CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA

29 JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL

EXPEDIENTE : 23031-2007-0-1801-JR-CI-29
DEMANDANTE : MINERA YANACOCA S!R!L!
DEMANDADO : MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE SAN
PA"LO
MATERIA : PROCESO DE AMPARO
ESPECIALISTA : ELSA #ARRO$AY RAM%REZ
S E N T E N C I A
RESOLUCI&N N'MERO ((
Dada en Lima, a siete de abril
de dos mil catorce.-
VISTOS :
Resulta de autos, que mediante escrito de fojas cuatrocientos sesenta y
cuatro a quinientos tres subsanado de fojas quinientos veintitrs a quinientos
veintiocho MINR! "!N!#$#%! &.R.L. inter'one (R$#&$ D !M(!R$
contra la M)NI#I(!LID!D (R$*IN#I!L D &!N (!+L$, a fin que, -.- &e
declare ina'licable a su em'resa la $rdenan.a Munici'al N/ 00--1002-M(&(
de fecha -3 de febrero de 1002 e4'edida 'or la Munici'alidad (rovincial de
&an (ablo, 'ublicada en el Diario (anorama #ajamarquino el d5a 16 de febrero
de 1002, 'or constituir una amena.a cierta e eminente de sus derechos
constitucionalmente consa7rados a la Libertad de m'resa, Libertad de
Industria, a la (ro'iedad, y a la Libertad de 8rabajo. 1.- &e ordene el cese
inmediato de todos los actos consecuentes con los que se 'retenda a'licar y
hacer efectiva la referida ordenan.a munici'al. 9.- &e condene a la
demandada el 'a7o de los costos y costas corres'ondientes.
&e:ala como fundamentos de hecho, que MINR! "!N!#$#%! &.R.L.
es una em'resa que se dedica a la e4'loraci;n y e4'lotaci;n de recursos
minerales, en es'ecial oro, encontr<ndose sus yacimientos en el de'artamento
de #ajamarca. Refiere que, el #oncejo (rovincial de &an (ablo, en abierta
trans7resi;n del marco de su com'etencia con fecha -3 de febrero de 1002 ha
e4'edido la $rdenan.a Munici'al N/00--1002-M(&(, 'ublicada en el Diario
(anorama #ajamarquino el 16 de febrero de 1002, la que
inconstitucionalmente, a= !'rueba el documento >(ro'uesta de (ol5ticas y
Desarrollo de #a'acidades 'ara la ?esti;n del !7ua y el Medio !mbiente de la
(rovincia de &an (ablo, 'ara el 'eriodo 1003-10-@, que consta de 0A ca'5tulos
y --1 '<7inas Bart5culo -/=C b= #rea una <rea de #onservaci;n !mbiental
Munici'al en la .ona de Las La7unas, ubicada en el caser5o !lto (erD, distrito
de 8umbadn, 'rovincia de &an (ablo con un <rea a'ro4imada es de 1,A30
hect<reas, encerradas dentro de las coordenadas )8M que se indican en el
art5culo 9/ de la $rdenan.a 00-C c= #rea un <rea de #onservaci;n !mbiental
Munici'al en la .ona de (o.o &eco, ubicada en el #aser5o (o.o &eco y otros
aleda:os del distrito de 8umbadn, 'rovincia de &an (ablo, con un <rea
a'ro4imada de E,A-6.A hect<reas, encerradas dentro de la coordenadas )8M
que se indican en el art5culo E/ de la $rdenan.a 00-C d= $tor7a a las Freas de
#onservaci;n Munici'al !mbiental la cate7or5a de Freas Naturales (rote7idas
#om'lementarias 'ara el uso de 'rotecci;n y conservaci;n de es'ecies
nativas, as5 como de investi7aci;n y 'rotecci;n de las mismasC en las que
como alternativa se 'odr< 'racticar el 'astoreo no intensivo y el turismoC y la
construcci;n de la infraestructura 'ara el incremento de la oferta h5drica y
cosecha de a7uaC bajo las restricciones que 7aranticen las 'racticas de
'rotecci;n, conservaci;n y a'rovechamiento de los recursos naturales Bart5culo
@/=C e= Dis'one que la $rdenan.a entrar< en vi7encia a 'artir del d5a si7uiente
de su 'ublicaci;n en el Diario $ficial l (eruano Bart5culo 2/=. Indica que dentro
de las .onas declaradas como Freas de #onservaci;n !mbiental Munici'al 'or
la $rdenan.a 00-, han quedado com'rendidas las si7uientes concesiones
mineras de las que son titulares o cesionarios, !ntena N/ 9, !ntena N/ E,
!ntena N/ @, !ntena N/ 1E !yahuanca 90@, !yahuanca 903, !yahuanca 902,
!yahuanca 906, !yahuanca 90A, %uayqui.on7o -, %uayqui.on7o 9, (aulita
Guince, (aulita Diecisis, (aulita -6, (aulita 10, Roc5o AA, &an (ablo E, &an
(ablo -1, &an (ablo -9, !nna ?abrielle 8res, !nna ?abrielle &eis, !nna
?abrielle *einticuatro, !nna ?abrielle *einticinco, !nna ?abrielle 8reinta y
$cho, !nna ?abrielle 8reintinueve, #laudina veintid;s, Mirtha I, (aulita $cho,
(aulita Nueve, (aulita Die.C &an (ablo -@, &an (ablo 13, &an (ablo 12.
!7re7a que, Minera "anacocha &.R.L. es quien ejerce los derechos y
obli7aciones que la ley otor7a a los titulares de dichas concesiones mineras,
sea como titular o como cesionaria, de conformidad con lo dis'uesto 'or los
art5culos -12/ y -33/ del 8e4to Hnico $rdenado de la Ley ?eneral de Miner5a
a'robada 'or Decreto &u'remo 0-E-A1-M, y que su em'resa se encuentra
facultada a reali.ar labores mineras en ejercicio de los derechos que les
otor7an las referidas concesiones mineras, haciendo 'resente que tales
concesiones fueron otor7adas 'or el ?obierno Nacional con anterioridad a la
$rdenan.a 00- e i7ualmente en el caso de aquellas que les han sido cedidas,
tal cesi;n se reali.; con anterioridad a ese hecho. !dicionalmente a las
concesiones mineras, se:ala que Minera "anacocha &RL es tambin
'ro'ietaria de los terrenos su'erficiales a dichas concesiones, que tambin han
quedado com'rendidas en las Freas de #onservaci;n Munici'al !mbiental
creadas 'or la $rdenan.a N/ 00-, tal como a'arece en el 'lano y t5tulos de
'ro'iedad que se adjuntan. A) INCOMPETENCIA DE LA MUNICIPALIDAD
PROVINCIAL DE SAN PA"LO PARA CREAR *+REAS DE CONSERVACI&N
AM"IENTAL MUNICIPAL,, al res'ecto el demandante ha indicado que los
;r7anos del stado, solamente se encuentran facultados a hacer lo que
e4'resamente le autori.a el ordenamiento le7al, como el caso de las
Munici'alidades, y que a 'esar que la $rdenan.a 00- hace menci;n en la
'arte considerativa a diversas normas jur5dicas, el sustento com'etencial de la
Munici'alidad (rovincial de &an (ablo 'ara crear un <rea de #onservaci;n
Munici'al es absolutamente nulo como lo demuestran, a= #om'etencia de las
Munici'alidades se7Dn la #onstituci;n (ol5tica, se remite a lo dis'uesto en los
art5culos -AE/ Bmodificado 'or la Ley N/ 12360 'ublicada el 2 de mar.o de
1001 y la Ley N/16302 'ublicada el E de octubre de 100@= y -A@/ inciso 6= de la
#onstituci;n (ol5tica del (erD, as5 como al cuarto fundamento de la sentencia
de fecha 9 de noviembre de -AAA, dictada 'or el 8ribunal #onstitucional en el
e4'ediente N/ @@@-A6 !!I8#. s decir, indica que la #onstituci;n del stado
su'edita a la Ley la com'etencia de las Munici'alidades, lo que im'lica anali.ar
las diversas leyes que definen la actuaci;n munici'al. b= #om'etencia de las
Munici'alidades Distritales en la Ley de +ases de la Descentrali.aci;n, Ley
N/12269 B'ublicada el 10 de Julio de 1001= desarrolla en sus art5culos E1/ y
si7uientes las diversas com'etencias de las Munici'alidades, las que 'ueden
ser e4clusivas, com'artidas con otros ;r7anos del stado o dele7adas, sin
distin7uir si estas com'etencias corres'onden a las munici'alidades
'rovinciales o distritales, 'or lo que art5culo EE remite a la Ley $r7<nica de
Munici'alidades. n lo que al medio ambiente y los recursos naturales ata:e, el
inciso d= !rt5culo E9/ de esta ley se:ala que las Munici'alidades tienen
com'etencia com'artida 'ara >la 'reservaci;n y administraci;n de las reservas
y <reas naturales 'rote7idas locales, la defensa y 'rotecci;n del ambienteK.
