El Derecho continental

El Derecho continental europeo, o simplemente Derecho continental (en ocasiones denominado Sistema romano francs o Sistema romano germano francs) es el sistema jurdico derivado de aqul aplicado en Europa continental, cuyas races se encuentran en el Derecho romano, germano y cannico y en el pensamiento de la Ilustracin, y que es utilizado en gran parte de los territorios europeos y en aquellos colonizados por stos a lo largo de su historia. Se suele caracterizar porque su principal fuente es la ley, antes que la jurisprudencia, y porque sus normas estn contenidas en cuerpos legales unitarios, ordenados y sistematizados (cdigos). El otro gran sistema jurdico europeo es el Derecho anglosajn o Common Law. El nombre de Derecho continental proviene de la separacin geogrfica entre las Islas Britnicas, de donde proviene el Derecho anglosajn, y el resto del continente europeo (central y occidental). En el rea anglosajona se denomina a este sistema Civil law. Principios bsicos El sistema de derecho continental se basa sobre todo, en la normativa emanada por los poderes legislativo y ejecutivo. De estos rganos emanan normas dotadas de una legitimidad democrtica que son interpretadas y aplicadas por el poder judicial. La norma jurdica, que es genrica, surge de la ley y es aplicada caso por caso por los tribunales. La jurisprudencia se limita al mbito de interpretacin de la normativa vigente. Las sentencias slo obligan a los tribunales inferiores a aplicar la norma segn esa interpretacin. De todos modos, el precedente jurisprudencial ha ido adquiriendo especial importancia en el derecho continental, en especial ante la necesidad de otorgar predictibilidad a los procesos judiciales. De hecho, en ciertos mbitos, como los procesos constitucionales o contenciosos-administrativos, el precedente puede resultar obligatorio. Derecho romano, conjunto formado por las disposiciones jurdicas y el sistema legal desarrollado en Roma desde la primera compilacin de leyes,

conocida como la Ley de las Doce Tablas, en el ao 450 a.C., hasta la muerte de Justiniano I, soberano del Imperio bizantino, en el ao 565 d.C. De forma concreta, se utiliza para designar la compilacin de la ley conocida como Corpus Iuris Civilis, tambin llamado Cdigo de Justiniano, realizado bajo los auspicios del mismo y que fue la base del Derecho civil de muchas naciones europeas continentales. Antes de las XII Tablas, el Derecho en Roma tena un carcter religioso y su interpretacin la realizaban sacerdotes que eran miembros de la clase patricia. Las protestas y agitaciones de la clase plebeya condujeron a que la ley consuetudinaria existente se escribiera aadiendo algunos principios que no formaban parte de la costumbre. La Ley de las Doce Tablas, tras ser escrita, fue sometida a una asamblea popular y aceptada. Este Cdigo contiene reglas simples, ajustadas a una comunidad agrcola, establece la igualdad ante la ley de los patricios y los plebeyos y fue erigido en la fuente de todo el Derecho pblico y privado romano. El sistema legal instaurado por este Cdigo y el conjunto de reglas que se desarrollaron a su alrededor era aplicado en exclusiva a los ciudadanos romanos y se conoca como el ius civile. La expansin territorial por la cuenca mediterrnea oblig a los romanos a elaborar un sistema legal nuevo. Cada territorio conquistado contaba con su propio sistema, por lo que se requera un cuerpo de leyes que fuese aplicable tanto a los ciudadanos romanos como al resto. Ms o menos entre el 367 a.C. y el 137 d.C. este nuevo sistema se desarroll a partir de los edictos del pretor, que defina e interpretaba la ley para los casos particulares. El pretor de los extranjeros administraba justicia en Roma, en todas las controversias donde alguna de las partes no era un ciudadano romano, y el pretor provincial estableca sus edictos en materias de inters comercial tras los edictos del pretor de los extranjeros de Roma. Durante los ltimos aos de la Repblica de Roma las reglas de este nuevo sistema solan aplicarse a los conflictos entre ciudadanos romanos. Este nuevo sistema legal se conoca como el ius gentium. La ampliacin de la ciudadana romana a todos los habitantes libres del Imperio romano hizo que la distincin entre ius civile y ius gentium quedara obsoleta y la ley de la ciudad, o ius civile de Roma, se convirtiera en la ley de todo el imperio. Las diversidades provinciales fueron eliminadas por la legislacin del Senado y del emperador y por la

