Del CPP al COIP, o Introduccin al nuevo modelo de justicia penal en Ecuador

Por: Ab. Consuelo Bowen Manzur, Coordinadora Jurdica Despacho Juez Nacional Dr. Robalino Ab. Jenny Parrales Posligua, Defensora Pblica Dr. Vicente Robalino Villafuerte, Juez Nacional

Advertencia1 La Escuela Judicial ha solicitado, para capacitacin, un documento que trate sobre: 1. Los antecedentes del ejercicio pblico de la accin: la necesidad de denuncia. Titularidad de la accin penal pblica. Oportunidad y su aplicacin; extincin de la accin penal en virtud de este principio. Otros modos de extincin de la accin penal. Prescripcin del ejercicio de la accin; reglas de la prescripcin. 2. mbito de la potestad jurisdiccional y jurisdiccin universal. Procedimiento en razn del fuero. Conexidad en la investigacin fiscal. Casos. Extraterritorialidad nacional en el ejercicio de la funcin fiscal. 3. Principios generales del procedimiento penal. Reglas de la audiencia y reglas especiales para el juzgamiento de delitos de violencia contra la mujer y miembros del ncleo familiar. Tal estudio no es idneo si se trata de entender al Cdigo Orgnico Integral Penal, pues el nuevo modelo de justicia debe estudiarse y entenderse por instituciones, observando el ms amplio marco, el estudio de temas constituye la oposicin a la naturaleza orgnica e integral del Cdigo Orgnico Integral Penal. Introduccin Considerar que el Cdigo Orgnico Integral Penal2 tiene el mrito de resumir en un solo cuerpo a aproximadamente doscientas leyes dispersas, de contenido penal, procesal penal, de rehabilitacin social, dictadas desde 1938 hasta 2010 es minimizar el trabajo de asamblestas, asesoras, asesores, y todas las personas e instituciones gubernamentales y no gubernamentales que participaron en el diseo del nuevo Cdigo. Tampoco es acertado ni es justo sostener que el Cdigo Orgnico Integral Penal por redimensionar, agregar o
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Por tratarse de un documento en construccin las autoras y el autor no autorizamos la utilizacin del texto excepto para capacitacin en la Escuela Judicial. 2 Registro Oficial Suplemento 180, 10 de febrero de 2014.

suprimir a algunas figuras e instituciones ya conocidas es una ley reformatoria a aquellas que contienen a los Cdigos ya indicados. Inicialmente vigente en dos temas: las reformas al Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial y en las normas generales que rigen a las audiencias (Arts. 560 a 569), el Cdigo Orgnico Integral Penal regir plenamente a partir de transcurridos 180 das de vacatio legis contados desde su publicacin. Se trata de un nuevo modelo de justicia en que el Estado ecuatoriano garantiza a las vctimas y a las personas naturales procesadas un procesamiento basado en la dignidad, y cuando se trata de personas jurdicas procesadas les asegura un debido proceso. El nuevo modelo de justicia piensa a las actividades punitivas, procesales y de rehabilitacin como un todo, un todo no es la suma de sus partes. Juntar lo disperso no significa construir una nueva estructura, para ello los elementos deben conjugarse para dar un resultado distinto a lo que individualmente significan dichos elementos. La integralidad conlleva la relacin respetuosa de derechos y deberes en cada tipo penal, en cada actividad procesal, en cada decisin administrativa y en cada decisin jurisdiccional. Ejemplo de la integralidad del Cdigo Orgnico Integral Penal es la consideracin a los derechos de las personas privadas de libertad3 que, como dice la Constitucin de la Repblica del Ecuador4, alcanzan a sus familias, as la persona privada de libertad tiene derecho a mantener su vnculo familiar y social, estar en centros de privacin de libertad cercanos a su familia (Art. 12.13 Cdigo Orgnico Integral Penal Cdigo Orgnico Integral Penal) y quienes dependen de su cuidado tienen derecho a contar con medidas de proteccin (Art. 51.7 Constitucin de la Repblica del Ecuador) prohibiendo la expulsin de la persona infractora de origen extranjero cuando con anterioridad a la fecha del cometimiento de la infraccin, haya contrado matrimonio, se le haya reconocido la unin de hecho con una persona ecuatoriana o tenga hijas o hijos ecuatorianos. (Art. 61 Cdigo Orgnico Integral Penal). i. Con el nuevo modelo se traslada al derecho interno reglas del derecho internacional, asume el Estado ecuatoriano, en decisin soberana, tanto la proteccin penal de los derechos humanos como la persecucin, el juzgamiento y la sancin, a nivel planetario, de quienes violan los derechos bsicos para la convivencia humana, con lo que adems se previene su repeticin, desalentando a los perpetradores, combatiendo la impunidad, reconociendo a las vctimas sus derechos. Sobre sta tarea pocos ejemplos
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Por ejemplo las medidas cautelares privativas de libertad en el Cdigo Orgnico Integral Penal, son de acuerdo a su artculo 522 son: detencin, prisin preventiva o arresto domiciliario.
4 Registro Oficial 449, 20 de octubre de 2008.

pueden citarse, Espaa respecto de los casos Pinochet y Argentina; Alemania con la reforma penal de 2002 cuyo Cdigo de Crmenes de Derecho Internacional autoriza tal jurisdiccin respecto de delitos de genocidio, crmenes de lesa humanidad, y crmenes de guerra, aunque no haya procesado y sancionado ningn caso de los que le han sido denunciados. En consecuencia las relaciones entre Estados; las del derecho penal y el derecho procesal penal interno, con los instrumentos de origen internacional de derechos humanos y con el derecho penal internacional obliga a las y los operadores de justicia y a la o al canciller ecuatorianos a innovar sus roles y responsabilidades, as como a repensar los conceptos de soberana, libre determinacin de los pueblos, inmunidad, competencia, cosa juzgada y ne bis in idem, prescripcin, amnista, perdn y olvido. Se aaden temas de menor alcance pero igual importancia como: ii. el carcter supletorio de la intervencin penal, iii. la legalidad estricta, exclusiva y excluyente5, iv. la supresin de la presuncin legal de conocimiento de la ley y sus efectos, v. el rediseo de la prueba (directa e indirecta), en presentacin en un nuevo modelo de audiencias y valoracin, mediante el convencimiento ms all de toda duda razonable para condenar, abandonando tanto al mtodo de valoracin de la prueba fundado en la sana crtica como al estndar de la certeza y, en su lugar, asumiendo nuevos criterios de valoracin de la prueba teniendo en cuenta su legalidad, autenticidad, sometimiento a cadena de custodia y grado actual de aceptacin cientfica y tcnica de los principios en que se fundamenten los informes periciales, vi. la reserva de la indagacin an para la o el investigado, con la aplicacin de tcnicas especiales de investigacin que permiten fortalecer el combate al delito, vii. la formulacin de cargos por infracciones tomando en cuenta las circunstancias atenuantes, y la posibilidad de su reformulacin, un solo sobreseimiento que podra ser el resultado de la abstencin fiscal a acusar, mediante dictamen escrito que en dos casos requiere de consulta administrativa (delito con pena privativa de libertad mayor a 15 aos, o
5 Aunque el mismo Cdigo Orgnico Integral Penal los relativiza al referirse a normas supletorias en las DISPOSICIONES GENERALES

PRIMERA: En lo no previsto en este Cdigo se deber aplicar lo establecido en el Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial y el Cdigo de Procedimiento Civil, si es aplicable con la naturaleza del proceso penal acusatorio oral. SEGUNDA: En referencia a las infracciones cometidas en las comunidades indgenas se deber proceder conforme a lo dispuesto en la Constitucin de la Repblica, en los tratados e instrumentos internacionales ratificados por el Estado, en el Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial y en las leyes respectivas.

existencia de acusacin particular) y que se dicta sin audiencia; o la decisin de llamar a juicio en que es la jueza o el juez quien seala los temas que se tratarn en la audiencia de juzgamiento, viii. las actuaciones por medios telemticos que aseguran la realizacin de diligencias a nivel internacional, llevan a la seguridad fsica, a la economa, a la inmediacin, radicando al proceso virtual, ix. el nuevo sistema recursivo que no considera a los recursos como etapa procesal, y que deben tramitarse con conocimiento previo de los puntos a tratarse (la nulidad es mecanismo de control, la consulta judicial desaparece, la apelacin y la casacin tienen calificacin de admisibilidad, las causales de revisin han disminuido), x. la redimensin de la teora penal: delito, participacin, especial atencin merece el encubrimiento que pasa a tratarse como figura delictiva autnoma (Art.- 272), y la pena, la responsabilidad penal de la persona jurdica distinguiendo entre la participacin activa en el delito y su utilizacin, se establecen medidas cautelares comunes a la persona natural y a la persona jurdica, as como medidas cautelares aplicables nicamente a la persona jurdica, el desarrollo de delitos en atencin al derecho trasgredido, la tipificacin de nuevas figuras penales, atendiendo requerimientos de la comunidad internacional (el GAFI respecto del lavado de activos y del terrorismo y su financiamiento), de jurisprudencia desarrollada a travs de la historia de cortes y tribunales internacionales en aplicacin tanto del derecho de la guerra (los crmenes de guerra) y del derecho frente al abuso del poder (cosa juzgada fraudulenta), as como del pronunciamiento del pueblo ecuatoriano el 7 de mayo de 2011 (la no afiliacin de trabajadores al Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social), xi. los derechos de la persona procesada, los de la vctima y los mecanismos de reparacin integral, xii. un procedimiento ordinario que se inicia con la formulacin de cargos por infracciones (con atencin desde ya de las atenuantes o de las agravantes) no permite la ausencia de la persona procesada sino en los casos previstos en la Constitucin de la Repblica, una audiencia de juicio con libertad probatoria, en que la jueza o el juez tienen facultad de iniciarla en ausencia de testigos que no han sido llevados por la parte interesada, pero que a la vez no debe ser motivo de impunidad (por lo que juezas y jueces debemos desarrollar tcnicas pro justicia), xiii. un procedimiento abreviado redimensionado, se aplica a un nmero mayor de casos y slo admite la condena,

xiv. un procedimiento directo para ciertos casos de flagrancia y de no flagrancia, xv. un trmite expedito para las contravenciones, xvi. principios que hacen especiales a los procedimientos por violencia intrafamiliar, y contra adolescentes infractores, xvii. la justicia de paz, por va de conciliacin, ser un alivio a la carga procesal; y la suspensin condicional de la pena como ley de segunda oportunidad a ms de mostrar el lado humano de la reforma evitar el hacinamiento carcelario. Son algunas innovaciones a tomarse en cuenta en el desempeo de los roles de las y los policas, las y los defensores, las y los fiscales, las juezas y los jueces, las funcionarias y los funcionarios administrativos. Entender a los delitos contra la humanidad, al femicidio, como procesos de negacin de la dignidad humana, o que la persona jurdica cometa violacin sexual, aplicar la benignidad de la ley punitiva posterior por una va que no sea estrictamente la de aplicar un recurso de revisin, evitando el hacinamiento judicial en la Corte Nacional de Justicia, son retod. Por otra parte la redefinicin de la trata de personas sin considerarse expresamente al cliente, o la ratificacin de la receptacin en fun cin de objetos provenientes de hurto, robo, abigeato, cuando ya sabemos que la para ello es necesaria una sentencia anterior que declare a los bienes provenientes de tales delitos6; o la apelacin de decisiones judiciales que pueden ser impugnadas por la accin jurisdiccional de habeas corpus como la prisin preventiva, son algunos de los problemas que se mantienen. Trabajar con los cambios para lograr la realizacin de un modelo de justicia penal que sin desconocer ni afectar innecesariamente las garantas, sancione a las y los responsables, es labor cvica de todas y todos las y los ciudadanos, no nicamente de las y los letrados. Advertimos que esta no ser tarea fcil, algunas innovaciones no tienen precedente, como en el caso del etnocidio, otras son de difcil aplicacin, como lo relativo a la responsabilidad de la persona jurdica; en lo que atae a la justicia extraterritorial se depende de terceros Estados y de altos costos polticos y econmicos; la aplicacin de un procedimiento virtual exige inversin en tecnologa y de otro modelo de trabajo. La dificultad de la nueva conceptualizacin de justicia penal es a la vez una oportunidad histrica que no se volver a presentar en mucho tiempo,
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Ex Corte Constitucional para el Periodo de Transicin, sentencia 029-10-SCN-CC.

oportunidad que no debemos dejar pasar argumentando necesidades materiales. El Presidente del Consejo de la Judicatura, Gustavo Jalk R., ha comprometido su palabra para la implementacin del nuevo modelo de justicia, un modelo con caractersticas de preventivo, adversativo, oral, pblico, garantista en que precisamente- la palabra es derecho e instrumento, avalada por la credibilidad. Creemos en l, su trayectoria de hechos es garanta de su palabra. Las lecturas de las novedades legales son divergentes y hasta podran llegar a ser contradictorias, para ello el desarrollo jurisprudencial proveniente de la Corte Constitucional y de la Corte Nacional de Justicia ser determinante. El fracaso del nuevo modelo podra tener como aliado a los comportamientos mal intencionados y a la improvisacin. Un acuerdo nacional sobre cmo entender las nuevas reglas es vital para que el delito no venza a la sociedad democrtica en que vivimos. La Escuela Judicial es el mejor escenario para estudiar y discutir la lectura del nuevo modelo de justicia penal, all debemos encontrarnos a entender la nueva legislacin, su contenido y efectos. El foro tiene mucho por hacer, de sus miembros depende la actividad precisa a tono con la innovacin, es necesario que reclame con tica los derechos. La academia debe reformular su pensum. El tratamiento de los temas ahora es mnimo, lo hacemos a costa de quedar en la informacin bsica, pues creemos que el estudio a profundidad lo realizarn las juezas y los jueces en cada caso, en cada sentencia condenatoria o de ratificacin de inocencia, por lo que tomar aos contar con estudios avanzados y profundos, basados no solo en la teora sino en la prctica judicial que ocurra. La potestad jurisdiccional es la funcin que contiene a la facultad y al deber del Estado de juzgar y hacer cumplir lo juzgado, a travs de los rganos que integran a la Funcin Judicial, los que son independientes tanto interna como externamente, y tienen el encargo de administrar justicia ordinaria: 1. La Corte Nacional de Justicia 2. Las cortes provinciales de justicia 3. Los tribunales y los juzgados 4. Los juzgados de paz. La potestad jurisdiccional nace del pueblo7, se expresa en la delegacin efectuada conforme a la Constitucin y la ley, empieza en el momento que la jueza o el juez toman posesin de su funcin y entran a su servicio efectivo, es
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Artculo 167 de la Constitucin de la Repblica.