%asta aqu5 las munici'alidades tienen com'etencia com'artida con otros
niveles de 7obierno en lo relativo al medio ambiente, 'ero solamente 'ara
'reservar y administrar las <reas naturales 'rote7idas locales, no as5 'ara crear
<reas de conservaci;n munici'al. c= #om'etencia de las Munici'alidades
Distritales en la Ley $r7<nica de Munici'alidades Ley N/ 12A21 B'ublicada el
12 de mayo de 1009= clasifica las Munici'alidades, en funci;n a su jurisdicci;n,
en munici'alidad 'rovincial, munici'alidad distrital y munici'alidad de centro
'oblado Bart5culo 9/=C 'recisando en el numeral 9 del art5culo 29/, de la citada
Ley $r7<nica las com'etencias de las munici'alidades 'rovinciales y
distritales en materia de 'rotecci;n y conservaci;n del ambiente. !7re7a, que
en materia de 'rotecci;n y conservaci;n de medio ambiente, la ley ha otor7ado
a los ?obiernos Locales una com'etencia com'artida Bcon los ?obiernos
Re7ionales y el ?obierno Nacional=, careciendo de toda com'etencia 'ara
crear <reas de conservaci;n munici'al, como indebidamente lo ha hecho la
Munici'alidad demandada, la Ley solo les autori.a a >'ro'onerK su creaci;n a
la autoridad com'etente. d= l Re7lamento de la Ley Freas Naturales
(rote7idas ha quedado dero7ado con la daci;n de la Ley $r7<nica de
Munici'alidades N/ 12A21, en cuanto re7ul; las Freas de #onservaci;n
Munici'al. l art5culo -/ de la Ley de Freas Naturales (rote7idas N/1369E
B'ublicada el E de julio de -AA2=, define las Freas Naturales (rote7idas
B>!N(K=, y de acuerdo con los art5culos 9/ y 2/ de dicha Ley, Dnicamente
e4isten tres ti'os de !N( -.) las de !dministraci;n Nacional, que conforman el
&istema Nacional de Freas Naturales (rote7idas B &IN!M(=, que se crean
'or Decreto &u'remo, a'robado 'or el #onsejo de Ministros y refrendado 'or el
Ministro de !7ricultura -..) las de !dministraci;n Re7ional, denominadas ><reas
de conservaci;n re7ionalK, conformadas 'or <reas que teniendo una
im'ortancia ecol;7ica, no califican 'ara ser declaradas como <reas del
&IN!M(, que se crean 'or Decreto &u'remo, a'robado 'or el #onsejo de
Ministros y refrendado 'or el Ministro de !7ricultura, -...) las <reas de
#onservaci;n (rivada, que se reconocen 'or Resoluci;n Ministerial de
!7ricultura. n cuanto a la 'artici'aci;n de las Munici'alidades en la 7esti;n e
im'lementaci;n de las !N(, la Dis'osici;n #om'lementaria Hnica de la Ley de
Freas Naturales (rote7idas N/ 1369E dis'uso que ello ser5a re7ulado en la Ley
$r7<nica de Munici'alidades. n resumen, la Ley de Freas Naturales
(rote7idas N/1369E no otor7; facultades a las Munici'alidades 'ara crear
<reas de conservaci;n munici'alC y tanto en el art5culo E-.1/ como en los
art5culos 26 y si7uientes de su re7lamento, a'robado 'or el Decreto &u'remo
N/ 096-100-- !? B'ublicado el 13 de junio de 100-=, entr; a normar lo relativo
a las >Freas de #onservaci;n Munici'alK se:alando que ellas 'od5an ser
establecidas 'or las Munici'alidades, lo cual im'licaba una clara trans7resi;n
de la Ley de Freas Naturales (rote7idas, desconociendo el numeral 6 del
art5culo --6 de la #onstituci;n. &in embar7o, sin 'erjuicio de su
inconstitucionalidad, toda la 'arte del Re7lamento de la Ley de Freas Naturales
(rote7idas que ata:e a las Freas de #onservaci;n Munici'al debe re'utarse
dero7ada con la entrada en vi7encia de la Ley $r7<nica de Munici'alidades
N/12A21 conforme lo dis'one el se7undo '<rrafo del art5culo I del 85tulo
(reliminar del #;di7o #ivil, la dero7aci;n de una norma se 'roduce entre otros
'or incom'atibilidad entre la nueva Ley y la anterior, y dado que la Dis'osici;n
#om'lementaria Hnica de la Ley de Freas Naturales (rote7idas N/ 1369E
dis'uso que la 'artici'aci;n de las munici'alidades en las !N( ser5a re7ulado
en la Ley $r7<nica de Munici'alidades, la misma que no ha conferido
com'etencia a las Munici'alidades, sean Distritales o (rovinciales, 'ara crear
Freas de #onservaci;n Munici'al, sino solamente 'ara 'ro'oner a la autoridad
com'etente la creaci;n de <reas de conservaci;n ambiental, en consecuencia,
al ser incom'atibles las normas del Re7lamento de la Ley de Freas Naturales
(rote7idas N/ 1369E, en cuanto re7ulo las Freas de #onservaci;n Munici'al
con la Ley $r7<nica de Munici'alidades N/ 12A21, aquellas han quedado
dero7adas 'or esta Dltima en a'licaci;n de la *i7simo Guinta Dis'osici;n
#om'lementaria de la Ley $r7<nica de Munici'alidades N/12A21 que dis'one
la dero7aci;n de toda norma que se le o'on7a. (or ello, la Munici'alidad
demandada no 'od5a am'ararse en dicho re7lamento 'ara crear un Frea de
#onservaci;n Munici'alK. !dem<s, 'or Decreto &u'remo N/0-@-1002-!? de
fecha -E de mar.o de 1002 'ublicado en el Diario $ficial l (eruano el -@ de
mar.o de 1002 se dero7; e4'resamente toda la 'arte del re7lamento de la Ley
de Freas Naturales (rote7idas relativa a las Freas de #onservaci;n Munici'al.
e= La Ley ?eneral de !7uas tam'oco $tor7a #om'etencia a las
Munici'alidades 'ara stablecer Reservas. 8eniendo en consideraci;n que en
la $rdenan.a 00- se hace referencia a la conservaci;n del a7ua, debemos
se:alar que los art5culos 2/ y -16/ de la Ley ?eneral de !7uas, a'robado 'or
el Decreto Ley N/ -22@1, establecen que corres'onde al (oder jecutivo entre
otros, Bi= reservar a7uas 'ara cualquier finalidad de inters 'Dblico, Bii=
reor7ani.ar una cuenca hidro7r<fica 'ara una mejor utili.aci;n de las a7uas, y
Biii= declarar >.onas de 'rotecci;nK en las cuales cualquier actividad que afecte
a los recursos de a7ua 'odr< ser limitada, condicionada o 'rohibidaC siendo
que la com'etencia es e4clusivamente de car7o de los Ministerios de
!7ricultura y (esquer5a B actualmente com'rendido en el Ministerio de la
(roducci;n=. n resumen, la Munici'alidad (rovincial de &an (ablo ha
rebasado sus com'etencias al crear un <rea de conservaci;n munici'al,
afectando de esta manera el sistema com'etencial 'revisto en la #onstituci;n
(ol5tica. ") DERECOS CONSTITUCIONALES AMENAZADOS POR LA
ORDENANZA 001/ la creaci;n de un Frea Natural (rote7ida conlleva
le7almente im'ortantes limitaciones 'ara quienes ejer.an actividades o sean
titulares de derechos dentro de dicha <reaC basta remitirse a la Ley de Freas
Naturales (rote7idas N/ 1369E y es'ec5ficamente, a sus art5culos E/. @/, 1-/,
11/, 19/, 13/, 12/, 'ara caer en la cuenta de las serias limitaciones que im'one
el hecho de desarrollar una actividad en un Frea Natural (rote7ida, como 'or
ejem'lo, a= Las Freas Naturales (rote7idas son de dominio 'Dblico y no
'ueden ser adjudicadas en 'ro'iedad a los 'articulares establecindose
restricciones al uso de la 'ro'iedad del 'redio cuando en dichas <reas se
incluyen 'redios de 'ro'iedad 'rivada Bart5culo E/=. b= l ejercicio de la
'ro'iedad y otros derechos reales adquiridos con anterioridad a la declaraci;n
de Frea Natural (rote7ida, s;lo 'odr<n continuar efectu<ndose si se adecuan a
los objetivos y fines 'ara los que ha sido creada el <rea natural 'rote7ida
B!rt5culo @/=. c= l a'rovechamiento de los recursos naturales en las Freas
Naturales (rote7idas solo 'odr< ser utili.ado si resulta com'atible con la
cate7or5a, la .onificaci;n asi7nada y el (lan Maestro de <rea, sin que 'ueda
'erjudicar tal a'rovechamiento el cum'limiento de los fines 'ara los que se ha
establecido el <rea B art5culo 12/=. d= De acuerdo a la naturale.a y objetivos del
Frea Natural (rote7ida se asi7nar< una cate7or5a que contem'la una
7radualidad de o'ciones que en al7unos casos solo 'ermite la investi7aci;n
cient5fica no mani'ulativa, la recreaci;n y el turismo, y en otras, los usos y
actividades que sean com'atibles con los objetivos del <rea B art5culo 1-/=.
