione WI contrato puesto que el nombramiento es UI1 acto unilateral. La aceptación ]
podría ser expresa o tácita: será expresa cuando se consigne en el acta o hay una
comunicación por escrito del nombrado; y será tácita cuando se empieza a desempeñar el
cargo sin ninguna manifestación. El nombramiento deberá registrarse en el respectivo ]
Registro de Comercio. Art. 458 y 465 No. 11 Como
Según el artículo 257 Com., para ser director o administrador es preciso tener Id ]
capacidad necesaria para el ejercicio del comercio y no estar comprendido entre las
prohibiciones e incompatibilidades que el Código de Comercio establece para tal ejercicio.
]
La Juma General puede revocar el nombramiento de los directores en cualquier
tiempo. Artículo 255 Como El que la citada disposición mencione la revocación del cargo.
puede interpretarse en el sentido de que el nombramiento implica un mandato, pero se debe ]
de recordar que aun cuandose trata de una representación orgánica la confianza del órgano
es un equivalente a la revocación del mandato. La Junta General puede revocar el
nombramiento de los directores cuando a consecuencia de determinados actos en perjuicio ]
de la entidad hayan dejado de merecer confianza, Esta revocación debe inscribirse en el
Registro de Comercio. Articulos 465 y -175 Como
451
,
J
..
c.,' . Título Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
~~
El artículo 261 Como faculta a la Junta Directiva para que de conformidad al pa~'to
social pueda delegar sus funciones de administración en uno de sus directores o:,}"
comisiones formadas por los mismos. Ahora bien, se cree que hay algunas atribuciones{ji¡; .
no pueden delegarse como: a) la que señala el artículo 283 Como que se refiere !i'1a F
elaboración del balance y estado de pérdidas y ganancias, que es a cargo del administrador :
... único o de la Junta Direc~va: b) .l~ que se ~efieren al ~lI1~ento de ~apital. Art. 17) Com.•~ 'tJ.¡~ .
la que se refiere a la disminucián de capital por pérdidas. Artlculos 37 y 186 Como E/:t'
artículo 261 Com., dice: .. ,..zi
Si et pacto social lo autoriza, la junta directiva puede delegar sus facultades 'l.t:E
'•.':;t
de administración o representación en uno de los directores o en comisiones
que designe de entre sus miembros, quienes deben ajustarse a l'as
instrucciones que reciban y dar periódicamente cuenta de su gestión.
'-.!};" .
. .~:~
La Junta Directiva tendrá entonces a su lado comisiones o directores delegados como .

órganos facultativos, que no pueden considerarse como carentes de importancia puesto que:...
la práctica de otros países ha demostrado la bondad del sistema a través del éxito de los'<
asuntos que se les encomiendan, más cuando éstos no son de rutina. No son en verdad otro-",'
órgano de la sociedad porque sus facultades surgen directamente de la directiva, tanto es así '
que ella responde solidariamente de su gestián. Artículo 276 Como Por otra parte el artículo "
261 Como dice que la delegación debe estar autorizada por el pacto social.
Aunque ya se dijo, cabe recalcar que la Junta General puede nombrar uTí'"
administrador único, lo que acontece en entidades de poco capital. Queda este administrador .:'
sujeto en cuanto se refiere a sus facultades y responsabilidades a las mismas prescripciones
que rigen la actuación de la Junta Directiva. este nombramiento también puede ser revocado.
por la Junta General. Art. 254 Como
Otro punto que tiene especial interés es el hecho de que según el articulo 255 Como los
directores son reelegibles. ¡
Por otra parte hay que considerar que puede ser administrador otra sociedad
D.3. GARAN77A PRESTADA POR LOS ADMINISTRADORES.
El artículo 259 Com., establece en la primera parte del inciso primero. lo siguiente:
En el pacto social se puede establecer que los directores presten la garantía

que cm el mismo se determine, .
i .,'
Asta garantía debe constituirse antes de la toma de posesión, de lo contrario el director>
o los directores no podrán asumir sus cargos ,:i
,
"
. ,,~~'.
~52
.1
J
Líe. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios J
De /0 dicho en esa parte del artículo en comento se desprende que la garantía es a
favor de la sociedad, ya que la redacción del inciso mencionado termina así: ]
Para asegurar las responsabilidades que pudieren contraer en el desempeño
de su cargo. . ]
¿Qué pasa si los directores no otorgan la garantía? Es de suponer que el pacto social
debería fijar un plazo dentro del cual se deberá rendir la caución, o de lo contrario, se tendrá ]
por revocado el nombramiento. Actuarán así las cláusulas del pacto social como una especie
de condición resolutoria que surge como consecuencia del nombramiento.
]
El inciso 2 0 del mismo artículo 259, dice:
Si la garantía consistiere en el depósito de acciones de la sociedad, éste se

]
liará en un establecimiento bancario y, mientras dure tal depósito, las
acciones serán intransmisibles.
]
El artículo 268 Como regula lo relativo a la renuncia de los administradores. La
renuncia surte efecto sin necesidad de aceptación. Aunque la ley /la lo diga deberá
entenderse que la renuncia ha de ser presentada por escrito, la de los directores a la Junta
]
Directiva y la del único administrador al suplente que se haya nombrado. Tal disposición
dice: ]
La renuncia del cargo de administrador surte sus efectos sin necesidad de
aceptación. Los directores la presentarán ante la junta directiva y el
administrador único ante el suplente respectivo. El renunciante no podrá
]
abandonar el cargo sino hasta que haga entrega de él al sustituto
correspondiente. ]
E artículo 262 Como da las reglas necesarias en defecto del pacto social, sobre la
manera de establecer los cargos que existirán dentro de la Junta Directiva. Tal disposicion
dice textualmente:
]
El pacto social establecerá los cargos que existirán dentro de la junta
directiva y la manera de designar las personas que hayan de desempeñarlos.
]
Si no lo hiciere, la junta general, al elegir a los directores, hará tal
designación. ClISO de que la junta general no lo hiciere, se considerará
presidente, el primero de los electos y secretario, el segundo; y si éstos no se
]
hicieren cargo de sus funciones, los que le siguen en el orden de su
nombramiento. ]
El artículo lfi3 Como tiene disposiciones de suma importancia que representan un
avance respecto a la legislación derogada. puesto que en la citada norma está prescrita la
representación obligatoria de las minorías dentro de la Junta Direciva, mediante un sistema
]
de elección a base de la representacián proporcional. La disposición dice:
453
]
]
L._ .......,. . 1<6.0 ......... ~.,oI. •• , ..... J' ".. 1.& ,.~ ,,1 ,.,_~.lo ..... , .............. ¡¡¿.••~ ..1 ,.I .."., • •. . -......,..,•• ll.Ill ... IhL "iA& JJ. Jo, ] ....... 1.1.... & ....., l·, .• 1" •. .& ..... ü-I.U L'
Cuando los directores sean tres o más, el pacto social determinará los
derechos que correspondan a la minoría en su designación; pero, en todo
caso, la que represente por lo menos un veinticinco por ciento del capital
social presente, nombrará un tercio de los directores, los cuales ocuparán los
últimos lugares en la directiva, a menos que la escritura social consigne
mayores derechos para las minorías.
Sólo podrá revocarse el nombramiento del director o directores designados
por las minorias con el consentimiento unánime de éstas.
:,~{
El artículo 264 establece una regla de suma importancia: ·la obligación de elegir unTt
número de suplentes de los directores de la sociedad, para cuando existan vacantes en lá":;
directiva ya sean temporales o definitivas. La disposicion dice: .~~;
La junta general, al elegir al administrador o administradores de la sociedad,

estará obligada a designar un número de suplentes igual al de propietarios,
aun cuando el pacto social no lo determine.
El pacto social establecerá la forma de llenar las vacantes temporales o
definitivas de los directores; a falta de ello se observarán las reglas
siguientes:
I. El administrador único será sustituido por el suplente respectivo
11. Los directores propietarios serán sustituidos por aquellos de los suplentes
electos que sean llamados a ejercer el cargo en propiedad por los
directores propietarios restantes,' salvo el caso de los directores electos
por la minoría o por una categoría determinada de acciones, las cuales
deberán ser siempre sustituidos por sus respectivos suplentes.
111. Cuando se trate de la vacante del presidente o del secretario de la jun,ta
directiva, ésta se llenará por el director propietario inmediato siguiente,
o en caso necesario por aquel que sea designado por los directores
propietarios. En tal caso se llamará a uno de los suplentes para integrar
la junta directiva, quien llegará a ocupar el último cargo de ésta.
IV. Cuando las vacantes sean definitivas las reglas anteriores tendrán
carácter provisional, debiendo la junta general, en Sil próxima sesión,
designar definitivamente a los sustitutos.
El artículo 265 Como se refiere a que los administradores continuarán en susfunciones

(J//11 cuando hubiere concluido el período para el cualfueron electos, mientras no se elijan los
sustitutos y éstos no tomen posesión de sus cargos.. La disposición dice:
Los administradores continuarán en el desempeño de sus funciones aun

cuando hubiese concluido el plazo para que fueron designados, mientras ~o
se elijan los sustitutos y los nuevamente nombrados no tomen posesián de ku
cargo.
454
J
j
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios j
Es natural que se disponga tal cosa, desde luego que la administración de la sociedad
es de primordial importancia para la buena marcha de la empresa; y es de imperiosa ]
necesidad la continuidad de los actos de gestión y representación.
El artículo 266 contiene otro' regla importante y que se refiere a la responsabilidad de ]

los administradores, por lo que éstos cesan en el desempeño de SllS funciones desde el
momento en que la Junta General decida exigírselas judicialmente, en ese instante cesa la
confianza depositada en ello y no conviene a los intereses socia/es que tales personas sigan al
]
frente de los negocios empresariales. La disposición citada, dice:
Los administradores que incurrieren en responsabilidad, cesarán en el

]
desempeño de sus funciones tan pronto como la junta general resuelva se les
exijajudiclalmente
Los administradores removidos por causa de responsabilidad, sólo podrán
]
ser nombrados nuevamente en el caso de que la autoridad judicial declare
infundada la acción ejercitada en su contra. ]
El artículo 267 Como prescribe algo de consecuencias lógicas: si el administrador
pierde las calidades necesarias para el desempeño de su cargo y éstas se declaran
judicialmente, la remoción del mismo se impone desde luego que su permanencia en el cargo
]
implica una violacion flagrante a las normas establecidas para el normal funcionamiento de
la sociedad; además de que el administrador afectado se coloca fuera del supuesto legal de
que todo administrador debe ser capaz y hábil para desempeñar el cargo.. Art. 251 Como 1::1
]
artículo 267 dice:
La pérdida de las calidades necesarias para el desempeño del cargo de

]
administrador, declarada judicialmente, produce el efecto de remover ele su
cargo al afectado. ]
J.;[ artículo 257 Com, dice:
]
Para desempeñar el cargo de directos, es preciso tener la capacidad
necesaria pum el ejercicio del comercio y no estar comprendido entre las
prohibiciones e incompatibilidades que este Código establece para ello.
El ClITgO de director es personal y no podrá desempeñarse por medio de
]
representante.
]
(JIra disposicion que interesa sobremanera es la del artículo 269 Com., referente a que
el pacto social determinará la forma de la convocatoria de la Junta Directiva, el lugar y la
frecuencia de la reunión, los requisitos para el levantamiento de las actas y los demás ]
detalles sobre su funcionamiento.
Todos los directores están obligados a concurrir a las juntas que efectúe la directiva. ]
pues de lo contrario no estará actuando tal como lo ordena el articulo Y'¡ 1, que dice que las
455
]
]
... L"J~.""., •." ' H . _.•UIJ., ~Id"",.
obligaciones mercantiles deben cumplirse como un buen comerciante en negocio propio,\'"

que, para ser director se debe estar capacitado para ejercer el comercio.
.~~
El pacto deberá determinar con cuántos de los directores se considerará reuni
válidamente la Junta Directiva, es aconsejable que se establezca la mitad más uno cuando"
número lo permita. .
';~ii~
Debe reunirse la directiva previa convocatoria, que se supone debe hacerse por~gl
Presidente de la Junta Directiva.
La convocatoria debe contener la agenda en donde se puntualizarán los asuntos epi;,..,:

. tratarán los administradores. . ..
El articulo 269 Com., dice:
El pacto social determinará la forma de convocatoria de la junta directiva, el

lugar y la frecuencia de la reunión, los requisitos para el levantamiento de
las actas y los demás detalles sobre su funcionamiento.
Los administradores deben abstenerse de votar resoluciones sobre asuntos en
que tuvieren por cuenta propia o ajena un interés contrario al social, de
acuerdo con lo prescrito en el segundo inciso del artículo 167 que les será
aplicable en 10 conducente.
Las irregularidades en el funcionamiento de la junta directiva no serán
oponibles a terceros de buena fe, sin perjuicio de la responsabilidad de los
directores frente a la sociedad:
Ó»:
El artículo 258 Como dispone que la junta directiva celebrara una sesión válida con la
asistencia de la mayoría de sus miembros y tomará sus resoluciones por mayoría de votos de
los presentes.
El inciso segundo del artículo 269 Como regula /0 que puede llamarse conflicto de ':
intereses entre los administradores y la sociedad, y da como regla conducente para aplicar a '
esta particular situación el artículo 167 Com.. que habla de una situación similar! en el caso
del accionista con intereses contrarios. .
En los casos en que existe una Junta Directiva y ésta no puede realizar su labor con la.
debida diligencia y continuidad que requieran las operaciones, bastante numerosa, de la
sociedad anónima, usualmente para dfescargar el trabajo de los administradores, se
constituye un órgano de dirección, con personal menor que el de administración y bajo la .•
.~;::
tutela de aquél, () bien se nombra una sola persona como gerente que tendría en .""lIS manos la f :
labor cotidiana. Este tipo de nombramiento tiene como fundamento, el hecho. de que un '~.
organismo colegiado no puede estar reunido permanentemente para resolver todos los '.~
problemas que conllevan las funciones de gestión y representación. Jurldicamente pueden !!
considerarse en la misma posición que los administradores, por lo que hay que remitirse a lo ':1
._.
dicho al respecto. ::~::

, -~ ••1
J 456 I
J
J
J
Del artículo 270 al 274, el Código de Comercio regula el nombramiento, atribuciones y
demás pormenores en relación con e/los. Tales disposiciones dicen: ]
270. La junta directiva o el administrador único podrá nombrar uno o
varios gerentes generales o especiales, sean o no, accionistas o miembros ]
dela misma junta directiva, Igual facultad tendrá la junta general, cuando el
pacto social así lo disponga.
Los nombramientos de los gerentes podrán ser revocados en cualquier ]
tiempo por el mismo órgano social que los nombró.
271. Los gerentes tendrán las atribuciones que se les confieran y, dentro de ]
ellas, gozarán de las más ampliasfacultades de representación y ejecución.
Si no se expresan las atribuciones de los gerentes, éstos tendrán las de un
factor. (Art. 365 Com.) ]
272. Los administradores y los gerentes podrán, dentro (le sus respectivas
facultades, conferir poderes en nombre de la sociedad, sin perjuicio de lo que
]
el pacto social disponga al respecto. Los apoderados, cuando tengan
facultades administrativas, deberán reunir los requisitos necesarios para
ejercer el comercio.
]
273. El cargo de gerente es personal y no puede desempeñarse por medio de
apoderado; su ejercicio requiere que la persona nombrada reúna los
]
requisitos necesarios para ser comerciante y que rinda la garantía que señale
el pacto social o la que le exija la junta directiva o la junta general, caso que
lo juzguen oportuno.
]
274. Aunque el gerente haya sido designado por la junta general o con
arreglo al pacto social, corresponde a los administradores la dirección y
]
vigilancia de su gestión, y responderán de los daños que la actuación del
gerente ocasione a la sociedad, si faltaren con dolo o culpa a estos deberes. ]
Los gerentes son personas que están encargadas de representar a la sociedad, de
administrarla dentro de ciertos límites y de hacer que se cumplan los acuerdos que toman los
árganos sociales. La credencial que acredite a los gerentes dehe inscribirse en el Registro de
]
Comercio. Art. -165 No. JI.
]
D.4. GESnON ADA1lNISTRA nVA. ]
La junta general por su propia naturaleza no es el órgano adecuado para llevar la
gestión administrativa de la sociedad. Su hacer es demasiado lento, para /legar a un acuerdo
se requiere de numerosos trámites y formalidades, que si se quisiera realizar con rapidez 1111
]
457
]
]
"\;i',,~
acto provechoso a la entidad sería inútil, puesto que el momento oportuno habría pasado a¡;~tj,
llegar el acuerdo. Lajunta directiva es la indicada para realizar a cabalidad talfunción. ';~i~'
"~"."'.
·1:t?!~·
La junta directiva en su calidad de órgano gestor de la sociedad, deberá ceñirse en su -;;!i

actividad al objeto o finalidad que señala el pacto social, ya que fuera del mismo se cae en e,a~
campo de la ilegitimidad ';f,t~
-:;¿~,~
No parece necesario advertirlo. pero cuando se habla de actos de gestión Y'i?

administrativa, no quiere sólo decirse que se lleve la contabilidad de la sociedad, lo cual es
una actividad suplementaria. sino que se realicen los actos necesarios para la consecución -":
del objeto social. _",
El artículo 260 Como establece que la representación judicial y extrajudicial de la'

sociedad y el uso de la firma social corresponden al director único o al Presidente de la junta ",'
directiva en su caso. Se está siempre dentro de la representación orgánica. Los directores no .
son representantes sin más ni más. la extensión de sus poderes y el límite de sus atribuciones
en el ejercicio de la representación. están señalados en el pacto social; pueden realizar todos'
los actos que están dentro de la órbita del objeto social, así la sociedad será obligada ante
terceros en virtud de los actos de los administradores. No puede señalarse con precisión ..
respecto al acto, que el mismo pertenece a los que quedan dentro del objeto social. porque en
esta materia debe seguirse un criterio elástico pero prudente.
Aparte de que la Junta Directiva debe actuar dentro del marco indicado. su función
primordial tiene otras fases de suma importancia:
I". Ejecutar los actos que le señala la ley.
20. Administrar.
30. Ejecutar los acuerdos de la Junta General.
No es, como se ha dicho, un órgano meramente ejecutor de los acuerdos emanados de

la Junta General, si se toma en cuenta que la administración es mucho más compleja y tiene
un carácter de permanencia mucho más acentuado y que en ello se subsume toda relación
que le; sociedad pueda tener yola que se le pueden descubrir dos matices:
J ~ En el aspecto exterior la manifestación de voluntad social con personas extrañas o

terceros.
r. En lo que se refiere al interior. la manera de cómo se constituye o forma la

voluntad de la Junta Directiva para actuar dentro de su jurisdicción.
I
Se hace notar que son dos caras bien diferentes: como se llega a formar la voluntad de ;
la Directiva; y el modo en que esta voluntad trasciende al exterior. El artículo 269 Como dice,':'
que el pacto social determinará la forma de convocatoria de la Junta Directiva, el lugar y la :¡
j 45~
J
]

J
frecuencia de la reunión, los requisitos para el levantamiento de las actas y los demás j
detalles sobre su funcionamiento. El artículo 258 Como establece los requisitos de validez de
los acuerdos de la Junta Directiva. Esta última disposición dice:
]
La junta directiva celebrará sesión válida con la asistencia ele la mayoría de
sus miembros y tomará sus resoluciones por mayoría de votos de los
presentes. ]
En la escritura social se puede disponer que a cada uno de los directores o a
varias de ellos correspondan determinadas atribuciones, siempre que se fije
el límite elesus facultades. ]
También podrá hacer la distribución la Junta Directiva.. siempre que lo
permita la escritura social y que el acuerdo relativo se certifique y se inscriba
en el Registro de Comercio. ]
De conformidad al inciso r del artículo 257 Como el cargo de director es personal, y
no podrá desempeñarse por medio de representante, de modo que el director deberá hacerse ]
presente en la sesión y votar, no puede hacerlo Cl través de representante.
Los acuerdos tomados deberán registrarse en acta que se asentará en un libro, Art. 269 ]
Com.; esto es necesario para que exista prueba dela misma, aunque según los autores no es
requisito indispensable de su existencia.
]
De conformidad con el artículo 277 Como si uno o varios de los directores no están
conformes con un acuerdo y pretenden librar su responsabilidad, deberán pedir que se haga
constar tal circunstancia en el acta de la sesión, o manifestarlo por escrito dentro de tres dias
]
de (al resolución. cuando no hubieran concurrido a la sesión respectiva: Tal disposición
dice:
]
No será responsable el director que haga constar su inconformidad en el acta
de la sesión en que se haya deliberado y resuelto el acto de que se trate; o la
manifieste por escrito dentro de tres días de haber tenido conocimiento de tal
]
resolución, cuando no hubiere concurrido a la sesión respectiva:
El articulo 275 Como da ciertas reglas que se refieren a las prohibiciones impuestas u
]
los administradores y gerentes para realizar determinadas actividades.
El numeral primero se refiere a que no podrán aplicar lo,' fondos comunes a S1l.\
]
negocios particulares y usar en éstos la firma social.
El aplicar fondos ajenos a negocios propios linda en los terrenos del campo penal. por
]
lo que el administrador o gerente quedarían sujetos a la responsabilidad consiguiente.
El numeral segundo prohibe hacer por cuenta dela sociedad operaciones de índole
]
diferente de la finalidad social; tales actos dice el articulo. se considerarán como VIOlación
expresa del mandato. ]
459
]
I
-¡
Título Preliminar - Los Comerciantes v sus Au..xiliares . ~~~.
Los actos que ejecuta la sociedad, a través de sus órganos. la obligan; pero si éstoi-~";
escapan a la esfera de su finalidad social. serán nulos. puesto que carece de capacidad para",
efectuar/os, y de conformidad a las reglas generales sobre la materia que establece el Código_:;·
Civil. carecen de validez. . ;te
El numeral tercero contiene una disposición que trata de algo sumamente importante.>
como es el conflicto de intereses entre la sociedad y el administrador o gerente, el cual :
presenta matices similares al que hay entre el accionista y la sociedad
Este conflicto entre el administrador o gerente recae directamente sobre la

representación que ejerce como órgano el administrador, Es por decirlo asi, un obstáculo
para la normal relación que existe en la representación. Cuando actúa el administrador en
tales circunstancias no puede considerársele como haciendo uso de la facultad de
representar que tiene, pues surge una incompatibilidad dado el fin por el cual se le ha
conferido la representación, ya que deviene un perjuicio para la sociedad representada, cuya
causa es el ejercicio ilegal de la representación.
Un comentario parecido podría hacerse en lo que atañe al numeral cuarto del artículo
en comento. Se añade que tales actos los podrá realizar el administrador o gerente cuando
haya obtenido autorización especial y expresa de la Junta General para la operación.
En este mismo numeral se encuentra la salvedad de que no se considerarán como

negociación con la sociedad, la prestación de servicio personales a la misma, siempre que la
remuneración percibida por el/os se encuentre dentro de los límites de lo que usualmente se
paga por servicios de igual índole.
El inciso 2° del numeral IV del mimo artículo 275 Como contiene una prohibición que
debe considerarse innecesaria, pues se refiere a que si la sociedad es bancaria; 'pues este
tipo de sociedades tiene su regulación especial (Ley de Bancos) aplicada a instituciones
bancarias, de seguros, de ahorro, y en general, de cualquier tipo de las que trqbajan con
dinero del público,
Finalmente, los administradores no pueden fijarse compensacton alguna por su

administración; tal cosa se establece en el pacto social, o si no, es la Junta General ordinaria
la que dispondrá al respecto, así lo dispone el articulo 223 Como No. 111 ya transcrito. En
caso de que el pacto social nada diga y la Junta General sea renuente a fijar los
emolumentos, no queda a los administradores más que recurrir a la vía judicial.
El artículo 275 Como en comento, dice textualmente:

í
Queda prohibido a los administradores de las sociedades anónimas, sean
directores o gerentes:
I. Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares, y usar en éstos
la firma social.
j 460
]

J
11. Hacer por cuenta de la sociedad operaciones de tndole diferente de la ]
finalidad social; tales actos se considerarán como violación expresa de
los términos del mandato
IIJ. Ejercer personalmente comercio o industria iguales a los de la sociedad, ]
o participar en sociedades que exploten tal comercio o industria, a no
ser en los casos en que medie autorización especial expresamente
concedida por la junta general; . ]
IV. Negociar 'por cuenta propia, directa o indirectamente, con la sociedad,
a no ser que sean autorizados para cada operación, especial y
expresamente, por la junta general; ]
Para los efectos del ordinal anterior, no se considerará como negociación
con la sociedad, la prestación de servicios personales o profesionales a la
misma, siempre que la remuneración percibida por ellos se encuentre dentro ]
de tos límites de lo que usualmente se paga por servicios de igual indole.
Cuando la sociedad sea bancaria, de seguros, de ahorro y, en general, de
cualquier tipo de las que trabajan con dinero del público, la autorización a ]
que se refiere el ordinal IV de este artlculo, únicamente será válida cuando
tenga por objeto permitir al administrador el USoJ de los servicios de la
sociedad.; comprendidos dentro del giro ordinario de los negocios de la ]
misma, exactamente en las mismas condiciones que cualquier pe.rsona
extraña a ella, pero en ningún caso se le podrá autorizar para recibir crédito
de I(J! sociedad.
]
Los administradores de toda clase responderán personal y solidariamente
ante la sociedad y ante terceros, de los actos ejecutados en contravención de
lo indicado en este artículo; de esta responsabilidad quedarán exentos los
]
administradores que no hayan tomado parte en la respectiva resolución o
hubieren protestado contra los acuerdos de la mayoría, en el acto o dentro de
tercero dia.
]
Las prohibiciones contenidas en los ordinales III y W de este artículo son
extensivas a los cónyuges de los administradores y gerentes, aun cuando no
exista sociedad conyugal.
]
]
D.5. RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES.
Al atenerse a los conceptos clásicos sobre la materia de responsabilidad de los

]
administradores. ésta sería la de un mandatario, uF arte de la penal que pudiera
corresponderle. No obstante, el Derecho Mercantil ha evolucionado en ese sentido y sobre
todo en lo que a sociedades anónimas respecta. en donde se ha sustituido el concepto de
]
mandato por el de órgano social, para caracterizar la naturaleza jurídica de la función de
gestión.
]
Muchas legislaciones se han mantenido en la posicton de considerar a los
administradores como mandatarios. por lo que las soluciones que da la doctrina en materia
]
461
]
Titulo Preliminar - Los Comerciantes susAuxiliares
"
de responsabilidad, son un trasunto de las reglas del mandato, es más, no obstante qu.e.",:&
considere a los administradores como representantes de las sociedades y no co'.'
mandatarios, es factible aplicar las reglas del referido contrato para establecer,':l
responsabilidad. ,"
Pero si se elimina la figura del mandato, y con las nuevas bases teóricas de....':,
legislación salvadoreña se parte de la concepción organicista, al tomar como base,~,¡Z
responsabllidad contractual que se deriva del mandato es tarea completamente tnaficiosa., ." .
--~
responsabílidad de los administradores deviene de su gestión y aun cuando el articulo 22

Co. No. JJ (transcrito) haga mención a la violación de los términos del mandato, no es ésta 1
medida adecuada para graduar la responsabilidad, ni quiere decir que la relación en~
. director y sociedad es la del mandato, pues como se dijo anteriormente el nombramiem.
hecho por la Junta General es un acto unilateral y la aceptación del cargo no viene a ser -
que una mera adhesión.
La Junta General debe actuar con la mira puesta en el bien de la sociedad y con apego....
a la regulación que contiene el pacto social, los estatutos y la ley, la cual es de cumplimiento.
ineludible. En caso de que los administradores observen conducta negligente que perjudiq~iJ.
o contrarie los intereses de la sociedad o viole las normas legales que les fijan facultade{y
obligaciones con menoscabo del patrimonio social, deben responder ante la misma y tercero.,
dañados. ' ,:.~,
.
-r-
,
Si se conviene que la responsabilidad de los administradores les viene de su condícién
de órganos de la sociedad, o sea responsabilidad orgánica, entonces no cabe más que ap/i :-'
el artículo 1308 e, que habla de la fuente de las obligaciones y como ésta, en particular)'
deriva de actos o hechos jurídicos de un órgano social, su fuente es la ley. "
No interesa mayormente determinar la naturaleza jurídica de la responsabilidad de /0(;

administradores. Siguiendo las doctrinas más recientes se ha establecido que la culpa y l(i-~t
responsabilidad que el/a trae, serán contractuales toda vez qye haya entre las perso~.~·'
involucradas una obligación anterior, no importando la fuente de la cual emane, asimismo /a.,
culpa y la responsabilidad serán extracontractuales cuando no haya ninguna obligaci6~" -
anterior entre los interesados, , a no ser el deber general de no causar daño a otro. ','r
";'~;~;
De conformidad con lo dicho, para calificar cuando serán responsables tP¡l.~'
admin istradores, habrá que fundamentarse en que no existe una obligación preconstituida~"J:.
que no haya un contrato entre dichas personas y la sociedad anónima. Por otra parte segiíffi'
lo expresado. la culpa será extracontractual si deriva de hechos ilicitos que causen dañQ;;~
terceros. .~~(
"-;.,":
~l;'
La entidad dañada debe probar que existió realmente el daño. que. ha hab.~
negligencia, malicia o culpa y claro está, probar la relación de causa a efecto que pu.e·~
existir entre la conducta del administrador y el daño causado. !, .:
j 462 . I
j
]
Lic. Julio CésarMartinez. Textos Jurídicos Universitarios
]
Los administradores actúan como comerciantes frente a su negocio, no obstante que la
sociedad es la persona que ejecuta estos actos mercantiles. Su gestión debe ser ordenada y
]
prudente, tanto dentro del seno de la directiva o aquel caso en que se ha nombrado a un solo
administrador o la directiva lo ha delegado para determinadas funciones. Al administrar los
intereses ajenos, debe extremarse la diligencia en el actuar, cumpliendo fielmente,
]
defendiendo a la entidad y dejando de lado los intereses personales.
Establecer reglas concretas sobre la conducta de los administradores es tarea dificil,

]
por eso las legislaciones evitan regular en detalle la actuación de ellos. Las fórmulas se dan
dentro de un marco deflexibilidad adaptable a las circunstancias. ]
El que una empresa sea mal o bien administrada, depende de las resoluciones que se
adopten para su manejo, pero debe tenerse en cuenta que las negociaciones de toda entidad ]1
comercial tienen siempre un carácter que finca sus raíces en el azar propio del comercio. Si
una operación resulta o no provechosa para la sociedad es cuestión de ver el resultado final.
Por eso no se pueden dar reglas que determinen con anticipación como deberán ejercer su ]
cargo los administradores. Téngase bien presente que éstos no responden de que la sociedad
tenga éxito, sino más bien de que su gestión ha sido acorde con lo que aconseja la práctica
sana dentro del comercio. ]
Asimismo debe contarse con que las empresas no se manejan todas del mismo modo,
distinto es un banco, de una empresa de calzado, de una compañía de seguros. Por eso la ]
diligencia a observarse debe ser acorde con la empresa de que se trate. Con esa base podrá
exigirse alguna responsabilidad a los administradores.
]
Algunas leyes señalan, cuando responden penalmente los administradores, pero otras,
con mejor criterio, evaden tratar este tema en sus artículos, tan solo la responsabilidad civil
se contempla dentro de las normas. Tratándose de la responsabilidad civil, no se hace ]
enumeración de todos los casos en que se incurrirá en ella.. Este esquema no es seguido por
todas las legislaciones, la italiana y la alemana sí enumeran lista de casos.
]
Hay ciertos elemento que integran o dan forma a la responsabilidad de los
administradores: desempeñar el cargo enforma eficiente, por lo que nace la responsabilidad
cuando'no cumplen con su cometido a cabalidad, pero para ello es preciso determinar cuáles ]
son las' obligaciones a que están sujetos: una las menciona la ley y las otras surgen de la
calidad de los administradores.
]
Deben obrar en el ejerctcio del cargo con la diligencia inherente al mismo. La
diligencia es de tipo abstracto, pero no rígido, como ya se dijo; adaptable a las
circunstancias. ]
No es suficiente, por otra parte, con demostrar que el administrador ha incurrido en
incumplimtemo, se hace necesario establecer fehacientemente que la conducta ha producido ]
daño. que hay relación de causa a efecto entre dicha conducta y el daño.
']
463
]
J -:
.-
I : -." ..
;.'J'~~-
/."
.. Título Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
;.'
Para el establecimiento de daño y del monto de la indemnización hay que acudir al

normas del Derecho Civil. ./-
En cuanto a la culpabilidad de los administradores, responderán del daño causado Pii

malicia, abuso de facultades o negligencia grave. Los lineamientos anteriores son seguidQ.
por varias legislaciones, entre el/as la española, otras como antes se indicó, tratan la mateli
a través del régimen a que se encuentra sometido el contrato de mandato. . .
Nátese que los administradores no responden más que de la culpa grave, pues nadie
aceptaría esos cargos ante la posibilidad de verse sometido a juicio por falta de diligenctds
leves. (;'-Co
Los directores son responsables por acción u omisión ya que deben cumplir con';' _
obligaciones con la debida diligencia. Su responsabilidad es solidaria, tiene tres fases'\b :"10'
aspectos. .;<
a) Responden para con la sociedad debido a la transgresión de los deberes ajenos a ~~

cargo, derivadas de los acuerdos de la junta general, el pacto social o la ley. .. J~¡
,i
, .:.r-_
b) , Con los acreedores sociales, porque 1 no haber cumplido con sus obligaciones'-{e
afecta al patrimonio social.
e) Con los accionistas o los terceros que ha sufrido daño como consecuencia de:Zll,.,
actos o hechos culpables de los administradores.
Conviene aquí hacer ver que los administradores, al menos teóricamente, pueden 11eg~
a tener una especie de culpa por su negligencia en la vigilancia de los negocios sociales.
puesto que éste es uno de sus deberes primordiales. Y esta es una exigencia que Vd'~~
concordancia con la disciplina a que se encuentran sometidas las sociedades anónimas, de}o
contrario, el ser director implicaría una posición de privilegio, pero, la regla no debe ser t.:
rígida que impida el que personas verdaderamente capaces opten a tales cargos debido'!
temor de incurrir en esa clase de culpa.:~:
El artículo 276 Como (transcrito) habla de que los directores son

responsables. Este carácter nace de la forma de cuerpo colegiado que
Directiva, dentro de la que cada uno responde por el hecho de otros.
Para que se rompa esta regla establecida por el artículo comentado, el mismo artiá
establece Jas excepciones: ; .,~-
I
I
t' •.
1~ En caso de delegación de sus funciones, siempre que por parte de los deZkgantii.
hubiere dolo o culpa grave al no impedir los actos u omisiones particulares. I ,'1
2°. Cuando se trata de actos de directores delegados cuyas funciones se

determinado en el pacto social o hubieren sido aprobadas por la asamblea general.
j 4~ i
J
J
J
El articulo 277 Como (transcrito) hace también una salvedad sobre la solidaridad ]
dentro de la responsabilidad de los administradores, al establecer que, no será responsable
el directo)" que haga constar su inconformidad en el acta de la sesión en que se haya
deliberado y resuelto el acto de que se trate; o lo manifieste por escrito dentro de tres días de ]
haber tenido conocimiento de tal resolución cuando no hubiere a la sesión respectiva. El que
desee librarse de la responsabilidad solidaria debe probar su inculpabilidad en el acto
impugnado.
] l
En relación a la responsabilidad de los administradores debe tenerse presente el
problema, de si son válidos los convenios por los cuales los directores quedan liberados de
]
toda responsabilidadfrente a la sociedad y los accionistas. En cuanto a terceros no puede ni
siquiera concebirse, a menos que precediera igual convenio con el tercero, lo cual es
improboble aunque no imposible.
]
En doctrina se discute si tiene valor o no que la sociedad renuncie por anticipado a la
acción de responsabilidad. La negativa se impone en la mayoría o los que contratan con la
]
sociedad, además de los accionistas y los acreedores.
Los administradores responden frente a la sociedad, a los accionistas y a los

]
acreedores. En consecuencia, quien primeramente resulta afectada es la entidad" así la
acción de responsabilidad corresponderá a ella. Luego afecta a los socios, pues se vulnera el
patrimonio social y ello recae sobre el patrimonio de los socios; y finalmente a los
]
acreedores, porque toda merma en el patrimonio social implica una disminución de la
garantid. Pero no es que se den varias acciones de responsabilidad, tan solo pueden ejercerla
como titular el propietario la sociedad y subsidiariamente los socios y los acreedores. El
]
fundamento surge evidentemente: cualquiera que ejerza la acción, con ella se persigue volver
el patrimonio social a la condición en que se encontraba antes del daño sufrido. ]
Examinando en detalle como responden los administradores frente a la sociedad, por
una parte se habla de que pueden responder solidariamente y por otra individualmente.
Depende de el/o el punto de vista que adopte el legislador.
]
Parece ser que la posición más acorde con las características de la sociedad anónima
es que la responsabilidad sea exigida individualmente, por las razones siguientes: los
]
administradores forman la directiva y éste es un órgano de la sociedad, no puede responder
ante ella misma. ]
Si los administradores responden personalmente hay que distinguir en primer término
cuál ha sido el papel que cada uno ha jugado en el hecho que es causa de la responsabilidad.
El origen de la responsabilidad usualmente es un acuerdo de la directiva, por ello es preciso
]
establecer qué parte de culpa corresponde a cada administrador en el acuerdo, determinando
sobre todo. si fue adoptado por mayorfa de votos o por unanimidad, o si se acordó cumplir
alguna orden de la Junta General.
]
]
465
]
1M" • 'M ! " ,
1,
1"
i :,:
Título Preliminar - LosComerciantes sus Auxiliares

,~.
De conformidad a lo sentado en el párrafo anterior, si alguno de los administr~'
salvó su voto, estará exento de responsabilidad No basta abstenerse de votar cc/:'
mayoría, hay que salvar el voto. Esta exigencia tiene su fundamento en que ,di'
administrador manifiesta positivamente su posición contraria al acuerdo, que sirj,.,¡_
advertencia a los demás para resolver con mayor ponderación. '
: . .. ~·t.J_:::::.
¿Qué pasa con el administrador que no asistió a la junta? Si la ausencia fue por ,;,~:';;
justo, queda libre de responsabilidad Si se adopta otro criterio podría resultar que al "
, ,~
miembros no asistieran a las sesiones con el objeto de evadir así su responsabilidad. '.á
':{,i
Pero luego de esta serie de consideraciones queda en pie todavía la cuestión de (:9 ',~
deben responder los administradores que concurrieron a lo acordado y no salvaron su 'vi'
Legislaciones como la alemana y la italiana prescriben que los administradores responder , ..t.~
solidariamente, porque según el legislador de esos países los administradores en su totalidá

tienen un conjunto de deberes, los que recaen sobre la Junta Directiva y de ahí quejeis
personas que la componen respondan por los acuerdos que toman, eso parece ser lo Ir'" ,
.. .~ '~'f"
Justo.' <t
Pero hay que considerar esta regla de solidaridad en su justo sentido, debe tener1- y ..,
presente que la responsabilidad recae en todo caso sobre alguien en particular, y como. 19
responsabilidad en este dado caso deviene de la culpa, al faltar ésta no puede hablarse.\d.B
que haya solidaridad, Por ello cuando se habla de responsabilidad solidaria, debe entendeis
que los que responden de esta manera son los culpables y de ahí que pueda dirigirse)a
acción que corresponde en contra de cualquiera de el/os. ,~ J
,'hl
Los autores señalan que hay que distinguir entre la solidaridad tanto en la culpa ca '.',.'
en ,la indemnización del daño inferido. Por la primera se entiende que todos lo~ .
administradores son culpables, debiendo cada uno de el/os demostrar su inocencía. Por ~f!" .,..,
segunda se facilita al reclamar a cualquiera de los administradores el daño en todaA~',
arenswn .
Otras legislaciones no reglamentan sobre la responsabilidad solidaria de los

administradores, pues si se suponen ciertas las consideraciones de que la responsabilidad, " .
puede ser menos que personal, el que no haya concurrido al acuerdo generador, no ~.. '
responder por ello. Quizá, si se señala en la ley la solidaridad sea porque en ciert ;
circunstancias pueda existir una imposibilidad de distinguir con exactitud a l~¡
responsables. Entonces la culpa recae sobre todos, el actuar como órgano colegiado, 41'
responden.. Hay más casos en que la responsabilidad individual se impone, como aquellos.d,.e
ausencia justificada por enfermedad, ocupación o residencia, Por eso es que apegándose aJ'
realidad de los hechos se regula esta situación a través de las reglas del derecho común,,-'
sea en forma individual o solidariamente. En resumen cuando no puede culparse d cada u,
por separado, todos responden solidariamente, pues existe la presunción de que t '
concurrieron para votar el acuerdo. Y esto es en razón de que deben los administrador'
vigilar la conducta de sus compañeros. Claro, que pudiendo definirse quien es el culpob t
desaparece la presunción. ! :::
466
,J
11
Líe, JulioCésar Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
Se pasa a examinar en qué forma deberá pagarse el daño inferido. . Aquí el problema
es más que todo sobre qué criterio adoptará el legislador para el mismo. Si se remite a la
legislación común, tendrá que regirse por las reglas del Código Civil, desde el momento que
J
la mayoría de los cuerpos de leyes mercantiles de El Salvador, dejan al derecho común la
resolución de lo referente a esta materia. Si se pronuncia porque la responsabilidad sea ]
solidaria, pues podrá exigirse la responsabilidad de cualquiera de los administradores; si no
así no puede reclamarse más que a prorrata del daño causado.
]
D.6. A ccios DE RESPONSABILIDAD. ]
Desde luego que el patrimonio social es el dañado, la entidad es la que puede ejercer la
acción de responsabilidad. Es la Junta General quien decide sobre como ha de ejercerse la ]
acción. Sólo este órgano puede decidir sobre incoarla, transarla, renunciar a el/a en
cualquier tiempo o desistir de la misma. Pero ¿y los socios? También éstos tienen facultad en
determinadas circunstancias y subsidiariamente de demandar la responsabilidad de los ]
administradores. Se comprende que esto sea así porque en definitiva quienes soportan el
daño son los socios.
]
Los accionistas reunidos en Junta General son los que deciden exigir la
responsabilidad a los administradores y ellos pueden decidir sobre este asunto aunque no ] I
esté contemplado en la agenda de la sesión, pudiendo asimismo convocarse a una Junta

General Extraordinaria para tratarlo.
Al adoptar el acuerdo de exigir la responsabilidad, por lo general se dispone dentro del

]
mismo quienes serán los que demandarán a nombre de la sociedad. También se procederá al
nombramiento de los nuevos administradores quienes reemplazarán a los destituidos, pues se
considera que existe una incompatibilidad entre el cargo de administrador y la declaración
]
1 de la Junta de que hay lugar a demandar la responsabilidad.
J
Depende de cómo se regule dentro de cada cuerpo legal, los administradores podráno
]
no votar en la Junta que decida sobre su responsabilidad si tienen acciones. Muchas
legislaciones niegan este derecho a los administradores.
]
Se supone que la sociedad al decidir por medio de la Junta General sobre la acción de
responsabilidad, debe estar en situación bonancible, pues si se encuentra en estado de
quiebra los que ejercerán el derecho de decidir sobre la acción de responsabilidad serán los
]
representantes de la quiebra. Al respecto, el artículo 281 Com., dice:
Si la sociedad se encuentra en estado de quiebra, la accton de

]
resplmsabilidad a que se refieren los articulos precedentes, podrá ser ejercida
por sus acreedores y. en su caso, por el sindico de la quiebra.
]
467 ]
]
, l ...
!. Título Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares

.. ~~
Pero puede darse el caso de que la sociedad renuncie a su derecho decidiendo¿n
entablar la acción de responsabilidad o transando el juicio que haya iniciado. Es(~:
comprende fácilmente desde luego que la sociedad es el titular de la acción, pero ~e8
decisión habrá de tomarse en junta g e n e r a l . : t, .
I ;'·'r..,
Se debe hacer énfasis en que por el hecho de que la Junta General aprueba la ges{i.
de los administradores, no significa que releva de toda culpa a los administradores. Para que
esto sucediera es necesario que la Junta acuerde expresamente tal caso. ..
Es obvio que cuando se dice que la sociedad podrá transar o desistir de la demanda,
sobre el supuesto de que ya se inició la acción correspondiente.
D.6.1. ACCION DE RESPONSABILIDAD EJERCIDA :.:(.~

POR LOS SOCIOS. ;'i.g~ .
. ; .:·1~·~f:
.' :~;.;;,;~
Por razones de índole práctica las legislaciones han concedido a los socios la /acultdíli
de poder deducir responsabilidades a los administradores, y se dice de índole prácticá,lrt.
porque en doctrina los autores no justifican este tipo de medida. .,:''¡::
..... , ".~~
Como la acción que puedan incoar los ;ocios persigue el mismo fin 'que el de ~4'1i
sociedad, debe tomarse presente lo siguiente: las dos acciones no deben iniciarse juntamente,'·~;:.·
la de los accionistas tiene un carácter subsidiario. De hacerse así podría darse el caso de q~:e1Ji
surgieran sentencias contradictorias con las consiguientes complicaciones.)~~;~:
....~
Se acostumbra no conceder esta acción a un solo accionista sino a un grupo de ellos,;'t
que representen un determinado monto de capital social, pues de lo contrario podría.
introducirse al caos en la sociedad, desde luego que socios inescrupulosos pueden hacer uso
de este expediente para presionar a favor de sus intereses.
También se señala un plazo dentro del cual pueden accionar los socios, una especie de!
prescripción contada a partir del momento en que se adoptó el acuerdo ordenando o no la "'~
exigencia de responsabilidad. .' . . ;~
··J:fW.i.
._. +J",f.'~";-;
Los accionistas cuando demandan la responsabilidad a los administradores. porque la"Ft-....

sociedad no actuó en su oportunidad, se entiende que lo que persiguen es lo mismo que la.¡r
entidad: la reparación del daño causado al haber social. En este caso, de triunfar, lo qu~1.r..
obtengan ingresará al activo de la sociedad. .. i}" -:ro
Sobre 10 dicho el artículo 280 Com., dice:

I
Los accionistas que representen por lo menos el veinticinco por ciento del
capital social, podrán ejercitar directamente la acci6n de responsabilidod
civil contra los administradores, siempre que se satisfagan los requisitos
siguientes: I
I
468
j
\
J \
J
1]
l. Que la dellUllJda comprenda el monto total de las responsabilidades a ]

favor de la sociedad y no únicamente el interés personal de los
demandantes.
Il. Que los actores no hayan aprobado la resolución tomada por la junta ]
general de accionistas, en virtud de la cual se acordó no proceder contra
los administradores demandados
Los bienes que se obtengan como resultado de la reclamación, deducidos los ]
gastos del juicio, ingresarán al patrimonio social.
]
D.6.2. ACCION DE RESPONSBILIDAD INICIADA
POR LOS ACREEDORES.
]
Esta acción se incoa con el mismo fin: reparar el daño sufrido en el patrimonio de la
entidad. La facultad que se le concede a los acreedores proviene de que si la sociedad sale
dañada por la conducta culpable de los administradores, su patrimonio sufre mengua y de ]
consecuencia lo sufre la garantía de los acreedores. Pero esta acción debe reducirse a los
límites estrictamente necesarios que marque el daño social. De lo contrario pueden haber
abusos. Debe llenar los requisitos siguientes: 1°. Que pretenda la reclamación del daño ]
inferido a la entidad, ejercida por los acreedores pero a nombre de la sociedad. 2°. Que la
acción no haya sido intentada por la misma sociedad o sus socios. 3°. Que el acuerdo
generador de la responsabilidad amenace verdaderamente al patrimonio de la sociedad, pues
]
siendo ésta la garantía de los acreedores y no respondiendo los socios personalmente por las
deudas sociales, el perjuicio que caería sobre los acreedores, salta a la vista.
]
No basta que el patrimonio social haya disminuido a una cuantía que no cubra los
créditos. Muchas leyes siguen esta pauta, facultando a los acreedores para que exijan de los
udministr; '0rr . .oles la parte que la sociedad no puede satisfacerles.
T,
]
t.
T,OS distú,¡o;.idigos señalan un tiempo para la prescripción de estas acciones, aunque
otros que guardan silencio debiendo remitirse a las normas del derecho común.
]
Aquí hay que considerar algo que presenta visos de problema: si la conducta del
administrador daña el patrimonio de terceros o de los socios, se aplica el principio de que lo
]
que es hecho por un órgano de la sociedad se entiende hecho por ella. Entonces la sociedad
seria la responsable ante terceros, pero una vez satisfecho el tercero o socio, la sociedad
puede dirigirse contra el administrador para reintegrarse lo que pagó por causa de su culpa;
]
pero se observa que esto no se refiere propiamente a la acción de responsabilidad iniciada
por los socios o terceros contra los administradores, sino en contra de la sociedad ]
Lo que da derecho a los socios o terceros para demandar al administrador culpable, es
un hecho que afecte directamente sus derechos y afecte el patrimonio de los terceros. ]
La naturaleza jurídica de esta clase de acción presenta ciertas dificultades: renace el
problema de investigar si se trata de una obligación contractual o extracontractual. Pero ]
469
]
, "
¡ "
w Título Preliminar - LosComerciantes sus Auxiliares
como antes se dijo, eso carece de importancia práctica, pues lo que define en su verdadeip
sentido la responsabilidad contractual no es la existencia de un convenio entre las part~s.
sino más bien el que haya una obligación anterior. Aunque puede decirse que cuando s;
'violen los derechos de los accionistas, contenidos en la ley o en el pacto social, existía uii~
obligación del administrador de respetar tales derechos, consecuentemente: la obligaci6ir
nacerá del contrato. Pero si la conducta ha sido ilícita perjudicando a un tercero que ko tien.e
ningún vínculo jurídico con los administradores, la responsabilidad indudablemente ~s
extracontractual.~'/~,
. "!
.:...
Dos son [os elementos que configuran esta responsabilidad: 1 ~ La conducta def
administrador ha de ser culposa, pero de una culpa en su grado de malicia, abuso de.
facultades o negligencia grave. 2°. Que los intereses del demandante salgan directamente]
afectados por la conducta culposa. .
El ordinal Il del artículo 995 Como señala los plazos de prescripción de la acción de,
responsabilidad de los administradores, el cual será de un año. La prescripción empezarl1."a~~~.
correr desde lafecha del acto que causó el daño culposo. .'::,15~;'
, "~;4; :
La acción que incoa la sociedad para reclamar la responsabilidad a los\~ .~.
administradores será como consecuencia de un acuerdo de la Junta General. Art. 279 Como ;"~; ,~
Ahí mismo se designará la persona que haya de ejercer la acción correspondiente., Es~a:~~'J:
disposición dice: . '\~~::2
•.';::'S;
La rt?sponsabUidad de los administradores sólo podrá ser exigida por acuerdo '~~~
de lar junta general de accionistas, la que designará la persona que haya de .t;'
ejercer la occián correspondiente, salvo lo dispuesto en el articulo que sigue, Jii
y por los terceros perjudicados cuando los administradores hayan faltado a -'}1:
las obligaciones que expresamente se les impone por esta sección. J:
Cuando se haya intentado la acción, el desistimiento sólo puede acordarse en .. ".
junta general extraordinaria. X
En caso de liquidación, si la Junta Generalaun continúafuncionando será siempre eúd,'i
quien podrá accionar para reclamar la responsabilidad de los administradores. . }~r
..~~
D.6.3. EXTINCIÓN DE LA RESPONSABILIDAD

':1 !l¡",~ .•.
DE LOS ADMINISTRADORES. ..\~i:

.~
Sobre este particular el artículo 278 Com., dice:
La responsabilidad de los administradores frente a la sociedad quedará

extinguida: I
L. Por la aprobación de la memoria anual respecto de las operaciones

expllcitamente contenidas en ella o en sus anexos. Se exceptúa" los
siguientes casos:
470
J
J
Aprobación de la memoria anual en virtud de datos no veridicos:

ll)
J
j~) Si hay acuerdo expreso de reserva o de ejercer la acción de
responsabilidad. ]
Il Cuando hubieren procedido en cumplimiento de acuerdos de la junta
general que no sean notoriamente ilegaLes.
llL Por aprobación de la gestión o por renuncia expresa o transacción
]
acordada por lajunta general:
]
]
]
J
]
]1
]
]
]
]
]
]
]
471 ]
]
<.
I
J
.ic, Julio CésarMartinez. Textos Jurídicos Universitarios
J
SECCION IIE"
]
BALANCE Y MEMORIA ANUAL
(Arts. 282 - 290)
]
ei. GENfiRALIDADES.
El Código de Comercio no da un concepto de lo que es un balance, pero en el artículo ]
282 dice:
Las sociedades anónimas practicarán anualmente, por lo menos, un balance,

al fin del ejercicio social: El balance debe contener con exactitud el estado de
J
cada una de las cuentas, la especiflcacián del activo y pasivo, y el monto de
las utilidades o pérdidas que se hubieren registrado; irá acompañado del
]
respectivo estado de pérdidas y ganancias.
y el artículo 443 Inc. ]0 Com., dice: "Todo balance general debe expresar con
]
veracidad, y con la exactitud compatibles con sus finalidades, fa situación financiera del
negocio en la fecha
cuentas abiertas, de
a que se refiera. Sus renglones se formarán tomando como base las
acuerdo con los criterios de estimación que se precisan en el artículo
]
siguiente"
El balance es el resumen o compendio de los documentos contables.

]
Langle y Rubio define el balance así: "Es una sintética expresión contable de la
situación patrimonial de una empresa mercantil al final de un ejercicio económico ".
]
Mesineo dice: "Que el balance es un documento derivado o dependiente o reflejo,
adquiriendo su sentido solamente per relationem, o sea en cuanto describe una situación
]
contable antes constituida de la que se asume una paternidad en mayor medida que la
asumida por aquellos documentos justificativos a los que se refiere la ley y de los que los
compiladores del balance obtienen los documentos"
]
En la redacción de tan importante documento, entran tres órganos de la sociedad: la
Junta General, los administradores y el auditor. Arts. 283, 284, 285 y 286 Como
]
El artículo 283 Com., dice: ]
El balance y estado de pérdidas y ganancias, deberá concluirse en el término
improrrogable de tres meses a partir de la clausura del ejercicio social;
estará a cargo del administrador IÍnico o de la junta directiva y será
]
entregado al auditor con los documentos anexos justificativos del mismo,
dentro del plazo indicado. ]
473
]
)~
Titulo Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
Aunque se ve que la ley habla de balance, ,no se puede menos que concluir de q~~,
trata de un proyecto de dicho balance. ,...... ,
.El mismo artículo cit~do disponeque tfl~l-,!o~u'mento debe ser entregado al au4~
dentro del plazo indicado, quien a su vez tiene un término de treinta días {Art. 284 C'
para formular su dictamen con las observaciones y proposiciones que estime conve,?ie;j¡e.
Esta última disposición legal, dice: . "';;:
. .
El auditor, en el término de treinta dtas contados desde que reciba el balance

y anexos formulará dictamen sobre el mismo con todas las observaciones y
prop'Osicion~$
. , .. "',
:
que juzgue convenientes. .
. .
Es decir, que el auditor no interviene en l~ 'redaccilm del documento, pero efectúa ~i(
comprobación e tnspeccián conajUda de los 'libros .e' instrumentos contables, con ','
dictamen a la Junta General sobre su labor. Esto relacionado con las obligaciones que la r
señala al auditor en el artículo 291 No. IV, que dice: .
Sonfacultades y obligaciones del auditor:

.¡.',
¡'j VI. ~evisar el balance anual, rendir el informe correspondiente en los.
f
,
:1'1 , términos que establece la ley y autoriwlo aidarle su aprobación.
¡ ~ ;j
'.!.
..f El artículo 285 Como señala que el órgano administrativo deberá poner a disppsici¡'
de los accionistas el balance con sus anexosy~ld¡(:itiméñdel a~ditor en los té':'mi~os·'J.~
...i artículo 236 Como (transcrito). El articulo 285 Com., dice: ~~
El órgano de administración pondrá el balance con sus anexos y con el

dictamen, observaciones y propuestas del ·órgano de vigilancia, a la
disp''Isición de los accionistas en tos términos indicádos en el inciso primero
del articulo 236 . "
Dichos" documentos deberán ser tlcompalJados de una memoria ,anual
circunstanciada, referente a la gestión r~alizado por la administración sociai
durante el ejercicio a que alude el balánce.
El artículo 286 Como prescribe que la Junta General discutirá los· términos de,,~ .
memoria anual y demás documentos, con el deber de resolver sobre su aprobación o rec '
y tomar las medidas que estime convenientes. .
Si la Junta General aprueba 1gestión, el proyecto de balance se convierte en defini(

La Junta General puede rechazarlo o modi}icarlo. ,Si 10 rechaza debe convocar nueva Ji', a
General IXlra los efectos correspondientes. '.. ., ,
, .. . ..' : '. '. ~. ~ .,.". -~
.' '. . ..
.
~ - . ,- .' ....,
, .
~~
El balance se refiere a un año de ejercicio, según el articulo 282 Com; de tal mane
que es lo que se denomina un "balance de ejercicio". ., ..... . - l.
474
'. ". ~,., "!,. '
•
.ic, Julio César Martinez. TextosJurídicos Universit¡uiQ.S . 111
"', •• ~_ ' ' ' ••• 0 0'
~ ~.' . ·"~' .. '41' .._ ....~
Se tiene entonces que la situación financiera de la sociedad se obtiene' a través; de la

~omparación de lo que indica el balance con los resultados del ejercicio amertori-La
-onsistenata del patrimonio se establece a través de la deducción del pasivo del activo. El
iumento que no se repartió acrecerá al patrimonio anterior. Si las deudas superan al
iammonio activo al final del ejercicio, el balance será pasivo, si el patrimonio que existíáal
impezar las operaciones del ejercicio superan al que aparece al fin, habrá una pérdida :: J
De lo dicho se tiene que el balance es el tndice de los cambios habidos en el patrimonio
iurante un ejercicio anual. De ahi surge también la parte de las utilidades que se podrán
"epartir. El artículo 223 Como (transcrito) indica que la Junta General que aprueba el
J
balance, según el número IV de la disposición, ordena la distribución de las utilidades.
]
Los resultados que arroje la contabilidady que figuran en el balance, se someten a una
escrupulosa regla que debe seguir el camino que le traza la ley, tal y como lo reglamenta el
artículo 443 y siguientes Com., disposición esta última que es el producto de una concienzuda
]
labor de experiencia en el trajinar de las empresas y otras legislaciones, ahora plasmadas en
en el cuerpo legal salvadoreño.
J
Es asi como el balance anual tiene un propio fin definido por la ley, diferente de
cualquier otro tipo de balance. ]
Ese estado de pérdidas y ganancias que lo debe seguir necesariamente, dapor sentado
los valores que se le asignan a los componentes del patrimonio y que están contenidos en el
balance. Debe pues, concordar su resultado con el del balance, ya que el estado de pérdidas
]
y ganancias es el desarrollo del mismo. Como bien lo expresan de una manera por demás
gráfica, los tratadistas en materia contable, el balance es una fotografia fija y el estado' de
pérdidas)' ganancias una película.
]
El objeto del balance anual, como se ha señalado por los autores, queda establecido
como una imperiosa necesidad de valorar en su justa dimensión el patrimonio de la entidad.
]
No se pretende con él, llegar a un estado final de cuentas, sino a conocer cuál es el verdadero
rendimiemo económico de la sociedad. No puede extraerse de su contenido un resultado
definitivo, puesto que es hasta la terminación total de las operaciones sociales cuando 'se
]
sabrá si la empresa fue un éxito o una derrota mercantil.
I . .
La diferencia que se establece entre las utilidades brutas y netas y que aparece de
]
manifiesto en este tipo de balances es adecuada a la necesidad de que la sociedad rinda en
forma sostenida. De aquí que de las utilidades se haga uso en aquellos en que haya de
afrontar los gastos que supone el sostenimiento de los elementos que componen la sociedad y
]
además de que se está listo para los casos en que por casos imprevistos surja una pérdida en
el desarrollo de actividades futuras. ]
i
Se hoce énfasis en que la finalidad u objeto de este tipo de balance no es sólo para que
se vea la situación económica y el resultado de la gestión financiera de la empresa, sino que
I . "
:J
..~;.
:.":: .'r; . i
l
475 .. ~. .
:-~ .~
~. .\."
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.
I ..
Título Preliminar - Los Comerciantes .sus Auxiliares
se puede añadir otros elementos de juicio que fundamentan la finalidad de esta cltis~;
J documentos.~.~.:
1~ Como se ha repetido a lo largo de estas páginas, el interés del leg;slador.

