PRINCIPIO DE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD.

ARTICULO 1197 Principio de la autonoma de la voluntad.

Sumario: Cdigo Civil - Libro II.
Vigencia inicial: 01/01/1!1
Publicado en: "egi#tro $acional 1%&/%'( p. )1&
Legi#lacion Premium
*n+li#i#. ,irector: Ci-uente#. Santo#

Comentario
*utor: Ci-uente#. Santo#.
Cita#:
BIBLIOGRAFIA:
/0,*$1 "1I2. *. ".. 3La re-orma al art. 11'! del Cdigo Civil den el Pro4ecto de
uni-icacin de la legi#lacin civil 4 comercial de la $acin. 5,. 16-'7!.
C*"$5I"1. 8. 8.. Contrato inmoral 91b:eto ilcito 4 cau#a ilcita;. 5,. 1!0-1%%.
C"1VI. L. ,.. La autonoma de la voluntad. la -uer<a obligatoria de lo# contrato# 4 la
e=uidad. 8*. 6001-II-)%.
,1"S. *.. *nte la cri#i# del contrato. La Le4. 1'!'-,. !1%.
5S>5V5? /"*S*. >. @.. Lo# 3pacta3 en el derecAo romano 4 #u recepcin en el Cdigo Civil
*rgentino. La Le4. 1'% - 5. 10!6.
5>CB5/*"$5 /0LL"ICB. C.. La -uer<a del contrato. La Le4. 1'&-C. ''.
2*21. C.. Contrato en Internet. Le4 aplicable. *utonoma de la voluntad. 8*. 6000-II-'61(
5Dteriori<acin de la voluntad por Internet. *#pecto# eDtrn#eco# de un contrato celebrado
en Internet. 5,. 1!-1)7&.
2"521"I$I CL0S5LL*S. 5. L.. 5l contrato inmoral 4 #u #ancin. La Le4. 1''%-5. 1'7.
L*E0IS. @. *.. *cerca de la vigencia del contrato 4 la# concepcione# re#pectiva#. La Le4.
1'&-/. 611.
L1"5$?5>>I. ". L.. 5#=uema de una teora #i#tFmica del contrato. La Le4. 1'''-5. 11%.
@*G1. 8. *.. La autonoma de la voluntad 9H5# el -undamento de la -uer<a obligatoria del
contratoI;. La Le4. 1''%-5. &&.
$1VILL1 S*"*VI*. L.. "evi#in de lo# contrato#. La Le4. 1'&-/. 7%.
PI5""I. 8. C.. ,e la autonoma de la voluntad 4 de lo# contrato#. La Le4. 1''1-,. 11!&.
V*LL5SPI$1S. C. 2.. 5l mundo contempor+neo 4 la cri#i# del contrato. La Le4. 1'&-,.
'%6( La libertad en la contratacin contempor+nea. La Le4. 1'7-*. %.
,octrina
DOCTRINA:
Alcance de la fe!"a #$l%&a'#!%a de l#( c#n'!a'#(.Si bien el art. 11'! #e re-iere a la
3convencione# AecAa# en lo# contrato#3. le da -uer<a obligatoria no #lo a #u# cl+u#ula# 4
pacto# #ino a todo el contrato. tanto en #u# e#tipulacione# eDpre#a#. como en la# =ue
#urgen virtualmente de #u# enunciado#. 5# claro =ue. trat+ndo#e no de una intencin
implcita =ue #urge de la# e#tipulacione#. pre#tacione# e#tablecida# o conducta# previ#ta#.
#ino de la au#encia de previ#ione# en el tipo contractual de =ue #e trate. el contrato #e
completa con la# di#po#icione# del cdigo 4 de la# le4e# =ue contienen norma# de car+cter
#upletorio. la# =ue #e con#idera =ue #e incorporan a #u# convencione# 9ver. art. &;.
C#n(ecenc%a(.La -uer<a obligatoria eDpue#ta. produce e#ta# con#ecuencia#: a; lo
e#tipulado por la# parte# prevalece por #obre la le4 no imperativa. u#o# 4 co#tumbre#( b;
lo# :uece# deben reconocer 4 Aacer re#petar e#a# e#tipulacione#. libremente acordada#
por la# parte#( c; lo# :uece# e#t+n llamado# a interpretar lo# contrato#. como lo Aacen con
la le4 9art#. 1% 4 11';. 4. en principio. no pueden recti-icar o limitar el alcance de la#
convencione# por ra<one# de e=uidad( d; lo# :uece# #e ocupan de Aacer e:ecutar o cumplir
lo# contrato#. :u<gando #i e#e cumplimiento #e Aa re#petado o no por la# parte# 4 #i F#ta#
Aan actuado de acuerdo con lo# e#tipulado.
P!%nc%)%# de a'#n#*+a de la ,#ln'ad. 5#te principio =ue #urge plenamente del art.
11'!. 4 gobierna la vida contractual. comprende:
a; la libertad para relacionar#e con per#ona# determinada#. re#pecto de ob:eto#
e#pec-ico#. -orma# 4 e-icacia del acuerdo(
b; -aculta para obligar#e o de:ar de Aacerlo(
c; permite e#tablecer vnculo# de la# m+# variada# pre#tacione#. #iempre =ue no a-ecten
la# norma# de orden pJblico 9art. 61;(
d; da pie a la libertad en la mani-e#tacin del con#entimiento. eDcepto en ca#o# en =ue
la# norma# imponen -ormalidade# ab#oluta# 9art. '!). 117 a 11!;(
e; acepta =ue lo# e-ecto# #ean lo# =uerido# por la# parte#. 4 -; po#tula el re#peto a la
palabra empeKada como #i #e tratara de la le4.
L+*%'e(. Sin embargo de =ue de la norma =ue #e comenta #urge 3la libertad de contratar3
o no 4. por otro lado. la libertad de -i:ar el contenido del contrato o 3libertad
contractual3. eDi#ten limitacione#:
a; la# derivada# del orden pJblico. la moral 4 la# buena# co#tumbre# 9art. 61;(
b; #lo #e aplica en el orden prevalentemente patrimonial. pero e#capa al derecAo de la#
per#ona# en cuanto tale#. de la -amilia o de la# #uce#ione#. 9@1SS5> I>0""*SP5. 8..
en /05"5S-BI2B>1$. Cdigo Civil 4 norma# complementaria#. *n+li#i# doctrinario 4
:uri#prudencial. t. & C. p. &!( L*C*ILL5. B.. ,erecAo civil. Contrato#. $L 1& 4 nota '6(
2*S>*L,I. 8. @.. Contrato#. t. II. p. 17&( S*LV*>. ". @.. *C0M* *$?1"5$*. *..
Cuente# de la# obligacione#. t. I. $L. 61! 4 61;.
8uri#prudencia
-URI.PRUDENCIA:
La -acultad revi#oria del contrato no puede #er e:ercida 4 admitida :udicialmente cuando
media eDpre#a e ine=uvoca re#i#tencia del demandado. pue# ello comportara erigir a lo#
:uece# en intFrprete# del interF# de la# parte#. #u#titu4Fndolo# en la modi-icacin de lo#
tFrmino# 4 condicione# contractuale# -lo =ue en Jltimo #entido. implica contratar-. #in
apo4o o -undamento legal. lo =ue e=uivale a de#conocer el principio de la autoregulacin
de lo# intere#e# privado#. #in =ue medien ra<one#. #uperiore# de orden pJblico o interF#
#ocial =ue :u#ti-i=uen #u intervencin 9art#. 1! 4 1'. Con#titucin $acional( 61. 11&! 4
11'!. Cd. Civil; 9C$Com.. Sala C. 1'&/0)/0). La Le4. 1'&-C. 710;.
5n la# e:ecucione# Aipotecaria#. como norma. no procede apartar#e de la# condicione#
-i:ada# en la e#critura para la #uba#ta de lo# biene# =ue la gravan. por aplicacin del art.
11&! del Cd. Civil con el alcance otorgado por el art. 11'! del mi#mo ordenamiento
9C$Civ.. Sala 2. 1''!/0)/16. La L54. 1''-/. )% - ,8. 1''-1-7&);.
Voce#
C1$>"*>1 N C1@P"*V5$>* N I$@05/L5 N "5S5"V* ,5 C1@P"* N C0@PLI@I5$>1 I@P1SI/L5 N
5@5"25$CI* 5C1$1@IC* N "5S>"ICCI1$5S CI$*$CI5"*S
>itulo: La re#erva en la contratacin inmobiliaria.
*utor: Ber#ali#. @arcelo
Publicado en: L* L5G 600!-*. )!
Callo Comentado: C+mara $acional de *pelacione# en lo Civil. #ala B 9C$Civ;9SalaB; N 600%/0!/0%
N Cra#. Patricia del Valle c. CaKardo. Bernando
.UMARIO: I. An'eceden'e(. / II. Re(e!,a %n*#$%l%a!%a. / III. El !%e(&#. / IV. La d%l%&enc%a. / V.
Inc*)l%*%en'#. / VI. C#l#f0n.
I. *ntecedente#
Surgen de la# con#tancia# de auto# =ue la actora. en noviembre del 6001. re#erv para #u compra
un departamento en la Capital Cederal. #u#cribiendo un documento titulado 3Pacto de re#erva 4
propue#ta de compra3. en el cual la# parte# #e comprometan a otorgar la e#critura pJblica de
compraventa dentro de lo# &0 da#. 4 #e pact eDpre#amente =ue #i 3la proponente de#i#tiera a la
-irma de la e#critura. o no #e pre#entara en -ecAa 4 Aora indicada para -irmar. =uedar+
autom+ticamente 4 de pleno derecAo con#tituida en mora por el #imple 4 mero tran#cur#o del
tiempo 4 #in nece#idad de interpelacin :udicial o eDtra:udicial alguna. por lo cual perder+ el total
del importe a=u de:ado en re#erva. a -avor del Propietario. en concepto de indemni<acin por
daKo# 4 per:uicio# 4 perder+ todo derecAo con relacin a e#ta propue#ta. Por el contrario. #i la
operacin no #e concretara por cau#a# imputable# al propietario. a la proponente. le #era
reintegrado el dinero entregado en la mi#ma moneda3.