f=Inde'endientemente de la cate7or5a asi7nada, cada <rea es .onificada de
acuerdo a sus requerimientos y objetivos, 'udiendo establecerse .onas de
'rotecci;n estricta y acceso limitado Bart5culo 19/=. L! $RDN!NL! N/ 00-
#$N&8I8)" )N! !MN!L! D *I$L!#I$N !L DR#%$
#$N&8I8)#I$N!L ! L! LI+R8!D D M(R&! " ! L! LI+R8!D D
IND)&8RI! al am'aro del art5culo @A/ de la #onstituci;n (ol5tica del stadoC
indica que la libertad de em'resa est< constituida 'or el conjunto de facultades
del em'resario 'ara iniciar una actividad econ;mica o de constituir una
em'resa, as5 como 'ara decidir libremente sobre la or7ani.aci;n y las o'ciones
'referentes a la 'restaci;n econ;mica acometidaC y que el derecho a la libertad
de industria es la facultad de ele7ir y obrar, se7Dn 'ro'ia determinaci;n, en el
<mbito de la actividad econ;mica cuyo objeto es la reali.aci;n de un conjunto
de o'eraciones 'ara la obtenci;n yIo transformaci;n de uno o varios 'roductos.
&osteniendo que sus derechos a la libertad de em'resa y a la libertad de
industria, referidos al ejercicio de la actividad minera, es decir, 'ara e4'lorar y
e4'lotar los recursos minerales que se encuentran dentro del <rea de las
res'ectivas concesiones a su car7o, se encuentra seriamente amena.ado 'or
la $rdenan.a 00-, al crear irre7ular e ile75timamente dos <reas de
conservaci;n ambiental munici'al y as5 encontrarse a merced de las arbitrarias
limitaciones que la Munici'alidad (rovincial de &an (ablo les im'on7a. !7re7a
que las concesiones mineras se encuentran 'rote7idas 'or el art5culo 33/ de la
#onstituci;n (ol5tica y se re7ula 'or los art5culos A y -0 del 8e4to Dnico
$rdenado de la Ley ?eneral de Miner5a, a'robado 'or el Decreto &u'remo N/
0-E-A1-M, siendo Minera "anacocha &.R.L. quien ejerce los derechos y
obli7aciones que la ley otor7a a los titulares de dichas concesiones mineras, en
su calidad de titular o de cesionaria de estas concesiones, de conformidad con
lo dis'uesto 'or los art5culos -12/ y -33/ del citado 8e4to HnicoC siendo de
a'licaci;n el art5culo 19/ de la Ley $r7<nica 'ara el !'rovechamiento
&ostenible de los Recursos Naturales N/1361-C dejando claro que la 'osici;n
de la em'resa no im'lica sustraerse de la normatividad le7al sobre 'rotecci;n
al medio ambiente 'revistas en los !rt5culos 1@/ y si7uientes de la Ley ?eneral
del !mbiente N/163--. !MN!L! D *)LNR!#I$N DL DR#%$
#$N&8I8)#I$N!L ! L! (R$(ID!D, el demandante ha se:alado que su
em'resa es 'ro'ietaria de diversos terrenos su'erficiales que se encuentran
ubicados dentro de las <reas de conservaci;n ambiental munici'al creadas 'or
la $rdenan.a 00-, y tambin tiene derecho a la 'ro'iedad de los 'roductos
minerales e4tra5dos como consecuencia del ejercicio de la actividad minera,
estando su derecho de (ro'iedad 'rote7ido 'or la #onstituci;n en los art5culos
1/ inciso -3= y 20/C constituyendo la $rdenan.a 00- una inminente amena.a a
su derecho a la 'ro'iedad de los 'redios, 'uesto que se les 'uede limitar su
derecho de uso y adem<s, es evidente que afecta su valor. !simismo, afecta
su derecho de 'ro'iedad de los 'roductos minerales a los que tienen derecho
como consecuencia del ejercicio de la actividad minera, quedando al libre
arbitrio de la Munici'alidad demandada el im'edirlo o restrin7irlo, siendo esta
amena.a cierta e inminente, tanto as5 que en la $rdenan.a 00- se establece
en su art5culo quinto, que en las <reas de conservaci;n ambiental munici'al
son solamente 'ara uso de 'rotecci;n y conservaci;n de es'ecies nativas, as5
como de investi7aci;n de 'rotecci;n las mismasC como alternativa se 'odr<
'racticar el 'astoreo no intensivo y el turismo y la construcci;n de
infraestructura 'ara el incremento de la oferta h5drica y cosecha de a7uaC bajo
las restricciones que 7aranticen las 'racticas de 'rotecci;n, conservaci;n y
a'rovechamiento de los recursos naturales. !MN!L! D *)LNR!#I$N
DL DR#%$ #$N&8I8)#I$N!L ! L! LI+R8!D D 8R!+!J$, el
accionante refiere que el inciso -@= del !rt5culo 1/ de la #onstituci;n (ol5tica
atribuye a toda 'ersona el derecho de trabajar libremente, con sujeci;n a la leyC
asimismo, el art5culo @A de la #onstituci;n (ol5tica establece que el stado
estimula la rique.a y 7aranti.a la libertad de trabajo y la libertad de em'resa,
comercio e industria, y que el objeto social de su em'resa es dedicarse a la
e4'loraci;n y e4'lotaci;n de recursos minerales y a cualquier otra actividad
directa o indirectamente com'rendida en la Ley ?eneral de Miner5a. 9.-
%abiendo indicado todas las limitaciones y restricciones que un Frea Natural
(rote7ida im'one al ejercicio de actividades dentro de su circunscri'ci;n, 'or
ello, la $rdenan.a 00- conlleva una 7rave amena.a cierta e inminente al libre
ejercicio de las actividades mineras que le75timamente les corres'onde al
am'aro de la #onstituci;n (ol5tica y las leyes, es'ecialmente de la Ley ?eneral
de Miner5a, en las .onas declaradas inconstitucionalmente como <reas de
conservaci;n ambiental munici'al. E.- llo si7nifica una clara amena.a de
vulneraci;n a su derecho a la libertad de trabajo 7aranti.ado 'or la #onstituci;n
(ol5tica, lo que i7ualmente justifica el ejercicio de la 'resente !cci;n de
!m'aro.
!dmitida a tr<mite la demanda 'or resoluci;n nDmero ocho de fecha die.
de mar.o de dos mil once, y corrido el traslado de ley a la em'la.ada, la
Munici'alidad (rovincial de &an (ablo mediante escrito de fojas mil ochenta y
seis a mil ciento ocho, contradice la demanda en todos sus e4tremos,
ar7umentando &$+R L! &)()&8! IN!(LI#!#IMN D L! $RDN!NL!