I mantener incólume en todo momento la debida correspondencia entre el capital ~
patrimonio. Es por eso' que se establece como una obligación la formación del ba~~.
anualmente, (Art. 282 Com.); y la debida publicación del mismo, (Art. 286 Com.). '.-
I I
2~ A través del examen del balance pueden los socios tener el debido conocimiento. ~
estado de las operacionesy negocios sociales. .
J 3~ El balance es la base sobre la que se procede al reparto de utilidades, unido"a
. .". estado de pérdidas y ganancias. El artículo 38 Como dice que el reparto de beneficios n -.~ .
1 podrá exceder de los que realmente se hubiesen obtenido, conforme al balance y estado.t!e ~
pérdidas y ganancias. .; •
. . ~~.~
1 El artículo 282 Com., dice que: "El balance debe contener con exactitud el estadod.~
cada una de las cuentas", y el artículo 443 Como dice: "Todo balance general debe expresik'l
con veracidady con la exactitud ...etc. "\.~1ti
1 .\)~.
El uso de la palabra veracidad ha sido criticado por los autores, en forma acre, c~1.
mucha mayor razón si se considera que las valoraciones que se establecen en el balance ñOJ,.
1 son meras aplicaciones de criterios matemáticos sino que verdaderosjuicios de valor Ji .q~:
dependen en mayor o menor grado de la apreciación subjetiva del redactor. Por otra parte"ftt
preferible que se peque por omisión y no porque se ha valorado en demás un determina4.4t:
j elemento de composición del balance. Por esto se considera poco feliz la palabra que empl~¡'~
la ley, y sí se estima aceptable lo de la e x a c t i t u d : ; " ~"-
.i~~
J En la redacción del balance se conocen tres directrices principales:

'.1 :<i,t;
.l . ;
1
..i
J
J
476
I
· JulioCésar Martínez. TextosJurfdicos Universitarios "J
"'.'
? ESTADO DE PERDIDAS Y GANANCIAS.
Los artículos 282 (ya transcrito) y 441 del Código de Comercio de El Salvador, hablan
]
! estado de pérdidas y ganancias el cual contiene una síntesis de los resultados obtenidos
un determinado lapso. El segundo de los artículos citados dice que el comerciante debe
-ablecer, por lo menos una vez al año, la situación económico financiero de su empresa.
]
El estado se forma por dos partidas contables: el debe que se refiere a gastos y
rdidas, y el haber para las utilidades.
]
El balance pone de manifiesto el estado del patrimonio social en un momento dado; y el
tado de pérdidas y ganancias permite determinar en forma compendiada los estados
]
vrespondientes.
Surge así la tremenda importancia de los artículos 37 y 38 Com., (ya transcritos).

]
E. 2. l. NATURALEZA JURÍDICA.
]
El balance no es una declaración de voluntad de la sociedad. En apoyo a esta
severacion se cita las siguientes consideraciones de Brunetti, basadas en las explicaciones
]
e Messineo, ,'así: .
"a) El balance, antes y después de la aprobación no es nunca una declaración de

]
oluntad. Es un documento derivado y dependiente, en cuanto una situación contable
reconstituida, de la que no asume la paternidad en -mayor medida de cómo la asumen los ]
ocumentosjustificativos y la memoria de los administradores. El substractum del balance ha
e buscarse en la realidad y en la sustancia de las relaciones jurídicas formadas, en cada
aso;por la sociedad No anuncia, ni más ni menos, que esta realidad. ]
b) El balance no es declaración de voluntad teniendo esta expresión valor técnico sólo
uando ejercita una función dispositiva, de constituir, modificar o extinguir un vínculo ]
uridtco o un derecho subjetivo. Debe excluirse qué los administradores presenten el proyecto
le balance y entiendan con ello emitir una declaración de este género, que por ser dirigido a
a asamblea,'que es otro órgano de la sociedad, no puede ser la destinataria. ]
e) El balance formado por los administradores es un proyecto que el colegio de
tensores de cuentas revisa y corrige. La asamblea lo aprueba como emanación de su órgano ]
tdminístrattvo y el acto de aprobación se confunde con el proyecto, por lo que, si en hipótesis
te quisiese aislar en el balance lo.que es obra exclusiva de los administradores (el proyecto),
~l resultado, seria que aquel es un acto pendiente y, como tal, no podrí revestir ningún ]
carácter de obligatoriedadpara la sociedad respecto de nadie.
d) El acuerdo de aprobación del balance es un acto social con eficacia meramente ]

interna, que se limita a reconocer una situaclón patrimonial de la sociedad, tal como queda
477
)
)
!
----------------
TítuloPreliminar- Los Comerciantes \' sus Auxiliares
-'-=c...:...:..:::..:.:==:...=..:: _
expuesta por los administradores. Esta eficc.. ·'fa no relevante para terceros sino sólo para los
socios, a los fines de la distribución de los beneficias o de la eventual reducción o
reintegración del capital perdido.
e) Formalmente la aprobación no puede entenderse como adopción por la asamblea de

las resultantes del balance (razón por la que no se puede ver en él una confesión extrajudiciai
o una ranficacion). La responsabilidad por la exactitud de las partidas del balance no se
transfiere de los administradores o de los censores de cuentas a la asamblea. La
responsab ilidad por la falsedad sigue para aquel/os, tanto frente a la sociedad como frente a
los acreedores sociales. El balance sigue siendo esencialmente obra de los administradores y
la asamblea puede declararles responsables por las valoraciones exageradas o por los
errores; de otro modo existiría una cooperación en la culpa o en la negligencia que excluiría'
la acción de un culpable contra otro.
j) L1 aprobación no convierte a la asamblea en autora del balance: en el/a se produce

una simple anotación de la situación patrimonial indicada en el proyecto de los
administrcdores. Por eso le es extraño todo carácter atributivo de derechos patrimoniales
frente a terceros. Solamente tiene efecto atributivo de conformidad con el objeto de la
sociedad, el acuerdo sobre la distribucion de los beneficios a los socios.
gj Siempre que el balance no sea falso y no contenga enunciados inexactos. C01r:O

documento es un medio de prueba lo que enuncia (o sea de la ....erdad de las declaraciones
que contiene. dentro de los límites en que tiene valor un documento privado). De esta forma
.
\
es una declaración porque está ligada a los elementos contables que reproduce, y una
.& declaración de ciencia, no existiendo en ésta, una confesión extrajudicial: si en ésta existiese
un negocio de decloracián. faltarla aquí la bllateralidad que es índice del mismo. En el
balance, sigue Messinco: convergen para el mismo fin (prueba) e,' documento v el contenido
del mismo' el hu/unce es, al mismo tiempo. el documento que contiene la prueba y el acto. o
sea la deciaracion de naturaleza probatoria que está consignado en el documento "
A las palabras anteriores nada se tiene que agregar, Bruneui y Messineo no dejan
lugar pare el/o.
E.],] ('U'vTEVlf)() DEI. BALANCE.
este tema pertenece en gran parle a la ciencia contuble y a los tratados sobre ta
.1UI1L¡'liI!
muteria. se da un rápido vistazo a las principales disposiciones lId Código de Comercio que
a ella se refieren.
El ('jdigo de Comercio, en los artículos 4-/3 y -/.:1-/ Como establece lo que se llama un
esquema pura fa reda.... cion del balance. El por qué de esta disposiclon puede hallarse en lo
siguiente: el legislador (JI haber adoptado tal criterio. crea normas que r-... dundan en una
mejor administración. Además, debe tomarse en cuenta que al indicar las distintas partidas
I'~!() ~(.·1';,-7!.1~) h."l"J ,11,,,;,1 id la ,-,',.".i(lo(l q1!l! drbe fn1r".J1"or et.~ O\"e ti/lO .te (/r'C'l"p:"J!I)(.:
di"
I
.j
478
J
F
]
Lic. Julio e ésar Martinez, Textos Jurídicos Universitarios

]
El esquema qlle la ley señala puede decirse que es teórico, de tal modo que pueden ]
faltar algunos elementos que correspondan a situaciones de orden económico-contable, que
ocurren ei1 sociedades cuyas operaciones alcancen grandes dimensiones, de tal modo que en
la realidad deben hacerse figurar en el balance otras cuentas no señaladas por la ley. Las ]
disposiciones citadas dicen:
443. Todo balance general debe expresar con veracidad y con la exactitud ]
compatible con sus finalidades, la situación financiera del negocio en la
fecha a que se refiera. Sus renglones se formarán tomando como base las
cuentas abiertas, de acuerdo con [os criterios de estimación emitido por el
]
Consejo de Vigilancia de la Profesión de Contaduria Pública y Auditoria, y
en su defecto por las Normas Internacionales de Contabilidad.
Dicho balance comprenderá U/I resumen y estimación de todos los bienes de
]
la empresa, así como de sus obligaciones. El balance se elaborará conforme
los principios contables autorizados por el mencionado Consejo, y a la
naturaleza del negocio de que se trate.
]
444. Para la estimación de los diversos elementos del activo se observarán
las reglas que dicte eL Consejo de Vigilancia de la Profesión de Contaduría
]
Pública y Auditorio, J' en su defecto por las Normas Internacionales de
Contabilidad; en el caso de que no hubiere concordancia en/re las reglas
anteriores, y dependiendo de la naturaleza del negocio de que se trate, así
]
como de la existencia de Bolsas de Valores de Productos,' se deberán
observar las normas establecidas en las leyes especiales. ]
]
SECCION "F"
VIGILANCh4
]
t Arts. 289 - 28-/.
]
Fi! la cxpu\ic'j{)/I de motivos de! Proyecto J.! ('ódiC:;~J de Comercio. ho; lc: Ue 'u
Repíhíica.\e dijo \cbre la vigilancia de la sociedad anonimu: "L(¡ Comisión estima 'FI¿ <ld,c'
]
abandonarse e! sistema de un consejo o junta de vigilancia. La práctica ha demostrado que
ésta es una institución inoperante en el país. De acuerdo a los 'ISOS mercantiles salvadoreños. ]
(o vivilancia se hará por un auditor. dejando el consejo de vigílunciu a opci/»: de aquellos
sociedades que lo esablezcan en su pacto social.
]
El nr Pr;.\.,.ro l.ara Velado. uno de los redactores del proyecto dt! Código dL'
Comercio, dice: ..En el Proyecto de CódiRO de Comercio. se adopto el segundo sistema. o Sl!U
{file I{/ vigiloncia (',lrres[}011l11..' a IIn proft"'í r lJ1"' ! designcut. /'0," '.: .l:.. :~ <: . , r.:'. .t:« _, ',~" ," ]
]
• ~",~................... . _ . u. _ ....,,", ........ '
•1
1
_ _ _ _. ..:.T.:.:ít.:::~l:...:::o_=Pr~et:~rninar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
calidad de auditor. Ello no obstante, si en el pacto social así se decide, puede designarse un
consejo de vigilancia, siempre que tal designación no sustituya al auditor, sino que sea'
adicional a éste. La exigencia del auditor, sefunda en razones de carácter técnico, por ello se
consideró indtspensable que no pudiera ser omitido: el consejo de vigilancia está integrado
normalmente por personas que no tienen estudios especializados en auditoría, es fácil
comprender la necesidad de un funcionario capacitado para este tipo de trabajo.
Esencialmente podemos decir que un a.tditor es una persona con estudios

especializados para revisa." contabilidades, que goza de la fe pública del Estado para
certificar documentos contc.les, es decir, para dar fe de que tales documentos reflejan la real
situación económica de un determinado negocio ",
Sobre lo dicho, el artículo 289 Com., dice:
La vigilancia de la sociedad anónima, estará confiada a un auditor

designado por la junta general, la cual señalará también su remuneración.
El auditor ejercerá sus/unciones por el plazo que determine el pacto social y,
en su defecto, por el que señale la junta general en el acto del nombramiento.
El artículo 290 Com., dice:
La auditoría a que se refiere el artículo anterior es la externa. Una ley

especial regulará su ejercicio.
La vigilancia de los contadores públicos será ejercida por un Consejo de
Vigilancia que tendrá la organización y atribuciones qur dicha ley le
confiera; .
El cargo de auditor es lncompatlble con el de administrador, gerente o
empleado subalterno de la sociedad. No podrán ser auditores los parientes de
los administradores o gerentes de la sociedad, dentro del cuarto grado de
consanguinidad o segundo de afinidad.
El artículo 29-1 Com.. dice:
Si el' pacto social lo determina, podrá constituirse un consejo de vigilancia.

La manera de integrarlo y sus facultades deberán establecerse en el mismo
pacto; pero a pesar de ello, será siempre indispensable el nombramiento del
auditor.
El Auditor y el Consejo de Vigilancia. en el caso del artículo 294 Ccm. forman un

órgano permanente y autónomo. No dependen de los administradores, 'están para vigilar la
gestión administrativa y controlar la contabilidad social, la formación del balance y demás
documentos. En sentido figurado puede decirse que son una especie de mano de la Junta
General, pues los accionistas no pueden inspeccionar cuando quieran la contabilidad social,
entonces, el través de dicho órgano se establece una supervisión de los negocios sociales.
480
-, "-'::,~ ... '.' "
Lic. Julio CésarMartinez, Textos Jurídicos Universitarios

~
~
----------------
La Junta general podrá remover a ./os auditores en cualquier momento.

-~
También conocerá de sus renuncias, licencias o incapacidades y designará
los suplentes o sustitutos.
..~
]
F.2. F4CL'LTADES y OBLIGACIOVES ]
DEL AUD1TDR.
Sobre este particular, el artículo 391 Com.. dice: ]

Son fac ultades y obligaciones del auditor:
f
l. Cerciorarse de la constitución y vigencia de la sociedad. ]
JI. Cerciorarse de la constitución y subsistencia de la garantía de los
llI.
administradores y tomar las medidc: necesarias para corregir
cualquiera irregularidad.
Exigir a los administradores un balance mensual de comprobación.
í
IV,
JI:
Comprobar las existencias físicas de los inventarios.
Inspeccionar una vez al mes, por lo menos, los libros y papeles de la )
sociedad, así como la existencia en caja.
J/J. Revisar el balance anual, rendir el informe correspondiente en los
términos que establece la ley y autorizarlo al dar/e su aprobación. )
VlI Someter a conocimiento de la administracián social y hacer que se inserten en
la agenda de la junta general de accionistas, los puntos que crea pertinentes.
Vlll. Convocar las juntas generales ordinarias y extraordinarias de accionistas. el! ]
caso de omisián de los administradores y en cualquiera otro en que lo juzgue
IX,
conveniente.
Asistir, con voz, pero sin voto, a las juntas generales de accionistas. ]
,
•\: En general, comprobar en cualquier tiempo las operaciones de Iu
sociedad.
]
¡
F 3. DERECHU A DE,VUiVCIA R DE LOS ]

ACCIONISTAS
Sobre este particular, el articulo 292 Com., dice: ]...

,.
Cualquier accionista podrá denunciar por escrito uf auditor, Los hechos que
estime irregulares en la administración y éste deberá hacer mención de tales
}
denuncias, en sus informes a la junta general de accionistas, y presentar í
acerca de ellas las consideraciones y proposiciones que estime pertinentes.
}
481
j-
~: '
i
.. " f
~.
1,
TítuloPreliminar- Los Comerciantes v sus Auxiliares
SECCION "G"
RESERVAS
Sobre este particular. el artículo 295 Com., dice:
Son aplicables a las sociedades anónimas las disposiciones contenidas en los

artículos 123 y 124 de este Código.
Los artículos J23 Y 124 del Código de Comercio se refieren a la constitución de la

reserva enla sociedad de responsabilidad limitada. ]\'0 obstante haber sido comentados en
páginas anteriores, se enuncia solamente su contenido.
123. La cantidad que se destinará anualmente para formar la reserva legal

de la sociedad de responsabilidad limitada, será el siete por ciento de las
utilidades netas y el limite mínimo legal de dicha reserva será la quinta parte
del capital social.
124. Las dos terceras partes de las cantidades que aparezcan en la reserva
legal deberán tenerse disponibles o invertirse en valores mercantiles
salvadoreños o centroamericanos de fácil realización; la otra tercera parte
podrá invertirse de acuerdo con la finalidad de la sociedad..
482
_;. ".~ _ ' • • • • ' • •_ W~ ¡,

~
1. ic. Julio e ésar Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
~
~
CAPITULO VIII
SOCIEDAD Ei\l COj~ANDITA POR ACCIONES
8.1. GE¡.rERALlDADES
(Arts. 296 -305)
]
8,1. t. TEXDENCL4. SOBRE ESTE TIPO DE SOCIEDADES ]
....
Poco se ha de hablar de este tipo de sociedades a la que todos los autores condenar: a
51/ desaparicion. Son de escasa importancia, ya casi no se usa. Sobre este tipo de sociedades :]
Rodriguez Rodríguez dice: "En la actualidad, la sociedad en comandita por acciones
~
constituye una forma social condenada a la desaparición. Apenas si se usan. y más bien como
supervivencia de antiguas sociedades que como forma social, especialmente busca hoy". Se
comprende perfectamente que ello sea así, puesto que la sociedad anónima tiene las mismas
ventajas que la sociedad en comandita por acciones y ninguno de los inconvenientes que
resultn de la gestion personal, sin que la autorización para su funcionamiento sea distinto
]
para una y para otra.. La aparición de las sociedades de responsabilidad limitada, en las que
con una flexibilidad muy superior a la sociedad en comandita por acciones. se combinan las
caracteristicas personales y capitalistas. ha venido a ser el golpe de muerte para esta forma
de sociedad que, como se repite. se estima condenada a la desaparición.
:1
]
8.1.2. EVOLl/C¡ÓN HISTORICA.
Se dice que 1:1 sociedad en comandita por acciones es una creacion Lid Derecho
]
Francés. Se señala que surgieron en Francia de donde pasaron a Alemania. Suiza las recoge
posteriormente. En España se les considera como W1 tipo mixto. modificación de la sociedad
en comandita simple. En México apareció en el Código de 188.1. cuyos preceptos
]
prácticamente fueron reproducidos en el Código de 1889. En la misna forma como en la
sociedad en comandita simple. son aplicables a 1(/ sociec.ad en comandita por acciones en
cuanto a los socios comarulitados se refiere, lo dispuesto en artículos que se aplican a los
]
socios de la sociedad en nombre colectivo, y socios comanditados de las sociedades en
comandita simple. ]
Se recomienda pues, antes de iniciar el estudio de fas notas que siguen. se relea lo
concerniente a la sociedad en comandita simple, contenidas en este mismo texto. ]
En ese sentido, el artículo 305 Com., dice:
Son aplicables a esta clase de sociedades, las reglas de la comanditaria

simple en lo relativo a los socios comanditados y a las prohibiciones y ~¡
facultades de los comanditarios, siempre que no se opongan a lo dispuesto en
este capítulo.
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483
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8.1.3. DEFINICION DE LA SOCIEDAD EN

COJ.lANDITA POR ACCIONES.
La sociedad en comandita por acciones es una forma mixta. que contiene elementos de
sociedad de personas y elementos de sociedad de capitales. El elemento personal está
representado por los socios comanditados; el elemento de capital está representado por los
socios comanditarios.
Tomando en consideración fado lo anteriormente expuesto, se puede definir la sociedad

en estudio de la siguiente manera:
Sociedad en Comandita por Acciones es la que se compone de uno o varios socios

comanditados que responden de manera subsidiaria, ilimitada y solidariamente de las
obligaciones sociales, y de uno o varios comanditarios que únicamente están obligados a
pago de sus acción.
8.1.'"1. SOCIOS Y RESPONSABILIDAD DE LOS utsstos.
De acuerdo con el concepto anterior, la sociedad en estudio es una sociedad de

capitales. formada por dos categorías de socios: los comanditados y los comanditarios; los
primeros que responden de manera subsidiaria, ilimitada y solidariamente de las obligaciones
sociales, y los comanditarios que únicamente están obligados al pago de sus acciones. Al
efecto, el artículo 296 Com.. dice.
En la sociedad en comandita por acciones, los socios comanditados

responden ilimita y solidariamente de las obligaciones sociales; los
comanditarios sólo están obligados en el limite de/valor de sus acciones.
Entonces, en cuanto a las obligaciones de los socios. ya se vio que las de los
comanditarios son iguales a las de los socios de la anónima; y la de los comanditados, que a
más del pago de su aportación, tienen una responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria
por las deudas sociales, aunque.puede pactarse responsabilidad limitada para alguno de los
socios comanditados, caso en el cual dicho pacto no tiene efectos sobre terceros, aunque si
vale entre los socios. Sobre este punto, el artículo 299 Com., dice:
Cualquiera estipulación que restrinja la responsabilidad de los

comandltados, 110 tendrá valor respecto de terceros.
8.1.5. CONSTITUCIÓN DE LA SOCIEDAD.
La sociedad en comandita por acciones se rige por las reglas relativas a la sociedad
anónima. salvo lo dispuesto en dos preceptos: el que hace referencia al capital social (Art.
300 Com.): y el que señala que la sociedad en comandita por acciones deberá existir bajo una
484
.ic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
~
-azán social que se formará con los nombres de uno o más socios comanditados seguidos de ~
as palabras I'y compañia" u otras equivalentes cuando en ella no figuren los de todos, A la
uzon social se agregarán las palabras "Sociedad en Comandita por Acciones" o su
ibreviatura "S. en C. por A", Art. 297 Com.; así como de otras disposiciones contenidas en el ~
_"apítulo en estudio. Al efecto, lel artículo 297 Com .. dice.' '].~
~ ¡
'1'
La sociedad en comandita por acciones se constituye bajo una razón social
que se forma con los nombres de uno o más socios comanditados, seguidos
de las palabras 'y compañía" u otras equivalentes. A la razón social se ]
agregarán las palabras "sociedades en comandita" o su abreviatura "S. en
C.".
:]
Valen para estas sociedades, pues, en cuanto a la razón social las reglas ya vist..TS a que
se han remitido de la colectiva y de la en comandita simple f.I
'..1
r-
MI.
La sociedad en comandita por acciones se regirá por los reglas relativas a fa 1..1
sociedad anónima, salvo lo dispuesto en los artículos siguientes.
8.1..'j, CA PlTAL SOCIAL.

~
El capital ,L las sociedades en comandita por acciones, se divide en acciones. pero las ]
pertenecientes a los comanditados siempre serán nominativas }.''1.0 podrán cederse sin e!
consentimiento dé: la totalidad de los comanditados y de la .mr.oria absoluta do! los
comanditarios. ]
El socio comanditado es, en cuanto tal, un socio industrial, su calidad de comunditado
le da derecho a administrar, y tiene participación en el capital de ia sociedad porque a 1" \'::: ]
de ser socio comanditado es accionista ya pues el artículo 300 Como determina la obligacián
de los socios comanditado de suscribir al menos una accion. por SU gestión, como
ailministrudores de la sociedad, los socios comanditados tienen derecho a participar de !tIS ]
utilulades en la misma forma que todos los socios industriales.
El socio comanditario es socio accionista. quien en términos generales. tiene los mismos ]
derechos que el accionista de [as sociedades anónimas. El derecho de administrar sólo
corresponde a los socios comanditados, y por excepcion y sólo en caso de muerte ()
incapacidad o inhubilídud de los comanditados, pueden administrar pero sólo por 11.'1 término ]
de treinta días, pasados [os cuales. si no se normaliza la situacián, se procede a su disoluciún
y liquidacion. .
]
}
485
j
J
. '
..
'
:~~.~ -'{-
TítuloPreliminar- LosComerciantes y sus Auxi!!:::ar:.;:e;::.s . _
8.2. ,-lDJHNISTRACIÓN y REPRESESTAC¡ÓS DE L4 SOCIEDAD.
8.2./. ADAJINISTRACION
Las reglas y principios desarrollados con relación a la gestión y representación social de

la sociedad en nombre colectivo. son idénticas a los de las sociedades comanditarias,
p ·incipalr.'1ente en lo tocante al nombramiento, atribuciones, facultades, ele. de los
ac'ministradores y representantes de dichas sociedades.
Sobre los administradores no tendría que añadirse nada más si no fuera porque la ley
n: permite a los socios comanditarios inmiscuirse en la administración social. y ello trae
consigo importantes consecuencias para estos socios. As! se tiene., que al igual que la
sociedad en comandita simple existe para íos socios comanditarios la prohibición de
administrar y de concurrencia. (Arts. 96 y 97 Com.)
Es correcto ese criterio. porque incluso, si el socio comanditario interviene en la

administración, contraviniendo con elfo las prohibiciones impuestas por el legislador, tendrá
a lo sumo, como castigo, la agravación de su responsabilidad con relación a terceros, si éstos
enfilan su accián contra él, pues esos son los únicos efectos señalados por la ley. Es decir que
no seria correcto atribuirle otros distintos, o sea hacer extensivas a 105 socios comanditarios
las sanciones establecidas para los socios comanditados en caso de infringir la prohíoicián de
concurrencia. Esto queda reforzado si se piensa que al prohibir el ordenamiento jurídico esa
conducta desleal del socio, tiende a tutelar los intereses de la sociedad y de Sl/S miembros
inocentes, en cambio, si el socio comanditario administra. en contravención a las
disposiciones legales. Sil actividad la realiza con el conocimiento de los demás, por lo que si
hace competencia ilícita a la sociedad la culpa recae en todos. al permitir la ejecucián de
a ... tos prohibidos.
Sin embargo, conforme al artículo 99 Com (transcrito), los socios comanditarios. sean
de sociedad en comandita simple o por acciones, pueden administrar cuando faltan los socios
co.nanditados (muerte o incapacidad) por un término de 30 días 30 días. transcurrido dicho
plazo y si no hubiere reorganización, se disolverá y liquidará la sociedad.
El a ..t iculo 301 Com .. dice:
Los socios comandltados están obligados a administrar la sociedad

independientemente {le sus dividendos, ten drá JI derecho a la parte de las
utilidades que fije el pacto social, yen caso de silencio de éste, a una cuarta
parte de las que se distribuyan entre todos los socios. Si fueren varios, esta
particlpacián se dividirá entre ellos según convenio y a falla de éste, en
partes iguales.
Asimismo. y conforme al articulo 98 inciso J" Com . .transcritolos socios

comanditarios, tanto de las sociedades en comandita sim]: le como por acciones. tienen
486
'. ,-, _. ~ . ..,. ~'. -.~ -.

'_ .a..
Lic. Julio César Martínez. TextosJurídicos Universitarios
derecho a cierta información, la que deberá ser proporcionada por los administradores de la
sociedad, en la forma que la citada disposición determina.
-
8.22. REPRESK\¡7ACIÓN.
se ha dicho que respecto a la representación leg JI ~:!2 las sociedades comanditarias

1(1
sean simples o por acciones, es necesario remitirse a lo estatuido sobre este punto a las
l,'
,
sociedad en nombre colectivo,' ya que conforme al articulo 100 Com., referente a la sociedad
en comandita simple, se aplican a dicha sociedad los articulos 78, 79, 80, 81, 82 Y 8-1 Com.. ]
que tratar: sobre la administración y reprisentacián de la sociedades en nombre colectivo: y ~
consecuentemente también se aplica a las sociedad en comandita por acciones.

:]
8.3. DESTITUCIÓN DE LOS COlvL4NDn:4DOS

!J
h,'
JU;VJA GENERAL. r-
Sobre Este particular, los artículos 302 y 303 Como dicen:

:]
302. En estas sociedades, el comuntlitado podrá ser destituido de la
administración por acuerdo de los otros comandltados o do? la junta general
1] I
de accionistas en que estén representadas, por lo menos, tres cuartas partes

del capital social y con voto favorable de la mayoría del capital presente.
Los socios destituidos en virtud de este acuerdo podrán retirarse de la
]
sociedad, obteniendo ei reembolsa de su capital. reservas J utilidades en la
proporción que 'le derive del último balance aprobado.
Si el reembolso que se faculta en el inciso anterior, significara reducción del
]
capital social, ésta s610 podrá llevarse a Efecto en 105 términos indicados en
este Código.
Si ,,"Z destitución nc estuviere justificada. el comanditado tiene derecho
]
a exigir, además, el pago d« daños y perjuicios.
303. La jun:a general de accionistas podrá sustituir, en la forma indicada en

:]
~
el articulo anterior, al comanditado destituido, fallecido o sujeto a

interdiccián, En el caso de haber más de uno, esta sustitucián debe ser
aprobada pOI' los otros camantlitados.
]
~]
8.4. DEREClIOI ('EU),
Sobre est.i pcrticul.ir, 21 articulo 30-1 Com .. die !,' 1]

;
~]
487 ¡
1]
l]
,
.
,
....~:..;o ,I¡"'''•.: t.,.tIIt.;I......:...._-liI4~~I...:~ ·~., . ~ . .:- ·;·1iI .""'1 .'~ ·u;i~,;,~H,~ .:...: ..: ~ ~~..:·.~·_,~~« ..wJ ,"¡ ' .. "~ _,....: "'""t,..:.__ . ,-'., a· ' .
Titulo ~>e1jmtnar - Ll}" Comerciantes y sus Auxiliar::s .;
El socio conmnditado o 1,1 mitad huís 11llO sl fueren varios, tienen derecho de
veto sobre las resoluciones de 'ajunta general de accionistas, a menos qur: se
trate del caso contemplado en el artículo 302 de este Código.
8..', A UAlEV:',) y DlSMJNUCf()S DEL

CAPlTAL SOCIAL.
8,5, J. A CME:VTo.
Lam-ntabtemente en este tipo de sociedades. el Código de Comercio (Arts. 93 al 100 y

296 al 30,~), no SI;! refieren e n ningún momento al régimen del aumento y disminución de su
capital social, )' como en las sociedades en nombre colectivo, la bibliografía es escasa y más
aun en est.is suciedades. las. cuales son poco usadas ya que no hay una verdadera ventaja real
en ellos, se hace referencia, por interpretación analctica a las disposiciones que para el
efecto regttl« el Código p. ira las sociedades en nombre colectivo.
De conformidad al articulo 100 Com. a la sociedad en comandita simple, y en

cunsecuencia a las en comandita por acciones, les son aplicables algunas de las disposiciones
q!!~ se¿ rctieren al régimen de las sociedades en nombre colectivo, yen/re ellas se encuentran
¡,!S articulas 88 y 85/' que se refieren a las resoluciones que por ley corresponden a los socios;
y e.' .i: que .'¿ refiere al acuerdo de modiftcacion de la escritura, pur lo que es necesario
re . . ;..ur el contenido de tales disposiciones legales.
El :.i•.uerdu de modificaclon de la escritura, en 1.IS sociedudes en nombre colectivo, y

uentemente en las sociedades en comandita simple y por acciones deberá ser Tomado
C/J,;I:,,;,
en lllle; JlIIUd General de Socios, a la que se convocará por medio de simple citación personal
evcrii.t. Dtch.i Junta deberá tomar el acuerdo de modificar el Pacto Social (70 tille por
S1IP!I'XTO I;;:S válid» también para el caso del aumento del capital social y su d'smlnucion) por
el ccnsentimiento unánime de los socios, a menos que en la escritura pública de constiiucion
de la ,,¡oc•.dad. se hubiera pactado que pueda acordarse la modificación con e! voto favorable
l/e la ma voria de los miembros de la sociedad. (Ar'!. 47 Com.).
Lasformas de aumentar el capital en es/as sociedades. son básicamente igual que en fa

socic Iad en nombre colectivo. o sea:
a) Por admision de nuevos socios, que consecueruemente traerán nuevas

aportaciones.
h) PUl' aportaciones de los mismos socio.') que integran la sociedad.
c) POi' vapuulizacion de utilidades obtenidas en anieriores ejercicios economicos y
no reportilus.
~
~
Líc. Julio César Martinez, Textos Jurídicos Lfni":'(s\t:r':c:
--------------------
d) Por compensación de los créditos que existan a favor de! otras personas o los -
e)
mismos socios, a cargo de la sociedad, obligaciones que se extinguen creando Luí
nuevas participaciones sociales.
Por revalorización del patrimonio de la socxiedad, con la limitación en este
1
.
último caso, que el importe de la plusvalía. no podrá repartirse entre los socios
sino hasta que se enajenen los bienes revalorizados y se perciba en efectivo el
]
importe de esta plusvalia.
]
8.5.2. DISAIlNL'CfON.
También se puede decir que con relación al acuerdo de disminución se sigue el mismo
]
procedimiento que para el acuerdo de aumento de capital social en las sociedades en nombre
colectivo.
1-.
~J
~]
8.6. .VDR.AlAS REGULADORAS DE LA SOCIEDAD EN
NOI'vfBRE COLECTIVO APLICABLES A LAS
SOClEDADES COJlAND!7ARL4.S. i]
Sobre este particular, aunque el artículo 100 Como se refiere a la sociedad en COn-WiH/;".'U
simple, en muchos de los casos, las disposiciones que enumera. también se aplican a .10
.]
sociedad en comandita por acciones. Así el artículo 100 Com., dice:
Son aplicables a la sociedad en comandita simple los artículos 75, 76, 77. 83, 91 v q"'. ]
también le serán aplicables, sin perjuicio de 11) dispuesto en el artículo 96. los artícuk.s del ~,~
al 90 inclusive.
]
los artículos del 78 1I1 82 inclusive y del 84 al 87 inclusive, se aplicarán u los socios
comanditados.
]
Los articulos 75, 76 Y 77. se refieren a la "razon social", y dicen:
75. Cualquier persona extraña a la sociedad que haga figurar o permita que .]
figure su nombre en la razón social, quedará sujeta a responsabilidad
ilimitada y solidaria. (aplicable también a IG sociedad en comandita por
acciones). ~]
El ingreso o separacion de un socio no impedirá que continúe la misma
~]
76.
razá» social hasta entonces empleada; salvo que en ésta figure el nombre del
socio que se separa, en cuyo Cl1S0 deberá suprimir."} Sil nombre en la razán
social. (Aplicabl« también a tu sociedad en comandita por acciones i.
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77. Cuando la razón social sea la que hubiere servido a otra sociedad cuyos
derechos y obligaciones han sido transferidos a la nueva, se agregará a dicha
razón social la palabra "sucesora". (Aplicable también a la sociedad en
comandita por acciones).
El artículo n Como se refiere al derecho de información de que gozan los socios, y die!!:
Los administradores están obligados a dar a conocer a los socios, por lo

menas anualmente, la situación financiera y contable de la sociedad,
incluyendo el balance general correspondiente y el estado de. pérdidas y
ganancias. (Aplicab!e también a la sociedad en comandita por acciones)
Los urticulos 91 y 92 Com.. se refieren a la reserva legal, y dicen:
91. La cantidad que se destinará anualmente para integrar la reserva legal

será el cinco por ciento de las utilidades netas y el límite legal de dicha
reserva será la sexta parte del capital social. (En las sociedades en comandita
poracciones, por ser de capital, los porcentajes serán del 7 por ciento, hasta
cubrir la quinta parte del capital social).
92. La mitad de las cantidades que aparezcan en la reserva legal deberá

tenerse disponible o invertirse en valores mercantiles salvadoreños de fácil
realizacián; la otra mitad podrá invertirse de acuerdo con la finalidad de la
sociedad. (Se aplica también a la sociedad en comandita por acciones)
El artículo 96, a que se refiere el artículo 100 Com.. en su relación con los artículos 88
al 9(), dice:
96. Los socios comanditarios no pueden ejercer acto alguno de

administración, ni aun con carácter de apoderados de los a.tministradores o
representantes; pero 110 se reputarán actos de administración las
autorizaciones dadas ni la vigilancia ejercida por los comanditarios, de
acuerdo con la escritura social o con la ley, ni el trabajo subordinado que
presten a la empresa.
Los comanditarios podrán asistir a las Juntas de socios sin voto en los
acuerdos que signifiquen una intervención en la vida de la sociedad.
(También se aplica a la sociedad en comandita por acciones).
Loa articulos 88. 89 Y 90 Com., expresan:
88. Las resoluciones que por ley corresponden a los socios, serán tomadas en
junta general convocada por 10.'1 administradores, o por cualquiera de los
socios, bastando la simple citación personal escrita. (También se aplica a la
sociedad en comandita por acciones).
490
o"' 00
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Q
~
89. En la Junta General de socios se tomará resolución por el voto de la
mayoria de ellos, (comanditados), salvo que la ley o el pacto exija otra
proporción.
a
Podrá puctarse, sin embargo, que la mayorla se compute por capitales; pero
si un solo soda representare más de la mitad del capital social se necesitará
:J
además, el voto de otro. Salvo pacto en contrario) la representación del socio
industrial (en las en comanditas por acciones no existen socios industriales)
o del conjunto de ellos sed igual a la del socio capitalista que represente el
J
mayor interés, en el concepto de que se computará como 1':.,10 del grupo de
socios industriales el adoptado por la mayoría de ellos. :]
90. La junta encomendará a uno de los socios) si los estatutos 110 lo han
hecho con anterioridad, las funciones de Secretario para que redacte el acta 1]
de la sesión y extienda las certificaciones de la misma.
Los artículos 78, 79, 80, 81, 82, 8-1, 85. 86 J' 8.7 Com. ql/e se refieren a ia f]
administración. se aplican exclusivamente a los socios comanditados. Tales disposiciones
t
dicen.
i]
78. La admlnistracián de la sociedad está a cargo ele uno o varios
administradores, quienes pueden ser socios o personas extrañas.
En defecto de pacto que limite la administración a algunos de los sodos,
todo ... son administradores J' toman sus acuerdos por mayoria.
79.Salvo pacto en contrario, los nombramientos y remociones de los

administradores se harán libremente por la mayoría de votos de lo') socios.
8/}. Cuando en la escritura social se pactare inamovilidad de/administrador,

,]
podrán los sodas, por acuerdo de la mayoría, removerlo, pt:,~¡: .ste tendrá el
derecho de exigir que se cnlifiquen judicialmente los motivos de la remoción.
fa ClNI! será definitiva si se prueba dolo, culpa, inhabitulad o incapacidad:
,]
El administrador removido deberá hacer uso de la acción que le confiere este ,
articulo, dentro de seis meses, contados a partir de la fecha de la remoción.
(También se aplica a la sociedad en comandita por acciones).
.]
81. El administrador sólo podrá enajenar y gravar los bienes inmuebles de la
sociedad con el consentimiento de la mayoría de /os sodos, () en el caso que
.].
..
estas operaciones constituyan la finalidad social, () sean una consecuencia
natural de ésta, o se le confiere esa facultad en la escritura social. (También
:'I'! aplica a la sociedcd en comandita por acciones).
.:].
82. Salvo pacto en contrario, el administrador sólo podrá, bujo .'iLl
responsubilidad. dar poderes especiales, pero no potlrú delegar su cargo.
t]
(También se (~"¡i ...a a la so... iedad CN comandita por acciones».
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84. El uso de la firma o razón social corresponde II todos los

administradores, salvo que en la escritura constitutiva se reserve a uno o
varios de ellos. (También se aplica a la sociedad en comandita por acciones).
85. Los administradores se reunirán en consejo, por 10 menos una vez al

mes. En defecto de estipulaciones expresas en contrario, las decisiones de los
administradores se tomarán por voto de la muyoriu de el/os, y en caso de
empate, decidirán los socios. .
Cuando se trate de actos urgentes cuya omisión traiga como consecuencia un

daña grave para la sociedad, podrá decidir uno solo de los administradores,
en ausencia de los otros que estén en la imposibilidad, lUlIJ momentánea, de
resolver sobre los actos de administración. (También se aplica a la sociedad
en comandita por acciones).
86. Los socios que no son administradores tendrán derecho de examinar por
sí o por auditores debldamente autorizados, el estado de la administración y
la contabilidad y papeles de la compañía, haciendo las reclamaciones que
estimen convenientes. (También se aplica a la sociedad en comandita por
acciones).
87. Los socios capitalistas que administren! podrán percibir periódicamente,

por acuerdo de la mayoría de los socios, remuneración con cargo a gastos
generales.
-. ,', . ....
Lic. Juliv Ce:sar Martincz. Textos Jurídicos Universitarios
i]
CAPITULO IX
REGljHEN DE CAPITAL J<.4Rl4BLE

(Arts. 306 - 31-1)
9. l. CO¡\CEPTO DE CAPITAL SOCiAL. ]

Toda sociedad pura la consecución de su finalidad necesita de recursos económicos que
le son proporcionados o aportados por los socios. La suma del valor de todas esas ]
aportaciones constituye el capital social.
El capital social y el patrimonio social son conceptos que muchas veces han sido í]
considerados como sinónimos, siendo en realidad cosas distintas. En efecto, el capital social
es un concepto aritmético equivalente a la suma del valor nominal de las aportaciones
realizadas o prometidas por los socios; en cambio el patrimonio, es la suma de valores reales
:]
poseídos por la sociedad en un momento determinado.
l.ogicamente y aun cuando son distintos, capital y patrimonio social, coinciden cuando
}]
la sociedad se constituye,' puede suceder que los socios sólo aportan el mínimo que exige la
ley. en este caso la sociedad tiene un crédito contra los socios que forma parte del patrimonio.
Sin embargo, aun en el nacimiento de la sociedad, existe la posibilidad teórica de que capital
y patrimonio sean diferentes, lo que ocurrirá, por ejemplo, cuando las acciones en la sociedad
unonimu se colocan a un precio irferior a su valor nominal (bajo la par) lo el/al prohibe fu
legislacion salvadoreña en forma expresa (Art. 133 Com.) o viceversa, es decir. que las
]
acciones sean puestas a la venta con sobreprecio (sobre la par), lo cual es de considerar, que
aun cuanao no está puesto expresamente en la legislacion. si podria darse por cuanto no está
prohibido, y con ello se estaría aumentando la garantia del público, pudiendo en tal caso ;JI
sobreprecio ingresa..· a la reserva legal. al igual que t'!I1 el caso de alimento de cap i tal, tal
como lo prevee el artículo 175 Como Las disposiciones citadas, dicen:
] 33. Se prohibe a las sociedades de capitales colocar sus acciones a un precio

inferior a Sil valor nominal.
También se les prohibe emitir acciones cuyo valor no sea el producto de una
aportación real, presente o futura.
;,
~J
175. Si las acciones hubieren de ser puestas a la venta por la sociedad, con
sobreprecio, éste será fijado por la junta general e ingresará a fa reserva ,
legal. i]
Fuera de esas posibllidades teóricas, capital y patrimonio coinciden uf momento de
.onstituirse la sociedad, más en cuanto ésta comienza a operar el capital permanecerá
'onstantc. invariable. pero 1:'1 patrimonio comenzará a variar en sentido ascendente o
iJ
lescenden:e según seu el éxito ofracaso de la sociedad en sus operaciones. El capital social
t]
I
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·_~.,"'':''''lo--,'''''Mli\t\~' ,~
puede en esta jorma llegar a ser mayor que el patrimonio como consecuencia de [aspérd:ias
sufridas o llegar (1 ser menor que el patrimonio debido a la buena marcha de la empresa.
Estas diferencias entre capital y patrimonio se reflejarán en el balance no por

cambios en e: capital que permanecerá fijo, sino que por modificaciones en otras cuentas
como las de reserva. uulidades por distribuir o pérdidas.
9.2. FUNCiON DEL CAPl1AL SOCiAL
Aparte de constituir el conjunto de recursos inicia 'es empleados por la sociedad para
lograr su finalidad y por ende el fin de lucro perseguido por los socios, la declaración del
capital en el pacto social cumple una función especial cul es la de constituir una cifra de
garantia para los acreedores sociales, ya que tal declaración significa que la sociedad se
obliga. en interés de los acreedores, a mantener un patrimonio efectivo cuando menos igual a
la cifra del capital, ya que contablemente la cifra del capital social constituye un asiento
permanente qlle debe figurar siempre del lado pasivo del balance y que debe tener como
contrapartida en el activo un conjunto de bienes de igual valor por lo menos al monto
establecido en el pacto social. Pero esta funcion de garuntia que representa el capital como
cifra aritmética es solo indirecta. pues se ha ViSiO que el capital es una partida permanente en
el pasivo del balance que, aunque debiera tener, no necesariamente tiene correspondencia en
un equivalente patrimonial: en otras palabras, el capital no indica el patrimonio, o sea el
conjunto de valores que realmente existen, sino que el que debiera existir. Es plles,
técnicamente. el patrimonio y !1O el capital el (lite sirve de garantla a los terceros que
contratan COIl ia sociedad. f
La declarucion del capital social en la escritura social y ene! balance tiene también
gran significación en lo relativo a la distribucion de utilldades, ya C/U"' solamente cuando el
patrimonio exceda al capital social. como cifra aritmética. podrá estimarse (j/le existen
utilidades susceptibles de distribuirse a los SOCIOS: pero si fuere Ih'JI()r el capital y éste no se
hubiere reducido, todo ingreso tendrá que acrecer el patrimonio sin que pueda distraerse
para repartir beneficios hasta Lfue el capital y patrimonio coincidan nuevamente, tal como
estipula el artículo 37 del Código de Comercio. Esta disposición !'-tgal, dice:
Si hubiere pérdida de} capital deberá reintegrarse, o reducirse en el dHO cid

ordinal r del articulo 444, antes del reparto o asignacián de utilidades.
El ordinal 7° del artículo 444 Como no existe, pues t... disposicián legal hu
sido reformada:
• • : • • o'"
Líe, Julio César Martinez. Te:\10S Jurídicos Universitarios
9.3. PRINCIPIOS QUE REGULAN EL CAPITAL SO(1A1.
L03 principios que regulan el capital social son dos, a saber:
a) Principio de la determinación y unidad del capital.
En virtud de este principio toda sociedad ha de constituirse con 1111 capital determinado
]
y único, fijado formalmente en el acto constitutivo. Es por ello que las sociedades hall de
manifestar la cuantla exacta de S1/ capital y si todo él ha sido exhibido o si sólo se ha pagado ]
parcialmente. Este principio tiene aplicación en las sociedades de capital variable, cuando
menos en /0 que al capital mínimo se refiere.
b) Principio de la estabilidad del capital.
Con este principio se quiere significar que la cifra del capital no puede ser alterado
libremente. Este principio no tiene un carácter absoluto y bien entendido. significa que la
cifra del capital fijado en el contrato social no puede modificarse libremente, pero si con
sujecion a las normas legales que se establecen para los casos de alimento y dismirn'cion cid
capital. ,
Podría pensarse que en las sociedades de capital variable, por la posibilidad que existe ']
de modificar el capital por simple acuerdo de la Asamblea de Accionistas. haciendo caso
omiso de toda publicidad especial, este principio carecería de aplicucion, pero la verdad es
que aun en las so... iedades que adoptan esa modalidad. el principi.: de la estabilidad tiene ]
aplicación cuando menos en lo que se refiere al capital mínimo legal o convencional.
]
9,.;, REGÜIE.'V DF CAPIlA/, ~>lR/ABfL'"
]
y, -l. t. ANTEX'l~J)J';NT1:,;S HJSrORICOS
La modalidad del capital variable tiene SIlS primeros antecedentes en la legislacion ]

francesa, específicamente en la Ley del 2-1 de julio de J867. Dicha Ley derogó las normas de
derecho común que establecían restricciones para la organizacion de sociedades
cooperativas, es decir, se trataba de crear un organismo jurídico que tuviera por finalidad
suprimir las trabas que la legislación civil habia impuesto a las sociedades cooperativas
exigiéndoles para toda separación de socios a medida que éstas se produjese". publicaciones
incesantes que implicaban lentitud y gastos considerables. Pero el legislador francés 110 quiso ]
crear un régimen de privilegio para las sociedades cooperativas, sino que al contrario. legis.'rj
en forma general a fin de ,que todas las sociedades mercantiles pudieran adoptar el régimen
de capital variable. ]i
En México los primeros ant scedentes datan también de! siglo pasado y están inspirados
directamente en la citada leyfrancesa. Fueron reguladas tanto en 1,1 (',)digo de Comercio dt'
]1
]
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.i!J..l ........ :.+ ~-"t1~.- ·':,;1';.....,";.,. ,.\ ..
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Ti t:l1o PreFminar - Los Comerciantes y ~s Auxiliares _"
m el de 1889, con la diferencia que en el primero de los coateos

C';'i'O
, o citados, 1!2.\"."".::
';',',
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.-: - ;.
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sociedades de capital podian ser de capital variable aunque no fueran cooneralivh<;"

r ..... , en
cambio el;' el segundo sólo eran sociedades de capital ~~ariable, las sociedades anónimas"
cooperativas. Posteriormente la Ley General de Sociedades Mercantiles de 1934, regula e(
rérirnen de capital variable CO;l carácter general, es decir, aplicable a cualquier tipo de'
sociedad.
En El Salvador el Código eh Comercio anterior no admitía en forma genera! el régimen

de capital variable, únicamente lo permitla en la figura llamada sociedad COopera/ha
contemplada en el artículo 313 del derogado cuerpo de leyes En esta clase de sociedades es
esencial la mutabilidad de socios y variabilidad de su capital. Aquel/os y éste pueden
aumentar o disminuir, sin necesidad de para ello haya modtftcacion al pacto social.
Es a partir del ]0 de abril de 1971, fecha en que entró en vigencia el actual Código de
Comercio. que se permite que todas las sociedades, cualquiera que sea su forma, puedan
organizarse corno sociedades de capitalfijo o como sociedades de capital variable.
Las sociedades de capital variable no constituyen una nueva forma de sociedad, sino
que simplemente es lino modalidad que puede adoptarse cualquiera clase de sociedad, ya sea
de personas o de capitales; en otras palabras, todas las sociedades iienen I posibilidad legal
de constituirse COI! capital variable. Confirma lo anterior el Art. 18 Inc. 10 Com., que expresa:
Las sociedades se dividen en sociedades de personas y sociedades de

capiiales; ambas clases pueden ser de capital variable.
Asimismo el artículo 307 Com. en su primera parte dice:
Las sociedades tle capital variable se regirán por fas disposiciones que
corresponden a fa especie de sociedad de que se trate......
Generalmente, casi todas las sociedades adoptan el régimen de capital fijo, lo que
signific« que t.'¡ capital social está establecido de manera rigida en el pacto social; por lo que
cuulquier aumento o disrniuucion trae como consecuencia necesaria la modifícacton del
contrato social.
Por el contrario, el régimen de capital variable es 1/11(/ modalidad que ptlc'''¡'': adoptarse
en el contrato social y que permite que se pueda modificar e! capital social sin que ello
tmplique necescrtumente modificar el contrato social. Ahora bien, este aumento o disminución
deberá realizarse dentro de ciertos limites, de ahí la existencia, en/as sociedades que adoptan
esta modalidad. de un capital mínimo y 1111 capital máxim.o o autorizac...
<).-1.2. RFCiUJ.A('I()N U.;c;.·U..
. ,' . ..
-~-- -~. -- . - ... ;
"':. '.,
Líe. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
Cualquier clase de sociedad podrá adoptar el régimen ele sociedad de capital

variable. Cuando se adopte este régimen el capital social será susceptible, tanto
]
de aumento por aportaciones posteriores o por la admisián de nuevos socios,
como de disminución por retiro parcial o total de algunas aportaciones, sin
másformalidades que las establecidas en este Capítulo.
También podrá comprenderse, dentro del régimen adoptado en este Capítulo.
l
el aumento de capital por capitalización de reservas y utilidades o por
revalidación del activo; o la disminución del mismo capital por desvalorización
]
del activo.
r.J. artículo 307 Com., dice:

]
Las sociedades de capital variable se regITan por las disposiciones que
correspondan a la especie de sociedad de que se trate; y por {as de la sociedad
]
anónima relativas abalances] responsabllldad de los cdministrudores y
vigilancia del auditor, salvo las modificaciones :p~ se establecen en el presente ]
Capitulo.
El artículo 308 Com., dice: ]

Deberán añadirse siempre a la razón social o denominación propia del tipo de
sociedad de que se trate, las palabras "de capital variable" o Sil abreviatura "de ]
Cv.
Esta disposición tiene por objeto advertir o prevenir a los terceros que ,,01/ ella ]
contraten de los riesgos que corren por la posibilidad de reducción del capital social por fu
naturaleza variable de éste: pues se estima que de no mencionarse la variabilidad de! capital.
los tercerespueden considerar a ta sociedad como de capitalfijo. ]
El articulo 3M Com., dice:
]
La escritura social de toda sociedad de capital variable debe contener además
de las estipulaciones que correspondan a la naturaleza de la sociedad, las
condiciones que se fijen para el aumento y la disminución de.' capital social. ]
En las sociedades por acciones, el pacto social y, en 'm defecto, la junta general
extraordinaria, fijará los aumentos del capi.rl, 1J mismo que la forma y
término en que deba hacerse la correspondiente emisión de acciones, en cada ]
caso.
~]
De lo dispuesto en el inciso segundo del artículo 309 transcrito, se VE.' llll/! legaínterue i ;
existe la posibilidad de pactar /05 aumentos de capital y la» condiciones para el/o: es decir,
que en principio el aumento deberá llevarse a cabo de acuerdo u lo establecido en el pacto
social y que solamente que en el mismo pacto socia! no se haya determinado en il"t'
condiciones ha de hacerse el alimento de capital corresponderá u la Junta General
lJ., . '
¡J]
.'
Extraordinaria resolver sobre lodo lo no previsto en la escritura.•»ero en ningún mo.nenu, se

permite que el pacto social pueda remitir la decisión de fijar los aumentos y determinar la,
forma y término en que deba hacerse la emisión de acciones a otro organismo de la sociedad.
En la sociedad anónima, en la de responsabilidad limitada y en la comandita

por acciones, se indicará IUI capital mínimo que no podrá ser inferior al que se
fija en 105 artículos correspondientes. En las sociedades en nombre colectivo y
en comandita simple, el capital mínimo 110 podrá ser inferior a la quinta parte
del capital inicial
Queda prohibido a las sociedades anunciar el capital cuyo aumento esté
autorizado, o simplemente el capital social, sin anunciar al mismo tiempo el
capital mínimo. Los administradores o cualquier otro funcionario de la
sociedad que contravengan este precepto, serán responsables ilimitada y
solidariamente por los daños y perjuicios que se causen.
Capital mínimo "es el limite mínimo de variabilidad del capital '1Uf;' para ser modificado
precisa reformar el pacto social".
1.([ ley exige que la escritura constitutiva de cualquier tipo de sociedad. contenga el
importe del capital social y que cuando el capital sea variable se indique el mínimo (Art. 22
HI Com.), Ji que para proceder a la constitución de una sociedad de capitales y de
re.sponsab.lidad limitada, el capital no sea inferior a IVO mil colones y que esté íntegramente
suscrito; en las sociedades en nombre colectivo yen comandita simple, cuando se constituyen
bajo el régimen de capital variable, el capital mínimo J/O podrá ser inferior a la quinta parte
de/ capital inicial. Estas cifras representan el capital tninimo legal ya que la sociedad puede
constituirse con un capital minimo superior a las cantidades mencionadas.. Pero sea que la
sociedad se constituya con el mínimo legal () convencional, para su modificacion. (anrnentarlo
para '1"e se convierta en mínimo o disminuirlo a una cifro menor. pero nunca inferior a las
cifras citadas) se necesita reformar el pacto social.
Siempre qUé! se anuncie el capital social deberá indicarse t.unbién el capital minimo
escriturado. con el objeto de que quienes vayan a contrate!' COJl la sociedad sepan hasta qué
cifra pued: reducirse el capital y consiguientemeJlte sus garantias. .
Cap.tal máximo autorizado "es la cifra máxima que puede alcanzar el capital suscrito,
sin necesidad de que se reforme la escritura constitutiva >J.
Algunas legislaciones admiten el capital máximo () autorizado. en las sociedades

anónimas, () sea que permiten que la sociedad se constituya sin que sea necesario suscribir en
SI( totalidad las acciones.: otras en cambio. no lo admiten y por lo tanto exigen la suscripción
total de las acciones.

Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Lniversitarios
En este segundo gnpo se sitúa la legislación salvadoreña. En efecto, el Código de

Comercio estatuye que para proceder a la constitución de la sociedad anónima, se requiere ,]
_t _
..
que el capita social 1/0 sea menor de cien mil colones y que esté integramente suscrito (>In
192 1 Com.): que se exprese la manera y plazo en que deberá pagarse la parte insoluta de!
capital suscrito (Art. 19-1 Il Com.); que se determine el impone del capital social y qut'
cuando el capital 5i.!O variable se indique el mínimo ..'Art. 22 ~11 Com.) De las disposiciones
]
anteriores se ve que In ley no exige entre los requisitos de la escritura social la indicacion del
capital autorizado. la única referencia que se encuentra 01 capital autorizado es lu contenida ]
en el inciso ]0 del articulo 310 Com., (ya transcrito); pero esta única referencia incidental no
es suficiente para sostener 'válidamente la exigencia del capital autorizado en las sociedades
anónimas de capital variable. sin embargo. es posible que la escritura social señale un capital ]
máximo, lo c¡'!(te traerla como consecuencia que la variabilidad del capital podría /legar hasta
la cifra señalada.
]
En las sociedades de capital variable por acciones, éstas serán SIempre ]

nominativas.
La razón de esta exigencia estriba en que de este modo podría conocerse quienes eran ]
socios en el momento de realizarse una determinada operacicu ) exigirles lus
responsabilidades '¡In' de ellas resulten, si el patrimonio social es insuficiente paro cubrirlas.
]
El artículo 312 Com.. dice:
Todo (fumen/o !J tlisminucion del capital social deberá inscribirse en un libro ]

de registro qu,! al efecto llevará la sociedad, el cual podrá ser consultado por
cu alquier persona lJue tengu interés en ello.
]
En las sociedades de copita/ variable los aumentos () disminuciones de capitul deberán
inscribirse en un Libro Especial de Registro de Capital. el ella! podrá ser consultado. corno lo
indica la disposicion 1:11 estudio, por cualquiera persona que ten interés I!Jl ello. Este Libro ]
deberá ser legalizado por el Registrador de Comercio (Art. 6 No. 2, Reglamento de lu Ley de
Registro de Comercio).
]
j} articulo 3 J3 ( ·ViJ1., dice:
El retiro parcial () total de aportaciones de un socio deberá notificarse rJ la ]

sociedad y no surtirá eferto hasta elfin del ejercicio anual en curso. ..i fa
notificacián se hace antes del último trimestre de dicho ejercicio: y hasta el fin
del ejercicio siguiente, si se hiciere después.
¡.j (Ir'iculo 3/'¡ Com .. dice:

:]
"
L]
,¡ 1,IIf.L]
.' '.,.
TítuloPrelimiP'lr - Los Comerciantes v sus .'~!,-"xi=li=ar;;...:e=s _
Los socios no podrán ejercitar el derecho de separación cuando tenga como

consecuencia reducir a menos del mínimo el capital social.
500
., . - -~ .. "
:"Jl
·
CAPITULO X 1]
FUSION y TRANSFO]ürL·iCIÓN DE
SOC1EDADES ]
(Arts. 315 - 325)
j 0.1. CO?'I'CENTRACIÓN DE L\1PR.E)~clS, ]

En la lucha de competencia por los mercados de consumo las empresas participantes
adoptan como instrumento de subsistencia económica, el incremento de su poderío por medio ]
de la asociación de empresas que operan en similares campos de una misma actividad
económica y que culmina con el fenámeno de la concentración de empresas.
~]
Algunos tratadistas y expositores del Derecho Mercantil afirman que la fusión de
sociedade.r obedece a las mismas motivaciones económicas que hacen nacer elfenomeno de la
conceruracián de empresas, y por ello el Profesor Joaquín Garriguez alude a Iu fusián como .]
el grado máximo de la concentración.
Es así que en el fenómeno de la fusión de sociedades panicipan motivos econámicos ]

semejante.. a los que se dan en la concentración de empresas y que tamo en la Fusión como
en la Concentración, el móvil de lucro es uno de los fundamentos económicos, aunque no
determinante partí caracterizarlas, porque en la concentración de empresas las diversas
.]
motivaciones económicas suyas pueden reducirse al deseo de dominar. el mercado
estableciendo medidas para lograr el control de la produccicn ;; la supresión de la
concurrencia. V mm "cuando la concentración de empresas persigue la supresión de la ]
concurrentia y el control de la producción. sirve también para satisfacer motivos técnicos que
son los que complementan las actividades de ciertas empresas, y motivos financieros. por lu
identidad de capitales e intereses.
Pero no obstante de que en el fenómeno de la fusián participan motivos eCCJlÓmiCl)S

semejantes a los que se dan en la concentracion, se debe hacer notar las dit erencias ]
fundamentales que existen entre ambas
En la concentracián las empresas se agrupan coordinada () subordinadamente. sin

perder cada una de ellas su individualidad, en la fusion, se veritica un crecimiento economice
basado en una unidad jurídica, con existencia anterior (por la sociedad absorbente) ()
naciente (por la sociedad nueva, en lafusián por creación).
La concentración normalmente busca suprimir lu competencia. en cuanto somete LI {us

empresas concentradas en una sola dirección: la jusion busca superar la concurrencia
,]
mediante la integracion por absorción, o extinción de las empresas rivales () concurrentes. ,
En le.. conceruracion. el vínculo que 1Il1t? a las empresas es de crtructer temporal, y en ,'l: ~]
fusián. se da un sello de unión de carácter permanente.
501 t]
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TítuloPreliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
En la concentración juridlcamente no hay integración o ;.;.)njusión de /os'::

las empresas agrupadas; en lafusión sí se unen o confunden totalmente los capitaId.
de las empresas fusionantes. ....,.
En la concentración se da el desdoblamiento de empresas por medio de fiuéiib

giran alrededor de la empresa madre sin aparentar ningún lazo de unión; en la ~",
nniftcan suprimiendo alguna o algunos por lo menos, de las sociedades fusionadas. '"
En la concentración se puede hablar de distintos grados, por la intensidad del vi

desde simples cláusulas de no concurrencia en zonas geográficas o productos, hasta llegQ,jj
manifestaciones en las que se pierde inclusive la independencia económica de alguna ¿it '
empresas que se concentran; pero en la fusión no se pueden dar esos distintos grados pO.
esencia, ya que opera en ella una tal unificación económica y jurídica de las socie . .. .
se fusionan.
Como puede advertirse, por las diferencias que existen entre ellas, se puede dt'termi~ar, .
que lafusión es una figura jurídica muy distinta de la concentración de empresas, aunque}iiJ~."
concentración de empresas proporcione ciertas características suyas a la fusión, y queki';Jii
fusión sea una concen/ración exterior de empresas, por cuanto en esta forma ,de'W
concentración, hay una desaparición o extinción de uno o más titulares jurídicos, produetode"(;
una union jurídica de varias organizaciones sociales; es decir, opera la absorción integrapóf);"
una sociedad nueva o ya existente, del patrimonio de otra u otras sociedades que se extinguen.····
"; . .~.,
10.2. FUSION DE SOCIEDADES.
10.2.1. NOCIÓN GENERAL.
La fusión de sociedades es una figura mercantil de hondas repercusiones en la

problemática nacional, que incide en la economía activando el desarrollo industrial y
comercial
Se dice que la fusión de sociedades es una figura mercantil muy importante en nuestro
medio y que incide en la economía nacional activando el desarrollo industrial y comercial,
por cuanto, por parte de las sociedades que participan en ella mejoran sus condiciones
técnicas, complementan una determinada rama industrial y logran una mejor producción sin
destruir a.' pequeño industrial o comerciante, sin acaparar la situación del mercado, y sin
perseguir constituir fraude contra terceros. Yaun cuando poco se realice actualmente en El
Salvador, la fusión de sociedades se realizará con el transcurso del tiempo para provecho
propio y general, tanto para la supervivencia de las mismas, como para evitar la constitución
de monopolios de una sola sociedad.
Se sube que lafusián de sociedades se da para mejorar las condiciones técnicas de dos (J
más sociedades, para complementarse en una determinada rama industrial y para cualquier
S02
..... ".
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~
Lic. Julio CésarMartínez, Textos Jurídicos Universitarios
otra finalidad tendiente a lograr una mejor producción exigida por las condiciones del
mercado; en síntesis, es una operación mercantil beneficiosa para el desarrollo nacional.
~]
Pero como se ha expresado al principio, éstas fusiones de sociedades no deben
encaminarse hacia monopolios que destruyan a los pequeños industriales o comerciantes, <]
acaparen la situación del mercado o constituyan fraudes contra terceros, ni fundamente
cualquierfin que produzca trastornos en la actividad empresarial..
Basado en los términos positivos dichos. es recomendable fomentar la fusión de

]
sociedades, con el objeto de lograr el desarrollo económico que tanto se necesita a nivel
nacional y regional. ]
Aunque haya sido escasamente estudiada y limitadamente regulada por la legislación
anterior, actualmente las sociedades incrementan la lucha de competencia a través de la !]
fllsión de ellas, (que tienen la misma actividad económica o que operan en campos similares),
determinando que se regulara su constitución y funcionamiento, pues el móvil de las
sociedades a fusionarse es la defensa de su subsistencia y obtención de mejores ganancias a
través del dominio de los mercados por medio del control de la producción y la eliminación
:]
de todo tipo de concurrencia, y era necesaria su regulación para evitar los inconvenientes
señalados. ".]!.,
'
Pero para poder establecer una noción general que permita distinguir la fusión de otras
figuras afines a ella y que no llegan a constituirla, se tiene que señalar las características de ]
la misma.. Así se tiene:
J. En lafusion se da un aumento económico basado en la unidadjuridica, que ya existe ]

cual es una sociedad absorbente o naciente, (cual es la sociedad nueva en la fusion por
creacián, perdiendo cada sociedadfusionada, su individualidad).
.]
2. Se busca superar la concurrencia mediante la integración por absorción o extinción
.de fas sociedades rivales o concurrentes.
]
J. . Se da un vínculo que une a las sociedades con carácter permanente.
2. Juridicamente hay integración o confusión total de capitales sociales de las :]

sociedades fusionan tes.
3. S~ da fa unificación de sociedades, suprimiendo alguna o algunas de las sociedades e]

fusionadas.
4. Se opera una total uníficacián económica y jurídica de las sociedades que se :]

fusionan.
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Analizadas así las características de la fusién, se puede tener una noción general de lo
que ella l/ega a constituir en sí y que permite distinguirla inmediatamente de cualquier otra
figura semejante a ella.
10.2.2. FUSION DE SOCIEDADES EN LA

LEGISLACIÓN SALVADOREÑA.
La fusián de sociedades es una figura mercantil contemplada indirectamente desde hace

años en los Cádigo de Comercio salvadoreños, habiendo tenido poca aplicación Fue
regulada por el Código de Comercio derogado, en el que sólo se consideraba aplicable a las
sociedades anónimas y no para toda e/ase de sociedades como aparece en el Código de
Comercio vigente. .
La fustán, tal como se ha expresado, es una figura mercantil en la cual una sociedad, ya
existente (1 creada por la misma fusión, absorbe a otra u otras sociedades que desaparecen
por el efecto mismo de el/a, de tal manera que la sociedad existente que absorbe o la nueva
sociedad creada por la fusión, pasa a ser titular de los derechos y obligaciones de la
sociedad o sociedades que desaparecen, y los socios reciben su participación social en la
sociedad integrada por la fusión, conforme al equivalente de su participación en la sociedad
desaparecida, o en la cuantía acordada en el respectivo acuerdo de la misma.
En términos generales y de acuerdo con la doctrina se puede decir que la fusión es la

operación mercantil de concentración externa. Mediante la cual dos o más sociedades se
integran en una sola, desapareciendo todas las sociedades fusionan/es para crear una nueva
o desapareciendo todas menos una que subsiste con su personalidad jurídica, adquiriendo la
nueva sociedad o la subsistente todos los derechos y obligaciones de las que desaparecen,
concediendo a los socios de éstas los derechos equivalentes o determinados en el acuerdo de
fusián aceptado.
Al conceptuar así la fusión, se hace referencia a la meze/a o unión de sociedades, y así

en la concentración externa, que es propiamente la fusión de sociedades. una sociedad ya
existente o una nueva que se crea, absorbe íntegramente a otra 1I otras sociedades que se
extinguen por el efecto mismo de la fusián, pasando aquellas titulares de todas los derechos y
obligaciones de las que se extinguen.
10.2.3. OBJETO DE LA FUSI0N.
El objeto de la fusión, es la integración de dos o más sociedades en una nueva, o la

incorporación de una o más sociedades a otra ya existente, que absorbe, determinando con
ello que el objeto de la fusián puede presentarse en dos aspectos.
a) Absorción por una sociedad que subsiste, de otrassociedades que desaparecen.
504
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IJ
Líe. JulioCésar Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
:l
b) Reunión de todas las sociedades incorporándolas a una nueva creada por lafusión.
Si la fusión crea entonces una nueva sociedad, se denomina "fusián por integración";
y si la que subsiste absorbe a otras sociedades entonces se denomina "fusián por
a
absorción ", o sea que el objeto determina la clase de fusión.. Hablar entonces del objeto de la
fusión es referirse a la finalidad que persiguen las sociedades que se fusionan.
J
Es decir que el objeto determina la clase de fusión, por la que hay una desaparición de ]
uno o más titulares jurídicos, producto de una unión jurídica de varias organizaciones
sociales, operándose la absorción íntegra por una sociedad nueva o existente ya del
patrimonio de otra u otras sociedades que desaparecen. ]
y dentro de las actividades de las personas jurídicas, en la consecución les señala su
estructura social, se da el caso que motivos técnicos, económicos y financieros hacen ~.'
...
~.1
concurrir a dos o más sociedades en una fusión con el objeto de obtener una mayor fuerza
suficiente para competir con una sociedad que monopoliza el mercado haciendo uso de su
grandeza económica, o que le permita suprimir la competencia entre ellas mismas para lograr ~]
el poder absoluto del mercado, e inclusive a lograr un perfecto monopolio; y por último
lograr la identidad de capital y de intereses en las sociedades que se fusionan para el logro de
mayores utilidades a su favor. :]
10.2.4. NA TURALEZA JURiDICA DE LA FUSION. .]
Sobre la naturaleza jurídica de la fusión se han dado diversas teorías que sólo ha
conducido a discusiones que no han podido establecer definitivamente cual sea; pero en lo ]
esencial, se ha dicho. con el objeto de establecer la naturaleza jurídica de la fusión de
sociedades, a) que es una forma de disolución sin liquidación: b) que es un contrato de
constitución o modificación; c) que es una transferencia de patrimonio de una sociedad a ]
otra; y d) que es unaforma de concentración.
* Es una Forma de Disolución sin Liquidación: .l

Sobre este punto se ha sostenido que la fusión constituye una causa de disolución
voluntaria, y que la disolución de las sociedades que desaparecen opera como un efecto ]
"a
mismo de fusión sin que sea preciso la liquidación de dichas sociedades. Conforme a esto.
Ia fusion constituye una regla de excepción y la liquidación como acto posterior necesario a
la disolución de toda sociedad.
.~]
Pero aunque la fusión conforme esta teoría es una forma de disolver voluntariamente
una sociedad, sin liquidación, no es eso lo que constituye su naturaleza jurídica, pus la fusián
no persigue la disolución de sociedades, sino que tiene por objeto la integración ()
il
incorporación de patrimonios en una sola sociedad nueva o ya existente.
~]
505 t]
1]
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~.
De conformidad al Código de Comercio salvadoreño, la fusion no está considerada

como una forma de disolución de sociedades sin liquidación, aun cuando en los artículos 59
y 187 (ya transcritos) se establece que las sociedades de personas y de capitales se disuelven
por fusión con otras sociedades,' pues en tales casos, siempre de conformidad a dichas
disposiciones legales, los efectos de la disolución se regirán por las disposiciones de los
respectivos Títulos que a tales disposiciones corresponde. O sea que en tales casos de
disolución no se ordena la liquidación, como sí se ordena en el Capítulo Xl señalado, que
ordena el'! su artículo 326 que trata sobre la Liquidación de Sociedades, que "disuelta la
sociedad se pondrá en liquidación ", lo cual no lo ordena el artículo 59 y siguientes del
Código de Comercio.
* Es un Contrato de Constitución o Modificacián:
Conforme esta posición, algunos autores encuentran en la fusión una simple

modificacián del pacto social o la constitución de una nueva sociedad; pero si bien eso
ocurre, no es cierto que ello constituya su naturaleza jurídica, pues le niegan a la fusión la
concentración de patrimonios, disolución de sociedades que se fusionan y la creación de
nuevas participaciones sociales e integración de nuevos socios, etcétera.
* una Transferencia de Patrimonios de

EJ;
una o más Sociedades a Otra:
Esta posición es considerada por la mayoría de autores como una concepción errónea,
puesto que los que así piensan están equivocados, pues parece darse el caso de transferencia
de patrimonio de una sociedad a otra, conservando ambas su personalidad jurídica, no
constituyendo eso fusión desde ningún plinto de vista..
* Es una Forma de Concentración de Sociedades:

o sea una desaparición o extinción de uno o más titulares jurídicos, producto de una
unión jurídica de varias organizaciones sociales, en virtud de la cual dos o más sociedades se
integran formando una nueva sociedad o se incorporan a otra ya existente, con transferencia
del patrimonio universal de cada sociedad que se disuelve, a la sociedad absorbente o creada
por lafusión.
Enumeradas y analizadas las distintas concepciones sobre la naturaleza jurídica de la .

fusión. los autores todavía se siguen preguntando. ¿Es un conjunto o es un acto de naturaleza
corporativa o social?
Los que afirman que la fusión es un acto corporativo atienden a fa mecánica interna de
las sociedades que se fusionan, en sus acuerdos internos, en la modificación de sus estatutos y
en extinción social de las sociedades que se fusionan.
Pero es necesario recordar que uno de los efectos de la fusión es la transferencia del
patrimonio de cada una de las sociedades que se fusionan afavor de otra, cualquiera que sea
506
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j
la forma de fusión que se dé, originada dicha transferencia en un acuerdo de voluntades entre
las sociedades fusionadas, aspecto que es de naturaleza contractual.
No obstante esto Joaquín Garrigues en su Tratado de Derecho Mercantil, sostiene que

"la fusión es un acto de naturaleza mixta, pues afirma que la fusion es una relación jurídica
compleja que no es ni sólo un contrato ni sólo un acto interno de carácter social"; pues
sostiene que el negocio primordial es siempre un contrato, y lo que ocurre es que "por
tratarse de un contrato que ha de repercutir sobre la estructura de dos sociedades, es preciso
que sea sancionado por la Junta General de cada una de ellas, y con los requisitos legales
. exigidos" ya que lo decisivo en la fusión es el conjunto de actos mediante los cuales las
sociedades que se van a extinguir deciden internamente cada una de ellas su disolución y la
unificacion social en una entidad creada a propósito, o en una que ya existe llamando a su
seno a los socios de las que se extinguen.
Todos estos actos son de naturaleza corporativa, propia del derecho interno de las
sociedades. Pero porque jurídicamente lo relevante en la fusión es la creación de una nueva
sociedad. y la unión de varias en una sola, aunque se opere una o más transferencias
patrimoniales, mediante correlativas contraprestaciones sociales a los socios de las
sociedades que se fusionan. se tiene que considerar Iafusián de sociedades como un conjunto
de actos corporativos, en los cuales se da el acuerdo de voluntades con la transferencia
patrimonial y la correspondiente contraprestación, exigiendo con ello un molde contractual
conveniente.
Pero este vínculo contractual no afecta la singular naturaleza de la fusión, que sigue
siendo predominantemente corporativa. Asimismo. el único lazo contractual que une a las
sociedades que se fusionan, en atención a las pretensiones debidas. no se manifiesta
necesariamente en los acuerdos previos a la fusián, suscritos y acordados por los
representantes designados por cerda una de las sociedades, pues la delimitación contractual
de estos acuerdos no será la única manifestación contractual que lleva en sí la fusión y
tampoco tiene carácter necesario para la misma.
Por ello en el Código de Comercio salvadoreño, la fusión se encuentra definida en el

artículo ]} j, de la siguiente manera:
Hayfuslán cuando dos o más sociedades integran una nueva, o cuando una ya
existente absorbe a otra u otras. La nueva sociedad o la incorporante adquiere
los derechos y contrae todas las obligaciones de las sociedades fusionadas o
incorporadas.
En definitiva se puede decir que la fusión es "un acto de naturaleza corporativa o

social, que tiene como vehículo de ejecución un acuerdo de carácter contractual, en virtud del
cual opere: la transferencia del patrimonio de una o varias sociedades a favor de una tercera,
que, como contraprestación otorga derechos patrimoniales y de consecución a los socios de la
sociedad o sociedades transferentes, las cuales se disuelven sin liquidación.
507
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10.2.5..FUNDAMENTO DE LA FUSION.
Para determinar el fundamento de la fusión se tiene que apoyar en sus motivaciones

económicas más que todo" ya que aunque se asemeje en el aspecto económico a las formas
usuales de concentración, o aunque la fusión de sociedades se asemeje al fenómeno de la
concentración de empresas, no coincide exactamente con él.
La fusión arranca de un punto de partida para llegar a una meta posterior, el

desaparecimiento de una o más personas jurídicas por su consolidación en una de las
sociedades preexistentes o en una nueva. Es en esto donde radica precisamente el gran mérito
de la fustán: en presentar un frente de unidad económico y jurídico.
La fusión permite racionalizar el proceso productivo por medio de una economía en los
costos, mantención de niveles en los precios y evitando el desenfreno propio de las
competencias desmedidas que afecten sencillamente a todas las empresas que operan en
determinada actividad industrial.
Además, la fusión favorece no sólo a las sociedades fusionadas, sino también a la

economía en general, al reunir fondos para el desarrollo, por medio de un incremento
patrimonial, que determina una reducción de costos y una eficaz organización productiva que
permite luchar contra las grandes empresas.
El fundamento de la fusión entonces, es el desaparecimiento de una o más sociedades,

por su consolidación en una de las sociedades fusionantes o en una nueva, presentando un
frente de unidad económico y jurídico, lo que permite una economía en los costos de
producción, nivelación de precios y eliminación de la competencia entre las empresas que
operan enn una misma o determinada actividad.
Así por ejemplo, una sociedad dedicada a la fundición de metales y elaboración de

moldes y otra sociedad dedicada al negocio de la producción de artículos metálicos
concurrieron a una fusión impulsadas por una motivación eminentemente técnica, ya que las
actividades industriales que desarrollaban dichas sociedades se complementaban, tal como
sucedió con la Industrias Metálicas, S.A., Fundición Técnica, S.A.. y Financiera Comercial e
Industrial, S.A., sociedades nacionales que se fusionaron con el objeto de aumentar sus
actividades y prestar un servicio más eficiente en la producción asi como en la calidad y venta
de sus productos, teniendo por finalidad la fundición y fabricación venta y distribución de.
productos metálicos de todo tipo y a la realización de toda clase de actos complementarios,
anexos y conexos, tendientes a la obtención de lo indicado anteriormente.
10.2.6.. CONCEPTOS JURÍDICOS DE LA FUSION.
Determinado por la importancia que este punto caracteriza, se realiza la figura de la

fusión a la luz de las leyes que lo regulan. Se adopta para su desarrollo un punto de vista
eminentemente jurídico. pues se tiene como base las disposiciones que la han regido y que la .
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.:. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
:)
gen en el Código de Comercio salvadoreño, en estrecha comparación con la legislación
ercantil centroamericana para presentar un solo criterio respecto del concepto jurídico de
: misma. fl
La ftrsión en sí es algo muy complejo, escasamente estudiada a pesar de la importancia
ue se merecía y limitadamente regulada por las disposiciones legales mercantiles antes de
"]
, vigencia del Código de Comercio actual.
Por la dificultad en establecer conceptos jurídicos satisfactorios, en la fusión se debe

]
mtemplar la compenetración íntima de los órganos jurídicos, que llegan a confundirse en
no solo, lluevo o preexistente. ]
y por el afán de establecer un concepto jurídico que lo diferencie del concepto
uramente económico de la fusión, es que la misma ha sido tratada por los sistemas r]
.gtslativos de diferente manera.
Antonio Brunetti, uno de los expositores del concepto jurídico de la fusión, clasifica los
istemas legislativos en dos: por una parte el sistema latino y por otra parte el sistema
:]
-lemán.
]
El sistema latino acepta lafusión para toda clase de sociedades al contrario del sistema
tlemán que sólo la acepta para cierto tipo de sociedades.
]
Se considera que El Salvador ha dado aplicación a ambos sistemas, pues tal como. ha
tuedado señalado al hablar de la fusión en la legislación salvadoreña, en el Código de
.omercio anterior se regulaba expresamente la fusión y prórroga de las sociedades ]
:mónimas; y hacía lo mismo cuando hablaba de las sociedades en comandita, y decía que a
islas se aplicaba las disposiciones referentes a las sociedades anónimas. Lo que lleva a
ifirmar que en El Salvador se aplicaba el sistema alemán, y después se le dio aplicación :]
mediante el Código de Comercio vigente al sistema latino que acepta la fusión para toda clase
de sociedades. ,]
Tal afirmación la establece el artículo 315 Como (ya transcrito), cuando dice: "Hay
iusion cuando dos o más sociedades integran una nueva, o cuando una ya existente absorbe a
otra u otras. La nueva sociedad o la incorporante adquiere los derechos y contrae todas las :]
obligaciones de las sociedades fusionadas o incorporadas", sin hacer referencia a distinción
de ninguna naturaleza respecto a la clase de sociedades que podrían efectuar la fustán.
:]
Tratado así lo anterior, es de imperiosa necesidad establecer un concepto jurídico de la
fusión que sea amplio, con precisión terminológica, que denote su naturaleza y explique por sí
mismo su significación en la vida comercial, industrial y económica en general. Con ese fin, ;]
se analizan las teorías que varios autores han establecido, no sin antes advertir que todas
presentan la regla general de conceder categoría de concepto jurídico a circunstancias que
sólo son aspectos o características de las diversas formas de fusión. 1]
509
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• ', .•_,!:.~
.• .....:.;0.
Se verá primero, la fusián como contrato de creación de sociedades y después lafusión

como forma de disolución de sociedades.
10.2.7. FUSIONCOMOCONTRATODE
CREACIÓN DE SOCIEDADES.
Para muchos autores yen/re ellos a Hospin y Bosvieux, lo esencial descansa en la

creación de un ente nuevo, negando la calificación jurídica de fusión para el caso de
absorción, partiendo de bases contractualistas para afirmar que en estos casos, se trata de
una compraventa; teoría actualmente descartada en el Código de Comercio salvadoreño, por
cuanto incluye la absorción como forma de fusión al señalar en el artículo 315 que hayfusión
cuando de sociedades cuando una ya existente absorbe a otra u otras, y dejando como
aceptado que lo esencial en la fusión descansa en la creación de un ente nuevo, que es la
teoría que el mencionado Código aceptó en la redacción del artículo señalado.
Joaquín Rodríguez Rodríguez al hablar de la fusión como contrato de creación de

sociedad, afirma que el acuerdo de fusión, en el caso de fusión por creación (llamado por el
"por integración "), es un contrato de constitución de sociedad, y por consiguiente un contrato
de organización de sociedad. Y cuando habla de la fusión por absorción sostiene que el
contrato de organización es el constitutivo de la sociedad absorbente, al que las fusionadas se
adhieren.
Se determina así que el Código de Comercio salvadoreño basa sus principios jurídicos,
sobre el particular en dichas teorías, pues habla de integrar una m,eva, cuyo significado es el
de crear una nueva sociedad; y de que una sociedad subsistente absorbe a otra u otras.
Teorías aceptadas en su totalidad por la mayoría de Códigos de Comercio
Pero como teoría contraria a la expuesta, Cooper Royer sostiene que es comúnmente
admitido que lafusión no lleva consigo la creación de una nueva sociedad, porque la reunión
de dos personas jurídicas que se fusionan en una sola es una operación distinta por entero de
una operacián constitutiva; y termina diciendo que aun en el caso de fusión por creación, el
cambio de nombre de las dos sociedades en otra denominación, no es más que una de esas
modificaciones estatutarias que no cambian la vitalidad de la sociedad. Esta teoría se
considera no acertada, por cuanto en síntesis, el objeto de la fusián es la integración de dos o
más sociedades en una nueva o la incorporación de una o más sociedades a otra no
existente que absorbe.
10.2.8. FUSION COMO FORMA DE DISOLUCIÓN.

DE SOCIEDADES (Art. 59 Inc.2° y 187 [nc.2)
De acuerdo al concepto de que la fusión es una forma de disolución de sociedades, la

naturaleza jurídica de la institución se basa en el hecho de que existe una o más sociedades
que se disuelven por medio de ella.
510
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La doctrina italiana por medio de uno de sus exponentes se decide por este criterio, y
así Vivante afirma que hay fusión cuando una sociedad se disuelve desapareciendo en otra y
que definitivamente. lafusián implica disolución.
El profesor Garriguez señala que la fusión es un supuesto especial de disolución de las

sociedades, al decir "que la fusión se estudia por los juristas como supuesto especial de
disolución de sociedades anónimas y como excepción a la regla de que la disolución va
seguida de la liquidación ", teoría no conforme con el criterio adoptado por el Código de
Comercio salvadoreño, pues ahora la fusión es estudiada como supuesto general de
disolución de sociedades de cualquier naturaleza que sea, aunque si como excepción a la
regla de que la disolución va seguida de la liquidación.
Acorde con el sistema latino adoptado por el Código de Comercio salvadoreño, se

establece en el artículo 59 Inc. 2°. que "la sociedad también termina por fusión con otras
sociedades" y señala además que "en este caso, los efectos de la disolución se regirán por
las disposiciones pertinentes del presente Título". El Título en cuestión se refiere a la
disolución de las sociedades de personas ,. y así lo vuelve a señalar en el artículo 187 inciso
r. cuando dice que "la sociedad también termina por fusión con otras sociedades" pero ~]
"que los efectos de la disolución se regirán por las disposiciones pertinentes del presente
Título". El título en referencia trata de la disolución de las sociedades de capitales.
]
y efectivamente, la fusión constituye una causa de disolución voluntaria, de
conformidad al Código de Comercio la sociedad disuelta conserva su personalidad jurídica
para los efectos de liquidación, y practicada ésta se inscribe la escritura de liquidación con la
]
consecuente cancelación de las inscripciones de constitución o modificación ele la sociedad
que se liquida y de sus estatutos si los hubiere; (Arts. 326 y 342 Com.).
]
En la fusión no ocurre esto, la disolución de las sociedades que desaparecen, opera
como efecto mismo de la fusión sin que sea preciso la liquidación de dichas sociedades. Es
decir, conforme este criterio, la fusión constituye una regla de excepción a la liquidación
:]
como acto posterior necesario a la disolución de toda sociedad.
En definitiva, la fusión es una forma de disolver voluntariamente una sociedad sin

:]
liquidación, y tal criterio lo adoptó el Código de Comercio salvadoreño.
.]
lO. 2. 9. FORMAS DE FUSJON (Art. 315 Como Transcrito)
Por el hecho de que se crea una persona jurídica totalmente nueva o se deja subsistente
~]
una de las sociedades fusionantes que absorbe a las que desaparecen. basado en el objeto de
la fusión y por existir diversas figuras afines o semejantes a la fusión, es preciso determinar
las dos formas de fusión a que da origen tal hecho y tal diversidad de figuras.
l]
Según sea el objeto de la fusión en cuanto a crear una persona jurídica totalmente
nueva. o dejar subsistente una de las sociedades fusionantes que absorbe a las que
t]
511
l]
;,
r
e) En la soctedadfusionarue hay creación de nuevos derechos de socios.
En términos generales se puede decir que la operación de la fusión por absorción

produce en las sociedades absorbidas los efectos que permiten distinguir de la fusión por
creación de nueva sociedad: las sociedades absorbidas se disuelven. las sociedades
absorbidas transfieren cada una su patrimonio a la absorbente, y las sociedades absorbidas
obtienen C! favor de los socios, la atribución de acciones G cuotas como contraprestación por
el aporte de ellos, q.:¡e ha producido aumento de capital social en la sociedad absorbente.
De tal manera que acorde con dichos efectos, se tiene que decir que a esta forma de
fusión se refiere el Código de Comercio en sus articulas 315 y 321 cuando dicen:
Repitiendo el 315 Como r·

f
Hay fusión cuando dos o más sociedades integran una nueva, o cuando una
ya existente absorbe a otra u otras. La nueva sociedad o la incorporante
adquiere los derechos y contrae las obligaciones de las soeiedaaesfusionadas
o incorporadas.
321. Los socios de las sociedades fusionados que vengan a ser socios de la
sociedad nueva o de la absorbente, recibirán participaciones sociales o
acciones en la proporción equivalente a las que anteriormente tenían, salvo
convenio.
10.2.9.1.2. MODIFICACIÓN DE LA ESCRITURA DE LA

SOCIEDAD INCORPORANTE. (Art. 316 Inc. 2°.).
El inciso 2° del artículo 316 Como dice:
Si la fusión es por absorción deberá modificarse la escritura de la sociedad

in corporante.
Luego y tal como lo establece el inciso r del artículo 316.C~m., para verifi~ar ~l,eg~r y
a esta forma de fusión se necesita y exige el requisito del cumplmuento de la modificacion ae
la escritura de la sociedad incorporan/e; procedimiento que se analizará cuando se trate lo
relativo 'al proceso de la fusión, que conforme al artículo 317 Como dicha moditic acion
deberá verificarse de la misma manera que se realiza o corresponde resolver la modificacion
del pacto social de las sociedades que participarán en lafusián.
513
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Título Prelimin:rr- Los Comerciantes v sus A!IXiliar=..e;:.::s'-- _
de saparecen se da origen a las dos formas de fusión: a) fusión por absorción; y b) fusión por
J
creación de nueva sociedad, llamadas también: la primera fusión por incorporación o
absorción y fusión propiamente dicha la segunda; pero cualquiera que sea la denominación
]
que se les dé o pretenda dar a las formas de fusión, se llega a concluir por parte de todas las
legislaciones, que las dos formas de fusión son: a) integración de dos o más sociedades que
desaparecen, dando nacimiento a una nueva sociedad que adquiere los derechos y
] ,
r
obligaciones de las sociedades fusicnadas; y b) una o más sociedades que se incorporan a

otra ya existente, que subsiste absorbiendo los derechos y obligaciones de las sociedades que
se extinguen.
]
Llámase entonces la primera forma, de integración; y la segunda de absorción. ]
Vistas en términos generales las dos formas de fusión, se analizarán en puntos apartes
cada una de el/as. ]
10,2,9,1, FUSION POR ABSORCIÓN.-AJODIFIC4CION DE LA ESCRITURA. ]
10.2.9.1.1. FUSION POR ABSORCIÓN
]
Conforme esta forma de fusión, una de las sociedades fusionantes conserva su
personalidad jurídica y desempeña el papel de sociedad en la que se funden las demás,
denominándose sociedad absorbente y sociedades absorbidas a las que desaparecen; y la ] i
sociedad absorbente conserva el patrimonio que le es propio y suma a éste el o los

patrimonios de la o las sociedades absorbidas.
]
Se dice que por esta forma. la sociedad absorbente de entre las sociedades que van a
fusionarse. absorbe en sí el patrimonio, los socios y los derechos y obligaciones de las
sociedades que se disuelven. Es decir, que conforme esta forma de fusión, se deja subsistente ]
una de las sociedades fusionantes que absorbe a las que desaparecen.
Pero esta forma de fusión no hay que confundirla con los términos incorporación o ]
anexión, por cuanto la incorporación abarcaría o comprendería la fusión por creación de una
nueva SOCiedad; y anexión da a entender que lo anexado subsiste en su individualidad. lo que
no es conforme al término fusión. ]
Joaquín Garrigues acepta la fusión por absorción y señala tres características de ella
en los términos siguientes: ]
a) De parte de la sociedad absorbente Se realiza una contraprestación a favor de las
socios de la sociedad disuelta, confiriendo derechos y no dinero. ]
b) En la sociedad absorbida no hay liquidación de su parte, pues se transfiere en
conjunto a la sociedad absorbente. ]
512
]
I J
10.2.9.2. FUSION POR CREACIÓN DE UNA

NUEVA SOCIEDAD.
Por esta segunda forma de fusión se crea una persona jurídica totalmente distinta y
nueva como lo indica el enunciado.
Conforme esta forma de fusión, llamada también fusión por integración o fusión
propiamente dicha, se crea una persona jurídica nueva y la sociedad que se crea nace con un
patrimonio totalñ integrado por la suma de los patrimonios que a título universal adquiere de
lassociedades que desaparecen. Es decir que dos o más sociedades integran una nueva,
adquiriendo ésta los derechos y contrayendo todas las obligaciones de las sociedades
fusionadas, las cuales por efecto de ella misma se han disuelto sin necesidad de liquidación-
Al igual que la anterior, la forma de fusión por creación produce efectos respecto a
cada una de las sociedades fusionantes y respecto a la nueva sociedad que se crea, entre los
cuales se pueden señalar: al acordar lafusión, cada una de las sociedades, acuerda también
su propia disolución; la ejecución del acuerdo de fusión sirve también como constitución de
una nueva sociedad; el capital social de la nueva sociedad lo constituye la suma de los
patrimonios de cada una de las sociedades que se fusionan; son atribuidos a los antiguos
socios, acciones o cuotas de participación en proporción a las participaciones poseídas por
ellos en las sociedades que desaparecen«, y finalmente la nueva sociedad nacerá con un
pasivo resultante de las sociedades fusionadas.
y conforme con dichos efectos, se dice que a esta forma de fusión se refieren los
articulos 315,317,318 y 321 del Código de Comercio cuando señalan:
Repitiendo 315. Hay fusión cuando dos o más sociedades integran una
nueva, o cuando una ya existente absorbe a otra u otras. La nueva sociedad o
la incorporante adquiere los derechos y contrae las obligaciones de las
sociedades fusionadas o incorporadas.
317. El acuerdo de fusián deberá ser tomado por cada sociedad en laforma
que corresponda resolver la modificación de su pacto social y debe
inscribirse en el Registro de Comercio del domicilio de cada una de las
sociedades fusionadas, debiendo anotarse marglnalmente en las
inscripciones de las escrituras sociales de tales sociedades.
Hecho el registro, deberá publicarse dicho acuerdo y el último balance de las
sociedades:
318. La fusión se ejecutará después de los noventa días d.: las referidas
publicaciones, siempre que no hubiese oposición.
Dentro de dicho plazo, todo interesado puede oponerse a la fusión, que se
suspenderá, en tanto no sea garantizado su interés suficientemente,
conforme al criterio del Juez que conozca de la demanda; pero no será
514
necesaria la garantía si la nueva sociedad o la incorporante la ofrecen en sí

mismas, de manera notoria: tl
Si la sentencia declara que la oposición es infundada, la fusión podrá
efectuarse tan pronto como aquélla cause ejecutoria. ~]
Repitiendo. 321. Los socios de las sociedades fusionadas que vengan a ser
socios de la sociedad nueva o de la absorbente, recibirán participaciones ]
sociales o acciones en la proporción equivalente a las que anteriormente
tenían, salvo convenio.
]
10.2.10. SKHEJANZAS ENTRE FUSION POR
ABSORCIÓN Y FUSION POR CREACIÓN ro]'
..;
•
i
I
Sin embargo de haber dicho que cualquiera que sea 'a denominación que se les dé a las
formas de fusión y que todas las legislaciones coinciden en que las dos formas son:
-]
integración de dos o más sociedades que desaparecen, dando nacimiento a una nueva
~]
sociedad que adquiere los derechos y obligaciones de las sociedades fusionadas; y una o más
sociedades que se incorporan a otra ya existente, que subsiste absorbiendo los derechos y
obligaciones de las sociedades que se extinguen, se cree que entre ambas formas de fusión
existen semejanzas particulares que es necesario dejar detalladas, como son respecto al
acuerdo de fusión, requisitos de validez, publicidad de los acuerdos, etcétera. :]
]
10.2.10.1. ACUERDOS DE FUSION
Constituyendo la fusián una adhesión por parte de una o varias sociedades a un

.]
contrato de sociedad nuevo o ya existente, seguido de la aportación del propietario universal
de las sociedadesfusionadas que desaparecen, todas tienen que acordarla.
-]
El primer requisito que se exigirá para que se realice la fusión es la adopción del
correspondiente acuerdo de todas y cada una de las sociedades que pretenden fusionarse, y
tal acuerdo o voluntad social se tomará por la Asamblea o Junt.. General de socios,
.]
cumpliendo con lo establecido por el Código de Comercio 0 por el pacto social.
Ese acuerdo debe indicar las condiciones con que se realizará la fusión y deben .]
puntualizarse los elementos esenciales del acto constitutivo de la sociedad que resulte de la
misma, tales como tipo, capital social, naturaleza, finalidad. domicilio. objeto social, plazo.
forma de elegir a los administradores. forma de distribución de utilidades, etcétera.
-]
'.
'.
y como el acuerdo de fusión adoptado por cada sociedad, contiene la enumeración de

los requisitos de la misma. se debe establecer con qué sociedad o sociedades se acuerda t]
515 lJ
· , 111 ¡:i1J
-----------
Título Preliminar - Los Comerciant~s y Sl:.5 Auxi\i2!es ' -,~~1
fusionarse, la clase de fusión, y siendo por absorción señalar la o las que suosistirán y la «>
las que desaparecerán al ser absorbida o absorbidas.
El articulo 317 Como (transcrito) señala este requisito al establecer que el acuerdo de
fvsion deberá ser tomado por cada sociedad en la forma que corresponde resolver la
modíficacion de su pacto social Explícitamente señala que hay un L7CUerLI0 de fusión por
parte de cada una de las sociedades que participarán en la fusión según su naturale=a, por
medio dei cual el órgano supremo la acuerda, tomando en cuenta lo dispuesto sobre la
modificación del pacto social de cada una de ellas.
10.2.10.2. REQUISITOSDE VALIDEZ
Doctrinariamerue, en lafusión de sociedades de personas no hay problema en lo que se

refiere a la formación de la voluntad social. ya que todos los socios deciden por voto personal
la fusion.
En io que respecta a la fusión por creación de una sociedad nueva y de fusión por
absorción, en las sociedades anónimas, artículos 223 y 224 Com., el acuerdo de fusion deberá
ser tomado en la forma que corresponda resolver la modifícactán del pacto social, es decir
mediante Junta General extraordinaria y el voto de las tres cuartas partes de las acciones,
por la propia naturaleza del acuerdo, ya que en la primera se disuelven todas y cada una de
las sociedades que' se fusionan: y en la segunda se da la extinción de las sociedades
absorbidas.
Es importante referirse al criterio de unanimidad que sigue el Código de Comercio,

porque aun tratándose de sociedades personalistas se da la tmpostbilidad real de lograr
unanimidad en una votación, pues bastaría con que un socio se oponga a la fusión, para que
ésta no pueda llevarse a cabo, debiendo dejar la formación de d.cha voluntad a lo que al
respecto pacten los socios al momento de la constitucto». pues aunque se quiera proteger
jurídicamente los intereses legítimos de los socios minoritarios que se opongan a lafusián, no
debe hacerse depender de su voluntad la realización del acuerdo, sino en otorgarles un
derecho de separación con arreglo a normas de equidad, y nunca permitirseles que su
voluntad particular prevalezca sobre la voluntad social debidamente manifestada.
Mencionado el derecho de retiro de un socio no conforme con lafusión y el cual implica

un acto defensivo del socio frente a la sociedad, su campo de aplicación está en las
sociedades formadas a base de confianza personal y en las sociedades de capitales, pues
merecen protección los derechos de los socios de ambas sociedades.
10.2/0.3. PUBLICIDAD DE LOSACUERDOS.
Como la [usion implica un traspaso de patrimonios como un todo de las sociedades que
desaparecen, dicho acuerdo debe darse a conocer por medio de publicaciones P"Nf que los
516
acreedores y deudores de las sociedades que desaparecen se enteren o conozcan dicha

operación, ya que no puede ejecutarse sin el conocimiento de parte de éstos, pues su interés es
manifiesto.
AsE, el Código de Comercio establece en su artículo 317 inciso]O la referida

publicación, señalando las dos formas de ella: la publicidad formal y la publicidad material,
siendo a través del Registro de Comercio la primera; y a través del Diario Oficial y en un
diario de circulación nacional, la segunda.
]
Los artículos 317 inciso ]O y 461 Com, establecen respectivamente. La publiccción del
acuerdo de fusión, la publicidadformal y naturaleza del Registro, y la publicidad matericl.
Tales disposiciones dicen: .]
r:
317 Inc. 2° Hecho el registro, deberá publicarse dicho acuerdo y el último
balance de las sociedades. ~J
.,.-
461. El Registro de Comercio es público. Comprende tanto los asientos que
aparezcan, como las anotaciones marginales que se hagan en los mismos.
.]
El Registrador expedirá, a quien lo solicite, certificación literal o en extracto
de los asientos. En toda certificación, el Registrador hará constar las
anotaciones marginales que figuren en la inscripción de que se trate.
.]
Es decir que el inciso ]O del artículo 317 Como establece que el acuerdo de fusion
tomado por cada sociedad debe inscribirse en el Registro de Comercio del domicilio de cada
]
una de las sociedades fusionadas, debiendo anotarse marginalmente en las inscripciones de
las escrituras sociales de tales sociedades: y una vez hecho el registro, deberá publicarse
dicho acuerdo y el último balance de las sociedades.
]
El segundo establece que el Registro de Comercio, a través de! C!i11 se verifica /:/
publicidad formal. es público y comprende tanto los asientos que aparezcan, como las
]
anotaciones marginales que se hagan en los mismos. La publicidcd cue el Registro ofrece
consiste en dar acceso a todos las personas interesadas en ver dichos asientos y solicitcr
certificaciones de los mismos.
]
Los artículos 456 y 458 regulan la función del Registro de Comercio cual es la de .]
garantizar la publicidad formal de los actos y contratos mercantiles que de conformidad con
la ley la requieran, tul como ocurre con la certificación extendida por el Secretario de /:1
Junta Directiva, del acuerdo de fusión, la cual es inscrita en la Sección de Registro de
Documentos Mercantiles.
L]
r
y cuando el artículo 317 Como en su inciso 2° ordena la publicidad del acuerdo de .i],.
:'
fusion y úitimo balance de las sociedades, y que tal publicación se hará de conformidad 01
artículo 486 que establece que siempre que la ley determina que un acto debe publicarse S¡J
hará en el Diario Oficial yen un diario de circulación nacional, por tres veces en cada uno. y ~]
que Las publicaciones deberán ser alternas, esto debe entenderse qut! tul publicacion tiene
. ,
517 . 1]
i.
l
biL :~
E
Como la ley da el plazo de noventa días para que los interesados puedan oponerse al"'
fusión, después de la publicidad del acuerdo de fusión por medio del Registro y publicacióa
del mismo y último balance, se presume legalmente que toda persona ha tenido conocimient:
de dicho acuerdo y del estado financiero de cada sociedad, y en caso de que alguna persona
tenga interés en la sociedad y se oponga dentro del plazo referido, la fusión se sU3penderá
mientras tanto no esté o sea garantizado su interés cuando el Juez que conoce de la demanda
lo considere así y en caso contrario cuando la nueva sociedad o la incorporante ofrezca de
manera notoria toda la garantía del caso,
Sin embargo, la oposición puede ser declarada infundada por el Juez o declarada
ejecutoriada dicha resolución se puede realizar lafusión.
Es imperativo entonces, que el acuerdo de fusión se sujete el un régimen de publicidad

antes de la ejecución del mismo.
íO.2.1D.4. PROYECTOS.
Los proyectos a los que se hace referencia en este apartado, son el nuevo pacto social
de las sociedades fusíonadas o las modificaciones necesarias en el de in sociedad absorbente.
Corresponde a los representantes legales de las sociedades, redactarlo de conformidad

a laforma de fustán que se acordare.
El proyecto será distinto según se trate de fusión por integración o fusián por
absorción. en esta última, el proyecto contiene las bases de la fusíon y las modificaciones del
pacto social de la sociedad absorbente. tales como el aumento del capital social en la
cantidad que resulte de la suma de los capitales de las sociedades que se fusionen, las
acciones (1 participaciones que representarán el naciente capital social y la forma en que
dichas acciones o participaciones se distribuyen entre los socios, integración de la Junta
Directiva provisional de los administradores, la finalidad social y las que resulten necesarias
en la que subsiste.
En la primera forma el proyecto contiene la." bases de la fusión y las cláusulas

constitutivas de la escritura social de la sociedad que surge de ella, y así para constituirla
por fusión, debe hacerse con base al artículo 316 Como (transcrito) que señala los requisitos
legales que rigen la constitucián de la sociedad a cuyo género haya de pertenecer.
Cualquiera que sea la naturaleza o género que adopte le nueva sociedad. deben
cumplirse los requisitos de constitucián que señala la ley ptra el efecto.
-,
518
Lic. Julio César Martinez,
-----------------_--.:...:=~;;.:.==;...:;..::.:.:.::::.::.:..:=
Elaborado el proyecto de acuerdo a cada forma de fusión y transcurrido el plazo de

noventa dias sin que se haya interpuesto oposición, cada sociedad lo somete a S1/ aprobación
en la Juma Genera! convocada al efecto, para que sea aprobado con las formalidades o
e:
requisitos que se exigen para el acuerdo de fusión, pero todo de conformidad con la forma
que corresponde resolver la modificación de su pacto social. ]
10.2.10.5. E'OTYCIÓ;V DE LAS SOCIEDADES ]
Q[.'E DESAPARECEN.
Generalmente. en la fusión se da el desaparecimiento de una o más sociedades, sea ]

. .,' .
cual sea In forma de ji/sión que se realice, pues en la fusión por creación desaparecen todas
las sociedades fusionadas, y en la fusión por absorción, desaparecen las' sociedades
absorbidas. Al decir desaparecen se tiene una idea concreta del fenómeno de la extinción
1]
social de una o más sociedades, y que la fusión afecta a las sociedades que desaparecen
cuando se cumplen los requisitos de ejecución de la misma, produciendo ipso-facto la
"
referida extinción. -]
El momento de extinción de la calidad de persona jurídica de la o las sociedades que
desaparecen por la fusión. depende del sistema adoptado por cada ordenamiento legal en ']'
- L
...
orden a dicha institución. En el Código de Comercio salvadoreño, la extinción de las

sociedades que desaparecen se realiza desde el momento de la inscripción de la sociedad
naciente, momento ese en que la calidad de persona jurídica de las sociedades que se ]
fusionan en una nueva o las absorbidas en el caso de absorción, queda extinguida. Tal
criterio lo establece el artículo 319 Como en sus incisos 3° y 4~ al señalar que la fusion se
hará constar en escritura pública, la cual se inscribirá en el Registro de Comercio, y surtirá
]1
efectos a partir de la fecha de su inscripción. En consecuencia, mientras la inscripción no se
realice, las sociedades fusionuntes conservarán su calidad de personas jurídicas como si el
acuerdo de fusión no se hubiere tomado. Hecha la inscripción, la calidad de personas
:]
jurídicas de las sociedades fusionadas o incorporadas quedará extinguida.
]
10.2.10.6. TPA~VSFERENC1A DE PATRUviONJOS.
Lo que mejor define la fusián es /a transferencia de los patrimonios de las soc iedades ']
que desaparecen, a la de nueva creación o a la absorbente, exigiendo cienos requisitos pan
que exista la fusion.
-]
Para poder hablar de fusion en sentido jurídico y responder a la esencia de /.:1
institución la transferencia patrimonial debe ser total, ya que así se hace referencia a una
íntima compenetración de las sociedades que intervienen en el fenámeno, acarreando una :]
confusion total di! sus patrimonios tal como son. para integrarse en una individualidad socicl
que se crea expresamente o que existiendo absorbe por completo la o las que desaparecen.
~]
519
" .. . " . '~ . .. .'.

',;,jlliLlMl, ....M,¡¡'.¡....... u."l. . . M ......... ,.!! ..... " , . . .
'-
H'+"d I
1
Al hacer referencia a la confusión total de patrimonios, o sea a la transferencia de

todo el contenido patrimonial de las sociedades a favor de lu nueva sociedad o de la
absorbente se está en presencia de una verdadera fusión, porque se ha seguido el
procedimiento propio de la misma que exige la transferencia en un solo acto del patrimonio
entero. o dicho en otros términos, la transferencia del activo y el pasivo ipso jure por la
fusión a favor de la nueva sociedad o de la absorbente. Se transfiere todo el contenido del
patrimonio. se da la transferencia del patrimonio como un todo, y en definitiva hay una
transferencia de una universalidad de derecho.
Al transferbirse el patrimonio como un todo, las sociedades transferentes se extinguen,

y al extinguirse se da una sucesión universal a favor de la nueva sociedad o de la absorbente,
y las obligaciones, derechos reales, valores incorpóreos, personalidad jurídica, etc. Se
transfieren contenidos en ese todo patrimonial que constituye una unidad jurídica lo que
motiva que cambie su titular jurídico aunque dicha unidad continúe siendo idéntica. El poder
de disposición ha pasado de una sociedad a otra.
Todo lo dicho se encierra en el principio que señala el articu'o 315 Como (transcrito),
al decir en su segunda parte que la nueva sociedad o la incorporante adquiere los derechos y
contrae todas las obligaciones de las sociedades fusionadas o incorporadas.
10.2.10.7, A USENCIA DE LIQUIDACIÓN.
Por la transferencia de todo el patrimonio de la sociedad absorbida a la absorbente, en

la fusión por absorción o por la transferencia de los patrimonios de las que desaparecen, en
la fusion por creación de una nueva sociedad, se da una sucesión universal.
Esto determina una ausencia del proceso liquidatorio en las sociedades que
desaparecen. pues el período liquidatorio es lo que sigue al período de disolución, en los
casos en que se da, Ji la desaparición o extinción definitiva de las sociedades que se
disuelven.
Durante ese periodo, que no se da en la fusión, continúa existiendo la personalidad

jurídica de la sociedad disuelta, obligada exclusivamente a liquidar su patrimonio social..
Por ¿30 en la fusicn, que se da una transferencia del patrimonio, como WI todo, y el t'tulo
universal, la liquidación es incompatible, ya que la vida de la . sociedades fusionadas
continzía en la nueva o en la absorbente.
10.2.10.8. CONTRA PRESTA ClONES.
Se sabe que la aportación patrimonial la realizan las sociedades fusionantes, pero que
la contraprestación la reciben sus socios en participaciones sociales o acciones de fa nueva
sociedad t' de fa absorbente cm su caso. llevando en sí el otorgamiento de carácter de socio a
520
111
'JJ.
Lic. Julio César Martinez
:]
los que lo reciben y la literalidad del conjunto de derechos sociales que entraña el título que
represente su participación social. :]
Tal es el caso que señala el artículo 321 Como cuando establece que los socios de las
sociedades fusionadas que vengan a ser socios de la sociedad nueva o de la absorbente.
recibirán participaciones sociales o acciones en la proporción equivalentes (1 las que
]
anteriormente tenian. salvo convenio.
]
10.2.11. D1FERE.VCL4S ENTRE AA/HAS
FOR.1LiS DE FUSIO,V ]
Cuando se da la fusión por creación de una nuera sociedad, se da la disolución o
.~]
desaparecimiento imperiosamente de todas las sociedades que se fusionan, y al mismo tiempo
se crea tina nueva sociedad, la cual se convierte en sucesora a título universal de las
fusionadas y disueltas. La disolución o desaparecimiento de todas las sociedades que se
fusionan se desprende la propia naturaleza de dicha forma de fusión. ]
Cuando se da la fusión por absorción, se da la subsistencia de la sociedad absorbente.
Es de su propia naturaleza la subsistencia de una sociedad. pues aunque se extingan todas
las sociedades absorbidas en su totalidad, no se extingue la absorbente.
Si bien la fusión entraña siempre la disolución de las sociedades que se fusionan, en ]

estaforma de fusión se da la excepcion. pues no se disuelve la sociedad absorbente. aunque
si S'.1 disuelven las airas, lo que constituye denominador común en ambas formas de fusion v
por responder a Sil propia naturaleza y definición. ]
Yj7r.almenu .. al realizarse esta forma de fusion, la sociedad absorbente aurcniu >!I
propio capital, es decir se constituye un patrimonio igual a /u suma de los Pd!!'ÍI:IUr.:é.S de l.rs ]
sociedades que se fusionan.
]
/0,1.11. PROCESO DE LA FUSION (Art. 317 Com.)
Cuando se hace referencia di proceso de lafusión"'e está tratando sobre el anúlisis de! ]
procedimiento señalado en el Código de Comercio como requisito necesario para !le var ({
cabo la operación de la misma.
]
De conformidad al mismo Código es necesario cumplir con una serie de requisitos
previos, sir¡ los cuales no se puede realizar la formalización del con/ruto social de lufusion.
ya que como consecuencia de la misma, se disuelven sociedades que participarán (;:i1 ella y se
tiene que dar el traspaso de todos los activos y pasivos de las socicdadesfusianantes .1 fu que
.'.. ]~
se crea () c1 la que subsiste, debiendo garantizar por dicho traspaso a terceros con intereses
manifiestos en 'dichas sociedades. . .
.n 'L. .
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521 '
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, '.
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1
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el I

~I
En el proceso de la fusién se establecen los trámites a seguir para llevarla a cabo yen.
tal virtud el artículo 317 Como (transcrito) señala algunos de el/os cuando dice que rrEl'
I acuerdo de fusión deberá ser tomado por cada sociedad en la forma que correspodde ..
resolver la modificación de su pacto social y debe inscribirse en el Registro de Comercio del
I domicilio de cada una de las sociedades fusionadas, debiendo anotarse marginalmente en las
inscripciones de las escrituras sociales de tales sociedades. Hecho el registro, deberá
publicarse dicho acuerdo y el último balance de las sociedades ", trámites que son analizados
-g CI continucclán.
~
;:,
',~~
\ <'.';';
, 10.2.12.1. ACUERDO DE FUSION
El acuerdo de fusión deberá ser tomado por cada sociedad en la forma que
~ corresponde resolver la modificación de su pacto social.
U
Se sabe que el antecedente del acuerdo de fusión .es el proyecto de fusión elaborado por
n,:-
U los representantes de las sociedades fusionantes o incorporadas; aprobado a su vez por la
Junta General de socios de cada una de las sociedades que han participado en su respectiva
-1 elaboración.
. ~.,
En . dicho proyecto, cada sociedad ha establecido todas las condiciones o forma de

realizar la fusión.
I En el acuerdo de fusión, cada sociedad representada por los administradores cumplen
- ~ - con todos los requisitos legales establecidos, como son la Junta- General de socios, la
~ inscripción del acuerdo, las anotaciones marginales y la publicación del mismo junto con el
último balance de las sociedades participantes. En este acuerdo se debe tomar en cuenta el
--~ proyecto de fusión, .es decir que se deben establecer las bases de la fusión y las cláusulas
~] constitutivas o modificativas, según la forma de fusión; la naturaleza de la sociedad si la
fusión es por integración; la denominación o razón social de las sociedades constituidas por
;] la fusión; y en caso de absorción, la sociedad absorbente o la indicación de que conservará
~ su r"azón social o denominación; la cuantía 'del capital social; la finalidad u objeto social;
acciones o cuotas de participación social; plazo; forma de elegir a los administradores;
p régimen de constitución de reservas, etcétera.
~j
Como este acuerdo de fusión adoptado por cada sociedad contiene la enumeración de
] los requisitos de la misma, deberá incluir la resolución de efectuar la fusión con
señalamiento de las sociedades que realizarán la misma; lo mismo que la clase de fusión que
se realizará con señalamiento de las sociedades que desaparecerán y de la que subsistirá,
-] para el caso de fusión por absorción.
_:], En este acuerdo de fusión, en cuanto se trate de fusión por integración, se hace constar
,- que se dio cumplimiento a los principios que rigen la constitución de sociedades del género a
que pertenezca la sociedad que se creará, asimismo debe haberse dado cumplimiento a /0 que
~'.
el artículo 22 del Código de Comercio señala sobre las generalidades de las personas
.r.d:',,
.... 522
lO
·0·
, .,
--""'tt"""----..---
j
Lic. Julio Gsar l'vl:uünez. Textos Jurídicos Universitario-
naturales y de las personas jurídicas. En él se provee Jodo en cuanto se trate de fusián por
absorción respecto a que se han cumplido las cláusulas modificativas, es decir haciendo j
"
constar que se dio cumplimiento a lo establecido por la ley sobre modificacíon de la sociedad
~
absorbente
y como se sabe que la fusión implica la adhesión a un contrato de sociedad lluevo o ya

existente, conforme sea la forma de fuslon que se realizará, seguido de [a respectiva
aportación del patrimonio universal de las sociedades fusionuntes c/lIe se disuelven, esto
determina que cado sociedad consienta su fustán )' que el acuerdo de fusion deberá ser
~
tomado pUl" cada sociedad en la forma que corresponda resolver la modificación de 0.1/ pacto
social.
J
...J
Cada sociedad tomará' el acuerdo de fusion según su naturaleza y pacto social} en la ]

....J
misma forma que se hace la modificación de éste último. Así en las sociedades de personas,
como en las colectivas o comanditas simples, se exige que la escritura social no puede
modificarse SÍ/lO por el consentimiento unánime de los socios, a menos que en la misma se
pacte que puede acordarse la modificación por la mayoría de ellos.' (Art. 47 Com.
J
. ...J
,
(transcrito). En la sociedad de responsabilidad limitada, la resolución del acuerdo de fusión
se tomará, por lo menos con el voto de las tres cuartas partes del capital social. (Art. 12 J
i
r,. ]
Como (transcrito). ,~: 1
De igual manera, en las sociedades de capitales, como en las sociedades anánimas, el

]
acuerdo de fustán debe ser tomado por el árgano competente constituido pOI' la Junta
General Extraordinaria, mediante tnayoria calificada de acciones, tal como /0 establece I'!
artículo 224 Como (transcrito).
]
Finalmente, si se trata de una sociedad en comandita por acciones, e/ acuerdo de
fusión debe ser adoptado en la misma forma que de la sociedad anónima. Arts. 242 Ji 2-13
]
_.-'
Como (transcritos).
]
En términos genera/es se puede decir que, es atendiendo a la naturaleza de la sociedad
y a lo que al respecto señaleel pacto social, que el acuerdo de fusión debe ser adoptado cm
junta general de socios, determinando con ello que como acto previo a/ con/rato de fustán, ]
cada una de las sociedades que van a fusionarse en cualquiera de las formas que adopte, lo ---
someta a lo consideración de la junta general de socios para que lo apruebe.
Respecto a la naturaleza jurídica del acuerdo de fusión se dice que es distinto del
J
con/rato de fusián, pues éste es el convenio de todas las sociedades en el acto del contrato
mismo. Se sabe que el acuerdo de fusion es el adoptado en junta general de. socios pOI' cada
una ele las sociedades que se fusionan y que el contrato de fusión s el acto de concurrencia de
J
las sociedades fusionantes por medio del cual se COI/viene aquel, es decir. es el acto mismo ele
la formalizacion de la fusion, es el contrato en sí. J
Debido a esta diferencia es que la mayor parte de tratadistas sostienen que la
naturaleza jurídica del acuerdo de fusión es un acuerdo unilateral complejo. siendo S1/ más
,
~
~
i
,
J
523
]
e
·1 Título Prelim inar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
firme teórico el profesor Joaquín Rodríguez Rodríguez en Sil tratado de Sociedades

I Mercantiles 1, al decir que el acuerdo tomado por cada una de las sociedades es 1In acuerdo
unilateral complejo, confundiendo el contrato de fusión que denomina acuerdo de fusión
I propiamente dicho con el contrato de organización de sociedad, en el que cada sociedad

formula SI) voluntad a través de sus representantes, y en donde se establecen las bases de la
misma, pero es sabido que el acuerdo de fusiá es el acto tomado individualmente por cada
"illI
una de las sociedades fusionan tes y que el contrato de fusión es la concurrencia de todas las
sociedades fusionantes.
~
, :,
-;
- :i=
10.2.12.2. INSCRiPCIÓN DEL ACUEJWO DE FUSION.
9.' El acuerdo de fusión debe inscribirse en el Registro de Comercio del domicilio de cada
U una de las sociedades fusionadas.
'a:· ..
Como ha quedado establecido, la fusion representa fundamentalmente un traspaso de
patrimonios como un todo de las sociedades que se fusionan o que son absorbidas, y por tal
razón el acuerdo de fusión debe darse a conocer por medio de la inscripción en el Registro de
1.,'
;.; Comercio.
Conforme la parte..del. artículo transcrito (31 i) la referida inscripción setenia que

l' hacer en el Registro de Comercio del domicilio de cada una de las sociedades fusionadas,
I con el objeto de que todos los interesados respecto de cada una de las sociedades
participantes se dieran cuenta de las intenciones de las mismas; pero habiéndose establecido
~
';;
-
:~:>
0:;'
la Ley de Registro de Comercio y señalado en Sil artículo 6 que la Oficina del Registro de
Comercio tiene su asiento en la ciudad de San Salvador y competencia en toda la República,
nos determina a ser consecuentes ya saber que es en dicha oficina donde se debe hacer tal
d inscripcion del acuerdo de lafusión.
'.'
Se debe entender que dicha inscripción tiene por objeto proporcionar plena seguridad
·1 jurídica a la realización de la fusión, dar publicidad formal a dicho acuerdo, dar eficacia
jurídica a/ mismo, tanto contra terceros como para proteger la buena fe de éstos últimos
ij".';.'
asegurándoles por medio de los datos que le suministre, la verdadera situación de los
"
-- '.'
derechos que hayan, de servir de base a la misma J' por último originan derechos y
situacionesjurídicas..
]
Con/arme está redactada la parte del articulo ('11 r-ferencia, es procedente hacer la
..
U
critica que corresponde, por cuanto parece que' el legislador ya da por realizada la fusión
_nj..
"liando establece que el acuerdo de la fusión debe inscribirse en el Registro de Comercio del
domicilio de cada una de las SOCiedades fusionadas, lo que no es correcto por cuanto en esta
etapa de la fusión. las sociedades participantes no tienen la calidad de sociedades
fusionadas, pues todavía no se ha otorgado la correspondiente escritura pública de fusión. la
TI.::
ti que una vez otorgada e inscrita en el Registro de Comercio. sí las convierte en sociedades
fusionadas.
..:':::'
~ ..
_r: 524
~.-.~ ..
m ',.' ..
-'
~~
Lic. Julio César Martínez. TextosJurídicos Universitarios ~l
También se tiene que decir que esta inscripción en el Registro de Comercio constituye a
su vez la publicidad formal establecida en el artículo: 461 y sigs. Como , teniendo dicha ~J
~ { ]¡, I
inscripción una presunción de exactitud, salvo ciertas excepciones establecidas en el mismo
Código de Comercio, }' la característica de ser pública. ~;. ,e, ~••
" '
10.2,12.3. ANOTACrÓN ÑIARGINAL D~LACUERDO

DJ
x"
,~~
. :~
í~: .
DE FUSION.
..
~
- .
El acuerdo de fusión deberá ser tomado por cada sociedad y debe inscribirse en el ~:... .
Registro de Comercio del domicilio de cada una de las sociedades fusionadas, debiendo "
anotarse marginalmente en las inscripciones de las escrituras sociales de tales sociedades.