interpretacin de los jurisconsultos. El hito ms importante en el desarrollo del sistema romano en este periodo es el Derecho, concedido por el primer emperador romano Augusto y sus sucesores a algunos eminentes juristas, de elaborar responsa, u opiniones, en los casos que se presentaban en un proceso ante los tribunales. Entre los ms famosos juristas romanos de esta poca estaban Gayo, Papiniano, Julio Paulo y Ulpiano. Los tres ltimos citados desempearon el cargo de praefectus praetoria, similar a un ministro de justicia del Imperio romano. 2.COMPILACIN LEGAL En el siglo III d.C. los decretos promulgados por los emperadores fueron adquiriendo importancia en el sistema legal romano. La primera compilacin de estas leyes imperiales, el Codex Theodosianus, fue publicado por Teodosio II, soberano del Imperio bizantino, en el 438 d.C. Teodosio estudi la propuesta, que no llev a cabo, de realizar una obra ms ambiciosa, que incluyera un sumario oficial de la ley antigua como inicio de la literatura jurdica. Ms tarde, Justiniano I nombr un comit de diez juristas, siendo el ms famoso Triboniano, para hacer esta compilacin. Los libros de leyes publicados por Justiniano eran conocidos como el Corpus Iuris Civilis y comprendan los siguientes: Institutiones (533), Digesta o Pandecta (533), Codex Constitutionum (528-529 y revisado en el 534) y Novellae (534-565). Las Institutiones de Justiniano sealaban los elementos del Derecho romano y estaban basadas en las Institutiones de Gayo. Al principio se destinaban a los estudiantes de leyes, pero al cabo de unos aos se publicaron con fuerza de ley. El Digesta o Pandecta, compuesto a partir de extractos de la literatura jurdica de cuatro siglos (entre el 30 a.C. y el 300 d.C.), era una coleccin de decisiones de los tribunales con comentarios de varias leyes. El Novellae era una coleccin de las leyes promulgadas por Justiniano y sus sucesores. El Codex Constitutionum revisado era una compilacin de la legislacin imperial hasta el 534 d.C. Los libros de leyes de Justiniano estuvieron en vigor en el Imperio bizantino hasta el final del siglo IX, momento en el que fueron condensados en un solo libro, escrito en griego, y conocido como Basilica. Este cdigo continu en vigor, al menos en teora, hasta la conquista de Constantinopla por el Imperio otomano en 1453. En la Europa occidental, la principal fuente del Derecho

romano entre los siglos VI y XI fue el Breviario de Alarico, realizado por el rey visigodo Alarico II en el 506 d.C. En el siglo XI los libros de Justiniano eran estudiados y utilizados en Lombarda (sur de Francia y norte de Italia) y en Catalua (Espaa). En Italia, las leyes de Justiniano se divulgaban en la Escuela de Derecho de Pava. A principios del siglo XII se emprendi un estudio ms minucioso de estos textos en Bolonia. La difusin sistemtica del Derecho romano se propag desde Italia al resto de Europa a partir del siglo XII. Con el renacimiento del comercio en Europa y debido a la imposibilidad del Derecho medieval de satisfacer las necesidades de los cambios de las condiciones econmicas y sociales, el Derecho romano se incorpor a los sistemas legales de muchos pases de la Europa continental. Derecho anglosajn El Derecho anglosajn (o common law) derivado del sistema aplicado en la Inglaterra medieval, es aquel utilizado en gran parte de los territorios que tienen influencia britnica. Se caracteriza por basarse ms en la jurisprudencia que en las leyes. Distribucin geogrfica Sistemas basados en el Derecho anglosajn o provenientes de la corriente de ste son utilizados en Inglaterra, Gales, Irlandan 1 y gran parte de las antiguas colonias delReino Unido, incluyendo Estados Unidos, Australia, Nueva Zelanda y Canad (con la excepcin de Quebec, provincia en la cual se utiliza el sistema de derecho continentalen el derecho civil y el Derecho anglosajn en el derecho penal). En los Estados Unidos est la excepcin del estado de Luisiana, el cual, derivado de su herencia francesa, utiliza un sistema de derecho continental.n 2 En Asia, Hong Kong (como antigua posesin britnica) tambin utiliza un sistema de Derecho anglosajn, lo cual est garantizado por su constitucin, que asegura que ste se mantendr vigente (pese a que la soberana ha retornado a China), al igual que en la India, Malasia y Singapur. Enfrica utiliza Sudfrica igualmente el sistema de Derecho anglosajn.