M)NI#I(!L N/ 0--1002-M(&( solicitada 'or la demandante, indica que ello no
es 'osible 'orque las dis'osiciones contenidas en la referida ordenan.a
munici'al est<n sustentados en (L!N D !#$NDI#I$N!MIN8$
8RRI8$RI!L D L! (R$*IN#I! D &!N (!+L$, que fuera a'robada
mediante $RDN!NL! M)NI#I(!L N/ 0-@-100@ M(&( de 0- de setiembre
de 100@, la misma que establece en su art5culo -/ a'robar el (lan de
!condicionamiento 8erritorial de la (rovincia de &an (ablo (!8 &an (ablo la
misma que est< conformada 'or una memoria descri'tiva del (!8 &!N (!+L$
que consta de (ortada, 5ndice numerado hasta Romanos *II, con un total de
10@ '<7inas de contenido un ane4o conteniendo 1A ma'as del <mbito
'rovincial a escala -,-00,00. Dichos ma'as re7ir<n hasta el a:o 10-@ siendo
de obli7atorio cum'limiento 'or el sector 'Dblico y 'rivado con atenci;n
es'ecial el Ma'a 11 sobre ($LI8I#! ?NR!L D )&$ D &)L$&. sta
$rdenan.a Munici'al tiene 'lena vi7encia y lo tendr< 'or un es'acio de -0
a:os a 'artir del d5a si7uiente de su a'licaci;n conforme lo tiene establecido en
su art5culo cuarto y su fecha no ha sido cuestionada 'or nin7Dn 'articularC en
ese sentido, 'ara dejar sin efecto o 'ara que le sea ina'licable la $rdenan.a
Munici'al N/ 0--1002 M(&( tambin tendr5a que declararse la ina'licabilidad
de la $rdenan.a Munici'al N/ 0-@-100@-M(&(. l (lan de !condicionamiento
8erritorial, se reali.o en base al art5culo 2A/ numerales -,-= y -,1= de la Ley
$r7<nica de Munici'alidades Ley 12A21, concordante con el D& N/ 012-1009-
*I*IND!, en la que se establece que son funciones e4clusivas de las
Munici'alidades (rovinciales en materia de or7ani.aci;n del es'acio f5sico y
uso del suelo, a'robar el (lan de !condicionamiento 8erritorial de Nivel
(rovincial que identifique las <reas urbanas y de e4'ansi;n urbana as5 como
las <reas de 'rotecci;n o de se7uridad de ries7os naturales, las <reas
a7r5colas y las <reas de conservaci;n ambiental, as5 como a'robar el (lan de
Desarrollo )rbano, el (lan de Desarrollo Rural, el squema de Lonificaci;n de
<reas urbanas, el (lan de Desarrollo de !sentamientos %umanos y dem<s
'lanes es'ec5ficos concordantes con el (lan de !condicionamiento 8erritorial
entre otras materias, identificar las <reas de 'rotecci;n ambiental. 8ambin se
tuvo en consideraci;n el Re7lamento de Lonificaci;n col;7ica y con;mica
a'robada 'or D& N/ 062-100E-(#M de 19 de diciembre de 100E, la misma que
&8!+L# L (R$#DIMIN8$ D L$NINI#!#IMN y el art. --/ sa
norma se:ala que la (residencia del #onsejo de Ministros a travs del #$N!M
diri7e el 'roceso de la 7esti;n de la .onificaci;n ecol;7ica y econ;mica L en
el 'a5s, y los sectores los 7obiernos re7ionales y locales son las entidades
encar7adas de la ejecuci;n de la .onificaci;n ecol;7ica y econ;mica L
dentro de sus res'ectivas jurisdicciones. s as5 que se identifico a la Lona de
las La7unas del !lto (erD y el (o.o &eco como <reas de 'rotecci;n ecol;7ica
debido a stas son <reas de humedales y cabeceras de cuenca, son
colchones de a7ua que dan ori7en a los 'rinci'ales r5os y quebradas de la
(rovincia de &an (ablo todos ellos afluentes del r5o Jequete'eque. & D#IR
&) L$NINI#!#I$N #$RR&($ND ! L! #!8?$RI! K!R!& D
(R$8##I$N " #$N&R*!#I$N #$L$?I#!K. !l res'ecto, al art5culo A/
del Re7lamento de Lonificaci;n col;7ica y con;mica BL= establece que,
!rt5culo A/ #ate7or5as de )so, #omo 'roducto de evaluaci;n de las unidades
col;7icas con;micas-) se identificar< las diversas o'ciones de uso
sostenible de dicho territorio. l ti'o de cate7or5a corres'onder< a la a'titud de
uso 'redominante de dicha ). Las cate7or5as de uso a utili.ar en el 'roceso
de L ser<n las si7uientes,O b= Lonas de 'rotecci;n y conservaci;n
ecol;7ica que incluye las <reas naturales 'rote7idas en concordancia con la
le7islaci;n vi7ente, las tierras de 'rotecci;n en laderas, las <reas humedales
B'antanos, a7uajales y cochas=. 8ambin se incluyen las cabeceras de cuenca
y .onas de colina que 'or su disecci;n son considerados como de 'rotecci;n
de acuerdo al re7lamento de clasificaci;n de tierras y las <reas adyacentes a
los cauces de los r5os se7Dn la delimitaci;n establecida 'or la autoridad de
a7uas. Res'ecto de la Z012 34 L25 L267125, se encuentra com'rendido entre
las altitudes de 9,600 y E-00 msnm. )bicada en la .ona de #aser5o !lto (erD
'arte alta del distrito de 8umbadn- &an (ablo. stas la7unas - de ori7en fluvio
P 7laciar - constituyen unos de los 'rinci'ales acu5feros naturales de la
(rovincia de &an (ablo y de la Re7i;n #ajamarca y est< conformado 'or m<s
de 160 la7unas entre 'eque:as y 7randes destacando las La7unas de
Guellaymish'o, La7una Ne7ra, lvion, Islaycocha y las com'uertas I, II, III. &on
terrenos saturados de a7ua Bbofedales= y son es'onjas h5dricas que durante
todo el a:o 'ro'orcionan a7ua a la 'rovincia. &e encuentra ubicado en la
cabecera de cuenca del Jequete'eque cuyas a7uas alimentan y dan ori7en
entre otros, a la quebrada %onda, r5os l 8inte, l Rejo y Lirio, In7atambo, l
?arro, !scona, Los (atos y "anahuan7a, todos afluentes del R5o (uclush o
R5o &an Mi7uel. 8ambin dan ori7en a 'uquios y manantiales que se
distribuyen en toda la 'rovincia debido a la infiltraci;n del a7ua que
'osteriormente afloja en las .onas bajas e intermedias. L2 Z012 34 P080
S490: es una .ona de acu5feros naturales o nacientes de a7ua que ocu'an una
li7era de'resi;n cuyas a7uas drenan y filtran dando ori7en a un 7ran nDmero
de quebradas a la redonda, siendo las 'rinci'ales Gda 8ocorumi, formador de
#horro +lanco - #allancas que al unirse con el r5o 8in7o dan ori7en al r5o
"aminchad, 'rinci'al afluente h5drico de los distritos de &an (ablo, &an Luis y
&an +ernardino. stos afluentes dan ori7en a un ecosistema altamente
com'lejo, variado y din<mico, de 7ran belle.a 'aisaj5stica y sobre todo dan vida
al r5o Jequete'eque, sa es la ra.;n de su cate7ori.aci;n de uso, de .ona de
(R$8##I$N " #$N&R*!#I$N #$L$?I#!. Dentro de esa l;7ica, al
am'aro del inciso c= del art5culo 3/ del D& 0031-2@-!? Re7lamento del
&istema Nacional de #lasificaci;n de 8ierras, se emite la $rdenan.a Munici'al
N/ 00--1002-M(&( de -3 de febrero 1002 que en su 'arte considerativa tiene
como antecedente el (lan de !condicionamiento 8erritorial a'robado mediante
$rdenan.a 0-@-100@ M(&(, el mismo que manten5a las recomendaciones de
la im'lementaci;n de la 'rotecci;n ecol;7ica en uso de sus atribuciones
conferidas mediante la Ley $r7<nica de Munici'alidades que establece como
una de sus com'etencias y funciones es'ec5ficas la or7ani.aci;n del es'acio
f5sico y uso del suelo, !R8I#)L$ 2A/.- $R?!NIL!#IMN DL &(!#I$
NI&I#$ " )&$ DL &)L$. La referida ordenan.a munici'al en su art5culo -/
a'rueba las >(ol5ticas de 7esti;n de a7ua y medio ambiente 'ara el 'eriodo
1003-10-@K 'ara lo cual se 'riori.a la formulaci;n de los estudios definitivos
'ara la ejecuci;n de los 'royectos h5dricos denominados. a= ?esti;n Inte7ral de
la Microcuenca del R5o "aminchad b= Incremento de la $ferta de !7ua del R5o
"aminchad c= (royectos de irri7aci;n, embalse (o.o &eco d= #anal de
derivaci;n del R5o Rejo e= #anal 8umbadn ?rande- #haca'am'a. #omo se
'odr< a'reciar, la $rdenan.a Munici'al en cuesti;n re7ula en todos sus
e4tremos la ?&8I$N D !?)! $ R#)R&$& %IDRI#$& #$N L )NI#$
$+J8I*$ D IN#RMN8!R L! $NR8! %IDRI#! " #$&#%! D
!?)!, 7esti;n a la que o'one la MINR! "!N!#$#%! &RL. n virtud de
ello, se DNINI$ #$M$ !R! D #$N&R*!#I$N !M+IN8!L
M)NI#I(!L L! L$N! D L!& L!?)N!& " L$N! D ($L$ &#$ Bart5culo
9/ y E/ de la $rdenan.a=. !simismo, cuando se emiti; la cuestionada
$rdenan.a Munici'al se encontraba en vi7encia el !rt5culo E-.1 y el #a'itulo Q
del 85tulo &e7undo del Re7lamento de la Ley de Freas Naturales (rote7idas
a'robado 'or D& N/ 096-100- !? y la Resoluci;n N/ 01A-1003-INRN!. n
virtud de ello, en su quinto considerando se considero a las mencionadas
.onas en la cate7or5a de !R!& N!8)R!L& (R$8?ID!&
#$M(LMN8!RI!& 'ara uso de 'rotecci;n y conservaci;n de es'ecies
nativas as5 como de 'rotecci;n e investi7aci;n de las mismas. stas normas
fueron dero7adas 'or D& N/ -@-1002-!? 'ublicada el -@ de mar.o de 1002C
sin embar7o, esta dero7aci;n no 'uede ser retroactiva 'or lo que mantiene su
vi7encia y todos sus efectos la $rdenan.a Munici'al N/ 0--1002-M(&(. (or lo
tanto, con la $rdenan.a Munici'al cuestionada 'or el contrario se 'romov5a el
uso sostenible de sus recursos naturales conforme lo ordenado 'or la
#onstituci;n !rt5culo 32/. N$ & #IR8$ G) "!N!#$#%! &RL &!