cuando estn en facultad de conocer todos los asuntos que se promuevan dentro del territorio de la Repblica, cualquiera sea su naturaleza o la calidad de las personas que intervengan en ellos, sean nacionales o extranjeras, sin perjuicio de lo establecido en la Constitucin, tratados y convenios internacionales vigentes. Son tratados y les son propias, segn la Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados8 las siguientes definiciones: ARTICULO 1.- Alcance de la presente Convencin La presente Convencin se aplica a los tratados entre Estados. ARTICULO 2.- Trminos empleados 1. Para los efectos de la presente Convencin: a) se entiende por "tratado" un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominacin particular; b) se entiende por "ratificacin," "aceptacin," "aprobacin" y adhesin, segn el caso, el acto internacional as denominado por el cual un Estado hace constar en el mbito internacional su consentimiento en obligarse por un tratado; c) se entiende por "plenos poderes" un documento que emana de la autoridad competente de un Estado y por el que se designa a una o varias personas para representar al Estado en la negociacin, la adopcin o la autenticacin del texto de un tratado, para expresar el consentimiento del Estado en obligarse por un tratado, o para ejecutar cualquier otro acto con respecto a un tratado; d) se entiende por "reserva" una declaracin unilateral, cualquiera que sea su enunciado o denominacin, hecha por un Estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o al adherirse a l, con objeto de excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicacin a ese Estado; e) se entiende por "Estado negociador" un Estado que ha participado en la elaboracin y adopcin del texto del tratado;

8 http://www.derechos.org/nizkor/ley/viena.html pg. Visitada el 12 de febrero de 2014.

f) se entiende por "Estado contratante" un Estado que ha consentido en obligarse por el tratado, haya o no entrado en vigor el tratado; g) se entiende por "parte" un Estado que ha consentido en obligarse por el tratado y con respecto al cual el tratado est en vigor; h) se entiende por "tercer Estado" un Estado que no es parte en el tratado; i) se entiende por "organizacin internacional" una organizacin intergubernamental. 2. Las disposiciones del prrafo 1 sobre los trminos empleados en la presente Convencin se entendern sin perjuicio del empleo de esos trminos o del sentido que se les pueda dar en el derecho interno de cualquier Estado. Hay muchas disposiciones sobre derechos humanos pertinentes a los procesos judiciales que figuran en instrumentos que no son tratados. A los instrumentos que no son tratados con frecuencia se los denomina declaraciones, principios, reglas, etc. La Declaracin Universal de Derechos Humanos, el Conjunto de Principios para la Proteccin de Todas las Personas Sometidas a Cualquier Forma de Detencin o Prisin y las Reglas Mnimas para el Tratamiento de los Reclusos son ejemplos de instrumentos que no son tratados en los que se establecen importantes garantas procesales. Si bien tcnicamente carecen de los atributos legales que tienen los tratados, s tienen la fuerza persuasiva de haber sido negociados por los gobiernos a lo largo de muchos aos y de haber sido adoptados por rganos polticos, como la Asamblea General de la ONU, normalmente por consenso. A causa de esta fortaleza poltica, con frecuencia se considera a estos instrumentos tan vinculantes para los Estados como si fuesen tratados. Los instrumentos que no son tratados en ocasiones reafirman principios que ya se consideran legalmente vinculantes para todos los Estados conforme al derecho internacional consuetudinario.9 Se exceptan del mbito de la potestad jurisdiccional los casos de inmunidad de jurisdiccin y de ejecucin establecidos por las normas de Derecho Internacional Pblico. En lo relativo al mbito de la potestad jurisdiccional penal debe atenerse a lo dispuesto por la Constitucin, los tratados y convenios internacionales suscritos

9 www.amnesty.org/fr/human-rights-education/resource-centre/.../pdf INTERNACIONAL, pg. visitada el 12 de febrero de 2014.

JUICIOS JUSTOS. MANUAL DE AMNISTA

y ratificados (y los adheridos) por el Ecuador, el Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial, el Cdigo Orgnico Integral Penal y otras leyes pertinentes. La facultad jurisdiccional se distribuye entre las juezas y los jueces unipersonales y pluripersonales, atendiendo a personas, territorio, materia, grados; es lo que se denomina competencia. Esta facultad jurisdiccional se desarrolla en el mbito del territorio del Estado. Es cuando el Cdigo Orgnico Integral Penal traspasa estos conceptos y en pro de la convivencia humana y la vigencia de los derechos fundamentales y el combate a la impunidad de quienes los trasgreden, para s evitar se vuelvan a cometer, incorpora una nueva dimensin: la jurisdiccin planetaria. Una potestad que implica la decisin soberana unilateral de perseguir delitos de inters de la comunidad internacional, la que podra resultar invasiva a la soberana de otros Estados, y poner en cuestionamiento a la auto determinacin de los pueblos. En el caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Sentencia de 29 de julio de 198810, la Corte Interamericana de Derechos Humanos dijo que el deber de los Estados de garantizar los derechos reconocidos en la Convencin implica la obligacin de prevenir, investigar y sancionar toda violacin de derechos Humanos: 161. El artculo 1.1 de la Convencin dispone: Artculo 1 Obligacin de Respetar los Derechos 1. Los Estados Partes en esta Convencin se comprometen a respetar los derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que est sujeta a su jurisdiccin, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social. 162. Este artculo contiene la obligacin contrada por los Estados Partes en relacin con cada uno de los derechos protegidos, de tal manera que toda pretensin de que se ha lesionado alguno de esos derechos, implica necesariamente la de que se ha infringido tambin el artculo 1.1 de la Convencin. 163. La Comisin no seal de manera expresa la violacin del artculo 1.1 de la Convencin, pero ello no impide que sea aplicado por esta Corte, debido a que dicho precepto constituye el fundamento genrico de la proteccin de los derechos reconocidos por la Convencin y porque sera aplicable, de todos modos, en virtud de un principio general
10 http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_04_esp.pdf pg. visitada el 12 de febrero de 2014.

de Derecho, iura novit curia, del cual se ha valido reiteradamente la jurisprudencia internacional en el sentido de que el juzgador posee la facultad e inclusive el deber de aplicar las disposiciones jurdicas pertinentes en una causa, aun cuando las partes no las invoquen expresamente ("Lotus", Judgment No 9, 1927, P.C.I.J., Series A, No. 10, pg. 31 y Eur. Court H.R., Handyside Case, Judgment of 7 December 1976, Series A No. 24, prr. 41). 164. El artculo 1.1 es fundamental para determinar si una violacin de los derechos humanos reconocidos por la Convencin puede ser atribuida a un Estado Parte. En efecto, dicho artculo pone a cargo de los Estados Partes los deberes fundamentales de respeto y de garanta, de tal modo que todo menoscabo a los derechos humanos reconocidos en la Convencin que pueda ser atribuido, segn las reglas del Derecho internacional, a la accin u omisin de cualquier autoridad pblica, constituye un hecho imputable al Estado que compromete su responsabilidad en los trminos previstos por la misma Convencin. 165. La primera obligacin asumida por los Estados Partes, en los trminos del citado artculo, es la de "respetar los derechos y libertades" reconocidos en la Convencin. El ejercicio de la funcin pblica tiene unos lmites que derivan de que los derechos humanos son atributos inherentes a la dignidad humana y, en consecuencia, superiores al poder del Estado. Como ya lo ha dicho la Corte en otra ocasin... la proteccin a los derechos humanos, en especial a los derechos civiles y polticos recogidos en la Convencin, parte de la afirmacin de la existencia de ciertos atributos inviolables de la persona humana que no pueden ser legtimamente menoscabados por el ejercicio del poder pblico. Se trata de esferas individuales que el Estado no puede vulnerar o en los que slo puede penetrar limitadamente. As, en la proteccin de los derechos humanos, est necesariamente comprendida la nocin de la restriccin al ejercicio del poder estatal (La expresin "leyes" en el artculo 30 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Opinin Consultiva OC-6/86 del 9 de mayo de 1986. Serie A No. 6, prr. 21). 166. La segunda obligacin de los Estados Partes es la de "garantizar" el libre y pleno ejercicio de los derechos reconocidos en la Convencin a toda persona sujeta a su jurisdiccin. Esta obligacin implica el deber de los Estados Partes de organizar todo el aparato gubernamental y, en general, todas las estructuras a travs de las cuales se manifiesta el ejercicio del poder pblico, de manera tal que sean capaces de asegurar jurdicamente el libre y pleno ejercicio de los derechos humanos. Como consecuencia de esta obligacin los Estados deben prevenir, investigar y sancionar toda violacin de los derechos reconocidos por la Convencin y procurar, adems, el restablecimiento, si es posible, del derecho conculcado y, en su caso, la reparacin de los daos producidos por la violacin de los derechos humanos.
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167. La obligacin de garantizar el libre y pleno ejercicio de los derechos humanos no se agota con la existencia de un orden normativo dirigido a hacer posible el cumplimiento de esta obligacin, sino que comparta la necesidad de una conducta gubernamental que asegure la existencia, en la realidad, de una eficaz garanta del libre y pleno ejercicio de los derechos humanos. Si bien el principio de justicia universal es expresin de extra territorialidad no debe ser confundida con los casos de extra territorialidad, ya que va ms all del principio personal de los Estados, as como del principio real o de proteccin del Estado. En efecto, el principio personal de los Estados como el de proteccin de los Estados se fundamentan en la cooperacin internacional entre Estados, mientras que el de justicia universal se fundamenta en la vinculacin del Estado ecuatoriano con los derechos humanos. Cuando se trata del principio personal y del principio real o de proteccin el Estado extiende su competencia y en base a los instrumentos internacionales de cooperacin requiere y recibe o es requerido y da asistencia (mutua) para perseguir y sancionar a delincuentes, tales instrumentos se refieren a las investigaciones policiales, la prueba de los delitos o de la responsabilidad, a actividades procesales, al reconocimiento de sentencias extranjeras, a extradicin, la repatriacin, el cumplimiento de sentencias, el reparto de bienes obtenidos en la lucha contra el delito y otros temas de inters comn a los Estados Parte, como es el caso de la delincuencia organizada trasnacional, en consecuencia no se produce interferencia en la soberana de otros Estados pues stos han aceptado la soberana de los otros que son Parte del instrumento internacional. La justicia universal reconoce un inters asumido por la comunidad internacional como propio, ese es su fundamento, en este caso ya no interesa el origen nacional de los autores del delito ni tampoco la nacionalidad de las vctimas; o si el acto cometido est tipificado en la legislacin interna del Estado que es requerido. El bien jurdico protegido por la jurisdiccin universal es uno reconocido como propio por toda la comunidad internacional y el Estado que la asume lo hace como miembro de tal comunidad, interesado en la proteccin de tal bien jurdico y en perseguir su lesin. Los bienes jurdicos protegidos por la comunidad internacional son aquellos que permiten la existencia misma de la humanidad, y aunque encontramos hechos que permiten hablar de jurisdiccin universal desde comienzos del siglo pasado, son determinantes la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (10 de diciembre de 1948), el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (Nueva York, 19 de diciembre de 1966).
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Insistimos que a la justicia universal le interesan los atentados que se caracterizan por ir en contra de la humanidad, que se cometen con ocasin del ejercicio del poder del Estado, o con su aceptacin, y que para su persecucin requieren de la intervencin de la comunidad internacional ya que el Estado que los cometi o los permiti no los persigue o no puede perseguirlos, ni tampoco lo han hecho cortes o tribunales internacionales. En el caso ecuatoriano la jurisdiccin universal se declara en los artculos 14.2,e), 401 y 405 del Cdigo Orgnico Integral Penal, que establecen: Articulo 14.- mbito espacial de aplicacin.- Las normas de este Cdigo se aplicarn a: 2. Las infracciones cometidas fuera del territorio ecuatoriano, en los siguientes casos: Cuando las infracciones constituyen graves violaciones a los derechos humanos, de acuerdo con las reglas procesales establecidas en este Cdigo. Art. 401.- Jurisdiccin universal.- Los delitos contra la humanidad pueden ser investigados y juzgados en la Repblica del Ecuador, siempre que no hayan sido juzgados en otro Estado o por cortes penales internacionales, de conformidad con lo establecido en este Cdigo y en los tratados internacionales suscritos y ratificados. Art. 405.- Tribunal de jurisdiccin competente.- En los casos de infracciones en los que existe jurisdiccin universal, la o el juzgador ecuatoriano podr determinar la jurisdiccin que garantice mejores condiciones para juzgar la infraccin penal, la proteccin y reparacin integral de la vctima. Los delitos que se someten a la jurisdiccin universal son los previstos en el Libro Segundo, Ttulo IV, Seccin Primera del Cdigo Orgnico Integral Penal, del artculo 79 al 89:

TITULO IV INFRACCIONES EN PARTICULAR CAPITULO PRIMERO

GRAVES VIOLACIONES A LOS DERECHOS HUMANOS Y DELITOS CONTRA EL DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO
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SECCION PRIMERA Delitos contra la humanidad Art. 79.- Genocidio.- La persona que, de manera sistemtica y generalizada y con la intencin de destruir total o parcialmente a un grupo nacional, tnico, religioso o poltico, realice cualquiera de los siguientes actos, ser sancionada con pena privativa de libertad de veintisis a treinta aos: 1. Matanza de miembros del grupo. 2. Lesin grave a la integridad fsica o mental de miembros del grupo. 3. Sometimiento intencional a condiciones de existencia que acarreen su destruccin fsica total o parcial. 4. Adopcin de medidas forzosas destinadas a impedir nacimientos en el seno del grupo. 5. Traslado forzado de nias, nios o adolescentes, de un grupo a otro. Art. 80.- Etnocidio.- La persona que, de manera deliberada, generalizada o sistemtica, destruya total o parcialmente la identidad cultural de pueblos en aislamiento voluntario, ser sancionada con pena privativa de libertad de diecisis a diecinueve aos.