La actora relata =ue tena aprobado un crFdito para la compra de la vivienda. pero =ue la
aparicin del llamado 3corralito3 -inanciero. 4 la po#terior declaracin de emergencia -ru#traron el
negocio. conclu4endo. =ue le corre#ponde =ue #e le devuelva el importe entregado por=ue 3la
operacin Aa =uedado re#uelta por de#interF# de lo# interviniente#. #i bien la# parte# a pe#ar de la#
demora# -irmaron un convenio de prrroga. pero cuando lo# problema# econmico# en el pa# #e
agudi<aron. la actora 3de#apareci #in dar la m+# mnima eDplicacin3. Aa#ta =ue tre# me#e#
de#puF#. le envi una carta documento re=uiriendo el reintegro de la# #uma# entregada#.
*# la# co#a#. por tanto debemo# preci#ar alguno# concepto# =ue no# #ervir+n para arribar a
conclu#ione# re#pecto del -allo =ue a continuacin anotamo#.
II. Re(e!,a %n*#$%l%a!%a
La re#erva pura. o propiamente dicAa. de compraventa inmobiliaria. e# a=uella =ue #lo tiene por
alcance a#egurar por tiempo determinado. =ue debe #er breve. =ue el bien =ue #e pretende
ad=uirir no #e comprometa con tercero#. #obre lo# cuale#. llegado el ca#o. #e tendr+ prioridad 91;.
2a#taldi 96;. por #u parte. la cue#tin la divide en tre# parte#: a; in#trumento# de 3re#erva3. a
vece# denominado# 3preboleto#3 o 3boleto# provi#orio#3. =ue no con#titu4en en principio boleto# de
compraventa 4 #u de#i#timiento no cau#a pFrdida de lo entregado 9&;. lleg+ndo#elo# a denominar
3contrato# de re#erva3. por tanto el Jnico ob:etivo e# 3... a#egurar por un tiempo determinado el
bien #obre el cual #e tendr+ prioridad 97;( b; la 3re#erva3 e# con#iderada como una modalidad
contractual atpica mediante la cual el propietario #e obliga. contra la entrega de una #uma de
dinero. a no ena:enar el bien a un tercero en el pla<o e#tipulado. acuerdo =ue caduca
autom+ticamente. #i la# parte# no concretan el boleto de-initivo. eDi#tiendo un pla<o e#encial.
t+citamente determinado. incorporado al contrato( c; 3re#erva pura3 en la cual #e #ubordina la
relacin contractual in#trumentada en ella a la -irma de un boleto de-initivo como una condicin
#u#pen#iva. en donde la -ru#tracin provoca lo# e-ecto# del art. )7 del Cd. Civil 9);.
Por #u parte @orello entiende =ue aun=ue el precontrato de#ignado como 3re#erva de compra3.
reJna todo# lo# re=ui#ito# propio# del contrato de compraventa. #i la venta =ued condicionada a
la con-ormidad de la# parte# 4 a la -irma del boleto. operacin F#ta =ue no #e cumpli por no
Aaber#e llegado a un acuerdo. debe con#iderar#e eDtinguida o ineDi#tente. debiendo re#tituir el
vendedor la #uma recibida del comprador 9%;.
III. El !%e(&#
* travF# de la creacin de la obligacin. de una manera u otra. #e percibe en la comunidad un
an#ia de :u#ticia: la =ue #upone conceder una oportunidad al circun#tancialmente dFbil 9al =ue 4a
cumpli con #u pre#tacin 4 aJn debe e#perar para ver #ati#-ecAo #u interF#; de ver #u =uerer en el
plano de la realidad.
* partir de a=u debemo# ra<onar =ue lo# contrato# no #olamente obligan a lo pactado. #ino
tambiFn a toda# la# con#ecuencia# =ue emanan de a=uello pactado. apareciendo di+-anamente el
principio de la buena -e. como eDpre#ara ,emolombe como 3el alma de lo# contrato#3. 4a =ue
como eDpre#a la #ala B. 3... En el contrato de reserva, si estn contenidos los elementos propios
de la compraventa (consentimiento, cosa y precio), es posible reclamar el cumplimiento sin
necesidad de que antes se celebre otro contrato que se titule boleto definitivo, y no tiene cabida
la facultad de arrepentirse, a menos que se la haya previsto expresamente; de lo contrario, no
habr arrepentimiento sino incumplimiento3.
/etti eDpre#a =ue: 3Se comprende claramente =ue al #er. la# de obligacin. relacione#
e#encialmente temporale# de cooperacin entre con#ociado# #e provea por la le4. :unto a lo#
#upue#to# de #ati#-accin del interF# del acreedor 9como el pago. la# #u#titucione# 4 la
compen#acin;. otra# Aipte#i# de eDtincin por modi-icacione# =ue a-ectan a lo# #u:eto#
9con-u#in; o al ob:eto 9impo#ibilidad #obrevenida;. como alguna# modi-icacione# re#olutoria#. la#
cuale#. o vienen re-erida# como medio# de de-en#a -rente al incumplimiento o al rie#go de una
de-iciente cooperacin. como la re#olucin pote#tativa o autom+tica. en el poder de apartamiento
4 9en la# re#olucione# de e#tructura a#ociativa; el poder de eDclu#in3 9!;.
Como lo Aemo# eDpre#ado recientemente 3... cuando la# parte# celebran un contrato lo Aacen en
virtud a la# eDpectativa# =ue tienen o =ue pueden tener. 4 como con#ecuencia de ello reali<an #u
e#=uema de pre#tacione# 4 contrapre#tacione# 4 cu+le# #on lo# e-ecto# en cuanto a #u# re#pectivo#
patrimonio#...3. 4a =ue como #eKala Oarl Laren< 3...la -inalidad primera e inmediata de cada parte
de un contrato bilateral e# obtener la contrapre#tacin. 5l comprador =uiere di#poner de la#
mercanca# comprada#( el arrendatario. u#ar del modo normal o convenido de la co#a arrendada(
el comitente. =ue #e realice la obra contratada. 5#ta -inalidad #e de#prende de la naturale<a en
cue#tin( e# una -inalidad comJn. pue#to =ue cada parte =uiere procurar la -inalidad de la otra
para a# con#eguir la #u4a( por tanto. e# nece#ariamente el contenido del contrato3 9;.
Planiol 4 "ipert por #u parte no# dicen 3... en -in. lo# e-ecto# de la# obligacione# contractuale# #on
lo# =uerido# por la# parte#. 5n ca#o de litigio con re#pecto a #u alcance. la mi#in del :ue< e#
interpretar. ,e#cubrir directamente o por induccin. la intencin de la# parte#. #in imponer #u
voluntad 9art. 11)%. Cd. civil -rancF#;. 5l poder pJblico Aa de cuidar =ue #e re#pete la
convencin. como #i #e tratara de una le43 9';.
Por tanto cual=uiera #ea el -undamento de la re#pon#abilidad civil. la idea de culpa o rie#go. e#
doctrina uni-orme. para =ue a=uFlla tenga lugar. e# decir. para =ue pueda Aacer#e gravitar #obre
una per#ona. el deber de re#arcir el daKo in-erido a otra. e# nece#ario =ue eDi#ta un 3la<o cau#al3
=ue una e#te daKo a cierto# AecAo# =ue #e imputan al re#pon#able 910;.
Pero no debemo# olvidar lo =ue acota el mae#tro @a4o cuando eDpre#a =ue la obligacin #e
pre#enta como una relacin :urdica comple:a. en la =ue #e entrecru<an una #erie de derecAo# 4
debere# colaterale#. =ue integran el total de la relacin 911;. e# decir. =ue deuda 4
re#pon#abilidad no pueden -altar en el mencionado neDo.
IV. La d%l%&enc%a
5l Cdigo Civil en el art. 11' e#tablece =ue lo# contrato# deben celebrar#e 4 e:ecutar#e de buena
-e. determinando un criterio valorativo del comportamiento de amba# parte# de la relacin
obligacin 916;. debiFndo#e aclarar =ue la diligencia e# un metro de valoracin de la conducta
debida por el deudor en vi#ta de la actuacin de la obligacin. 4 tambiFn medida en la
determinacin del contenido en la# obligacione# de medio#. 4 -inalmente criterio de e#peci-icacin
de la imputabilidad de la impo#ibilidad #obrevenida de la pre#tacin. en cambio la buena -e tiene
un #igni-icado diver#o. =ue m+# all+ de concretar#e en debere# de conducta a cargo de amba#
parte#. repre#enta un lmite al e:ercicio de lo# derecAo# 4 de lo# podere# 91&;. e# decir =ue en
dicAa# relacione# inter#ub:etiva# e#t+n en :uego normalmente un poder 4 un deber 917;.
3Lo cierto es que, al haber desistido la actora de concretar el negocio, se impona la aplicacin de
la clusula por ella aceptada seg!n la cual deba perder el dinero entregado" Esto, a m entender,
no admite ninguna discusin, ya que el contrato es claro en este sentido3. la #ala claramente
interpret la voluntad de lo# otorgante#. por tanto ve en la con#ideracin del documento como un
todo un ndice #ub:etivo para e#tablecer el #entido de una cl+u#ula contractual 91);. o #ea =ue la
interpretacin e# a=uella operacin mediante la cual #e atribu4e un #igni-icado a la# palabra#. a lo#
ge#to#. a lo# comportamiento# u#ado# por la# parte# para mani-e#tar el con#entimiento al contrato
o la mani-e#tacin unilateral en otro# negocio# 91%; 91!;.
5l deudor a#umi una pre#tacin 4 =ue con#i#ta en un determinado comportamiento. e# decir. una
actividad per#onal a =ue e#t+ con#treKido 4 =ue nunca debi poner#e en duda 91;.
,e:amo# con#tancia =ue el comportamiento del deudor re=uiere: a; un apre#to de medio#
econmico# 4 b; una actividad e:ecutoria 9comportamiento; 4 =ue puede e#tar en-ocado de#de tre#
+ngulo#: 1; en la e:ecucin. preparacin 4 cumplimiento 91';( 6; prevencin de #inie#tro# 4 &;
actividad para a#egurar el cumplimiento evitando lo# -ortuito# 960;.