(R$(I8!RI! D 8RRN$& &)(RNI#I!L& ! DI#%!& #$N#&I$N&
)+I#!D!& N L! J)RI&DI##IMN D L! (R$*IN#I! D &!N (!+L$. La
demandante afirma que es due:a de los derechos subterr<neos como
su'erficiales, cuya jurisdicci;n corres'onde a la Munici'alidad de &an (ablo,
'or lo que se atentar5a su derecho de 'ro'iedad, lo que no es cierto 'orque de
los medios 'robatorios ofrecidos 'or la demandante nin7uno corres'onde a los
terrenos su'erficiales que se encuentren ubicados en la Jurisdicci;n de la
Munici'alidad (rovincial de &an (ablo, en vista de ello, solicita al Des'acho se
declare la im'rocedencia de los medios 'robatorios que no tienen relaci;n con
la jurisdicci;n de la (rovincia de &an (ablo, 'orque la demanda 'odr5a tener
efectos m<s all< de lo solicitado 'or la em'resa minera e4cedindose en
cuanto a su 'etitorio, abarcando otras comarcas que se encuentran fuera del
alcance de su jurisdicci;n y 'or lo tanto, fuera del alcance de la $rdenan.a
cuestionada. NI L$& DR#%$& MINR$& #$N#DID$& ! "!N!#$#%!
NI L!& 8R!NNRN#I!& D (R$(ID!D D L!& &)(RNI#I&
IN#L)I!N L$& R#)R&$& %IDRI#$& #$NN$RM!D$& ($R L!&
L!?)N!& NI $8R$& R#)R&$& N!8)R!L&. n efecto, los derechos
reales de concesi;n de e4tracci;n de mineral que se le otor7o a "!N!#$#%!,
as5 como las su'uestas transferencias de 'ro'iedad de la su'erficie no 'ueden
incluir los recursos h5dricos constituidos 'or 160 la7unas, humedales y otros
recursos naturales que se encuentran en su jurisdicci;n 'or ser estos de
dominio 'Dblico e inalienables. (or lo tanto, no 'uede 'retender la demandante
que 'or sus t5tulos tambin incluyan el uso y disfrute de los recursos h5dricos
de los &an (ablinos ubicados en la Jurisdicci;n de las concesiones mineras,
'ues esa 'retensi;n es IN#$N&8I8)#I$N!L. !l res'ecto conforme a la Ley
?eneral de !7uas, menciona los art5culos -/ y 1/C y los art5culos 19/ y 13/ de la
Ley $r7<nica 'ara el a'rovechamiento sostenible de los Recursos Naturales
Ley 1361-. n ese sentido, en un entorno encontramos una serie de recursos
naturales, siendo el caso que a "!N!#$#%! s;lo se le ha concedido el
derecho de e4tracci;n de minerales determinados 'ero no 'uede a'oderarse
de los otros recursos naturales que e4isten en la .ona como son las la7unas
del !lto (erD. (or ello las autoridades locales tienen e4'edito su derecho a
re7ular sus suelos y sus recursos, distintos a los concedidos 'or la autoridad
nacional. L! $RDN!NL! M)NI#I(!L N$ !N#8! L$& DR#%$& D
(R$(ID!D NI D M(R&! NI IND)&8RI! NI LI+R8!D D 8R!+!J$
D L! MINR! "!N!#$#%! &RL. La ordenan.a munici'al cuestionada,
como ya hemos mencionado re7ula la 7esti;n de los recursos h5dricosC no est<
declarando que se deja sin efecto las concesiones otor7adas a favor de la
Minera "anacocha. (or lo tanto, la declaraci;n de Lonas de #onservaci;n
!mbiental tambin son le7ales y merecen la 'rotecci;n del stado. !firmar que
una 'rotecci;n ambiental limita el derecho de em'resa o industria es
R#$N$#R G) L! !#8I*ID!D MINR! - " N (!R8I#)L!R L!
!#8I*ID!D MINR! D "!N!#$#%! - D8RI$R! L MDI$ !M+IN8
" G) & #$N8R!RI! ! 8$D! (R$8##I$N !M+IN8!L y en todo caso
lo que se est< solicitando de manera indirecta "!N!#$#%! es que le
'ermitan da:ar el medio ambiente sin nin7Dn ti'o de restricciones. 8am'oco
afecta su derecho de 'ro'iedad, 'orque de los medios 'robatorios ofrecidos
'or la demandante nin7uno se refer5a a 'ro'iedades en la jurisdicci;n de &an
(ablo. " si no vulnera el derecho a la em'resa, tam'oco vulnera el derecho a
la libertad de trabajo 'orque en dicha .ona no e4iste o'eraci;n de nin7una
clase, es decir no hay actividades laborales. Ninalmente, olvida la demandante
que nin7uno de esos derechos es !+&$L)8$ 'ues 'ueden ser declarados sin
efecto cuando la administraci;n 'Dblica as5 lo declare en los casos cuando la
e4'lotaci;n de los recursos naturales sea contrario a la ley y a la constituci;n.
D+R D (R$8##I$N DL &8!D$ B?$+IRN$& R?I$N!L& "
L$#!L&= D L$& R#)R&$& N!8)R!L& " MDI$ !M+IN8. l
stado en todos sus niveles or7ani.acionales, tiene el deber de 'rote7er los
recursos naturales, del medio ambiente o de los medios de subsistencia 'orque
el medio ambiente adecuado crea las condiciones de la continuidad de la vidaC
as5 se establece en los art5culos 33/ y si7uientes de la #onstituci;n. Incluso,
como naci;n hemos contra5do obli7aciones Internacionales de 'rotecci;n del
medio ambiente y de e4'lotaci;n racional de los recursos naturales. DR#%$
(RNRN8 !L DR#%$ !L !?)! G) !L DR#%$ (!8RIM$NI!L.
l a-quo deber< 'onderar, en caso de contra'osici;n del derecho al a7ua con
el derecho a la libertad de em'resa y 'ro'iedad, cu<l de los derechos es m<s
im'ortante y relevante 'ara la subsistencia de la vida y el ecosistema. Del
e4'ediente tcnico se 'odr< a'reciar que si se destruyen estas cabeceras de
cuenca, se secaran los r5os adyacentes como el R5o Jequete'eque entre otros
'orque estas la7unas alimentan esta a7ua de manera subterr<nea. !l res'ecto,
hace menci;n a los art5culos A/, -@/ y 11/ de la L" ?NR!L D !?)!&
Decreto Ley N/ -22@1 B-A3A=, 'or lo que considera que se debe declarar
Infundada la demanda de am'aroC mediante resoluci;n veinticuatro obrante
fojas un mil ciento nueve se tuvo 'or contestada la demandaC mediante
resoluci;n veintisis obrante a fojas un mil ciento cuarenta y siete a un mil
ciento cuarenta y nueve se declaro infundada la e4ce'ci;n de 'rescri'ci;n
deducida 'or la 'arte demandada y se declaro saneado el 'roceso, la misma
que a'elada fue elevada al &u'erior Jer<rquico, el cual mediante resoluci;n de
vista obrante de fojas un mil doscientos cuarenta y nueve a un mil doscientos
cincuenta y dos confirm; la resoluci;n veintisisC mediante resoluciones treinta
y tres, treinta y siete y cuarenta y ocho se admitieron medios 'robatorios de
oficioC mediante resoluci;n cuarenta y tres obrante de fojas un mil trescientos
treinta y tres a un mil trescientos treinta y cinco se tuvo 'or a'ersonado al
?obierno Re7ional de #ajamarca como coadyuvante de la 'arte demandada
en el estado en que se encuentran los 'resentes autosC habiendo informado
oralmente la 'arte demandante y demandada, 'or lo que ha lle7ado el
momento de e4'edir sentencia.