Art. 81.- Exterminio.- La persona que, como parte de un ataque generalizado o sistemtico, imponga condiciones de vida que afecten la supervivencia, incluida la privacin de alimentos, medicinas u otros bienes considerados indispensables, encaminados a la destruccin de una poblacin civil o una parte de ella, ser sancionada con pena privativa de libertad de veintisis a treinta aos. Art. 82.- Esclavitud.- La persona que ejerza todos o algunos atributos del derecho de propiedad sobre otra, constituyendo esclavitud, ser sancionada con pena privativa de libertad de veintids a veintisis aos. Art. 83.- Deportacin o traslado forzoso de poblacin.- La persona que, desplace o expulse, mediante actos coactivos a poblaciones que estn presentes legtimamente en una zona, salvo que dicha accin tenga por objeto proteger los derechos de esa persona o grupo de personas, ser sancionada con pena privativa de libertad de veintids a veintisis aos.

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Art. 84.- Desaparicin forzada.- La o el agente del Estado o quien acte con su consentimiento, que por cualquier medio, someta a privacin de libertad a una persona, seguida de la falta de informacin o de la negativa a reconocer dicha privacin de libertad o de informar sobre el paradero o destino de una persona, con lo cual se impida el ejercicio de garantas constitucionales o legales, ser sancionada con pena privativa de libertad de veintids a veintisis aos. Art. 85.- Ejecucin extrajudicial.- La funcionaria o el funcionario pblico, agente del Estado que, de manera deliberada, en el desempeo de su cargo o mediante la accin de terceras personas que acten con su instigacin y se apoye en la potestad del Estado para justificar sus actos, prive de la vida a otra persona, ser sancionada con pena privativa de libertad de veintids a veintisis aos. Art. 86.- Persecucin.- La persona que, como parte de un ataque generalizado o sistemtico, prive de derechos a un grupo o colectividad, fundada en razones de la identidad del grupo o de la colectividad, ser sancionada con pena privativa de libertad de veintisis a treinta aos. Art. 87.- Apartheid.- La persona que cometa actos violatorios de derechos humanos, perpetrados en el contexto de un rgimen institucionalizado de opresin y dominacin sistemtica sobre uno o ms grupos tnicos con la intencin de mantener ese rgimen, ser sancionada con pena privativa de veintisis a treinta aos. Art. 88.- Agresin.- La persona, independientemente de la existencia o no de declaracin de guerra, que estando en condiciones de controlar o dirigir efectivamente la accin poltica o militar de un Estado, ordene o participe activamente en la planificacin, preparacin, iniciacin o realizacin de un acto de agresin o ataque armado contra la integridad territorial o la independencia poltica del Estado ecuatoriano u otro Estado, fuera de los casos previstos en la Carta de la Organizacin de las Naciones Unidas, ser sancionada con pena privativa de libertad de veintisis a treinta aos. Art. 89.- Delitos de lesa humanidad.- Son delitos de lesa humanidad aquellos que se cometan como parte de un ataque generalizado o sistemtico contra una poblacin civil: la ejecucin extrajudicial, la esclavitud, el desplazamiento forzado de la poblacin que no tenga por objeto proteger sus derechos, la privacin ilegal o arbitraria de libertad, la tortura, violacin sexual y prostitucin forzada, inseminacin no consentida, esterilizacin forzada y la desaparicin forzada, sern sancionados con pena privativa de libertad de veintisis a treinta aos.

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Es importante que en aplicacin del principio de jurisdiccin universal se haya previsto la posibilidad de perseguir y punir tanto a personas naturales como a personas jurdicas. Prev el Cdigo Orgnico Integral Penal en su artculo 90: Art. 90.- Sancin para la persona jurdica.- Cuando una persona jurdica sea la responsable de cualquiera de los delitos de esta Seccin, ser sancionada con la extincin de la misma. Tanto para la Organizacin de Estados Americanos (Cumbre Social) como para la ex Corte Constitucional para el Perodo de Transicin el delito de narcotrfico es de lesa humanidad11, sin embargo, el Cdigo Orgnico Integral Penal no lo considera as. La aplicacin de la justicia universal conlleva la redefinicin de varios conceptos jurdicos: i. la legalidad ii. el procedimiento iii. la cosa juzgada fraudulenta iv. nom bis in idem. La primera expresin de inculpacin penal individual por delitos contra el derecho internacional, el Tratado de Versalles, declaraba que Guillermo II, ex emperador de Alemania, haba cometido ofensa suprema contra la moral internacional y la santidad de los tratados, sin embargo no lleg a implementarse en un proceso en su contra. Fue seguida de los juicios de Leipzin (una propuesta alemana de enjuiciamiento bajo vigilancia de los aliados, a 45 casos seleccionados por Gran Bretaa, Francia y Blgica ante el Tribunal Supremo Alemn Reichsgericht de Leipzig) que tampoco aportaron al desarrollo del Derecho Penal Internacional. Fue con los juicios de Nuremberg y Tokio basados en el Acuerdo de Londres, que el Derecho Penal Internacional, fue caracterizndose, inicialmente como consuetudinario, para finalmente estatuirse con la adopcin del Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional (17 de julio de 1998), cuyo texto aparece publicado en el Suplemento del Registro Oficial del Ecuador No. 153, de 25 de noviembre de 2005.

11 Sentencia 002-10-SCN-CC, publicada en el Suplemento del Registro Oficial 159, 26 de marzo de 2010.

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La Corte Penal Internacional tiene carcter de complementaria, slo acta a falta de persecucin por parte de los Estados que deben hacerlo. La jurisdiccin de la Corte Penal Internacional se limita al conocimiento de los delitos cometidos a partir de la entrada en vigencia del Estatuto (1 de julio de 2002), su competencia se circunscribe a los casos de genocidio, crmenes de lesa humanidad, y los crmenes de guerra, cometidos en el territorio, o por un nacional de un Estado Parte, o de un Estado Parte (principios de territorialidad y de personalidad activa), tiene facultad para perseguir un delito sin tomar en consideracin el lugar de su comisin y la nacionalidad del autor, cuando el Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas le remita un caso al Fiscal de la Corte. Existen varias clases de tribunales creados, instituidos para conocer de casos de delitos contra la humanidad, algunos creados ad hoc (para la ex Yugoslavia, para Ruanda), otros son tribunales nacionales internacionalizados (mixtos: nacionales e internacionales como el caso de Sierra Leona). Los procesos de jurisdiccin universal no son principales son complementarios, como dice el Cdigo Orgnico Integral Penal: siempre que los delitos contra la humanidad no hayan sido juzgados en otro Estado o por cortes penales internacionales, de conformidad con lo establecido en este Cdigo, y en los tratados internacionales suscritos y ratificados. Precisamente por la inactividad de los otros Estados es que la jurisdiccin universal encuentra su razn de ser. Pero, resulta preocupante condicionar que la actividad de los otros Estados o de las cortes internacionales deba ser conforme a lo que establece el Cdigo Orgnico Integral Penal. La Constitucin de la Repblica del Ecuador en el artculo 76.7,i) garantiza que nadie podr ser juzgado ms de una vez por la misma causa y materia. Los casos resueltos por la jurisdiccin indgena debern ser considerados para este efecto.

En la regulacin 5.9 del Cdigo Orgnico Integral Penal encontramos: Articulo 5.- Principios procesales.- El derecho al debido proceso penal, sin perjuicio de otros establecidos en Ia Constitucin de Ia Republica, los instrumentos internacionales ratificados por el Estado u otras normas jurdicas, se regir por los siguientes principios: [] 9. Prohibicin de doble juzgamiento: ninguna persona podr ser juzgada ni penada ms de una vez por los mismos hechos. Los casos resueltos p o r l a jurisdiccin indgena son considerados para este efecto. La aplicacin de sanciones administrativas o civiles derivadas de los mismos hechos que sean objeto de juzgamiento y sancin penal no constituye vulneracin a este
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principio [...] Segn esta proteccin: i. Ninguna persona podr ser juzgada ni punida, por los mismos hechos, ms de una vez. Resuelta una causa o tomada una decisin sobre lo principal, se alcanza la situacin de cosa juzgada, la que protege a la persona tanto respecto del procesamiento como de la sancin mltiples. Esto en la justicia ordinaria, pues, como veremos, en los casos de delitos contra la humanidad tal posibilidad si cabe. Esta garanta tambin cuenta al tratarse de casos resueltos por la jurisdiccin indgena. La Constitucin de la Repblica y el Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial tienen protecciones relacionadas:
Constitucin de la Repblica Art. 171.- Las autoridades de las comunidades, pueblos y nacionalidades indgenas ejercern funciones jurisdiccionales, con base en sus tradiciones ancestrales y su derecho propio, dentro de su mbito territorial, con garanta de participacin y decisin de las mujeres. Las autoridades aplicarn normas y procedimientos propios para la solucin de sus conflictos internos, y que no sean contrarios a la Constitucin y a los derechos humanos reconocidos en instrumentos internacionales. El Estado garantizar que las decisiones de la jurisdiccin indgena sean respetadas por las instituciones y autoridades pblicas. Dichas decisiones estarn sujetas al control de constitucionalidad. La ley establecer los mecanismos de coordinacin y cooperacin entre la jurisdiccin indgena y la jurisdiccin ordinaria. Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial Art. 343.- AMBITO DE LA JURISDICCION INDIGENA.Las autoridades de las comunidades, pueblos y nacionalidades indgenas ejercern funciones jurisdiccionales, con base en sus tradiciones ancestrales y su derecho propio o consuetudinario, dentro de su mbito territorial, con garanta de participacin y decisin de las mujeres. Las autoridades aplicarn normas y procedimientos propios para la solucin de sus conflictos internos, y que no sean contrarios a la Constitucin y a los derechos humanos reconocidos en instrumentos internacionales. No se podr alegar derecho propio o consuetudinario para justificar o dejar de sancionar la violacin de derechos de las mujeres.

Art. 344.PRINCIPIOS DE LA JUSTICIA INTERCULTURAL.- La actuacin y decisiones de los jueces y juezas, fiscales, defensores y otros servidores judiciales, policas y dems funcionarias y funcionarios pblicos, observarn en los procesos los siguientes principios: [] c) Non bis in idem.- Lo actuado por las autoridades de la justicia indgena no podr ser juzgado ni revisado por los jueces y juezas de la Funcin Judicial ni por autoridad administrativa alguna, en ningn estado de las causas puestas a su conocimiento, sin perjuicio del control constitucional; []

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La cosa juzgada puede resultar de: a) Las decisiones judiciales por las que se sobresee12, se ratifica el estado de inocencia, se condena, o se declara cumplida o prescrita la pena o la medida socio educativa o la de seguridad, se declara pertinente la aplicacin de pena natural, la desestimacin, se aplique el principio de oportunidad, se concilie; se llegue a la transaccin u otra forma de disposicin de la accin de ejercicio privado; la remisin, la conciliacin, la ratificacin del efecto suspensivo, al tratarse de adolescentes infractores. b) La decisin legislativa que concede amnista o indulto c) La decisin ejecutiva que indulta. ii. La cosa juzgada no adquiere carcter de inmutabilidad cuando se trata de delitos contra la humanidad. En tales casos la accin y la pena pueden ejercerse e imponerse aunque las actuaciones hayan sido conocidas y juzgadas y sus responsables hayan sido absueltos o condenados burlando a la ley y a la justicia, es decir cuando se ha llegado a fraguar un estado de cosa juzgada fraudulenta. Al tratarse de los delitos contra la humanidad, la proteccin ne bis in dem no surte efectos, si la decisin legislativa, ejecutiva o judicial incurre en la cosa juzgada fraudulenta, es decir aquella que dolosamente, en perjuicio de los derechos de las vctimas y la justicia, pone fin a una accin, investigacin, un procesamiento, una pena. En 2001, cuando la Corte Interamericana dict la sentencia en el caso La masacre de Barrios Altos Vs. Per13, declar que son incompatibles con la Convencin Americana, las leyes de amnista, resolvi: [] 3. Declarar, conforme a los trminos del reconocimiento de responsabilidad efectuado por el Estado, que ste incumpli los artculos 1.1 y 2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos como consecuencia de la promulgacin y aplicacin de las leyes de amnista N 26479 y N 26492 y de la violacin a los artculos de la Convencin sealados en el punto resolutivo 2 de esta Sentencia. 4. Declarar que las leyes de amnista N 26479 y N 26492 son incompatibles con la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y, en consecuencia, carecen de efectos jurdicos. 5. Declarar que el Estado del Per debe investigar los hechos para determinar las personas responsables de las violaciones de los derechos
12

Definitivamente en el Cdigo de Procedimiento Penal; y, en sobreseimiento nico en el Cdigo Orgnico Integral Penal. 13 www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_75_esp.pdf pg. visitada el 12 de febrero de 2014.