V. Inc*)l%*%en'#
"emarcamo# =ue la# parte# en el de#arrollo de la# tratativa#. -ormacin 4 e:ecucin del contrato.
deben comportar#e #egJn lo# tFrmino# de la buena -e 961;. Aa4 :uri#ta# en Italia =ue entienden =ue
el contrato e# el in#trumento del ego#mo 9ciego 4 rapa<; de la# parte#. el problema del contrato
#on lo# ob#t+culo# para prevenir la# operacione# daKo#a#. lo# lmite# -i:ado# por la le4 Pe# decir.
la# buena# co#tumbre#. el orden pJblico. el -raudeP #on aceptado# gu#to#o#. por tanto la le4
deber+ crear -iltro# po#teriore#. 4 determinar. e# decir. #ometer a la :u#ticia 9uso sopttoporre; lo#
e-ecto# =ue garantice la :u#ta proporcin de la pre#tacin 966;.
5l pro-e#or Compagnucci de Ca#o claramente propone para cuando #e producen ruptura# en la#
tratativa#. tre# elemento# para el :u<gamiento: a; la con-ian<a tutelable( b; :u#ta cau#a en el
abandono 4 c; la nece#idad de #u-rir el daKo 96&;. por tanto el actor deber+ #umini#trar la prueba
de la culpa del convenio( tal prueba e# alcan<ada. demo#trando omi#ione# e#pec-ica# o
in#u-iciencia# en la actividad pre#tada en el contrato 967;. por ello e# nece#ario #eleccionar el
par+metro del interF# en virtud de la preten#in :udicial a reclamar 96);.
La #ala di:o 3Llama tambi#n la atencin de que la actora, algunos meses despu#s, haya remitido
una carta documento solicitando el reintegro de lo adelantado...3. por tanto el incumplimiento de
la contraparte repre#enta un AecAo con#titutivo del e-ecto :urdico eDigido por el actor . en cu4o
ca#o puede limitar#e a la prueba del nacimiento de la obligacin. mientra# =ue el demandado debe
demo#trar =ue la obligacin Aa #ido cumplida. e# decir. =ue el AecAo -undamental por la =ue #e
pide la re#olucin del contrato e# el incumplimiento de la otra parte 96%;.
Por tanto para =ue eDi#ta un AecAo ilcito =ue genere re#pon#abilidad 4 =ue no dF lugar a
re#arcimiento por no Aaber#e con#tatado per:uicio alguno 9in concreto; en la primera indagacin.
el daKo e# pre#upue#to de la -atti#pecie. mientra# =ue en la #egunda. e# elemento de la obligacin
re#arcitoria 96!;.
VI. C#l#f0n
,el -allo anotado podemo# #acar la# #iguiente# conclu#ione#:
a.- La primera e# =ue =ueda bien clara la di-erencia =ue eDi#te entre la re#erva 4 la #eKa. =ue. #i
bien #e utili<an mucAo en el +mbito inmobiliario. -ueron mu4 bien aclarada# en el -allo. a pe#ar de
la# grave# con-u#ione# en la# =ue #e incurre en el +mbito inmobiliario(
b.- Por otra parte #e Aa demo#trado la -alta de diligencia de una de la# parte#. 4a =ue no demo#tr
en lo m+# mnimo #u voluntad de concluir el negocio.
c.- * #u ve< #e limit per-ectamente el rie#go =ue cada uno a#ume en el negocio(
d.- Por Jltimo #e evalu per-ectamente la prueba.
Por tanto en el acto de :u<gar e# nece#ario poner en :uego toda una #erie de intencione# 4
penetracione#. =ue no pueden #er con#iderada# como algo rJ#tico 4 to#co. de lo =ue luego #ale el
:uicio. como el metal precio#o. =ue debera -ormar#e abandonando la# e#coria# en el alambi=ue
del al=uimi#ta 96;.
5#pecial para La Le4. ,erecAo# re#ervado# 9le4 11.!6&;
91; @1SS5> I>0""*SP5. 8orge - $1V5LLI$1. $orberto. 3La obligacin de e#criturar3. 5d. La "occa.
/ueno# *ire#. aKo 1''! 9"eimpre#in;. p. 7& La #ala C de la C$Crim. 4 Correc.. L* L5G. 1''0-/. 6)
#e pronunci a# 3... la re#erva. en la# condicione# en =ue #e de#arrolla la actividad inmobiliaria de
venta o locacin de inmueble#. #egJn lo# u#o# 4 co#tumbre# del mercado. implica una prioridad
=ue #e reconoce a un intere#ado. retir+ndo#e de la o-erta un determinado bien por breve lap#o con
el -in de Aacer po#ible la negociacin de la# parte# con mira# a la concrecin de la operacin de la
operacin de#eada. >r+ta#e de un mandato t+cito dado al intermediario para =ue Aiciera a lo#
titulare# la o-erta pertinente3. "*C5C*S. ,aniel. 3La retencin in:u#ti-icada de la 3re#erva3
inmobiliaria3: Huna conducta in-iel apreAendida por el derecAo penalI. L* L5G. 1'''-C. '1 4
#igte#. Ba eDpre#ado =ue el contrato de 3re#erva3 de bien inmueble no e#t+ regulado en nue#tro
ordenamiento :urdico en -orma e#pec-ica. por tanto e# nece#ario acudir a la voluntad de la#
parte# en el +mbito de la libertad contractual 9art. 11'!. Cd. Civil; 4 con#i#te en la entrega de
una #uma de dinero en concepto de 3re#erva3 por parte del intere#ado. el agente inmobiliario #e
obliga de darle prioridad de compra a F#te #obre determinado bien. retir+ndolo de la o-erta de
venta por breve pla<o...3.
96; 2*S>*L,I. 8o#F @ara. 3La# cl+u#ula# de 3re#erva3 4 otra# cue#tione# en la compra 4 venta
inmobiliaria3. 5,. 167-6!.
9&; 35l de#i#timiento del comprador no cau#a la pFrdida de la #eKa. e# a# toda ve< =ue no #e Aaba
-i:ado el precio. elemento indi#pen#able en dicAo contrato3 9C$Civ.. #ala 2. ago#to 16-1'0. 5,.
'1-676;.
97; LL*@/I*S. 8orge. 3>ratado de derecAo Civil. 1bligacione#3. 5d. Perrot. t. II. p. !1 9nJm. 1)&;
#e mani-ie#ta diciendo =ue 3Aa4 contrato# -r+gile#3. =ue no anudan entre lo# contratante# una
relacin :urdica -irme e irrevocable. por=ue #on ello#. mi#mo# lo# =ue Aan =uerido plantear el
negocio en e#a# condicione# de in#eguridad. dando entre lo# ca#o#. el del boleto de compraventa
provi#orio =ue. #e Aa convenido para can:ear#e por el boleto de-initivo en un breve lap#o3. 5n el
mi#mo #entido 3La re#erva no e# m+# =ue un precontrato o una -igura contractual atpica. mediante
la cual lo# e#tipulante# #e comprometen a no ena:enar un inmueble durante un pla<o determinado.
por una parte. 4 a concluir el contrato o de#i#tir de la compra. por la otra. caducando el
compromi#o del vendedor al vencimiento del pla<o 4 perdiendo el intere#ado la #uma dada por la
3re#erva3 #i no #e concierta la compraventa. #alvo #upue#to# en =ue proceda #u devolucin3
9C$Com.. #ala C. #eptiembre 17-1'!'. L* L5G. 1'0-*. 76);. 2*S>*L,I. ob. cit. reali<a una
recopilacin mu4 intere#ante re#pecto del tema C$Civ.. #ala /. ago#to 7-1'!1. 5,. 70-%%0. cali-ic
a la re#erva como contrato innominado( C$Civ. #ala C. ago#to 66-1'!. 5,. 0-%1'. di:o =ue #e
trataba de una e#pecie de precontrato o -igura contractual atpica( C$Civ.. #ala *. :unio 17-1'!.
5,. !'-6!). #e re-iri de blo=ueo del bien durante un lap#o limitado.
9); ,e:amo# con#tancia =ue no #e debe con-undir la re#erva. concepto =ue 4a Aemo# enunciado.
con el de #eKa a =ue #e re-iere el art. 1606 del Cd. Civil. con#i#tiendo en la entrega de una co#a
por uno de lo# contratante# al otro. a -in de e#tablecer el derecAo de arrepentir#e. F#te tiende a
debilitar el negocio 4 #e lo puede pactar a -avor de una de la# parte# o de amba#. /5LL0SCI1.
*ugu#to - ?*$$1$I. 5duardo. t. ). 5d. *#trea. *Ko 1'7. p. '7'. caracteri<+ndo#e el convenio
#obre arra# en real. por=ue para #u per-eccin. eDige la entrega de la co#a. unilateral. por=ue la
parte =ue la entrega. 4a nada tiene =ue Aacer con relacin a la #eKa( onero#o por=ue #e entrega
una co#a. 4 acce#orio por=ue reglamenta la -orma 4 lo# e-ecto# del arrepentimiento de un
contrato. Pero debemo# de#tacar tambiFn la #ancin =ue e#tablece el art. 1606 del Cd. Civil al
#eKalar 3...=uien la dio puede arrepentir#e del contrato. o puede de:ar de cumplirlo perdiendo la
#eKal. Puede tambiFn arrepentir#e el =ue la recibi. 4 en tal ca#o debe devolver la #eKal con otro
tanto de #u valor...3. el Cdigo #eKala. otro tanto. 4 no el doble. 4a =ue eDi#te una gran di-erencia
entre ambo# concepto#. 4 lo podemo# e:empli-icar de la #iguiente manera: otro tanto e# igual a: #i
recibo Q1 devuelvo Q6 el pe#o =ue recib m+# otro pe#o 9otro tanto;( en cambio el doble #e re#ume
a#: #i recibo Q1 debo devolver el Q1 m+# Q6 9el doble; e# decir Q& contra el anterior =ue e# Q6. con
lo cual #i #e e#tablece como #ancin el doble. #e e#tara modi-icando lo# tFrmino# del art. 1606 del
Cd. Civil. en igual #entido. ?*21. 8orge- B5"S*LIS. @arcelo. 3Pacto# en la compraventa3. obra
inFdita aJn.