;:>:1'
jJ:
Cuando el artículo 3/7 C011/ establece el requisito de la anotación marginal del
acuerdo de fusión en las inscripciones de las escrituras sociales de cada una de las
sociedades fusionadas, lo hace con el propósito de mantener en forma ininterrumpida la
historia o vida jurídica de las sociedades referidas. al igual que se hace con las anotaciones
j
marginales de la propiedad en el Registro de la Propiedad Raíz e Hipotecas del país.
';'11 "
E igual aplicación tiene el argumento anterior en el sentido de que dicha anotación ~
marginal no se hace en el Registro de Comercio de cada una de las sociedades, pues la
oficina del Registro de Comercio tiene S/I asiento' en la ciudad de San Salvador y competencia
en toda la República, J
Tanto la inscripción del acuerdo de fusion en el Registro de Comercio, como la
, anotación marginal del mismo en las inscripciones de las escrituras sociales de dichas
J
sociedades, tiene por objeto la protección de terceros y al mismo tiempo y para que surta
efectos contra terceros, o sea a favor y en contra de aquellos que no han sido parte en el
acuerdo de la fusion.
J
Por medio de la anotación marginal del acuerdo de fusión en las escrituras sociales de
las socieda.les fusionadas, se presume que los terceros se dan cuenta del cambio jurídico
J
realizado por las mismas o de que dicho cambio está por realizarse.
J
/0.2,/2.4. PU13UC4CJÓN DEL ACUERDO DE FU5'JON
Hecho el registro, deberá publicarse dicho acuerdo y el último balance de las

'J
sociedades.
Como toda publicación que se hace en el Diario Oficial y en los diarios de circulacion
J
nacional de cualquier acto o contrato constituye una presunción legal. el! el caso de lafusion
se presume que toda persona se en/era por medio de ella. '
J
525 J
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I
-J TítuloPreliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
·'~~~::~··!:;?5
-;:-
I El artícu!? 317 ~nc: 2° Com., establece ~ue hecho e! registro deberá publicarse cl~~~~~:
acuerdo de fusián y el último balance de las sociedades, debzendo hacerse dicha publicació ""o
a través de los medios señalados. n

-~ Se sabe que la fusión determina el traspaso de patrimonios como un todo, de las
-
sociedades que desaparecen y la nueva sociedad o la absorbente, y en tal virtud el acuerdo de'
~] fusión debe darse a conocer por medio de publicaciones para que los acreedores y deudores
-
de la sacié dad o sociedades que desaparece o desparecen se enteren o conozcan la operación
que se va a realizar como es la fusión, siendo por consiguiente un requisito indispensable, ya
~~;:~ que no podría ejecutarse ésta sin el conocimiento por parte de aquellos, ocasionado por los
intereses que tengan en las referidas sociedades. .
"'"1
-J Cuando se hizo referencia {;/ la publicación propiamente dicha, o sea a la que sé refiere
el inciso citado, se refiere a la publicación material establecida en el artículo 486 Cum.
] La publicación del acuerdo de fusión junto con el último balance de cada sociedad,
tiene por objeto poner en conocimiento del público, el último estado financiero de las
-'
-] sociedades que participarán en la fusión. Después de la publicación del acuerdo de fusión y
último balance de las sociedades fusionadas se presume legalmente que toda persona ha
~
tenido conocimiento del acuerdo de lafusión como del estado financiero de cada sociedad.
~] Es imperativo que el proceso de la fusión se sujete a un régimen de publicidad previa,
paro el caso de la publicidad material de la convocatoria para la Asamblea que tratará y
-J resolverá sobre la fusión; y la publicidad material del acuerdo de fusión; y posterior, para el
caso de la publicidad material de la ejecución del acuerdo de fusión: porque así en definitiva
otorga garantías a los socios ausentes de dicha deliberación; a los disidentes para impugnar
} el acuerdo o ejercer su derecho de separación; y a los terceros acreedores que esperan el
-j resultado de la fusion en cuanto incida en sus intereses.
1 En definitiva, en el inciso 2° del artículo en análisis, se señala la publicación o

] publicidad material del acuerdo de fusión.
- J
°l
ioz. 12.5. FOR1vJALlZ4CfON DEL NUEVO PACTO SOCIAL DE LAS
SOCIEDADES FUSIOA'ADAS O DE LAS A10DIFICACfOlvES
-J
-o
EN EL PACTO SOCIAL DE LA SOCIEDAD ABSORBENTE.
Cuando se hizo referencia a la formalización del nuevo pacto social de las sociedades
.J fusionadas, ésta es las solemnidades del proyecto del contrato de fusién, ya que así lo
establece el Art. 319 Como cuando señala, en la primera parte del inciso I (J :
-.
-J Los representantes de las sociedades fusionadas redactaran en el nuevo

pacto social .
-J .
526
-
.
-J:~
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t
t,
Lic. Julio César Mar1inez. Textos Jurídicos Universitarios
I
1
l'
I
Los representantes a que se refiere el artículo son los representantes legales de las
sociedades, o sea los administradores de las sociedades que van a fusionarse, aunque en el "
referido articulo se diga de las sociedades fusionadas.. I

I
En el acto de celebracián del proyecto del contrato de fusion los representantes \
expresarán que las sociedades por ellos representadas gestionarán entre sí la fusión de sus
@¡"\
sociedades, que cada sociedad representada por ellos han cumplido con todos los requisitos
legales, como lo han sido la junta general de socios, la inscripción del acuerdo de fusion y :1
! ,1
publicación del mismo junto con su último balance. ,. ,,
En el nuevo pacto social se deben expresar las bases de la fusión, en/re las que se
pueden mencionar las relativas a la forma de fusión que se adoptó, la naturaleza de la
sociedad resultante, si la fustán es por integración, la denominación o razón social de la l' I"
sociedad constituida por la fusión; y en caso de absorción, el nombre de la sociedad ¡!
absorbente o la indicación de que conservará su denominacián, la cuantia del capital social, t
1'
la finalidad u objeto social, lo relativo a las acciones o cuotas de participación social, según
sea la naturaleza de la sociedad constituida o de la absorbente.
i
En el nuevo pacto social elaborado por los representantes de las sociedades .J
}
fusionadas, se deben relacionar las escrituras sociales 1~'OIl sus respectivas inscripciones. de
las sociedades que desaparecen, pues dichos asientos de inscripcíon automáticamente se
cancelan con la inscripción de la escritura de fusión.
En el caso de [uslon por integración, el proyecto contiene los bases de la fusión y las
cláusulas constitutivas de la escritura social de la nueva sociedad resultante. De aqui que
para constituirla por fusián, se da cumplimiento a todos los requisitos legales que rigen la
consrit uciori de la sociedad a cuya naturaleza o género haya de pertenecer. (Art. 316 Com.).
Elaborado el proyecto de fusión en la forma referida y transcurrido el término legal sin

que hoya oposición. cada sociedad fusionante lo dará a canocera Sl/S socios en junta
general, con el objeto de que sea aprobado, en la misma forma y con los mismos requisitos
que se exigen para el acuerdo de fustán. Se aprobará el proyecto por acuerdo tomado por
cada sociedad. en laforma que se establece resolver la modificacion de su pacto social.
igualmente se procede a la inscripción del acuerdo que aprueba el proyecto de fusián y

se publica dicho acuerdo en extracto, junto con el último balance, por cada sociedad, en la
forma del acuerdo de fusión. Realizada la inscripción del acuerdo de aprobacián del
proyecto de fusion y publicado el mismo junto con el último balance de cada sociedad
procede la ejecución de Ia fusián.
En las modificaciones a la sociedad absorbente están las que son consecuencia directa
de la fusion, como son el aumento de capital social en la cuantía que resulte de la suma de
los capitales de las sociedades que se fusionan, las acciones o participaciones se distribuyen
entre los socios, integración de la Junta directiva provisional o de los administradores. y la
527 ,
l, .
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[1
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-
1-- finalidad social. También se agregan todas aquellas que desean hacer las sociedades
fusionantes en la que subsiste.
I 10.2.12. 6. APROBACIÓNDEL NUEVO PACTO SOCIAL

O DE LAS MODIFICACIONES.
fIJ
Como consecuencia directa de la redacción del nuevo pacto social o de las
n modificaciones necesarias en el de la sociedad absorbente realizada por los representantes
w de las sociedades fusionadas, habrá de ser aprobado el nuevo pacto social o las
modificaciones por las sociedades fusionadas, conforme lo señala el articulo 319 Com., que
-mj dice:
Los representantes de las sociedades fusionadas redactarán el nuevo pacto

] social o las modificaciones necesarias en el de la sociedad absorbente; el
nuevo pacto o las modificaciones deberán ser aprobadas por las sociedades,
con Jos mismos requisitos exigidos para el acuerdo de fusián:
1]
1- ,
La ejecución de la fusión corresponderá a quienes especialmente sean
designados y, en defecto de designación, a los administradores de las
sociedades que van a fusionarse.
1] La fusión. se hará constar en escritura pública 'la cual se inscribirá en el
Registro de Comercio y surtirá efectos a partir de la fecha de su inscripción.
En consecuencia, mientras la inscripción no se verifique, las sociedades
-J fusionantes conservarán su. personeria jurídica como si el acuerdo de fusión
no se hubiere tomado.
Hecha la inscripción, la personería jurídica de las sociedades fusionadas o
-:.1 incorporadas quedará extinguida.
-]
10.2.!3. EJECUCIÓNDE LA FUSION. PL4Z0 (Art. 318 Como
~ EJECUTORES. (Art. 319 Com.)
-j'~- • Ejecución de la Fusión:
..
La ejecución de la fusión se da, cuando dos o más sociedades concurren a ejecutar un

-] acuerdo de fusión ya adoptado por cada una de ellas previa aprobación del proyecto del
acuerdo de fusión elaborado por los representantes de fas mismas.
-] Con el título de este aparrado se hace referencia a las solemnidades o a la celebración
formal del contrato de fusion de sociedades, para hacer efectivo ese acuerdo de fusion.
J En cuanto a la ejecución del acuerdo de fusión, la fusión no puede ejecutarse, salvo la

excepción de conformidad de acreedores, sino desde que haya transcurrido un plazo mínimo
que la ley fije, durante el cual los acreedores tienen derecho a oponerse judicialmente a la
J 528
J
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.ic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
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'usián, pero transcurrido sin que la haya, habiendo sido saüsfecho los acreedores o
1
JeseclmJa. la fusíon se realiza plenamente.
* Plazo:
La fusión se ejecutará después de los noventa días de las referidas publicaciones
siempre que no hubiese oposición. (Art. 318/nc. JO. Como
J
Como la ley da el plazo de noventa días para que los interesados puedan oponerse a la
fusión, después de la publicación del acuerdo de fusión por medio del Registro y
J
publicaciones del mismo y último balance, se presume legalmente que toda persona ha tenido
conocimiento del acuerdo de la fusión como del estado financiero de cada sociedad; y en
caso de que alguna persona tenga interés en la sociedad y se oponga dentro del plazo
1
referido, la fusión se suspenderá mientras tanto no esté garantizado su interés cuando el Juez
que conoce de la demanda lo considere así, yen caso contrario cuando la nueva sociedad o
la sociedad incorporante ofrezca de manera notoria toda la garantia del caso.
J
Sin embargo. la oposición puede. ser declarada infundada por el Juez, y declarada )
ejecutoriada dicha resolución, se puede realizar la fusián.. Asimismo, con la disposicion .se
otorga garantía a los socios ausentes de la deliberación respectiva y a los disidentes, para
impugnar el acuerdo o ejercer su derecho de retiro.
]
* Ejecutores: ]
A este punto se refiere el inciso Z" del articulo 3 ¡ 9 Como Tales ejecutores especialmente
designados son los que concurren al acto de la formalización del contrato de la fusion en
representacion de las sociedades que van a [usionarse. los cuales son designados en el mismo
acuerdo dejunta general que aprueba el proyecto del contrato defusion.
]
10.2. /4. 1NSCRIPCIÓN DE LA ESCRITURA DE FUSION.
--
Posteriormente al otorgamiento de la escritura social de fusión y elaborado el
testimonio de la misma. se debe presentar ésta al Registro de Comercio para que se realice su
J
inscripción, tal como lo establece el inciso ]0 del artículo J 19 C01l/ (transcrito).
'J
Asimismo el inciso Ja del artículo referido establece que mientras no se inscriba la
escritura pública de fustán, las sociedades fusionantes conservarán su personería jurídica. :]
como si el acuerdo de [usián no se hubiera tomado, pues es a partir de la fecha de la "
r
inscripción que empieza a surtir efectos la fusián realizada, y es has/a entonces que se
extinguen iuridicumente las sociedades fusionadas o incorporadas, tal como lo establece el
inciso 4~ con excepción de la sociedad subsistente en la forma de fusión por u/)SOi'cÍI)¡). !\I ]
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~I
-1')
~ Título Preliminar - Los Comerciantes y SllS Auxiliares
-1 10.2.15. EFECTOS DE LA FUSION.
Ha quedado establecido que la fusión significa constitución o modificación de una

'1 sociedad JI extinción de otra u otras; que los patrimonios de las sociedades fusionantes
forman el patrimonio de la nueva sociedad o de la subsistente, por lo que hay unión de
-3 activos y pasivos, que se convierte en una unión de bienes de capitales, de socios, de créditos,
de débitos y en general unión de sociedades.
y como consecuencia de dicho efecto general se producen efectos secundarios respecto

] a los socios y a las sociedades fusionadas.
-j * El" cuanto Q los Socios:

l. Derecho de retiro de los socios. (Art. 320 Com.).
-] El artículo 320 Com., dice:
>ej' El socio que no esté de acuerdo en la fusión puede retirarse; pero su

e participación social y su responsabilidad personal ilimitada, si se trata de
socio colectivo o comanditado, continuarán garantizando el cumplimiento de
-] las obligaciones contraídas antes de tomarse el acuerdo de fustán:
El derecho al retiro del socio consignado en este artículo, deberá ser ejercido
dentro del plazo de noventa días señalado en el artículo 318.
-J En todo tipo de fusián, el efecto principal y básico es la/arma que adopta el derecho de
defensa de cada socio frente a tal oposición.
, :l
Dentro de los tipos de defensa que establece el Código de Comercio se tiene el derecho
de retiro que señala el artículo 320 y se da en el caso del socio que no está de acuerdo con la
-J. resolución de la fusión de la junia general de socios, adoptada por una mayoría especial, en
iJ las sociedades que no requieren unanimidad para tal resolución, cuma en las sociedades de
capital y de responsabilidad Limitada y en las demás sociedades de personas cuando se ha
-~""1 pactado mayoria especial en su escritura social.
Dicho artículo señala que el derecho de retiro del socio que no está de acuerdo con la'
-J
:j fusión, pero haciendo la salvedad de que el socio colectivo o comanditado continuará'
garantizando sus obligaciones contraídas antes del acuerdo de fusián con su participación
social y su responsabilidad personal ilimitada, para protección de derechos de terceros, con
-J' lo cual se impide la mala fe de un socio de no querer responder ante aquellos.
"
Pero tal como se ha expresado, todo socio para hacer valer este derecho, debe
-;~] ejercerlo dentro del plazo de noventa días contados a partir de la fecha de la última
j
publicación del acuerdo defusión. tal como lo establece el articulo 318 Como
::1
.~;-
530
--~..
"1 -,
Lic. Julio César Martínez, Textos Jurídicos Universitarios
i
!:1
2. Plazo para Retirarse:
r
El derecho al retiro que la ley establece en el inciso ~o del artículo 320 Como deberá ser ~
':',
ejercido dentro del plazo de noventa días que transcurran a partir de la última publicacion
del acuerdo de fusión señalado en el artículo 318. Cumplido el plazo indicado, la fusion se
ejecutará sin que pueda ya ejercerse el derecho de retiro del socio en desacuerdo. J
:~,
Seguidamente el artículo 321 C. /transcrito) establece una serie de derechos sociales a
favor de los socios de las sociedades fusionadas. ~
* En Cuanto a las Sociedades Fusionadas: g
/. Extinción de la calidad de persona jurídica de las sociedades fusionadas o
incorporadas. ]
Después de cumplidos todos los trámites de la fusión, los efectos que ésta produce ell
las sociedades fusionadas consisten en el desaparecimiento o la disolución sin liquidación.
extinción de su calidad de persona jurídica; y la transmisión de su patrimonio a la que se
]
crea o a la absorben/e. mediante la inscripcion en el Registro de Comercio de la escritura de '
jilsión Ji marginados los asientos de las escrituras sociales de las sociedades fusionadas. ]
-i
2. Efecto sobre la nueva sociedad o sobre la absorbente,' III forma social de las
sociedades fusionadas.
El Código de Comercio regula la fusión en forma general, es decir para toda clase de
J
sociedades, pudiendo fusionarse tanto las sociedades de capitales como las de personas,
aunque sea mús frecuente entre los sociedades de capitales. y dentro de éstas en las
_J
anónimas; y conforme con dicho criterio, el artículo 316 Como establece que "Cuando de la
fusián de varias sociedades haya de resultar una distinta, su constitución se sujetará <l los
principios que rijan la constitución de la sociedad a cuyo género hayan de pertenecer".
J
Los electos de la [usián en la nueva sociedad o la absorbente resultante de la misma,
son: que éstas adquieren los derechos y contraen todas las obligaciones de las sociedades
J
fusionadas o incorporadas; que su personería jurídica es reconocida desde el momento de su
inscripción en el Registro de Comercio; que sus socios, recibirán participaciones sociales ¡)
acciones en la proporción equivalente a las que anteriormente tenían. salvo convenio.
J
10.3. TRANSFORll'JACIÓN DE SOCIEDADES
J
I (J. 3.1. DEFIN/C/ON r CONC1:.'-l'TO GENERAL. "
'
J.
,
En un sentido amplio, cuando se habla de transformacián de sociedades mercantiles,
pueden comprenderse las alteraciones o cambios que sufre la sociedad en la índole de Ia ]
531 J[;.
'] 1,.
~ I'··l
~
~ ;;
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1>;.:'
] TítuloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
.'
].'.'.
"
actividad que constituye su objeto (cambio de objeto), en su régimen u organización interna
(modificaciones de la escritura en general).y en suforma externa (cambio de tipo legal).
] Pero en sentido estricto. sólo se habla de transformación de sociedades para referirse

al cambio de forma; para comprender la operación jurídica mediante la cual la sociedad por
acto o decisión voluntaria abandona su primitiva vestidura, adopta la que corresponde a un
1 tipo legal distinto y se somete para el futuro, a las normas legales ordenadora del nuevo tipo
adoptado. Los demás supuestos deben reputarse transformaciones impropias no
comprendidas en el ámbito de la ley, pues del contexto de los preceptos que la ley consagra a
regular la transformacíán; se deduce claramente que sólo quiere referirse al cambio de
forma, al tránsito de un tipo de sociedad a otro, al hecho de que una sociedad constituida
según un determinado patrón legal adopta un tipo diferente.
]
10.3.2. CONCEPTO JURÍDICO.
']
La transformación de sociedades es el fenómeno jurídico del cambio de forma de una
sociedad mercantil, por el cual la sociedad deja la forma que tiene para recibir cualquiera
1 otra de las reguladas en el Código de Comercio. En el derecho salvadoreño, la
~;J
transformación no tiene límite alguno en cuanto al cambio de unaforma por otra, todas ellas
son intercambiables, siempre que se reúnan las condiciones que cada una de ellas requiere.
]
La transformación de una .sociedad no afecta su personalidad jurídica. El Código de
Comercio trata de la transformacián de sociedades como una más de las características
] comunes a todas las sociedades mercantiles, estableciendo en el articulo 322 lo siguiente:
Toda sociedad de cualquier tipo que sea podrá adoptar otro tipo legal, así
.] como las de capital fijo podrán transformarse en sociedades de capital
variable, y viceversa, siempre que se cumpla con los requisitos establecidos
en este capítulo.
La transformación regulada por los artículos 322 al 325, no es más que el cambio ae
tipo legal de una sociedad. operando por voluntad dela misma sociedad. Como tal implica
una modificación, según lo señala el artículo 323 Com., que dice:
El acuerdo de transformación deberá tomarse por la sociedad con los.

] mismos requisitos que cualquier modificación al pacto social
Si la transformación implica la conversión de la responsabilidad ilimitada de
1,: uno o varios de los socios, a responsabilidad, limitada, éstos continuarán
J respondiendo ilimitada por todas las operaciones realizadas antes de la
validez del acuerdo de transformación.
Para la transformación de una sociedad, previamente deberá efectuarse IIn
"J", ".
:-'.
valúo por el auditor atorizado, emitiendo certificación del mismo, debiendo
enviar die/la certificación dentro de los tres días hábiles siguientes de
':] efectuado a la oficina que ejerza la vigiiancia del Estado. Igual requisito
.J. 532
'm:i~
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I ".
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Lic. Julio CésarMartínez. Textos Jurídicos Universitarios ~' ::
•
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deberá cumplirse para la ejecución del acuerdo de fusión de sociedades de
esas naturalezas. Dicho valúo se hará constar en la escritura sociaL
¡
'
,1
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.' ::.'
10.3.3. FUNDAMENTO DE LA TRANSFORÑfACIÓN ,

J.
El fundamento de la transformación de las sociedades estriba en ser un fenomeno típico

especial de las sociedades mercantiles que actúa solamente respecto del cambio de especie,
esto es, del tipo legal de las sociedades, y no respecto del cambio de género; que no produce
]
la disolución de la sociedad transformada sino el paso de su patrimonio a la resultante de la
transformación, que no exige, por el/o,que se produzca una relación de sucesión sino
.]
2.J
simplemente de continuación del organismo de la precedente sociedad; y que en
consecuencia, los débitos y las responsabilidades ante terceros de la sociedad precedente
pasan ipso jure a la transformada. ~
]
10.3.4. SOCIEDADES ADJ.\fITIDAS A LA TRANSFOR.MACJÓN ;..J

]
La transformación, según el artículo 322 Como puede efectuarse entre sociedades del ··lE
..
grupo personal y sociedades del grupo capitalista y entre sociedades de cada uno de los
grupos, y entre las de capital fijo y de capital variable. Por eso las combinaciones son
distintas, y pueden transformarse.
,J
~
Una sociedad en nombre colectivo, .'I! puede transformar en sociedad en comandita

simple y viceversa.
Una sociedad en nombre colectivo, se puede transformar en sociedad de

J
responsabilidad limitada y viceversa.
Una sociedad en nombre colectivo se puede transformar en sociedad anonima y

J
viceversa.
Una sociedad en nombre colectivo se puede transformar en sociedad en comandita por

J
acciones y viceversa. ,,]
Una sociedad en comandita simple se puede transformar en sociedad anónima y
viceversa. ]
......
Una sociedad en comandita simple se puede transformar en sociedad en comandita por
acciones y viceversa.
Una sociedad de responsabilidad limitada, se puede transformar en sociedad anonima

J
y viceversa.
J
:J
. ~.U• , :
53J
'.. :"
-
.
--_1'"'''....... .
,
:
~I
-~i
~I Título Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
~I Una sociedad de responsabilidad limitada se puede transformar en sociedad en

comandita por acciones y viceversa.
-1 Una sociedad anónima se puede transformar en sociedad en comandita por acciones y

viceversa.
! y finalmente, una sociedad de capital fijo se puede transformar en sociedad de capital

variable y viceversa, cuyo fundamento se establece en el artículo 18 del Código de Comercio,
al establecer que las sociedades se dividen en sociedades de personas y sociedades de
I capitales, ambas clases pueden ser de capital variable.
fJ
,
10.3.5. EJECUCIÓN DEL ACUERDO DE TRANSFORA1AC¡ÓN.
,
J
I
La ejecucián del acuerdo de transformación se hará por escritura pública, la
cual deberá contener todos los requisitos exigidos para la nueva forma de
sociedad que se adopte y se otorgará por las personas designadas para
hacerlo, o a falta de designación, por los administradores de la sociedad que
se transforme.
~ La escritura de transformación se inscribirá en el Registro de Comercio y
surtirá efectos a partir de lafecha de su inscripción.
Mientras la inscripción no se verifique, la sociedad transformada continuará
J rigiéndose por las normas que le eran aplicables antes del acuerdo de
transformacián. .
.] En cuanto a loes efectos de la transformación sobre la nueva sociedad. el artículo 325

Com., dice:
~
'
~~
~ La nueva sociedad sucederá de pleno derecho a la anterior, en sus derechos y
obligaciones, considerándose que no ha habido solucián de continuidad
entre ambas.
J
~],'
tl
,
J
ar1
i,.,:,]',.
'.'
\,.;
534
g]
~
Lic. Julio Cesar Martínez. . Textos Jurídicos Universitarios
CAPITULO XI ¡~
,
LIQUIDACION DE SOCIEDADES l]i

(Arts. 326 - 342) ..,.¡
11.1.. GEVERALIDADES. ]1
..¡J
J1.1. 1. COYCEPTO DE LlQUIDACION.

].
Sobre la liquidación algunos autores no dan ningún concepto; otros, señalan cual es ~~,,";
su objeto, o bien especifican SU8 características,' pero lodos ellos desembocan en una idea
común: que es un proceso o una serie de operaciones tendientes a determinar la masa común ]
. que ha de dividirse entre los socios, después de haberse cancelado las deudas y cohrado los -~
créditos sociales. Todo esto implica que los encargados de la liquidación deben también
concluir las operaciones pendientes. Algunos a su vez consideran que en la liquidación va
comprendido el reparto de lo que corresponde a cada socio en el haber social.
1 -"
La liquidación, opina Gualperin y Lodi, "tiene por ohjeto concluir con los negocios
]
iniciados entes de la disolución, pagar las deudas y cobrar los créditos y, finalmente, dividir
entre los socios el sa'do restante que resultare".
1,.....
Para el Dr. Roberto Lara Velado, la liquidación constituye el proceso en virtud del
cual al disolverse la sociedad, termina totalmente su vida [urldtca; "en consecuencia, el
proceso tiene por objeto terminar las operaciones pendientes, cancelar las del/das a cargu de Ji.~
la sociedad y cobrar los créditos a favor de ésta, convertir todo el haber social en una masa
partible fácilmente entre los socios y efectuar entre ellos la división del remanente que
quedare después de cancelar las obligaciones de la sociedad". ]:,......
Joaquin Garrigues conceptúa la liquidación como "el conjunto de operaciones que
tienden a fijar el haber social divisible entre los socios". ]:
En la obra Sociedades Civiles y Mercantiles. de Arturo Davis, se citan los siguientes
conceptos: Para Thaller y Percerou la. liquidación "es el período de duración variable, ]
porque atraviesa la suciedad, desde la disolución hasta la distribución entre los asociados de!
saldo disponible y el pago definitivo de las cuentas". De Gregario entiende que "es la
actuación de todas las operaciones necesarias para extinguir el pasivo y para transformar en
metálico ei patrimonio neto, a fin de repartirlo entre los socios". Ponsé Gil opina que la
1: ....;
liquidación consiste en extinguir el pasivo de la sociedad, cobrar los créditos y distribuir los
bienes que restan de.\¡JII¿) de aquella extinción entre los socios ". Con mayor precisión y
]1
'-"
concisión, que los anteriores, se expresa Pie, quien define la liquidación así: "Es un conjunto
de operaciones que tienden a establecer las cuentas de los socios, terminar los negocios
pendientes. suldar el pasivo y realizar el activo ". ]
Joaquin Rodríguez Rodríguez expone un concepto bastante apropiado sobre 1(1
liquidación y lo han' de la siguiente manera: "Son las operaciones necesarias a [in de ]
J, ]
1m
~~:::
l.;.
-J;" Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
~I concluir los negocios pendientes a cargo de la sociedad, cobrar lo que se adeude a la misma
y pagar 10 que ella deba, vender todo el activo y convertirlo en dinero contante para dividir
entre los socios el patrimonio resultante". Enseguida agrega: "Pasando de esta descripción
-~ externa de la liquidación a su caracterización sustancial, podemos decir que es el sistema
I técnico jurídico, adecuado para extinguir la sociedad, por la desaparición de su personalidad
jurídica y la conclusión de las relaciones jurídicas relativas a su patrimonio que se disgrega ",
] Para Alessandri y Somarriva, "Disolución es la-causa o hechos que pone fin a la
sociedad; liquidación es la repartición de los bienes de una sociedad disuelta entre los
J socios ",
Este último concepto de liquidación es inexacto, ya que se hace consistir en un simple

~,' reparto de bienes entre los socios.
J
La liquidación desde el punto de vista sustancial se puede decir que "es el sistema
] técnico jurídico, adecuado para extinguir la sociedad por la desaparición de su personalidad
jurídica y la conclusión de las relaciones jurídicas' relativas a su patrimonio que se disgrega".
','
-J,'-,
_t
11.1.2. BREVE RELACION HISrORICA.
-] En el Derecho Romano los socios no teñían obligación de mantenersus respectivas
aportaciones en el fondo común, sino que en todo momento podían retirar de la misma su
participación, sin perjuicio de que el socio que en nombre de ella había venido operando les
] reclamase posteriormente la parte que les correspondiera.
-'] Ello fue especialmente inconveniente cuando la práctica mercan!il introdujo, en

ciertos casos, la responsabilidad solidaria e ilimitada de algún socio.
La liquidación estuvo confiada al principio a los propios administradores de la '

.J~~ sociedad, como si se tratase de la misma, posteriormente, cuando había que atender a la
' liquidación de sociedades con cuyos administradores no había relación por razones de
confianza, tuvo que proveerse al nombramiento de liquidadores especiales, y esto constituye
j
~.!-
hoy la norma general en todas las legislaciones, sin que sea obstáculo que los
administradores sean nombrados liquidadores.
'U
j 11.2, PERSONALIDAD JURIDICA DE LA SOCIEDAD
DURANTE LA LIQUIDACION
'~] Scbre este particular, el artículo 326 Com., dice:

.J
Disuelta la sociedad, se pondrá en liquidación; pero conservará su
;:1 personalidad juridica para los efectos de ésta.
J 536
-'~,.
b-~
1,.-:-;
~~:
Lic. Julio César Martinez. Textos Jurídicos Universitarios .:-;.-.... . . .;:.
. t:J"'1. ";:
A su razón social o denominación, se agregará la/rase: "en liquidación"

~." :
A quien corresponda el nombramiento de liquidadores, competerá también tf: •
fijar el plazo en que deba de practicarse la liquidación, el cual no podrá

exceder de cinco alIOS. .:.._-.,. :
r;t.
Doctrinaríamente se discute si las sociedades conservan su personalidad durante el
período de liquidación o si la pierden por el simple hecho de la disolución. En la actualidad
pocos tratadistas sostienen lo último }
:, . :
En la mayor parte de los países el nombramiento de los liquidadores tiene que hacerse
por unanimidad, en tanto que en España y en las legislaciones del grupo Hispano dicha
facultad se atribuye a la mayoría de los socios. En lo que se refiere a la finalidad de la
..
.. ~
-J
' •.
liquidación se advierte también una evolución notable. Al principio era general la

liquidación del activo tal como se hallase; mientras que desde el siglo XVll se introdujo el ~.'J' .
;- ." '. .
jl..". :.•
principio de la división, previa la conversión del activo en dinero. El Código de comercio
español de 1829fue el primero en introducir una regulación sistemática y adecuada sobre esta " . - ~
materia. r
La liquidación, como se sabe, es una situación particular de la sociedad que sigue a la

disolución. La sigue no sólo cronológicamente sino también causalmente, ya que una
,]
u ..
liquidació vz sin disolucián es inconcehible, por constituir la última fase de la vida de la
sociedad. ~:, .
~ ,
Durante la liquidación, la sociedad continúa: su composición personal y real no se

modifica, la sociedad se extingue solamente alfinalizar tal proceso; hasta este momento existe
como sociedad en liquidación. Ll
La liquidación no supone cambio fundamental alguno en la estructura de la sociedad.
..ra que la única modificación que se produce afecta a la finalidad de la misma. La finalidad
ordinaria de la empresa desaparece como meta a conseguir y es sustituida por el fin de la
J
liquidacion, esto es. para convertir en un patrimonio divisible, todo el cornplejo de relaciones :]
jurídicas de las que es titular la sociedad. No hay ficción, ni ente nuevo. La personalidad
sigue siendo la misma como li dice expresamente la mayoría de los códigos y como lo sostiene
la más reciente y autorizada doctrina. ;]
-.-'
La mayoría de las legislaciones le dan carácter dispositivo y no coactivo a las normas

sobre la liquidación, salvo siempre las que tienen naturaleza de orden pública; y está bien que
sea así. afirma Vivante, porque las circunstancias de cada caso concreto y los distintos tipos -J
]
de sociedades con sus situaciones diferentes requieren soluciones que no aceptan el rígido
sistema de una legislación coactiva. :.]-
'.'
-...;¡
De numera que la liquldacíán habrá de seguirse, en prlnclpio. por lo señalado el! el

pacto social o en los estatutos, y unte el silencio de éstos por lo que sena la la ley
>-l
]
537 J
JI .)[1
9.·
~
~: . Título Preliminar Los Comerciantes v sus Auxiliares
La liquidación. y división del haber social de las sociedades mercantiles, se ajustará

-1 entado a las estipulaciones del contrato social, ya los acuerdos lícitos tomadas en reuniones
o juntas generales de socios, en ausencia de tales estipulaciones o acuerdos, se observarán
las reglas que se consideren convenientes. Ahora bien, aceptar que las normas sobre la
11
~ liquidación sean de carácter dispositivo, no quiere decir que los socios puedan modificar las
reglas acordadas para la liquidación o disponer sobre la misma cuando ya' haya sido
declarada la sociedad en liquidación, porque de esa manera se podría burlar a los
!t'
.1) acreedores, que a lo mejor confiaron en lo establecido en la escritura, en sus modificaciones,
o en lo señalado en la ley en su caso, antes de llegado el momento de la disolución de la
I sociedad.
En las sociedades de capitales, por el hecho de ser su patrimonio la única garantía de
~
., sus acreedores, las normas sobre liquidación siempre deberían ser de carácter coactivo. La
,.F·
,
LJ
liquidación en este tipo de sociedades, no es sólo de interés de los socios; antes bien, es un
interés de los acreedores, para quienes no es diferente que el patrimonio social afecto a su
garantía se liquide en unaforma u otra.
El término señalado por el artículo 326 Com., para poner fin a la liquidación, es una
3 disposición que no tiene razón de ser. Esto es así, porque el tiempo necesario para liquidar la
sociedad no es cosa que pueda fijarse de manera anticipada; en ciertos casos, los cinco años
pueden ser tiempo excesivo, pero en otros, por el contrario, insuficientes. Lo mejor sería
] prescindir del señalamiento del plazo dentro del cual deba realizarse la liquidación; las
circunstancias en cada caso concreto habrán de terminarlo.
El hecho de que las operaciones de liquidación se desarrollen normalmente con

terc.eros. exige la subsistencia de la personalidad jurídica de la sociedad; subsiste la misma
.~ocze~ad durante el período. ~e liquidación y no una comunidad de bienes lo único que ha
c.am?za'~o. es el fin de la sociedad, ya no es la explotación del negocio mercantil, sino la
.1 lzqlll~acz~n de las operaciones pendientes para poder llegar a la división del resto
patrimonial entre ~os socios, pa,:alelamente a esta mutación de finalidad de la actitud social,
~e oper,:'1 un .cambz~ en la finalidad del patrimonio social, ya no es fuente de producción de
~ eneficios, sino objeto de responsabilidadpara los acreedores.
j':"
..
11.3. ETAPAS DEL PROCESq DE LIQUIDACIÓN

n.•·
J El amplio proceso de la liquidación puede descomponerse en dos etapas distintas:
a onerac/- la pri~er~ llamada liquidación en sentido estricto, que está formada por las
r:
acti ..unes neCf.sarzaspara transl'ormar el
" !J( ac t'zvo en dtmero, y cuando merios para dejar el
vo neto, satisfaciendo las deudas y hechos efectivos los créditos.
fj 2..lplicación de ese activo neto a los socios, en la forma pertinente.
] 538
-1
T;:
..
Entonces, por liquidación en sentido estricto se entiende: "las operaciones que
.'
conducen a la conclusión de las relaciones jurídicas pendientes entre la sociedad y terceros,
ya sea aquella el sujeto pasivo o activo de la misma, comprendido en el pago de las deudas y
el cobro de los créditos, así como la enajenación del activo cuando ella sea preciso". j
Esta liquidación en sentido estricto supone dos momentos: a) la liquidación del pasivo,
esto es, el pago el los acreedores; y b) la distribución del activo entre los socios. J
Los socios recuperan su libertad de acción, de desvincularse de los compromisos
jurídicos que el contrato de sociedad suponía para ellos, y recobrar la inversión primitiva que
en ella hicieron, más las reservas y beneficios que pueden corresponderles. El que la
~
liquidación se haga en beneficio de los socios, tiene como consecuencia que corresponda a
éstos la más amplia libertad para organizarla, según Sil conveniencia e intereses.
]
Toda escritura social constitutiva deberá contener las bases para practicar la ]
liquidación de la sociedad. Se puede manifestar en primer lugar, que la liquidación de las
sociedades mercantiles se practica de acuerdo CO/l sus estatutos; en segundo lugar, se puede
realizar conforme a lo convenido por los socios en el momento de acordar la disolución )'
liquidación; y en tercer lugar, se puede realizar conforme a las normas supletorias de la ley.
]
_.1
Resulta en esa amplia libertad, que la liquidación puede suprimirse, pues, aunque la ]
fase de liquidación que sigue generalmente a la disolución, no es obligatoria, esa supresion
de la liquidacion sólo será lícita en la medida que no se perjudiquen las deudos de los
--l
acreedores que tienen como garantía de su crédito, el patrimonio social.
11..1. EFECTOS DE LA LIQUIDACIÓN

J
-'
La declaración de estado de liquidación produce dos efectosfundamentales: ]

....J
a) Interrumpe la vida comercial de la sociedad, suprimiendo su acta especulativa y de

(/(1/11 se tiene una prohibición, que es hacer nuevos contratos y contraer obligaciones y limitar
lasfunciones de los liquidadores a percibir créditos y extinguir obligaciones.
J
-J
b) Cesa la representación de los administradores para hacer nuevos contratos y ]

contraer nuevas obligaciones, asumiendo tales funciones los liquidadores.
]
--..J
1J.5. NOMBRAlvflENTO DE LIQUIDADORES,

VOl,UNTARIA }'JUDICIAL. ]
. ...J
Los liquidadores "son los gestores y representantes de /:1 sociedad en liquulacion,

representen activa J pasivamente ti la suciedad no a los socios ni a los acreedores ". ,)'011 los .J
539
,,:,,;] ,
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I
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representantes legales de la sociedad en liquidación, encargados de llevar ésta a cabo,

I Ttenenfccultades administrativas para actuar en sus atribuciones que son encomendadas.
Para definir la figura jurídica del liquidador, es necesario hacer referencia a la de los
I administradores, pues las obligaciones y responsabilidades están reguladas por las normas
establecidas para los administradores; El liquidador es un órgano representativo de la
sociedad que sustituye a los administradores para los fines propios de la liquidación, que son:
-
"E·
LJ
..~~~
~-
a) La conversión en dinero de la entidad.
b) La satisfacción de los acreedores sociales.
c) Reparto entre los socios del patrimonio neto restante.
J En las relaciones internas por el ámbito del encargo, el liquidador actúa por la sociedad
de la que tiene la representacton negocial y procesal; pero para las relaciones externas, el
liquidador como el administrador, es la sociedad misma. La sociedad es siempre una
~
organización jurídicamente unitaria, incluso en el estado de la liquidación de modo que quien
contrata, quien actúa en juicio, como actor y como demandado es formalmente su
representante, pero, en sustancia, es la sociedad. En ese sentido, el aniculo 327 Com., dice:
i
~I La J'iquidación estará a cargo de uno o más liquidadores, quienes serán
- f;~
',
1
.administradores y representantes de la sociedad,' y responderán
personalmente por los actos que ejecuten cuando se excedan de los límites de
su cargo,
] Para el nombramiento de los liquidadores se establecen dos situaciones nombramiento

voluntario y nombramiento judicial.
:] 11.51. NO.HBRAMIENTO VOLUNTARIO.
-~
~ El nombramiento voluntario se regula bajo dos circunstancias que pueden ser hechas
por los socios: a) que el nombramiento este regulado en la escritura social; b) que los socios
'
-.J'.
....
reunidos en Asamblea General los nombren.
En /.'2 primera, la ley mantiene la primacía de los estatutos. el nombramiento se hace

siguiendo las normas estatutarias, o sea, que se haya dispuesto que serán liquidadores los que
J , al momento de la disolución sean administradores, o que se diga que lo serán otros socios no
gestores, y en fin que será una persona ajena a la sociedad expresamente determinada. De
manera que si los liquidadores hubiesen designado para tal cargo en el pacto social o por una
J reforma, (1 adición al mismo, su nombramiento no podrá ser revocado sin el consentimiento
de los socios.
n.
Ll
En defecto de '10 expresado en el pacto social. la segunda. le corresponderá la
designación a la asamblea general de socios, y cuando dicho nombramiento sea reservado a
, ella, será necesario la mayoría prescrita para las asambleas extraordinarias.
~d':..
;-:-
' 540
~ -
11.5.2. NOMBRAMIENTOJUDICIAL.
.'",,,1,.'
El nombramiento de liquidadores por parte del Juez, puede obedecer a distintas
~.':'.'
razones. En primer lugar, porque la disolución de la sociedad hubiese sido decretada por
sentencia judicial, ya sea porque sus fines fueren ilícitos, o cuando uno o más socios lo
demanden fundados en legítima causa. :J'
El artículo 328 Com.. manifiesta:
~
A falta de disposición del pacto social, el nombramiento de liquidadores se
liará por acuerdo de los socios y en el mismo acto en que se acuerde o se
reconozca la disolucián: En los casos en 'lile la sociedad se disuelva en virtud
}
de sentencia, /a designación de los liquidadores deberá quedar hecha dentro
de los treinta dios siguientes a aquél en que la sentencia quede firme.
Si por cualquier motivo el nombramiento de los liquidadores no se hiciere en
J
---'
los términos que fija este artículo, lo liará la autoridad judicial, a petición de
cualquier socio o del Ministerio Público. )
El nombramiento no investirá a la persona designada de la' condición juridicade
liquidadores en tanto no sea aceptado por éste, aunque la ley no habla de la aceptación por
parte de ellos. Los liquidadores han de declarar su aceptación, después de lo cual se
.J
-.i
procederá a la publicación del nombramiento. La aceptación expresa es por consiguiente

indispensable. porque desde su fecha transcurre el plazo para la publicación del
nombramiento; existiendo esta condlclán necesaria ha de excluirse todaforma de aceptación
J
tácita. mediante la ejecución de actos de liquidación.
La ley no establece ninguna limitacion. ni indica ninguna incompatibilidad para el

J
nombramiento de los liquidadores, pero se ha de considerar por la misma razón, que sean
aplicables las incapacidades previstas para los administradores. en el sentido de que las ~
]
obligaciones y las responsabilidades de los liquidadores se regulan por las disposiciones
establecidas para los administradores, siempre que no se disponga de otra forma por el acto
constitutivo. J
Los estatutos formulados por de la junta general de socios podrán designar el número .!~'~
de liquidadores que se crea conveniente, El Código de Comercio en el artículo 327 establece,
como se ha expresado, que la liquidación estará a cargo de uno o más liquidadores, quienes
serán administradores y representantes de la sociedad, y responderán personalmente por los .;]
actos que ejecuten, cuando se excedan de los límites de su cargo. .~
Aunque se habla siempre de los "liquidadores ". no debe entenderse que el número de
los liquidadores habrá de ser necesariamente plural, la exigencia legal del número se cumple
en el supuesto de iiquidador único, así lo contempla el artículo 327 Com .; el cargo es
J
retribuido, la ley no lo dice ni lofija, pero en cumplimiento a un principio. que determina que
nadie podria ser obligado a prestar trabajo alguno sin la correspondiente retribucion. los
.]
liquidadores tendrán que ser pagados bien, de acuerdo con las normas que la escritura
541
]
..,
~i1
fJl
-'"--. ~.
-
-1J TítuloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares --~::j:!lr::
constitutiva establezca, o de las normas que se señalen por acuerdo de la Asamblea de

--j',:",
Socios, () por la costumbre del lugar, sin olvidar la posible aplicación de aranceles en
.:
'
ciertos casos y circunstancias.
. ]
11.6. INSCRIPCIÓN DEL NOMBRAMIENTO DE LOS LIQUIDADORES.
1 Para que los liquidadores puedan entrar en función, es preciso que hayan sido
Cí nombrados en la forma exigida por la ley, deberá haberse inscrito en el Registro de
,:
®
',m:
Comercio,' ya que mientras no se haya hecho la inscripción y los liquidadores no hayan

entrado en funciones, los administradores continuarán en el desempeño de su cargo, como lo
estipula el artículo 329 Com., que manifiesta:
J Mientras no haya sido inscrito en el Registro de Comercio el nombramiento
de los liquidadores y éstos no hayan entrado en funciones, los
J administradores continuarán en el desempeño de su cargo, sin perjuicio de la
]1 I
¡
responsabilidad de unos o de otros, si la inscripción no se practicare por dolo
o negligencia.
El nombramiento de liquidadores podrá hacerse al mismo tiempo de solicitar la

] inscripctán del acuerdo de disolución o por separado, haciéndose mención de las personas
que son nombradas y del plazo en que deberán practicar la liquidación.
] Una vez hecha la inscripción, el liquidador debe conocer, para cumplir debidamente
sus funciones, cuales son los distintos elementos del Activo y del Pasivo del patrimonio
social. POi" eso mismo la primera obligación que debe cumplir al tomar posesión de su cargo,
i es la de hacer un inventario completo de las existencias y deudas sociales. '
11.7. EN'1"'REGA DE LOS BIENES Y ENSERES.
Una vez que los liquidadores han tomado posesión de su cargo, ya pueden practicarse
las operaciones de liquidación. Entre el momento de la disolución y el inicio -de la liquidación
con la aceptación del cargo por parte de los liquidadores, existe por lo general un cierto
intervalo entre el acto de disolución y el inicio de la liquidación, en que los administradores
se consideran depositarios de los bienes sociales y responsables de su conservación,
quedando obligados a entregar estos bienes a los liquidadores.
Joaquín Rodriguez Rodríguez dice que la ocupación supone la de todos los bienes
muebles e inmuebles que forman parte de la negociación mercantil.
Debe entenderse a los bienes: libros, papeles de la sociedad. muebles e inmuebles,

mercancías, dinero, titulosvalores o cualquiera otra cosa que pertenezca a la sociedad.
542
..
,.r
~
......
',.:.,
'_.
:
'.
Los libros deberán ser entregados a los liquidadores, lo mismo los que existan para la ,.:
.,W
":'....
contabilidad oficial que aquellos otros en que se lleva la contabilidad auxiliar, o simplemente
la contabilidad particular.
!I
La ocupación de créditos comprende la de todos aquellos de los que sean titular la
sociedad
Los liquidadores deben suscribir en unIOn de los administradores el inventario y

\J
~
balance de la sociedad al tiempo de comenzar sus funciones con referencia al día en que se
inicie la llquidacián; para la elaboración del inventario no hay fijación de un plazo dentro ~] I
del cual deba proceder a la redacción del mismo. pero es conveniente hacerlo a la mayor :-.J
brevedad posible. .
Este inventario para la entrega de los bienes y enseres se redacta tanto en interés de los
liquidadores como de los socios y acreedores, constituyéndose con ello la base patrimonial
J
de la gestián de los liquidadores. En consecuencia, la obligación de redactarlo no
desaparece, ni aun en el caso de que los socios confieran a los antiguos administradores el ~
encargo de proceder a la liquidación¡ porque incluso en esta situación, el inventario servirá
. para dar a conocer a los socios y alos terceros el estado real del patrimonio ele la sociedad y ;] "
las variaciones a que estuvo sujeto después del último balance aprobado por los socios
COI1'.'O primer paso, los liquidadores, con la asistencia de los interventores o de sus
representantes o en colaboración con los antiguos administradores, proceden a practicar /i11 J
~.
inventario y balance inicial de la sociedad: dicho inventario comprende: los Menes muebles e
inmuebles de la sociedad. así como también lo referente a los documentos, libros de lo
misma, libros de contabilidad, correspondencia, mercaderías, tltulosvalores. ocupación de
los créditos que comprende la de todos aquel/os de lo que sea titular la sociedad, o cualquier
otra cosa que pertenezca a la misma; es lógico de suponer ({ue la colaboración tiene (fue ser
.]
~
completa, puesto <¡le se trata de dar la posesión de los bienes sociales a las nuevas personas
que han de llevar la gestión y representación de la sociedad durante el periodo de
1iq!lidoció /1.
.]
...J
Este inventario. tiene como finalidad esencial establecer la relación de toda clase de
bienes, valores y efectos que quedan confiados a los liquidadores, pues refleja el resultado
.]
del activo y pasivo del patrimonio social.
Existe en esta fase preliminar una colaboración entre los administradores salientes y .:]
los liquidadores, que se concreta en la exposición oficial mediante el inventario del estado
patrimonial de la sociedad, y en la presentación por 'parte de los administradores de una
rendición de cuentas del eventual ejercicio parcial que 'está comprendido entre la aprobación ]
:..J
del último balance anual y la apertura de la liquidación, que deberá ser entregado por los
administradores. y presentar a los liquidadores las cuentas de la gestión relativa al periodo
posterior a la última rendición de cuentas. El balance contendrá la relación de sale/os
deudores y acreedores de toda clase. será un balance complementario del último balance
anual aprobado, y será cerrado el día en que se inicie la liquidación. Los líe¡ uidadores 11110
543
'. Ii--------------------
_o:
4
-3 ~ TítuloPreliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

f:I
~~J vez reciban los libros de contabilidad y correspondencia de la sociedad, que les son
entregados en custodia y ser llevada, tal contabilidad en tanto la sociedad no se extinga,
] aunque en el período de liquidación la actividad social habrá de ir decreciendo
paulatinamente hasta desaparecer con la división del haber social entre los socios, esto no
I obsta para que las operaciones propias de la liquidación, cualquiera que sea, hayan de tener
Ji su reflejo contable.
También deben velar por la integridad del patrimonio, una vez sea recibido de parte de
~I los administradores, con la finalidad de proceder en su día al reparto entre los socios.

j Nombrados los liquidadores, los administradores les entregarán todos los
bienes, libros y documentos de la sociedad. Dicha entrega se hará constar en
] un inventario detallado que será suscrito por ambas partes.
.]
11.8. ATRIBUCIONES DE LOS LIQUIDADORES.
] Las atribuciones que tendrán los liquidadores, ya disuelta la sociedad, con relacián a
la administración y representación de los bienes sociales de la misma, dependerá de lo que
los estatutos sociales o la Junta General de socios determinen, y en defecto de éstas, o
] cuando sean insuficientes, se tomarán en cuenta las señaladas por el artículo 332 Com., que
dice:
] Los liquidadores tendrán las siguientes facultades:

I. Concluir las operaciones sociales que hubieren quedado pendientes al
tiempo de la disolución.
~ Il.
IlI.
Cobrarlo que se deba a la sociedad.
Vender los bienes de la sociedad.
Ik': Practicar el balancefinal de la liquidación, que deberá someterse a la
discusión y aprobación de los socios, en la forma que corresponda
según la naturaleza de la sociedad.
Depositar en el Registro de Comercio el balance final, una vez
J JI:
VI.
aprobado, y hacerlo publicar.
Liquidar a cada socio su participación en el haber social, una vez
hechos el depósito y publicación del ba..'unce, a que se refiere el
J VII.
ordinal anterior.
Otorgar la escritura de llquidacíán y obtener su inscripción en el
J Registro de Comercio.
Queda terminantemente prohibido a los liquidadores, iniciar operaciones
sociales nuevas.
J
544
Las operaciones comprendidas en los siete ordinales de este artículo no son un máximo
ni un mínimo, sino lo normal de facultades de los liquidadores; por pacto social pueden tener
más o pueden tener menos.
Las atribuciones asignadas a los liquidadores. como en el caso de los administradores,

l
...J
son de dos clases:

~
;....¡
a) De mera administración, que mira el orden interno de la sociedad.
e) De representación, cuando se trata de las relaciones externas de la misma. ]
Esta última define el contenido legal del poder de los liquidadores: lo que la ley quiere
es que el liquidador pueda realizar válidamente todo lo asignado, y en la medida que sea ]
necesario para los fines de la liquidación. puesto que representan legalmente ala sociedad y ~
tienen las facultades necesarias para realizar los fines sociales, y naturalmente que deben
rendir cuentas de su gestión mediante un balance anual y un balance final de liquidación,
J
- :)
11.81. CONCLUSIÓN DE LA5'OPERACIONES PElv'DIENTES. ]

(Ordinal I del Art. 332 Com.)
Por operaciones pendientes habrá que entenderse "todas aquellas operaciones, que ]
habiéndose iniciado en el período anterior a la liquidación no se haya terminado totalmente ~
al tiempo de quedar disuelta la sociedad"

]
La ley no hace más que recoger un principio universalmente reconocido por la -.)
jurisprudencia, la doctrina. el derecho positivo de todos los países e impuestos por exigencias
de seguridad jurídica, que no permiten interrumpir la ejecución)' el curso de fos contratos,
por el hecho de que la sociedad entre en un período de liquidación.
l:
....."
Todas las operaciones pendientes deberán ser terminadas por los liquidadores, para ]
que lIIW vez concluida la liquidacíon pueda reputarse bien hecha. '--"
]
11.8,2. CUBROS y PAGOS' DE LOS ADEUDOS.
(Ordinal J[ del Art. 332 C0111.)
]
Los: liquidadores se limitan a percibir los créditos de la empresa, extinguir las
obligaciones contraídas de antemano, según vayan venciendo.
La realizacián del activo no se agota con la enajenación de los hienes sociales. El

Ji
liquidador. debe proceder también al cobro de los créditos de que sea titular fa sociedad.
utilizando 'para ello lodos fos medios que el derecho ofrece. ] ~
]:
'-.>
]:.
"
...:.;
-.ll_
-ti
rJ Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Presentar 'al pago de los efectos mercantiles. tales como: letras, cheques, etc:
I levantará protestos, realizará descuentos y endoso, ejecutará hipotecas y seguirá las
acciones judiciales que sean necesarias para compeler el pago de los deudores morosos.
~
.J El liquidador podrá exigir los créditos que la sociedad tenga con los socios, Como por
ejemplo los adeudos de sus participaciones sociales o acciones. La percepción de dividendos
J pasivos durante la liquidación es más que un supuesto especial del cobro de créditos. Lo
mismo que los liquidadores deben cobrar los créditos de la sociedad con terceros o con los
socios que actúen como terceros; también deben exigirlos dividendos pasivos ya acordados al
.~
tiempo de iniciarse la liquidación, y aquellos otros que sean necesarios para satisfacer a los
acreedores. Naturalmente, que los liquidadores no podrán actuar en contradicción con su
mandato y, por consiguiente, no son válidas las condonaciones de deudas, las liberalidades.
f1 la renuncia a la prescripción concedidas sin contraprestación" etcétera.
J
Los liquidadores tendrán ta jacuttad de pagar lo que la sociedad deba.
J
11.8.3. VENTA DE LOS BIENES SOCIALES.
1 (Ordinal Ill del Art. 332 Com.)
-J
La ley faculta a los liquidadores para la venta de los bienes sociales, con el fin de
~
.<
..
- :'.-
'
realizar e/ activo de la misma. Todos los bienes Integrantes del patrimonio de la sociedad:
bienes corporales, derechos de contenido patrimonial, inmuebles y muebles, pueden ser
enajenados por los liquidadores, para convertirlos en numerario. y facilitar asila labor de
3 división del haber social entre los socios. A el/o se refiere el ordinal tercero del artículo 332
Com, que habla de vender los bienes de la sociedad. Sin embargo, no debe estimarse ésta
como. una nota esencial, porque bien pudiera suceder que por di.. . . ersas circunstancias, desde
;1. la voluntad de los socios hasta la imposibilidad de enajenación, dicha conversión resultase
-~J
imposible o económicamente perjudicial.
D. Los liquidadores deberán enajenar los bienes en la medida que sea necesario para la
1m a
liquidación misma; es decir, para poder satisfacer los acreedores, o bien si es posible,
repartir entre los socios el activo social restante.
~
J
] 11.8.4. REPARTO PARCIAL DEL HEBER SOCIAL.
.¡j
; <
0
:..
~ .. Mientras dure el proceso de liquidación los socios pueden acordar los
repartos parciales del haber social que sean compatibles con el interés de la
fl sociedad y de sus acreedores. El acuerdo se tomará por la mayoría necesaria
U para modificar el pacto social:
~rg.
::,:,
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Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios ~::: :
....
',',;
~.'
El acuerdo sobre distribución parcial deberá publicarse en la misma forma y para los .•.
"
mismos efectos que el acuerdo de reducción de capital, así lo dispone el artículo 334 Com., "
que dice:
~
'1r.
:,,....~.:..
El acuerdo sobre distribución parcial deberá publicarse en la misma forma y
para los mismos efectos que el acuerdo de reducción de capital. El acuerdo
·~l
,
no podrá ejecutarse, mientras 110 !faya transcurrido un plazo igual al
señalado en el articulo 30, con iguales efectos a los que en el mismo se liiiJ
expresan.
.~ .... ...
Siempre que haya fondos suficientes, los liquidadores pueden convocar a la Junta
General, a fin de que apruebe el balance de liquidación parcial correspondiente y se repartan
l'
los fondos que están disponibles, u sea que la liquidación puede efectuarse por parte, según
las circunstancias lo permitan. . .J ~
Para que los liquidadores puedan repartir entre los socios los fondos que tengan
disponibles, es necesario que hayan satisfecho a los acreedores, porque es facultad de los
]
..J
liquidadores hacer esta distribución parcial entre los socios de acuerdo con sus derechos, de
la manera en que esté acordada la escritura social () como decidan de común acuerdo los
socios.
]
~
A efectos de establecer la cuota del activo correspondiente a cada cuota de

.
J.
,
participación o acción, deberán los liquidadores acompañar al balance un proyecto o '-..J
propuesta de di.... isián del haber social. ese proyecto a propuesta deberá indicar la parte que
corresponde a cada cuota de participación o acción, ateniéndose a lo qlle del balance de
]
'
liquidacián parcial resulte.
11.85. BALA,VCE F1NAL.