Los sistemas anglosajones : el Common law Derecho creado a lo largo del tiempo por las resoluciones judiciales en casos concretos y que constituyen la base para la extracion de lo que los juristas anglosajones llaman la regla del precedente . Como dice de la Vega Benayas : La tcnica de aplicacin del Common Law como derecho creado a lo largo del tiempo por las resoluciones judiciales de casos concretos y que constituyen la base para la extracion de lo que los juristas anglosajones llaman la regla del precedente. Como dice de la Vega Benayas la tcnica de aplicacin del Common law se basa en la force de decided cases en el principio stare decisis y tambin entre la distincin entre la llamad ratio decidendi y el obiter dicta .Estos ltimos que podramos decir por argumentos circunstanciales que ayudan a formar la decisin , no tienen fuerza vinculante mas que para el caso particular , mientras que los principios , razn decisiva que fundaron una resolucin , obligan a todos los jueces siempre que procedan de determinados altos tribunales y el juez no califique los hechos de modo distinto El concepto de Derecho ingles tendra que limitarse al Derecho aplicable en Inglaterra y pas de Gales no siendo el derecho del Reino Unido , ni el de Gran Bretaa y a Irlanda del Norte , Escocia , las islas del canal de la mancha y la isla del Man , no estn sometidas al derecho ingles. Este derecho es en cambio bajo el epgrafe de Common Law , el inspirador del otro gran sistema jurdico que vamos a englobar convencionalmente bajo el titulo de derecho Anglosajon y que junto con el derecho romano son los dos sistemas jurdicos fundamentales de la civilizacin occidental . En cuanto al termino Common law tendra que hacerse algunas precisiones ya que puede utilizarse en diferentes sentidos .Asi pues puede denominarse Common Law al derecho medieval ingles administrado por los tribunales reales , distinto del administrado por los tribunales locales , de los condados

, de los tribunales feudales de los varones , o de los cuerpos autnomos de los comerciantes .Pero para los anglosajones , tambin se entiende por Common Law el derecho emanado de las decisiones de los tribunales a diferencia del llamado derecho estatuario surgido de un cuerpo legislativo soberano o parlamento y para distinguirlo tambin de un derecho codificado , ( que llamaran tambin civil o derecho privado de base romana ) Otro concepto el mas amplio , viene dado por un elemento de resistencia como dice Edward Mcwhinney En la medida en que los pases de habla inglesa han sido capaces de resistir a una codificacion de las normas estamos en el sentido mas amplio y popular del termino common law , esto es el derecho de los pases de habla inglesa en cuanto se opone al derecho civil ( codificado generalmente de Europa continental y de aquellos pases de Iberoamerica , asia y Africa que dependieron polticamente de Europa y cuyos sistemas jurdicos fueron configurados por ella. El derecho ingles nace y se desarrolla sin el menor contacto con el derecho romano. En realidad los casi cuatrocientos aos de presencia romana en la islas britnicas no dejan rastro cultural muy notable , lo cual marca una diferencia llamativa en relacin con el sustrato cultural altamente romanizado en los pases de europa continental . La formacin del Common law se inicia con la conquista de Inglaterra por los normandos (1066)con la cual termina una etapa que podramos llamar Tribal y empieza el feudalismo ingles. El common law comune ley en normando ser el derecho comn atoda Inglaterra establecido por los conquistadores romanos en oposicin a las costumbres locales _ y cuya elaboracin esta a cargo de los tribunales reales que sern denominados a partir del siglo XIII , por el nombre de su sede , tribunales de Westminster. Pero algo ocurre en estos tribunales ,algo muy caracterstico que ser de gran trascendencia para el desarrollo del common law y que adems es en si : una limitacin la competencia inicial de los tribunales reales es muy corta y el rey solo interviene en casos muy especiales , cuando la paz del reino se ve amenazada o cuando las