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humanos a los que se ha hecho referencia en esta Sentencia, as como divulgar pblicamente los resultados de dicha investigacin y sancionar a los responsables [] En el caso Carpio Nicolle y otros Vs. Guatemala, la Corte Interamericana de Derechos Humanos en sentencia de 200414, consider a la cosa juzgada fraudulenta vinculada a la obstruccin del derecho de las vctimas a conocer la verdad, a la impunidad, dijo: Consideraciones de la Corte a) Obligacin de investigar los hechos que generaron las violaciones, e identificar, juzgar y sancionar a los responsables 125. Est demostrado que la obstruccin sistemtica a la administracin de justicia y al debido proceso ha impedido identificar, juzgar y sancionar a los responsables materiales e intelectuales de la ejecucin de los seores Carpio Nicolle, Villacorta 83 Fajardo, vila Guzmn y Rivas Gonzlez, as como de las lesiones graves de Sydney Shaw Daz, y ha generado en las varias vctimas del caso sentimientos de inseguridad, impotencia y angustia (supra prrs. 76.23 a 76.65, 118 d) y e)). 126. As, despus de ms de once aos, todava impera la impunidad de los autores materiales e intelectuales responsables de dichos hechos, lo que lesiona a las vctimas y propicia la repeticin crnica de las violaciones de los derechos humanos de que se trata. 127. Este Tribunal se ha referido en reiteradas ocasiones al derecho que asiste a los familiares de las vctimas de conocer lo que sucedi y de saber quines fueron los agentes del Estado responsables de los respectivos hechos132. Tal y como ha sealado la Corte, teniendo presente las circunstancias agravantes del presente caso, la investigacin de los hechos y la sancin de las personas responsables, [...] es una obligacin que corresponde al Estado siempre que haya ocurrido una violacin de los derechos humanos y esa obligacin debe ser cumplida seriamente y no como una mera formalidad. 128. La Corte ha reiterado que toda persona, incluyendo a los familiares de vctimas de graves violaciones de derechos humanos, tiene el derecho a la verdad. En consecuencia, los familiares de las vctimas y la sociedad como un todo deben ser informados de todo lo sucedido con relacin a dichas violaciones. Este derecho a la verdad se ha venido desarrollado por el Derecho Internacional de los Derechos Humanos; al ser reconocido y ejercido en una situacin concreta constituye un medio importante de reparacin. Por tanto, en este caso, el derecho a la verdad da lugar a
14 corteidh@corteidh.or.cr pg. visitada el 13 de febrero de 2014.

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una expectativa que el Estado debe satisfacer a los familiares de las vctimas. 129. A la luz de lo anterior, para reparar este aspecto de las violaciones cometidas, el Estado debe investigar efectivamente los hechos del presente caso con el fin de identificar, juzgar y sancionar a los autores materiales e intelectuales de la ejecucin extrajudicial de los seores Carpio Nicolle, Villacorta Fajardo, vila Guzmn y Rivas Gonzlez, as como de las lesiones graves de Sydney Shaw Daz. El resultado del proceso deber ser pblicamente divulgado, para que la sociedad guatemalteca conozca la verdad. 130. En cuanto a esta obligacin estatal de investigar y sancionar, la Corte ha establecido que: [] son inadmisibles las disposiciones de amnista, las disposiciones de prescripcin y el establecimiento de excluyentes de responsabilidad que pretendan impedir la investigacin y sancin de los responsables de las violaciones graves de los derechos humanos tales como la tortura, las ejecuciones sumarias, extralegales o arbitrarias y las desapariciones forzadas, todas ellas prohibidas por contravenir derechos inderogables reconocidos por el Derecho Internacional de los Derechos Humanos. 131. El desarrollo de la legislacin y de la jurisprudencia internacionales ha permitido el examen de la llamada cosa juzgada fraudulenta que resulta de un juicio en el que no se han respetado las reglas del debido proceso, o cuando los jueces no obraron con independencia e imparcialidad. 132. Ha quedado plenamente demostrado (supra prr. 76.23 a 76.61) que el juicio del presente caso, ante los tribunales nacionales, estuvo contaminado por tales graves vicios. Por tanto, no podra invocar el Estado, como eximente de su obligacin de investigar y sancionar, las sentencias emanadas en procesos que no cumplieron los estndares de la Convencin Americana. La regla bsica de interpretacin contenida en el artculo 29 de dicha Convencin disipa toda duda que se tenga al respecto. 133. Igualmente, la situacin general imperante en el sistema de justicia que denota su impotencia para mantener su independencia e imparcialidad frente a las presiones de que puedan ser objeto sus integrantes, en casos cuyas caractersticas guardan similitud con las que presenta el del seor Carpio Nicolle y dems vctimas, coadyuva en el sostenimiento de tal afirmacin. 134. En el cumplimiento de la obligacin de investigar y sancionar en el presente caso, el Estado debe remover todos los obstculos y mecanismos de hecho y de derecho que mantienen la impunidad, otorgar las garantas de seguridad suficientes a los testigos, autoridades judiciales, fiscales, otros operadores de justicia y a los familiares de las

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vctimas, as como utilizar todas las medidas a su alcance para diligenciar el proceso. 135. Asimismo, a la luz del presente caso, el Estado debe adoptar medidas concretas dirigidas a fortalecer su capacidad investigativa. En este sentido, habr que dotar a las entidades encargadas de la prevencin e investigacin de las ejecuciones extrajudiciales de suficientes recursos humanos, econmicos, logsticos y cientficos para que puedan realizar el procesamiento adecuado de toda prueba, cientfica y de otra ndole, con la finalidad de esclarecer los hechos delictivos. Dicho procesamiento debe contemplar las normas internacionales pertinentes en la materia, tales como las previstas en el Manual de las Naciones Unidas sobre la prevencin e investigacin eficaces de las ejecuciones extralegales, arbitrarias o sumarias. Ecuador como parte tanto con obligacin deber de impedir la juzgada fraudulenta, responsables. del sistema interamericano de derechos humanos, por de perseguir los delitos contra la humanidad, tiene el impunidad, en consecuencia frente a casos de cosa debe ejercer la accin, procesarlos y sancionar a los

La accin es la facultad de acudir al Estado con una peticin y obtener respuesta. En materia penal la accin es de carcter pblico, solo al Estado le corresponde conocer de los requerimientos de justicia por infracciones penales, y resolver respecto de los mismos (Art. 409 Cdigo Orgnico Integral Penal). Se mantiene la clasificacin bipartita de la titularidad de la accin penal (Art. 409 Cdigo Orgnico Integral Penal): 1. el ejercicio pblico corresponde a la Fiscala15, sin necesidad de denuncia.
15 Art. 442.- Fiscala.- La Fiscala dirige la investigacin preprocesal y procesal penal e interviene hasta la finalizacin del proceso. La vctima deber ser instruida por parte de la o el fiscal sobre sus derechos y en especial, sobre su intervencin en la causa.

Art. 443.- Atribuciones de la Fiscala.- La Fiscala ejerce las siguientes atribuciones:

1. Organizar y dirigir el Sistema especializado integral de investigacin, de medicina legal y ciencias forenses. 2. Dirigir el Sistema de proteccin y asistencia de vctimas, testigos y otros participantes en el proceso. 3. Expedir en coordinacin con las entidades que apoyan al Sistema especializado integral de investigacin, medicina legal y ciencias forenses o con el organismo competente en materia de trnsito, los manuales de procedimiento y normas tcnicas para el desempeo de las funciones investigativas. 4. Garantizar la intervencin de fiscales especializados en delitos contra la integridad sexual y reproductiva, violencia contra la mujer o miembros del ncleo familiar, crmenes de odio y los que se cometan contra nias, nios, adolescentes, jvenes, personas con discapacidad, adultas y adultos mayores y, en las materias pertinentes que, por sus particularidades, requieren una mayor proteccin.

Art.

444.-

Atribuciones

de

la

el

fiscal.-

Son

atribuciones

de

la

el

fiscal,

las

siguientes:

1. Recibir denuncias escritas o verbales en los delitos en los que procede el ejercicio pblico de la accin. 2. Reconocer los lugares, huellas, seales, armas, objetos e instrumentos con la intervencin del personal del Sistema

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2. el ejercicio privado corresponde nicamente a la vctima16, mediante querella17.

especializado integral de investigacin, medicina legal y ciencias forenses o personal competente en materia de trnsito, conforme con lo dispuesto en este Cdigo. 3. Formular cargos, impulsar y sustentar la acusacin de haber mrito o abstenerse del ejercicio pblico de la accin. 4. Disponer al personal del Sistema especializado integral de investigacin, medicina legal y ciencias forenses o al personal competente en materia de trnsito, la prctica de diligencias tendientes al esclarecimiento del hecho, salvo la recepcin de la versin del sospechoso. 5. Supervisar las disposiciones impartidas al personal del Sistema especializado integral de investigacin, medicina legal y ciencias forenses o a la autoridad competente en materia de trnsito. 6. Recibir las versiones de la vctima y de las personas que presenciaron los hechos o de aquellas a quienes les conste algn dato sobre el hecho o sus autores. 7. Solicitar a la o al juzgador, en los casos y con las solemnidades y formalidades previstas en este Cdigo, la recepcin de los testimonios anticipados aplicando los principios de inmediacin y contradiccin, as como de las vctimas de delitos contra la integridad sexual y reproductiva, trata de personas y violencia contra la mujer o miembros del ncleo familiar. 8. Impedir, por un tiempo no mayor de ocho horas, que las personas cuya informacin sea necesaria, se ausenten del lugar, en la forma establecida en este Cdigo. 9. Disponer que la persona aprehendida en delito flagrante sea puesta a rdenes del rgano judicial correspondiente, a fin de que resuelva su situacin jurdica dentro de las veinticuatro horas desde que ocurri la aprehensin. 10. Disponer al personal del Sistema especializado integral de investigacin, medicina legal y ciencias forenses o autoridad competente en materia de trnsito, la identificacin del sospechoso o de la persona procesada cuando la vctima o los declarantes no conozcan su nombre y apellido pero aseguren que la identificaran si vuelven a verla, de acuerdo con las disposiciones previstas en este Cdigo. 11. Solicitar a la o al juzgador que dicte las medidas cautelares y de proteccin que considere oportunas para la defensa de las vctimas y el restablecimiento del derecho. Igualmente podr pedir la revocatoria o cesacin de dichas medidas cuando estime que la investigacin practicada ha permitido desvanecer los indicios que las motivaron. 12. Ordenar el peritaje integral de todos los indicios que hayan sido levantados en la escena del hecho, garantizando la preservacin y correcto manejo de las evidencias. 13. Aplicar el principio de oportunidad. 14. Disponer la prctica de las dems diligencias investigativas que considere necesarias.

Siempre que se limiten los derechos de alguna persona se requerir autorizacin de la o el juzgador. La o el denunciante o cualquier persona que, a criterio de la o el fiscal, deba cooperar para el esclarecimiento de la verdad, tendr que comparecer ante la Fiscala para la prctica del acto procesal respectivo. En caso de incumplimiento la o el fiscal podr solicitar la comparecencia con el uso de la fuerza pblica.

16 Art. 441.- Vctima.- Se consideran vctimas, para efectos de aplicacin de las normas de este Cdigo, a las siguientes personas: 1. Las personas naturales o jurdicas y dems sujetos de derechos que individual o colectivamente han sufrido algn dao a un bien jurdico de manera directa o indirecta como consecuencia de la infraccin. 2. Quien ha sufrido agresin fsica, psicolgica, sexual o cualquier tipo de dao o perjuicio de sus derechos por el cometimiento de una infraccin penal. 3. La o el cnyuge o pareja en unin libre, incluso en parejas del mismo sexo; ascendientes o descendientes dentro del segundo grado de consanguinidad o primero de afinidad de las personas sealadas en el numeral anterior. 4. Quienes compartan el hogar de la persona agresora o agredida, en casos de delitos contra la integridad sexual y reproductiva, integridad personal o de violencia contra la mujer o miembros del ncleo familiar. 5. La o el socio o accionista de una compaa legalmente constituida que haya sido afectada por infracciones cometidas por sus administradoras o administradores. 6. El Estado y las personas jurdicas del sector pblico o privado que resulten afectadas por una infraccin. 7. Cualquier persona que tenga inters directo en caso de aquellas infracciones que afecten intereses colectivos o difusos. 8. Las comunidades, pueblos, nacionalidades y comunas indgenas en aquellas infracciones que afecten colectivamente a los miembros del grupo.

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El Cdigo Orgnico Integral Penal no prev casos en que se requiera de denuncia como requisito para el ejercicio de la accin penal. El caso previsto en el artculo 242 inciso segundo18, no es de exigencia de denuncia previa ya que no excluye el conocimiento fiscal de la noticia del delito por otros medios. Se ha previsto la existencia de casos de prejudicialidad (Art. 41419) y de procedibilidad (Arts. 243, 24420).

La condicin de vctima es independiente a que se identifique, aprehenda, enjuicie, sancione o condone al responsable de la infraccin o a que exista un vnculo familiar con este.

17 Art. 415.- Ejercicio privado de la accin penal.- Procede el ejercicio privado de la accin en los siguientes delitos:

1. Calumnia 2. Usurpacin 3. Estupro 4. Lesiones que generen incapacidad o enfermedad de hasta treinta das, con excepcin de los casos de violencia contra la mujer o miembros del ncleo familiar.