9%; @1"5LL1. *ugu#to @.. 35l /oleto de Compraventa Inmobiliaria3. 5d. *beledo Perrot. /ueno#
*ire#. 1'!). p. 611 4 #iguiente#.
9!; /5>>I. 5milio. 3>eora 2eneral de la# 1bligacione#3 9traduccin 4 nota# de ,erecAo 5#paKol por
8o#F Lui# de lo# @o<o#;. 5d. "evi#ta de ,erecAo Privado. @adrid. 1'%'. t. I. p. &&1.
9; B5"S*LIS. @arcelo. 3La re#titucin de la# pre#tacione# recproca# en ca#o de re#olucin
contractual3. La Le4. /ueno# *ire#. aKo 11. $R 10. noviembre 6007. p. 106. 4 citando L*"5$?.
Oarl. 3/a#e del negocio :urdico 4 cumplimiento de lo# contrato#3( >raduccin de Carlo# Cern+nde<
"odrgue<( 5d. "evi#ta de ,erecAo Privado( @adrid( 1')&( p. 1%%. 3Pero e#ta primera -inalidad #e
enla<a de ordinario en la# repre#entacione# de la# parte# con una #egunda. 4 aun a vece#. una
tercera -inalidad: el comprador =uerr+ emplear la co#a para un determinado -in 9por e:emplo
con#umirla. Aacer con ella un regalo de boda o ena:enarla de#puF# de Aaberla tran#-ormado en #u
indu#tria; ... $o e# nece#ario =ue la -inalidad en cue#tin #e Aa4a convertido en contenido del
contrato en el #entido de =ue #e mencione eDpre#amente en Fl( pero debe Aaber#e tenido en
cuenta por amba# parte# al determinar tal contenido 4 mani-e#tar#e. al meno# mediatamente. en
el mi#mo3.
9'; PL*$I1L. @arcel - "IP5">. 8orge. 3>ratado Pr+ctico de ,erecAo Civil -rancF#3. tomo #eDto. 3La#
1bligacione#3. primera parte. 5d. Cultural. La Babana. 1'&%. p 6%. Sin per:uicio de lo eDpre#ado
@1"5LL1. *ugu#to @.. 35l boleto de compraventa inmobiliaria3. 6S ed. reelaborada 4 actuali<ada.
Lib. 5ditora Platen#e-*beledo Perrot. 1'!). /ueno# *ire#. p. )1!. eDpre#a 3... a; 5l
arrepentimiento e# un derecAo di#crecional =ue puede Aacer#e valer por uno u otro contratante.
cuando Aa4 entrega de #eKa. mediante la pFrdida de ella o #u devolucin con otro tanto. o cuando
#e lo Aa pactado eDpre#amente. en lo# tFrmino# del artculo 1&!) del Cdigo Civil( b; Por el
contrario. la re#olucin derivada de un pacto comi#orio. #e abre #lo a -avor de la parte inculpable
del no cumplimiento del contrato. 4 en ra<n. preci#amente. del incumplimiento imputable a la
otra parte 9art. 10&. cd. civ;. c; Por Jltimo. la re#ci#in #igni-ica de#Aacer un vnculo contractual
eDi#tente 4 v+lido. 5llo. dentro de la #i#tem+tica de nue#tra le4 civil. re=uiere el con#entimiento
de la# parte# Partculo 1600. 1R parte. del Cdigo CivilP...3. Con el mencionado ra<onamiento #e
#igue a P1>BI5" en #u 3>ratado de la# 1bligacione#3. 5d. Belia#tica S.".L.. San Pablo. 1''&. p. %0
=uien mani-ie#ta 3...dFbe#e bu#car en la# convencione# cu+l Aa #ido la comJn intencin de la#
parte# contratante#. me:or =ue no el #entido gramatical de lo# tFrmino#...3.
910; P"5V1>. 8uan @anuel. 3La relacin de cau#alidad3. LL$1*. 600%-)6.
911; @*G1 8orge. 35#tudio# de ,erecAo Civil3. 5d. La Le4. aKo 600). p.&&!. B5"$*$,5? 2IL.
3,erecAo de 1bligacione#3. @adrid. 1'%0. $R 1). p. %0( V1$ >B0". 3>ratado de la# 1bligacione#3.
trad. ca#t. t. I. 5d. "eu#. @adrid. 1'&7. p. &.
916; @*G1. 8orge. ob. cit p. 16&.
91&; G como eDpre#+ramo#. recordando al genial /1"25S cuando de-inamo# a la buena -e =ue.
3...#iempre debe e#tar en el centro de un crculo creciente. =ue #e agranda #in -in. ale:+ndo#e3
B5"S*LIS. @arcelo 3La vigencia de la 1bligacin de #eguridad3 ,8. 600%-6-1%&. ver tambiFn
,T*$25L1. *ndrea - @1$*>5"I. Pier - S1@@*. *le##andro. 3/uona -ede e giu#ti<ia contrattuale3.
2iappicAeli 5ditore. >orino. 600). p. 1! 4 #iguiente#.
917; C*L?5*. *ngelo. 35--icacia giurdica3. &S ed.. 5d. 2iu-rF. @ilano. 1'). p. &%&.
91); *"I?*. *riel. 3Interpretacin de lo# contrato#3. 5d. Bammurabi. /ueno# *ire#. 600). p. 1&&.
3Se Aa #eKalado =ue 3$o e# -ragment+ndo#e el contrato en cl+u#ula# =ue #e llegar+ a una correcta
AermenFutica3 4 citando a ,ie<- Pica<o conclu4e 34 no como una mera #uma de cl+u#ula#3. lo =ue
impone la coneDin entre la# di#tinta# parte# 4 determina la procedencia en an+li#i# #i#tem+tico(
"5??1$IC1. 8uan Carlo#. 3Principio# -undamentale# de lo# contrato#3. 5d. *#trea. /ueno# *ire#.
1'''. p. %! 3... el :ue< debe #uperar la e#trecAe< legal. pero =ue a la ve< lo Aaga alumbrado por un
elemento con -uer<a orientadora...3 por e#o P*8*",I. Piero. 3"ela<ione introduttiva3. en 3*tti del
Convegno di Studi #u II 2iudice e I Interpreta<ione3. Padova. Cedam. 1''0. cuando el di#tinguido
autor rememora a ,igene# iluminando con #u linterna bu#cando averiguar =uF co#a e# el Aombre
=ue tiene -rente a Fl 4 =uiFn e#.
91%; @*G1. 8orge. ob. cit.. p. 6!( ?*>>I. Paolo - C1L0SSI. Victorio. 3Lineamenti di ,iritto Privato3.
5d. Cedam. Padova. 1'''. !S ed.. p. 7&%.
91!; Con-. CS Callo# &0!:661%( &1':&&') entre otro# la :uri#prudencia di:o =ue #i lo# tFrmino# #on
claro# 4 terminante# #lo cabe limitar#e a #u aplicacin #in reali<ar una tarea AermenFutica
adicional.
91; 2I122I*$I. @icAele. 3La 1bligacin3. trad. ca#t.. 5d. /o#cA. /arcelona. 1'). p.1'.
91'; 2*@*""*. 8orge. 3>ratado de ,erecAo Civil 0rugua4o3. t. IU. 6S parte. ,octrina 2eneral del
Contrato. 5d. Cundacin de Cultura 0niver#itaria3. &S 5d. @ontevideo. 1'%. p. 1'1.
960; @1SC1. Luigi. 3Impo#ibilit+ #opravvenuta3. 5nciclopedia del ,iritto. Vol. UU. 5d. 2iu-rF.
@ilano. 1'!0. p. 716( @*G1. 8orge. ob. cit.. p. 16%( B5"S*LIS. @arcelo. 3Pacto de retroventa.
Cl+u#ula de arrepentimiento. PFrdida de la cAance3. L* L5G. 600%/0'/16. p. 11.
961; S*CC1. "odol-o - ,5 $1V*. 2iorgio. 3>rattato di ,iritto Civile3. 9Il Contratto;. >omo #econdo.
&S ed.. 0>5>. >orino. 6007. p. 6&% 4 #e preguntan lo# autore# 3* =uiFn e# impue#to el deberI * la#
parte#. a lo# intermediario#. a todo#I
966; S*CC1. "odol-o - ,5 $1V*. 2iorgio. ob. cit.. p. 11%( @1"5LLI. 3La buona -ede come. limite
allTautonoma nego<iale e -ronte di integra<ione del contrato. 2C. 1''7. 61%.
96&; C1@P*2$0CCI ,5 C*S1. "ubFn. 3"e#pon#abilidad Precontractual3. L* L5G. 6010%/10/0&. p. 6.
967; @1$*>5"I. Pier 2iu#eppe. 3@anuale ,ella "e#pon#abilit+ Civile3. 5d. 0>5>. 6001. >orino.
p.!%. 3Il giudice pu. allora. utili<<are tutti i -atti e le circo#tan<e di cau#a. ed ancAe le
pre#un<ioni e =uindi ben pu a##umere a -onte di pre#un<ione un -atto in ba#e allTid =uod
plerum=ie accidit3.
96); @I"*/5LLI di L*0"1. *ntonino Procida. 3La "e#pon#abilit+ Civile -Strutture e Cun<ioni3. 5d.
2iappicAelli. >orino. 6007. p. %&. en igual #entido C"*$?1$I. @.. 3,ei -atti illeciti in Comm del
Cod.Civ.3. /ologna-"oma. 1''&. p. 11&6 4 #iguiente#.
96%; @ICB5LLI. 2ian *ntonino. 3La carga de la Prueba3. trad. 5d. >emi#. /ogot+. Colombia. 1''. p.
&!.
96!; P"5V1>. 8uan @anuel. 3La polivalente -uncin del daKo 4 #u# concomitancia# con la relacin
de cau#alidad3. L* L5G. 600%-*. !'6.
96; L1P5? de 1M*>5. 3Compendio di -ilo#o-a del diritto3. 5d. 2iu-rF. @ilano. 1')). p. %!.