;~ .....
La situación económica de la sociedad y los resultados obtenidos en la explotación de la

empresa de la que es titular, son circunstancias que deben poderse conocer siempre con J
claridad y exactitud, en interés de la sociedad, de los socios, y especialmente de los terceros
acreedores sociales: su contenido debe reflejar con claridad y exactitud la situacián ',,]
patrimonial general de la sociedad y el resultado práspero o adverso del ejercicio social: ..:...J
todos sus elementos contables deben estar de tal modo redactados que con una simple lectura
pueda obtenerse una exacta representación de la situación de la sociedad, y sobre estos
elementos, los socios pueden ejercer su derecho de información y aprobar o censurar. en su
caso, la labor desarrollada por los liquidadores en esta/ase liquidadora.
El balance, es el elemento contable fundamental del que luz de desprenderse con

claridad y exactitud la situación económica general de la sociedad en el momento de Sil
cierre. Su contenido es doble: por IIn lado recoge el activo de la sociedad y, de otro, el pasivo
que es exigible o no, la exigencia de exactitud y de claridad que debe prescindir la confeccion
del balance Izan llevado el la ley a establecer las partidas que deben consignarse en el activo y
547
-
en el pasivo; y además, los criterios de valoración de las del activo, estos últimos con el fin
de evitar valoraciones exageradas de los elementos patrimoniales que al ser comparado con
las del pasivo, arrojen la engañosa existencia de beneficios ficticios.
La ley ordena a los liquidadores que una vez terminada la liquidación, formen el
balance final y que determinen además, la cuota del activo social que deberá repartirse por
cada cuota de participación o por cada acción.
La redacción del balance final señala el término de lo que se podría llamar actividad
gestora de los liquidadores, y abre el camino a la última fase de su actuación, consistente en
]
repartir a cada socio la parte que le corresponde en el haber social. El balance final de
:~:¡
liquidación en realidad no constituye un verdadero balance, sino una cuenta de cierre.
El llamado balance final, a decir verdad no se trata de un balance sino de una rendición
de cuentas de cierre que se opone al inventario y a la cuenta de apertura de iniciación de las
funciones de los liquidadores, es una cuenta consultiva, sustancialmente distinta incluso del
balance de ejercicio de la gestión de los liquidadores.
.) Como se ve, no es el balance de la liquidación lo que se pide. sino el balance final, y por
J
consiguiente, desde un punto de vista lógico, los liquidadores pueden partir de su último
balance aprobado por la Junta General de socios y de la cuenta del último período de
liquidación. Pero no es raro, aunque hayan existido balances intermedios que los
J liquidadores para mejor demostración de su gestión, partan del balance inicial para concluir
con el final de la liquidación, cuando no alcanzan incluso a recordar el estado patrimonial
. 3
¡ ofrecido por la última cuenta de los administradores, para explicar las diferencias existentes
con el inventario de apertura de la liquidación.
i
. : -
; 11.8.6. DEPUSITO DEL BALANCE F1NAL.
Además de proceder por los liquidadores al depósito del balance final, una vez que ha
sido aprobado se establece que deben también hacer la publicación del mismo, a más tardar
dentro de los quince días siguierues a la fecha de su aprobación. Dicha publicación se hará
mediante la incersión del contenido del balance en el Diario Oficial, lo que se hace con el
objeto de que se tenga conocimiento de parte de los interesados el desarrollo de la
liquidació "l.
j Para su depósito, los liquidadores presentarán a la Sección de Legalización de Libros y
Registros de Balance del Registro de Comercio, un original y copia del balance final; en
dicha Sección se solicita eel mandamiento de ingreso correspondiente, y se paga en la
J Colecturlc Habilitada por la Dirección General de Tesorería; luego de haberse hecho el pago
respectivo se presenta nuevamente a la Sección mencionada, para ser recibido, donde se
extiende una constanciq de recepción.
j
J 548
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"';;c- '.'.' ~""'IIiIIIIÍIII • J ..
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Lic. JulioCésar Martínez, Textos Jurídicos Universitarios ir::: i

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El contador del Registro de Comercio, analiza el balance en los siguientes aspectos,
verificándolo así:
a) El pago de derechos. ~.~., :

b) Su forma y contenido; naturalmente 'que deberá reflejar activo y pasivo del
haber social, indicándose lo que le corresponda a cada socio. 'f! ·
~
c) Si el balance contiene las firmas y nombres de los liquidadores, contador y
auditor externo, en su caso.
Si no cumple con algunos de los requisitos citados, el Contador firma y sella una hoja
de observación y envía las diligencias del balance a la Sección de Archivo del citado Registro,
donde los liquidadores lo retiran previa presentación de la constancia de recepción, para las
]
correcciones del caso. Pero suponiendo que cumple con los requisitos ya establecidos, el
Contador firma y sella el balance y lo traslada a la Sección de Reproducciones, donde los
numeran en lo referente a los folios que le corresponderá en el Libro respectivo. Quedando
J
debidamente inscrito al fotocopiarlo para formar los libros de Registro de Balances. El Jefe
de la Sección de Reproducciones firma el sello de inscrito y lo envía nuevamente ala Sección
:.'~
..':.
....
('::'
de Legalizaciones de Libros y Balances, donde lo anotan en la hoja de control, enviándolo a
la Sección de Archivo. ....
('.:.
]
d
La Ley habla de depósito en el Registro de Comercio, pero en verdad, es que se procede
a la inscripción del balance, para quedar registrado en el libro al cual se ha hecho referencia
::'r! ..
11.8.7. REGLAS PARA LA DISTRiBUCIÓN DEL REMANENTE. ]1

Satisfechos todos los créditos de los terceros, debe cumplirse la última etapa del
proceso de liquidacion, que consiste en el reembolso de sus aportes a los socios, esto es. en la
distribución entre ellos del remanente de los activos sociales. J
Hada este acto final convergen todas las operaciones que debe ejecutar el liquídador
en ejercicio de las funciones legales de su cargo. Porque no se trata solamente de que queden
canceladas las situaciones jurídicas creadas en el orden externo de la vida de la sociedad,
g
sino que éstas han de liquidarse precisamente para poder liquidar las situaciones creadas en
el orden puramente interno, que es el que se relaciona inmediatamente con el contrato. ya que
]
--'
este es obra directa de los socios.
Los contratantes, vale decir los socios, son los que han dado origen al patrimonio
::J
--~
social, mediante sus aportes para el desarrollo de la empresa social, y los contratantes
mismos son los que, en último análisis, reciben los activos de ese patrimonio, libre ya de las
cargas o deudas contraídas en ejercicio de la actividad social. Esta reversión o distribución
de los activos sobre la cual pueden disponer los asociados según sus propias conveniencias
,J
ofrece, sil/ embargo, algunos aspectos que, como los siguientes, merecen 1111 comentario ;oJ'
"
separado. ,
;.;.:"'.'
549 lf
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11
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~g- .r
,-. Título Preliminar - Los Comerciantes sus Auxiliares
a) La distribución debe hacerse en dinero efectivo; por eso han de ser vendidos t<:.p
-1 los activo~ sociales, Las distrib~ciones "', esp~~ie sólo pueden hacerse como una si"'Pti'iL;. '.
consecuencia de la forma especial de liquidacion que hayan acordado legítimamente los.; .:-
s o c i o s ' : - -
-~
b) Debe hacerse una distinción entre lo que es el reembolso del aporte propiamente:
dicho y lo que es la distribución de utilidades finales o de liquidación. Porque una cosa es el -
-] capital pagado y otra las utilidades que por cualquier concepto tenga acumulada la sociedad,
al tiempo de la disolución. La suma equivalente al capital es propiamente lo que debe
;;1. distribuirse en primer lugar, a título de reembolso del aporte. Si hecho este reembolso, queda
--~
aun alguna suma disponible, tal superavit debe distribuirse como una utilidad final o de '..
liquidaciá '1.
9.•· ·
J e) El reparto del remanente, debe hacerse entre los asociados en proporción al valor de
su correspondiente aporte, si otra cosa no se ha estipulado expresa y válidamente entre ellos:
J porque es natural que se considere la forma en que se ha contribuido a laformación delfondo
social utilizado en el desarrollo de la empresa social, esto es que se asuma un riesgo
1:·
proporcionado a esa contribución. Debe aclararse que es el valor del aporte es el que ha de
-
,.,. tenerse en cuenta para medir el derecho del socio en la distribución, porque háyase pagado
en su integridad o no, ese valor es la medida del riesgo asumido, ya que la obligación
contraida por el aportante representa un crédito que, como verdadero activo social,. puede
] hacerse efectivo no sólo durante la existencia de la sociedad, sino también durante -la
liquidación.
J d) El pago de la cuota correspondiente a los socios debe hacerse al mismo tiempo para
todos el/os. si no los hay con derecho preferencial al reembolso de su aporte. Porque debe
salvarse la "par condiüo) en que, por regla general, se encuentran todos los socios ante las
-~
f']' resultas de la empresa social, para que no se altere, en provecho o en perjuicio de ninguno, la
vocación común de todos a las ganancias y a las pérdidas sociales, lo cual no impide, desde
luego, que se hagan pagos parciales a todos los asociados, a medida que se vayan
~
"!i
".
... m recuperando o realizando los bienes sociales, para que no hay fondos ociosos en poder del
liquidador y para facilitar una venta hecha en mejores condiciones respecto de los bienes que
no sea posible realizar inmediatamente.
~.:'l
J Todo esto es posible, si se hace en forma igual para todos los socios, de manera que
todos se beneficien de los fondos disponibles y todos sufran los riesgos de venta de los demás
::].
j bienes, en proporción a su derecho, si otra cosa no se ha pactado o resuelto legítimamente.
.,
-J
Porque cancelado el pasivo externo, los asociados gozan de completa libertad siendo
legalmente capaces, desde luego para regular el ejercicio de sus propios derechos, en forma
de órdenes o de instrucciones para el liquidador, pactadas en el contrato social o adoptadas
unánimemente, o por un simple acuerdo mayoritario, si éste ha sido previsto expresamente en
el mismo pacto social.
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:< 550
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I :
~'l- .:~:
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Lic. Julio CésarMartinez. Textos Jurídicos Universitarios ...;
En la liquidación de las sociedades de personas, los liquidadores procederán a la

distribución del remanente entre los socios, con sujeción a las reglas establecidas en el
J
. ,
artículo 335 Com., que dice:
En la liquidación de las sociedades de personas, una vez paga(!as las deudas

.J
...J
sociales, el remanente se distribuirá entre 'os socios conforme a las

siguientes reglas:
l.
,
Si los bienes que constituyenel haber social son fácilmente divisibles, se
]
repartirán en la proporción de cada socio en la masa común.
JI. Si entre los bienes que constituyen el activo social se encontraren los
mismos que fueron aportados por algún socio u otros de idéntica
]
naturaleza, dichos Melles deberán ser entregados de preferencia al
socio que los aportó, si se puede realizar cómodamente y el pacto social
lo permite
J
IJI. Los bienes se fraccionarán en Las partes proporcionalmente respectivas,
compensándose entre Los socios las diferencias que hubiere,
n,: Una vezformados los lotes, el o los liquidadores convocarán a los socios
J
a una junta, en la que se les dará a conocer el proyecto respectivo, y
aquellos gozarán de un plazo de ocho días hábiles a partir del siguiente
:]
ala fecha de la junta, para solicitar modificaciones, si creyeren -'
~
perjudicados sus derechos.
Si los socios manifestaren expresamente su conformidad, o si durante el
plazo que se acaba de indicar 110 formularen observaciones, se les
J
tendrá por conformes con el proyecto y el o los liquidadores harán la
respectiva adjudicación, otorgándose, en su caso, los documentos que
]
procedan.
VI. Si durante el pl(J'zo a que se refiere el numeral IV, los socios
formularen observaciones alproyecto de división, el o los liquidadores
]
-'-'
convocarán a una llueva junta, en el plazo de ocho días, para que, de

común acuerdo, se hagan al proyecto las modificaciones a que haya
lugar; y si 110 fuere posible obtener el acuerdo, el o los liquidadores
adjudicarán el lote o lote respecto de los cuales hubiere
~
disconformidad, en común Q los respectivos socios,' y la situacián
jurídica resultante entre los adjudicatarios se regirá por las reglas de la
]
copropiedad.
.]
En [a liquidación de las sociedades de capital, los liquidadores procederán a la
distribución del remanente entre los socios, con sujeción a las reglas establecidas en el
artículo 336 Com.. que dice:
~
]
En la liquidación de las sociedades de capitales, los liquidadores procederán
a distribuir entre los socios el remanente, después de pagadas las ]
obliguciones sociales, con sujecián 1I las siguientesreglus:
t- En el balance filial se indicará la parte que a cada socio le corresponde
--
en el haber socia/o ]
~I
,,J
551
~I- ¡
I
ti Título Prelim inar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
~I IL Dicho balance se publicará y quedará, así como los papeles y libros de

la sociedad, a disposición de los accionistas, quienes gozarán de un
~I plazo de quince dias, a partir de la última publicación, para presentar
sus reclamaciones a los liquidadores.
-~ IIL Transcurrido dicho plazo, los liquidadores convocarán a una junta
-J general de accionistas, para que aprueben en definitiva el balance.
Estajunta será presididapor uno de los liquidadores.
-~~J Relacionado con la anterior disposición, en cuanto a la sociedad anónima, el artículo

337 Ca.. dice:
j Aprobado el balance general, los liquidadores procederán a hacer a los

accionistas los pagos que correspondan, contra entrega de las acciones.
J Asimismo el artículo 338 Com., dice:
;0
·- 1
Las sumas que pertenezcan Q los accionistas y que no fueren cobradas en el
J
.
transcurso de dos meses, contados desde la aprobación del balance final, se
depositarán en una institución bancaria, a la orden del accionista si la
] accián fuere nominativa, o de quie" presente el.titulo, si fuere al portador,
para cuyo efecto se indicará su número.
Si transcurren cinco años sin que ninguna persona reclame la entrega de las
] cantidades depositadas, la institución bancaria deberá entregarlas al centro .
de beneficencia pública que designe la Secretaría de Salud Pública y
Asistencia Social.
:] Se podría decir que este es el verdadero fin de la liquidación, pues se da cuando están
satisfechas todas las obligaciones, resueltas todas las pendencias judiciales y
~ administrcutvas, y distribuido entre los socios el activo social neto, y los socios den su
aprobación a la cuenta final de liquidación y división, que al efecto les presentaran los
liquidadores.
j Aprobada la cuenta final por los socios, cesó toda relación por parte de éstos contra sí
recíprocamente y contra los liquidadores, salvo las acciones a que hubiere lugar por errores
J o fraudes descubiertos posteriormente en dicha cuenta.
J 11.10. OTORGAMIENTO DE ESCRITURA DE LIQUIDA CIÓN.
J Como la sociedad normalmente debe estar inscrita su constitución en el Registro de