18 Art. 242.- Retencin ilegal de aportacin a la seguridad social.- La persona que retenga los aportes patronales o personales o efecte los descuentos por rehabilitacin de tiempos de servicio o de dividendos de prstamos hipotecarios y quirografarios de sus trabajadores y no los deposite en el Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social dentro del plazo mximo de noventa das, contados a partir de la fecha de la respectiva retencin, ser sancionada con pena privativa de libertad de uno a tres aos.

Para el efecto, la o el afectado, el Director General o el Director Provincial del Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social, en su caso, se dirigir a la Fiscala para que inicie la investigacin respectiva.

Si se determina responsabilidad penal de la persona jurdica, ser sancionada con la clausura de sus locales o establecimientos, hasta que cancele los valores adeudados.

19 Art. 414.- Prejudicialidad.- En los casos expresamente sealados por la Ley, si el ejercicio de la accin penal depende de cuestiones prejudiciales, cuya decisin compete exclusivamente al fuero civil, no podr iniciarse el proceso penal antes de que exista auto o sentencia firme en la cuestin prejudicial.

20 Art. 243.- Falta de afiliacin al Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social por parte de una persona jurdica.- En el caso de personas jurdicas que no cumplan con la obligacin de afiliar a uno o ms de sus trabajadores al Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social, se impondr la intervencin de la entidad de control competente por el tiempo necesario para precautelar los derechos de las y los trabajadores y sern sancionadas con multa de tres a cinco salarios bsicos unificados del trabajador en general, por cada empleado no afiliado, siempre que estas no abonen el valor respectivo dentro del trmino de cuarenta y ocho horas despus de haber sido notificado.

SECCION SEPTIMA Contravencin contra el derecho al trabajo

Art. 244.- Falta de afiliacin al Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social.- La o el empleador que no afilie a sus trabajadores al seguro social obligatorio dentro de treinta das, contados a partir del primer da de labores, ser sancionado con pena privativa de libertad de tres a siete das. Las penas previstas se impondrn siempre que la persona no abone el valor respectivo, dentro del trmino de cuarenta y ocho horas despus de haber sido notificada.

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El xito de la Fiscala al judicializar un caso est en la calidad de la investigacin, una buena investigacin que le permita recabar evidencia lcita y suficiente para formular cargos que se mantendrn durante el procesamiento y llegarn a sustentar una condena. Como titular de la accin penal a Fiscala detenta la facultad de seleccionar los casos que judicializar, atendiendo criterios de objetividad, racionalidad en la utilizacin de los recursos, relevancia social del caso. Se trata del principio de oportunidad previsto en el artculo 195 de la Constitucin de la Repblica.21 Por el principio de oportunidad la Fiscala est facultada para seleccionar los casos que judicializar, mediante dos mecanismos previstos en el artculo 41222: i. Por la cantidad de pena privativa de libertad prevista. Infracciones dolosas o culposas, sancionadas con pena privativa de libertad de hasta 5 aos. EXCEPTO las infracciones que comprometen el inters pblico y no vulneren a los intereses del Estado Esto es contradictorio porque si no hay vulneracin e los intereses del estado no habra delito. Las infracciones culposas en que el investigado o procesado sufre pena natural. En este caso la pena podra superar los 5 aos de privacin de libertad.

ii.

No cabe aplicarse la aplicacin del principio de oportunidad en los casos de delitos por graves violaciones a los derechos humanos y delitos contra el derecho internacional humanitario, delitos contra la integridad sexual y reproductiva, delincuencia organizada, violencia contra la mujer o miembros del ncleo familiar, trata de personas, trfico de migrantes, delitos de odio, de
21 Art. 195.- La Fiscala dirigir, de oficio o a peticin de parte, la investigacin preprocesal y procesal penal; durante el proceso ejercer la accin pblica con sujecin a los principios de oportunidad y mnima intervencin penal, con especial atencin al inters pblico y a los derechos de las vctimas. De hallar mrito acusar a los presuntos infractores ante el juez competente, e impulsar la acusacin en la sustanciacin del juicio penal. Para cumplir sus funciones, la Fiscala organizar y dirigir un sistema especializado integral de investigacin, de medicina legal y ciencias forenses, que incluir un personal de investigacin civil y policial; dirigir el sistema de proteccin y asistencia a vctimas, testigos y participantes en el proceso penal; y, cumplir con las dems atribuciones establecidas en la ley. 22 Art. 412.- Principio de oportunidad.- La o el fiscal podr abstenerse de iniciar la investigacin penal o desistir de la ya iniciada, en los siguientes casos: 1. Cuando se trate de una infraccin sancionada con pena privativa de libertad de hasta cinco aos, con excepcin de las infracciones que comprometen gravemente el inters pblico y no vulneren a los intereses del Estado. 2. En aquellas infracciones culposas en las que el investigado o procesado sufre un dao fsico grave que le imposibilite llevar una vida normal. La o el fiscal no podr abstenerse de iniciar la investigacin penal en los casos de delitos por graves violaciones a los derechos humanos y delitos contra el derecho internacional humanitario, delitos contra la integridad sexual y reproductiva, delincuencia organizada, violencia contra la mujer o miembros del ncleo familiar, trata de personas, trfico de migrantes, delitos de odio, de sustancias catalogadas sujetas a fiscalizacin y delitos contra la estructura del Estado constitucional de derechos y justicia.

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sustancias catalogadas sujetas a fiscalizacin y delitos contra la estructura del Estado constitucional de derechos y justicia. El principio de oportunidad permite a la o al fiscal: Abstenerse de iniciar una investigacin. Desistir de la ya iniciada. La decisin fiscal de aplicar al principio de oportunidad debe llevarse a decisin judicial (Art. 413). La jueza o el juez, alterando la titularidad fiscal del ejercicio de la accin, puede estar o no de acuerdo. Cuando no est de acuerdo solicita criterio al fiscal superior si sta o ste ratifican el pedido, la o el juzgador debe aceptar el pedido. Si no ratifica el pedido, otra u otro fiscal continuar la indagacin. Cuando la jueza o el juez est de acuerdo con el pedido inicial no hay consulta, y lo acepta. La tramitacin del pedido fiscal de aplicacin del principio de oportunidad y sus incidentes, es en audiencia (Art. 413). Son efectos de la aceptacin judicial: i. ii. La extincin del ejercicio de la accin penal, aunque no lo dice el artculo 416, si lo hace el artculo 413. No perjudica el derecho de la vctima para perseguir por la va civil el reconocimiento y la reparacin de los perjuicios denominados del acto. con lo que traslada a la vctima la carga investigativa y procesal, lo que podra considerarse inconstitucional pues deja a la vctima en situacin de indefensin, revictimizandola, consideramos que lo adecuado habra sido que la reparacin integral a la vctima sea requisito para la admisin fiscal del principio de oportunidad. Por regla general el poder del Estado para perseguir delitos es temporal, se extingue, por excepcin se ha previsto casos de accin imprescriptible. El ejercicio de la accin, se extingue por alguno de los casos previstos en el artculo 416: 1. Amnista. 2. Remisin o renuncia libre y voluntaria de la vctima, desistimiento o transaccin, en los delitos que procede el ejercicio privado de la accin. 3. Una vez que se cumpla de manera ntegra con los mecanismos alternativos de solucin de conflictos al proceso penal.

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4. Muerte de la persona procesada. 5. Prescripcin. La Corte Constitucional para el Periodo de Transicin en sentencia 020-10SCN-CC dictada dentro del caso 030-10-CN, publicada en el primer Suplemento del Registro Oficial 294, de 6 Octubre del 2010, razon: [] SEPTIMA.- Es sabido que la prescripcin en materia penal, como en las dems ramas del derecho, obedece al fenmeno uniformemente reconocido de la influencia del tiempo en las relaciones humanas, y consiste en la cesacin de la potestad represiva del Estado por el transcurso de un determinado espacio de tiempo, en ciertas condiciones, sin que el delito haya sido perseguido o sin que la penal haya sido ejecutada2. Su fundamento hay que buscarlo [] en la necesidad social de eliminar un estado de incertidumbre en las relaciones jurdico penales entre el delincuente y el estado (Ferrer Sama)3. OCTAVA.- Siendo la prescripcin un mecanismo que eventualmente, puede ser invocado por sujetos pasivos del proceso penal en caso de los jueces y tribunales no los tramiten en los plazos determinados en la ley, es indudable que la alegacin de prescripcin deben ser atendidas por los juzgadores por constituir un derecho de los imputados en un ilcito, siempre que se cumpla con los requisitos previstos en la norma penal pertinente, pues el respeto de este derecho constituye una garanta del debido proceso conforme lo dispuesto en el Art. 76, numeral 1 de la Constitucin de la repblica. Esta es la regla general que hace efectivo el cumplimiento de las normas y el respeto del derecho de las partes que interviene en un proceso judicial. De lo expuesto, se infiere entonces que la norma contenida en el Art. 101 del Cdigo Penal, de ninguna manera transgrede algn precepto consagrado en al constitucin de la Repblica ni en los tratados y convenios internacionales de derechos humanos suscritos por el Ecuador; por el contrario, es un medio de presin valido para que los operadores de justicia, en los casos que deban sustanciar los respectivos procesos judiciales, no dilaten injustificadamente los mismos y apliquen el principio de celeridad consagrado en el artculo 75 del texto constitucional Debemos tener presente que no todos los delitos son susceptibles de amnista o de prescripcin, dice la Constitucin de la Repblica: Art. 80.- Las acciones y penas por delitos de genocidio, lesa humanidad, crmenes de guerra, desaparicin forzada de personas o crmenes de agresin a un Estado sern imprescriptibles. Ninguno de estos casos ser susceptible de amnista. El hecho de que una de estas infracciones haya sido cometida por un subordinado no eximir de
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responsabilidad penal al superior que la orden ni al subordinado que la ejecut. Art. 233.- Ninguna servidora ni servidor pblico estar exento de responsabilidades por los actos realizados en el ejercicio de sus funciones, o por sus omisiones, y sern responsables administrativa, civil y penalmente por el manejo y administracin de fondos, bienes o recursos pblicos. Las servidoras o servidores pblicos y los delegados o representantes a los cuerpos colegiados de las instituciones del Estado, estarn sujetos a las sanciones establecidas por delitos de peculado, cohecho, concusin y enriquecimiento ilcito. La accin para perseguirlos y las penas correspondientes sern imprescriptibles y, en estos casos, los juicios se iniciarn y continuarn incluso en ausencia de las personas acusadas. Estas normas tambin se aplicarn a quienes participen en estos delitos, aun cuando no tengan las calidades antes sealadas. Art. 396.- El Estado adoptar las polticas y medidas oportunas que eviten los impactos ambientales negativos, cuando exista certidumbre de dao. En caso de duda sobre el impacto ambiental de alguna accin u omisin, aunque no exista evidencia cientfica del dao, el Estado adoptar medidas protectoras eficaces y oportunas. La responsabilidad por daos ambientales es objetiva. Todo dao al ambiente, adems de las sanciones correspondientes, implicar tambin la obligacin de restaurar integralmente los ecosistemas e indemnizar a las personas y comunidades afectadas. Cada uno de los actores de los procesos de produccin, distribucin, comercializacin y uso de bienes o servicios asumir la responsabilidad directa de prevenir cualquier impacto ambiental, de mitigar y reparar los daos que ha causado, y de mantener un sistema de control ambiental permanente. Las acciones legales para perseguir y sancionar por daos ambientales sern imprescriptibles. Las reglas generales sobre prescripcin de la accin que prev el Cdigo Orgnico Integral Penal, son: Art. 417.- Prescripcin del ejercicio de la accin.- La prescripcin podr declararse por la o el juzgador, de oficio o a peticin de parte, de acuerdo con las siguientes reglas:
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1. Por el transcurso del tiempo y en las condiciones que se establecen en este Cdigo. 2. Tanto en los delitos de ejercicio pblico o privado de la accin se distingue si, cometido el delito se ha iniciado o no el proceso. 3. Respecto de los delitos en los que no se ha iniciado el proceso penal: a) El ejercicio pblico de la accin prescribe en el mismo tiempo del mximo de la pena de privacin de libertad prevista en el tipo penal, contado desde que el delito es cometido. En ningn caso, el ejercicio pblico de la accin prescribir en menos de cinco aos. b) El ejercicio privado de la accin, prescribir en el plazo de seis meses, contados desde que el delito es cometido. c) En el caso de un delito continuado, el plazo de la prescripcin se contar desde la fecha en que la conducta cese. d) En los casos de desaparicin de persona, los plazos de prescripcin empezarn a contarse desde el da en que la persona aparezca o se cuente con los elementos necesarios para formular una imputacin por el delito correspondiente. 4. De haberse iniciado el proceso penal, el ejercicio pblico de la accin prescribir en el mismo tiempo del mximo de la pena de privacin de libertad, prevista en el tipo penal, contado desde la fecha de inicio de la respectiva instruccin. En ningn caso, el ejercicio pblico de la accin prescribir en menos de cinco aos. 5. En el ejercicio privado de la accin la prescripcin se producir transcurridos dos aos a partir de la fecha de la citacin de la querella. 6. En el caso de contravenciones, el ejercicio de la accin prescribir en tres meses, contados desde que la infraccin se comete. De haberse iniciado el proceso por una contravencin, la prescripcin operar en el plazo de un ao, contados desde el inicio del procedimiento. Art. 418.- Extincin de la accin penal por infracciones sancionadas con multa.- El ejercicio de la accin penal por infracciones sancionadas con multa, se extinguir en cualquier estado del proceso por el pago voluntario del mximo de la multa correspondiente a la infraccin. Art. 419.- Interrupcin de la prescripcin.- La prescripcin del ejercicio de la accin se interrumpir cuando, previo al vencimiento del plazo, a la persona se le inicie un proceso penal por otra infraccin.