TITULO: EL PRINCIPIO DE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD.
.U. LMITE. EN LA .OCIEDAD ACTUAL
*utor: Lovece. 2raciela
Publicado en: L* L5G 600!-C. !)&
.UMARIO: I. In'!#dcc%0n. 1 II. El de!ec2# de la *#de!n%dad 3 la !e&lac%0n de l#( %n'e!e(e(
ec#n0*%c#(. 1 III. El ca*$%# de c#n'e4'# (#c%#1ec#n0*%c#. La *a(%f%cac%0n de la c#n'!a'ac%0n.
L#( ne,#( l+*%'e( a la a'#n#*+a 1 IV. La *e'#d#l#&+a e*)!e(a!%al de !e('!%cc%0n de la
a'#n#*+a de la ,#ln'ad del c#n(*%d#!. La !e()e('a 5!+d%ca. 1 V. L#( de!ec2#( 2*an#(6 la
a'#n#*+a de la ,#ln'ad 3 la )!%*ac+a de la d%&n%dad del 2#*$!e. 1 VI. C#ncl(%0n.
I. Introduccin
La autonoma del Aombre. como principio -undamental de todo #i#tema #ocial. re-le:ado en la
praDi# en #u libertad 4 capacidad de opcin. encuentra dentro del #i#tema :urdico en el principio
-ilo#-ico de la 3autonoma de la voluntad3 #u eDpre#in m+# acabada.
$o ob#tante e#te reconocimiento( el marco con#truido. la nece#idad del logro de un ob:etivo
comJn. de e#tablecer una convivencia pac-ica 4 de un orden pJblico. determin la eDi#tencia de
limitacione# o re#triccione# a e#ta autonoma. =ue #e ven pla#mado# en di#tinta# +rea# del derecAo
9-amilia. #uce#ione#. laboral. #ocietario etc.;.
*#imi#mo. e#te principio como e#-era de re#guardo de la libertad del #er Aumano. a lo largo de la
Ai#toria Aa #u-rido ampliacione# o re#triccione# en virtud de lo# di#tinto# conteDto# #ocio-
econmico#.
La din+mica relacional en la# #ociedade# va mutando 4 el derecAo debe evolucionar en el mi#mo
#entido =ue lo Aacen la# valoracione# #ociale#( de lo contrario. de:a de dar #ati#-accin a la#
demanda# de :u#ticia de la comunidad. #acri-icando #u legitimidad 91;.
0na #ociedad democr+ticamente organi<ada re=uiere de la con:uncin armoni<ada de lo# derecAo#
de lo# #u:eto# =ue la integran( de all. =ue ninguno de lo# derecAo# reconocido#. aun lo# de rango
con#titucional. #ea con#iderado como ab#oluto. operando todo# 4 cada uno de ello# como un lmite
natural del otro.
La parado:a a la cual a#i#timo# en la actualidad re#pecto del principio de la autonoma de la
voluntad e# =ue #u# lmite# #e re#tringen 4 amplan #imult+neamente #egJn lo analicemo# de#de lo#
intere#e# econmico# o eDtraeconmico#( 4 e#ta novedo#a circun#tancia no e# m+# =ue la
adecuacin del #i#tema :urdico a lo# tiempo# =ue corren.
II. El de!ec2# de la *#de!n%dad 3 la !e&lac%0n de l#( %n'e!e(e( ec#n0*%c#(
La con#truccin de cual=uier modelo #ocial nece#ita para #u a-ian<amiento 4 de#arrollo de un
#i#tema normativo =ue #ea -uncional 4 =ue interactJe de manera adecuada con lo# re#tante#
#ub#i#tema# =ue con-orman el #i#tema.
* partir de e#ta premi#a. nue#tro codi-icador enmarca el negocio econmico en la -igura :urdica
del 3contrato3. #iguiendo lo# lineamiento# imperante# en e#e conteDto Ai#trico( el 3individualismo
filosfico3 4 el 3liberali#mo econmico3. al #u#tentar la libertad de lo# #u:eto# 4 la no intervencin
del 5#tado. entendiendo por tanto a la contratacin como una auto regulacin de intere#e#
econmico#.
Lo# tFrmino# del negocio eran la re#ultante de la interrelacin entre #u:eto# en #ituacin de
libertad e igualdad. edi-icando a partir de e#ta# premi#a# el principio de autonoma de la voluntad
como e:e del derecAo econmico privado.
/a:o la -iccin de libertad e igualdad de lo# agente# econmico#. VFle< Sar#-ield #u#tenta el
principio de autonoma de la voluntad. e#tableciendo =ue el contrato e# una declaracin de
voluntad a la =ue la# parte# deber+n re#petar como a la le4 mi#ma. 9art#. 11&! 4 11'! Cd. Civil;.
*# entonce#. la vigencia cua#i irre#tricta de la voluntad de lo# #u:eto# contratante#( permita la
eDi#tencia de una libertad plena de contratacin entendida e#ta como la opcin de contratar o no
96;
G. dentro del contrato la plena libertad contractual po#ibilitaba la negociacin. permitiendo en
teora arribar a un re#ultado :u#to 4 e=uitativo para amba# parte#.
5l libre albedro. traducido en libertad 4 autonoma :urdica. -acilitaba =ue lo# #u:eto# #e
de#pla<aran dentro del negocio con la ma4or creatividad. 4 e#e reconocimiento #e ve re-le:ado por
e:emplo en la po#ibilidad de generar -igura# contractuale# no regulada# o atpica# bu#cando #u
-inalidad pr+ctica.
1. bien. en el plano de la# garanta# po#cumplimiento po#ibilitando a lo# contratante# re#tringir.
renunciar o ampliar la garanta por vicio# redAibitorio# #iempre =ue no eDi#tie#e dolo en el
ena:enante. etc. 9art. 61%% Cd. Civil;.
5#te libre :uego de intere#e# econmico# #lo encontraba lo# lmite# impue#to# por la propia le4 en
el re#guardo del orden pJblico econmico 9art. 61 del Cd. Civil;. 4 de la moral 4 la# buena#
co#tumbre#. previ#to en el art. ')& del Cd. Civil en armona con la# di#po#icione# del art. 1' de la
Con#titucin $acional.
,entro de e#te e#=uema el 5#tado #e ab#tena de intervenir en la# relacione# privada#. de manera
tal =ue el contrato re#ultaba inmutable, pue# no eDi#tan po#ibilidade# de revi#in del acuerdo al
=ue la# parte#. voluntaria 4 libremente. Aaban arribado otorgando de e#te modo la #eguridad
econmica nece#aria.
5#ta -ormulacin de negociacin libre e igualitaria no re#ultaba m+# =ue una ab#traccin de la
realidad. pue# #e produca una de#conteDtuali<acin de lo# #u:eto# contratante#. 4a =ue no #e
tomaba en con#ideracin lo# condicionante# generado# por la diver#idad cultural. econmica.
#ocial etc.
$o ob#tante. la implementacin de un modelo contractual cerrado re#ult coAerente con la
-inalidad bu#cada por el ordenamiento :urdico. =ue no era otra =ue la proteccin del derecAo de
propiedad.
III. El ca*$%# de c#n'e4'# (#c%#1ec#n0*%c#. La *a(%f%cac%0n de la c#n'!a'ac%0n. L#( ne,#(
l+*%'e( a la a'#n#*+a
La# modi-icacione# operada# en el modelo de produccin 9#eriado; torn nece#ario. en -uncin del
aceleramiento de la# tran#accione#. el nacimiento de una nueva e#tructura contractual por
adAe#in. cercenando la# po#ibilidade# de libre di#cu#in del negocio. =ue eran la ba#e de la
contratacin paritaria e#tablecida en la legi#lacin de -ondo.
5l -enmeno de la empre#a 4 el #urgimiento paralelo del mundo de lo# con#umidore# con-igur el
3trfico de masas3 cu4a Aerramienta -undamental e# la 3predi#po#icin unilateral3. =uedando
evidenciado con ma4or nitide< =ue en la Fpoca preindu#trial el contratante m+# -uerte #e impone
al otro. #in =ue F#te tenga po#ibilidad alguna de negociacin pudiendo #lo aceptar a=uello =ue #e
le o-rece.
La adecuacin normativa -rente a e#te nuevo -enmeno #e produce mediante la #ancin de la le4
1!.!11 9*dla. UUVIII-/. 110; a e-ecto# de enmarcar de#de lo :urdico la# nueva# relacione#
econmica#. cu4o aporte al morigerar el tradicional rigori#mo contractual re#ult tra#cendente en
mFrito a la proteccin del contratante m+# dFbil.
Se introducen a# mediante la re-orma artculo# como el ')7 =ue rompe el principio -ilo#-ico de la
3igualdad abstracta3 #u#tentado Aa#ta entonce#. reconociendo la eDi#tencia de condicione#
di-erenciada# de contratacin 4 de #u:eto# =ue contratan en #ituacione# de nece#idad
ineDperiencia o ligere<a.
5n el mi#mo #entido el abu#o del derecAo con#agrado en el art. 10!1 =ue atiende a lo# #upue#to#
e#pec-ico# de e:ercicio irregular de lo# derecAo# cuando tal e:ercicio #e e-ectJa eDcediendo lo#
lmite# de la teleologa 4 la -uncin #ocial para la cual el mi#mo Aa #ido otorgado.
5l art. 11' 4 el principio de buena -e como principio rector =ue implica Aonorabilidad 4 con-ian<a
#e eDpande m+# all+ del re#tringido marco de la contratacin para impregnar a todo el
ordenamiento :urdico operando como un lmite ob:etivo 4 concreto a la autonoma de la voluntad
de lo# contratante#.
Principio :urdico =ue ad=uiere operatividad en un doble #entido. tanto para el an+li#i# en lo
re-erente a la conducta llevada adelante por la# parte#. como para la interpretacin :udicial de
a=uFlla#.
La incorporacin en la #egunda parte del mi#mo artculo de la teora de la imprevi#in permite
reencau#ar el contrato en -uncin de la# modi-icacione# conteDtuale# a:ena# a la# parte#. con la
intencin de impedir =ue el mi#mo #e convierta en un in#trumento para la obtencin de un lucro
de#proporcionado de uno de lo# contratante# en per:uicio del otro etc.