Comercio, continúa existiendo en santo que no se anuncie al público su extinción, por eso es
que se dispone que una vez se practique el balance final de la liquidación, y que sea discutido .
J 552
~~~~':
;t j
r
Lic. Julio César Martínez. Textos Juridicos Uni versitarios
y aprobado por los socios, se deposite en el Registro de Comercio y se publique, luego se

procede al otorgamiento de la escritura pública de liquidación. ~
La sociedad queda extinguida una vez se inscriba dicha escritura de liquidación,
cancelando los asientos relativos a la misma ~
Si la personalidad jurídica comienza en el momento en que se inscribe en el Registro,
lágicamente la cancelación de las inscripciones debe reputarse necesaria para poner fin a la ~
~
personalidad que la ley le ha conferido. Cierto que una sociedad totalmente liquidada, que
haya repartido entre los socios el patrimonio social, será una sociedad vacía J' desprovista de
contenido, pero en tanto no se cancelen las inscripciones subsistirá la forma social y la
personalidad surgida precisamente por virtud de la tnscrtpctán. Si se admitiese que el ente
jurídico social pudiera desaparecer antes de la cancelación de sus inscripciones registrables.
podrían correr riesgo los derechos de terceros amparados precisamente por el Registro. Por J
~
eso la ley ordena a los liquidadores que realicen, como punto final de su misión, el
otorgamiento de la escritura de liquidación, para que se proceda a la cancelación de los
asientos referentes (1 la sociedad extinguida. '
Sobre este particular, el artículo 341 Com., dice: I

.~
~
Disuelta una sociedad de personas y estando todos los socios de acuerdo
sobre la forma en que huya de liquidarse el haber social, podrán otorgar
desde luego la escritura de liquidacián mediante la concurrencia de todos
~!
ellos, siempre que previamente se cancelen la... (leudas sociales.
11.11. DEPOSiTO DE DOCUAfENTOS, LIBROS y PA PLLE'.,' DE LA SOC1FDA D. • ~A

En el plinto de acta de aprobación final debe dejarse constancia del lugar donde
quédenlos libros, documentos y papeles de la sociedad; (/1 efecto, el artículo 340 inciso
]
.=J
segundo del Código de Comercio manifiesta:
Los documentos sodales, los libro... y papeles de la sociedad, se depositará"

]
~ ",J
en u/la institucián bancaria (1 en la persona qué designen la mayoría de los

socios; el depósito durará diez mios. Si no se hiciere la designucián, se
depositarán en el lugar que el Juez competente designe.
]
El tercer inciso de dicho artículo estipula:
Si {ti liquidación hubiere sido judicial, el depósito se realizará siempre, en el

lugar que el Juez. competente designe.
Asimismo, el artículo 342 Com., dice:
553
1-1!
, !
~¡J Título Preliminar - LosComerciantes y sus Auxiliares
I Al inscribirse en el Registró de Comercio la escritura de liquidación de una
•
sociedad, se cancelarán ÚlS inscripciones de las escrituras de constitución y
modificacióll de la misma y de sus estatutos si los hubiere.
-J
-1
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j.~.
o ,:
554
~ ..
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CAPITULO XI1
SOCIEDADES NULAS E IRREGULARES
(Arts. 343- 357)
:J
(.":".'.'
12.1. GENERALIDADES. ]
Bajo el título de Sociedades Nulas e Irregulares trata el Código de Comercio
salvadoreño, en el Capítulo XII, Título IL del Libro 1, refiriéndose a las sociedades que
adolecen de invalidez en su contrato social, o bien de irregularidades en su funcionamiento.
J
Se trata de una serie de casos de distinta naturaleza jurídica pero que tienen en comlÍn las ]
I
circunstancias de ocasionar a la sociedad su disolución forzosa. -'
En algunas legislaciones extranjeras, como la de Francia por ejemplo, incluyen en ]

..J
este Capítulo específicamente a las sociedades de hecho, y así se titula el Capitulo en su
legislación "De las Sociedades de Hecho y de las sociedades irregulares "; distinto es en
nuestra legislación. en donde el referido Capítulo se denomina "Sociedades Nulas e
Irregulares". Ambos términos, Suciedades de Hecho y Sociedades Irregulares, no obstante de
ser diferentes, suele confundirseles y hasta se emplean como sinónimos. A este respecto
J
Emilio Langle y Rubio dice: "Las sociedades de hecho son el género mientras que las
sociedades irregulares son una especie: por lo consiguiente, sus consecuencias SOI1 también
diferentes. Las sociedadesde hecho son las que no han cumplido con los requisitos legales de
J
cualquier clase que sea, ya sea de forma o de fondo, y que a causa de ello la Ley las considera
nulas. Las sociedades irregulares, son las que han omitido las formalidades constitutivas,
como son fa escritura pública o su inscripción en el Registro de Comercio. Para la legislación
J i.
I
"
española, los vicios o la ausencia de las condiciones de fondo de la sociedad (requisitos

~
]
esenciales del contrato) sitúan en el terreno de la nulidad; pero la carencia de los requisitos
de forma originan la simple irregularidad".
]
.....
Según el cruerio de reconocidos mercantilistas como Vivante, Manara Ferrara. etc.
este término de "sociedades de Hecho" es completamente inapropiado, porque ello permite
pensar equivocadamente en una sociedad situada fuera del campo del derecho. incapaz de ]
-..J
producir efectos jurídicos. Añaden que las personas jurídicas existen sólo en el derecho y pOI'
el derecho; de suerte que si falta el reconocimiento, sólo hay una colectividad de individuos.
El Salvador, como ya .\e ha expuesto, el Capítulo XII, Titulo Il, Libro 1 del Código
, En
J
de Comercio, por idéntica razón, denomina a este Capítulo "Sociedades Nulas e Irregulares"
:],
.~~
Fácilmente se puede afirmar entonces que debe declararse nula la sociedad a la cual
faltan cualquiera de los requisitos () formalidades exigidos por la ley para su existencia y
funcionamiento. Pero tal afirmacion resultaría muy inflexible para que se acomode a las
distint~s necesidades reales que se presentan en la práctica constante de los comerciantes.
]
L'a constitución perfecta de una sociedad supone el cumplimiento de todos los requisitos .:]
y formalidades previstos por la ley, y que por diversos motivos dejan a veces de cumplirse. La
sanción, claro está. es la nulidad que debe declararse: pero en este caso 110 puede muchas ,]
555
J
, 'Ii~
11'
:,1 Título Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
~:I veces aplicarse los efectos normativos de la declaración de nulidad, como es el de dar por no
celebrado el acto y volver las cosas a su estado original. Entonces cabe preguntarse Cómo
opera sobre el pasado esa declaración de nulidad pues es un hecho de que esa sociedad ha
~I vivido y resultaría injusto y muchas veces imposible hacer que desaparezca por completo
-.
circunstancias e intereses creados por la sociedad fundada en tales términos. No puede pues
negarse todos sus efectos jurídicos con la afirmación de que dicha sociedad no pudo tener
existencia alguna. Esta posición rigorista se atenúa mediante la teoría de la "Sociedad de
El Hecho ", /.1 cual da el modo de solucionar práctica y equitativamente semejantes situaciones.
.. ~
Según el mismo autor Langle y Rubio, la sociedad de hecho es "la que adoleciendo de
un vicio de nulidad, ha funcionado a pesar de ello durante un periodo de tiempo, y reclama
una especial disciplina. Esta sociedad no es nula más que para el porvenir. No ha alcanzado
~ el grado de perfección suficiente para permitirle que continúe su existencia; más como ha
vivido ha de mantenerse su pasado. En suma, como no es una sociedad de derecho, es una
-j sociedad de hecho ".
En este punto, cabe hacer la distinción entre sociedades de personas y sociedades de

?J capitales.
J
En las sociedades de personas los vicios de constitución legal no afectan a la validez
del contrato entre los socios, en cuanto a terceros las sanciones varían. En las sociedades de
rrl capital, se puede distinguir un sistema preventivo y otro represivo. En este primer sistema
I
interviene la oficina que ejerce la vigilancia del Estado, la que observará y exigirá que se
cumpla con las formalidades .legales. Esto sucede en la constitución de sociedades por
".'<"
~ acciones.
-f~.,].
~'.
En el sistema represivo, si para constituir la sociedad no se llenan los requisitos
legales. f:¡ sociedad es nula, CO/1 responsabilidad de los socios fundadores y -de "los
" administradores; y en muchos de los casos hasta se aplican sanciones penales.
..
~
:: ,~
_!¿-.o-'
Con justificada razón. cuando la sociedad se ha exteriorizado por actos frente a
terceros, es indispensable reconocerle al contrato social ciertos efectos. para evitar,
-~. especialmente, el perjuicio que pudiera ocasionar a los terceros acreedores de la sociedad Y
j esto, como ya se ha expresado, hizo que el derecho mercantil creara la teoría de la sociedad
de hecho, que excluye en cuanto a sus efectos. la inexistencia absoluta de la sociedad.
~
<'
:>
~:.
Las sociedades irregulares son las que tienen 'un contrato válido, pero que por su
funcionamiento irregular, o no apegado a las disposiciones de la ley, son un peligro para el
~1 público que contrata con ellas, por lo que conviene concederles ciertos efectos que tengan
U comojinalidad evitar tales perjuicios hasta donde sea posible. Así, las sociedades irregulares
están sujetas a un régimen especial que comprende finalmente la liquidación forzosa de la
fJ sociedad
a
fun.·~
..
556
I ..
~
:~:
'
'1"
~
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios .~
.',
"
La legislación mercantil salvadoreña comprende de manera expresa, por una parte, los
~
casos de invalidez del pacto social, y por otra, los de irregularidad en el funcionamiento de la ,. .
,~ .,
¡¿'"
sociedad.
Todas las disposiciones referentes a las sociedades nulas e irregulares que aparecen
en el Capítulo XII del Título IL Libro J del Código de Comercio Artículos 343 y siguientes, ~,. "
~~ ,
son aplicables a todo tipo de sociedades sin distinción. Dentro de este Capítulo se encuentra
contenida la teoría de las sociedades de hecho, bajo dus categorías: J) Las sociedades cuyo ~,.1:
contrato social carece de validez; y JI) Las sociedades cuyo contrato social es válido, pero ~
cuyofuncionamiento es irregular.
* Sociedades el/Yo contrato social carece de validez:

~
(sociedades nulas)
a) Sociedades con objeto ilícito o con causa ilícita. Esta causa puede constar en el
J
documento o bien comprobarse con posterioridad. Si no se expresa se presume lícita, salvo
prueba en contrario. Esta escritura no es inscribible en el Registro de Comercio, y si de hecho
se inscribe, puede declararse nula con efecto retroactivo. La acción de nulidad compete a
J
cualquier persona que compruebe interés en ello, o bien en interés de la ley, cuya
competencia es, entonces del Ministerio Público por medio de la Fiscalía General de la
República; y siempre que el Juez tenga conocimiento de ella debe declararse de oficio.
J
':1
b) La falta de consentimiento de la mayoría de los socios también produce nulidad. ij
Las reglas aplicables, en este caso, son las mismas del caso anterior, con la diferencia de que
aqui nace la obligación de pagar daños y perjuicios a los socios que no hayan consentido. La
falta de consentimiento de un solo socio o de la mtnoria de ellos. no produce nulidad sino
únicamente la separación del socio o socios que no hayan consentido, continuando válida la
J
sociedad entre los restantes. Conforme a las reglas generales, aun en este caso, deberá
pagarse a los socios que no hayan consentido, los daños y perjuicios qlte haya sufrido. J
e) La sociedad que carece absolutamente de formalidades para su otorgamiento. En
semejante caso, la sociedad no tiene existencia legal; pero si aun asi funciona, de hecho
g
habrá que darle alguna existencia legal a fin de proteger los derechos de los terceros que
hayan contratado con ellos de buena fe. Particularmente estos casos son de menor gravedad
que los anteriores, pues aquí hasta puede suceder que se omitan, sin perjuicio a nadie, las J
formalidades exigidas por la ley para el otorgamiento de una sociedad, por lo que, antes de
procederse a la liquidación y disolución de una sociedad de hecho, el Juez señalará un plazo ]
para que formalice legalmente su contrato. Se da, pues, una oportunidad a los participantes
de la sociedad para que constituyan legalmente su sociedad. Por otra parte, en el presente
agregado, no se priva a los participantes de sus aportaciones, de tal manera de que después
que se f'ancelen las obligaciones civiles frente a terceros, el remanente se distribuirá J
proporci'oo"lalmente en/re las personas que hayan hecho aportaciones a la sociedad de hecho;
pero como una sanción por haber quebrantado la ley, no se permitirá, también aquí 1I los ]
557
J
-~~ ----,~.~,----_ ~, ~"~. •.... "~._-_ ,_." .
.J
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~]
,3 socios, aprovecharse de tal situación recibiendo utilidades; de haberlas, éstas se destinarán
,J
para obras de beneficencia.
d) Las sociedades que se otorgan sin llenar los requisitos que la ley exige para las de
~' su tipo. En este caso se enumeran las características siguientes:
_J 1. Mientras las deficiencias no hayan sido debidamente subsanadas, la escritura

pública correspondiente no podrá ser inscrita en el Registro de Comercio. Desde luego, existe
un plazo para ello.
__
l
(f~
2. Si hubiera utilidades, aquí sí serán distribuidas entre los socios.
'] 3. Si por ejemplo los socios no hacen sus aportaciones en el tiempo yen la proporción
establecidos por la ley, puede presumirse razonablemente que se ha querido defraudar a la
sociedad, al grado de que la sociedad ya no puede ofrecer al público la misma garantía que al
J efecto se requiere. Por ello el remanente, después de cumplirse con las obligaciones civiles,
no puede distribuirse entre los socios, ni a título de devolución de sus aportes, ni a título de
utilidades, sino que se destinará a obras de beneficencia.
-,:j A las sociedades, en los términos precedentes, tal como ya se ha expresado, se les
reconoce personería jurídica en lo que le perjudica pero no en lo que pudiera beneficiarles.
] Los administradores o cualquier persona que de una u otra forma participen en el
funcionamiento de una sociedad de hecho, responden personal y solidariamente frente a
] terceros por los compromisos sociales, y en algunos casos, hasta pena/mente.
En cuanto a las relaciones internas entre los socios. estas se resolverán de

] conformidad con lo establecido por el pacto social, y si ha lo hay. de acuerdo a las
disposiciones legales de carácter supletorio.
-1
r:=j
* Sociedades cuyo contrato social es válido, pero cuyo
- f:j funcionamiento es irregular: (sociedades irregulares)
j
A este respecto, la legislación salvadoreña contempla los siguientes las siguientes
-:1 situaciones:
J a) Sociedad cuya finalidades es la realización de actos ilícitos.
:-l Este caso es de considerable gravedad por cuanto se está ocupando a la sociedadpara
I
violar el derecho. Se presenta bajo dos especiales modalidades: 1. Actos que se consideran
-1 ilícitos para cualquier persona que los realice; y 2. Actos que para realizarlos requieren de
una autorización especial llamadas comúnmente por su naturaleza. actividades reservadas.
Cuando esta clase de actividades se ejecutan sin la autorización necesaria, se pone en peligro
-g al público y rayan en elfraude.
558
-~t
.",.
,,"' •
l
I
La sociedad que se coloque en cualquiera de estas situaciones, amerita una disolución :::,
y liquidación forzosa inmediatamente. ~
ley.
b) Caso de que la escritura pública respectiva no se inscribe en el plazo fijado por la
?i'
d
j
.,
Cualquier socio puede gestionar judicial o administrativamente, la inscripción de la
escritura respectiva, requisito necesario para la existencia legal de la sociedad.
c) Las sociedades que se dedican a actividades que no están comprendidas en su

finalidad social. j
Una sociedad puede adoptar libremente cualquier finalidad, pero debe hacerse :" ..
expresamente en el pacto social. Si desea por cualquier motivo cambiar su finalidad a que se :;j
ha dedicpdo hasta una fecha determinada, puede hacerlo perfectamente ampliándolo o
cambiándolo, previo los requisitos que la ley establece, pues de lo contrario se colocaría en
una situación de irregularidad. ~
El caso es que cualquier interesado puede exigir reforma, en cuyo caso, el Juez dará
un plazo determinado para hacerlo, pues de no efectuar tal modificación se pondrá e'
~
inmediatamente en liquidación.
d) La sociedad que prolongue sus actividades sociales más allá del plazo fijado en la
:3
:...J
escritura constitutiva. sin haber formalizado previamente la prórroga respectiva. También los
~I1
sociedades que según la ley están afectadas de vicios que acarrean su disolución, y que
oportunamente no han sido subsanados de permitirlo la ley, a fin de continuar su
funcionamiento regular, o bien a reconocerla con el objeto de entrar en liquidación. Estas
!
sociedades continúan funcionando en forma regular, mientras ninguna persona haga uso de
la acción de disolución, o no se ponga voluntariamente en liquidación. Demandada
~I
judicialmente la disolución. el Juez concederá un plazo como requisito previo para que la
!
sociedad regularice su existencia: y si la sociedad no lo hace dentro del plazo dicho, el Juez
la la pondrá inmediatamente en liquidación.
e) La sociedad que por cualquier circunstancia quedare reducida a un solo socio, por
tal motivo deja de existir; pero esta circunstancia se da en la legislación salvadoreña si se
dejan transcurrir tres meses sin que se hayan traspasado alguna participación social a otra
persona. Si no se hace, la sociedad subsiste o mejor dicho se convierte en una empresa
mercantil individual, perteneciente al único socio. Esta empresa individual será de
responsabilidad ilimitada o limitada según era la sociedad de que proviene. Ahora bien, la
conversión se efectúa automáticamente, pero el titular tendrá la obligación de otorgar los
documentos necesarios para legalizar su situación dentro del plazo señalado por la ley, pues
si no lo hbce, se tornará en sociedad irregular y consecuentemente se pondrá en liquidación
I
forzosa. I
I
559
12.2. REGUUCIÓN LEGAL.
Como ya se ha expresado, es el Capítulo XIL Título 11, Libro 1 del Código de

Comercio, artículos 343 y siguientes, en donde se encuentra con amplitud, reguladas las
situaciones que en la práctica pueden presentarse relativo a las sociedades nulas e
irregulare.s. Se ha dicho también que esas disposiciones son de carácter general, ya que son
aplicables a todo tipo de sociedades sin distinción alguna. Se procede entonces al análisis de
tales disposiciones.

La sociedad que tenga objeto ilícito es nula; su escritura no podrá inscribirse

en el Registro de Comercio. Si de hecho fuere inscrita, podrá ser declarada
nula con efecto retroactivo, a pesar de lo establecido en el articulo 25•.
La acción de nulidad podrá ser ejercitada por cualquier persona que
compruebe interés o por el Ministerio Público, y tendrá como consecuencia la
disolución y liquidación de la sociedad, sin perjuicio de la responsabilidad
penal que procediere. La nulidad deberá ser declarada de oficio, en todo caso
en que el Juez tenga conocimiento de ella.
El Juez que decrete la nulidad podrá practicar por si mismo la liquidación o
designar un liquidador; en este caso, deberá oír previamente a la oficina que
ejerce la vigilancia del Estado y la designación recaerá, si ello fuere posible,
en una institución bancaria.
El importe resultante de la liquidación se aplicará
. -
al pago de la
responsabilidad civiL El remanente, si lo hubiere; se destinará a la institución
de beneficencia pública de la localidad en que la sociedad haya tenido su
domicilio, ajuicio del Juez.
La sociedad como contrato que es, debe llenar requisitos formales y esenciales
exigidos a todo contrato por el derecho común; tales requisitos, como ya se ha expresado son
los que menciona el artículo la capacidad de los otorgantes, el consentimiento no viciado de
los mismos, causa lícita, objeto lícito y además el hecho de observar las formalidades
prescritas por la ley.
- Capacidad de los Otorgantes:
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por si misma y sin el
ministerio o la autorización de otra; y que toda persona es legalmente capaz exceOpto
aquellas que la ley declara incapaces.
Luego, y por sus efectos, existen incapacidades absolutas e incapacidades relativas.

Ejemplo de incapacidad absoluta: los dementes, los impúberes y los sordos que no puedan
560
:. Julio César Martínez, Textos Jurídicos Universitarios
rse a entender de manera indudable. Inc. 1 0 Art. 1318 C). Ejemplo de incapacidad relativa:
• menores de edad. En materia mercantil, son capaces de celebrar contrato social los
merciantes y los que de acuerdo al derecho común tienen capacidad legal para obligarse
r si mismos.
-- Consentimiento no Viciado:
El consentimiento, tal como ya se ha expresado, es la declaración de voluntad tendiente

»roducir determinadas consecuencias de derecho. Esta declaración de voluntad no debe
'olecer de vicios, tal como también ya se ha expresado, o sea que no debe adolecer de error,
irza y dolo. Su existencia, lógicamente, repercute en la manifestación de la voluntad,
.luyendo, por supuesto, en la voluntad de asociarse.
.. Causa Lícita:
No puede haber obligación sin una causa real y lícita, aunque no es preciso que se
irese. Ca lisa, es el motivo inmediato que induce a contraer la obligación. Entonces causa
tita es la prohibida por la ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden público.
vusa del contrato de sociedad, es la finalidad que persiguen las partes, es decir, el fin común
carácter economice que se traduce en una participación en las ganancias y pérdidas de la
.iedad.
- Objeto Lícito:
i
Tamoién ya se ha expresado que toda declaracián de voluntad debe tener como objeto
o más cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso o su tenencia pueden ser
]
'eto de la declaración. (Art. 13JI C].
Esta disposicion confunde lo que ese¡ objeto del contrato con lo que constituye el objeto
]
la obligación. El objeto del contrato es la obligación de aportar, el objeto del aporte es su
itenido, lo que se aporta, que se traduce en un dar, hacer o no hacer alguna cosa. Existí?
es entre ambos términos, una correlación de causa a efecto, en donde el contrato es la
]
tsa y la obligación la especie.
,
El crontrato únicamente genera obligaciones" derechos personales o créditos. ¡\'O
]
nsfiereíel dominio, pues esto se verifica por un acto posterior que es la tradición.
Según el artículo 1JJ3 C. hay un objeto ilícito en todo lo que contraviene al derecho
J
olico salvadoreño; y según el artículo J 335 del mismo Código, hay un objeto ilícito en la
ijenacion: a) de las cosas que no están en el comercio; b) de los derechos y privilegios que ]
pueden transferirse a otra persona. como son por ejemplo, los alimentos y el derecho de
, y habitación: y e) de las cosas embargadas que se enajenan sin el consentimiento de las
'tes o del Juez. Esto es en lo civil; ahora desde el plinto de vista mercantil se dice que ]
eto, es /a cosa que el socio debe dar, ya sea en dinero. o en especie; o también el hecho que
ocio debe hacer. cuando se trata de un socio industrial.
5(,1
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,.. .c ..zS~_.
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-] Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

fI
-a Concluyendo: objeto del contrato de sociedad. es precisamente la aportación de los
socios a ia sociedad. Si se trata de aportación de cosas, deben existir naturalmente, estar con
] el comerc.io, y ser determinados o determinables. Si se trata de hechos, deben ser posibles y
lícitos.
~ Los requisitos formales de la escritura de constitución son dos: a) que la constitución

conste en escritura pública; y b) que se inscriba ésta en el Registro de Comercio. Estos dos
elementos serán estudiados más ampliamente cuando se comente el artículo 346 Como
-Q El articulo 343 en estudio continúa manifestando: "La escritura- de una sociedad nula,
no podrá inscribirse en el Registro de Comercio"; y ello con sobrada razón porque para que
J la sociedad surta plenos efectos es indispensable la inscripción correspondiente, pues es
precisamente el Registrador de Comercio el funcionario encargado de calificar el
] cumplimiento de las formalidades y requisitos esenciales para la existencia y constitución de
toda sociedad. Y si aun así se inscribiere, la misma disposición determina la sanción, cual es
la declaratoria de nulidad con efecto retroactivo, mediante juicio sumario mercantil
-1 declarativo, pero sin perjudicar a las personas que hayan contratado de buena fe con la
- ., sociedad.
J La acción que confiere la nulidad es de derecho público puesto que puede intentarla,
por una parte cualquier persona que pruebe interés en ello, y por otra, el Ministerio Público
en interés de la ley. Y se considera de tal gravedad, que también el Juez, teniendo
] conocimiento de la existencia de la causal de nulidad de la sociedad, puede decretarla de
oficio, con sus consecuencias inmediatas de disolución y liquidación; y esto sin perjuicio de
las responsabilidades penales que procedan en contra de aquellas personas que resultan
] responsables de fraude.
La disolución puede ser parcial o total, como ya se ha expresado. La primera es la

extinción del vínculo jurídico que liga a uno de los socios con la sociedad; y la segunda. es el
fenómeno previo a la extinción de la sociedad mediante la fase final de liquidación, en donde
la sociedad conserva su personalidad moral y los socios el carácter de tales; en esta fase no
termina el negocio jurídico ni ninguna de las relactones juridicas creadas. sino pues hasta el
proceso final de liquidación.
j El Juez puede practicar la liquidación de la sociedad designando a un liquidador si no
'lo hace por sí mismo; y en caso de nombrar un liquidador, deberá oír previamente a la
J Oficina que ejerce la vigilancia del Estado, o sea la Superintendencia de Obligaciones

Mercantiles.
J:
..
Finalmente, el importe resultante de la liquidación servirá para cancelar las
obligaciones civiles de la sociedad, y en caso de haber algún remanente, debido a la
culpabílidad de los socios, no se les entregará a ellos sino que se destinará a fines de
"] beneficencia.
J
d 562
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~
Julio César Martín(~z. Textos Jurídicos Universitarios .' l .
;".'..
* Artículo 344:
El artículo 344 Com., dice: ~

La sociedad que tenga causa ilícita también es nula, ya sea que la causa conste
en el instrumento o que se establezca con posterioridad por cualquier medio
~
~
legal de prueba, y le serán aplicables las disposiciones del artículo anterior.
Si 110 se expresare la causa en el instrumento, se presumirá lícita mientras no
se pruebe lo contrario.
Este artículo se refiere a las sociedades que tienen una causa ilícita. También deben
zlararse nulas mediante el juicio sumario mercantil declarativo. Ejemplos: la promesa que
~
cen los socios de pagar una deuda fictícia, de recompensar parla comisión de un delito, ()
-n por un hecho inmoral o contrario al orden público establecido. ~
La causa ilícita puede constar en el instrumento constitutivo de la sociedad, o bien
ede establecerse posteriormente a su constitución, "pnr cualquier medio legal de prueba ". ~
lora bien. cuando se trata precisamente de estas causas ilícitas que no constan en el
ntruto, se establece una presunción legal, en el sentido de que si no se expresa en el ]
.trumento la causa, se presume Sil licitud mientras no se demuestra lo contrario. Este -J
rcepto tiene estrecha relación con el conocido enunciado jurídico de que, ninguna persona
culpable mientras no se le pruebe lo contrario. También aplicable a las personas jurídicas
mo son fas sociedades.
J
..;j

~
El artículo 3.Jj Com.. dice: ~
La falta de consentimiento de la mayoría de los socios invalida el contrato
social.
La acción para que se reconozca la invalidez, corresponderá al socio o socios
l. ...J
perjudicados, o al Ministerio Público. En este caso se aplicará lo dispuesto en

el artículo 343, tanto en lo que respecta la forma de practicar la liquidación 1
como el destino de los fondos resultantes de la misma. La responsabilidad civil
que deberá cubrirse, comprende la devolucián de los aportes y la
indemnización de perjuicios a los socios que 110 hayan consentido.
]
La falta de consentimiento de un socio o de la minoria (le ellos, se regulará por
lo establecido en el inciso segundo del artículo 26. (ya transcrito)
Ya se ha visto tille son tres los vicios del consentimiento: error, fuerza y dolo.
J
I
]1
-:J
l
- -"
]
=.J
íl
,m
D
-3 Error:
-1 Ha quedado establecido el concepto de error; asimismo ha quedado establecido que ~l

error puede ser de tres clases: error de derecho, error de hecho y error en las personas.
-1 Se enfoca en esta oportunidad esas tres clases de error a la luz del Derecho Civil, ya que
sobre los requisitos de validez del consentimiento en materia mercantil, valen y por ende Son .
aplicables las normas del Código Civil.
"
-';j
El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento.
.~ El error de hecho sí vicia el consentimiento en los siguientes casos: a) cuando recae
,o'
~ .'
sobre la especie de acto o contrato que se celebra; b) sobre la identidad de la cosa específica
de que se trata; y e) cuando la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto
o contrato, es distinto del que se cree.
] En principio, se afirma también que el error en la persona no vicia el consentimiento

sino cuando esa calidad haya sido el motivo especial para contratar.
] Fuerza:
3 La fuerza para que vicie el consentimiento, requiere de una intensidad tal que sea capaz
.de producir una impresión fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta sus
condiciones personales, como edad, sexo y educación.
] \
También constituye fuerza- el justo temor de ver expuesto un pariente cercano a un mal
a irreparable y grave; y lafuerza, no espreciso que sea ejercida por el que se aprovecha de el/a
sino por cualquier persona con el objeto de obtener el consentimiento.
¡;a
I Dole:
El dolo, para que vicie el consentimiento, es preciso que sea obra de una de las partes
J contratantes, y además, que claramente aparezca que sin él no se hubiera celebrado el
contrato de que se trate.
U
,
-.J
A este respecto se puede afirmar también que el dolo que no reúna esos dos requisitos'
solamente da lugar a reclamar la indemnización de perjuicios en contra de las personas que
lo han cometido, o bien en contra de las personas que se han aprovechado de él; en contra de
los primeros por el total de los perjuicios causados, y en contra de los segundos, por la
cantidad equivalenie al provecho obtenido.
J También ha quedado establecido que uno de los elementos indispensables para la
validez del contrato de sociedad es el consentimiento no viciado de los socios. Influye en la
~ validez de la declaración de voluntad de los socios, involucrando el contrato social, el

564
..
~
c-~
:;~,
Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios
~
sentimiento dado por error, por la fuerza o por dolo, invalidez que va desde la nulidad
ttiva hasta la plena inexistencia del acto producido, como lo es el contrato social. La falta
~
ionsemimiemo de un solo socio, o de la minoría de ellos no produce nulidad La sociedad
tinúa válida con los demás socios que hayan consentido legalmente, produciéndose la ~
.~
aración del socio o socios minoritarios
....J
La acción de invalidez de una sociedad por V1ClOS en la declaración de voluntd
responde por una parte a los socios perjudicados, y por otra, al Ministerio Público en
irés de la ley. j
Se debe observar también que cuando se produce la separación de un socio o de la
ioria de ellos. y sus aportaciones sean condición indispensable para la existencia de la ...,¡
~
'iedad de acuerdo a su finalidad, se produce irremisiblemente la disolución de la sociedad.
]
* Articulo 346 Com.:
]
La sociedad que careciere absolutamente de formalidades para su
otorgamiento, 110 tiene existencia legal, pero la. adquirirá al contratar con --'
J
terceros en los términos que se indican en el articulo 348.
Los interesados o el Ministerio Público tendrán acción para pedir al Juez ]
competente que proceda a liquidar la sociedad. Previamente a la liquidación el --'
Juez señalará un plazo dentro del cual la sociedad deberá constituirse con las
formalidades legales, si se quiere evitar su tiquidacián: Este plazo no podrá ser ]
--'
menor de noventa dias, ni superior a ciento veinte.
El importe resultante de la liquidación se aplicará al pago de la responsabilidad
civil y el remanente, si lo hubiere, será repartido entre las personas que
hicieron aportes a la sociedad de hecho, a prorrata de los mismos. Ningún
. ..J
l
aportante podrá recibir más del valor por él aportado; si hubiere utilidad, ésta
se destinará a la institucián de beneficencia pública del lugar donde la
sociedad tenga su domicilio, ajuicio del Juez.
-"
J
Esta carencia absoluta de formalidades para el otorgamiento de la sociedad. producen
invalidez del contrato social.
J
La ley exige ciertas formalidades para el otorgamiento de la escritura de sociedad En ~J
'e articulo se trata de la falta de todas y cada una de esas formalidades (carencia absoluta
formalidades). ]
,---o
Existe, en general, a este respecto una doble exigencia, y son: a) la constitución por el
ticulo 21 Com., es decir, que las sociedades se constituyen mediante escritura pública; y b) ]
determinada por los artículos 24 y 25 Com., en cuanto ordena que la escritura debe
scribirse en el Registro de Comercio.
]!
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565 o
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I
~
.
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I ~;
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Constitución mediante escritura pública:

I Joaquín Rodríguez y Rodríguez, en su obra "Curso de Derecho Mercantil, Tomo 1", a
este respecto hace el siguiente cuadro-resumen.
I Requisitos Personales: Socios: Nombre, Nacionalidad, Domicilio.
"]-
,.
Sociedad: Nombre Comercial, Domicilio, Duración,
"
Finalidad.
Requisitos Reales Capital.

Reserva
Aportaciones.
~
J Requisitos Funcionales: Sistema de Administración y de nombramiento de
administradores.
] Sistema de Liquidación y de nombramiento de
liquidadores.
:'1 Distribución de utilidades.
,i) Casos de disolución.
Es el artículo 22 Com., como ya se ha explicado, el que contempla los requisitos que

] debe contener toda escritura social, además de los prescritos particularmente para cada clase
de sociedad de que se trate.
] Inscripción de la Escritura Pública
En el Registro de Comercio:
:'"1
Esta inscripción, tal como ya se ha explicado, tiene una importancia especial, ya que de
acuerdo al' artículo 25 Com., una sociedad inscrita no puede ser declarada nula con efecto
retroactivo, en perjuicio de terceros.
, En algunas legislaciones extranjeras como la Mexicana, para que una escritura social
Rueda inscribirse en el Registro de Comercio, se requiere previamente el trámite de
~a¡~ficació."l judicial del instrumento, con audiencia del Ministerio Público, y es el Juez qu~en
pronuncia sentencia ordenando o no la respectiva inscripción, según que se haya cumplzdo
40n los requisitos legales o no. Este trámite de calificación es de jurisdicción voluntaria, y el
informe del Ministerio Público se reduce a la constatación del fiel cumplimiento de la ley.
1
: En El Salvador, cambia totalmente el sistema, puesto que no existe calificación judicial

previa sino que son los Registradores de Comercio quienes califican, bajo su responsabilidad,
1:0."1 requisitos y formalidades extrínsecas del documento presentado para su inscripción, así
tomo la capacidad y personería de los otorgantes y la validez de las obligaciones, todo de
conformidud con el tenor del respectivo instrumento, pues esta calificación debe basarse en
los documentos presentados, así como de lo que aparezca en los demás asientos del Registro.
566
.
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurldicos Universitarios
La calificación que deben hacer los registradores estará limitada a sólo el efecto de ordenar o
no la inscripción. Así 10 dispone el artículo 15 de la Ley de Registro de Comercio, que dice:
Los Registradores calificarán bajo su responsabilidad:

l. Los requisitos y formalidades exirinsecas del documento presentado.
Il. La capacidad y personería del otorgante o de su representante, de
acuerdo con lo que aparezca del documento
111. La validez de las obligaciones, de acuerdo con el tenor del respectivo
documento.
La calificación se basará en 10.<; documentos presentados y en los
correspondientes asientos del Registro
La calificación que de la legalidad de los documentos hagan Jos
Registradores, se entenderá limitada a efecto de ordenar o negar la
inscripcián. .
Se observa también que el artículo 346 Como en comento, dice que la accion de
liquidación se le confiere a los que prueben interés en el/o o al Ministerio Público, y
previamente a su liquidación, el Juez señalará un plazo para que la sociedad se constituya
con las formalidades legales, si se quiere evitar su liquidación..
Ahora bien, al liquidarse la sociedad, los fondos existentes se destinarán, en, en primer
lugar, a. cumplir con las responsabilidades civiles de la sociedad, y en segundo lugar, el
remanente será repartido en proporción a las aportaciones en/re los socios, a excepción de
las utilidades si las hubiere, las que se destinarán afines de beneficencia.
La sociedad que se constituya sin los requisitos que la ley previene, y que establezca
relaciones jurídicas con terceras personas, tiene personalidad jurídica pero no en su favor
sino en contra, es decir, no en lo que lefavorece sino solamente en lo que le perjudique.
En este caso, así como en los demás casos en que el Código de Comercio se refiere a la
responsabilidad civil de la sociedad y de los socios en particular, comprende: JO. Las
obligaciones contraídas por el ente social en sus relaciones mercantiles con terceras
oersonas, es decir, con las personas que no forman parte constitutiva de la sociedad; y 2".
Compre~de también las obligaciones de éstos frente a los socios no culpables (daños y
oerjuicios}. Y es por la razón de que la ley no quiere el perjuicio de las personas que de buena
'e han contratado con la sociedad; ni tampoco para los socios que no han incurrido en
responsabilidad alguna que haya provocado el funcionamiento irregular de la sociedad
Por otra parte, se dice que los socios responden por las obligaciones sociales, en la
nedida establecida en la escritura social, es decir, limitada e ilimitadamente, según la
iaturaleza de la sociedad de que se trate.
También el Código de Comercio, en SlIS distintas disposiciones del capítulo en estudio.

'oncede acción al Ministerio Público para que promueva o intervenga en las diligencias
567
[
bTI
v
- .] Título Preliminar - Los Comerciantes .v sus Auxiliares
tendientes a obtener la disolución y liquidación de una sociedad por funcionamiento

-~~.j irregular,
] El Ministerio Público está constituido por la Procuraduría General de la República y

por la Fiscalía General de la República, y de acuerdo a la Ley Orgánica de dicho Ministerio,
es la Fiscalía la que interviene y promueve tales procedimientos. siendo propiamente el señor
1 Fiscal General personalmente o por medio de sus Fiscales Especificos quien interviene, pues
tanto el Registro de Comercio como la Superintendencia de Obligaciones Mercantiles, tienen
la obligación a su vez de informar a la Fiscalía General de la República, para esos mismos
efectos, de la constitución de una sociedad según hayan recibido por su parte la comunicación
respectiva
+ Articulo 347 Com.:
El artículo 347 del Código de Comercio, dice:
La sociedad cuya escritura social no tiene los requisitos que la ley exige para
la clase de sociedad de que se trate, estará en las mismas condiciones
indicadas en los dos primeros incisos del artículo anterior mientras las
irregularidades no hayan sido subsanadas. La escritura social deficiente no
podrá ser inscrita, en tanto sus deficiencias no hayan sido corregidas.
El importe resultante de· la liquidación se aplicará al pago de la
responsabilidad civil y el remanente, si lo hubiere, se repartirá entre los
socios de acuerdo con la cláusula pertinente de la escritura social. Pero si la
. deficiencia consiste en no haberse hecho las aportaciones de los socios, en
las fechas y en las proporciones que la ley exige, el remanente que quedare
después de cubierta la responsabilidad civil, no se repartirá a título de
""-1 devolución de aportaciones ni de reparto de utilidades, sino que será
.,:.:.j
-.".-"
• • •1 destinado a la institución de beneficencia pública del lugar donde la sociedad
:..: ¿)
liquidada haya tenido su domicilio, a juicio del Juez.
J 1 Cuando se estudió las formalidades externas que la ley exige para la constitución de toda
~·ociedad. se dijo que una era que siempre debían constituirse por escrito y en escritura
pública; . Y que en el artículo 22, se expresaban los requisitos que la escritura debía contener,
J Pero también según el último inciso de este artículo 22, además de los requisitos señalados, la
escritura deberá contener los requisitos especiales que para cada clase de sociedad establece
•
el Código de Comercio. . O sea que los requisitos señalados por el artículo 22 son de orden
] general como ya se ha explicado, es decir los que toda sociedad debe llenar para su
otorgamiento en la escritura pública respectiva. Pero también el Código señala otros
'requisitos que según la naturaleza de la sociedad que vaya a constituirse debe reunir.
J Ejemplos: . J) La razón social de una sociedad en nombre colectivo deberá formarse con el .
3)nomhre de todos los socios, pues de lo contrario, aloa los nombres de los socios que
figuren, deberá agregarse la palabro ,.Y Compañía" () su equivalente. 2) En la escritura
constitutivu de una sociedad en comandita simple o por acciones, deberá expresarse quienes
568
.
)
;~
I
son socios comanditados y quienes son' socios comanditarios. 3) Cuando se trata de una
sociedad de responsabilidad limitada, sea que se haya constituido bajo razón social o
denominación, siempre deberá agregarse la palabra "Limitada" o bien su abreviatura
"LTDA ", ,asícomo la obligación impuesta al Notario autorizante de relacionar en la escritura
de constitución, los datos del documento bancario que acreditan el depósito del capital social
límite establecido por la ley, es decir, el cincuenta por ciento del valor de cada participación
social con' un mínimo total de cien mil colones. 4) Si la que se constituye es una sociedad
anónima, ~v por considerarlo de mucho interés, se recomienda el estudio del artículo 194 Com.
que corresponde a la constitución sucesiva de la sociedad anónima, contenida en las páginas
, 405 y siguientes de este Texto.
También se tiene el caso contemplado en el artículo 309 Como (transcrito). En cuanto

determina que la escritura social de toda sociedad de capital variable, debe contener, además
de los requisitos estipulados en el artículo 22 y los pertinentes a la naturaleza de la sociedad
de que se trate, las condiciones que se fijen para el aumento y para la disminución del capital
de la sociedad.
Estos son pues, un ejemplo de cada una de las sociedades reguladas por el Código de
Comercio, 'lo que presupone que habrán otros ejemplos a través de las distintas disposiciones
del Código. Entonces, las escrituras sociales que no hayan cumplido con sus requisitos
especiales, tampoco padrón inscribirse en el Registro de Comercio.
I
El artículo en comento prácticamente coloca en la misma situación a las sociedades que

carecen absolutamente de las formalidades exigidas por la ley para su otorgamiento, con las
sociedades que han cumplido con todos los requisitos generales pero que sin embargo les
faltan los exigidos por la ley para las de su clase; porque también éstas carecen de validez o de
existencia legal, mientras las faltas no hayan sido subsanadas dentro del plazo fijado por el
Juez; y si ya se exteriorizaron frente a terceros, se les concede personería jurídica en lo que les
perjudique pero no en lo que les favorece. Sin perjuicio de las responsabilidades penales a las
que haya /ugar, los socios, los administradores, y en general, cualquier persona que haya
intervenido en su funcionamiento. responderá frente a terceros, por las obligaciones sociales,
personal, solidaria e ilimitadamente. .
I
Tamoién en este caso se concede a los interesados y al Ministerio Público, acción paro
solicitar l~ disolución)' liquidación de la sociedad.
i
Respecto del importe que resulte de la liquidación, se destinará, en primer lugar, al pago
de la responsabilidad civil de la sociedad; y el remanente, en caso de haberlo, se distribuirá
entre los socios, según se haya convenido en el pacto social. Aqui se presenta una salvedad. Si
por ejemplo, la deficiencia consiste en que los socios no hayan hecho sus aportaciones, ni en el
tiempo ni IJar la cuantía exigida por la ley, este remanente no se devolverá a los socios, ni en
concepto f!e aportaciones ni en concepto de utilidades, sino que, como en otros casos, será
destinado afines de beneficencia.
569
:*~,.;
.. ..:::....::..;.:..::... ..
:-.-~.;::.'7-~(:- __

r:J
-ti
* Artículo 348 Com.: .
JlJ El articulo 348 del Código de Comercio, dice:
J Las sociedades a que se refieren los artículos anteriores, que se hubieren

a exteriorizado como tales frente a terceros, tienen personalidad jurídica
únicamente en cuanto los perjudique, pero no en lo que pudiere
fI
ti beneficiarles. Los socios, los administradores y cualesquiera otras personas
que intervengan en su funcionamiento, responderán por las obligaciones de
dichas sociedades frente a terceros, personal, solidaria e ilimitadamente, sin
Q.
·W perjuicio de las responsabilidades penales en que hubieren incurrido.
Las relaciones internas de estas sociedades se regirán por el
pacto social
JlJ respectivo, si lo hubiere; en su defecto, por las disposiciones generales
contenidas en este Código, según la clase de sociedad de que se trate.
] Al comentar los dos artículos anteriores, quedó expuesto también el contenido del
primer inciso de éste.
] En el inciso segundo se refiere el artículo en comento, a las relaciones internas de los

socios en todos estos casos de funcionamiento irregular de una sociedad; es decir, se refiere
propiamer:te a la forma de decidir la situación en que quedan los socios cuando se tenga que
~ disolver y liquidar la sociedad, por funcionamiento irregular: más específicamente, se refiere'
,ti
..
a los derechos de los socios, ya sean éstos de carácter patrimonial (a - derecho de participar
en el reparto de utilidades; y b - derecho de al disolverse la sociedad obtenga la entrega de
una parle del patrimonio de la sociedad); o bien. como les llama Roberto L. Mantilla Molina
en su obra denominada Derecho Mercantil, "Derechos de carácter corporativo, los cuales
son sumamente variados y que no pueden ser estudiados sino en relación a la materia a que
1 se refieren. pero que en general se agrupan en dos categorías: a) poder para integrar los
d
órganos sociales; y b) derecho a obtener de algunos órgui10s sociales, la realización de actos
que permitan el ejercicio de otros derechos, como lo seria el derecho a convocar la Asamblea
de socios, etcétera.
Pues bien. a estos casos es que se refiere el articulo en comento. Y cabe preguntarse:
¿Cómo se resuelven en una sociedad las distintas situaciones planteadas entre los socios
respecto a los derechos patrimoniales y corporativos a que antes se ha hecho referencia?
Como quedó expresado, pueden darse muchas situaciones que no sería posible prever,
sino en reiacion a la materia a que se refieren, como sería por ejemplo, lo relativo al plazo y
forma de distribuir utilidades, forma de nombrar liquidadores, todo lo concerniente a
responsabilidad civil, así como a la administración y representación legal de la sociedad,
etcétera.
Al respecto, el artículo en estudio proporciona la respuesta, pues dice que se regirá por
lo establecido en el contrato social; y en caso de no haberse previsto o regulado las
570
..
Lic. Julio César Martinez, Textos Jurídicos Universitarios 1:.'
13
particulares situaciones que se presenten, se aplicará las disposiciones generales del Código
de Comercio, tomando en cuenta la naturaleza de la sociedad de que se trate. I!]'
:I¡
1:,' "

La sociedad que estando legalmente organizada ejecute actos ilícitos, será

J
declarada disuelta y se liquidará inmediatamente.
La accián de disolución compete a cualquier interesado o al Ministerio
Púbilco. El Juez deberá decretarla de oficio al tener conocimiento de la
!J
actividad lllclta. El Juez podrá practicar por sí mismo la liquidación o
designar un liquidador; en este caso, deberá oír previamente a la oficina que
ejerce la vigilancia del Estado y la designación recaerá, si ello fuere posible.
J
en una institución bancaria.
El importe resultante de la liquidación se distribuirá conforme o lo dispuesto
en e/ artículo 343. .
J
]
Este es un caso muy particular. Se trata de las sociedades que se han constituido
cumpliendo con todos los requisitos exigidos por la ley pero que sin embargo realizan
actividades reñidas con la ley. con el orden público otn con las buenas costumbres. ]
Ejemplo: Se constituye una sociedad colectiva de capital variable, y como finalidad se
establece la compra y venta de repuestos usados para vehículos. Se otorga la escritura ]
.:...J
pública de constitución. luego se inscribe su testimonio en el Registro de Comercio, y
finalmente. se obtiene el permiso o autorización de la Policía Nacional para operar. (Se sabe
que en esta clase de negocios se requiere, para su funcionamiento del permiso e inscripciún -J
]
impuestos por la Policía Nacional, con el pretendido propósito de evitar fraudes en la
propiedad y circulación de vehículos automotores. El caso es que por cada vehículo que se
compra pura venderlo por partes, deberá darse aviso, y a la vez, remitir a la Policia
]
...)
Nacional las respectivas placas y tarjeta de circulación).' Pues con todas estasformalidades
comienza el operar la sociedad de que se ha hecho referencia. Pero es el caso que esta misma
sociedad se dedica, según se ha establecido, a comprar vehículos rohados, a los que en forma
]
'-'-'
furtiva les cambian color y demás características, y así los venden, o bien, los desarman para
venderlos por partes. .]
Suele estipularse en el pacto social la forma de nombrar liquidadores. pero habrá
casos de que en vista de tal omisión se hará el nombramiento, oyéndose previamente a la
Oficina que ejerce la vigilancia del Estado. Se nombrará de preferencia como liquidador, se
SUpone por su solvencia y seriedad, a una institución bancaria. Con el importe de la
'J
liquidación se pagarán, en primer término, las responsabilidades civiles. y el remanente' se
-lestinnr.¡ a fines de beneficencia pública. l
571
.,J
i: i
-'1
J1U TítuloPreliminar - Los Comercíantes V sus Auxiliares
:0 Existen muchos casos más, como cuando la sociedad se dedica al tráfico de

-"U estupefacientes, o a la trata de blancas, o también a actividades subversivas, etc. Lo
importante en este caso es comprender que procede la disolución y liquidación, con las
'~"
~: responsabilidades civiles y penales respectivas, de toda sociedad que se dedique a
.
actividades contrarias a la ley, al orden público o a las buenas costumbres, no obstante estar
formalmente constituida.
U
'.'
* Articulo 350 Com:
J Lo dispuesto en el artículo anterior es aplicable a la sociedad que, sin la

debida autorización, se dedique o realice actividades que la requieran, tales
.. como operaciones bancarias, de almacenes generales de depósito, de ahorro
~~.
'J" y otras similares. .
n
.:·
i
J Este es otro caso de características especiales. Se trata de sociedades organizadas

formalmente pero que, además, ejercen actividades sin la debida autorización, es decir, que
se dedican a ciertas operaciones que requieren de permiso o autorización de organismos
'nw oficiales especializados. Ejemplos: . . . . "
a) Se organiza una sociedad anónima de constitución simultánea, cuya finalidad es la

·,a
ift.···
. .·
compra y venta de bienes raíces. Resulta que una vez constituida esta sociedad se dedica
también a recibir depósitos de dinero del público y luego, con estos fondos, financia a
personas particulares la construcción, adquisición, conservación, reparación o 'mejora de
'1 viviendas, sin la debida autorización de la Oficina respectiva.
J
'~...-
~:l:'..
Al igual que el caso del artículo precedente, procede la inmediata disolución y
-' .~
'liquidación de la sociedad, con las consecuencias civiles ya conocidas.
b) Se trata de otra sociedad anónima formalmente constituida y que tiene como

J 'finalidad el transporte de mercaderías dentro y fuera del país: pero que se dedica también a
:la custodia y conservación de bienes muebles, expidiendo o emitiendo los respectivos
f1 certificados de depósito, sin la debida organización y autorización del Ministerio de
"''1 Economía; pues se sabe que esa es una función exclusiva de los Almacenes Generales de
Depósito. También debe disolverse y liquidarse
,1 e) En general. todas las sociedades que deseen dedicarse ti las distintas operaciones
bancarias, o a invertir en sus operaciones fondos que reciben en depósito del público,
'a
a requieren de una organización especial, así como de la autorización del Ministerio de
Economía y de los controles respectivos.
El
~u
572
:fI;1
~8
Lic. Julio CésarMartínez. Textos Jurídicos Un iversitarios
d) Lo mismo se puede afirmar de las Compañías Aseguradoras o Resguardadoras. La

sociedad que opere sin la respectiva organización y autorización vendiendo seguros en sus
distintas variedades, también será declarada disuelta y liquidada inmediatamente.
* Artículo 351 Como .

Siempre que en presente capítulo se concede U/la accton al Ministerio

Público, deberá ejercitarse por medio del Fiscal General de la República,
quien está obligado a hacer uso de ella dentro de UJI plazo de tres meses de
haber tenido conocimiento del hecho que la motiva. La omisión del Fiscal lo
liará incurrir en las responsabilidades señaladas en el articulo 80 de la Ley
Orgánica del Ministerio Público, sin perjuicio de la obligación de iniciar el
juicio.
l'á se ha expresado que el Ministerio Público está constituido por la Fiscalía General
de la República y por la Procuraduría General de la República, instituciones que son
independientes la una de la otra en el ejercicio de sus propias atribuciones. pero que sin
embargo está obligadas a prestarse la necesaria cooperación. '
El Fiscal General de la República tiene como atribución, en/re otras muchas. promover
la acción civil o mercantil de declaratoria de nulidad absoluta de actos o contratos lJUt'.
adolezcan de ese vicio: ejercer toda acción popular establecida por la ley e intervenir en todo
asunto judicial, fiscal o administrativo de interés público. cuando las leyes secundarias
requieran expresamente su intervención. Estas atribuciones corresponden asimismo a los
demás funcionarios. cuando el Fiscal General se las encomienda.
En cuanto al ejercicio de la acción mercantil que el Código de Comercio concede al

Ministerio Público. particularmente en el Capítulo de las Sociedades Nulas e Irregulares,
después de expresar que es ejercida por el Fiscal General de la República, personalmente o
por medio de sus delegados. se debe hacer la observación siguiente: La Ley que regula la
actividad del Ministerio Público y especlficamente lo que concierne a la Fiscalía General de
la República no menciona ningún Departamento Mercantil que se dedique especificamente a
atender los asuntos concernientes a la Fiscalía General en ese campo. Ello se debe al hecho
de que cuando se decretó esa Ley en nuestro medio, las operaciones mercantiles no tenían el
mismo desarrollo que tienen actualmente; y más aun, la vuelta completa y en forma de
revolución que dio a los actos de comercio en general la nueva legislación mercantil, tras un
cambio radical de los conceptos clásicos que resultaban caducos, esto indudablemente vino a
dar mucho movimiento al comercio en sí. Es decir que antes era remota la intervencion de la
Fiscalía General de la República en asuntos mercantiles. por lo que razonablemente el
legislador no consideró la necesidad, por In menos en esa época. de crear todo un
Departamento e/lIe especificamente atendiera estos asuntos.
573
,
'm.
-&
-]
En la actualidad, existe en la Fiscalía un Departamento Mercantil, que por Cierto su
1 personal ya aparece en la Ley del Presupuesto de la Nación.
~~J
En el artículo en comento, se incluye esta omisión por negligencia. entre las causas de
,'.:
-J responsabilidad del Fiscal General de la República. y que van desde daños y perjuicios hasta
la responsabilidad penal que quepa acompañada de la destitución del funcionario
responsable, sin perjuicio de iniciar el juicio sumario mercantil de disolución y liquidación
.~
J de toda sociedad que funcione irregularmente.
l~ * Articulo 352 Com.
J El artículo 352 del Código de Comercio. dice:
Siempre que en este. Capitulo se confiera acción al Ministerio Público, la

'] oficina que ejerza la vigilancia del Estado tendrá las siguientes atribuciones:
l. Facultad para intervenir provisionalmente a la sociedad, separar a sus
administradores y designar un interventor, quien ejercerá sus funciones
:] hasta que el Juez competente decrete la liquidación. Esta facultad no podrá
ser ejercitada mientras no haya vencido el plazo que el Juez señale a la
sociedad para subsanar las . irregularidades, cuando haya lugar a-tal
] señalamiento de acuerdo con la ley.
Il. Obligación de poner en conocimiento del Ministerio Público cualquier
irregularidad que notare en el funcionamiento de las sociedades sometidas a
[] su vigilancia y que sea susceptible de dar origen a cualquier acción de las
indicadas en este Capítulo.
'] La Superintendencia de Obligaciones Mercantiles como una dependencia del Ministerio

de Economía que es, de conformidad con el artículo 3 de su Ley tiene como atribuciones
'~-
..
respecto a la vigilancia de las obligaciones mercantiles. las siguientes: a) El funcionamiento,
~:..
-- .f'~ transformación, fusión. disolución y liquidación de las sociedades, excepto las sujetas a la
vigilancia de la Superintendencia del Sistema Financiero, a la Superintendencia de Valores y
a la Superintendencia de Pensiones; alas establecidas en el artículo 20 del Código de
1 Comercio y las que señalen otras leyes; b) El funcionamiento de las sociedades extranjeras o
sus sucursales, que operen en el país; e) El funcionamiento, modificación. disolución y
.~
;] liquidación de las empresas individuales de responsabilidad limitada, de conformidad a lo

establecido en el Código de Comercio; d) Las actividades mercantiles, sujetas a su'
competencia por disposi~ión expresa del Código de Comercio y otras leyes.
J Esta oficina del Estado funciona con su Superintendente asistido de órganos jurídicos,
económicos, actuariales y de auditoría, cuyos funcionarios son nombrados por el Organo
:1 Ejecutivo en el Ramo de Economía.
En los casos del artículo en estudio, como se trata de sociedades de funcionamiento

:J irregular, la Superintendencia interviene a la sociedad. separa de su cargo a los
574
-'j::~ .c
.
~;- .
9
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios }
administradores, designando a un interventor, quien ejerce sus funciones hasta que se liquida
la sociedad, excepto cuando se trata de lafalta de formalidades subsanables, caso en que 110
..J..
....
se intervendrá la sociedad mientras no haya transcurrido el término que el Juez concede a la

sociedad para llenar esos requisitos, y sin que la sociedad enmiende su irregularidad
}
* Articulo 353 Com. ]
.J
Si la escritura social o sus reformas no se presentaren para Sil inscripción en

l
--J
el Registro de Comercio, dentro de los quince días siguientes CI su

otorgamiento, cualquier socio podrá gestio narla judicial o
]
'-"
admlnistrativamen te.
Todo interesado o el Ministerio PÚblico podrá requerir judicialmente (/ toda
sociedad, la comprobación de su existencia regular, El requerimiento, .j
]
además de ser notificado personalmente, se publicará. Transcurridos cuatro
meses del requerimiento. sin que se haya comprobado la inscripción en el
Registro, la sociedad se pone/reí en liquidacián: ]
Todo Notario finte quien se otorgue una escritura de constitución social o ele
reformas, deberá advertir a los otorgantes la obligación en que están de ]
registrarla, los efectos del registro J' las sanciones impuestas por la falta del
mismo, El Registro de Comercio estará obligado a remitir mensualmente a la
ofici IUl que ejerza la vigilancia del Estado, u/la nómina de la inscripción de ]
dichos instrumentos con la información correspondiente. -J
La facultad conferida al Ministerio Público, en el caso del presente artículo,

no concede a la oficina lJue ejerza la vigilancia del Estado la atribución
consignada en el ordinal 1 del ortlculo anterior.'
'l
-J
LCI liqulducián se practicará de. acuerdo con las disposiciones contenidos en

el pacto social )', en defecto ele ellas, con las pertinentes ele este Código. ]
• • .J
Conforme al inciso l" del articulo en estudio, la ley concede un plazo de quince diu.v,
contados a partir de la fecha del otorgamiento de una escritura de constitucion o reforma de ]
una sociedad. para presentar su testimonio al Registro de Comercio para la inscripcion
correspondiente. Esta obligaciou JlO se impone a persona determinada. por lo qU! puede
presentarla cualquiera, no obstante que se acostumbra que lo haga el Notario autorizante. ]
Puede darse el caso de que por cualquier motivo /10 S<! cumpla CO/1 esa obligacion. 1';/1 este
coso, se faculta a cualquier socio para que gestione judicialmente o en el propio Registro de ,]
Comercio, la inscripciou respectiva. 17,'n este caso, presentando el testimonio, },' en aquel. ~i::i:.J
median le un juicio sumario mercantil declarativo en el que el Juez competente ordene

finalmente la inscripcion solicitada. según el caso de que se trate.
.]--..J
en el caso del inciso segundo, la accion de requerimiento de (IUf:! habla el articulo, SI!
concede al Ministerio Público, () 11 cualquier interesado que haya comprobado su interes. Se
trutct de exigirle u una sociedad qu« compruebe SIi existenci« legar. }' r;'UÚII() comprobaru Sil .~~.
]
575
]
'1
~
" .,
. ,': Título Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
- :>
~ existencia legal una sociedad? Se comprueba mediante el testimonio de la escritura pública-,

~ ~~J de constitución o reforma debidamente. Y ¿Cuál es el trámite a seguir para requerir a una
sociedad en esos términos? Se presenta, por parte del interesado o del Ministerio Público, la
~.
-]
solicitud en el Juzgado competente, pidiendo se prevenga a la sociedad de que se trate para
que compruebe, mediante los documentos respectivos, su existencia y funcionamiemo regular.
El Juez resuelve previniendo a la sociedad que lo haga, resolución que deberá notificarse
.J personalmente, por medio de su representante legal, y a la vez, ordenará su publicación en el

Diario Oficial yen otro de circulación nacional, por tres veces alternas en cada uno de los
diarios (.41'. 486 Com.) Transcurridos que sean cuatro meses, contados a partir del dia
siguiente de la última publicación en el Diario Oficial y sin que la sociedad haya
comprobado su existencia en la forma legal correspondiente, se pondrá en liquidación,
atendiéndose a las disposiciones generales del Código de Comercio relativas a la disolución
y liquidacion, así como a las disposiciones particulares del presente capítulo relativas a las
sociedades nulas e irregulares. -
'] El inciso tercero se relaciona estrechamente con el Art. 32 de la Ley del Notariado, en
el cual se contemplan los requisitos que deberá reunir la escritura matriz.
] Este artículo de la Ley del Notariado, en el número diez, previene que el notario
. -.~ ..
-. explique a los otorgantes. los efectos legales de los actos o contratos que con su fe notarial.
] autorizó, haciéndose constar esas circunstancias en el instrumento. En el inciso en comento
se establece como obligación del Notario que advierta también a los otorgantes la obligación
en que están de presentar el testimonio para su inscripción en el Registro de Comercio, los
f1 efectos legales de esa inscripción; es decir, que una vez inscrita se supone conocidos
.j públicamente todos los términos en que se ha constituido la sociedad; y además, las
sanciones impuestas por la falta de inscripción: como para el caso sería la ineficiencia de la
.1 escritura constitutivo o de reforma.
El inciso no lo dice, pero se considera que el Notario debe hacer constar, para mejor
proveer. esta circunstancia en el instrumento.
También el artículo en estudio, en este mismo inciso tercero, impone a los notarios que
autoricen escritura de constitución y reformas de sociedades. remitir, dentro de los próximos
quince días de su otorgamiento, una copia simple del testimonio a la Superintendencia de
Obligaciones Mercantiles, a fin de que ésta por su parte pueda ejercer el control sobre las
actividades de toda sociedad sometida a su vigilancia.
El inciso cuarto de este artículo expresa que la facultad conferida al Ministerio Público
consiste en poder solicitar judicialmente de una sociedad la prueba de su existencia legal. Y
al comentar el artículo anterior, quedó establecido que las sociedades de funcionamiento
irregular pueden ser intervenidas provisionalmente por la Superintendencia de Obligaciones
Mercantiles', con las facultades consiguientes de separar a los administradores de la sociedad
y nombrar en cambio a un interventor, intervencián que se dará siempre que se conceda
acción de disolución y liquidación al Ministerio Público.
576
..
, "
Lic. Julio César Martinez, Textos Jurídicos Universitarios
:P;
I{:
Ahora bien, , cuando la acción que se confiere al Ministerio Público es únicamente i .

.
,
para solicitar judicialmente que una sociedad compruebe fehacientemente S1/ existencia legal, Je
"
la Superintendencia de Obligaciones Mercantiles no tiene facultad para intervenir a la

sociedad requerida en estos términos.
finalmente, el inciso quinto establece, que una vez requerida judicialmente una
J
sociedad a fin de que compruebe su existencia legal, y deja transcurrir cuatro meses después
del requerimiento sin que lo haga, se pondrá en liquidación La liquidación se practicará de
conformidad CO/1 lo establecido en la escritura de constitución, y si nada se dijo al respecto.
J
se llevará a cabo de conformidad a las disposiciones generales sobre liquidación contenidos
en el Código de Comercio. J
.,. Artículo 354 C01!L J
J
La sociedad que realice actos lícitos, pero que se encuentren fuera de su
objeto social, estará obligada a reformar este último, a fin ele que comprenda
sus nuevas actividades.
J
...,j
Cualquier interesado tendrá acción para exigir la reforma; el uez señalará

un plazo de cuatro meses para que ésta se verifique y, vencido dicho plazo!
.]
-~
sin que' la sociedad haya cumplido el requerimiento, la pondrá en
liquitlacMII.
La liquidación se practicará de acuerdo con lo dispuesto en el articulo
anterior.
J
Antes de proceder al análisis de este artículo, se recomienda el estudio de la
Transformacion de Sociedades, contenido en el punto fO.3 páginas 531 y siguientes del
J
presente Texto.
Ahora bien, el articulo 354 Como trata de las sociedades que se han constituido
J
formalmente, pero que no obstante de dedicarse a actividades 110 contrarias a la ley. a las
buenas costumbres o al orden público, /10 están comprendidas dentro de 5/1 finalidad En este
artículo parece que el legislador se refiere o quiso hacer notar hechos menos re/e vantes, pues
J
no habló de transformaciou de forma de una sociedad, sil/O de la tnodiftcacion de ciertas
actividades que talvés por falta de previsión del Notario o de los socios, no se incluyeron
]
..
-'
dentro de losfines de la sociedad.

]
E"¡ caso es muy dificil que se de en la práctica porque es costumbre incluir, dentro de
~.
los fines sociales, para evitar estas situaciones planteadas, tantas actividades permitidas por
la ley. que "asta se incluyen muchas cuya práctica, por diversas razones, es remota dentro de
las distintas actividades dela sociedad que :,..e ha constituido.
_J
]
_.'
]
-~ ~;?
~~.
"
] Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares

-'
••••• * Artículo 355 Com.
J
El articulo 355 del Código de Comercio, dice:
] Los que realicen actos jurídicos como representantes o mandatarios de

cualquiera de las sociedades contempladas en los artículos anteriores de este
1 capitulo, responderán solidariamente del cumplimiento de los mismos frente

a terceros. También serán solidariamente responsables todos los socios y
todos los que participen en alguna forma en el manejo de los asuntos
J.t?j. sociales, aun cuando no hayan intervenido en el acto de que se trate.
Cualquier interesado, incluso los socios no culpables de la irregularidad,
podrán exigir daños y perjuicios a los culpables y a los que actuaren como
representantes o mandatarios de la sociedad
'°1 Se puede observar, que en todas las disposiciones del presente Capítulo, lo que la ley
.J
J pretende es, fundamentalmente salvaguardar los intereses de las personas que, de_ buena fe,
contratan con las sociedades que por su funcionamiento irregular están sujetas a la
disolución y liquidación.
Se puede preguntar ¿Con cuáles bienes se afrontarán esas obligaciones? Con los bienes
de la sociedad, con los de los representantes legales, mandatarios o administradores; y en
] general, con los de todos los socios y demás personas que hayan participado en algunaforma
en el manejo de los asuntos sociales; responsabilidad que será siempre personal y solidaria.
J La sociedad para cumplir sus finalidades, necesariamente tiene que actuar por medio de
personas físicas alas que le atribuye facultades de administración y de representación de la
colectividad, actividades que son diferentes: administradores, como ya se ha expresado, son
las personas que ejecutivamente toman los acuerdos necesarios para la consecución de la
finalidad social; representantes legales de la sociedad, las personas autorizadas a usar la
razón social, o sea los que tienen la facultad de vincular a la sociedad produciendo
declaraciones de voluntad en nombre y por cuenta de ésta.
No es preciso la intervención directa de todas estas personas en los actos que conducen
al funcionamiento irregular de la sociedad, pues hasta que de alguna forma participen o
hayan participado en el manejo de esa sociedad
_1
.;, Artículo 356 Com.:

~J El artículo 356 del Código de Comercio, dice:
_J La sociedad que prolongue su existencia más allá del plazo fijado en el pacto
social para su disolucián, sin haber otorgado previamente la prórroga
correspondiente, así como aquélla que se encuentre afectada por cualquier
J otra causal de dlsolucián contemplada en este Código y no proceda u
578
-':::1
j
1
subsanarla, continuará funcionando en forma regular, hasta que se otorgue la

!
~
escritura que la disuelva o se haga uso de la acción de disolución.
Demandada la disolucián por cualquiera (le los motivos señalados en el inciso
anterior, el Juez concederá como requisito previo para tramitar el juicio, un
plazo no menor de noventa dlas ni mayor de ciento veinte dentro del cual fa
sociedad podrá regularizar su existencia. .~
Este artículo trata de la duracián de la sociedad. Al respecto como ya ha quedado
!]
expresado, el artículo 22 Ordinal T-1 del Código de Comercio determina que la escritura ,..j
social constitutiva de una sociedad debe contener, entre otros requisitos, la duración de la
sociedad que se constituya, o bien, la declaración expresa de constttuirse por tiempo
indeterminado. Esta manifestación es muy importante sobre todo porque las sociedades se
1
~.
,
disuelven por la expiración del término señalado para .~'u duración; y su prórroga no debe
suponerse o estipularse tácitamente, sino mediante escritura pública de reforma o
modificación, la cual también debe inscribirse. (Arts. 59 No. 1 y 187 No. 1 Com.) Propiamente
J
... .)
lo que la ley quiere es que la indicación debe estar contenida en el pacto social, o bien, que la
Junta General de socios acuérdenla prórroga, pero siempre COIl las formalidades exigidas
]
'._-~
para la modificación o transformación de una sociedad
La duración de la sociedad equivale al tiempo durante el cual los socios se

'J¡ ;...J
comprometen a mantener, en el patrimonio de la sociedad, los bienes 'lile forman con SIIS
respectivos aportes. •...
.' ]' I,
:)
No existe en la legislación salvadoreña ninguno disposición general que establezca
limitación entre /111 tninimo y 1111 máximo de durucion relativo a la sociedad; pero sí previene
que al constituirse se deje expuesto si se establece por un plazo fijo o indeterminado.
1 ~
Cuando en la escritura se establece un plazo fijo, el transcurso de éste da pauta para la ]j.w
disolucion de la sociedad. , 1
Si la sociedad /lO obstante continúa operando más al/á del término fijado para Sil
, :]'1
duración, necesariamente cae en el régimen propio de las sociedades irregulares. pero ::.J
continúa fitncionando regularmente hasta que se otorga la escritura de disolución o se haga
uso de la acción correspondiente.
También en este caso, una vez demandada la disolución, previamente al trámite del
juicio sumario de disolución y liquidación, el Juez concede a la sociedad IIn plazo no menor
de noventa días ni mayor de ciento veinte para qlle regule su existencia mediante el
otorgamiento de la escritura pública de reforma, la que deberá inscribirse en el Registro de
Comercio.
* Artículo 3.í7 COIII.

1~'1 artículo 357 del Código de Comercio, dice:
579
m
~
J Titulo Preliminar - Los Comerciantes v sus Auxiliares
] La sociedad reducida a un solo socio, dejará de existir como tal, si

transcurrieren tres meses sin que se haya traspasado alguna participación
] social a otra persona; pero la empresa mercantil subsistirá como empresa
individual perteneciente al único socio.
La empresa será de responsabilidad ilimitada si en la sociedad de que
] proviene había, por lo menos, un socio que tuviere este tipo de
responsabilidad. La empresa será de responsabilidad limitada, si en la
sociedad de que proviene todos los socios, respondian de esta manera.
J El único socio tendrá la obligación de otorgar los instrumentos necesarios
~
para convertir legalmente la sociedad en una empresa individual dentro de
los dos meses subsiguientes a la expiración del plazo previsto en el inciso
J primero de este articulo, bajo pena de que su empresa se considere como una
sociedad irregular y se le apliquen las disposiciones previstas en el artículo
347.
]
Cuando la sociedad quede reducida, por cualquier razón, a un único socio, la sociedad
deja de existir como tal pues para su existencia se requiere de la pluralidad de socios. Ello
1 ocurre cuando el único socio deja transcurrir tres meses sin traspasar alguna participación a
otra persona. El negocio subsiste como empresa mercantil individual de la exclusiva
propiedad, claro está, del socio único.
Esta empresa será de responsabilidad ilimitada o limitada según, primero, si algún

socio en ia sociedad de que proviene respondía ilimitadamente, su responsabilidad será
también iiimitadamente; y segundo, si todos. los socios en la sociedad de que proviene
respondían limitadamente, su responsabilidad será asimismo limitada. Esto es para proteger
a los acreedores sociales y que al darse la conversión no se vean reducidos en sus créditos
por falta de garantías.
El titular único de esta empresa está por su parte en la obligación de otorgar los
documentos necesarios a fin de formalizar la conversión, dentro de los dos meses siguientes al
término de los tres que la ley le concede para traspasar, si así lo desea, alguna participación
a otra persona; pues de lo contrario cae en el régimen de las sociedades irregulares sujetas a
disolución y liquidación forzosas. .
En este caso, la Ley faculta al Fiscal General de la República, para que, dentro del
plazo de tres meses de haber tenido conocimiento de esa irregularidad, promueva el juicio de
disolución y liquidación. y a la Superintendencia de Obligaciones Mercantiles, para intervenir
provisionalmente ala sociedad, separar a los administradores y nombrar interventor, quien
desempeñará sus funciones hasta que se cumpla con las formalidades legales. Esta misma
Superintendencia tiene también la obligación de informar al Fiscal General de la República
de las irregularidades a que se ha hecho referencia cuando tenga conocimiento de ellas.
580
CAPITULO XlII
SOCIEDADES EXTRANJERAS
(Arts.358 - 361)
13.1. GENERALIDADES.
Las sociedades extranjeras se enmarcan dentro de una doble clasificación, atendiendo

a su mayor o menor permanencia, en cuanto a la actividad mercantil que desarrollan. En ese
sentido, se puede afirmar que hay sociedades extranjeras dedicadas a. actos esporádicos u
ocasionales de comercio, pudiéndose citar a vía de ejemplo, todas aquellas sociedades
extranjeras cuya [inalidad exclusiva es la de construcción de carreteras, las dedicadas l.l
presentar espectáculos 110 permanentes en el país, etc. Desde este punto de vista se concluye
que tal tipo de sociedades extranjeras, para operar en El Salvador no requieren llenar
mayores requisitos, puesto que como es obvio, al agotar completamente el acto mercantil
esporádico, tal sociedad abandonará consecuentemente el país.
]::J
En cambio, se entra a analizar aquel tipo de sociedades, dedicadas a ejercer actos de
comercio permanentes en El Salvador, para el caso la "Shell, S.A. ", la "Credomatic, S.A. ".
etc., se ve que aquí si se está en presencia de sociedades que tienen la imperiosa necesidad de ]1
llenar ciertos requisitos legales, sin los cuales sería imposible su funcionamiento en el pais.
Requisitos que, a grandes rasgos, se pueden mencionar, y que de acuerdo al artículo 2 inciso
final Como nos remite a lo preceptuado en el artículo 358 del mismo cuerpo legal. Tales ]
disposiciones dicen:
An~ 2 IIIc. Final: Los extranjeros y las sociedades constituidas COII arreglo
]
a leyes extranjeras, podrá" ejercer el comercio e" El Salvador con sujecián