circunstancias hacen imposible que se haga justicia mediante los procedimientos normales .Paulatinamente esta situacin de competencia limitada experimentara un doble empuje para su ampliacin , de un lado el poder real , como todo poder , tiende a aumentar su esfera de influencia , por otro lado , los sbditos presionan y desean acudir a una jurisdiccin distinta de la seorial y capaz de hacerse respetar y obedecer . Como adems solo el rey o la iglesia tienen capacidad para exigir juramento , y someter los litigios a un jurado , el procedimiento puede mejorarse notablemente con respecto a las otras jurisdicciones. Desde finales de la Edad Media , los tribunales reales sern los nicos que administren justicia , aunque hasta el siglo XIX no se convertirn en jurisdicciones de Derecho comn en el significado continental del termino.Al menos en teora , sern jurisdicciones de excepcin hasta 1875. Sin embargo , una cosa era querer acudir a los tribunales reales y otra muy distinta conseguir que estos entendiesen del asunto , ya que no estaban abiertos a todos los casos , como dijimos antes , sino solo a los muy excepcionales . Era necesario solicitar de la Corona un breve (writ)que abriese la via de la jurisdiccin real. Pero la concepcin del Writ tampoco era fcil , ya que en el siglo XIII en Inglaterra , el poder real no es tan fuerte como para introducirse fcilmente en la esfera de poder de las de la actividad legislativa , empujada sobre todo por las necesidades de transformacin social del Welfare State , no se producir codificacin alguna , las nuevas normas ser constitutivas de un criterio orientador de los jueces , pero no formara derecho , que ser de creacin judicial .

Discusin sobre la denominacin Algunos acadmicos consideran que el nombre de Derecho anglosajn es inadecuado, ya que ste indicara hacia un derecho utilizado por los antiguos anglos y sajones(anglosajones) en la Inglaterra medieval temprana.

Sin embargo, el nombre Derecho Comn, traduccin literal del trmino Common Law (su denominacin en ingls) lleva a ms complicaciones, ya que se confundira con el concepto de derecho comn utilizado en el derecho continental, que corresponde a un sistema de derecho utilizado como base para otros (y generalmente, sinnimo de Derecho Civil as conocido en el sistema del Civil Law). Asimismo, el Derecho anglosajn "antiguo" no es muy citado en espaol, por lo que normalmente se utiliza Derecho anglosajn o algunos utilizan directamente Common Law. Debe tomarse nota de que en el idioma ingls existe una discusin similar sobre el trmino Civil Law, que es la traduccin inglesa del Derecho Continental.

Principios bsicos El sistema de Derecho anglosajn se basa, sobre todo, en el anlisis de las sentencias judiciales dictadas por el mismo tribunal o alguno de sus tribunales superiores (aquellos a los que se pueden apelar las decisiones tomadas por dicho tribunal) y en las interpretaciones que en estas sentencias se dan de las leyes, por esto las leyes pueden ser ambiguas en muchos aspectos, ya que se espera que los tribunales las clarifiquen (o estos ya lo han hecho sobre leyes anteriores, pero similares). Este es el motivo por el cual en Estados Unidos an se ensean normas de la poca colonial inglesa.Por otro lado, existen interpretaciones judiciales que crean figuras jurdicas nuevas, lo que en un principio era la norma, pero hoy es la excepcin, sin embargo se mantiene la nomenclatura y se conoce como delito estatutario, por ejemplo, al delito creado por la ley. En la actualidad, es mucho ms comn que las leyes creen figuras completamente nuevas o que estandaricen y fijen las reglas anteriormente establecidas por las sentencias judiciales.Un detalle muy importante es que, en casos posteriores, la ratio decidendi de las sentencias previamente dictadas obligan a un tribunal (y todos los tribunales inferiores a ste) a fallar de la misma manera o de forma similar. Por esto el estudio del sistema se basa en el anlisis detallado de las sentencias de las cuales se induce la norma, estudio que termina en la elaboracin de un "caso tpico", el cual se compara con la situacin en