,e manera tal =ue la po#ibilidad de revi#in :udicial de lo# acuerdo# ante# inmutable# -avoreci la
adecuacin del contrato de la legi#lacin =ue. a di-erencia del contrato del mercado. limita de
AecAo la autonoma privada.
5l contrato de#de la vi#in de VFle< Sar#-ield con#i#ta en la interpretacin del in#trumento
contractual. pue# como principio general el contrato comen<aba 4 conclua en la# cl+u#ula#
libremente pactada# e in#trumentada# en #ituacin de igualdad por lo# contratante#.
La re-orma /orda de 1'% determina la re-ormulacin del concepto cerrado de contrato-
in#trumento la interpretacin entonce# tiene =ue ver con la apertura del contrato. mediante la
aplicacin de lo# principio# generale# del derecAo como marco re-erencial de a=uFl: no #e
interpreta eDclu#ivamente la declaracin de voluntad pla#mada en el in#trumento. #ino a F#ta en
relacin con la# norma# protectiva#.
@ediante el e#tablecimiento de ba#e# #ub:etiva# 4 ob:etiva#. =ue #e relacionan con la -uncin
#ocial del contrato. integrando #u contenido con lo# debere# coneDo# =ue emanan de la buena -e
negocial. el e:ercicio regular. la incorporacin de la le#in como remedio para el aprovecAamiento
econmico( la nocin de e=uilibrio en la# pre#tacione# etc. #e introduce en #nte#i# la nocin de
:u#ticia contractual 9&;.
,e manera tal =ue #e incrementan la# limitacione# al principio de la autonoma de la voluntad. con
un criterio epi#temolgico reconociendo la e#trecAa coneDin del Aombre de#de lo :urdico 4 #u
conteDto en tanto. como #o#tiene el ,r. @o##et Iturra#pe #iguiendo a CriedricA Ba4eV. eDi#te un
contrato de la legi#lacin 4 un contrato del mercado imponiendo la vigencia de un orden
e#pont+neo #uperior al orden acordado o convencional 97;.
IV. La *e'#d#l#&+a e*)!e(a!%al de !e('!%cc%0n de la a'#n#*+a de la ,#ln'ad del c#n(*%d#!.
La !e()e('a 5!+d%ca
La Le4 de ,e-en#a del Con#umidor otorga una re#pue#ta aun meno# tradicional pero mucAo m+#
con#u#tanciada con la realidad de la# nuevo# modelo# #ocio-econmico#. otorg+ndole un real
#igni-icado #ocial al contrato de con#umo re#guardando el re#ultado bu#cado por el contratante
m+# dFbil.
La #ociedad de con#umo re=uiere de un ma4or vigor en la regulacin del intercambio a e-ecto# de
la proteccin de lo# con#umidore# 4 u#uario# cu4o derecAo Aa ad=uirido rango con#titucional a
partir de la re-orma de la re-orma operada en el aKo 1''7 9art. 76 C$;.
La contratacin actual #e encuentra inmer#a en un nuevo conteDto: -abricacin en #erie.
comple:o# proce#o# de tecnologi<acin. ma4or nJmero de #u:eto# interviniente# en la cadena de
produccin. di#tribucin 4 comerciali<acin. e#tandari<acin de la# -ormulacione# contractuale#.
#i#tema# reticulare# de contrato#. tFcnica# agre#iva# de venta unida# a la induccin al con#umo a
travF# de la generacin de nece#idade# -icticia#( #on #lo alguna# de la# variable# a la# =ue #e
encuentra #ometido el negocio :urdico 9);.
La nece#idad de regulacin del derecAo de con#umo. 4 en -uncin de ella la proteccin de lo#
con#umidore#. e# Ao4 aceptada #in ma4ore# cue#tionamiento#. en tanto la# regla# tradicionale# del
,erecAo contenida# en lo# Cdigo#. aun luego de la re-orma operada en el aKo 1'%. re#ultaban
e#ca#a# para morigerar lo# abu#o# a lo# cuale# #e encuentran #ometido# cotidianamente.
*plicar a lo# con#umidore# la# regla# de la autonoma de la voluntad. el criterio cerrado de
con#entimiento etc. #igni-ica #u virtual de#proteccin 4 el con#ecuente tra#lado de rie#go#
econmico#. llevando a #ituacione# de ine=uidad e in:u#ticia.
La le4 67.670 9*dla. LIII-,. 716); de:a de lado el criterio individual de agente econmico para
abordar la con-lictiva de#de la categora de empresas 4 con#umidore#. remarcando la eDi#tencia de
un poder de AecAo e:ercido por la# empre#a# dentro del mercado. 4 la #ituacin de minu#vala
-+ctica 4 :urdica de lo# con#umidore# en el marco de la# relacione# 9in dubio pro con#umidor art.
&;.
5l derecAo de con#umo introduce estndares indisponibles en la# relacione# de con#umo =ue
tienen car+cter imperativo limitando el poder de impo#icin del predi#ponente.
/u#cando por e#te medio e=uilibrar la #ituacin de =uiene# tienen limitada de AecAo #u autonoma
de la voluntad. pue# #u libertad no #lo #e encuentra re#tringida dentro del marco del negocio
9contrato# predi#pue#to#; careciendo de libertad contractual. #ino =ue en alguno# #upue#to# #e ve
limitada tambiFn la libertad de contratacin. como #ucede por e:emplo con lo# #ervicio# pJblico#
domiciliario# =ue integran la categora de 3contratos necesarios3. pue# re#ulta indi#pen#able #u
reali<acin para vivir con-orme a lo# u#o# medio# de la Fpoca 9%;.
Se impone a# la obligatoriedad del cumplimiento adecuado del deber de in-ormacin durante todo
el de#arrollo del iter :urdico previ#to en el art. 7 en concordancia con el art. 76 de la Con#titucin
$acional. caracteri<ando #u contenido tomando en con#ideracin a la #ituacin de 3 ignorancia
legtima3 en la =ue #e encuentran lo# con#umidore# 4 u#uario# 9!;.
Se eDplicita en lo# art#. ) 4 % la obligatoriedad del cumplimiento de un deber de #eguridad de
todo# lo# agente# econmico# interviniente# en la cadena como deber ineludible e indi#ponible.
ateniendo a la proteccin de la integridad p#ico--#ica de lo# con#umidore# 4 u#uario# en virtud del
incremento del rie#go 9;.
"econoce en el art. lo# e-ecto# limitativo# de la voluntad de lo# contratante# m+# dFbile#.
=uiene# #on inducido# al negocio mediante la publicidad a la cual le otorga un car+cter vinculante
al con#iderarla una o-erta en lo# tFrmino# del art. ! de la Le4 9';.
*#imi#mo. 4 e#pecialmente en el art. &! e#tablece =ue determinada# cl+u#ula# =ue #on
con#iderada# abu#iva#. #e tendr+n por no convenida# por la# parte# #in per:uicio de la valide< del
contrato.
5n e#te #entido 4 retomando el e:emplo planteado anteriormente el predi#ponente no podr+. pue#
#e reconoce como abu#ivo limitar o re#tringir #u re#pon#abilidad por lo# vicio# oculto# de lo#
producto# =ue comerciali<a. etc.
5#te -enmeno de limitacin de la autonoma de la voluntad no #e re#tringe eDclu#ivamente a la#
tran#accione# nacionale#. #ino =ue ocurre lo mi#mo en materia de negocio# internacionale#. 4a =ue
la# 1rgani<acione# Internacionale# 9 W>1. 1@C; mediante directiva# e#pec-ica# limitan cada ve<
m+# la# po#ibilidade# de libre di#cu#in de lo# acuerdo# reconociendo la eDi#tencia de #uperioridad
de una de la# parte# re#pecto de la otra. =ue #e traduce en la pr+ctica en la capacidad de
impo#icin de la# condicione#. /u#cando. a partir de la relativi<acin del principio de autonoma.
lograr una ma4or racionalidad 4 e=uidad en el intercambio global.
*#imi#mo. la# re#triccione# a e#te principio podemo# tambiFn Aallarla# en otra# +rea# del derecAo.
como por e:emplo en materia de #ociedade# donde la autonoma de la voluntad #urge claramente
en la -a#e e#tipulativa del negocio. ma# no en cuanto al modelo organi<ativo en tanto el mi#mo
debe adecuar#e a uno de lo# tipo# #ocietario# previ#to# por la Le4.
5n el +mbito laboral en el cual eDi#ten en -uncin de la proteccin del traba:ador derecAo#
irrenunciable# 4 garanta# mnima#. =ue operan como verdadero# 4 concreto# lmite# a la voluntad
4 =ue permanecen inalterable# aun -rente a la eDi#tencia de un con#entimiento de la# parte#. pue#
la propia le4 lo# incorpora de manera indeleble en el contrato mi#mo.
La# po#ibilidade# proce#ale# de convenir la# parte# libremente la :uri#diccin para dirimir #u#
con-licto# tambiFn #e encuentran limitada#. pue# en lo# contrato# predi#pue#to# e#ta liberalidad #e
torna abu#iva por cuanto tra#lada rie#go# econmico#. cuando implica li#a 4 llanamente una
negacin al acce#o del #ervicio de :u#ticia 910;.
5l derecAo #uce#orio limita la di#po#icin te#tamentaria de lo# biene# a la no a-ectacin de la
legtima o bien la po#ibilidad de acordar la di#olucin de la #ociedad con4ugal #iempre =ue no #e
a-ecten lo# derecAo# de tercero#. en materia de alimento# primando el interF# #uperior de lo#
menore#. etc.
La# po#ibilidade# #on mJltiple# 4 variada#. de manera tal =ue en -uncin de la normativa vigente #e
Aa producido una 3relativi<acin del principio de la autonoma de la voluntad3 incrementando #u#
limitacione#. tomando en con#ideracin lo# nuevo# proce#o# de introduccin de lo# producto# 4
#ervicio# en el mercado 4 la nece#idad de proteccin de =uiene# #e encuentran en #ituacin de
minu#vala.