a las disposiciones de este Código y demás leyes de la República.
]i
-.J
35lt Las sociedades extranjeras que desee" realizar actos de comercio en

El Salvador, fijando domicilio en el país o estableciendo sucursales,
deberán registrarse en eh/Registro de Comercio.
]:
~~
Pata la obtención del registro mencionado, el representante legal de la . '
sociedad extranjera o Sil apoderado general o especial, deberá presentar

solicitud, acompañada de los documentos siguientes:
a) Estatutos que comprueben que la sociedad está legalmente constituida,
1
de acuerdo COI' las leyes del país en que se hubiera organizado.
b) Documentación probatoria de que la declsián de fijar domicilio en El
Salvador o de operar en el país, lta sido válidamente adoptada de
1
conformidad a sus estatutos.
e) Poder con que actuará el representante de la sociedad extranjera, el cual 1
señalará las facultades de éste en forma amplia, clara y precisa. El
representante nombrado deberá residir permanentemente en el país.
d) El capital social suficiente para realizar sus actividades sociales, el cual.
]1=
no podrá ser menor que el minimo señalado en la ley para las sociedades .
581
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TítuloPreliminar - LosComerciantes v sus Auxiliares
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mercantiles salvadoreñas, cuyo ingreso se comprobará con el Registro de

-~
~J Inversión Extranjera que para tal efecto lleva el Ministerio de Economía.
e) Balance inicial certificado por Contador Público autorizado en el país, de
•a la sociedad extranjera o de la sucursal que se pretende, en el cual se refleje

su capital social.
En la solicitud respectiva, la sociedad o sucursal extranjera deberá protestar
~
.,
::-.
c'
sumisión a las leyes, tribunales y autoridades de la República de El Salvador,
.:..
-
en relacíén a los actos, derechos y obligaciones que adquiera en el territorio
salvadoreño, o que hayan de surtir efectos en el mismo.
3.::
~
El legislador cuando impuso toda esa serie de requisitos, 10' hizo con la intención de
proteger preponderantemente al comercio nacional, ya sea este individual o social, logrando
.J1." con ello evitar la competencia que ocasionarían los extranjeros si se les permitiese operar,
' realizando actos de comercio con igualdad de condiciones que los nacionales, ya que por
regla general, cuando una sociedad extranjera invierte dinero en el país, lo hace con sumas
.. J considerablemente fuertes, con fin de obtener grandes ganancias a corto plazo, lo cual sería
.imposible materialmente para el comerciante nacional, y es en base a ello que al comerciante
extranjero se le da un tratamiento diferente.
,]
Por otra parte cabe preguntarse: ¿Si nuestras leyes aceptan que las sociedades
!I
•
extranjeras operen en el país realizando actos de comercio, previa autorización, a qué tipo de
sociedades estará delimitada tal autorización? Sobre este particular, se sabe que existen
sociedades de personas, de capitales y cooperativas, tal como lo expresan los artículos 18 y
I 19, ambas disposiciones contenidas en el Código de Comercio, lo cierto es que el artículo 358
del mismo Código, al regular el régimen del tema en estudio, no hizo ninguna clase de
distingo, por lo tanto, esa autorización de que se viene hablando" es obligatoria
~
.
;::; indistintamente para toda clase de sociedades.

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13.2. CONCEPTO DE SOC1EDADEXTRANJERA.
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J
"
El Código de Comercio no da un concepto de lo que debe entenderse por sociedades
extranjeras; pero debe entenderse por tal "las sociedades constituidas de acuerdo a leyes
extranjeras y sin domicilio en el país ", así la definió el articulo 2 literal G, parte final de la
U Ley Reguladora del Ejercicio del Comercio e Industria en El Salvador, ya derogada.
El concepto mencionado no sirve de mayor cosa, puesto que expone que se entenderá
J por extranjera una sociedad, si tiene su domicilio en el extranjero, con lo cual se vulne:a lo
preceptuado en el literal b) del artículo 358 Como vigente. que permite que una SOCIedad
,~,....
O
"
..... extranjera pueda fijar su domicilio en El Salvador; por lo que un concepto correcto de lo que
',-,"
debe entenderse por sociedad extranjera es: "Todas aquellas sociedades constituidas de
acuerdo a las leyes extranjeras con domicilio o sin él, dentro del país". '
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582
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Lic. Julio César Martlnez. Textos Jurídicos Universitarios
13.3. AJltTECEDEl'vIES HISTORlCOS.
El legislador salvadoreño, con miras protectoras al comerciante nacional, al

comerciante extranjero lo gravó por decirlo así con mayores obligaciones que las exigidas a
los primeros; y por ello se vió obligado indiscutiblemente a dar acogida dentro de la
legislación al régimen denominado "Las Sociedades Extranjeras ". lo cual en el Código de
Comercio derogado, o sea el promulgado por Decreto Legislativo del 17 de marzo del año
1904, publicado en el Diario Oficial del 4 de julio del mismo año, lo comenzó a regular
aunque decia casi nada y existía al respecto un vacío completo pese a que dicho Código habla
sido inspirado en el Derecho Mercantil Mejicano, 'en el cual sí se regulaba en forma más
amplia tal régimen
El Código de Comercio salvadoreño, en su Sección VlJI, que aparecía con el título

"Las Sociedades Anónimas Extranjeras", olvidándose por completo al resto de sociedades, y
además no se exigían mayores requisitos a las sociedades extranjeras para que pudieran
operar en El Salvador, pues el artículo 299 del mismo Código de Comercio, derogado, decía:
"Las sociedades legalmente constituidas en país extranjero que no tengan domicilio, sucursal
o cualquier otra clase de representante social en la República, podrá a pesar de esto
practicar en ella los actos de comercio que no sean contrarios a la Ley Nacional".
Visto lo anterior, se tiene que. una sociedad anónima extranjera que no tuviese
representante legal en El Salvador, podía operar perfectamente, y efectivamente así
operaban, lo cual era atentatorio para todas aquellas personas que en calidad de actores,
querían demandar (m base a leyes laborales, civiles y aun mercantiles. a las sociedades
extranjeras en El Salvador, puesto que por el hecho de no extglrsele tener un representante
legal domiciliado en el país y aun más, por no extgirseles un patrimonio constituido afecto a
la actividad mercantil realizada en el país, aquellas pretensiones eran ilusorias, ya que era
imposible demandar a estas sociedades en El Salvador, las cuales quedaban casi siempre a
salvo de cualquier tipo de reclamación..
Ahora bien, a estas sociedades anónimas extranjeras, ya se les extgta como 1111lCO
requisito, el estar inscrita en el Registro que al efecto llevaban los tribunales de lo civil. tal i .
como lo disponía el artículo 236 inciso 10 del Código de Comercio derogado - "Ninguna .
.....
' '
Compañía Anónima tendrá existencia legal, si no es desde la correspondiente inscripción",
Fue así como en el actual Código de Comercio' que entrá en vigencia el 10 de abril de
1971, de acuerdo al Decreto Legislativo No. 194 del 18 de diciembre de 1970, publicado en el
Diario Oficial No. 235, Tomo 229 del 23 de diciembre del mismo año, se comienza ya a
regular de una forma más completa, sobre el régimen; medida muy encomiable tomada por la
legislación salvadoreña, influenciada desde luego, enormemente por el derecho extranjero,
pues con ello se logró, sin lugar a dudas, un paso sumamente importante en el desarrollo de
la actividad económica nacional, ya que a las sociedades extranjeras, para poder operar en
actividades mercantiles en la República, se les exige un patrimonio suficiente para realizar
sus actividades sociales de acuerdo a su capacidad económica. (Art. 358 lit. dl); Y por otra
parte exigiéndose/es ya, el tener permanentemente en la República un representante legal con .'¡'j'.
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583
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-] Título Preliminar - LosComerciantes y sus Auxiliares
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amplias facultades para realizar todos los actos que hayan de celebrarse y surtir efectos en
El Salvador. (Art. 358 Lit. c)), con lo cual se dio por terminada la casi invulnerabilidad, con
que anteriormente operaban las sociedades extranjeras en el país, y además, se logró dar un
_l paso agigantado en la modernización del Derecho Mercantil salvadoreño.
1 13.4. UBICACIÓN DENTRO DE LA

LEGISLACIÓN SALVADOREÑA.
¿Dentro de la legislación, ¿Dónde se debe ubicar el regtmen de las sociedades

extranjeras? Sobre esto existen autores como el Dr. Roberto Lara Velado, que sostiene que el
l régimen de las sociedades extranjeras se encuentra mal ubicado en la legislación
salvadoreña, ya que ésta le ha dado acogida dentro del Código de Comercio, lo cual para
dicho autor es un error, ya que más bien, ese régimen sería objeto de estudio del Derecho
] Internacional Privado y no del Derecho Mercantil.
'¡I
Sobre lo anterior se opina, que la ubicación que actualmente se le da a tal materia, o
sea considerar su ubicación en el ámbito del Derecho Mercantil es la correcta, ubicada en
sus articulas 358 Como y siguientes. complementado por disposiciones de otros cuerpos
legales, tales como la Ley de, la Superintendencia de. Obligaciones Mercantiles. Ley de
Bancos, Ley Orgánica de la Superintendencia del Sistema Financiero, Ley del Mercado de
Valores, Ley de la Superintendencia de Pensiones, etc.
i
No podría incluirse exclusivamente en el Derecho Internacional Privado. por la sencilla
razón de que este Derecho, si bien regula al derecho privado, naturaleza de la cual goza el
derecho mercantil, ciertamente lo hace en un aspecto general dentro del campo internacional,
y no entra por decirlo así, a desarrollar aspectos o regímenes especializados de cada derecho
privado. El Derecho Internacional Privado no entra a dilucidar cuestiones específicas, sino
.que siempre como es obvio, se remite a la ley territorial.
Para terminar de corroborar lo anteriormente expuesto, es conveniente decir, que no

'] sólo la legislación salvadoreña ha dado acogida al régimen de las sociedades extranjeras
:dentro de¡' Código de Comercio, sino también lo han hecho legislaciones mucho más
"avanzadas que la salvadoreña.
'J
J 13.5. AUTORIZACIÓN NECESARIA PARA QUE UNA SOCIEDAD
EXTRANJERA PUEDA OPERAR EN EL SALVADOR. PROCEDIMIENTO.
1 Para que una sociedad extranjera pueda operar en El Salvador, ya sea realizando actos
de comercio u operaciones bancarias, financieras. de seguro y ahorro, etc., conforme ro
artículo 358 Com., requiere cubrir los requisitos que la mencionada disposición legal
j establece. Tal disposición dice:
584
'']
~
~
Las sociedades extranjeras que deseen realizar actos de comercio en El
Salvador, fijando domicilio en el pais o estableciendo sucursales, deberán
~
registrarse en el Registro de Comercio. ' .,1.,:
Para la obtención del registro mencionado, el representante legal de la ~

.
socieaad extranjera o su apoderado general o especial, deberá presentar

solidtud, acompañada de los documentos siguientes: ,1
a) Estatutos que compruebe" que la sociedad está legalmente constituida, de ~
~
acuerdo con las leyes del país en que se hubiere organizado.
b) Documemeclén probatoria de que la decisión de fijar domicilio en El
Salvador o de operar en el país, ha sido válidamente adoptada de
~
conformidad a sus estatutos.
c) Poder COII que actuará el representante de la sociedad extranjera, el cual
señalar« las facultades de éste en forma amplia, clara y precisa. El
~
representante nombrado deberá residir permanentemente en el pais. '
d) El capital social suficiente para realizar sus actividades sociales, el cual
110 podrá ser menor que el mismo señalado en fa ley para las sociedades
mercantiles salvadoreñas, cuyo ingreso se comprobará COII el Registro de
Inversión Extranjera, que para tal efecto lleva el Ministerio de Economía.
.J-
e) Balance inicial certificado por Contador Público autorizado en el país, de
la saciedad extranjera o de la sucursal que se pretende, en el cual se refleje
su e..pital social
En la solicitud respectiva, fa sociedad o sucursal extranjera deberá protestar
~
sumlslán a las leyes, tribunales y autoridades de la República de El Salvador,
en relaclán a los actos, derechos y obligaciones que adquiera en el territorio
]
salvadoreño, o que hayan de surtir efectos en el mismo.
]
....J
El inciso I o del artículo 358 transcrito establece que para que una sociedad extranjera
pueda operar en el país, deberá ser inscrita en el Registro de Comercio mediante diligencias
realizadas por el representante legal de la misma; pero para ese efecto, el inciso segundo de
la misma disposición legal, además de la solicitud respectiva, exige el acompañamiento de la ~
documentación relacionada en los cinco Literales contenidos en el artículo citado.
Los documentos a presentar, mencionados en el artículo en comento, para que hagan fe

~
en el país, deberán ser a su remisión, previamente autenticados en la forma que señala al
efecto el articulo 261 del Código de Procedimientos Civiles, inciso I", que dice:
,]
Pata' que haga fe el instrumento público o auténtico, emanado de pals
extranjero, la firma que lo autoriza debe estar autenticada por el Jefe de la
Mtsián Diplomática, Cónsul, Vice-Cónsul o Encargado de los Asuntos
1
Consulares de la República, o en su defecto, por los funcionarios
correspondientes del Ministerio'de Relaciones Exteriores de donde proceden ].....
tales documentos, y la firma que autoriza tal legalización habrá de ser
autenticada también por el Ministro o Vice-Ministro de Relaciones
Exteriores de El Salvador, (1 por el funcionario del Ministerio de Relaciones J
585 ~
~
j
J Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
J Exteriores que por medio de acuerdo ejecutivo en el mismo ramo, haya sido
autorizado de modo general para ello.
J Si tales atestados fueren remitidos en idioma extranjero que no sea el castellano, en

virtud de 19 establecido en el inciso 30 del articulo 261 del Código de Procedimientos Civiles,
deberán ser traducidos al castellano, pues tal disposición legal asi lo ordena al expresar:
]
Si los instrumentos a que se refiere el presente artículo estuvieren escritos en
idioma extranjero, vertidos que sean al castellano por intérprete nombrado
por el Juez competente, no hay necesidad de nueva versión para que obren
en las demás tribunales de justicia u otras oflcinas gubernativas, y tampoco
habrá necesidad de esta versión cuando los instrumentos hayan sido ya
traducidos de acuerdo con la ley del país de donde proceden y la traducción
esté debidamente autenticada.
-J Entonces, de la anterior disposición se puede concluir, que el trámite de traducción al
-,
I
castellano de los atestados en idioma extranjero, podrá realizarse:
lo-
i
a) Por intérprete nombrado por el Juez competente que conozca de lo civil, previa
petición hecha por el interesado agregando a su solicitud los atestados pertinentes.
c) Cuando los atestados ya sean remitidos desde su lugar de origen, traducidos al

castellano, y esta traducción está debidamente autenticada en base al artículo 261
inciso 1 0 del Código de Procedimientos Civiles.
Literal a) Art. 358 Como
El literal a) del artículo 358 Como habla de estatutos, se entiende por "estatutosEl
conjunto de normas referentes al funcionamiento de la sociedad", los cuales no deben ser
confundidos con el contrato social, pues éste será el "acto constitutivo ", en el sentido de
manifestación de voluntad, o negocio jurídico originario, aunque desde luego la anterior
'afirmación el que dentro de este contrato social, puedan insertarse de una vez sus estatutos, o
hacerlo por separado, ello a voluntad de los socios.
En cuanto a las sucursales y agencias, cabe decir que la Ley del Registro de Comercio
parece confundir cuando habla de ellos en el artículo 63 y dice "sucursales o agencias ", pero
lo cierto ,es que son dos cosas diferentes: La sucursal es un establecimiento de una empresa.
La agencia, es el establecimiento propio del empresario que se llama agente de comercio. El
establecimiento mercantil, es el asiento material de la empresa.
Literal b) Art. 358 Como
El literal b) del artículo 358 Com., en comento. habla de la decisión de "fijar domicilio
en el pais, habiéndose tomado válidamente tal acuerdo ", al respecto se dice, que la capacidad
586
..
~
legal de W1Q sociedad extranjera para trasladar su domicilio a El Salvador, tiene lógicamente
}
depender de que en el contrato social o en sus estatutos, según el caso, se haya tomado
decisión en tal sentido, aunque no tiene que ser, tal manifestación de voluntad social, por
llamarlo así, expresamente; es decir, que exprese concretamente en el pacto social o
J
estatutos, que la sociedad extranjera operará en El Salvador, país en que se domiciliará; sino
que basta con que se diga: "Su domicilio será el de esta ciudad, pero podrá abrir sucursales
en toda la República y en el extranjero!'. .En la práctica, eso de trasladar el domicilio de una
J
sociedad extranjera a El Salvador, todavía no se ha dado, puesto que es norma generalizada,
que la sociedad extranjera interesada en operar en El Salvador, lo que hace es crear una
·l
-J
sucursal; pero ello no implica que no pueda darse el caso, ya que la ley lo está permitiendo
expresame nte. ]
.,
Literal e) Art. 358 Como
En cuanto al literal e) del mismo artículo 358 Com., cabe manifestar que se refiere
exclusivamente al representante legal que toda sociedad extranjera, interesada en obtener
J
autorización para operar en El Salvador debe nombrar por medio de poder; siendo tal poder
con amplias facultades y concedidas para realizar toda clase de actos que se hayan de
l
celebrar y que surtan efecto en el territorio de El Salvador. Este poder, como se ha expresado,
debe ser inscrito en el Registro de Comercio. J
-.J
Literal d) Art. 358 Como

]
El literal d¡ del mismo artículo, trata de la obligación que la ley ordena cumplir a toda
sociedad que desee operar en El Salvador, consistente en constituir un patrimonio suficiente.
afecto a la actividad mercantil que haya de desarrollar en la República.
]
~.
El objeto de obligar a las sociedades extranjeras a constituir ese patrimonio, radica

simple y l.'anamente en el hecho de que estas sociedades tengan como responder para el
cumplimiento de cualquier tipo de obligaciones que contraigan en el desarrollo de sus
1
actividades mercantiles dentro del país. ' . ]
-.J
Dicho patrimonio será fijado por el Mintsterio de Economía, ya sea para instituciones
cuyo giro ordinario sea ejercer actos de comercio en general, como las que Sil giro sea
ejercer operaciones bancarias, financieras, de seguro y ahorro. J
La oficina que ejerce la vigilancia del Estado estará obligada a comprobar,
periódicamente, si se cumple con esta disposición, la falta de cumplimiento producirá, como
efecto inmediato la cancelación del permiso de operar.
J
]
El Ministerio Público está en la obligación de requerir a las correspondientes ,,
.
.
autoridades administrativas el cumplimiento de lo dispuesto en este Capítulo. Ahora bien, la

decisión final de establecer el capital mínimo que deherá radicar en el territorio nacional la ]
sociedad extranjera, será a cargo del Organo Ejecutivo, en el Ramo de Economia, si se
l[.·
cumplieren los requisitos antes mencionados. t]
587
.~
)o'.,
;~; ,
... -~ .~. -.
-'D····
--:~:
. - ---¡-"':.-

1
Literal e) Art. 358 Como .
1 Este literal no tiene mayor relevancia ya que se trata de la obligación que tienen las
sociedades extranjeras de comprobar que todos sus fines son lícitos conforme a las leyes
.] nacionales y que, na es contrario al orden público. '
La comprobación de que iodos sus fines son lícitos, se hace por medio de la prueba
~l instrumental que especificamente se refiere a la escritura de constitución de la sociedad, o en
su defecto a los estatutos sociales debidamente inscritos y autenticados, dentro de los cuales
se especijica detalladamente los fines o finalidad social; dicho de otro modo, a la actividad
que cada tipo de sociedades se dedicará en. las operaciones mercantiles,
. y estas actividades
no deberán contrariar a las leyes salvadoreñas, pues de lo contrario caerían dentro del objeto
ilícito que indica el articulo 343 del Código de Comercio, motivo por el cual se le denegaría a
dicha sociedad la autorización del Ministerio de Economía, para poder operar en El
, Salvador.
J Inciso Final Art. 358 Como
1 Este inciso se refiere a la protesta de sumisión a las leyes, tribunales y autoridades de la

República, en relación con los actos que celebren en el territorio salvadoreño o que hayan de
surtir efecto en el mismo. Lo anterior deberá manifestarse expresamente al formular la
1
• petición por escrito de autorización para operar en El Salvador todas aquellas sociedades
extranjeras interesadas en ejercer actos mercantiles en este país,' y ello se debe a una medida
de previsión, para así evitar posteriormente que una sociedad extranjera se tratare de
] excepcionar, alegando no poder ser juzgada conforme a leyes nacionales, por el hecho de ser
extranjeros, y al obligárseles a protestar sumistán a las leyes y tribunales salvadoreños, se les
-} está obligando a aceptar la competencia salvadoreña en todos los casos que se suscitaren.
J
-~:..
13.6. DISPOSICIONES VARIAS.
Artículo 359 Como

-._.~--
Satisfechos los requisitos anteriores, el Registrador de Comercio registrará

a 11.1 sociedad extranjera que fijen su domicilio en el país, o en su caso, la
-'J.. sucursal que operará en territorio nacional, y el poder con que actúa su
representante, emitiendo el registro único de empresa de conformidad a lo
establecido en el Capítulo 11, Título 1, del Libro Segundo del presente
Cádig».
-'J:
..
<] 588
..
• ":".-!."' '.~~.• ' " •._~-~ .... '~:_-=
]
]
Artículo 460 Como
Para todos los efectos legales, las sociedades extranjeras que operen en la ]
República por medio de Sucursal, se considerarán domiciliadas en el lugar,
en que establezcan su oficina principal:
Todo aumento o disminución del capital que sufriere la sociedad o sucursal
]
extranjera, así como su cancelación, deberán inscribirse en el Registro de
la Inversión Extranjera que para tal efecto /leva el Ministerio de Economía,
y posteriormente en el Registro de Comercio; quienes inmediatamente
]
darán aviso a la Oficina que ejerce la vigilancia del Estado.
]
Artículo 361 Como
'. .
La Oficinli que ejerce la vigilancia del Estado velará que las sociedades ]
extranjeras cumplan con las obligaciones estrictamente mercantiles
establecidas en el presente Código.
]
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Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios i
CAPITULO XlV
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VIGILANCIA DEL ESTADO []
(Arts. 362 - 364)
14.1. FUNCION, SIGNIFICADO y JUSTIFICACIÓN

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DE L4 INVESTIG{1CIÓN ESTATAL, EN GENERAL.
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La legislación del siglo ,XIX se caracterizó por la defensa de los interese privados. En
la actualidad, esto se ha tratado de superar en la mayoría de países, haciendo su mayor .
empeño en crear y aplicar leyes que armonicen el interés privado o individual con el interés
social o colectivo. . En El Salvador ese interés tiene su génesis en 1904 que se promulgó el
::-]
Código de Comercio, derogado en 1971 y que contempla las primeras figuras de la vigilancia
estatal. ~].
. ,
Los bancos, las sociedades mercantiles, las compañías de seguros, las cooperativas en
general y todas las sociedades anónimas .como entes de derecho privado, han estado ']
sometidas de la misma manera que las demás agrupaciones o que las personas fisicas, al
imperium del Estado, dentro de cuyo ámbito desarrollan sus actividades. No es discutible el
derecho del legislador a determinar en forma normativa la vigilancia estatal en materia ~-J
mercantil rino, el alcance de estas normas.
Debido al crecimiento de los entes "Colectivos antes mencionados, y el papel que estos ~. , Ji
:
juegan en el desarrollo de las naciones, resulta explicable la creciente preocupación de las

legislaciones de encausar la vida de tales empresas.
]
La actividad econámica de esas entidades colectivas constituyen un importante
elemento componente de la economía de las naciones.
]
El grado de intervención estatal varía de un país a otro, de ahí el nombre de distintos
regímenes estatales en el mundo. que va desde el Estado Liberal con su máximo exponente .
como es Estados Unidos de Norte América, hasta el Estado Socialista de la recientemente ~-]
desaparecida Unión de Repúblicas Socialistas Soviéticas.
1:.:].
~ :
'--
14.2. FUNCION, SIGNIFICADO y JUSTIFIC'ACIÓN DE L4 t ].

t·
DE LA INTERVENCIÓN ESTATAL EN EL SALVADOR.
De las corrientes anteriores se pueden tomar los elementos necesarios para ubicar el
tipo de régimen económico seguido en El Salvador; lo cual se puede advertir en las
L]
disposiciones constitucionales contenidas en los artículos 102 Y 113 de la Constitución de la
Repúhlica del año de 1883. En el Capítulo del Régimen Económico, dichos artículos
expresan:
L]
591
L]
L] ~.;'
1:' .
.. ':;~
Titulo Prelim inar- Los Comerciantes y sus Auxiliares
102. Se garantiza la libertad económica, en lo que no se oponga al interés

social:
El Estado fomentará y protegerá la iniciativa privada dentro de las condiciones
necesarias para acrecentar la riqueza nacional y para asegurar los beneficios
de ésta al mayor número de habitantes del pals.
113. Serán fomentadas y protegidas las asociaciones de tipo económico que

tiendan a incrementar la riqueza nacional mediante un mejor
aprovechamiento de los recursos naturales y humanos, y a promover una justa
distrlbucién de los beneficios provenientes de sus actividades. En esta clase de
asociaciones, además de los particulares, podrán participar' el Estado, los
municipios y las entidades de utilidad pública.
Los anteriores artículos dan pauta al razonamiento correspondiente sobre el tipo de

corriente seguida en el régimen económico nacional: un liberalismo económico moderado por
el interés social; o sea que se presenta como contrapeso de un liberalismo puro, este interés
se acciona por el Estado a través de la intervención estatal.
En la Constitución de la República se encuentra una serie de términos o conceptos tales

como: utilidad pública, interés público, interés social y función social, los que según la
intención del constituyente tienen un significado similar.
La intención del legislador fue que la propiedad y la actividad mercantil no deben

desarrollarse en función de intereses particulares, sino en función del interés de la
generalidad, o sea en función social, ya que ese interés está por encima del interés particular,
pues en la actualidad se sostiene que la absoluta libertad económica que ha existido
anteriormente, es la que ha dado origen al estado actual de la injusta distribución de la
riqueza, fenómeno común en la actualidad. Por tales razones los constituyentes de 1950
establecieron que se reconoce y garantiza la propiedad privada en función social y, que se
reconoce)' garantiza la libertad económica en lo que no se oponga al interés social. (Arts.
136 y 137 de la Constitución de 1950).
En la Constitución vigente, esos principios se contemplan en los artículos 102 y 113 ya

comentados; estos principios se derivan del que contiene el inciso JO. del artículo l Ol del
:"'ismo cuerpo legal, que señala que el orden económico debe responder esencialmente al
principio de justicia social, que tienda a asegurar a todos los habitantes del país una
existencia digna del ser humano.
Asi como la actividad individual debe ser vigilada o fiscalizada, con mayor razón debe
ser la de las asociaciones de tipo económico, como son las mercantiles que por su
importancia económica, su organización y administración, hace dificil conocer la verdadera
situación de las mismas, y asi puede prestarse a maniobras que perjudiquen al conglomerado
social.
592
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurfdicos Universitarios
Si la vigilancia mercantil se considera importante desde cualquier punto de vista, más lo

será desde el punto de vista del empresario, pues una buena organización y vigilancia trae
buenos resultados financieros; ya que se sabe que las empresas y sociedades mercantiles
existentes en El Salvador, influyen preponderantemente en éste o en una próspera o crítica
situación financiera nacional, de ahí que operen o no correctamente..
Si bien la mayoría de empresas o sociedades actúan correctamente dentro de lo ético y

lo legal el'l el país; existe otra parte que no cumple tales preceptos, y así se puede citar
ejemplos como sociedades mal organizadas, otras con capitales incrementados o ficticios, que
al constituirse efectúan cálculos incorrectos, malas inversiones, reservas legales que no son
claramente establecidas, etc. Esto permite crear elementos de juicio suficientes para que la
vigilancia y fiscalización estatal sea de protección al público. Protección extendida a las
mismas sociedades, pues la obligan a extender o enderezar su administración en beneficio
propio.
14.3. CL4SES DE VIGILANCIA.
La vigilancia y fiscalización y sus limitaciones no pueden quedar al arbitrio de un

funcionario, sino que debe de haber un instrumento o cuerpo de leyes, constituyendo así una
garantía para las personas y entidades fiscalizadas y dar una certeza jurídica sobre cuales
son los derechos y obligaciones que se tienen con la administración pública.
La vigilancia estatal sobre la actividad mercantil se ejerce sobre los comerciantes,

cosas mercantiles, y actos de comercio. Así también no todo el control ni toda fiscalización la
ejerce el Estado, ya que a veces proviene de personas particulares como son los auditores de
las sociedades o empresas, comisarios, síndicos, revisores designados por la Asamblea o
Accionistas de la propia sociedad.
Las clases de fiscalización y control mercantil pueden ser de tres clases:
a) Fiscalización o Vigilancia Privada.
b) Fiscalización o Vigilancia Judicial.
e) Fiscalización o Vigilancia Administrativa.
14.3.1. FISCALIZACIÓN O VIGILANCIA PRIVADA.
La fiscalización o vigilancia privada es la ejercida por los socios y accionistas, y por

el Auditor.
593
-'
l
::;
Título Preliminar - LosComerciantes YsusAuxiliares
La vigilancia de los socios y accionistas, tiene limitaciones en las diferentes

legislaciones, así como diferencias; tratándose del tipo de sociedades anónimas los socios
generalmente sólo tienen acceso a los documentos y a los libros en los quince días anteriores
a la reunión de la Junta General. En cambio en las sociedades colectivas, el derecho de
fiscalización es más amplio, como sucede en El Salvador, en el que se establece que los socios
que no son administradores, tendrán derecho de examinar por sí o por auditores debidamente
autorizados, el estado de la administración, la contabilidad y documentos de la sociedad,
haciendo las reclamaciones que estime convenientes. Sobre este punto el artículo 86 Com.,
que se refiere a la administración de las sociedades de personas, dice:
Los socios que no son administradores tendrán derecho de examinar por sí o

por auditores debidamente autorizados, el estado de la administración y la
contabilidad y papeles de la compañia, haciendo las reclamaciones que
estimen convenientes.
El Código de Comercio establece que la vigilancia privada de las sociedades

anónimas, estará a cargo potestativamente de un consejo de vigilancia y será indispensable
el nombramiento del auditor. Sobre ese particular, el artículo 294 Com., dice:
Si el pacto social lo determina, podrá constituirse un consejo de vigilancia. La

manera de integrarlo y sus facultades deberán establecerse en el mismo
pacto; pero a pesar de ello, será siempre indispensable el nombramiento del
auditor.
En ambos casos, el nombramiento corresponde a la Junta General de accionistas, la

cual señalará también la remuneración del auditor, indicando el plazo en que ejercerá sus
funciones, si éste no está determinado en el pacto social. Así lo determina el artículo 289
Com., que dice:
La vigilancia de la sociedad anónima, estará confiada a un auditor designado

por la junta general, la cual señalarcí también su remuneración. El auditor
ejercerá sus funciones por el plazo que determine el pacto social y, en Sil
defecto, por el que señale lajunta general en el acto del nombramiento.
También hay consejo de vigilancia en las sociedades de responsabilidad limitada. así

en el artículo 122 Como se señala:
Cuando la escritura social lo establezca, se procederá al nombramiento de un

consejo de vigilancia. Los miembros de este consejo podrán ser socios o
personas extrañas a la sociedad.
En todo caso, se nombrará un auditor que fiscalizará las operaciones de la
sociedad, dictaminará sobre los estados contables de la misma y los
certificará cuando los encuentre correctos.
594
.. - .... -, .. _... -: ..
La vigilancia de las sociedades por medio del auditor se establece en los artículos 194
Romano Vil, 206 Romano JI; 223 Romano II y 111, 230, 246, 283, 284, 287, 289, 290, 307, 995
Romano II del Código de Comercio de El Salvador.
14.3.2. FISCALIZA CIÓN O VIGILANCIA JUDICIAL.
Fiscalización o vigilancia judicial es la que se encomienda al Juez de Comercio.
Históricamente no existen antecedentes de este tipo de vigilancia en El Salvador, ni

proyecto legislativo sobre este punto, y que a nivel latinoamericano sólo se conoce que existe
en Ecuador, operando de la siguiente manera:
La ley Ecuatoriana somete la constitución de la sociedad anónima a una autorización

previa del Juez de Comercio, el cual a la vez vigilará las operaciones de las asociaciones y
tendrá derecho de informarse a todo tiempo del estado de los negocios y del cumplimiento de
las disposiciones legales y estatutarias, mediante el examen de todos los documentos.
Además, existe la intervención judicial a petición de parte interesada (socios o

accionistas) al considerarse afectadas por la violación o infracción de leyes, estatutos o pacto
social.
14.3.3. FISCALIZACIÓN O VIGILANCIA ADMINISTRATIVA.
En América Latina la fiscalización administrativa se realiza por medio de organismos

de departamentos administrativos especializados. En El Salvador, tales oficinas son
enumeradas en el artículo 362 Com., que dice:
El Estado ejercerá su vigilancia sobre las sociedades y las actividades

mercantiles que este Código señala mediante las oficinas siguientes:
l. La Superintendencia del Sistema Financiero, que vigilará a las
sociedades que se dedican a operaciones bancarias, financieras, de
seguros y de ahorro.
n. La Superintendencia de Valores que vigilará a las sociedades que se
dedican a operaciones en el mercado bursátil.
111. La Superintendencia de Pensiones que vigilará a las sociedades que
se dedican a la administración de las pensiones.
IV. La Superintendencia de Obligaciones Mercantiles, que ejercerá la
vigilancia en todos los demás casos no comprendidos en el ordinal
anterior sobre el cumplimiento de las obligaciones mercantiles,"
salvo las excepciones establecidas en este Código.
Las mencionadas oficinas se rigen por sus leyes especiales.
595
.: . - :,,- ~ ...... ...., '.~'~.~ .... • L . • • .d . , . . . . . . "~"' .L>OI-"-...:..~.,

• • , ...... : .•._·..;.~~·;hL...'; .. ".... _,~ ..,.~..;.", ...",,'... "."." ...... _." .
--
l
r
Titulo Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Como se ha expresado: en El Salvador sólo es aceptada la fiscalización o vigilancia

privada (por socios y accionistas), y la administrativa, que es la ejercida con mayor
frecuencia en materia mercantil; pues a este último efecto, el artículo 363 Com., dice:
Las oficinas que ejercen la vigilancia del Estado, tendrán las facultades y
ejercerán lasfunciones que se les asignen sus leyesespeciales.
14.4. CONCEPTO DE VIGILANCIA DEL ESTADO

EN MATERIA MERCANTIL.
El término "vigilancia" se complementa con otro denominado ''jiscalización ". puesto

que éste lleva necesariamente consigo una vigilancia, sea cualfuere el campo de que se trate,
así, la Superintendencia que tiene a su cargo la vigilancia y fiscalización de las instituciones
financieras, aparte de estar verificando todos los asuntos relacionados a cada una de las
instituciones, ya sea sus balances, activos, pasivos, formas de llevar sus ingresos, control de
operaciones, al mismo tiempo está vigilando que todas las actividades que realicen se haga
conforme a la ley y a procedimientos contables.
Asi de la misma manera, a la Superintendencia que le corresponde la vigilancia de las

sociedades y empresas mercantiles, lo hace con el objeto de que éstas lleven el control
contable exigido por la ley, así como el cumplimiento de los requisitos para constituirse como
una sociedad de las permitidas en la legislación salvadoreña; y si fuere el caso, velar porque
se cumplan los requisitos para que una sociedad extranjera que desee establecer una
sucursal, agencia, etc., para realizar actos de comercio en El Salvador, lo haga en la forma
legal correspondiente.
Por todo lo anterior, los conceptos vigilancia y fiscalización, puede ser considerados
como sinánimos.
Se puede considerar la definición de vigilancia del Estado en materia mercantil, como

"aquella vigilancia realizada por el Estado, a través de instituciones especializadas, sobre los
comerciantes, actos de comercio y cosas mercantiles, que el Código de Comercio y sus leyes
respectivas señalen, y que tienden a proteger a comerciantes y terceras personas que
contraten con ellos ''.
14.5. LIM'lTACIONESA LA FISCALIZACIÓN Y

VIG/UNCIA DEL ESTADO-
596
.. ,." .,,--;.
, -.0-;
,
'.~ ~ •
-1
L(J~intervención directa de las ofICinas que ejercen la vigilancia del Estado,
en el funcionamiento de las sociedades, se limita ala separación de
"determinados administradores y la sustitución de los mismos por las personas
I~~
que conforme a los pactos sociales respectivos, a las leyes y a la voluntad de 1
i
los socios sean llamados al efecto. Esta facultad s6lo puede ejercitarse en los I
casos expresamente establecidos en la ley. ! ~]
Lo dicho es sin perjuicio de la facultad de imponer multas a las entidades
vigiladas o a sus miembros y administradores, en los casos y en las cuantías
establecidas en las leyes. ]
Siempre que las oficinas a que se refiere este Capítulo impongan sanciones a
las entidades vigiladas o a sus miembros, de conformidad con las leyes,
deberán oír previamente a quienes pretendan sancionar, a fin de que puedan ]
justificar su actuación y comprobar sus alegaciones de descargo. El término
de la audiencia no podrá ser inferior a ocho días; durante este lapso los
interesados podrán formular las alegaciones y presentar las pruebas que
~]
juzguen pertinentes.
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1
TITULOllI
AUXILIARES DE LOS COMERCIANTES

(Arts. 365 -410)
El comerciante, como ya se ha expresado, necesita valerse de otras personas para

realizar los negocios que forman el objeto de su actividad económica.
Las innumerables ventas que se realizan a diario en un establecimiento comercial

moderno no las podrian celebrar su dueño si no contará con un cuerpo de empleados y
dependientes que coopera con él en la atención del público y de los proveedores. No solo los
comerciantes sociales son los que únicamente pueden manifestar su voluntadpor medio de sus
directores (} representantes, sino también los comerciantes individuales tienen necesidad de
requerir e/ auxilio de los gerentes o factores, que atiendan y dirijan un determinado
establecimiento mercantil.
De igual manera si se trata de promover ventas o compras en otras plazas buscando

ampliar mercados, habrá que fundar agencias o sucursales, o buscar cada vez más la
colaboración de personas dedicadas profesionalmente a hacer negocio e intereses o para
servicios de otros, tal como ocurre en el caso de los agentes y comisionistas; y habrá que
enviar y recibir a viajeros, utilizar los servicios de los llamados Representantes de Casas
Extranjeras, que, de diversos modos, facilitan la colaboración de pedidos de mercaderías
hacia sus respectivas localidades, y habrá que acudir, en el ámbito nacional e internacional, a
intermediarios especializados en ayudar a los contratantes a encontrarse y ponerse de
acuerdo.
Estas actividades, tendientes todas a facilitar al comerciante la consecución de SIlS

negocios, crean múltiples relaciones jurídicas que se desarrollan en tres diversos planos: a)
relación entre comerciante y Sil colaborador; b) relación entre colaborador y los terceros a
quienes contrata en ejecución del cargo recibido; e) relaciones entre estos tercetos y el
comerciante, con motivos de la actividad del colaborador.
Estas relaciones jurídicas tendrán consecuencias según sea la clase de colaboración

prestada. Así por ejemplo, si un comerciante, hace a otro el encargo de que le compre unas
piezas de telas, surgirán de ahí varias situaciones jurídicas: el encargado deberá celebrar un
contrato (compra-venta) con el proveedor de telas, y por consiguiente, entre ellos dos
exclusivamente se celebrarán las obligaciones y derechos recíprocos relativos a este contrato:
pago del precio, entrega de la cosa, garantía, etc., sin que estas relaciones trasciendan al
comitente que resulte ser para los efectos de este contrato, un tercero. Una vez hecha la
compra, el comisionado tendrá derecho a que se le reintegre cualquier gasto que haya hecho
en el ejercicio del encargo y a que se le retribuya sus servicios, el comerciante por su parte,
podrá exigir al encargado que le entregue la mercadería que le compró y que le rinda cuentas
en relación con el negocio. En cambio, si el encargo fuera para que ~11 entrega se haga en el
propio establecimiento del comerciante en los escaparates, la situación será distinta: las
personas qile entran al establecimiento compran en el entendido de que están adquiriendo las
599
Título Preliminar - Los Comercíantes v sus Auxiliares
telas que tiene q la venta "el dueño" del negocio y no el dependiente encargado de venderlas
y que, en consecuencia, el contrato se celebrará con aquel y no COI! éste; el encargado,
aunque se haya hecho entrega de la mercadería y haya cobrado un precio. no adquirirá
personalmente ningún derecho, ni contraerá ninguna obligacion propia en ese negocio.
Cualquier reclamo originado en la compra, deberá ser dirigido al dueño del establecimiento y
sólo éste podrá cubrir el precio, si/a venta se hizo al crédito; la relación jurídica del encargo
será más bien con su principal a quien deberá servirle COIl lealtad y eficiencia (no deberá
hacerle competencia) y a quien podrá cobrarle por sus servicios.
fácilmente se comprende, los casos de cooperación en la celebración de

COIl'O
contratos ajenos, pueden multiplicarse independientemente y asumir innumerables matices
con caracteristicas diversas para las partes y para los terceros; pero la legislación mercantil
ha aislado los casos más usuales y caracteristicos, a efectos de regularlos bajo las
denominaciones de Comisionistas, Factor, Agente Dependiente, Agente Representante,
Agentes Imermediarios, etc., agrupándolos todos en el Código de Comercio bajo el título de
"Auxiliares de los Comerciantes ".
Se conoce como auxiliares de los comerciantes, a "aquellas personas que intervienen

en los negocios mercantiles sin ser comerciantes; o sea que no SO" los titulares de la
empresa mercantil, sino que únicamente colaboran COil éstos en el ejercicio del comercio".
De acuerdo COIl la legislación salvadoreña, son auxlltares de los comerciantes: los

Factores, los Dependientes y los Agentes de Comercio. Estos últimos pueden ser de tres
clases: Agentes Dependientes, Agentes Representantes o Distribuidores y Agentes
Intermediarios.
C4PITULO J
FACTORES
(Arts. 365 . 377)
1. 1. ('()¡VCEP10 y D/~FINIC10N
El Código de Comercio anterior definía al Factor en el artículo 137, asi: "Esfactor de

comercio todo aquel que bajo cualquier denominación, de conformidad COl! los usos
mercantiles se halla habilitado (Jara Ira lar del comercio de otro en el lugar donde éste lo
, 1 l.
ejerce o en otro cualquiera"
, {al definicion operó cambio sustancial en el Código de Comercio vigente,

conceptuándolo en una forma más precisa y con 11//(/ cabal delimitación de funciones en el
articulo 365, que dice:
GOl)
Lic. Julio Césr víartínez. Textos Jurídicos Universitarios
~. t
Son [ictores quienes dirigen por cuenta ajena, una empresa, una rama
especial de ella o un establecimiento de la misma.
O
Este ariculo proporciona una definición de lo que es el factor, siendo éste la persona
que dirige ¡,'; negocio o un establecimiento mercantil por cuenta de su principal, o que h]
representa e .. ste en todos los asuntos concernientes a la negociación
Segur. Pamirez Gronda: "Factor es la persona a quien un comerciante encarga fu ]

administrac: -: de SI/S negocios, o la de 1111 establecimiento comercial".
Analiz.zdo el articulado pertinente se verá que las amplias atribuciones conferidas por ]
la ley al fac:»; lo convierten en el principal auxiliar de los comerciantes, por cuanto su
actividad se triduce en la dirtgencia personal de una empresa, una rama especial de ella o un
establectmier:o de la misma en representación de su titular
{]
El }((CL r es en consecuencia Ul1 mandatario mercantil especializado en el manejo total e]
o parcial d.' fas empresas mercantiles, y su nombramiento y modificaciones posteriores .
--
deberán inscr:birse en el Registro de Comercio en que esté inscrita la empresa y, en su caso,

el establecim.ento y cuando en representación del principal, así lo expresare en los
documentos (!:i": suscribe. Como mandatario, tiene todas las limitaciones propias de S1I cargo,
¡]
esto es qm. Ih' puede hacer competencia al principal, ni puede negociar con él; está obligado
a hacer cons..ir en cada negocio, que actúa en representación del principal y responde
solidariamente con éste de las obligaciones contratadas para con terceros. El solo hecho de
:]
que el Factor. tigure al frente del negocio mercantil o de una rama del mismo, hace presumir
que time lasi.iculrades necesarias para realizar los negocios propios de la gestión que le ha ]
sido encomend.ula.
En ia pr.ictica mercantil ni Factor Si! le designa Gerente. y en el Derecho Romano se le :]

conocía CO'f e:' nombre de Institor.
,]
1.2. CAR.\CERÍSTICAS DEL FACTOR:
Con el surgimiento de la empresa mercantil, da origen al surgimiento del Factor, ).([

.]
que tanto (I/! comerciante individual como un comerciante social, por las múltiples
operaciones d.' SI/S negocios, les es imposible atender sus empresas o establecimientos, y es
aquí donde surge el desdoblamiento de personalidad, el cual viene a ser representado por el
~]
Factor. Ct..ando existe una sola empresa y un solo establecimiento J' no son muchas las
actividades que se realizan. el principal por sí solo puede estar al frente de su negocio; pero
si son múltiples las actividades de dicha empresa y establecimiento. entonces le es necesario
~]
tener lino o más Factores, lo mismo ocurre en el caso que existan varias empresas .v varios
establecirmentos.
tl
1')01
Ll
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·.LA. ,.~ ..á-.. • t I ¡ .'tÍ ... a,¡
- oc;;':',; :... -M ~+' -,' ¡; • l" ..... 0. . . . ,.
El Factor es UJJO de los auxiliares de los comerciantes y un mandatario mercantil, o sea

está unido con su principal por un contrato de mandato, lo cual implica que todo lo que es/á
haciendo (; l Factor, lo hace en nombre y representación de su principal. Por regla general. la
responsabilidad de los negocios la va a asumir el principal, salvo excepciones de que el
Factor se haya pasado los límites del mandato, entonces el Factor será responsable de las
consecuencias que resultaren, o bien solidariamente con el principal. El Factor es 1In
apoderado administrativo, se le aplica las reglas del mandante y mandatario del Código Civil,
con la diferencia de que es en el tráfico mercantil, el poder general administrativo que se le
otorga al Factor. entre más amplio sea es mejor, y hay que inscribirlo en el Registro de
Comercio, esto se hace por una razón sencilla, de 'lile los registros públicos tratan de dar a
entender el público quienes SO/1 aptos para ejercer el comercio, y éstos puedan comprobar
realmente con quien están contratando.
Una de las formas de dar por terminado el mandato del Factor, es por medio de la
revocatoria; y esto se da cuando el principal ve algunas anormalidades por parte del Factor o
simplemente ya no quiere que sea su factor. Esta revocación también se inscribe en el
Registro de Comercio, con el fin de proponer a terceros de buena fe que contrate con el
Factor aun cuando ya se le haya revocado el poder.
/.3. IEC:ISLACION
U Código de Comercio regula lo pertinente al Factor como Auxiliar de los

Comerciantes. en el Título !JI del Libro 1, artículos comprendidos del 365 al 377, inclusive: y
lo hace el! la siguiente forma:
! 'isto ya el articulo 365 Como que define alfactor. se procede al análisis de los articulas
3Mi al 3,77. inclusive.
1. 2.:. ARllCULO 366 Como
Al efecto el artículo 366 inciso 1" Com., dice:
El solo nombramiento de un factor lo faculta para realizar todas las

operuciones concernientes al objeto de la empresa o del establecimiento que
dirija, las cuales se reputarán ejecutadas en nombre y por cuenta del
principal, aun cuando el factor IUJ lo haya expresado así ul celebrarlas, haya
transgredido instrucciones o cometido abuso de confianza, siempre que tales
contrato." recaigan sobre objetos comprendidos en el giro y tráfico de la
empresa o del establecimiento, o si, aun siendo de otra naturaleza, resultare
que elfactor obró con orden de su principal, o que éste aprobó su gestián en
términos expr,(!sos o por hechos positivos. .
602
Este inciso indica que con solo el hecho de que el principal nombre a un Factor, éste
adquiere las facultades para realizar todas las operaciones del negocio, como por ejemplo:
vender al crédito, al contado, conceder plazos, de descuento, etc.; pero este nombramiento
según la ley debe hacerse por medio de un poder, aunque en la realidad y para facilitar el
comercio el principal nombra simplemente de palabra al Factor, sin que haya de ser por
~]
medio de un contrato de mandato. Si el Factor se sobrepasa del mandato conferido, siempre
habrá responsabilidad para la persona que lo ha otorgado; por eso sería conveniente que el
mandato que se le otorgue a un Factor se diera con la especificidad del caso, y así poder
comprobar en que acto el Factor se ha sobrepasado a lo estipulado en el contrato de ]
mandato; pero se puede dar el caso que a pesar que el mandato se haya dado en términos
generales, el Factor puede sentir dudas para realizar ciertos negocios, para lo cual se aboca
a su principal, y éste lo autoriza para realizar dicho negocio, y si no se obtiene el resultado
]
esperado, entonces el Factor podrá comprobar la autorización que le otorga su principal, por
lo tanto, la responsabilidad recaerá sobre el principal. ~]
El inciso ]O de la misma disposición legal, dice:
'.]
Las limitaciones a estas facultades del factor no producirán efectos contru
terce.ro, II menos que se compruebe que éste las conocía al celebrar el
respectivo negocio. ~3
Este inciso se refiere a los efectos de las limitaciones a lasfacultades del Factor; si éste
celebra un contrato violando tales limitaciones, los efectos del mismo no perjudican a la otra :]
parte contratante. a menos qlle es/a parte contratante ya hubiere conocido tales ltmitactones.
]
1.2.2. ARTlC'{1f.0 367 COAl (Inc. r )
El nombramiento del factor y sus modificaciones posteriores deberán .]

inscribirse en el Registro de Comercio en que esté inscrita la empresa y, en su
caso, el establecimiento.
]
Este inciso se refiere al comerciante. sea individual o social, quienes deberán matricular
."'''1 empresa y establecimientos: por lo tanto, si se le otorga poder a 1171 Factor, es/e poder
deberá inscribirse en el Registro de Comercio como a.si también las modificaciones .\"
]
renovaciones de los demás poderes que se otorguen
El inciso 2~ dice:
]
La terminacián de los poderes del factor deberá inscribirse siempre en el
Registro de Comercio, aun cuando no se haya registrado el nombramiento.
.l
Como ya se ha expresado, muchas )'eces el nombramiento del Factor se hace en una
forma verbal J' por lo tanto no so! inscribe en el Registro de Comercio. pero si tendrá que
,l"
..
inscribirse la revocación del mandato del mismo.
51))
"l"
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.....L...,~· ...""'-.~.,l .• , ...... ~....,,··L ... , .. Il•.
El inciso 3° de la misma disposición legal, dice:
La falta de inscripción hará que los actos mencionados no surtan más efectos
que los expresamente señalados en los restantes artículos de este Capítulo.
Aquí la ley lo que ha tratado de hacer es regular especiftcamente los actos

realizados por el Factor, cuyo contrato no ha sido inscrito en el Registro de Comercio,
asimismo, tampoco se ha inscrito la revocatoria di! mandato.
1.2.3. ARTICULO 368 CON! (Inc. JO.).
El principal que haya designado al Factor, es responsable de los actos de éste

de las obligaciones que contraiga en los términos del artículo 371.
La regla general es de que el factor actúa y contrata en nombre y representación de su

principal.
El inciso 2° dice:
Si el mandato conferido de modo expreso al factor, no se otorgare por escrito o

no se inscribiere, se reputará, respecto a tercero, general para todos los actos
concernientes a la rama de comercio de que el factor esté encargado, sin que el
mandante pueda alegar frente al tercero ninguna limitación de tal mandato, a
menos que compruebe que el tercero la conocía en el momento en que se
celebró la operación respectiva.
Este es el caso cuando el contra/o 110 se ha dado por escrito y no se ha inscrito en el

Registro ae Comercio, el tercero que contrata CO/1 el factor dirá ¿y qué facultade s tiene éste?
Ante la duda, la ley resuelve el problema y dice que hay que ver el giro ordinario a lo que se
dedica es/a empresa, entonces si el acto realizado por el Factor está dentro del giro
ordinario, este acto vale; pero si el tercero sabía que el factor no es/aba autorizado para
realizar dicho acto, aquí el principal queda exento de cualquier responsabilidad frente a
terceros.
El inciso ]0 de la misma disposición legal, dice:
Cuando los principales sean varios, tendrán responsabilidad solidaria por los
actos del factor. Si e/ principal fuere una sociedad, la responsabilidad de los
socios se regulará de conformidad con la naturaleza de la misma.
Este inciso plantea la situación cuando un factor trabaja para varios principales, éstos
responderán solidariamente de las actuaciones del factor, es decir se repartirán
proporcionalmente dicha responsabilidad, esto surge en el caso de que sean comerciantes
individua/es.
Gü-J
... ~._:.-
. ~. ' .
Pero también se puede dar el caso que el principal sea una sociedad; aquí la
responsabilidad recaerá sobre cada uno de los socios, pero habría que ver que clase de i. .,
,:13
sociedad opera el caso, si es una sociedad de capitales los socios no van a responder porque
tienen limitada su participación y su responsabilidad al igual que la sociedad de
responsabilidad limitada, pero si la sociedad es colectiva en donde la característica es que la
.' 'l
responsabilidad de los socios es ilimitada y solidaria al igual que los socios comanditados en
las sociedades comanditarias, aquí primero va a responder la sociedad, pero si ésta no
alcanza a pagar, entonces responderán individualmente los socios.
ri ,
¡.¡
I
1
1" ~].
1" -
1.2.4. ARTICULO 369 COlvl
El factor actuará a nombre de su principal, expresándolo así en los

". !]
documentos que con tal carácter suscriba.
Este articulo expresa, que cada actuación que realice el factor lo hará en nombre y
1]
.
representación de su principal, ejemplo: cuando e! factor presenta algún escrito en su
encabezado dirá: Yo, (nombre y generales) factor y actuando en nombre y representación de í]
t '
I
mi principal.: ... "
l'
:]
1.2.5. ARTICULO 370 COM \
j
Si a pesar de lo dispuesto en el artículo anterior, el factor contratare

expresamente en nombre propio, pero la otra parte demostrare que lo hizo por
I
! ,3
cuenta 'del principal, podrá dirigir su acción contra el factor o contra el
principal, quienes serán solidariamente responsables. ~]
Este artículo manifiesta que si por error el factor actuare en nombre propio y el tercero
demostrare que ha actuado en nombre y representación del principal, aquí la responsabilidad ~]
será solidaria entre el factor y el principal, por ejemplo: si el factor vendiera cierta
mercadería y en afán de aparentar ser el dueño, realiza la operación a nombre propio, y
posteriormente resultare que la mercancía vendida estaba en mal estado; aquí el tercero al
, :i
~
']
comprobar que realmente el factor actuó en nombre y representación de su principal, dirigirá
la acción a ambos. ,]
~]
1.2.6. ARTICULO 371 COM (Inciso 1".),
Aunque se haya revocado el poder de un factor. o éste haya de cesar en sus

funciones por haberse enajenado el establecimiento que dirigía, serán válidos
los actos y contratos que celebre después de la revocación o enajenación. hasta
~]
que lleguen a su noticia pOI' UII medio legítimo.
II
I
I'
I '
I .
605 1
\ ¡
lJ
•
...
Aqui la ley distingue lo que es la relación principal, lo que es la relación factor y

relación terceros; con respecto a lo que es la revocación del poder del factor, el medio
legítimo para tal caso será el Registro de Comercio, que es la oficina pública. donde se le da
publicidad a todos los actos y contratos que se celebren para que los terceros estén
debidamerne informados.
El inciso Z" de la disposición citada, dice:
Con relación a terceros, serán igualmente válidos mientras la revocación o

enajenacián 110 se haya inscrito en el Registro de Comercio.
Este inciso indica que cuando ya se haya enajenado la empresa o revocado el poder del
factor, los actos que éste realice serán válidos para con terceros mientras esta revocación o
enajenación no se haya inscrito en el Registro de Comercio, esto lo hace la ley en el sentido
de proteger a terceros.
1.2.7. ARTICULO 372 CO}([
Si fueren varios los factores, se presumirá que deberán decidir por mayoría" a
no ser que del nombramiento aparezca, , expresa o tácitamente que cada uno
,
podrá obrar con independencia de los otros en todos los negocios o en algunos
de SI.! exclusiva competencia. J
j
Este artículo en la práctica no es muy aplicable por el principal, pues si nombra factor,
solamente nombra a uno, esto lo hace en el sentido de no incurrir en mayores gastos; pero si
existen varios factores se supone que han delimitado una jurisdicción y competencia a cada
uno, por ejemplo: si hay tres factores en una empresa se pueden asignar en distintas zonas
para que atiendan los negocios, pero cuando se nombran varios factores se debe tener el
cuidado que el número sea impar y así en un momento determinado quisieran tomar una
decisión será por medio de mayoría de votos, con respecto a la exclusividad y competencia
ésta se determinará por el territorio y la materia, en este caso la materia sería una clase
determinada de productos.
1.2.8. ARTICULO 373 CO}.1.
Aunaue el principal interesare en las utilidades del giro del factor, éste no
podrá oponerse a que se lleven a cabo las operaciones ordenadas por el
primero.
Con respecto a este artículo hay que recordar que el principal es el mandante del factor
y sucede muchas veces que el principal para estimular alfactor le dice de buena voluntad que
le dará cierto porcentaje de las utilidades que se obtuvieren en el giro ordinario de la
606
..
~
~
.Ic, Julio César Martínez, Textos Jurídicos Universitarios
impresa, pero esto no quiere decir que el factor perderá su carácter de subordinado, quien
'eguirá obedeciendo las órdenes que le dé su principal.
a
1.2.9. ARTICULO 374 COM
r]
El factor responderá a su principal de los daños y perjuicios que le ocasione
por su culpa en las gestiones propias de su encargo, sin perjuicio de la ]
responsabilidad directa del principalfrente a terceros.
El factor como un auxiliar que es del comerciante debe de actuar con sumo cuidado en ]
'1S gestiones que realice, si el factor es un inexperto o inoperante entonces él tendrá que
esponder por los daños y perjuicios que resultaren; pero en todos los errores que cometiere
1 factor, tendrá que responder el principal para con terceros, pero posteriormente el
f]
rtncipal se las arreglará con el factor.
~]
1.2.10 ARTICULO 375 COM (Inc. 1~)
El fector no podrá traficar por su cuenta, ni interesarse en nombre propio o de

;]
terceros en negocios del mismo género de los que realice a nombre de su
principal, a menos que éste lo autorice para ello, expresamente y por escrito. :]
Aquí se hace referencia a la representación con exclusividad del factor y la lealtad que
.te pueda tener para con su principal y el factor no podrá dedicarse a realizar negocios del ]
ismo género de su principal; pero si el principal lo autoriza, entonces el factor sí podrá
imerciar los mismos productos que su principal.
:]
El inciso 2° de la misma disposición legal, dice:
Si negociare sin esta autorización, el principal podrá hacer suya la operación, ~]

dentro de los quince dias siguientes a la fecha en que tuvo conocimiento de
ella, sin perjuicio de dar por terminado el mandato, conforme a lo establecido
en el articulo 377.
]
Este inciso dice que el Factor necesariamente tendrá que pedirle permiso a 51-! principal
ira poder comerciar sus mismos productos, de lo contrario, el principal hará suya la
ieracián que este realice, dentro de los quince días después de realizada dicha operación;
-1
imismo, el principal podrá dar por terminado el contrato al Factor. .']
l·
.
..
¡]
L]
fi07
t]
Elfactor es responsable solidariamente con su principal del cumplimiento de

las disposiciones de este Código y demás leyes que se refieren al ejercicio del
comercio o a la explotación de la rama mercantil que tenga a su cargo.
El Código de Comercio, es una de las leyes que regulan la actividad mercantil, pero
aparte de éste existen otras leyes, por ejemplo: la Ley del Impuesto al Valor Agregado (IVA), .
etc. Es decir que el principal al realizar actos de comercio está adquiriendo obligaciones;
pero en este caso es el Factor el que está alfrente de la empresa representando a su principal,
por lo tanto el Factor está obligado a cumplir con todas estas leyes, de lo contrario,
responderá solidariamente con su principal, en el caso de los posibles problemas que se
susciten.
1.2.12. ARTICULO 377 COA!. (lnc. 1°. y literal a del Ordinal I)
Además de los casos de terminación normal del mandato conferido alfactor, el

poder expirará:
1. Por parle del principal:
a) Cuando el Factor incurra en fraude o abuso de confianza en las
gestiones que tenga encomendadas..
Este literal habla de dos situaciones en las cuales puede incurrir el factor para que el
principal dé por terminado el contrato como lo es el fraude y el abuso de confianza. El fraude
es cuando el Factor no actúa apegado a las instrucciones que le ha dado su principal; por
ejemplo, si el factor tuviere interés en introducir la misma mercadería que comercializa su
principal ayudando, así a otros a realizar competencia desleal. Asimismo, cuando el Factor
tratando de perjudicar a su principal actuare en una forma negativa como cuando al vender
un producto lo vende con desperfectos y después se niega a reponerlo, desobedeciendo así las
garantías que ofrece el principal para con terceros. El abuso de confianza es una
extralimitación de lo que normalmente debe hacer una persona: así por ejemplo, si a un
factor se le ha encomendado la venta de un vehículo éste solamente lo podrá utilizar para
mostrárselo al cliente, pero si él lo utiliza confines personales, aquí hay abuso de confianza.
El literal b) del mismo Ordinal JO del mismo artículo 377 Com., dice:
Cuando el factor haga alguna negociación que fuere contraria a las

prohibiciones estipuladas en el contrato o a las que la ley establece.
, También se puede dar por terminado el contrato por parte del principal, cuando el
factor infringiere algunas de las prohibiciones estipuladas en el contrato de mandato, por
ejemplo: Si ya está estipulado en el contrato de mandato que el Factor no puede. dar
mercadería al crédito y éste por razones de amistad otorgare créditos, aquí el principal
inmediatamente puede dar por terminado el contrato al Factor.
608
c. JulioCésar Martínez. Textos Jurídicos Universitarios 1" fa
El literal e) del Ordinal 1 del articulo en comento, dice:
11:
¡i.
~'J.
1\
';.
Cuando el Factor observare mala conducta pública o privada.

.]
También se puede dar por terminado el contrato cuando el Factor por ejemplo: es un
-rio consuetudinario, etc., y su mala conducta ya no se puede ocultar.
]
El literal a) del Ordinal 11 de la misma disposición legal citada, dice:
Por Parle del Factor:

:]
a) Cuando el principalfaltare al pago puntual de los respectivos estipendios o
cuando incumpliere cualquiera de las cláusulas sobre la cuantía y forma de la r]
remuneracián.
Este literal indica una de las formas de cómo el Factor puede dar por terminado el ;]
Y/trato de mandato con su principal. y esto sucede cuando el principal incumpliere sus
ligaciones para con el Factor. faltando así a algunas de las cláusulas estipuladas en el
ntrato, por ejemplo: Cuando no le pagare puntualmente el sueldo al Factor o no le diere los i]
idos necesarios para pagar la planilla a los empleados, etcétera.
El literal b) del mismo Ordinal 11, dice:

:]
Por malos tratamientos personales.
.]
En este literal se encuentra otra de las formas de cómo el Factor puede dar por
ninado el contrato con su principal, y se da cuando el principal actuare en una forma
-spetuosa sobre la integridad flsica y moral del Factor. por ejemplo: si el principal se
:]
giere con palabras soeces contra el Factor.
:]
.']
CAPITULOlI
DEPENDIENTFS .]
,
CONCEPTO Y DEFINICI0¡\¡~
Más numerosos qu el Factor o Gerente en la vida de los negocios, son los Dependientes.
.]
a aquel/as personas subordinadas. a quienes el comerciante o empresario encomienda la
_'ión diarla y constante de gestiones particulares propias de su establecimiento. den/ro o ~]
:l de él. Así por ejemplo. los dependientes son los empleados de un negocio que venden al
¡co las mercaderias expuestas para la venta, los agentes vendedores de espectáculos
i]
609
t]
··'·i"-h\~,~·-=";'.-·"e(·!I··:~···~' ........, , . :..~ ' --
públicos, los camareros de restaurantes o cantinas, los cobradores, los encargados de recibir
o entregar mercaderías de almacenes o fábricas, los cajeros de los bancos y compañias
financieras, etc., todos ellos realizan multitudes de actos de comercio, de diversa naturaleza,
pero es obvio que no lo celebren en nombre propio, sino a nombre y por cuenta del dueño del
establecimiento al cual sirven, y en este sentido son auténticos representantes directos de su
principal, como ocurre con el factor. Pero a diferencia de éste, que por lo general está dotado
de un poder escrito o registrado, los Dependientes carecen generalmente de un
apoderamiento formal y simplemente ejercen sus funciones porque ello les han sido
encomendado de palabra o aun de hecho.
Puede definirse al dependiente como "el auxiliar del comerciante. a quien éste
encomienda, por su orden y cuenta, el desempeño de algunas gestiones del tráfico peculiar".
22. LEGlSLACION.
2.2.1. ARTICULO 378 C01vf (Inc. r )
El dependiente obliga al principal:
En este inciso se está hablando de la relación mercantil. siempre el principal es el

dueño y éste puede ser un comerciante individual, aunque hay altos funcionarios y empleados
de confianza de ellos, entre los cuales están el factor o gerente, la ley quiere destacar al
dependiente, el cual está actuando y obligando a la persona del principal, es una especie de
vínculo laboral de intermediario, o sea no está vendiendo por derecho propio, aquí se puede
dar dos situaciones, una es la que el Dependiente está facultado para recibir dinero
directamente cuando él atiende al público y la otra es que ya se encuentran avisos expresos
diciendo: "Páguese en Caja", aquí el Dependiente, solo hace la función de atender al
público, pero no tiene las facultades de recibir dinero.
El inciso 2° del mismo artículo dice:
Los dependientes encargados de ventas tienen facultades para percibir dentro

del establecimiento el pago del precio de las mercancías vendidas, a no ser que
tal percepción se haya reservado a una caja o a un departamento especial,
haciéndolo saber al público por medio de anuncios colocado en lugar visible
del establecimiento. Para conceder plazos o descuentos, necesitan estar
especialmente autorizados; cuando no lo estuvieren, la operación será válida
con respecto al comprador, pero los dependientes quedan responsables para
con su principal de los daños y perjuicios que pudieren resultarle. Lo dicho en
este inciso se extiende a las empresas de servicios y sus dependientes.
En este inciso, específicamente se dice: "Los Dependientes encargados de ventas,

porque también pueden haber dependientes de servicios, aunque los dependientes de ventas
610
.... -. ~.-. --.. .•. .... ........,;. ,......

-:- -;. ;- .. "~'
---
~., .. - ." • o:--.. '~ .
deben de estar debidamente autorizados por su principal, una de las modalidades de hoy en
día es la venta a plazos, lo mismo se puede decir para el descuento, éste resulta por lo general
en los almacenes en que existen grandes cantidades de mercadería las cuales muchas veces
no se pueden vender con rapidez, o porque están descontinuadas; de aqui surge el llamado
descuento, realización, baratillo; algunas veces el principal o el gerente o factor, deja a
opción o criterio discrecional al vendedor conceder o no descuento, pero si éste se extralimita
correrá por cuenta de él los riesgos que resultare para el principal, gerente o factor; en estos
casos la responsabilidad es de el Dependiente.
La parte final del inciso se refiere a las empresas de servicios, donde también existen
dependientes, los cuales tienen las mismas facultades y limitaciones que se les aplica a los
dependientes de ventas y a los dependientes industriales; dentro de las empresas de servicios
están aquellas que sólo prestan sus servicios al público, o sea que no le venden ninguna clase
de mercadería; por ejemplo: las empresas que se dedican a prestar los servicios de
fumigación.
El inciso 30 dice:
Para vender o cobrar fuera del establecimiento los dependientes necesitarán

exhibir autorización escrita, acompañada de documentos de identidad, o
entregar a cambio del pago, el recibo o la factura con la firma y sello del
principal o de sus representantes.
La regla general, es de que los Dependientes son las personas que atienden a público en
su almacén o establecimiento y ahí normalmente se le paga. Si la empresa tuviere que enviar
afuera' del establecimiento a SllS Dependientes, éstos tendrán que portar una autorización
firmada por su principal; así el Dependiente podrá realizar cobros a nombre y por cuenta de
su principal. Ejemplo: Las empresas que se dedican a la venta de pólizas de seguros.
normalmente estas empresas envían cobradores a los clientes para recibir los pagos,' en este
caso el Dependiente tendrá que presentar al cliente su respectivo carnet que lo acredite como
tal, y además tendrá que entregarle al cliente a cambio del dinero que recibe, el respectivo
recibo.
2.2J ARllCULO 379 cou.

Los actos de los dependientes obligan {I 5!lS principales en todas las
operaciones que tuvieran a su cargo, en razón del puesto que ocupan frente al
público.
Como ya se ha expresado, los Dependientes son simples empleados, los cuales actúan a
nombre y por cuenta del principal, es decir, que todas las operaciones que éste realice obliga
a S1/ principal para COIl terceros; un ejemplo típico de este caso es cuando una persona /lega a
un almacén y compra cierta mercadería. al día siguiente se da cuenta de que esta mercaderia
es de mala calidad. entonces se apersona a dicho almacén para hacer el reclamo, COIl el
i i1
~.:~
611
...'1 t
~
.
............ _..:
\
objeto de que se le devuelva el dinero pagado por dicha mercadería; esta operación
realizada entre el cliente y el Dependiente obliga al principal a atender el reclamo del
cliente.
Salvo que comprueben autorización expresa, los dependientes Viajeros no

podrán percibir el precio anticipado de las mercancías, cuando ellos no
hicieren la entrega de las mismas en el momento de celebrar la operación con
el comprador de aquellas, ni conceder esperas, plazos, quitas o descuentos,'
pero tendrá n facultad de recibir las órdenes de pedido y pactar las garantias o
seguridades que consideren prudente, en interés del principal y en previsión de
que la otra parte dejare de cumplir lo que prometa.
En este artículo se dan varias situaciones, una de ellas es de que los Dependientes
viajeros pueden tener una autorización expresa para entregar mercaderías y recibir el dinero
de dicha venta; por ejemplo: un Dependiente viajero de San Salvador parte con cierta
cantidad de mercadería a San Miguel, +este puede contratar con cierto cliente, uno •
,
entregando la mercadería y otro entregando el dinero; otra situación que se puede dar es de
que si los Dependientes viajeros no tuvieren ninguna autorización d su principal no podrán
recibir el pago anticipado de las mercaderías; otra situación que se puede dar es de que los
dependientes viajeros están autorizados solamente para entregar la mercadería, por ejemplo:
un Dependiente viajero va a Santa Ana y visita a un cliente, el viajero le lleva la muestra de la
mercadería, luego el cliente le hace el pedido, el Dependiente viajero o el cliente anticipan la
fecha en que será entregada la mercadería. Los Dependientes viajeros están facultados por
parte de su principal de recibir las órdenes de pedido y pactar condiciones para garantizar
tanto a su principal como al cliente y al mismo Dependiente por ejemplo, el Dependiente
viajero al entregar la mercadería al cliente tiene que cumplir con ciertas condiciones, como la
de contar y revisar la mercadería que se entrega, así como de estipular el plazo para el
respectivo pago pidiéndose firmar en el acto una letra de cambio, en el caso de que no se
pague en efectivo. una de las formas de estipular condiciones es de que al reverso de la
factura muchas empresas insertan ahí dichas condiciones, con el objeto de qUlo! el cliente
tenga' conocimiento de ellas.
·2.2.4. ARTICULO 381 COM
Se prohibe a los dependientes viajeros, suscribir documentos de obligación con

carácter de apoderados del principal, salvo que tuvieren mandato para ello; en
.cuyo caso, indicarán el nombre completo con que el principal opere
¡com~!rcialmentey su domicilio.
'Por regla general, los Dependientes viajeros no tienen un contrato de mandato

debidamente inscrito en el Registro de Comercio como en en el caso de Factor o Gerente, silla
612
q
Lic. Julio César Martínez. Textos Jurídicos Universitarios ,J
que solamente tienen un contrato de mandato simple en donde estipulan por ejemplo que
pueden atender al público, entregar la mercaderia o para que le indique al cliente el ligar ~]
donde tiene que pagar; pero se puede dar el caso de que un Dependiente viajero esté
debidamente facultado por su principal por medio de un mandato, por medio del cual actúa
como apoderado de su principal; y en este caso puede movilizarse discrecionalmente con tal ~]
de hacer negocio, aquí sí se puede actuar a nombre y representación del principal. Cuando se
da este caso, el Dependiente viajero en los contratos que realice. hará mención del nombre
completo con que el principal aparece comercialmente y su domicilio. ]
2.2.5. ARTICULO 382 COM ]
Se prohibe a los dependientes ejercer, por cuenta propia o ajena, actos aislados ~.]
o tener empresas en las mismas materias similares al comercio de sus
principales; y divulgar informaciones acerca de la clientela, situación
económica del negocio y otras de carácter reservado, del principal
]
Este artículo es referente a las prohibiciones que tiene el Dependiente, ya que ésta es
~]
una norma ética, es decir que no debe de andar divulgando todo lo concerniente a la empresa
para la cual labora, esta es una manifestación del secreto profesional; también si el
Dependiente ha sido contratado para vender, ya sea en el establecimiento o fuera de él, en
ningún momento él podrá vender o distribuir los mismos productos de su propiedad,
aprovechando que ya conoce el mercado y los clientes, porque en este caso estaría cayendo
:]
en la competencia desleal.
]
2.2,6. ARTICULO 383 COM
Son aplicables a los dependientes, en lo quefuere compatible, las disposiciones -1

relativas a los factores.
]
Este artículo se refiere a la compatibilidad de cargo que tiene el Factor y el
Dependiente, en el sentido de que ambos obligan al principal en todos los actos que estos
realizan con la diferencia que el Dependiente no está nombrado por medio de un contrato de ]
mandato como el que posee el Factor.
]
?3. RELACION JURIDICA ENTRE DEPENDIENTES
Y si. PRINCIPAL. :]
Existe entre dependiente y principal una relación jurídica de tipo laboral, pues presta
'us servicio a éste en situación de subordinación: es un verdadero subalterno y los hay de dos
;L j
.ategorias: los que prestan sus servicios dentro de los locales de la empresa y los que prestan
us servicios fuera de ella o dependientes viajeros; esta última categoría no estaba regulada
613
i 011
L ...
en el Código de Comercio anterior. Los actos que el dependiente realice, no obligan al

principal sino en las operaciones propias de la gestión concreta del ramo que
determinadamente les está encomendado, tal gestión es la de venta y el cobro del precio de la'>
mercancias. cuando no haya una cja o sección especial para la percepción del dinero; de
haberla, el comerciante lo hará saber al público mediante ammcio visible dentro del
establecimiento. En la práctica se acostumbra colocar un letrero que se lee: "caja", Podrían
asimismo los dependientes, tal como legalmente se establece, conceder plazos o descuentos,
pero para ello necesitan autorización especial-
Los dependientes viajero, tal como ya se ha expresado, al realizar una gestión deben