estudio para ver si es similar o no. En muchas ocasiones se analizan diversas sentencias que contienen el mismo principio, visto desde diversas pticas, para extraer finalmente la norma que se aplicar al caso en estudio. Comparacin con el sistema continental La principal diferencia entre el sistema de derecho continental europeo y el sistema anglosajn radica en la distinta jerarqua existente entre las diversas "fuentes" de esos derechos. El Derecho anglosajn es un sistema "jurisprudencial", en tanto la principal fuente del mismo son las sentencias judiciales (el conjunto de las mismas se denomina "jurisprudencia"), las cuales tienen un carcter "vinculante", es decir, son obligatorias para todos los jueces, quienes no pueden apartarse de las decisiones tomadas previamente por otros magistrados. En cambio, el derecho continental, debido a la influencia del derecho romano (que, desde sus comienzos, se preocup porque las normas jurdicas fueran escritas, a fin de que todos pudieran conocerlas), es un derecho eminentemente "legal", en tanto la principal fuente del mismo es la ley. En el sistema continental, las sentencias emitidas anteriormente por otros jueces no tienen carcter "vinculante" para el resto de los magistrados. Ni siquiera las sentencias emitidas por tribunales de las ltimas instancias, como las Cortes Supremas, son obligatorias para los jueces de las instancias inferiores. Visto desde el punto de vista de la jurisprudencia (y no de las fuentes del derecho), puede decirse que, mientras en el sistema anglosajn cada fallo de cada juez sienta "precedente", esto no ocurre en el sistema continental, en el cual poco importa que existan numerosas sentencias concordantes respecto de determinado asunto: ello no implica una obligacin para ningn juez de fallar conforme a esa "tendencia". En otras palabras, en el sistema continental, cada juez puede resolver el caso que se le presenta de la forma que considere ms conveniente o justa, e incluso puede apartarse de la jurisprudencia mayoritaria (aunque sea seguida por jueces que se encuentran por encima de l y que, eventualmente, debern conocer en una revisin de sus decisiones), siempre y cuando pueda producir un fallo ajustado a derecho, y con fundamentos que justifiquen esa decisin (de lo contrario, lo ms probable es que su sentencia sea dejada sin efecto por el tribunal superior). La nica excepcin que, dentro del sistema continental, existe para este principio general son los llamados "fallos plenarios", segn se explica a continuacin. En la mayora de los pases

adheridos al sistema continental, existen tribunales que actan divididos en "cmaras", las que, a su vez, suelen estar compuestas de varias "salas", cada una de las cuales entiende en casos distintos. Puede ocurrir que las diferentes salas de una misma cmara emitan soluciones dispares respecto de una misma cuestin: por ejemplo, que algunas reconozcan un derecho y otras no, a pesar de existir una relativa homogeneidad en las situaciones fcticas planteadas ante ellas. Estas interpretaciones discordantes de las leyes generan una situacin de inestabilidad en el sistema, que se conoce como "inseguridad jurdica". A fin de evitar esa situacin indeseable, se renen todas las salas de la cmara (por ello se dice que la Cmara se rene "en pleno") y se ponen de acuerdo respecto de una nica interpretacin para determinada norma. Esta decisin se denomina "fallo plenario", y tiene carcter vinculante, por lo cual, debe ser seguida por todos los jueces de esa cmara, as como por los jueces inferiores que actan dentro de su rbita. Los fallos plenarios (con las distintas variantes que puedan presentar en los diferentes Estados) son el nico caso, dentro del mbito del sistema continental europeo, en que los precedentes judiciales resultan obligatorios para los jueces, exigindose como nico requisito para tal condicin el que la sentencia o acuerdo plenario as lo disponga expresamente, caso contrario slo tendr calidad de "doctrina legal" no vinculante. Situacin actual del Derecho anglosajn En la actualidad, la diferencia sealada entre ambos sistemas es cada vez menor, pues se verifica en el Derecho anglosajn una fuerte tendencia hacia la "codificacin" de las reglas jurdicas, esto es, una creciente produccin de normas escritas, que van desplazando paulatinamente los antiguos precedentes judiciales y los van reemplazando por normas escritas. Este fenmeno es posible gracias a la enorme flexibilidad que caracteriza al Derecho anglosajn, a diferencia de lo que ocurre con el sistema continental, en el que la existencia de cdigos y normas escritas le ha impreso un carcter ms "rgido". La mencionada flexibilidad del Derecho anglosajn puede comprobarse en la circunstancia de que el mismo comenz siendo un sistema de derecho consuetudinario o costumbrista, en el que la principal fuente de derecho eran las costumbres, que se conocan como "derecho comn" ("common law"). Posteriormente, y debido a la actuacin de los tribunales judiciales, evolucion hasta que los precedentes se encumbraron como la

principal fuente de derecho, y el sistema pas a convertirse en uno de "derecho jurisprudencial". Queda por ver, ahora, si la mencionada tendencia hacia la codificacin que modernamente se verifica en los Estados enrolados en el sistema anglosajn, no termina por convertirlo, tambin, en un sistema "legalista", como es el continental.