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D: 768825

OPININ N 025-2011/DTN Entidad: Asunto: Referencia: Municipalidad Distrital de Los Olivos Garanta de fiel cumplimiento a) Carta N !"! # "MDLO$GA"%GL &) Carta N '"! # "MDLO$GA("%GL c) Oficio N )"! ##$MDLO$GA

1.

ANTECEDENTES

A trav*s del documento de la referencia+ el %u& ,erente de Lo,stica de la Municipalidad Distrital de Los Olivos formul- una consulta referida al se,undo p.rrafo del artculo #)/ del Re,lamento+ so&re la ,aranta de fiel cumplimiento0 Antes de iniciar el desarrollo del presente an.lisis+ es necesario precisar 1ue las consultas 1ue a&suelve este Or,anismo %upervisor son a1uellas referidas al sentido 2 alcance de la normativa so&re contrataci-n p3&lica+ planteadas so&re temas ,en*ricos 2 vinculados entre s+ sin 4acer alusi-n a asuntos concretos o especficos+ de conformidad con lo dispuesto por el inciso i) del artculo )/5 de la Le2 de Contrataciones del Estado+ apro&ada mediante Decreto Le,islativo N # #6 7en adelante+ la 8Le29)+ 2 la %e,unda Disposici-n Complementaria (inal de su re,lamento+ apro&ado mediante Decreto %upremo N #/:"! /"E( 7en adelante+ el 8Re,lamento9)0 En ese sentido+ las conclusiones de la presente opini-n no se encuentran vinculadas necesariamente a situaci-n particular al,una0 2. CONSULTA Y ANLISIS

La Entidad formula la si,uiente consulta: 2.1. Otorgada la Buena Pro en un Concurso Pblico con un periodo de cuatro (4) aos de vigencia se puede aceptar la garanta de iel cu!pli!iento con una vigencia de un ao asi!is!o el 1"# del !onto e$uivalente a un ao%

!0#0# El artculo #)/ del Re,lamento dispone 1ue: 87;) el postor ganador debe entregar a la Entidad la garanta de fiel cumplimiento del mismo. Esta deber ser emitida por una suma equivalente al diez por ciento (10%) del !onto del contrato original ()9 7resaltado nuestro)0 El Ane<o de definiciones del Re,lamento esta&lece adem.s 1ue 8contrato ori,inal9 es el contrato suscrito como consecuencia del otor,amiento de la

! =uena >ro0 En ese sentido+ cuando la norma 4ace referencia a 1ue la ,aranta de&e ser del monto 8del contrato ori,inal9+ est. 4aciendo menci-n al monto contemplado en el te<to del documento contractual+ es decir el monto de la tota !"a" de la e?ecuci-n del contrato0 De lo contrario no se estara ,aranti@ando 1ue el contratista cumpla nte,ramente la prestaci-n0 La ,aranta de fiel cumplimiento cumple una do&le funci-n: compulsiva 2 resarcitoria0 Es compulsiva por cuanto lo 1ue pretende es compeler u o&li,ar al contratista a 1ue cumpla sus o&li,aciones contractuales+ pues de lo contrario se 4ara merecedor de las penalidades esta&lecidas en el contrato 72$o en la Le2 2 en el Re,lamento)+ 2+ en su caso+ a la e?ecuci-n de las ,arantas presentadas por *l0 Es resarcitoria+ pues lo 1ue se pretende a trav*s de su e?ecuci-n es indemni@ar a la Entidad por los eventuales daAos 2 per?uicios 1ue 4a2a sufrido de&ido al incumplimiento del contratista0 !0#0!0 >or otro lado+ en el se,undo p.rrafo del citado artculo #)/+ se indica 87;) &e !anera e'cepcional respecto de aquellos contratos que tengan una vigencia superior a un (1) a!o previamente a la suscripci"n del contrato las Entidades podrn aceptar que el ganador de la #uena $ro presente la garanta de fiel cumplimiento % de ser el caso la garanta por el monto diferencial de la propuesta con una vigencia de un (1) ao con el compromiso de renovar su vigencia &asta la conformidad de la recepci"n de la prestaci"n o e'ista el consentimiento de la liquidaci"n del contrato7;)9 7resaltado nuestro)0 En ese sentido+
en caso se cumpla con los re1uisitos del artculo #)/ del Re,lamento+ la Entidad de&er. aceptar la presentaci-n de una ,aranta con una vi,encia de un aAo 2 en la 1ue el contratista se compromete a renovar su vi,encia0

la ,aranta de&e ser del 8monto del contrato ori,inal9+ es decir de la tota !"a" "# $o%t&ato0 En ese sentido+ la norma no permite aceptar una ,aranta por un monto e1uivalente al monto de un aAo del contrato+ de&i*ndose aceptar una ,aranta solo por la totalidad del monto0
No o&stante+ como se precis- anteriormente+ en el primer p.rrafo del artculo #)/ se seAala 1ue

2.2.