exhibir una autorización escrita extendida por el principal e identtficarse en legal forma, o en
su caso entregar a cambio del pago, el recibo o la factura con la firma sello del principal o y
sus representantes.
CAPITULO III
AGENTES DE COlYIERCIO
3.1. CONCEPTO Y DEl~JNlC/ON
Por Agente de Comercio debe entenderse a "las personas que gestionen el traspaso a
terceros di; mercancías propiedad de un comerciante y que dicha gestión puede ser duradera, •
o sea para un número indeterminado de actos; o eventual. es/o es, que se agote en un solo
negocio ". •
J
I
Se dice también que Agentes de Comercio, son los comerciantes encargados

permanentemente de preparar o realizar contratos en nombre y por cuenta de otros
comerctames'í.ticodriguez y Rodríguez)
SO/1comerciantes porque realizan profesionalmente actos de comercio. El Agente de

Comercio se dedica profesionalmente a ello y, en este aspecto en interés propio, por lo que se
puede decir que es un auténtico comerciante.
FI Agente de Comercio está vinculado con una relación permanente con la casa por la
que actúa. No se concibe la actuación de un Agente de Comercio, sino mediante la realización
de una serio'! de actos iguales y reiterados.
El contenido de la actividad del Agente consiste en preparar o realizar contratos

mercantiles, según el alcance de sus facultades. Preparar contratos cuando se limiten a
transferir las ofertas que reciben a la casa o casas por las que trabajen, concluir contratos
cuando su poder les permite cerrarlos en nombre y por cuenta de dicha casa.
. 61.J
.- "~.',": •.• j' • ~- -_.;, .

~II
Líe, Julio César Martínez.
3.2. CARACTERÍSTICAS.
Il
n
De lo anteriormente expuesto se vierte la determinación de dos características ir
::1
!]
esenciales del Agente de Comercio, así:
:' f]
a) Permanencia, :1
!,
, ~]
Sobre este punto, algunos autores opinan que una de las características del Agente de
Comercio es la permanencia; pero en la práctica en El Salvador se niega ese carácter.
Veamos:
]
La permanencia, o sea la relación permanente que liga al Agente de Comercio con su
principal, sostiene Rodríguez Ji Rodríguez que ésta es un requisito indispensable, ya que no se
puede concebir la actuación de un agente de comercio, sino mediante la realización de una ~]
serie de actos iguales Ji reiterados; pero en la realidad jurídica salvadoreña, la permanencia
no es un elemento indispensable de la relación jurídica entre el agente de comercio y su
principal, ya que nadie podrá negar que un agente inter-nediario es un agente de comercio, Ji ~]
así lo ubica el Código de Comercio salvadoreño, y sin embargo la relación existente entre el
agente intermediario y su principal no es permanente. De donde si el agente intermediario es
una categoría de agente de comercio y su relación con el principal es eventual, obviamente
"]
jamás podrá sostenerse en El Salvador que la permanencia sea un elemento característico de
los agentes de comercio. .]
b) Que el Agente de Comercio es un Comerciante.
Sobre este punto hay autores que sostienen que el hecho de que el Agente de Comercio
]
sea un comerciante, es una característica esencial de los mismos; pero la Teoría lv/adema
del Derecho Mercantil niega esa calidad. Veamos: ~]
Siguiendo los lineamientos de la Teoría Clásica del Derecho Mercantil, el mismo autor
afirma que el Agente de Comercio es un auténtico comerciante, en vista de que se encarga ]
permanentemente de preparar o realizar contratos en nombre y por cuenta de otros
comerciantes Ji porque realizan profesionalmente actos de comercio; Ji cita un artículo de la
legislación mexicana que declara que la Agencia de Comercio es un acto de comercio. "]
Citando una tesis contraria se cita al Dr. Roberto Lara Velado, quien sostiene: "Se
conoce con el nombre de Auxiliares de Comercio, a aquel/as personas que intervienen en los .]
negocios mercantiles sin ser comerciantes; o sea que no son titulares de una empresa
mercantil, sino que colaboran con éstos en el ejercicio del comercio"; agrega a su vez que los
agentes de comercio pueden ser de tres clases: agentes dependientes, agentes representantes y ~]
agentes intermediarios.
Para el mismo autor, los auxiliares de comercio, género al que pertenecen los Agentes
de Comercio. intervienen en los negocios mercantiles sin ser comerciantes, de donde los
II
l]
615
\u
Agentes de Comercio que constituyen una especie de aquél género, tampoco Son
comerciantes.
A diferencia de Rodríguez y Rodríguez que sige la corriente clásica para determinar si

los Agentes de Comercio son verdaderos comerciantes, el Dr. Lara Velado parte de la Teoría
Moderna que considera comerciante al titular de una empresa mercantil.
Se acepta que lo sostenido por Rodríguez Rodríguez es válido para su legislación

(mejicana), pues ésta, siguiendo la teoría de la enumeración (clásica(, señala taxativamente
que la agencia de comercio es un acto de comercio y quienes ejecutan actos de comercio son
considerados comerciantes-
Si el Dr. Lara Velado opina que el agente de comercio no es un auténtico comerciante,

se estima que tal criterio no es de validez general, ya que tanto el agente intermediario como
el agente distribuidor o representante, son titulares de su propio establecimiento, quedando
solamente el agente dependiente sin esa titularidad; o sea que de las tres categorías de
agentes de comercio solamente los agentes dependientes no son comerciantes y las otras dos
precitadas son auténticos comerciantes.
3.3. RELACION JURÍDICA ENTRE LOS AGENTES

DE COMERCIO Y EL PRINCIPAL.
Entre el Agente de Comercio y el principal se celebra un contrato previo, el cual es

definido por Fontanerrosa en los términos siguientes: "El contrato de agencia es un contrato
bilateral Ji oneroso en cuya virtud el agente se compromete a prestar en forma duradera y
continuada su actividad a un comerciante o industrial, mediante el pago de una retribución,
por lo común consistente en un porcentaje o comisión, a fin de obtener para su comitente la
concertación de negocios dentro de la zona establecida en el contrato"
De la anterior definición de contrato de agencia. se infiere que para su autor, además

de la estabiltdad o permanencia, es elemento característico del contrato su extensión a zona
determinada. Este último elemento no puede ser característico del agente de comercio en la
Iegislacián salvadoreña, por cuanto el agente intermediario, especie de aquél. no es ni estable
ni tiene a su cargo una zona determinada para el desarrollo de su actividad
Relacionado con este tema se encuentra el artic.Jo 1066 y siguientes del Código de
Comercio que se refiere al contrato de Comisión, tal disposición en su inciso primero indica
lo que debe entenderse por comisión, en los términos siguientes:
Por el contrato de comisión el comisionista desempeña en nombre propio pero

por cuenta ajena, mandato para realizar actos de comercio. El comisionista
actúa como agente intermediario, entre el comitente y terceros.
616
-
':~'.'.""
. '1
¡
Lic. Julio César Martínez, Textos Jurídicos Universitarics
Son comisionistas, dice el Dr. Lara Velado: "aquellas personas que intervienen en los
negocios ajenos pero por cuenta propia. El comisionista no es representante del.comitente.
I~
¡~
sino simplemente la persona que prepara el negocio y acerca a las partes, las cuales al
momento de formalizarlo intervienen directamente"; y comenta el citado autor, que la figura
del comisionista de la legislación vigente a la época de escribir su obra, equivale a la del
Agente Intermediario del Código de Comercio vigente.
1]
I
,i ~,
El vocablo Agente puede entenderse de varias maneras; desde un punto de vista muy
amplio alude a toda persona que realiza actos que pueden o no ser productores de efectos
jurídicos. Desde un punto de vista también amplio, pero más restringido que el anterior se
]
aplica dicha voz a toda persona que actúe en representación de. otra y con autorizacián.de
ésta; en este sentido viene a ser una especie de mandatario y en ocasiones lo es en forma ]
auténtica, en tanto que su actuación deriva de un contrato de mandato. ~c,
El Código de Comercio emplea el vocablo "agentes" para designar una categoría de ]

auxiliares de los comerciantes; categoría que admite división por medio de la cual se nomine
con certeza la actividad que a cada grupo de agentes corresponde; dicha división clasifica a
los Agentes de Comercio en: ]
.
Agentes Dependientes.
Agentes Representantes o Distribuidores. ]
Agentes Intermediarios
]
SECC/ON "A"
AGENTES DEPENDIENTES
]
(Arts.384 - 391)
!]
A.l. CO.vCEPTO y DEFINICION
El artículo 384 Como conceptúa a los agentes dependientes en los siguientes términos: ]
Es agente dependiente la persona encargada de promover, en determinada
plaza o región, negocios por cuenta de un principal, con .domicilio·en la ]
República o en el extranjero, y de transmitirle las propuestas para su ,
aceptación. El agente dependiente está subordinado al principal:
En el Proyecto del Código de Comercio vigente, el concepto transcrito hacía

]
aclaracián de que el agente dependiente puede ser una persona fisica o moral, pero no
contenía la parte final relativa a la subordinación. ]
El Dr. Roberto Lara Velacio propone el siguiente concepto: "Agentes dependientes son .I
las personas que, con calidad de empleados promueven en una región determinada los ]1
negocios de un principal, sus facultades pueden ser más o menos extensas, aunque por regla
617 !)
L]
, ,'-"- ..... _.~, ...~._ ... ..,'_:.....-
,
general T.!O se presume que pueden contratar a nombre de un principal, cobrar a nombre de
éste, conceder plazos o descuentos. Gozan de exclusividad, salvo pacto en contrario, pero de
igual manera, no pueden servir de agentes a varios principales; son empleados de una sola
empresa, salvo autorizacion expresa de ésta y se remunera normalmente D. base de comisión ".
Puede considerarse asimismo que agentes dependientes "Son las personas naturales
que con calidad de empleados y bajo contrato, ejecutan actos materiales en una zona o región
determinada por cuenta de un principal, tales actos consisten en la promoción de negocios .~'
la transmisión de propuestas de tercero a principal. Gozan de exclusividad J' están ligados a
ella; proveen a sus expensas todos los gastos impuestos que exige el ejercicio dela agencia, en
ambos casos, salvo estipulación contraria; su remuneración es a base de porcentaje o
comisión. Por excepción pueden contratar, hacer cobros, o conceder .descuentos, quitas o
plazos a nombre del principal". I
Los tres conceptos son casi idénticos, con la diferencia de que el concepto legal alude
a subordinacián, pero no expresa claramente si el agente dependiente es un empleado del
principal; y en el último concepto se cataloga de materiales los actos que dicho agente ejecuta
y lo contractual de sus relaciones con el principal. Las razones de tales diferencias, se
expresan E'n siguiente apartado.
A.2. lv'ATURALEZA DE LA RELACION JURÍDICA

EiVl~E EL AGENTE DEPENDIENTE YEL
PRINCiPAL.
Del análisis del concepto legal de agente dependiente (Art. 38-1 Com.) se logra extraer
sus elementos que servirán de base para tratar de encontrar el estatuto que rige las relaciones
jurídicas entre el agente dependiente y el princípal; tales elementos son:
I El Agente Dependiente es una persona encargada de promover negocios por

cuenta de otra a la que la ley llama principal.
ll. Dichos negocios deben promoverse en una plaza o región determinada.
lll. El principal puede tener su domicilio en la República u en el extranjero.
IV El Agente debe transmitir al principal las propuestas de las operaciones que

gestione para que éste las acepte.
V El Agente Dependiente está subordinado al principal.
El artículo 384 Como no expresa que entre agente y principal debe celebrarse un contrato
por medio del cual se formalicen sus correlativas obligaciones y derechos, sin embargo el
artículo 389 del mismo cuerpo legal alude al contrato otorgado entre aquellos.
618
". 1 ... ·
......
la
Además existen otros artículos referentes al tema,
estipulaciones convenidos entre ambos.
que mencionan pactos y 'J
Lo expresado en el precedente párrafo hace concluir, que la relación jurídica entre el
~]
sujeto en estudio y su principal es de carácter contractual.
.,]
Ahora bien, habrá que determinar empleando los elementos antes apuntados, si se trata
de un arrendamiento de servicios inmateriales, de un mandato civil, de un mandato mercantil
o de un contrato individual de trabajo. ]
A.2.J. EL AGENTE DEPENDIENTE Y EL CONTRATO ]
DE ARRENDA~fIENTO DE SERVICIOS INAtJA TERIA LES.
En el contrato de arrendamiento o de servicios inmateriales e/ objeto que se proponen los =]

contratantes constituyen hechos de orden material, los cuales realizan los trabajadores por
cuenta y en interés del patrono, procediendo los expresados trabajadores bajo una situación ,]
de dependencia, en funcion del oficio a que se dedican, obteniéndose como resultado final de
su labor, la realización del encargo en el exclusivo beneficio del arrendador.
Lo anteriormente expuesto hace suponer los elementos configurativos del contrato

',]
nominado arrendamiento de servicios inmateriales que a continuación se puntualizan.
1. Persigue la realización de actos materiales.

]
11. Por cuenta y en interés del patrono. ]
IU Bajo una situación de dependencia.
IV Que el encargo se relacione solamente con el mandante y no con terceros.

:]
V Que se obtenga como resultado final de la labor del arrendatario la realización ]
del encargo en el exclusivo beneficio del arrendador.
Vistos así los elementos constitutivos del contrato relacionado, cabe preguntarse: ¿Será
,]
el agente dependiente un arrendatario de servicios inmateriales?
Los primeros tres elementos señalados son coincidentes en ambas figuras. no así los dos
,]
últimos, los cuales establecen una separación definitiva que los individualiza.
En efecto, el Agente Dependiente al transmitir las proposiciones a su principal para su ]

aceptación, establece una relación no sólo con su principal, sino también con el tercero
solicitante. que en definitiva es lo que perfecciona el negocio, negocio que beneficia al
tercero, tanto como al principal. ~]
619 t]
L.
LJ
Como una lógica consecuencia de las profundas diferencias analizadas surge la

respuesta a la interrogante planteada, la cual no puede ser otra; que el Agente Dependiente
110 es un arrendatario de servicios inmateriales. Y la diferencia es más tajante cuando el
Agente Dependiente tiene facultades expresas para celebrar actos de comercio por cuenta de
su principal, o bien estas facultades se presumen legalmente como en el caso de los agentes de
seguros: por cuanto en estos casos los actos realizados por los Agentes no son materiales, si
no jurídicos.
.11.2.':. EL AGENTE DEPENDIENTE Y EL

AfAlvDATO CIVIL.
El crticulo J875 del Código Civil, dice:
El mandato es un contrato en que una persona confía la gestión de uno o más

negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
Para que exista mandato no es suficiente que un individuo confie a otro ..v éste se
encargue de la gestión de uno o más negocios; no es suficiente que se obligue a hacer una
cosa por encargo de otra, porque esta obligación se encuentra en todos los contratos que
tienen por objeto la realización de un hecho, pero sí es absolutamente necesario que el que se
haga cargo de la realización de dichos negocios realice el encargo por cuenta y riesgo del
que se los manda, yen su nombre.
La expresada condición es de la esencia del contrato de mandato civil, en tanto que sin
ella, o no produce efecto alguno o degenera en un contrato distinto; condición que a su ve.:
permite establecer un criterio diferencial con el contrato de arrendamiento de servicios.
Se ha expresado que es de la esencia del mandato, que el mandatario realice el encargo

que se le ha conferido por cuenta y riesgo del mandante, lo cual constituye la regla, siendo la
excepción a éste el caso que prescribe el artículo 191I C. que a la letra dice:
El mandatario puede en el ejercicio de su cargo contratar a su propio nombr . ()

el del mandante; si contrató a su propio nombre no obliga resj: . ,1.; terceros
al mandante.
Los actos realizados por el mandatario son siempre de carácter jurídico y sus efectos
deben tena repercusión en materia civil.
Conviene establecer los elementos caracterisücos del mandato civil. a jin de compararlos
con los qu : integran la figura Agente Dependiente y deducir de ellos, si éste es un mandatario
civ/1.
Tales elementos son los siguientes:
620
o
1. El mandato se da para la realización de uno o más de un negocio. J
JI.
IJI.
Dichos negocios tienen carácter jurídico.
Se realizan por cuenta y riesgo del mandante.

o
'']
IV. Se presume gratuito.
V. La naturaleza del negocio es civil. ]

VI. Su otorgamiento requiere de formalidades especiales. .]
Por lo que respecta al Agente Dependiente puede decirse que éste en el desempeño de S1l
encargo realiza un esfuerzo indeterminado de actos y nunca un acto aislado; dichos actos son ;']
por regla general de carácter material y por excepción jurídico, asimismo el Agente
Dependiente no tiene la representación de su principal salvo las excepciones que se han
puntualizado, y los servicios que presta a su principal son siempre onerosos para éste y
conducen a la realización de negocios mercantiles; finalmente el contrato de agencia
~]
dependiente no necesita de formalidades especiales.
De lo expuesto se concluye que el agente dependiente no es un mandatario civil.

:]
]
A.2.3. EL AGENTE DEPENDIENTE Y EL
ALtLVDA TO lvJERCANTlL.
']
Por et mandato mercantil, el mandatario se encarga de practicar actos de ~]

comercio por cuenta y a nombre del mandante.
Los eiementos constitutivos del mandato mercantil se diferencian con los del mandato
.]
civil, en que en el mandato mercantil la naturaleza del negocio para el cual se ha conferido el
mandato es mercantil y en el civil, el mandatario civil realiza actos jurídicos. el mandatario
mercantil estrictamente realiza actos de comercio; en el mandato civil la representación es fu
]
regla, en lo mercantil la excepción; el mandato mercantil no necesita, a diferencia del civil.
de formalidades especiales para su otorgamiento. Y coinciden ambos mandatos en cuanto
pueden darse para la realización de uno o más negocios.
.]
Se han analizado las diferencias entre mandato civil y mercantil, estableciéndose
asimismo los elementos característicos del segundo,' lo que sirve precisamente para que en
~]
base a ellos se determine si el Agente Dependiente es un mandatario mercantil.
El Agente Dependiente por lo general se encarga de promover negocios por cuenta de !In
il
principal y de transmitirle las propuestas para su aceptación.
~]
L'
621
1]
. :- '·.,;II............¡..,·.IM .....~, ... ~l.oI .• JIl!:+ ...\ , ........ 4. 'M-.'· ........: _.....'~
~<-",. t· 'e" '.
Título Prelíminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares
Se cree que el encargo conferido al Agente Dependiente no tiene por objeto la

realización de actos de comercio, cual es el objeto propio del mandato mercantil, sino la
simple promoción de negocios y la transmisión de propuestas al principal, tiene por objeto un
hecho, un acto material, y es el principal quien en definitiva realiza el acto de comercio.
Es de advertir que el Agente Dependiente, por excepción (Art. 385 Com.) puede intervenir
con su voluntad para el perfeccionamiento del negocio, prestando su consentimiento y
creando de esta manera vínculos obligatorios para su representado, prescindiendo de .511
interés personal como mero intermediario. En fin, por excepción realiza verdaderos actos de
comercio.
De le' expuesto se sostiene, como regla general, que el Agente Dependiente no es un

mandatario mercantil, pudiendo serlo únicamente cuando por excepción ejecute actos de
comercio.
A.2.4. EL AGENTE DEPENDIENTE Y EL CONTRATO

INDIVIDUAL DE TRABAJO.
El artículo 384 Como (transcrito) en su parte final, dice:
El agente dependiente está subordinado al principal.
Es entendido que el elemento subordinación caracteriza las relaciones jurídicas entre

patrono y trabajador; tal elemento consiste en un estado de limitaciones a la autonomía del
trabajador. quien se encuentra sometido en los términos del contrato de trabajo y que
ocasiona ia potestad del patrono o empresario. para dirigir su actividad en orden al mejor
rendimien'o de la producción y al mejor beneficio de la empresa.
De esta suerte, los Agentes Dependientes están sometidos a la potestad de Sil principal
en lo relativo a la actividad que aquel desarrolla para el mayor rendimiento de la producción
y 'el mejor beneficio de la empresa.
El termino "subordinación" se emplea como sinónimo de "dependencia". el Código de

Trabajo derogado al definir el contrato individual de trabajo lo hacía de esta manera "Es el
convenio verbal o escrito en virtud del cual una persona natural se obliga a prestar servicios
a otra, natural o jurídica. bajo la dependencia de ésta y mediante un salario".
En igual forma el Código de Trabajo Vigente en su artículo 17 expresa:
Contrato individual, cualquiera que sea su denominación, es aquél por

virtud del cual, una o varias personas se obligan a ejecutar una obra o a
prestar un servicio, a UIIO o varios patronos, institución, entidad o
comunidad de cualquier clase, bajo la dependencia de éstos y mediante un
salario
622
t",
l I~J
Los preceptos legales transcritos señalan como elemento esencial para la existencia del
r]
contrato individual de trabajo, el elemento dependencia, que como se ha expresado, es
sinónimo de subordinación. f]
Es de advertir que la clase de Agente objeto de este estudio, en su propia nominacion
contiene el calificativo de "dependiente" y es en la parte final de la disposición que lo ]
conceptúa donde expresamente dice: "El agente dependiente está subordinado al principal".
No escapa entonces a la legislación salvadoreña el empleo de los términos dependencia ]

y subordinación, y por tanto debe aplicárseles el criterio doctrinario de interpretación que ha
quedado expresado. Sin embargo, algunos juristas pretenden darles una significación especial
en lo mercantil. sosteniendo que el Agente Dependiente no es un empleado del principal. ]
En efecto, algunos afirman que la figura del Agente Dependiente es especialisima, por ~]
cuanto si bien es cierto que en su conceptuación se le atribuye la característica de la
subordinación, ésta no debe entenderse en su significado laboral, sino que se trata de una
dependencia atribuida exclusivamente a la realización de los actos que estipula el contrato -]
para el establecimiento de la agencia, siendo de este modo que el titular de dicha agencia
(Agente Dependiente) actúa con independencia del patrono, dado que en la práctica aquél
reúne todas las características para ser tal, desde luego que él nombra libremente a su
personal, dispone de equipo y local propios, y como si esto fuera poco, provee a sus expensas
]
todos los demás gastos e impuestos que exija el ejercicio de la agencia.
]
Sin embargo. estas razones no son del todo justificativas para tratar de explicar que la
subordinacion a que está sometido el Agente Dependiente. sea de naturaleza diferente a la
que están 'SOmetidos el trabajador y su patrono, por virtud del contrato individual de trabajo: ]
en verdad el Agente Dependiente opera bajo los "lineamientos dictados por su principal y no
puede hacer sino lo que éste le indique en todo lo que concierna el ejercicio de la agencia.
]
Queda así demostrado que a contrario sensu del criterio simplista con que algunos
juristas pretenden justificar que el Agente Dependiente no es un empleado de su principal. los
razonamientos de peso con los que se le contra-argumenta. sí determinan que dicho Agente es ]
lO1 empleado de su principal.
]
A.3. LEGISLACIÓN
]
A.3./. ARTICULO 384 COJf
Este artículo ya ha sido transcrito y se ha analizado ampliamente su contenido; sin

;)
embargo cabe agregar, que según dicho artículo, dentro de las negociaciones. el agente
dependiente puede normalmente vender a plazos, o al contado: pero para darle mayor ~]
vivencia a éste. puede existir una venta que sea de un volumen bastante alto: en este caso. e!
623
!].•
,,-.1,
i]
Título Preliminar - LOS Comerciantes v sus Auxiliares
agente dependiente, no puede tomar por sí solo una decisión, sino que tiene que transmitirse
la propuesta al principal, para que éste decida si se efectúa o no la negociación.
A.3. 2. ARTICULO 385 COAf· (Inc. JO.)
El inciso 1~ del artículo 385 Com., dice:
El agente dependiente no tendrá facultad, salvo mandato expreso, para

celebrar contratos, hacer cobros, o conceder descuentos, quitas o plazos por
cuenta del principal; sin embargo, podrá recibir quejas o reclamaciones por
defectos de calidad o de cantidad de las mercancías y obtener fianzas en
interés del principal, que garanticen el cumplimiento de las obligaciones del
solicitante, cuando le sean entregadas las mercancías que haya pedido.
Aqui la ley parte de algo excepcional, pues este inciso tiene contrasentido. ya que lo
que establece como regla general viene a ser excepción, puesto que los agentes dependientes
tienen facultades para celebrar contratos, hacer cobros. conceder descuentos, quitas o plazos
por cuente: del principal, es por e30 que el legislador partió de una cuestión de la inversa que
no debió haber partido, ya que se supone que hay un mandato escrito para realizar todo este
tipo de operaciones. En la primera
El irciso 2" del mismo articulo 385 Com.. dice: I
Los agentes de empresas de seguros, capitalización, ahorro y préstamo,

ahorro para adquisición de bienes y otras similares, están obligados a
presentar al cliente con.quien contraten la credencial que los acredita como
tales. Se presume que "ttenen facultad para celebrar contratos, recibir
solicitudes, rechazar declaraciones escritas de los proponentes, cobrar
primas vencidas y proceder a la comprobación de los siniestros que se
realicen, salvo que la empresa por cuenta de quienes actúen haya limitado
expresamente sus facultades en la credencial respectiva, pero no podrá
hacerlo en la medida en que haga imposible el ejercicio de la agencia. Pero,
a menos que conste expresamente en la credencial, no tendrán autorización
para modificar en ningún sentido el texto del contrato que figure en la
solicitud.
La primera parte de este inciso, al igual que los dependientes viajeros. los agentes
dependientes están obligados a presentar al cliente una autorización que los acredite como
tal. esto se hace con el propósito de garantizar al cliente los dineros que deposite en manos
del agente.
En la parte final de este inciso habla sobre el tipo de credencial que puede tener el
agente dependiente, ya que muchas veces la credencial puede estar redactada en una o varias
hojas donde expresa textualmente las facultades y prohibiciones que puede tener el Clgente
624
;'; .. : ..
. !
,JI
...
,1, .
~t.l
dependiente por parte de su principal; en otros casos establecen en la credencial únicamente

las prohibiciones, o solamente las facultades del agente dependiente, o se puede dar el caso
que al agente dependiente solamente se le extienda un carnet autorizándolo como tal.
-i]
~]
A.3. 3. ARTICULO 386 C01Vf

]
8011;0pacto en contrario, ningún principal puede utilizar los servicios, en la
misma plaza o en la misma región para un mismo ramo del comercio, de
agente diverso de aquél con quien tenga ya contrato en vigor, que se
]
considerará exclusivo. Tampoco puede ningún agente asumir el cargo de
promover o tratar asuntos de otros principales. ]
Este artículo se refiere a la exclusividad que debe tener tanto el principal como el
agente dependiente en una región determinada, por ejemplo: si un principal contrata a una ]
persona para que sea un agente dependiente en la ciudad de San Miguel, aquí se supone que
ambos tendrán exclusividad entre sí, el principal por su parte tiene que nombrarlo con
exclusividad. y no va a poner a otro ala par; el agente dependiente, por su parte, contratará ]
solamente con él. pero esto puede admitir prueba en contrario.
]
A.3..1. ARTICULO 387 Como
El articulo 387 Com., dice: ]

Cuando el principal promoviere por sí mismo o por medio de otro,
operaciones en una plaza o región en la que tenga agente con carácter ]
exclusivo éste tendrá derecho a que el principal le pague las participaciones
que le hubieren correspondido si el negocio de que se trate lo hubiera
promovido el agente.
]
En este articulo se hace referencia a las consecuencias de nombrar a un agente
dependiente con exclusividad, una norma que /leva las relaciones mercantiles en un aspecto
]
técnico.
]
.1.3.5. ARTICULO 388 COJ,l

]
Todo agente tiene obligación de proporcionar a sus principales las
informaciones que puedan interesarles. El agente deberá anotar en un libro
]
especial, con la separación conveniente, las operaciones relativas a cada
625
1
'.,:: .
:L
principal y expresar los detalles necesarios que permitan distinguir los

pedidos y las mercancías que a cada uno correspondan.
Es necesario recordar que el agente dependiente es un auxíliar de los comerciantes, y

que como tal tiene obligaciones mercantiles; una de ellas es llevar contabilidad y registrar
ahí todas las operaciones que realice; es decir, tener todos los libros de contabilidad
debidamente registrados. Esto se da en el sentido de que un agente dependiente puede
representar a varios principales, y en este caso, el agente dependiente tiene que registrar
todas las operaciones de cada uno de los principales, haciendo separación de las
transacciones de cada uno de ellos, por medio de los libros auxiliares de contabilidad.
A. 3. 6. ARTICULO 389 COA!.
Salvo lo que estipule el contrato entre el principal y el agente, éste proveerá a

sus expensas todos los gastos e impuestos que exija el ejercicio de la agencia.
Su remuneracián se calculará a base de un porcentaje sobre los pagos que
cada cliente haga en relación con las operaciones en que el agente haya
in ter venido.
Este artículo se refiere a los gastos en que incurre el agente dependiente para sus
I
actividades, pero se puede estipular en el contrato, que el principal asuma los gastos del
agente: de lo contrario correrá a cuenta del agente dependiente todos los gastos que
ocasione e.' funcionamiento de la agencia. Para el pago de los servicios al agente se calcula
por medio de comisión, se suman todos los pagos de cada cliente. y sobre el total se pagará
un porcentaje, y el resultado será la comisión a percibir el agente dependiente.
A.3.7. ARTICULO 390 C{)lH
'Si el principal desiste de cualquier contrato celebrado por el agente, o lo

modifica, el agente tendrá derecho a percibir el porcentaje estipulado, como
si la operacián se hubiera llevado a cabo sobre las bases por él pactadas.
En e/ momento en que el principal y el agente dependiente contratan entre si, quedan

obligados a cumplir con lo que estipula el contrato, y según este artículo: si el principal
desistiere de cualquier operación que el agente dependiente ha realizado por expreso
mandato recibido con anterioridad por parte del principal. entonces el principal pagará al
agente dependiente, lo estipulado por dicha operación realizada por el agente dependiente.
626
-_.' "_:; .... '

s
A.3.9. ARTICULO 391 COAl. ,

í... ,
El artículo 391 Com., dice: t]
Cuando en el contrato entre el principal y el agente no se estipule otra cosa,
la remuneración del agente le será cubierta al final de cada mes, contra la ']
remisión de la cuenta respectiva, debidamente documentada.
Este articulo señala la forma en que el principal puede pagar su remuneración al ]

agente dependiente. Dice el artículo que si en dicho contrato no se señala ninguna fecha de
pago, el agente dependiente podrá cobrar por cada contrato realizado, por cada semana
trabajada, o quincenalmente; de lo contrario, se entenderá que se pagará cada fin de mes. ]
Por supuesto para que el agente dependiente pueda cobrar dicha comisión, tendrá que .
presentar un listado de todos los contratos realizados durante cierto período de tiempo y
también presentar un recibo debidamente legal. ]
]
SECCION "B" ]
AGENTES REPRESENTANTES O DISTRlBUlDORES
(Arts. 392 - 399 B) ]
B.1. DEFTNICION
]
Conforme al inciso 1° del articulo 392 Como
Para los efectos de este Código se entiende por agente representante o ]

distribuidor, ItE persona natural o jurídica que, en forma continua, con o sin
representación legal y mediante contrato, ha sido designada por un principal
para la agencia-representación o distribución de determinados productos o ]
servidos en el país.
f
,~: ]'
;
Si el agente actuara con representación, deberá presentarse ante terceros como tal,
como la representación que puede existir en un contrato de agencia comercial, siempre es 1 ,
voluntaria dicha representación se puede limitar a la »romoción de negocios o bien abarcar
hasta la culminación de los mismos negocios; de ru. existir el limite voluntario de la
l ]
representación, la ley prevé un limite prudencial de la representación.
La terminologia "Agente Representante o Distribuidor ", tiene su base doctrinaria y

ji ]
l
legal en e/ análisis del objeto del contrato de agencia; la prestación de dicho contrato es la
promociár; o explotación de un negocio de una rama determinada y dentro de un territorio
determinado: o la distribución y representación de determinados productos y servicios en el
país. Enlences, el objeto del contrato de agencia es doble. algunas veces se refiere a la
6'27
l·
'~'
!:
distribución de productos y otras veces a la representación, siendo éste último término más
amplio, pues el primero es más específico. La representación comprende también a la
distribución de productos; ya que si un agente se encarga de promover o explotar un negocio
ajeno, puede asimismo encargarse de la distribución; el agente representante o distribuidor,
de conformidad a la ley salvadoreña puede actuar con representación y sin ella y mediante
contrato. Como se puede comprender, la ley establece tres formas de actuar de los agentes,
que son: la representación legal. la sin representación legal y la representación contractual.
Como se ha podido observar, el inciso primero del artículo 392 en comento, el

principal puede ser una persona natural o jurídica; el agente representante o distribuidor,
también puede ser una persona natural o jurídica; desde luego. hay un contrato que se llama
.iagencia de representación o distribución ", esta es una representación convencional;
además, e,! agente representante o distribuidor puede distribuir bienes o servicios.
El inciso 2° del mismo artículo 392 Com., dice:
Cuando el agente representante o distribuidor no actúa por su cuenta y

riesgo sino siguiendo instrucciones de su principal, no será responsable por
el incumplimiento en que éste haya incurrido; su responsabilidad se limita,
en este caso, al estricto cumplimiento de las instrucciones que reciba del
principal.
Se puede dar la situación de que el principal le ordena al agente representante o

distribuidor, que políticas tiene que seguir; pero también se puede dar el caso de que el
principal 110 diga nada, aquí la ley señala que hay diferentes efectos en ambos casos; si el
agente representante o distribuidor en un momento determinado cumpliere lo que el principal
le ha ordenado, en ningún momento el agente será responsable, porque siguió al píe de la
letra rodas las instrucciones que le ordenó su principal
El indso 3° del artículo en comento, dice:
La a:encia-repr~S;;;¡ación o distribución podrá ser exclusiva o de cualquier

otra feema que acuerden las partes.
Este inciso señala que lo ideal sería do' que la agencia-representación o distribución
debería ser exclusiva, pero en la realidad se da el caso de que la agencia-representación o
distrlbuciéetrabaje para diferentes principales.
B.2. LEG14lAC¡ÓN
B.2. l. ARTICULO 393 COAl
El artíeulo 393 Com.. dice.'
628
1
L
s
.'." ', '. 'r . .,' ,'.-
El agente representante o distribuidor está en libertad de dedicarse a

cualquiera otra clase de negocios o actividad mercantil distintos de aquellos
que realice en virtud del contrato de agencia-representación o distribución,
con la única obligación de evitar la concurrencia COII su principal. Sin
embargo, el principal puede autorizarlo para realizar negocios de la misma
clase de los que le tiene encomendados.
Cuando el agente fuere representante o distribuidor de varios principales y
lino de ellos introdujere alguna línea competitiva de otra que el agente
distribuya o represente, deberá éste hacerlo del conocimiento de los
principales respectivos, con el objeto de realizar las negociaciones ]
pertinentes en relación con la línea.
Este artículo es una excepción de la regla general, ya que por lo general el agente ]
representante o distribuidor, debería ser exclusivo para un determinado principal, pero dicho
agente es libre de poderse dedicar a otras actividades que a él le convenga, lo que la ley
quiere señalar es que el agente representante o distribuidor no distribuya de varios ]
principales el mismo producto; pero se puede dar el caso de que un principal autorice al
agente representante o distribuidor para que venda el mismo producto de otro principal con ~]
la sugerencia de decirle que al menos dentro del almacén separe los productos de uno y otro
principal.
-]
B. 2.2. ARTICULO 394 cosi
.]
El artículo 39~ Com., dice:
Las condiciones generales en que el agente representante o distribuidor ]

puede tramitar proposiciones o, en su caso, contratar, podrán ser alterados
por el principal, siempre que no contraríen los términos del contrato. Las
modtficaciones serán obligatorias para el agente representante o distribuidor ]
desde el momento en que lleguen a SIl conocimiento, siempre que sea por
Cl'.rtt.r..
]
Este artículo señala que en cualquier momento el principal puede modificar el contrato
sin que esto altere o modifique las transacciones que ha realizado el agente representante o
distribuidor, por ejemplo: el principal le ha dicho al agente representante o distribuidor que ]
puede conceder créditos, pero que el plazo no sea mayor de veinte meses; pero llega un
cliente donde el agente representante u distribuidor y hacen unjugoso negocio, y el cliente le
dice que quiere un plazo de veinticuatro meses. Aquí el agente representante o distribuidor :]
tendrá que consultarlo al principal, quien decidirá al respecto, y finalmente le da el plazo de
veinticuatro meses; aquí hay una modificación del contrato y el agente representante o
distribuidor podrá realizar dicha transacción. ,]
:].:
~ I
629
i]
Título Preliminar - Los Comerciantes y sus Auxiliares • - -- ...
~ ~",.
B.2.3. ARTICULO 395 COl\1.
El inciso primero del articulo 395 Com., dice:
A falta de convenio especial, el agente representante o distribuidor percibirá

una comisión proporcional a la cuantia del negocio que se realice con su
intervención, de acuerdo con los usos de/lugar.
En este primer inciso, si no se le ha estipulado ningún salario al agente representante o

distribuidor, entonces se hará por medio del pago de una comisión. Para el pago de dicha
comisión se regirá de acuerdo a los usos y costumbres que existen en El Salvador y que sea
admitida por la ley; o sea, que afalta de una ley que rija 10 concerniente a la comisión, serán
los usos y costumbres que se tomarán de base para dicho pago, el cual se podrá hacer por
medio de un porcentaje calculado sobre el valor de dichas transacciones.
El inciso segundo del mismo artículo, dice:
Si por culpa del principal no se ejecutare el negocio, en todo o en parte, el

agente representante o distribuidor conservará el derecho a reclamar el
importe total de la comisión
Este inciso segundo dice que el agente representante o distribuidor casi siempre sigue
instrucciones de parte de su principal, por ejemplo: un agente representante o distribuidor
realiza un negocio en San Miguel, y ya todo el negocio está realizado sólo falta la firma del
principal que está en San Salvador. El principal no firma autorizando dicha transacción y
por esa razón el agente representante o distribuidor no realiza el negocio. En este caso el
agente representante o distribuidor reclamará su comisión aunque el negocio no se hubiere
efectuado.
El inciso tercero del mismo artículo 395 Com., dice:

->:
Si el agente representante o distribuidor tuviere asignada en forma exclusiva
una zonal determinada, le corresponderá una comisión por los negocios de
igual índole a los encomendados a su agencia que realice el principal o sus
enviados a dicha zona, aunque aquél no haya intervenido en los mismos. !
Este inciso final se refiere a que si el agente representante o distribuidor tiene con
exclusividad una determinada zona o región y que realice ahí el principal u otro
encomendado un determinado negocio, el agente representante o distribuidor percibirá la
comisión de dicho negocio como si él lo hubiere efectuado, aunque él no estuviere presente
en dicho negocio; o sea, que aquí predominará la exclusividad, es decir que se debe respetar
dicha zona, porque si hay un agente representante o distribuidor en una determinada zona, lo
lógico es que éste realice la operación; pero a veces se da el caso de que intervienen, tanto el
principal u otra persona, lo que sucede con el objeto de complacer a un cliente, aunque se
pague dohle comisión.
630
~
B.2.4. ARTICULO 396 COJvl

i.
1
'
El agente representante o distribuidor transmitirá sin dilación al principal ]

las proposiciones que reciba y dará cuenta inmediata de los contratos que ~
realice, Citando estuviere autorizado para ello.
Los pedidos que reciba el agente representante o distribuidor serán
]
obligatorios para el principal desde el momento en que conteste
aceptándolos.
El principal no tendrá obligación de dar a conocer los motivos que lo
]
determinen a aceptar o rechazar las proposiciones de contratación.
Sobre este artículo se analiza la mecánica interna que existe entre el principal y el
]
i:. ,
agente representante o distribuidor, desde luego, no todas las modalidades son iguales, en
unas hay más amplitud que otras y el principal se compromete a cubrir los pedidos que ha ~]
, !
realizado el agente representante o distribuidor, desde el momento que el principal acepte "
dichos pedidos; pero el principal se reserva el derecho de decir por qué aceptó o rechazó una
proposición de contratación. Esto es obvio, ya que son relaciones mercantiles de carácter .]
privado, y se podría /legar a cone/uir que este artículo está basado en los principios de la
autonomía de la voluntad
~]
B. l. 5. ARTICULO 397 COA1.

:]
Los tres primeros incisos del artículo 397 Com., dicen: !
El contrato de agencia-representación o distribución podrá denunciarse por

:']
cualquiera de (as partes, por escrito, con tres meses de anticipación.
En caso de terminación del contrato, el agente representante o distribuidor
tendrá derecho al valor de las comisiones pendientes, devengadas durante la
]
vigencia del contrato.
Si el principal diere por terminado, modificare o se negare a prorrogar un ji'
contrato de agencia-representación o distribución, sin que se haya incurrido
.~
i,¡
.1
;~ .
en alguna de las causales determinadas en el artículo 398 de este Código, el

agente representante o distribuidor tendrá derecho a que se le indemnice por
los perjuicios que se le irroguen.
En estos incisos, se regula con respecto a la terminación del contrato; por supuesto si
hay un con/rato y éste termina, es porque se le ha puesto plazo o bien porque ambas parles lo
pueden prorrogar; en el primer caso, puede ser que ambas partes queden satisfechas o puede
ser que existe cualquier clase de problema y no se entiendan mutuamente y existan
reclamaciones, esto como primera medida aunque la ley no lo señala. pero en este caso se
puede señalar.
631
l
Título Preliminar - Los Comerciantes YsusAuxiliares
El primer y segundo incisos, hablan de que tanto el principal como el agente

representante o distribuidor podrán denunciar el contrato con tres meses de anticipación a
la finalización del contrato, esta denuncia se puede hacer por la vía notarial o por la vía
judicial; pero el agente representante o distribuidor, tendrá derecho a percibir los cánones
de las comisiones pendientes de pago a la finalización del contrato.
En el tercer inciso, lo que se ha pretendido es ayudar legalmente a los agentes

representantes o distribuidores, en el sentido de que antes los principales de las empresas
extranjeras se aprovechaban de los agentes representante o distribuidores salvadoreños.
Continúa el mismo artículo 397 Corn.:
La indemnízacián se extiende a:
1 ~ Los gastos efectuados por el agente representante o distribuidor en
beneficio del negocio del cual se le priva, siempre que, debido a la expiración
unilateral del contrato, tales gastos no puedan ser recuperados.
En este numeral se dice que si un agente representante o distribuidor realiza gastos para
el buen funcionamiento de la agencia.; y si terminara el contrato, por esto no pudiera
recuperar la inversión realizada, entonces, podrá pedir la respectiva indemnización por los
gastos realizados. También se puede dar el caso de que un principal le diga a una persona,
que sea su agente representante o distribuidor, entonces éste comienza a realizar gastos,
como por ejemplo: comprar o alquilar local, comprar muebles y equipos, contratar
empleados. pero sucede el caso que cuando el agente representante o distribuidor ya tiene
todo preparado, viene el principal y le dice. que ya no lo va a necesitar como agente I
representante o distribuidor. En ese caso el agente podrá pedir indemnización por todos los
gastos realizados en el caso de que el principal no le ofrezca ningún pago.
20. El valor de las inversiones en local, equipo, instalaciones, mobiliario y

t
útiles en la medida de que tales inversiones sean únicamente aprovechables
para el negocio del cual se le priva.
Este numeral se refiere a que si un aitente representante o distribuidor ha efectuado

instalaciones, equipo, inversiones en local y o'tros, que han sido destinados exclusivamente
para el funcionamiento de la agencia, en este caso el agente representante o distribuidor
podrá pedir la respectiva indemnización por todos esos gastos.
30. El valor de las existencias en mercaderías y accesorios, en la medida en

que debido a la expiración del contrato, el agente representante o distribuidor
ya no puede continuar vendiéndolas o su venta se haga especialmente difíciL
Este valor se calculará tomando en cuenta el costo de adquisición, mtú- los
fletes "asta el lugar del establecimiento del agente representante o distribuidor
y los impuestos y cargos que éste haya tenido que pagar por tener las
existencias en su poder. Pagado el valor de las existencias, el principal que
indemniza tendrá derecho a hacerlas suyas.
632
~~---------------------'
. .~ -.
••.•_ _ •• <-_•..•
.-
~ _
-.-~.
..
..
'- ,- ;-
í
.... ,'
Aquí se puede dar el caso de que un agente representante o distribuidor haya adquirido
bastante mercadería con objeto de venderlas, pero debido a la expiración del contrato éste ya
no puede vender dichas mercaderías, quedándose con la existencia de ésta. Aquí el agente
representante o distribuidor podrá pedir indemnización por la inversión realizada en el saldo
de mercaderías, además del costo de adquisición se le sumará los gastos efectuados por fletes
para trasladar la mercadería, más los impuestos que han causado éstas. Al pagar esta
indemnización, el principal tendrá derecho a quedarse con dicho saldo de mercadería.
']
4~ El monto de la utitidad bruta obtenida por el agente representante o
distribuidor, en el ejercicio de la representación o distribución, durante los
]
últimos tres años, o durante el lapso menor en que la haya ejercido.
Este numeral indica: que el principal indemnizará al agente representante o distribuidor

]
al dar por terminado el contrato, sobre la ganancia bruta que haya tenido, al agente
representante o distribuidor. 2]
50. El' valor de los créditos que el agente representante o distribuidor haya
concedido a terceros, para pagar el valor de las mercaderías que distribuya. ',l·
o'
Pagado el valor de los créditos, el principal que indemniza se subrogará en los

derechos del agente representante o distribuidor.
Si el agente representante o distribuidor concede créditos, éste se comprometió para con

~
terceros; entonces, si se concedió dentro de un giro normal de desembolso a terceras
personas y éstas están debiendo, en ese caso, en virtud de la terminación del contrato, éstas
,]
ya no van a pagar al agente representante o distribuidor.
.]
B. 2.6. ARTICULO 398 Como
El inciso primero del artículo 398 Com., dice: ]

Para los efectos del artículo anterior, sálo se considerarán justas causas para
dar p"Jr terminados, modificar o negarse a prorrogar el contrato de agencia ]
representación o distribución las siguientes:
Este artículo habla acerca de la ruptura del contrato de agencia, lo cual se hace en una
forma uniiateral por parte del principal, decisión que toma cuando el agente representante o
l
distribuidor incumple algunas cláusulas del contrato. Aquí, aunque el principal da por
terminado el contrato, éste no queda obligado a dar indemnización al agente representante o ]
distribuidor, ya que son causales de incumplimiento del contrato de agencia por parte del
agente representante o distribuidor.
]
El artículo expone esas causales, que en su orden son:
a) Incumplimiento del contrato de agencia representación o distribución.

,
~o
633
.. : .
- . . . . m~¡~"·........
1t1M ti 1
-,
Este literal indica que existen cláusulas en dicho contrato, las cuales pueden ser: plazo,
precio, tipo de intereses, condición, si alguna de estas cláusulas del contrato se incumplen,
se da el rompimiento del contrato.
b) Fraude de parte del agente representante o distribuidor, sin perjuicio de la

sancián penal aque hubiere lugar.
Este literal se refiere a una acción maliciosa y negativa por parte del agente
representante () distribuidor. por ejemplo: si se le ha encomendado vender maquinaria y él a
propósito la vende sin ponerle aceite para su buen funcionamiento, es lógico que cuando la
comience a utilizar el cliente, ésta se fundirá, por lo tanto, aqui el agente representante o
distribuidor estaría dándole una mala imagen al principal y caería en una acción penal, y
por otra parte, el principal automáticamente daria por terminado el contrato.
e) Ineptitud o negligencia graves del agente representante o distribuidor.
Este literal se refiere al caso de que no se venden los productos, ya sea poque el agente
representante o distribuidor llega ebrio al establecimiento, o porque trata mal al cliente, o
vende mercadería por nueva cuando él ya la ha usado.
d) Disminución continuada de la venta o distribución de los artículo por

motivo imputable al agente representante o distribuidor.
Aquí ~:e supone que debe haber un número estipulado de ventas, pero si por culpa del
agente representante o distribuidor las ventas disminuyen, ya que puede darse el caso de que
por irresponsabilidad del agente representante o distribuidor no venda, aquí también se dará
por terminado el contrato
e) Divulgación de información confidencial, sil, perjuicio de la sanción penal

y de l indemnización a que hubiere lugar.
Este literal regula la violación del secreto profesional por parte del agente representante
o distribuldor, lo cual es delito, correspondiendo al principal la acción de dar por terminado
el contrato.
1) Ac¡'OS imputables al agente rgpris~ntante

o distribuidor, que redunden en
perjuicio de la introducción, venta o distribución de los productos que le h an
sido confiados.
Este es el caso tlpico de que el agente representante o distribuidor ande haciendo mala
propaganda a los artículos que distribuye. Aquí también se da por terminado el contrato.
634
" ~ ~ -:"'",: ;. '.

..,"" ..
" ' -." ~., ....
B.2.7. ARTICULO 399 Como
Se presume justa causa para que el agente representante o distribuidor pueda

! tI
dar por terminado su contrato con el principal, con responsabilidad para este
último, de conformidad a lo dispuesto en el artículo 397, toda modificación
']
introducida al mismo unilateralmente por el principal que lesione los derechos
o intereses del agente representante o distribuidor.
Este articulo se encuentra mal ubicado en el Código, ya que regula materia de

procedimientos mercantiles, por lo tanto debería regularse en la Ley de Procedimientos
Mercantiles.
B.2.8. ARTICULO 399 B COA,!
El articulo 399 B Com., dice;
Si el principal fuere extranjero y hubiere sido condenado por sentencia

ejecutoriada, no podrá seguir importando los productos o marcas, u
ofreciendo servicios mientras no le de debido cumplimiento a la sentencia.
Esta restricclán cesará, si el principal consigna en el tribunal la cantidad a
que flore condenado a pagar, o si el beneficiado manifieste que se ha cumplido
dicha sentencia.
El tribunal a quien corresponda el cumplimiento de la sentencia, deberá librar
a petición de parte, oficio a los organismos administrativos competentes, para
que den cumplimiento a lo dispuesto en el inciso anterior.
Habria que interpretarse a qué clase de extranjero se ha referido el legislador, ya que

jurídicamente los naturales que formaron el Estado Federal de Centro América, para los
efectos de aplícacíán de las normas mercantiles son considerados nacionales; por lo tanto, se
exima que la disposición se refiere al extranjero del Area Centroamericana.
SECCIDN "e"
AGENTES INTER.UEDIARJOS
(Arts. 400 - 410)
c.i. CONCEPTO.
Ager..tes intermediarios, "son aquellas personas naturales o jurídicas que intervienen

ocaslonalmente en la realización de un negocio: y a través de su intermediación acerca a las
..-r
635
TítuloPreliminar - Los Comerciantes Y sus Auxiliares
partes, (comerciante y terceros) pero no las obliga entre sí" Se puede decir entonces que no
existe una relación permanente entre el agente intermediario y las personas cuyos negocios
promueve; en vista de no haber esta relación, puede promover simultáneamente negocios de
firmas competidoras, pues su intervención es puramente ocasional.
Al efecto, el articulo 400 Com., dice:
Los agentes intermediarios no obligan a las partes entre si Los contratos que
se celebren con intervención de ellos, se comprobarán y ejecutarán conforme
a su naturaleza, sin atribuir a los intermediarios funcián pública alguna.
Pueden ser personas naturales o jurídicas.
Como se puede apreciar, la función de los agentes intermediarios es de acercar a las

partes, pero sin que él las obligue para que ellos realicen dicho negocio, ya que el agente
intermediario lo que tratará será de convencerlos para que realicen dicho negocio. Ejemplo:
si una persona quiere comprar una casa, aquí el agente intermediario tratará de explicarle al
cliente los beneficios de dicha casa. Para que el agente intermediario pueda realizar esta
intervención, no será necesario que estos ejerzan una función pública, y lo puede realizar
cualquier tipo de persona, ya sea natural o juridica.
C. 2. LEG/SLAC¡ÓN.
e2./. ARTICULO 402 Com..
El articulo 402 Como trata de las obligaciones a que están sometidos los agentes
tnterrnedicríos. siendo el/as:
a) Dar a conocer a las partes con imparcialidad todos los detalles y

circunstancias del negocio
Este literal dice que el agente intermediario tendrá que dar un informe pormenorizado
del negocio que se está realizando; es decir, por ejemplo: si el agente intermediario está
negociando una casa con cierto cliente, él tendrá que explicar en que situación se encuentra
dicha caso, como decirle a la persona interesada si está o no hipotecada, que si hay q'IL'
arreglarles las tuberías de aguas negras. etcétera.
El literal b) del mismo artículo, dice:

·1
• j
h) Responder a sus clientes de la autenticidad de los títulos relacionados con
la operación en que intervienen.
Este literal habla en una forma un poco desubicada por parte del legislador, ya que si :/
en lUI principio se dijo de que el agente intermediario no tiene ninguna responsabilidad ya
636
.l.
.0
,I
. ;'.
0
Lic. Julio César Martínez. Textos Juridicos Universitarios 11 J
~t
~
que su único objetivo es el de acercar a las partes, por ejemplo: si una persona quiere
comprar una casa y le dice a un agente intermediario, que le consiga una certificación literal
o extractada en el Registro de la Propiedad Raíz e Hipotecas y este lo consigue, pero sucede
"1 ' ,
I •
después que dicha certificación no es auténtica porque la extendió una persona que no era t
autorizada por el Registro de la Propiedad Raíz e Hipotecas, por lo tanto, aquí el agente
intermediario no tiene ninguna responsabilidad porque no fue culpa suya. 1
El literal e) de la disposición en estudio, dice:
]
Abstenerse de promover negocios en que intervengan personas de
insoivencia notoria o cuyo incapacidad les sea conocida, y en general las
operaciones contrarias a las leyes. ]
Este literal tiene relación con el literal anterior, en el sentido de que un agente
intermediario tiene que ser una persona que no debe de ocultarle nada al cliente; es decir,
!)
por ejemplo: si le va a vender un carro, pero este su apariencia por fuera se ve que está
nuevo, pero que al revisarle el motor éste ya necesita ajuste; pero a pesar de esto, el agente ').',1
• I
intermediario le oculta todo esto al cliente, aquí el agente intermediario está actuando de
mala fe.
]
c.z.i ARTICULO 403 cose
. I
',]'"
"
El an iculo 403 Com., dice:
Los agentes intermediarios 110 tienen la representación de sus clientes. Quien

actuare como apoderado perderá la calidad de intermediario.
·1
Con respecto el lo que establece este artículo, sobre que los agentes intermediarios no .]
i
tienen ninguna representación con respecto el sus clientes, quiere decir que si éstos tuvieren
~
un poder escrito, dejarán de ser intermediarios y pasarían a ser apoderados.
]
e2.3. ARI1CULO 60.:/ COA'!.
]
.]
El derecho del intermediario a la remuneración convenida, queda sujeto a la
condicíán de que el contrato se celebre. Si el contrato se estipula bajo
condición suspensiva, el intermediario solamente podrá cobrar su
,]
l
I
I
remuneración si la condición se cumple.
Cada contratante responderá por la mitad de la remuneración convenida,
salvo acuerdo diverso entre ellos.
tJ
iJ
637
\ ,'"'
tJ
Afirlta de convenio se deberá pagar la comisión usual en el lugar en que se

celebró el contrato.
El inciso 10 y r del artículo transcrito expresan que para que el intermediario tenga
derecho a su remuneración, éste estará sujeto a condiciones de que el contrato se celebre, ya
que el contrato se puede estipular bajo condición suspensiva, aquí en este caso el agente
intermedicrío solamente podrá cobrar su remuneración si la condición se cumple, por
ejemplo: si una persona le encomienda a un agente intermediario que le venda una casa y a
cambio le dará cierta remuneración, aquí la condición será que si el agente intermediario
vende la casa, tendrá derecho a la remuneración, en caso contrario no tendrá ningún
derecho a recibir dicha remuneración.
En el inciso 30 lo que se trata de decir es que no se ha estipulado ninguna comisión,

entonces el agente intermediario recibirá una comisión de acuerdo los usos que se den en
cualquier lugar, es decir, el uno por ciento, etc., con respecto al lugar donde debe ser
pagada dicha remuneración, esto en la práctica se puede cobrar en cualquier lugar
C.2.·f. ARTICULO 405 COAJ.
El artículo 405 Com.. dice:
El intermediario tiene derecho a cobrar la remuneracton, siempre que el

negocio convenido se lleve a cabo dentro del plazo de seis meses, contado a
partir de la aceptación de las parles, sobre las bases por él propuestas.
Este artículo es de carácter supletorio. ya que aunque la ley estipule el tiempo en que se
puede cobrar la respectiva comisión. no por eso dejará de cobrarse dicha comisión.
C.2.5. ARTICULO 406 COMo
El artículo 406 Com., dice: /
El intermediario carece de derecho a higir que se le reembolsen los gastos

hechos al ejercitar su intermedlacián; salvo pacto en contrario.
El agente intermediario para realizar operaciones con respecto a algún negocio tiene
que efectuar ciertos gastos, pero estos gastos correrán por su cuenta, caso en contrario de
que tanto el agente intermediario como el principal pacten de que dichos gastos correrán por
cuenta del principal, o que el agente intermediario en su comisión ya tiene en cuenta o
incluya dichos gastos.
638
". rÓ •
¡ Ir¡
C.2.5. ARTICULO 407 COMo
¡~
....
'f!]
Siempre que el intermediario omita dar a conocer a una de las parles el
nombre de la otra, quedará responsable para con esa parte de los daños y
perjuicios que se deriven de la falta de celebración del contrato.
1']
En este artículo se habla de que el agente intermediario deberá siempre dar a conocer
el nombre de ambas partes y será responsable de los daños y perjuicios que resultare por no
]
realizarse dicho contrato. Pero, en la práctica, por lo general. el agente intermediario se
reservará el nombre de ambas partes, este lo hace en el sentido de que en un momento
determinado puede verse burlado por alguna de las partes, por ejemplo: Si el agente
]
1t
intermediario le dicea su cliente que el vendedor es la persona "X" y si porcasua/idad tanto
el comprador como el vendedor son personas conocidas, entonces aquí el comprador- ¡~]
preferirá contratar directamente con el vendedor y omitir pagar la comisión respectiva que le I ~_
tocaría al agente intermediario, dejando a éste a un lado.
\]
C. 2.7. ARTICULO 408 COAL

1']
Todo intermediario deberá llevar:
,]
1. Un registro en que anotará, en el momento en que se cierre cada
operación, el objeto y las bases esenciales del contrato.
2.- Un libro diario de operaciones para anotar en detalle, _con las
formalidades establecidas para la contabilidad mercantil, todas las
11
1
condiciones relativas a cada una de las operaciones que se lleven a cabo con
su mediación.
El intermediario está obligado a proporcionar a las partes que lo soliciten,
U/la copia exacta de las anotaciones que el presente artículo indica.
P]
Este artículo indica los registro que deberá llevar el agente intermediario con el objeto
de tener W1 mejor control de sus operaciones. por medio de un libro en el cual anotará en el
momento de efectuar una operación, el objeto y las bases esenciales de estas. En la práctica
]
este articulo tiene mucha aplicación, ya que los agentes intermediarios son muy cuidadosos
en este aspecto, llevando un folder por cada e/iente, y un archivo, así como también /levar
files comprobantes para la respectiva contabilidad.
]
,
C.2.d. ARTICULO 409 CO.\4

]
El artículo 409 Com.; dice: ]
639 ]
]
La (AUtoridad judicial podrá, de oficio, exigir al intermediario que exhiba los

documentos tI que se refiere el artículo anterior, para cotejar con las
respectivas anotaciones las copias que el agente haya entregado a las parles.
También podrá exigir la presentación de la correspondencia cruzada con las
partes.
Estos documentos constituyen un principio de prueba por escrito, si reúnen
las condtciones del artículo 1582 C.
Este artículo se refiere al caso de conflictos, y es algo que no debió haberlo regulado el
legislador con respecto a la inspección personal o exhibición de documentos; lo que sucede
es que dentro de la mente del legislador había otra cuestión, y es que si esto surtía efecto, el
Juez en diligencias de jurisdicción voluntaria y a petición de las partes, podría pedirse una
exhibición de documentos, en el sentido de constatar si realmente se habían efectuado dichas
operaciones.
C2.9. ARTICULO 410 COA·!
Los intermediarios no podrán reclamar contra sus clientes. sin presentar aja
autoridad que corresponda los documentos a que se refiere el artículo 408.
Este articulo se refiere al caso de que un agente intermediario tenga que recurrir ante
un Juez, Jor un conflicto que surja en las operaciones realizadas por él con alguno de sus
dientes, por ejemplo: si al agente intermediario no le quisieran reconocer la comisión
respectiva por la operación efectuada, Aquí el agente intermediario podrá reclamar Sl/S
derechos, haciendo la exhibición de documentos a que se refiere el artículo 408 Como
640
•
ANEXO
COMO ESTUDIAR .]:

- ¡
, j
El mejoramiento por el propio esfuerzo es el mejor camino hacia el éxito.
Usted puede hacer sus horas de estudio más efectivas y meritorias desenvolviendo buenos hábitos. Ciertos métodos de
lectura y estudio han probado ser más efectivos que otros. Para mejorar la efectividad de su trabajo estudiantil. se
recomienda seguir las siguientes indicaciones de "Cómo Estudiar".
l". Desarrolle su deseo de aprender:

]
Para comenzar debe darse a usted mismo esta fuerza directriz: Su propio deseo de aprender es el requerimiento
lmprescindible para su efectivo estudio; usted mismo debe crearse un gran deseo de aprender. F1 pensamiento constante
hacia una me/a bien definida a la cual propenden sus estudios. puede ayudarle a desarrollar tal deseo. ¿ Qué quiere usted
obtener de su estudio? ¿Qué otra scuisfaccián desea usted además de un buen trabajo? Recuerde estos pensamlenios, siempre
]
a cada momento.
" ]O Trácese un horario de estudio: ]

Para .tus períodos de estudio establezca un horario definido y cúmplalo fielmente. Planee su trabajo semanal por
adelantado. Usted debe reservar, por lo menos, seis horas semanales para el estudio ex aula. No resulta dificil para un gran
número de personas disponer de diez a doce horas por semana, muchos lectores han llegado a la conclusión de que dos horas
consecutivas de estudio dan mejor resultado que tres períodos de una hora, separadamente. Esto es así porque cada vez que
]
se reanudan los estudios se pierde algún tiempo en volver a ponerse a tono con el mismo tema.
3~ Seleccione un !lIgar definido para estudiar. ]

Este F uede ser la mesa de comedor o de la cocina, o un escritorio el! un salón Si usted tiene la buena fortuna de
poseer una scla especial, mucho mejor. Pero grande o pequeño, privado o no. debe ser un sitio de estudio. Obtenga de sus
familiares o amigos que estén callados y quietos durante sus períodos de estudio. Guarde sus papeles, libros y otro materiales
de aprendizaje en este su lugar escogido. Protéjase contra las interrupciones que se puedan evitar tanto como sea posible.
pero no se enoje o se muestre demasiado irritado si le interrumpen. No se coloque.de freme a una pared muy brillante o o a
la luz directa de una ventana Una pequeña luz que alumbre únicamente el espacio que' sea necesario es mejor que una fuerte
luz que venga de arriba. Coloque su luz de manera que se eviten sombras molestas.
]
4~ M:,¡ntenga su lugar de estudio listo "para el estudio oo.
Debe mantenerlo limpio y ordenado. No sáio debe haber suficiente luz sino además suficierue veniilucián y
]
temperatura agradable. Un buen principio de trabajo es: "Un lugar para cada cosa y cada cosa en su lugar ". Vele porque
las condiciones fisicas para el estudio sean las mejores que usted pueda proporcionar. Procure no tener cerca objetos que 1
puedan distraer su atención Mantenga cerca de usted sus libros. diccionarios, cuadernos, guías de estudio, papel. lápiz y i
todo lo que usted pueda necesitar en el estudio que se ha señalado. 1
¡.
¡
5~ I!'ticese IIna me·ta inmediata.
Cada vez que usted se siente a estudiar, decida cuánto es lo que va a cumplir antes de levantarse. Es decir, determine
1
¡
¡ '--J
]
de antemano cuánto va a estudiar. Señálese un definido número de páginas o capltulos cada vez que usted estudie. Fije un'
punto de llegada y cúmplalo ardes de abandonar sus libros. Su libro debe ser un "mapa que lo lleve a alguna parte". Sus J
objetivas le darán la dirección Si cumple su meta inmediata, su tiempo está cumplido. Por ejemplo: si usted se ha impuesto
tres horas de estudio cierto día)' tiene igual interés en Derecho Mercantil y Derecho laboral, trate de dar a cada materia un
I,
igual tiempo. No dedique. digamos veinte minutos a una materia y el resto a la otra i
'Í
6'~ Evite enojosas distracciones. 1
~
Primero, apague el radio. Varios trabajos de investigación muestran que es casi imposible daruna aiencián única al
i
estudio cuando el radio proporciona un fondo de música" diálogo. Aleje, tanto como sea posible, todo ruido que pueda
]
distraerlo. Usted puede tener un sitio ideal para el estudio. Si lo fuera la mesa del comedor, arregle con su familia o con
quien usted conviva; que le ayude a eliminar ruidos. Procure crear un ambiente de quietud -tal vez en la madrugada o muy
tarde en la noche-o cuando haya menos distracciones.
I
1
t ]
j
641
]
~':l
I
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i
[. . . ' - ' '. ,r . ~-!./":~':),.~.;, .-:.,:;:~~';t~/~~::\~ti~,,;(;j:{_:-_.,,-~~~;\t~(,~~\,:-¿, -<~,\.,l.. ~ <~; ~,~_,i-~' '''>', ".
':~~1:-
0'_
I Si urte4 tuvIera que estudiar en Jugares donde hay ruidOs o interrupciones rneVitObles, aprenda COncentrarse, a
;;
pes01jde~/o::. -,,"",", ",'l'" ,¡,l',;,;,,<,._ "'>', ,~_ ".
70. Comprenda /0 que uste4/ee.
Leven. en su libro "Cómo Leer Para Lograr el Propio Mejoramiento", describe un plan de lectura que mejora
gradualment~~ la ejicient:ia de los hábitos de lectura: IUco1rÜenda dar tres leidas a una misma materia, aunque en el proceso
se pÚm:!JJ un poco más de tiempo;
PRIMERA LECTURA: Lea rápidtJmente. Ponga atención a los ~res tópicos y no se preocupe por los detalles. Lea
primero como a vista de pájaro. apodérese de las divisiones claves, fijando en su mente los encabezamientos relativos a los
mayores tópicos. ¿Cuáles son las divisiones más importantes de la materia? ¿Sobre qué materias enfatiza el autor? Dé su
primera lectura; de manera tan rápida como le sea posible.
, SEGUNDA LECTURA:, Desafle al autor. Lea menos rápido, pero más reflexivamente. Esta debe ser una lectura más
lema. Repare ahora en los detalles que describen y amplifICan los tópicos mayores. Lea despacio y piense en cada idea.
Esttflie el texto de una manera crlüca; desafle al atao« a que pruebe sus aseveraciones. En otras palabras. lea activamente.
Asegúrese de que usted comprende el SIgnificado de las palabras. Use su diccionario, construya su vocabulario escribiendo
en S14 cuoderno cua/qujer palabra que no le sea ~ clara. Revise esa lista periódicamente.
L' I
!
TERCERA LECTURA. Haga anotaciones cuando usted estudie. Lea tan rápidamente como pueda. Esta es sólo una
lectura de repaso en la cual obtendrá todos los beneficios de las dos lecturas anteriores. Durante esta lectura, haga
J~ -
anOtaciones. Saque aparte los puntos má.J importantes. Las anotacionu son valiosas. Marque sus libros si usted siente que
ello le ayuth"á a recordar los puntos más importantes. Sus libros son suyos para guardarlos y usarlos en la forma más
conveniente. Las anotaciones tomadas Impresionan su mente con másfzrmezay represeruan un valioso material parafiauras
reférenclas. Además, revisando sus notas antes de la slguienie asignación, usted estará mejor preparado para seguir
adelante.
8". ml1ique lo que JlStedaprende.
Use SIIS conocimientos. Usted aprende haciendo, y por la aplicación de nuevos conocimiemos usted expande lo que
ya sabía Sin embargo -a menos que usted haya comprendido propiameme su lectura y seguido sus instrucciones con
cuidado-, usted encontr-ará dificultades. Practicando. enconJrará los defectos de su aprendizaje. Así que use sus
conocimiemos: piense. hable y escriba acerca de lo usted está aprendiendo, con su familia. amigos y compañeros de trabajo.
El uso cominuo del conocimiento es el medio más seguro de probar su propia habilidad Aplique sus conocimientos y así lo
recordará. Uf! medio eficaz poro cobrar mayor seguridad en lo aprendido consiste en asociarse con uno o más compañeros
de estudio ca," el objeto de cambiar ideas sobre los puntos estudiados. Este ejercicio ayuda a e/arificar ideas.
9". Concentrese.
, La conceruracián es cosa de práctica y disciplina personal: concentrarse signifICa /imitar sus pensamieruos a IUI solo
objeto y darle atención única. Aprenda a concentrarse: descanse unos pocos momentos antes de comenzar SIIS estudios; qfloje
el cuerpo y la mente. Luego ponga toda su ateneión en el estudio. Rechace cualquier pensamiento ajeno al tema. Si su mente
vdga, póngase en pie, estírese. aspire un poco de aire fresco y regrese a su trabajo. Observe su posición al sentarse. revise la
IJz y la ventilc-ción. Ahora puede empezar a estudiar otra vez. Cuando usted lea, ponga argo de usted mismo en su lectura. La
concentración le dará poder. Le habilitará para rechazar toda perturbación y le mantendráflrme en su tarea de aprendizaje.
I .
JO". N., hay camino real para el aprendizaje.
: Puede ser que usted no tenga los beneficios especiales de un cuarto apropiado para estudiar; de buena luz y otras
ventajas: pero esto no podrá detener su determinación de alcanzar sus propósitos. Recuerde lno importa cuan dura sea su
Carrera), que hay otras gentes que han adquiridofama y toivez tuvieron menores ventajas que usted
Antes. cuando la cultura del Viejo Mundo estaba en su cenit. encontramos a Epicteto, un esclavo cojo que llegó a ser
filósofo de fama mundial; probó que las aparentes desventajas se transforman en reales ventajas. Otro ejemplo es
f?emóstenes, q-uien con su cuerpp endeble y voz defectuosa llegó a ser un orador sublime. Después están: Mi/ton, el ciego,
ganando inmortalidad con su poesía: Roberto Bums, el labrador, alentando la hermandad entre los hombrs con sus
danclones; Lincoln; quien sin más maestro que unos libros viejos que leía a la luz del fogón familiar. luchó contra la
!
642
l
I
i
~~':/::¡,~'t,l:J:'¡r¡!It~'~'!¡/~rIls1~~:.·'.·.~.í~tm.~~c.<~ .'."" \,~titctl:t:~p:'JSQ1' clarrpnente. 'y.B~thp~t:'J~~~{jg.,

. o ~._ .~~} ~_ ~
. 'Más.,.eclentemeñieencifiiJram()8'1i¡;;7UJr(isCo"it~n·B.Frost. el dilti6tiomo. quien auhqué éiego;'tuiVeg6 po;;'(tft¡~~"

cielos con surf6rmular 1natemáJicas: Stclnmetz, el Jorobado, 'qué se traruform6 en un mago de la electricidad, y CientoS de
otrosquienes permanecen comoejemplos para recordarnos tpIe:
"Los alturas ~ los geniÓs aicOnzoron y guardan

no fueron conseguidas en un rápidovuelo.
sino que. mientrastus amigosdormían
ellosse levantaban, a pesar del desvelo",
Ser hábilpara conc~nJrarse es una de las más importantes cualidades para el éxito. No se puede comprar. ni pedir
prestada; pero puede desarrollarse, ya que es parte de la propia personalidad y para tener un buen nombre, es más de
desear éstaque la riqueza.
• c'
. ~'
643

Comentarios Sobre El Codigo de Comercio de El Salvador Parte 2

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-, ' .

Lic.JulieCesr Martínez ,,- .

caHENTARIO SOBRE EL CODJ60

TOMO] " .'. - .-

Tl:TULO PRELIMINAR Y LIBRO PRIMERO

SAN MIGUEL, EL SALVADOR, CENTRO A1V1ERICA. 2005

CARGOS DESEA1PEÑADOS EN LA F.ÑiO - VE.s.

~·I UiOlSLAC1ÓN APUCADA A LA EMPRESA

1.5iJO Ejemplares TEL. 2-669-0i66

i.t. EL COi>fERCIO - SU NA.CIMIENTO

1.2. EL DERECHO AIERCANTIL -su NAC&UENTO _ 8

1.3. csuro DE ACC/ON DEL DERECHO,~fERCA1'vTIL

1.4. B.·lSES FUNDA.\1E:'vTALES DEL DERECHO }vfERCA1"TIL

1.5. L~ fXDL.'STRIA JúRiDIC{\'lEATE CONSIDERADA COMOA1ERt-:.-L\.iTlL _ ::1

1.6. CIRACTERÍST/CAS DEL DERECHO A1ERCA.i\TIL--~ 22

1 1.8. CIRACTERÍST/CAS DEL CODICODE COMERCIO nOEt'v7E .__. . 29

1.1. [EY!:.'S ;' [fECHOS QUE RHGCI.AY [41 ACTU1DiW MERCfL'v71l, ._ 31

1.2.J. EL COMERCL4.NTE EN LA TEORIA CViSJCA n40DERNA. _ J4

U.U. mORIA CLAsICA SUBJETIVA J4

1.3. ACTO DE COMERCIO 36

1.3.J. ACTO DE COMERCIO EN LA TEORL4 CLAsIC4. 37

1.3.1.1. TEORIA CLÁSICA SUBJETIVA 37

. 1.3.J.J. CONSECUENCL4S DE LA APLICACI6N DE LA rEOlUA

1.J.2. J.ACTO DE lo.lERCANTIlJDAD PURA ~~~~

1.3. 2.J. cm.SECUENCIAS DE LA APLICACIÓNDE LA TEORL~---' 4J ~ry ;

1.4. COSA J!ERCAJv71L.. . . __ ._. . ... _ ·15 .

1.4.1. CV1SIFICACION . ... _ -16

l. '1.2. LA EMPJU~'SA (Nociones) .. _ 47

1..J.2. i. CARACmRí~TICASDE LA EIv/PRESA _ 48

/.4.3.J DEFJNICION DE TITULOSVALORES 49

13. (:O,\'C1:P70 DE SOCIED,ID----------------------·------·-------------------.------•. :]

• Conatimcián de un Folido Social: ~]

1.6./9.1 ORlGENES DEL COOPERATlVlSMO--------------------------- 85

1.6.11. SOCIEDADDE ECONOMIA MLITA (.4tt.43 Com.)----------------- 97

\ 1.8. . CASOS EN QUE ;VOHAY SOC1ED.A.D---------------------------·· 103

1.9. LA SOClED,.W COMO CO:\TR4TO--------------------·--------------------- /04

\ 1.9.1. /\:4TURALEZ4 JURÍDICA DEL CONTRATO DE SOC1EDAD---------- /U5

1.9.3.1. (.'APACID.'lD--·------------------------------------------- - .-- - ----.-- !O?

1.9.5. 1.,4 SOCIEDAD COl"JTR'ITO DE ORGANlZACI<JN-------------·--------- ¡,18

1.9.5..'. DlFb"RENCl'/ ENTRE CONTRITO [)JJ' ORG4.J\'fZ'ICI6N r

1./0 SOC1EDAD COMO PERSONA JURíDlCA--------------------------- 154 fl

t. I l. EFECTOS DEL COlIJTRATODE SOCIEDAD--------------------------------------- /62

1/2.1. JIU.I,,fENTO y DlSMINUCJÓN DEL CAPITAL SOCI.4L-----------------------

l. f J INFOR.JtlI:.: m; 1.005 CQ¡'vIFJ~CIANTES------------------------------ ..- ---·-------- 180 ¡]

,. l. !. 1,\7'Re /Jueel ÓN -.-----------------.-----------------------------------.------.--------------------. ISI II

D.4. TP.AALTE POSTERIOR A LA ESCRITURA DEL ACUERDO DE D/SOLUCIÓN--------- 207 f

E.I. JUiCIO PORARBrfRAMENTO--------------------------------------------- 208

E.2. FUND.4.\,fE;\TO CONST/TUCIONAL------------------------------------------- --- ---.:---- 2/0

E.3. eLASts DE A RBITR.O~------------------------------------------------- --------- ------ 210

E..J. DIVERSAS CL-tSES DE ARBITRAJE------------------------------------------------------------ 212 r

E. 5. DESIGNACIÓNDE LOSARBITROS-------------------·--------------------------------------- 21-+

. F.. 7. SOClC'S IXC IP,ICES ~ FALLO ARBfTRAL--------------------------------------------------- 215

SOClEDA.D EN NOMBRE COLECTIVO

A.1. CONCEPTO DE SCCIEDAD EN NOMBRECOlEC71VQ-------------------------------- 717

A.J CAR.4.CTERL)]JCAS DE LA SOC¡¡';D.4D EN NOMBRE COLECTIVO--------------------- 219

.t 4. CONSí 'ITlJClÓ.V DE LA SOCIED,-/D------------------------------------·_------------.----------- 219

A.6: ESCRI rURA DE CONSTITUCIÓNE lNSCRlPClÓN------~----------------------------- 221 l

RESPONSABILIDADDE LOS SOCIO~----------------------------------.;..-----------

CA.ve ELACiÓN AhTICIPAnA DEL APORTE---------------------------------··-------

EMBARGO Y TRASPASO DE LAS PARTICIPACIONES SOCIALES

,....... B,2.1. DERECHO DE TAlIiTED------------------------------------------------- 192

e 1.1. CAUSAS DE EXCLUSIÓN DE UN SOC'IO--------------------------------------- 193 .

. . ~._J 1". M" ~ 4" ..0.'.11.'••• "., ••••