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En el caso de que en la segunda infraccin se obtenga sobreseimiento o sentencia ejecutoriada que ratifique la inocencia, no se tomar en cuenta el plazo de la suspensin. Art. 420.- Aplicacin por separado de la prescripcin y su interrupcin.La prescripcin y su interrupcin se aplicar separadamente para cada uno de los partcipes de la infraccin. El ejercicio de la accin da lugar a un debido proceso, de acuerdo al artculo 76 de la Constitucin de la Repblica, que entre otras ordena: 3. Nadie podr ser juzgado ni sancionado por un acto u omisin que, al momento de cometerse, no est tipificado en la ley como infraccin penal, administrativa o de otra naturaleza; ni se le aplicar una sancin no prevista por la Constitucin o la ley. Slo se podr juzgar a una persona ante un juez o autoridad competente y con observancia del trmite propio de cada procedimiento. En otras palabras, el procesamiento penal debe realizarse respetando la dignidad y conforme al principio de legalidad, el Cdigo Orgnico Integral Penal establece un procedimiento ordinario (Libro II, Ttulo VII desde artculo 580 al artculo 633 del COIP) y procedimientos especiales (Artculos 634). El procedimiento ordinario comprende a los de fuero, institucin creada para proteger a las juezas y los jueces del poder que podran ostentar las personas que por ejercer funcin pblica de alto nivel pudiesen viciar la independencia. Los casos de fuero penal son: De Corte Nacional de Justicia. De Corte Provincial de Justicia.

Los encontramos en la Constitucin de la Repblica, el Cdigo Orgnico de a Funcin Judicial, el Cdigo de la Democracia. El Cdigo Orgnico Integral Penal, adems establece otros procedimientos que sin estar mencionados como especiales tienen caractersticas propias en razn de la aplicacin de principios especficos, por su connotacin particular, el procedimiento especial para juzgamiento de adolescentes infractores mediante reformas al Cdigo Orgnico de la Niez y Adolescencia y el procesamiento de la violencia en el mbito intrafamiliar. En el caso del juzgamiento de adolescentes infractores los principios que rigen en lo principal son: inters superior, proteccin integral especial, humanidad, equidad por sobre la ritualidad; y reserva23.

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Cdigo Orgnico Integral Penal Artculo 38.- Personas menores de dieciocho aos.- Las personas menores de dieciocho aos en conflicto con la ley penal, estarn sometidas al Cdigo Orgnico de la Niez y Adolescencia. Cdigo Orgnico de la Niez y Adolescencia. Art. 6.- Igualdad y no discriminacin.- Todos los nios, nias y adolescentes son iguales ante la ley y no sern discriminados por causa de su nacimiento, nacionalidad, edad, sexo,

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A continuacin nos referimos a: VIOLENCIA INTRAFAMILIAR EN EL CODIGO INTEGRAL ORGANICO PENAL El presente documento es una primera exploracin a la tipificacin y al procesamiento de las infracciones de violencia intrafamiliar. Por lo tanto, no puede considerarse un documento acabado, sino una expresin de lneas generales que ayudan a comprender, desde una perspectiva de integralidad, el modelo de justicia que se pretende aplicar en esta materia. Tampoco este documento profundiza sobre la proteccin a los miembros de la familia24 y los efectos jurdicos que tal actividad produce, en tanto la violencia

etnia; color, origen social, idioma, religin, filiacin, opinin poltica, situacin econmica, orientacin sexual, estado de salud, discapacidad o diversidad cultural o cualquier otra condicin propia o de sus progenitores, representantes o familiares. El Estado adoptar las medidas necesarias para eliminar toda forma de discriminacin. Art. 7.- Nios, nias y adolescentes, indgenas y afroecuatorianos.- La ley reconoce y garantiza el derecho de los nios, nias y adolescentes de nacionalidades indgenas y afroecuatorianos, a desarrollarse de acuerdo a su cultura y en un marco de interculturalidad, conforme a lo dispuesto en la Constitucin Poltica de la Repblica, siempre que las prcticas culturales no conculquen sus derechos. Art. 8.- Corresponsabilidad del Estado, la sociedad y la familia.- Es deber del Estado, la sociedad y la familia, dentro de sus respectivos mbitos, adoptar las medidas polticas, administrativas, econmicas, legislativas, sociales y jurdicas que sean necesarias para la plena vigencia, ejercicio efectivo, garanta, proteccin y exigibilidad de la totalidad de los derechos de nios; nias y adolescentes. El Estado y la sociedad formularn y aplicarn polticas pblicas sociales y econmicas; y destinarn recursos econmicos suficientes, en forma estable, permanente y oportuna. Art. 9.- Funcin bsica de la familia.- La ley reconoce y protege a la familia como el espacio natural y fundamental para el desarrollo integral del nio, nia y adolescente. Corresponde prioritariamente al padre y a la madre, la responsabilidad compartida del respeto, proteccin y cuidado de los hijos y la promocin, respeto y exigibilidad de sus derechos. Art. 10.- Deber del Estado frente a la familia.- El Estado tiene el deber prioritario de definir y ejecutar polticas, planes y programas que apoyen a la familia para cumplir con las responsabilidades especificadas en el artculo anterior. Art. 11.- El inters superior del nio.- El inters superior del nio es un principio que est orientado a satisfacer el ejercicio efectivo del conjunto de los derechos de los nios, nias y adolescentes; e impone a todas las autoridades administrativas y judiciales y a las instituciones pblicas y privadas, el deber de ajustar sus decisiones y acciones para su cumplimiento. Para apreciar el inters superior se considerar la necesidad de mantener un justo equilibrio entre los derechos y deberes de nios, nias y adolescentes, en la forma que mejor convenga a la realizacin de sus derechos y garantas. Este principio prevalece sobre el principio de diversidad tnica y cultural. El inters superior del nio es un principio de interpretacin de la presente Ley. Nadie podr invocarlo contra norma expresa y sin escuchar previamente la opinin del nio, nia o adolescente involucrado, que est en condiciones de expresarla. Art. 12.- Prioridad absoluta.- En la formulacin y ejecucin de las polticas pblicas y en la provisin de recursos, debe asignarse prioridad absoluta a la niez y adolescencia, a las que se asegurar, adems, el acceso preferente a los servicios pblicos y a cualquier clase de atencin que requieran. Se dar prioridad especial a la atencin de nios y nias menores de seis aos. En caso de conflicto, los derechos de los nios, nias y adolescentes prevalecen sobre los derechos de los dems. Art. 13.- Ejercicio progresivo.- El ejercicio de los derechos y garantas y el cumplimiento de los deberes y responsabilidades de nios, nias y adolescentes se harn de manera progresiva, de acuerdo a su grado de desarrollo y madurez. Se prohbe cualquier restriccin al ejercicio de estos derechos y garantas que no est expresamente contemplado en este Cdigo. Art. 14.- Aplicacin e interpretacin ms favorable al nio, nia y adolescente.- Ninguna autoridad judicial o administrativa podr invocar falta o insuficiencia de norma o procedimiento expreso para justificar la violacin o desconocimiento de los derechos de los nios, nias y adolescentes. Las normas del ordenamiento jurdico, las clusulas y estipulaciones de los actos y contratos en que intervengan nios, nias o adolescentes, o que se refieran a ellos, deben interpretarse de acuerdo al principio del inters superior del nio.
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Constitucin de la Repblica: Art. 67.- Se reconoce la familia en sus diversos tipos. El Estado la proteger como ncleo fundamental de la sociedad y garantizar condiciones que favorezcan integralmente la consecucin de sus fines. Estas se constituirn por vnculos jurdicos o de hecho y se basarn en la igualdad de derechos y oportunidades de sus integrantes. El matrimonio es la unin entre hombre y mujer, se fundar en el libre consentimiento de las personas contrayentes y en la igualdad de sus derechos, obligaciones y capacidad legal.

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es una forma extrema de discriminacin, que se expresa en diversidades de infracciones penales. Esta es una tarea pendiente. TIPIFICACION Con el mandato constitucional previsto en el artculo 81 de la Constitucin de la Repblica, se estableci la obligacin de incorporar a la legislacin penal los delitos de violencia intrafamiliar, y no o no solo como una contravencin, adems de establecer un procedimiento especial y expedito para su juzgamiento. La dotacin de la condicin de dolo en la violencia que se da en el mbito intrafamiliar, requiri primero de la delimitacin de a cules hechos que suscitndose en el mbito familiar deban de calificarse como delitos, partiendo de la Ley contra la violencia a la mujer y la familia o Ley 10325, la cual sin dejar de ser un referente, tuvo en s misma limitaciones, como por ejemplo no contar con un procedimiento penal propio remitindose al juzgamiento de las contravenciones constante en el Cdigo de Procedimiento Penal, aunque con algunas precisiones va reglamentos o instructivos. El camino escogido por el Cdigo Orgnico Integral Penal tiene dos grandes ejes: i. La violencia intrafamiliar es un mbito en el cual se producen casi todas las infracciones26, provocndose un efecto de agravacin27; ii. La violencia intrafamiliar da lugar a una serie de reglas especficas. No hay infracciones que slo puedan cometerse en el mbito familiar: la trata de personas, el robo, la estafa, las lesiones, el asesinato, la violencia sexual, la falsificacin de datos, etc., pueden cometerse por delincuencia comn, o por familiares.
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Registro Oficial 839 de 11 de diciembre de 1995

Art. 92.2: Agravante de la trata. Art.100: Agravante de la explotacin sexual. Art. 101.2: Agravante de la prostitucin forzada. Art. 103: Agravante de la pornografa con ni@s, adolescentes. Art.106: Matrimonio servil. Arts. 141, 142.2, 142.3: Femicidio, agravantes. Art. 140: asesinato (cnyuge, conviviente, padre, madre, hermano.) Art.153: Abandono de mujer embarazada. Art.154: Intimidacin (a la familia). Art.166: Acoso sexual. Art.171.4, 5: Violacin agravada por nexo familiar.
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COIP:

Artculo 48.- Circunstancias agravantes en las infracciones contra la integridad sexual y reproductiva, la

integridad y la libertad personal.- Para las infracciones contra la integridad sexual y reproductiva, la integridad y la libertad personal, adems de las previstas en el artculo precedente, son circunstancias agravantes especficas las siguientes: [] 5.- Compartir o ser parte del ncleo familiar de la vctima []

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Si bien nuestra y nuestro legislador no han diseado un procedimiento especial para resolver el conflicto penal intrafamiliar, si hay principios que especifican al procedimiento en tal caso: La reserva de los procedimientos. La tutela por vctima con medidas de proteccin. La interpretacin pro vctima. El valor de la palabra de la vctima. La prohibicin de revictimizacin. La especialidad de los operadores de justicia. La privacidad en la atencin.

La violencia intrafamiliar se da en un mbito respecto de ciertas penas, dice el Cdigo Orgnico Integral Penal28: Artculo 155.- Violencia contra la mujer o miembros del ncleo familiar.Se considera violencia toda accin que consista en maltrato, fsico, psicolgico o sexual ejecutado por un miembro de la familia en contra de la mujer o dems integrantes del ncleo familiar. Se consideran miembros del ncleo familiar a la o al cnyuge, a la pareja en unin de hecho o unin libre, conviviente, ascendientes, descendientes, hermanas, hermanos, parientes hasta el segundo grado de afinidad y personas con las que se determine que el procesado o la procesada mantenga o haya mantenido vnculos familiares, ntimos, afectivos, conyugales, de convivencia, noviazgo o de cohabitacin. Esta disposicin concuerda con los artculos 11, 441.1.2.3 y 4 del Cdigo Orgnico Integral Penal sobre a quienes se considera vctimas de infracciones penales y sus derechos: (Artculo 441) 1. Las personas naturales o jurdicas y dems sujetos de derechos que individual o colectivamente han sufrido algn dao a un bien jurdico de manera directa o indirecta como consecuencia de la infraccin. 2. Quien ha sufrido agresin fsica, psicolgica, sexual o cualquier tipo de dao o perjuicio de sus derechos por el cometimiento de una infraccin penal.
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La Ley contra la violencia a la mujer y la familia dice: Art. 2 Se considera violencia intrafamiliar toda accin u omisin que consista en maltrato fsico, psicolgico o sexual, ejecutado por un miembro de la familia en contra de la mujer o dems integrantes del ncleo familiar. Art. 3 Para los efectos de esta Ley se consideran miembros del ncleo familiar a los cnyuges, ascendientes, descendientes, hermanos y sus parientes hasta el segundo grado de afinidad. La proteccin de esta Ley se har extensiva a los ex - cnyuges, convivientes, ex - convivientes, a las personas con quienes se mantenga o se haya mantenido una relacin consensual de pareja, as como a quienes comparten el hogar del agresor o del agredido.