(n la pro or!a del contrato integrada en las bases del proceso ad!inistrativo del Concurso Pblico de un periodo de 4 (cuatro) aos se indica en) *C+,-.-+/ OC0/1/) 2/3/405/. +/ (6P3(./ entregar7 a la suscripci8n del contrato la respectiva garanta solidaria9 irrevocable9 incondicional : de reali;aci8n auto!7tica a s8lo re$ueri!iento9 a avor de +/ (40<&/&9 por los conceptos9 i!portes : vigencias siguientes) - &e iel cu!pli!iento del contrato) .=>>>>>>>.9 a trav?s de la carta ian;a>>>>>> cantidad $ue es e$uivalente al die; por ciento (1"#) del !onto anual del contrato9 con el co!pro!iso de renovar el !is!o en or!a in!ediata. +a garanta !antendr7 su vigencia @asta la con or!idad de la recepci8n de la prestaci8n

' (sta(s) garanta(s) es (son) e!itida(s) por una e!presa baAo el 7!bito de la .uperintendencia de Banca : .eguros : ad!inistraci8n privada de ondos de pensiones o $ue est?n consideradas en la lista actuali;ada de bancos e'tranAeros de pri!era categora $ue peri8dica!ente publica el Banco Central del Per.B (s correcta ?sta cl7usula de acuerdo a lo establecido en el artculo 1CDE del 3egla!ento de la +e: de Contrataciones del (stado segundo p7rra o% %o&re esta consulta+ de&e indicarse 1ue este Or,anismo %upervisor a&suelve consultas referidas al sentido 2 alcance de la normativa so&re contrataci-n p3&lica+ planteadas so&re temas ,en*ricos 2 vinculados entre s+ sin 4acer alusi-n a asuntos concretos o especficos+ motivo por el cual+ en esta va+ no puede a&solverse una consulta especfica como la presente0 Ca&e resaltar 1ue+ las cl.usulas ,enerales de la proforma del contrato+ esta&lecidas en las =ases estandari@adas+ no pueden ser modificadas por las Entidades+ ra@-n por la 1ue no se permite reali@ar inclusiones o modificaciones a dic4as cl.usulas0 2.F. (n un contrato de servicios de recoAo de residuos s8lidos con prestaciones peri8dicas por 4D !eses o 4 aos es actible $ue la garanta de iel cu!pli!iento del contrato pueda ser presentada por un !onto e$uivalente al die; por ciento del !onto contractual por ao% Como 2a se seAal- en la respuesta a la primera consulta+ no es posi&le 1ue la Entidad acepte una ,aranta por un monto e1uivalente al # B del monto de un aAo del contrato+ de&ido a 1ue el artculo #)/ del Re,lamento dispone 1ue la ,aranta de fiel cumplimiento de&e ser e1uivalente al # B del monto del contrato0 2.4. &e ser a ir!ativa la respuesta a la consulta anterior la entidad deber7 @acer una adenda al contrato a in de !odi icar la cl7usula octava sobre la garanta% Como se mencion- en la respuesta a la se,unda consulta+ este Or,anismo %upervisor a&suelve consultas planteadas so&re temas ,en*ricos+ sin 4acer alusi-n a asuntos concretos o especficos+ motivo por el cual+ en esta va+ no puede a&solverse una consulta especfica como la presente0 '. '0#0 CONCLUSIN De acuerdo al artculo #)/ del Re,lamento no es posi&le 1ue la Entidad acepte una ,aranta por un monto e1uivalente al # B del monto de un aAo del contrato+ pues la norma no lo permite+ de&i*ndose aceptar una ,aranta solo por la totalidad del monto del contrato0 De manera e<cepcional+ respecto de a1uellos contratos 1ue ten,an una

'0!0

: vi,encia superior a un 7#) aAo+ las Entidades podr.n aceptar 1ue el ,anador de la =uena >ro presente la ,aranta de fiel cumplimiento con una vi,encia de un 7#) aAo por el valor total del contato+ de acuerdo al artculo #)/ del Re,lamento0 Ces3s Mara+ !' de fe&rero de ! ##

(UAN ANTONIO SIL)A SOLO*U+EN D!&#$to& T,$%!$o No&-at!.o %DE$0