V. L#( de!ec2#( 2*an#(6 la a'#n#*+a de la ,#ln'ad 3 la )!%*ac+a de la d%&n%dad del 2#*$!e
Sin embargo tal 4 como lo #o#tuvimo# al inicio. en la #ociedad actual e#tamo# a#i#tiendo a un
-enmeno particular en re-erencia al principio de la autonoma de la voluntad. pue# el mi#mo
interactJa en una doble va.
Por un lado. como lo Aemo# anali<ado. eDi#te cada ve< m+# re#triccin en cuanto a lo# negocio#
econmico# llevando a alguno# autore# a Aablar de la crisis del principio m+# =ue de cri#i# de la
contratacin.
G. por el contrario. #urge claramente una eDpan#in cada ve< ma4or. diramo# =ue
a-ortunadamente cua#i irre#tricta. en cuanto #e lo relaciona con lo# derecAo# inAerente# a la
per#ona de car+cter eDtraeconmico. e# decir. con a=uello# derecAo# =ue atienden al re#peto de la
dignidad del ser humano.
>al circun#tancia #e ve re-le:ada por e:emplo en la# +rea# re-erente# a la #alud. en la =ue Aallamo#
un re#peto por la deci#in del paciente #obre #u propio cuerpo. algo impen#ado Aa#ta Aace poco#
aKo# 9e:. tra#plantologa. al no tratamiento;. el reconocimiento de la eDi#tencia de un derecAo a
una muerte digna. como corolario adecuado 4 nece#ario de una vida en dignidad. etc.
La# concepcione# ampliada# #obre libertad #eDual 4 #u# pro4eccione# en lo re-erente al e:ercicio de
opcin en la con-ormacin -amiliar 4 el derecAo a la libre procreacin 911;. a una educacin 4
a#i#tencia en materia de #alud reproductiva 916;. a# como tambiFn el reconocimiento a un re#peto
#obre la identidad #eDual. al cambio de #eDo etc. 91&;.
La# unione# civile# =ue reconocen la con-ormacin de -amilia# di#tinta# a la# convencionale#
Aombre - mu:er para otorgarle carta de ciudadana concreta a la# con-ormada# por per#ona# de un
mi#mo #eDo. priori<ando la libertad de eleccin #eDual 917;.
*#imi#mo. #e marca una tendencia -avorable en la evolucin del principio de autonoma per#onal
en materia de #eDualidad. llegando a la nocin de diversidad sexual contenida en la ,eclaracin de
$oruega de la 1$0 de diciembre de 600% 91); =ue inclu4e categora# de #eDualidad no
tradicionale# como la tran#eDualidad. el trave#ti#mo etc. =ue. #i bien no e# vinculante. marca una
tendencia en el reconocimiento de identidade# #eDuale# =ue van m+# le:o# aun =ue la de
Aomo#eDualidad aAondando en la nocin de gFnero 91%;.
5l avance re#pecto de la# unione# no -ormale# o de AecAo con-ormada# por per#ona# =ue
voluntariamente deciden no a-rontar la# con#ecuencia# per#onale# o patrimoniale# =ue implica el
vnculo matrimonial. 4 =ue de#de el derecAo #e le# Aa dado un marco en di#tinto# #upue#to#
re#petando e#ta deci#in autnoma 9art. ' Le4 6&.0'1 de Locacione#. art. 1) le4 67.1'& de
>ran#plante de 1rgano#. pre#tacione# de 1bra# #ociale# etc.; 9*dla. ULIV-,. &!16( ULIII-/. 1&77;.
*# como tambiFn de#de la :uri#prudencia =ue a partir de #u evolucin. acorde con el incremento
de e#to# nuevo# modelo# de e#tructura -amiliar. #e le Aa reconocido al concubino legitimacin
activa en el reclamo de daKo# econmico# 4 eDtraeconmico# por muerte del conviviente 91!;.
*l mi#mo tiempo =ue de#de la doctrina #e continJa traba:ando en la bJ#=ueda de alternativa#
v+lida# con la -inalidad de otorgar un re#guardo adecuado al rFgimen de biene# en la# unione# de
AecAo. como por e:emplo la aplicacin analgica del art. 16!!. a# como la eDpan#in a lo#
conviviente# de la# previ#ione# del art. &% de la le4 17.&'7 9*dla. UIV-*. 6&!; atendiendo a una
concepcin m+# amplia de -amilia. etc. 91;.
VI. C#ncl(%0n
La# #ociedade# #e de#arrollan en permanente# proce#o# de cambio#. lo# conteDto#. la Ai#toria. lo#
valore# cambian de manera tal =ue. el ordenamiento :urdico debe nece#ariamente contemplar
e#a# mutacione#.
La globali<acin. lo# proce#o# de concentracin econmica. lo# criterio# de e-iciencia empre#arial.
la din+mica actual del mercado etc.. imponen un nuevo conteDto a la# relacione# econmica#
9contrato;: continuar Ao4 apegado# a un criterio dogm+tico de re#peto irre#tricto a la autonoma
de la voluntad #lo conduce al incremento de la con-lictividad #ocial 4 a enervante# #ituacione# de
ine=uidad.
* partir de la re-orma con#titucional operada en el aKo 1''7 #e concret la proteccin integral del
Aombre en todo# #u# a#pecto# econmico# 4 eDtraeconmico# mediante la incorporacin de la
normativa #upranacional.
La tra#cendencia de la per#ona Aumana re-iere #in duda# a la proteccin de #u dignidad como valor
#uperior. 4a =ue F#ta #e encuentra con:ugada con lo# valore# -undamentale# del Aombre.
5l reconocimiento de lo# derecAo# -undamentale# de la per#ona Aumana vienen a#ociado# a Fl por
el #imple AecAo de #er un #er Aumano. 4 tale# derecAo# #e entienden por tanto como univer#ale# e
inalienable#.
La proteccin de lo# derecAo# -undamentale# del Aombre debe #er interpretada ba:o el pri#ma de
la univer#alidad. indivi#ibilidad e interdependencia. con:ug+ndolo con la comple:idad 4 la
diver#idad cultural eDi#tente# en el mundo global 91';.
La tutela con#titucional de e#to# derecAo# e#tablece. el ordenamiento de valore# dominante# para
la con#truccin de un modelo #ocial en el cual el individuo #ea re#petado de#de todo# #u# a#pecto#:
e#pecialmente de#de #u autonoma. #u libertad de eleccin. de #u alteridad. etc.
5l reconocimiento irre#tricto a la autonoma de la voluntad en e#ta +rea debe #er la premi#a b+#ica
del ordenamiento :urdico de un 5#tado #ocial 4 democr+tico de derecAo. pue# de ella deviene la
proteccin de la dignidad del Aombre =ue e# en de-initiva el -in Jltimo o primigenio del derecAo:
a-ortunadamente empe<amo# a recorrer e#e camino.
5#pecial para La Le4. ,erecAo# re#ervado# 9le4 11.!6&;
91; L1V5C5. 2raciela. 3La con#truccin #ocial del ,erecAo. *proDimacione# al debate del #iglo UUI3
en ,erecAo Privado 5conmico 5d. 0S*L /#. *#. 6000.
96; L*""10@5>. CAri#tian. 3>eora general del contrato3 Vol. I p+g. % 3La #oberana de la voluntad
#igni-ica. en primer lugar. =ue nunca Aa4 obligacin de contratar. e#to e#. =ue #lo Aa4 un
contrato cuando la# parte# lo Aan =uerido. 5#te e# el principio de la libertad contractual. Se puede
concluir un contrato 4 tambiFn #e puede recAa<ar #u celebracin. F#ta e# la eDpre#in m+# abrupta
4 m+# #imple de la autonoma de la voluntad. Solamente #e con#iderar+n como di#po#icione# de un
contrato a=uella# =ue aceptan lo# contratante#3 5d. >emi# /ogot+. 1'''.
9&; @1SS5> I>0""*SP5. 8.. 35l +mbito de la re#pon#abilidad contractual. lo eDtra. lo pre 4 lo
po#contractual3 en 3"e#pon#abilidad Contractual -I3 p+g. 1!7. 5d. "ubin<al-Cul<oni. Santa Ce. 1''.
97; @1SS5> I>0""*SP5. 8.. 35l +mbito de la re#pon#abilidad contractual( lo eDtra. lo pre 4 lo
po#contractual3 en 3"e#pon#abilidad Contractual I3 p+g. 1!7. 5d. "ubin<al-Cul<oni. Santa Ce. 1''.
9); L1V5C5. 2.( 2*"CI* 1CI1. *.. 3,erecAo# del Con#umidor3 p+g.0 5d. La Le4. /#. *#. 600).
9%; 1XC*LL*2B*@. Uavier. 3Condicione# generale# de lo# contrato# 4 la# cl+u#ula# abu#iva#. 9* la
lu< de la le4 !/1'' del 1& de *bril; en 35#tudio# #obre Con#umo3 $R )7 p+g 1 4 #ig. 5,. In#tituto
$acional de Con#umo. @adrid 6000.
9!; L1V5C5. 2raciela. 3,aKo# por eDce#o de in-ormacin 4 la re#pon#abilidad empre#arial3 en
3,aKo# 2lobali<acin 5#tado-5conoma3 5d. "ubin<al-Cul<oni. Santa Ce. 6000.
9; W5I$2*">5$. Celia. 3"e#pon#abilidad por rie#go3 en 3>eora general de la "eparacin de ,aKo#3
&S ed. 5d. *#trea. /#. *#.. 600&.
9'; L1V5C5. 2raciela: 3In-ormacin 4 publicidad del #ervicio mFdico3 5d. *#trea. /#. *#.. 6007.
910; "*@/*L,1. 8uan *.. 3*punte# analtico# #obre la le4 67.670 4 #u# a#pecto# proce#ale#3 3,e#de
Aace 4a un tiempo la :uri#prudencia viene #o#teniendo =ue la cl+u#ula =ue prorroga la competencia
territorial debe con#iderar#e abu#iva cuando importe para el adAerente una ob#taculi<acin de #u
derecAo a la :uri#diccin ...3 "ev. 8.*. 6-7-6000.