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3. La o el cnyuge o pareja en unin libre, incluso en parejas del mismo sexo; ascendientes o descendientes dentro del segundo grado de consanguinidad o primero de afinidad de las personas sealadas en el numeral anterior 4. Quienes compartan el hogar de la persona agresora o agredida, en casos de delitos contra la integridad sexual y reproductiva, integridad personal o de violencia contra la mujer o miembros del ncleo familiar. []. Artculo 11.- Derechos.- En todo proceso penal, la victima de las infracciones gozar de los siguientes derechos: 1. A proponer acusacin particular, a no participar en el proceso o a dejar de hacerlo en cualquier momento, de conformidad con las normas de este Cdigo. En ningn caso se obligar a la vctima a comparecer. 2. A la adopcin de mecanismos para la reparacin integral de los daos sufridos que incluye, sin dilaciones, el conocimiento de la verdad de los hechos, el restablecimiento del derecho lesionado, la indemnizacin, la garanta de no repeticin de la infraccin, la satisfaccin de1 derecho violado y cualquier otra forma de reparacin adicional que se justifique en cada caso. 3. A la reparacin por las infracciones que se cometan por agentes del Estado o por quienes, sin serlo, cuenten con su autorizacin. 4. A la proteccin especial, resguardando su intimidad y seguridad, as como la de sus familiares y sus testigos. 5. A no ser revictimizada, particularmente en la obtencin y valoracin de las pruebas, incluida su versi6n. Se la proteger de cualquier amenaza u otras formas de intimidacin y, para el efecto, se podrn utilizar medios tecnolgicos. 6. A ser asistida por un defensor pblico o privado antes y durante la investigacin, en las diferentes etapas del proceso y en lo relacionado con la reparacin integral, 7. A ser asistida gratuitamente por una o un traductor o intrprete, si no. comprende o no habla el idioma en el que se sustancia el procedimiento as como a recibir asistencia especializada. 8. A ingresar al Sistema nacional de proteccin y asistencia de vctimas, testigos y otros participantes del proceso penal, de acuerdo con las disposiciones de este Cdigo y la ley. 9. A recibir asistencia integral de profesionales adecuados de acuerdo con sus necesidades durante el proceso penal. 10. A ser informada por la o el fiscal de la investigacin preprocesal y de la instruccin. 11. A ser informada, aun cuando no haya intervenido en el proceso, del resultado final, en su domicilio si se lo conoce.
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12. A ser tratada en condiciones de igualdad y cuando amerite, aplicar medidas de accin afirmativa que garanticen una investigacin, proceso y reparacin, en relacin con su dignidad humana. Si la vctima es de nacionalidad distinta a la ecuatoriana, se permitir su estada temporal o permanente dentro del territorio nacional, por razones humanitarias y personales, de acuerdo nacional de proteccin y asistencia. Cabe indicar que a diferencia de la Ley contra la violencia a la mujer y la familia, el Cdigo Orgnico Integral Penal no anota expresamente cuando consista la violencia en omisin sin embargo al desarrollar los tipos en los subsiguientes artculos seala a toda manifestacin de violencia, lo que implica tanto a la accin como a la omisin, que son las modalidades de la conducta: Artculo 23.- Modalidades de la conducta.- La conducta punible puede tener como modalidades la accin y Ia omisin. No impedir un acontecimiento, cuando se tiene la obligacin jurdica de impedirlo, equivale a ocasionarlo. Esto concuerda con la Constitucin de la Repblica, que dice: Art. 66.- Se reconoce y garantizar a las personas: 3. El derecho a la integridad personal, que incluye: a) La integridad fsica, psquica, moral y sexual. b) Una vida libre de violencia en el mbito pblico y privado. El Estado adoptar las medidas necesarias para prevenir, eliminar y sancionar toda forma de violencia, en especial la ejercida contra las mujeres, nias, nios y adolescentes, personas adultas mayores, personas con discapacidad y contra toda persona en situacin de desventaja o vulnerabilidad; idnticas medidas se tomarn contra la violencia, la esclavitud y la explotacin sexual [] Por lo tanto no puede considerarse que la omisin como forma de violencia ha quedado descartada, ms an como hemos indicado en lneas anteriores la lectura del Cdigo Orgnico Integral Penal debe ser a la luz de los principios constitucionales y las garantas para el ejercicio de los derechos humanos. El Cdigo Orgnico Integral Penal indica: Artculo 156.- Violencia fsica contra la mujer o miembros del ncleo familiar.- La persona que, como manifestacin de violencia contra la
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mujer o miembros del ncleo familiar, cause lesiones, ser sancionada con las mismas penas previstas para el delito de lesiones aumentadas en un tercio. Haciendo una aproximacin relacionamos a las lesiones comunes con la agravante del vnculo familiar, as:

Dao, enfermedad o incapacidad en tiempo

Pena privativa de libertad Lesiones dolosas Artculo 152 COIP

Violencia intrafamiliar fsica (+1/3)

Plazo para la duracin de la investigacin Artculo 585 COIP

Prisin preventiva de acuerdo a las regla del artculo 534.4 COIP

Caducidad de prisin preventiva segn artculo 541.1.2 COIP

4 a 8 das

30 a 60 das

40 a 80 das

Hasta un ao

No cabe

-----

9-30 das

2 meses a 1 ao

2 meses ms 20 das a 1 ao y cuatro meses 1 ao cuatro meses a 4 aos

Hasta un ao

Si cabe

6 meses

31 a 90 das

1 a 3 aos

Hasta un ao

S cabe

6 meses

+ de 90 das

3 a 5 aos

4 aos a 6 aos y ocho meses

Hasta aos

dos

S cabe

Un ao

Permanente

5 a 7 aos

6 aos y ocho meses a 9 aos y cuatro meses

Hasta aos

dos

S cabe

Un ao

Prescripcin pena/accin Reglas de los artculos COIP: 75.1 (prescripcin de la pena) 417.3,a y 4 (prescripcin de 29 la accin ) PENA: 120 das ACCION INICIADA Y NO INICIADA: No menos de 5 aos PENA: 2 aos INICIADA Y NO INICIADA: No menos de 5 aos PENA: 6 aos INICIADA Y NO INICIADA: No menos de 5 aos PENA: 10 aos INICIADA Y NO INICIADA: 6 aos y 8 meses PENA: 14 AOS INICIADA Y NO INICIADA: 9 aos y cuatro meses

La violencia psicolgica ha ingresado al catlogo punitivo consecuencia es tema trasladado al mbito intrafamiliar.

(Art. 152), y en

Sobre violencia psicolgica intrafamiliar el Cdigo Orgnico Integral Penal seala: Artculo 157.- Violencia psicolgica contra la mujer o miembros del ncleo familiar.- La persona que, como manifestacin de violencia contra la mujer o miembros del ncleo familiar, cause perjuicio en la salud
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Si no se ha iniciado la accin se cuenta desde la comisin del delito. Si se ha iniciado la accin se cuenta desde la fecha de inicio de la respectiva instruccin.

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mental por actos de perturbacin, amenaza, manipulacin, chantaje, humillacin, aislamiento, vigilancia, hostigamiento o control de creencias, decisiones o acciones, ser sancionada de la siguiente manera: 1. Si se provoca dao leve que afecte cualquiera de las dimensiones del funcionamiento integral de la persona, en los mbitos cognoscitivos, afectivos, somticos, de comportamiento y de relaciones, sin que causen impedimento en el desempeo de sus actividades cotidianas, ser sancionada con pena privativa de libertad de treinta a sesenta das. 2. Si se afecta de manera moderada en cualquiera de las reas de funcionamiento personal, laboral, escolar, familiar o social que cause perjuicio en el cumplimiento de sus actividades cotidianas v que por tanto requiere de tratamiento especializado en salud mental, ser sancionada con pena de seis meses a un ao. 3. Si causa un dao psicolgico severo que an con la intervencin especializada no se ha logrado revertir, ser, sancionada con pena privativa de libertad de uno a tres aos.

Haciendo una aproximacin podemos disear el siguiente cuadro:

Afectacin

Pena Privativa de libertad

Duracin de la Investigacin Artculo 585 COIP

Prisin preventiva de acuerdo a las regla del artculo 534.4 COIP

Caducidad de prisin preventiva segn artculo 541.1.2 COIP

Prescripcin pena/accin Reglas de los artculos COIP: 75.1 (prescripcin de la pena) 417.3,a y 4 (prescripcin de la accin30) PENA: 90 das INICIADA Y NO INICIADA: No menos de 5 aos PENA: un ao y seis meses INICIADA Y NO INICIADA: No menos de 5 aos PENA: Cuatro aos y seis meses INICIADA Y NO INICIADA: No menos de 5 aos

Dao leve

30 a 60 das

Hasta un ao

No cabe

--------

Dao moderado

6 meses a 1 ao

Hasta un ao

S cabe

6 meses

Dao severo

1 ao a 3 aos

Hasta un ao

S cabe

6 meses

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Si no se ha iniciado la accin se cuenta desde la comisin del delito. Si se ha iniciado la accin se cuenta desde la fecha de inicio de la respectiva instruccin.

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Sobre la violencia sexual en el mbito intrafamiliar el Cdigo Orgnico Integral Penal, dice: Artculo 158.- Violencia sexual contra la mujer o miembros del ncleo familiar.- La persona que, como manifestacin de violencia contra la mujer o un miembro del ncleo familiar, se imponga a otra y la obligue a tener relaciones sexuales u otras prcticas anlogas, ser sancionada con las penas previstas en los delitos contra la integridad sexual y reproductiva. Cabe resaltar la regla del Cdigo Orgnico Integral Penal que indica: Artculo 175.- Disposiciones comunes a los delitos contra la lntegridad sexual y reproductiva.- Para los delitos previstos en esta Seccin se observarn las siguientes disposiciones comunes:[] 2. En los casos en los que la o el presunto agresor sea ascendiente o descendiente o colateral hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, cnyuge, ex cnyuge, conviviente, ex conviviente, pareja o ex pareja en unin de hecho, tutora o tutor, representante Iegal, curadora o curador o cualquier persona a cargo del cuidado o custodia de la vctima, el juez de Garantas Penales como medida cautelar suspender la patria potestad, tutora, curatela y cualquier otra modalidad de cuidado sobre la victima a fin de proteger sus derechos. Esta medida tambin la podr solicitar la o el fiscal, de oficio o petici6n de parte la o el juez competente. Es menester desarrollar un documento especfico para esta clase de delitos. La violencia fsica intrafamiliar contravencional, en el Cdigo Orgnico Integral Penal: Artculo 159.- Violencia contra la mujer o miembros del ncleo familiar.La persona que hiera, lesione o golpee a la mujer o miembros del ncleo familiar, causndole lesiones o incapacidad que no pase de tres das, ser. sancionada con pena privativa de libertad de siete a treinta das.. PROCESAMIENTO En el procesamiento de la violencia intrafamiliar se establecen reglas especficas:

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i.- Las infracciones penales que constituyen delitos de violencia intrafamiliar se juzgan con el procedimiento ordinario con tres reglas especficas de carcter orgnico: Artculo 570.- Reglas especiales para el Juzgamiento del delito de violencia contra la mujer o miembros del ncleo familiar.- En el juzgamiento de delitos de violencia contra la mujer o miembros del ncleo familiar se aplicarn las siguientes reglas: 1. Son competentes las y los jueces de garantas penales. 2. Intervienen fiscales, defensoras y defensores pblicos especializados. 3. La o las victimas pueden acogerse al Sistema nacional de proteccin y asistencia de vctimas, testigos y otros participantes en el proceso, antes, durante o despus del proceso penal, siempre que las condiciones as lo requieran. En consideracin al principio pro vctima en el Cdigo Orgnico Integral Penal, es de especial atencin: Las vctimas tienen derecho a la reparacin integral (Arts.-1, 77 y 78) En el juzgamiento de las infracciones de violencia intrafamiliar no se reconoce fuero (Art.- 404.1) No se aplica el principio de oportunidad (Art.- 412) En estos delitos siempre el ejercicio de la accin es pblica (Art.- 415) por lo que corresponde a la fiscala sin necesidad de denuncia ejercerla. Se impone el deber de denunciar a determinadas personas que por su profesin u ocupacin pueden llegar a conocer del hecho (Art.- 422) En los casos de violencia intrafamiliar no se admite la renuncia a presentar acusacin particular (Art.- 438 ltimo inciso) Se debe contar con Fiscala especializada en violencia intrafamiliar (Art.443.4) Se podr contar con los informes de profesionales de la salud privados acreditados ante el consejo de la judicatura, de no contarse con unidades del sistema de investigacin. (Art.- 450) Se respetar el principio de igualdad de oportunidades para la prueba (Art.- 454.7) Para la obtencin de muestras por medio de exmenes realizados a vctimas de violencia sexual se tomarn medidas necesarias en funcin de la edad y del gnero. (463.2) Se podrn realizar exmenes mdicos y corporales de vctima y/o del agresor siguiendo varias reglas que propenden a la proteccin de sus derechos y dignidad (Art.- 465)

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Se prohbe la interceptacin, grabacin y transcripcin de comunicaciones que vulneren los derechos de nios, nias y adolescentes especialmente cuando existe riesgo de revictimizacin (Art.- 476.9) Se puede realizar allanamientos sin formalidades con la finalidad de proteger a la vctima. (480.6) En los casos de violencia intrafamiliar pueden ser llamados a declarar en juicio contra el o la cnyuge, pareja, parientes, entre otros. (Art.- 502.4) Cuando hay riesgo para los declarantes se podrn acoger al sistema de proteccin a vctimas y testigos. (Art.- 502.9) Pueden realizar videoconferencias (Art.- 502.10) Medidas especiales para la recepcin de la versin o testimonio de nios, nias y adolescentes, personas con discapacidad y adultos mayores. (Art.- 504) Reglas para el testimonio de la vctima (Art.- 510) que evitan sobre todo la revictimizacin. Cuando se dicta arresto domiciliario no podr el agresor cumplirla en el domicilio donde se encuentra la vctima. (Art.- 537) No se admite caucin (Art.- 544.4) Disposicin inmediata de medidas de proteccin tanto en delitos como en contravenciones. (Art.- 558) Las audiencias son reservadas (Art.- 562) La investigacin en todos los casos es reservada (Art.- 584) No admite suspensin condicionada de la pena (Art.- 630) S cabe el procedimiento abreviado (Art.- 635) No admite el procedimiento directo. (Art.- 640.2) No cabe conciliacin (Art.- 663)

ii.- Las infracciones penales que constituyen violencia fsica intrafamiliar contravencional se tramitarn con el procedimiento expedito previsto en el artculo 643 siendo supletorias las correspondientes reglas previstas en el Cdigo Orgnico Integral Penal. Esto se visualiza en el siguiente cuadro:

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COMPETENCIA

Los jueces y juezas de violencia del cantn donde se cometi la contravencin o el del domicilio de la vctima. Jueces y Juezas de la familia, mujer, niez y adolescencia Jueces y juezas contravencionales. En caso de tratarse de un delito se inhibe y remite a la fiscala sin perjuicio que dicte medidas de proteccin que continuarn vigentes hasta su revocatoria, modificacin o ratificacin por el juzgador o juzgadores No se reconocer fuero. Artculo 404.1 Por denuncia: De la vctima De quien conozca los hechos (Art. 421) De quien est obligado a denunciar por su ocupacin como profesionales de salud. (Art. 422) Por parte o informe policial (24 horas para elaboracin y comparecencia obligatoria en audiencia de policas) a.- Dicta medidas de proteccin, ya sea de oficio o por peticin de parte (Art. 520.1.2.), de las previstas en el 558, cuyo cumplimiento debe vigilar el o la juzgadora, en caso de incumplimiento el agresor ser responsable por incumplimiento de decisiones legtimas de autoridad. b.- Ordena actos probatorios c.- Fija pensin de subsistencia Informacin referida a la vctima es de conocimiento restringido. Se puede ordenar allanamiento para recuperar a la vctima, para sacar al agresor, aplicar medidas de proteccin, en caso de flagrancia o para comparecencia del infractor. Conocido el hecho el juzgador o juzgadora deber notificar al presunto agresor a travs de los servidores respectivos, a fin de que comparezca a audiencia que tendr lugar en un mximo de 10 das contados a partir de la notificacin. La audiencia podr diferirse por una sola vez. En la misma audiencia el juzgador o juzgadora resolver de manera motivada. La audiencia se sustanciar conforme las reglas del COIP La audiencia podr suspenderse debiendo reinstalarse en un tiempo mximo de 15 das. No se puede realizar la audiencia sin presencia del infractor a quien se lo podr detener por un mximo de 24 horas a efecto de que comparezca a la audiencia. Si la vctima no comparece no se suspender pudiendo llevarse a cabo con el defensor privado o pblico (Art.- 642.5. Las pruebas se regirn por las reglas del COIP Los y las profesionales de las oficinas tcnicas que realicen informes no requieren comparecer en audiencia. En la audiencia se valorar dichos informes Los informes periciales no podrn ser usados en otros procesos que tengan como finalidad revictimizar o conculcar derechos No se realizarn nuevos peritajes si existen informes de establecimientos de salud o de las oficinas tcnicas. La resolucin motivada oral se reducir a escrito y se notificar a los sujetos procesales. De la sentencia notificada puede ser apelada dentro de los tres das hbiles subsiguientes ante la Corte Provincial respectiva. Si una persona es sorprendida en flagrancia ser aprehendida por los agentes a quienes la ley impone el deber de hacerlo y dems personas particulares sealadas en este Cdigo, y conducida ante la o el juzgador competente para su juzgamiento en la audiencia. Si el aprehensor es una persona particular, debe poner de manera inmediata al aprehendido a rdenes de un agente.

CONOCIMIENTO (Noticia contravencional)

del

acto

ACTUACIONES INMEDIATAS DE LA O EL JUZGADOR

OTRAS MEDIDAS

TRAMITE

REGLAS PARA LA AUDIENCIA

REGLAS ESPECIALES PRACTICA DE PRUEBA

PARA

LA

SENTENCIA E IMPUGNACION

FLAGRANCIA

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PRINCIPIOS COMUNES A AMBOS PROCESOS En materia penal, en orden de prelacin, se aplican los principios constitucionales, que constan en instrumentos internacionales de derechos humanos y los previstos en el Cdigo Orgnico Integral Penal (Art. 2 y 4), por lo que deben ser base del procesamiento de las causas por violencia en el mbito intrafamiliar, ms an en razn del artculo 13.1 de dicha nueva normativa que dice: La interpretacin en materia penal se realizar en el sentido que ms se ajuste a la Constitucin de la Repblica de manera integral y los instrumentos internacionales de derechos humanos. La Constitucin de la Repblica en el artculo 1131 seala una serie de principios para el ejercicio de derechos humanos, sin embargo son los artculos 7832 y 8133 los que trazan el camino de lo que debe ser la
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Art. 11.- El ejercicio de los derechos se regir por los siguientes principios: 1. Los derechos se podrn ejercer, promover y exigir de forma individual o colectiva ante las autoridades competentes; estas autoridades garantizarn su cumplimiento. 2. Todas las personas son iguales y gozarn de los mismos derechos, deberes y oportunidades. Nadie podr ser discriminado por razones de etnia, lugar de nacimiento, edad, sexo, identidad de gnero, identidad cultural, estado civil, idioma, religin, ideologa, filiacin poltica, pasado judicial, condicin socio-econmica, condicin migratoria, orientacin sexual, estado de salud, portar VIH, discapacidad, diferencia fsica; ni por cualquier otra distincin, personal o colectiva, temporal o permanente, que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento, goce o ejercicio de los derechos. La ley sancionar toda forma de discriminacin. El Estado adoptar medidas de accin afirmativa que promuevan la igualdad real en favor de los titulares de derechos que se encuentren en situacin de desigualdad. 3. Los derechos y garantas establecidos en la Constitucin y en los instrumentos internacionales de derechos humanos sern de directa e inmediata aplicacin por y ante cualquier servidora o servidor pblico, administrativo o judicial, de oficio o a peticin de parte. Para el ejercicio de los derechos y las garantas constitucionales no se exigirn condiciones o requisitos que no estn establecidos en la Constitucin o la ley. Los derechos sern plenamente justiciables. No podr alegarse falta de norma jurdica para justificar su violacin o desconocimiento, para desechar la accin por esos hechos ni para negar su reconocimiento. 4. Ninguna norma jurdica podr restringir el contenido de los derechos ni de las garantas constitucionales. 5. En materia de derechos y garantas constitucionales, las servidoras y servidores pblicos, administrativos o judiciales, debern aplicar la norma y la interpretacin que ms favorezcan su efectiva vigencia. 6. Todos los principios y los derechos son inalienables, irrenunciables, indivisibles, interdependientes y de igual jerarqua. 7. El reconocimiento de los derechos y garantas establecidos en la Constitucin y en los instrumentos internacionales de derechos humanos, no excluir los dems derechos derivados de la dignidad de las personas, comunidades, pueblos y nacionalidades, que sean necesarios para su pleno desenvolvimiento. 8. El contenido de los derechos se desarrollar de manera progresiva a travs de las normas, la, jurisprudencia y las polticas pblicas. El Estado generar y garantizar las condiciones necesarias para su pleno reconocimiento y ejercicio. Ser inconstitucional cualquier accin u omisin de carcter regresivo que disminuya, menoscabe o anule injustificadamente el ejercicio de los derechos. 9. El ms alto deber del Estado consiste en respetar y hacer respetar los derechos garantizados en la Constitucin. El Estado, sus delegatarios, concesionarios y toda persona que acte en ejercicio de una potestad pblica, estarn obligados a reparar las violaciones a los derechos de los particulares por la falta o deficiencia en la prestacin de los servicios pblicos, o por las acciones u omisiones de sus funcionarias y funcionarios, y empleadas y empleados pblicos en el desempeo de sus cargos. El Estado ejercer de forma inmediata el derecho de repeticin en contra de las personas responsables del dao producido, sin perjuicio de las responsabilidades civiles, penales y administrativas. El Estado ser responsable por detencin arbitraria, error judicial, retardo injustificado o inadecuada administracin de justicia, violacin del derecho a la tutela judicial efectiva, y por las violaciones de los principios y reglas del debido proceso. Cuando una sentencia condenatoria sea reformada o revocada, el Estado reparar a la persona que haya sufrido pena como resultado de tal sentencia y, declarada la responsabilidad por tales actos de servidoras o servidores pblicos, administrativos o judiciales, se repetir en contra de ellos.
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Art. 78.- Las vctimas de infracciones penales gozarn de proteccin especial, se les garantizar su no revictimizacin, particularmente en la obtencin y valoracin de las pruebas, y se las proteger de cualquier amenaza u otras formas de intimidacin. Se adoptarn mecanismos para una reparacin integral que incluir, sin dilaciones, el conocimiento de la verdad de los hechos y la restitucin, indemnizacin, rehabilitacin, garanta de no repeticin y satisfaccin del derecho violado.

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administracin de justicia en esta materia. Sin olvidar, claro est, las garantas del debido proceso (Artculo 76) que constituye un sistema de reglas que tienen como finalidad ltima el trato igualitario de las partes, puesto que para el ejercicio de la funcin punitiva se presenta un serio conflicto entre la obligacin del Estado de proteger los bienes jurdicos de las personas mediante la imposicin de sancin de las conductas (supra) y el de respetar los derechos constitucionales de los individuos sometidos en el proceso. Actos que responden al mandato de eficacia de la funcin pblica y ms precisamente de la funcin punitiva del Estado, que segn Liszt, es l quien ha de tener lmites muy precisos y claros en su intervencin en los derechos de las personas, lo cual indica que el contenido de la conducta del derecho penal debe estar desarrollado especficamente con claridad. Es el proceso penal que, al intervenir en los derechos de las personas, contra quienes se dirige la investigacin, debe saber hasta dnde puede llegar, todo ello est en el marco del derecho constitucional penal y sus procedimientos, con el fin de mantener un equilibrio entre dos columnas vertebrales: el Estado y la necesaria proteccin de la sociedad, y el respeto de los derechos constitucionales de los individuos. As, la investigacin que tenga una ilegtima intervencin no debe tener validez alguna. Igualmente, ante la evidencia del cometimiento de un delito de accin pblica, es responsabilidad del Estado la investigacin seria de los hechos, la sancin a sus responsables y la reparacin a las vctimas por la vulneracin de sus derechos.34 El Cdigo Orgnico Integral Penal seala una serie de garantas y principios de rectores de proceso penal, entre las cuales son relevantes por la naturaleza de la violencia en el mbito intrafamiliar el de igualdad: Art. 5.5 Igualdad: es obligacin de las y los servidores judiciales hacer efectiva la igualdad de los intervinientes en el desarrollo de la actuacin procesal y proteger especialmente a aquellas personas que, por su condicin econmica, fsica o mental se encuentran en circunstancias de vulnerabilidad.. Recordemos que la Constitucin de la Repblica en el artculo 35 indica que las vctimas de violencia domstica y sexual, deben recibir atencin prioritaria y especializada en los mbitos pblico y privado, incluso el Estado prestar especial proteccin a las personas que se encuentren en condiciones de doble vulnerabilidad, por ejemplo, nios o nias, vctimas de violencia en el mbito familiar.

Se establecer un sistema de proteccin y asistencia a vctimas, testigos y participantes procesales.

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Art. 81.- La ley establecer procedimientos especiales y expeditos para el juzgamiento y sancin de los delitos de violencia intrafamiliar, sexual, crmenes de odio y los que se cometan contra nias, nios, adolescentes, jvenes, personas con discapacidad, adultas mayores y personas que, por sus particularidades, requieren una mayor proteccin. Se nombrarn fiscales y defensoras o defensores especializados para el tratamiento de estas causas, de acuerdo con la ley.
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Ex Corte Constitucional para el Periodo de Transicin, en sentencia No. 0001-09-SCN-CC, de 14 de mayo del 2009 caso No. 0002-08-CN

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Por lo tanto, en el juzgamiento de las infracciones cometidas en el mbito intrafamiliar la proteccin a las vctimas es mandatorio, establecindose por tanto el principio pro victima que se configura a travs del Cdigo Orgnico Integral Penal, partiendo de su artculo 11 sobre derechos de vctimas culminando con las reglas especiales para su judicializacin. Los principios rectores para estos casos son: Reserva, no revictimizacin, atencin prioritaria, especialidad cuya exteriorizacin como hemos visto se encuentran en las reglas procesales ya descritas y en los siguientes artculos del Cdigo Orgnico Integral Penal: Art. 5.20: Principio de privacidad y confidencialidad:

Privacidad y confidencialidad: las vctimas de delitos contra la integridad sexual, as como toda nia, nio o adolescente que participe en un proceso penal, tienen derecho a que se respete su intimidad y la de su familia. Se prohbe divulgar fotografas o cualquier otro dato que posibilite su identificacin en actuaciones judiciales, policiales o administrativas y referirse a documentacin, nombres, sobrenombres, filiacin, parentesco, residencia o antecedentes penales. Art. 11.5, las vctimas tienen derecho a: no ser revictimizada, particularmente en la obtencin y valoracin de las pruebas, incluida su versin. Se la proteger de cualquier amenaza u otras formas de intimidacin y, para el efecto, se podrn utilizar medios tecnolgicos. Atencin prioritaria, que como se indic es mandato constitucional. Especialidad tanto en las reglas procedimentales como en quienes intervienen desde el sistema judicial, lo que ya hemos descritos.

De particular importancia en el juzgamiento de estos casos, es que las y los operadores de justicia realicen un exhaustivo control de convencionalidad, esto es, la aplicacin de las normas previstas en convenios internacionales, como mnimo: 1.- Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer. 2.- Convencin interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer "Convencin de Belm do Par" 3.- Convencin Americana de Derechos Humanos 4.- Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos 5.- Declaracin Universal de Derechos Humanos. Reiteramos que este resumen de lo que implica el juzgamiento de la violencia intrafamiliar no est agotado.
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