CONSIDERANDO :
PRIMERO : l #;di7o (rocesal #onstitucional Ley N/ 16192 en su art5culo -/
establece que los 'rocesos de am'aro tienen 'or finalidad 'rote7er los
derechos constitucionales, re'oniendo las cosas al estado anterior a la
violaci;n o amena.a de violaci;n de un derecho constitucional, o dis'oniendo
el cum'limiento de un mandato le7al o de un acto administrativo.
SEGUNDO : La 'arte demandante a travs de su demanda de am'aro
'retende, -= &e declare ina'licable a su em'resa la $rdenan.a Munici'al
N/00--1002-M(&( de fecha -3 de febrero de 1002 e4'edida 'or la
Munici'alidad (rovincial de &an (ablo, 'ublicada en el Diario (anorama
#ajamarquino el d5a 16 de febrero de 1002, 'or constituir una amena.a cierta e
eminente de sus derechos constitucionalmente consa7rados a la Libertad de
m'resa, de Industria, de 8rabajo y su derecho de (ro'iedad, y 1= &e ordene
el cese inmediato de todos los actos consecuentes con los que se 'retenda
a'licar y hacer efectiva la referida ordenan.a munici'alC con el 'a7o de costas
y costos corres'ondientes.
TERCERO : De la Resoluci;n del 8ribunal #onstitucional de fecha -0 de
diciembre de 10-0 reca5da en este 'roceso con el N/ 0-6A9-100A-(!I8#,
obrante de fojas setecientos cincuenta y dos a setecientos sesenta y tres, se
advierte que en su fundamento cuarto se se:ala, 4. () la Ordenanza Municipal
N001-2007-MPSP, es eiden!e "ue #s!e !iene car$c!er au!%aplica!i%, de&id% a "ue la
declaraci'n de las z%nas de (as (a)unas * de P%z% Sec% c%+% ,reas de -%nseraci'n
.+&ien!al, p%r i+peri% de las c%nsecuencias "ue le i+p%ne la (e* N 2/041 () el ar!2cul%
"uin!% de la %rdenanza i+pu)nada resal!a "ue las +enci%nadas z%nas ec%l')icas en
la
ca!e)%r2a de ,reas Na!urales Pr%!e)idas -%+ple+en!arias para su us% de pr%!ecci'n *
c%nseraci'n de especies na!ias3 c%nllean "ue en ellas c%+% al!erna!ia 4s'l%5 se p%dr$
prac!icar el pas!%re% n% in!ensi% * el 6uris+%3. !simismo, el *oto Dirimente del
Ma7istrado #alle %ayen se:ala en sus fundamentos quinto y se4to lo si7uiente,
7. 8ue del an$lisis de la ci!ada n%r+a p%de+%s c%ncluir "ue l%s ar!2cul%s pri+er% * se)und%
c%ns!i!u*en s'l% una pr%pues!a e in!enci%nes de es!udi%s, pr%*ec!%s % p%l2!icas de la
de+andada s%&re las $reas "ue a92 se indican * "ue, p%r c%nsi)uien!e n% s%n aplica&les
direc!a+en!e, pues a:n c%nsider$nd%las lesias para l%s in!ereses de la e+presa de+andan!e,
#s!as necesaria+en!e e;i)en la )eneraci'n de ac!%s p%s!eri%res. P%r ell%, l%s ar!2cul%s pri+er%
* se)und% de la Ordenanza !ienen la calidad de n%r+as 9e!er%aplica!ias *, p%r l% !an!%, en
es!e e;!re+% la de+anda de&e ser declarada i+pr%ceden!e, de acuerd% c%n el ar!2cul% 1< del
-'di)% Pr%cesal -%ns!i!uci%nal. /. =espec!% al ar!2cul% !ercer%, cuar!% * "uin!% de la
Ordenanza, se c%ns!a!a "ue !ienen car$c!er au!%aplica!i%. () >l 9ec9% "ue la de+andan!e
n% 9a*a cues!i%nada un ac!% c%ncre!% sus!en!ad% en l%s +enci%nad%s ar!2cul%s de la
Ordenanza, n% es '&ice para "ue n% se in)rese a ealuar su c%ns!i!uci%nalidad, pues!% "ue su
na!uraleza au!%aplica!ia puede dar lu)ar a la a+enaza *?% i%laci'n de l%s derec9%s
@unda+en!ales de l%s "ue es !i!ular la de+andan!e.3.
CUARTO : n tal sentido, resulta claro que en cuanto a los art5culos - y 1 de la
$rdenan.a N/ 00--1002-M(&( 'ublicada en el Diario >(anorama
#ajamarquinoK el 16 de febrero de 1002, obrante a fojas cuarenta y siete, la
'resente demanda en este e4tremo se va a declarar im'rocedente 'or ser
normas de car<cter heteroa'licativo, como ya lo ha se:alado el 8ribunal
#onstitucional. n cuanto a los art5culos tercero, cuarto y quinto de la citada
$rdenan.a se va a anali.ar si los mismos 'or su sola vi7encia amena.an con
vulnerar los derechos constitucionales invocados 'or la 'arte demandante,
Libertad de m'resa, de Industria, de 8rabajo y su derecho de (ro'iedad..
:UINTO : !l res'ecto, se tiene que la $rdenan.a N/ 00--1002-M(&( en los
art5culos 9, E y @ dis'one lo si7uiente,
ARTCULO TERCERO: DEFINIR como rea de Conservacin Ambiental !nici"al a la
z%na de Las La#!nas, u&icada en el -aser2% .l!% Per:, Ais!ri!% de 6u+&ad#+, Pr%incia de
San Pa&l%B c%+prendida a par!ir de la c%!a 1,000 +.s.n.+B deli+i!ada p%r la diis%ria de a)uas
"ue separa las nacien!es de la 8ue&rada C%nda, c%n las nacien!es %rien!ales de la Micr%
-uenca del =2% Dana9uan)aB c%n un $rea apr%;i+ada de 2,E/0 CasB cu*as c%%rdenadas
F.6.M. s%n las si)uien!esG


>S6> NO=6> PFN6O
7/1017.0 E242200.0 NO=6>
7/41E7./ E2110/1.2 SF=
7/14E4.1 E21E114.10 >S6>
7//041./ E217702.4 O>S6>
ARTCULO CUARTO: DEFINIR como rea de Conservacin Ambiental !nici"al a la
H%na de $o%o &eco u&icada en el caseri% P%z% Sec% * %!r%s aledaI%s del dis!ri!% de
6u+&ad#n, Pr%incia de San Pa&l%B a par!ir de la c%!a 1,400 +.s.n.+., c%n un $rea apr%;i+ada
de 4,E10.E C$s.B cu*as c%%rdenadas F.6.M. s%n l%s si)uien!esG
>S6> NO=6> PFN6O
77211E.1 E221120.7 NO=6>
77/411.4 E217720.7 SF=
7/1201.4 E21E701.2 >S6>
742/EE.E E220272.7 O>S6>
ARTCULO 'UINTO: CON&IDERAR las +enci%nadas z%nas ec%l')icas en la ca!e)%r2a de
,reas Na!urales Pr%!e)idas -%+ple+en!arias para us% de pr%!ecci'n * c%nseraci'n de
especies na!ias, as2 c%+% de ines!i)aci'n de pr%!ecci'n las +is+asB c%+% al!erna!ia se
p%dr$ prac!icar el pas!%re% n% in!ensi% * el 6uris+%, * la c%ns!rucci'n de in@raes!ruc!ura para
el incre+en!% de la %@er!a 92drica * c%sec9a de a)uaB &aJ% las res!ricci%nes "ue )aran!icen las
pr$c!icas de pr%!ecci'n, c%nseraci'n * apr%ec9a+ien!% s%s!eni&le de l%s recurs%s na!urales.3
SEXTO : l accionante en el 'resente 'roceso de am'aro ha solicitado se
declare ina'licable la citada ordenan.a a su em'resa, ar7umentando 'ara ello
cuestionamientos de forma y de fondo. n cuanto a la forma aduce la
IN#$M(8N#I! D L! M)NI#I(!LID!D (R$*IN#I!L D &!N (!+L$
(!R! #R!R >FR!& D #$N&R*!#IMN !M+IN8!L M)NI#I(!LK,
indicando que, La #om'etencia de las Munici'alidades se7Dn la #onstituci;n
(ol5tica, se remite a lo dis'uesto en los art5culos -AE/ Bmodificado 'or la Ley N/
12360 'ublicada el 2 de mar.o de 1001 y la Ley N/16302 'ublicada el E de
octubre de 100@= y -A@/ inciso 6= de la #onstituci;n (ol5tica del (erD, as5 como
al cuarto fundamento de la sentencia de fecha 9 de noviembre de -AAA, dictada
'or el 8ribunal #onstitucional en el e4'ediente N/ @@@-A6 !!I8#. s decir,