911; SIV5"I$1 /*VI1. Paula: 3Ligadura de trompa#. Clave# para entender el debate3 La deci#in de
#ometer#e a una intervencin de contracepcin =uirJrgica importa una conducta autorre-erente -
como tal eDclu#iva del #u:eto =ue la adopta librada a #u criterio 4 re-erida #lo a Fl- de di#po#icin
del propio cuerpo 4 en vi#ta# a la no-procreacin. deci#in tomada con-orme a la libertad de
conciencia 4 al derecAo a la privacidad. ino-en#iva para el orden 4 la moral pJblica 4 =ue no a-ecta
derecAo# de tercero#. por lo cual re#ulta :urdicamente inob:etable. m+Dime #i #e atiende al
debido re#peto a la autonoma per#onal 4 al plan racional de vida =ue cada cual elige para #. Se
ob#erva como de la# po#tura# re#trictiva# de inicio# de lo# T'0 #e Aa pa#ado a una lnea
:uri#prudencial mucAo m+# -leDible. =ue Aa ganado protagoni#mo #i bien con diver#o# matice#.
Podemo# ver. de#de la #entencia 3*.".3. de corte m+# con#ervador. =ue ba#a la autori<acin en
ra<one# de orden terapFutico. #i bien recAa<ando el car+cter de mutilante o irrever#ible( a
32.2.@.>. 3=ue #o#teniendo el car+cter no mutilante de la pr+ctica ba#a #u deci#orio en la doctrina
T/aAamonde<T #obre el #eKoro del propio cuerpo. libertad 4 derecAo a la plani-icacin -amiliar
reconociendo la di#criminacin #u-rida por =uien no puede acceder a una pr+ctica privada
Aabilitada de -acto. recAa<ando el an+li#i# de #i eDi#te o no #ituacin de rie#go para la ampari#ta
=ue :u#ti-i=ue Aablar de iniciacin terapFutica. 4a =ue #u #ola voluntad in-ormada 4 #u derecAo a
la intimidad 4 el pro4ecto de vida eran ba#e# m+# =ue #u-iciente# para la #olicitud. * medio
camino. 3S.L.23 =ue reconoce m+# #ucintamente el derecAo a la autodeterminacin. la procreacin
re#pon#able. mani-e#tando =ue la norma 9trae a colacin la 1!.1&6; debe #er interpretada en cada
#ituacin concreta de acuerdo a valore# 4 principio# con#titucionale# 4 con el alcance =ue #e le
a#igne al concepto de Tindicacin terapFutica3. @8,6'%
916; C+m. Civ. 4 Com. San I#idro #ala I 3 ,. de C.. @. 4 otro c. @unicipalidad de Vicente Lpe< #/
amparo3 !/)/6006 3,e la interpretacin gramatical de la 1rdenan<a #obre Salud SeDual 4
"eproductiva de la @unicipalidad de Vicente Lpe< #urge claro =ue la mi#ma no e# arbitraria 4. por
ende. no e# incon#titucional una poltica e#tadual =ue bu#=ue coordinadamente con lo#
progenitore# pre#ervar la #alud #eDual 4 reproductiva de lo# menore#. #in imponer -orma# de
anticoncepcin obligatoria#. #ino a travF# de la in-ormacin coordinada con lo# padre#.3 5,816!6
95,. 1'-&!!;
91&; 8u<g 1S In#t. Civ. $ro. 106 3S.. 2. 2.3 01/0&/600% 3 Cabe Aacer lugar a la accin incoada por un
tran#eDual. =ue #e #ometi a una operacin de 3cambio de #eDo3. a e-ecto# de =ue #e ordene la
recti-icacin regi#tral de #u nombre en #u partida de nacimiento 4 en #u documento nacional de
identidad. pue# ello re#ulta acorde con el re#peto al libre de#arrollo de la per#onalidad del
peticionante. lo cual inclu4e #u real identidad #eDual. L* L5G. 600%-C. 760.
917; /I,*"> C*@P1S. 2erm+n. 3La le4 de unin civil de la Ciudad *utnoma de /ueno# *ire#3
3Pero... Y=uF barbaridadZ HCmo puede #er =ue do# per#ona# no unida# en matrimonio e=uiparen
#u# derecAo#. obligacione# 4 bene-icio# a lo# propio# de la# per#ona# ca#ada#I 9Hca#ada# legalmente
mediante matrimonio civil Jnico o ca#ada# con-orme a #u religin con un #i#tema democr+tico de
plurali#mo matrimonialI;3.
$o vemo# dema#iada di-erencia. al meno# de#de el punto de vi#ta Ftico. en la unin con4ugal de
do# per#ona# =ue Aan contrado matrimonio civil 9por=ue la le4 argentina no reconoce otra cla#e
de nupcia# m+# =ue la# de #u unicato antidemocr+tico; 4 la unin civil de do# per#ona# =ue no #e
Aan ca#ado civilmente 9por=ue no Aan =uerido o no Aan podido;. pero acreditan mediante la
prueba regi#tral de #u unin civil la convivencia previ#ta en la nueva le4 de la Ciudad de /ueno#
*ire#. 5#to Jltimo e# mucAo m+# democr+tico =ue el rFgimen unitario de matrimonio civil
obligatorio. reKido o#ten#iblemente con el plurali#mo. L* L5G 600&-C. 17').
91); LL1V5"*S. $.( 1"L*$,I. 1.( C*$>1"5. L.. 3La ,eclaracin de $oruega 4 el rFgimen
patrimonial de la# unione# de AecAo3. Ponencia pre#entada en la Comi#in 1 ,erecAo Civil UI
8ornada# /onaeren#e# de ,erecAo Civil. Comercial 4 Proce#al 8unn 600!.
91%; SC/* C. B. C. #/ Cambio de nombre. 66/&/600! 3La tradicional concepcin #u#tentada en =ue
eDi#ten. clara 4 per-ectamente de-inido#. lo ma#culino 4 lo -emenino. tendr+ =ue ceder pa#o a una
nueva vi#in #egJn la cual la ma#culinidad 4 la -emineidad no #on do# valore# opue#to#. #ino grado#
#uce#ivo# del de#arrollo de una Jnica -uncin. =ue e# la #eDualidad. Se de#igna a# a la conciencia
de la -orma #eDual de #er no tanto lo =ue #e e#. #ino m+# bien lo =ue #e e#t+ convencido de #er. a
la manera en =ue una per#ona e# conocida 4 tratada #egJn lo =ue libremente Aa elegido #er 4 tal
como lo Aa pro4ectado #ocialmente. como la Aa pue#to de mani-ie#to -rente al mundo eDterior 9del
voto del ,r. La<<ari ;3 @88106&.
91!; C+m Civ 4 Com. Sala 6S @ar del Plata 3". S. 5. c/ /u#to# 5#teban #/ ,aKo# 4 per:uicio#3 4 3*. *.
*. C/ /u#to# 5#teban 4 otra #/ ,aKo# 4 per:uicio#3 6&/11/6007 35n primer lugar. Aa de partir#e del
paulatino reconocimiento =ue viene teniendo el #tatu# de la concubina en cuanto al reclamo del
daKo patrimonial #u-rido a con#ecuencia de la muerte de #u pare:a. tanto #ea a ttulo
indemni<atorio como previ#ional. 4 en cuanto a eDten#in de la obra #ocial. derecAo a continuar la
locacin de la vivienda. etcFtera 9con-.S.C./.*.. *c.!)%1!. 1'/6/06( *c.!'1%1. !/)/600&( CC0106
@P 1161&1 "S,/00 S 6'/%/6000( CC0106 @P '&)% "S,/167/'7 S )/7/'7( C+m.Civ.Com.1S. Sala &S.
La Plata. 676.&%). 1'//07( le4e# nro#. 6&.66%. 6&.)!0. 67.671( art#. 10!!. 10!' del C.Civil 4 'R de
la le4 6&.0'1;.
5n #egundo lugar. por=ue parece in:u#to =ue. trat+ndo#e de la muerte de la per#ona con =uien #e
Aa e#tado unido por la<o# de a-ecto. el daKo moral 4 la con#ecuente indemni<acin pueda #er
pre#umido en ca#o de matrimonio 4 negado a =uien. por no mediar la in#titucin matrimonial. #e
encuentra en iguale# condicione# de convivencia e#table 4 de -ormacin de una progenie.
5n tercer lugar. por=ue el recAa<o indemni<atorio. en e#te ca#o. #e parece m+# a la #ancin a una
conducta =ue no tiene Pla convivencia #in matrimonioP =ue una adecuada re#pue#ta en orden al
derecAo de daKo# 9con-. art#. 1 4 1' de la Con#t. $acional;.
5n cuarto lugar. por=ue la limitacin de marra# cAoca con el criterio imperante en materia de
daKo# -reparacin plena e integral de =uien Aa #u-rido un daKo in:u#to-. =ue #e encuentra
pro-u#amente abonado en nue#tra legi#lacin. doctrina 4 :uri#prudencia. a partir de ine=uvoca
normativa: art#. 10%/'. 10!1 bi#. 10!!. 10!. 1S parte. 10!'. 100. 10&. 107/). 110' 4 #igt#. 4
concd#. del C.Civil.
5n =uinto lugar. por=ue la -inalidad de la le4 de re#tringir el cupo de legitimado#. atendible 3prima
-acie3 para no multiplicar el nJmero de lo# reclamante# comprendido# en la a-liccin. no puede
llegar al eDtremo de de#conocer el eDplicable dolor de =uien. al igual =ue el cn4uge #upFr#tite.
tambiFn Aa vi#to <o<obrar #u patrimonio e#piritual. con clara a-ectacin de lo# valore# pa<.
#eguridad. tran=uilidad. :u#ticia. ,iario :udicial.
91; 5#ta# #olucione# -ueron eDpue#ta# por di#tinto# autore# en la# ponencia# pre#entada# en la
Comi#in 1 ,erecAo Civil UI 8ornada# /onaeren#e# de ,erecAo Civil. Comercial 4 Proce#al 8unn
600!.
91'; *L/*$5S5. Su#ana. 3La comple:idad cultural 4 la univer#alidad de lo# derecAo#3 "ev. 8.*. 6%-7-
600%.