indica que la #onstituci;n del stado su'edita a la Ley la com'etencia de las
Munici'alidades. #om'etencia de las Munici'alidades Distritales en la Ley de
+ases de la Descentrali.aci;n, Ley N/12269 B'ublicada el 10 de Julio de
1001= desarrolla en sus art5culos E1/ y si7uientes las diversas com'etencias
de las Munici'alidades, las que 'ueden ser e4clusivas, com'artidas con otros
;r7anos del stado o dele7adas, sin distin7uir si estas com'etencias
corres'onden a las munici'alidades 'rovinciales o distritales, 'or lo que art5culo
EE remite a la Ley $r7<nica de Munici'alidades. n lo que al medio ambiente y
los recursos naturales ata:e, el inciso d= !rt5culo E9/ de esta ley se:ala que las
Munici'alidades tienen com'etencia com'artida 'ara >la 'reservaci;n y
administraci;n de las reservas y <reas naturales 'rote7idas locales, la defensa
y 'rotecci;n del ambienteK. (ero solamente 'ara 'reservar y administrar las
<reas naturales 'rote7idas locales, no as5 'ara crear <reas de conservaci;n
munici'al. #om'etencia de las Munici'alidades Distritales en la Ley $r7<nica
de Munici'alidades Ley N/ 12A21 B'ublicada el 12 de mayo de 1009= clasifica
las Munici'alidades, en funci;n a su jurisdicci;n, 'recisando en el numeral 9
del art5culo 29/, de la citada Ley $r7<nica las com'etencias de las
munici'alidades 'rovinciales y distritales en materia de 'rotecci;n y
conservaci;n del ambiente. !7re7a, que en materia de 'rotecci;n y
conservaci;n de medio ambiente, la ley ha otor7ado a los ?obiernos Locales
una com'etencia com'artida Bcon los ?obiernos Re7ionales y el ?obierno
Nacional=, careciendo de toda com'etencia 'ara crear <reas de conservaci;n
munici'al, la Ley solo les autori.a a >'ro'onerK su creaci;n a la autoridad
com'etente. l Re7lamento de la Ley Freas Naturales (rote7idas ha quedado
dero7ado con la daci;n de la Ley $r7<nica de Munici'alidades N/ 12A21, en
cuanto re7ul; las Freas de #onservaci;n Munici'al. l art5culo -/ de la Ley de
Freas Naturales (rote7idas N/1369E B'ublicada el E de julio de -AA2=, define
las Freas Naturales (rote7idas B>!N(K=, y de acuerdo con los art5culos 9/ y 2/
de dicha Ley, Dnicamente e4isten tres ti'os de !N( -.) las de !dministraci;n
Nacional, que conforman el &istema Nacional de Freas Naturales (rote7idas
B&IN!M(=, que se crean 'or Decreto &u'remo, a'robado 'or el #onsejo de
Ministros y refrendado 'or el Ministro de !7ricultura -..) las de !dministraci;n
Re7ional, denominadas ><reas de conservaci;n re7ionalK, conformadas 'or
<reas que teniendo una im'ortancia ecol;7ica, no califican 'ara ser declaradas
como <reas del &IN!M(, que se crean 'or Decreto &u'remo, a'robado 'or el
#onsejo de Ministros y refrendado 'or el Ministro de !7ricultura, -...) las <reas
de #onservaci;n (rivada, que se reconocen 'or Resoluci;n Ministerial de
!7ricultura. n cuanto a la 'artici'aci;n de las Munici'alidades en la 7esti;n e
im'lementaci;n de las !N(, la Dis'osici;n #om'lementaria Hnica de la Ley de
Freas Naturales (rote7idas N/ 1369E dis'uso que ello ser5a re7ulado en la Ley
$r7<nica de Munici'alidades, no otor7ando facultades a las Munici'alidades
'ara crear <reas de conservaci;n munici'alC y tanto en el art5culo E-.1/ como
en los art5culos 26 y si7uientes de su re7lamento, a'robado 'or el Decreto
&u'remo N/ 096-100-- !? B'ublicado el 13 de junio de 100-=, entr; a normar
lo relativo a las >Freas de #onservaci;n Munici'alK se:alando que ellas 'od5an
ser establecidas 'or las Munici'alidades, lo cual im'licaba una clara
trans7resi;n de la Ley de Freas Naturales (rote7idas, desconociendo el
numeral 6 del art5culo --6 de la #onstituci;n. &in embar7o, sin 'erjuicio de su
inconstitucionalidad, toda la 'arte del Re7lamento de la Ley de Freas Naturales
(rote7idas que ata:e a las Freas de #onservaci;n Munici'al debe re'utarse
dero7ada con la entrada en vi7encia de la Ley $r7<nica de Munici'alidades
N/12A21 conforme lo dis'one el se7undo '<rrafo del art5culo I del 85tulo
(reliminar del #;di7o #ivil, y dado que la Dis'osici;n #om'lementaria Hnica
de la Ley de Freas Naturales (rote7idas N/ 1369E dis'uso que la 'artici'aci;n
de las munici'alidades en las !N( ser5a re7ulado en la Ley $r7<nica de
Munici'alidades, la misma que no ha conferido com'etencia a las
Munici'alidades, sean Distritales o (rovinciales, 'ara crear Freas de
#onservaci;n Munici'al, sino solamente 'ara 'ro'oner a la autoridad
com'etente la creaci;n de <reas de conservaci;n ambiental, en consecuencia,
al ser incom'atibles las normas del Re7lamento de la Ley de Freas Naturales
(rote7idas N/ 1369E, en cuanto re7ulo las Freas de #onservaci;n Munici'al
con la Ley $r7<nica de Munici'alidades N/ 12A21, aquellas han quedado
dero7adas 'or esta Dltima en a'licaci;n de la *i7simo Guinta Dis'osici;n
#om'lementaria de la Ley $r7<nica de Munici'alidades N/12A21 que dis'one
la dero7aci;n de toda norma que se le o'on7a. (or ello, la Munici'alidad
demandada no 'od5a am'ararse en dicho re7lamento 'ara crear un Frea de
#onservaci;n Munici'alK. !dem<s, 'or Decreto &u'remo N/0-@-1002-!? de
fecha -E de mar.o de 1002 'ublicado en el Diario $ficial l (eruano el -@ de
mar.o de 1002 se dero7; e4'resamente toda la 'arte del re7lamento de la Ley
de Freas Naturales (rote7idas relativa a las Freas de #onservaci;n Munici'al.
La Ley ?eneral de !7uas tam'oco $tor7a #om'etencia a las Munici'alidades
'ara stablecer Reservas. 8eniendo en consideraci;n que en la $rdenan.a
00- se hace referencia a la conservaci;n del a7ua, se:ala que los art5culos 2/ y
-16/ de la Ley ?eneral de !7uas, a'robado 'or el Decreto Ley N/ -22@1,
establecen que corres'onde al (oder jecutivo entre otros, Bi= reservar a7uas
'ara cualquier finalidad de inters 'Dblico, Bii= reor7ani.ar una cuenca
hidro7r<fica 'ara una mejor utili.aci;n de las a7uas, y Biii= declarar >.onas de
'rotecci;nK en las cuales cualquier actividad que afecte a los recursos de a7ua
'odr< ser limitada, condicionada o 'rohibidaC siendo que la com'etencia es
e4clusivamente de car7o de los Ministerios de !7ricultura y (esquer5a
Bactualmente com'rendido en el Ministerio de la (roducci;n=. n resumen, la
Munici'alidad (rovincial de &an (ablo ha rebasado sus com'etencias al crear
un <rea de conservaci;n munici'al, afectando de esta manera el sistema
com'etencial 'revisto en la #onstituci;n (ol5tica.
SEXTO : !l res'ecto, es necesario resaltar, que no 'rocede en un 'roceso de
am'aro anali.ar si la entidad 'Dblica demandada tenia la com'etencia
asi7nada 'or ley 'ara declarar <reas naturales 'rote7idas, siendo que el
'resente 'roceso de am'aro no es uno de control abstracto, sino uno donde se
determina la afectaci;n concreta de derechos constitucionales, no siendo el
(oder Judicial el encar7ado en nin7una de sus instancias de reali.ar el control
abstracto de normas que tienen ran7o de ley, como es el caso de las
ordenan.as munici'ales que contraven7an la #onstituci;n en la forma o en el
fondo, control que ejerce Dnicamente el 8ribunal #onstitucional a travs del
'roceso de inconstitucionalidad o en su caso en el 'roceso com'etencial,
conforme lo se:ala la #onstituci;n (ol5tica del stado en sus art5culos 100/
inciso E= y 101/, y conforme lo ha advertido el Ma7istrado to #ru. en su voto
en discordia en la resoluci;n N/ 0-6A9-100A-(!I8#, reca5da en el 'resente
'roceso cuando se:ala en su fundamento 6 lo si7uiente, () -ues!i'n dis!in!a es
"ue el en!e "ue se encar)ue de e@ec!uar la declaraci'n de $rea na!ural pr%!e)ida !en)a la
c%+pe!encia asi)nada p%r le* para 9acerl%B per% ell% es al)% "ue de&e ser discu!id% en el sen%
de un pr%ces% de c%n!r%l a&s!rac!% de n%r+as c%+% el pr%ces% c%+pe!encial % el pr%ces% de
inc%ns!i!uci%nalidad, se):n sea el cas%, * n% en un% d%nde se de!er+ina la a@ec!aci'n c%ncre!a
de derec9%s c%+% el a+par%.3. (or ello, el ar7umento esbo.ado en este sentido no
'uede ser am'arado, m<4ime cuando el accionante no ha se:alado que
derecho constitucional se ha amena.ado o vulnerado.
S;TIMO : La 'arte demandante, como ar7umento de fondo ha se:alado
res'ecto a la !MN!L! D *I$L!#I$N !L DR#%$ #$N&8I8)#I$N!L !
L! LI+R8!D D M(R&! " ! L! LI+R8!D D IND)&8RI! que el
art5culo @A/ de la #onstituci;n (ol5tica del stadoC indica que la libertad de
em'resa est< constituida 'or el conjunto de facultades del em'resario 'ara
iniciar una actividad econ;mica o de constituir una em'resa, as5 como 'ara
decidir libremente sobre la or7ani.aci;n y las o'ciones 'referentes a la
'restaci;n econ;mica acometidaC y que el derecho a la libertad de industria es
la facultad de ele7ir y obrar, se7Dn 'ro'ia determinaci;n, en el <mbito de la
actividad econ;mica cuyo objeto es la reali.aci;n de un conjunto de
o'eraciones 'ara la obtenci;n yIo transformaci;n de uno o varios 'roductos.
&osteniendo que sus derechos a la libertad de em'resa y a la libertad de
industria, referidos al ejercicio de la actividad minera, es decir, 'ara e4'lorar y
e4'lotar los recursos minerales que se encuentran dentro del <rea de las
res'ectivas concesiones a su car7o, se encuentra seriamente amena.ado 'or
la $rdenan.a 00-, al crear irre7ular e ile75timamente dos <reas de
conservaci;n ambiental munici'al y as5 encontrarse a merced de las arbitrarias
limitaciones que la Munici'alidad (rovincial de &an (ablo les im'on7a. !7re7a
que las concesiones mineras se encuentran 'rote7idas 'or el art5culo 33/ de la
#onstituci;n (ol5tica y se re7ula 'or los art5culos A y -0 del 8e4to Dnico
$rdenado de la Ley ?eneral de Miner5a, a'robado 'or el Decreto &u'remo N/
0-E-A1-M, siendo Minera "anacocha &.R.L. quien ejerce los derechos y
obli7aciones que la ley otor7a a los titulares de dichas concesiones mineras, en
su calidad de titular o de cesionaria de estas concesiones, de conformidad con
lo dis'uesto 'or los art5culos -12/ y -33/ del citado 8e4to HnicoC siendo de
a'licaci;n el art5culo 19/ de la Ley $r7<nica 'ara el !'rovechamiento
&ostenible de los Recursos Naturales N/1361-C dejando claro que la 'osici;n
de la em'resa no im'lica sustraerse de la normatividad le7al sobre 'rotecci;n
al medio ambiente 'revistas en los !rt5culos 1@/ y si7uientes de la Ley ?eneral
del !mbiente N/163--. !s5 tambin, en cuanto a la !MN!L! D
*)LNR!#I$N DL DR#%$ #$N&8I8)#I$N!L ! L! LI+R8!D D
8R!+!J$, el accionante refiere que el inciso -@= del !rt5culo 1/ de la
#onstituci;n (ol5tica atribuye a toda 'ersona el derecho de trabajar libremente,
con sujeci;n a la leyC y el art5culo @A de la #onstituci;n (ol5tica establece que el
stado estimula la rique.a y 7aranti.a la libertad de trabajo y la libertad de
em'resa, comercio e industria, y que el objeto social de su em'resa es
dedicarse a la e4'loraci;n y e4'lotaci;n de recursos minerales y a cualquier
otra actividad directa o indirectamente com'rendida en la Ley ?eneral de
Miner5a. %abiendo indicado todas las limitaciones y restricciones que un Frea
Natural (rote7ida im'one al ejercicio de actividades dentro de su
circunscri'ci;n, 'or ello, la $rdenan.a 00- conlleva una 7rave amena.a cierta
e inminente al libre ejercicio de las actividades mineras que le75timamente les
corres'onde al am'aro de la #onstituci;n (ol5tica y las leyes, es'ecialmente de
la Ley ?eneral de Miner5a, en las .onas declaradas inconstitucionalmente
como <reas de conservaci;n ambiental munici'al.
OCTAVO : !l res'ecto, se tiene que el art5culo 33/ de la #onstituci;n (ol5tica
del stado dis'one lo si7uiente, (%s recurs%s na!urales, ren%a&les * n%
ren%a&les, s%n pa!ri+%ni% de la Naci'n. >l >s!ad% es s%&eran% en su
apr%ec9a+ien!%. P%r le* %r)$nica se @iJan las c%ndici%nes de su u!ilizaci'n *
de su %!%r)a+ien!% a par!iculares. (a c%ncesi'n %!%r)a a su !i!ular un derec9%
real, suJe!% a dic9a n%r+a le)al3. &iendo en este caso la Ley de la materia el
8e4to Hnico $rdenado de la Ley ?eneral de Miner5a, a'robada 'or el Decreto
&u'remo N/ 0-E-A1-M. No obstante si bien es cierto, la em'resa demandante
conforme lo ha acreditado de fojas cincuenta y tres a trescientos treinta y ocho
ha obtenido la titularidad o cesi;n de los derechos mineros res'ecto a las
concesiones mineras , !ntena 9, !ntena E, !ntena @, !ntena 1E, !yahuanca
903, !yahuanca 902, !yahuanca 906, !yahuanca 90A, %uayqui.on7o -,
!yahuanca 90@, %uayqui.on7o 9, (aulita Guince, (aulita Diecisis, (aulita 10,
Rocio AA, &an (ablo E, &an (ablo -1, &an (ablo -9, !nna ?abrielle 8res, !nna
?abrielle &eis, !nna ?abrielle *einticuatro, !nna ?abrielle *einticinco, !nna
?abrielle 8reintaiocho, !nna ?abrielle 8reintainueve, #laudina *eintid;s,
(aulita $cho, (aulita Nueve, (aulita Die., &an (ablo -@, &an (ablo 13 y &an
(ablo 12, tambin es cierto, que los derechos a la libertad de em'resa, libertad
de industria y libertad de trabajo, no son derechos absolutos, los mismos que
conllevan ciertas restricciones en tanto el stado cum'la con las 'ol5ticas
sociales no solo de al7unos sino de todos los ciudadanos, conforme ya lo ha
establecido el 8ribunal #onstitucional en su &entencia N/ 00E6-100E-(II8#, en
sus fundamentos -3, 1A, 9E, 9@ y 96 que se:alan lo si7uiente,
3. Responsabilidad social de la empresa
()
16. Lo social, se define aqu desde tres dimensiones: como mecanismo para establecer legtimamente
algunas restricciones a la actividad de los privados; como una clusula que permite optimiar al m!imo
el principio de solidaridad, corrigiendo las posibles deformaciones que pueda producir el mercado de
modo casi natural, permitiendo, de este modo, un con"unto de mecanismos que permitan al #stado
cumplir con las polticas sociales que procuren el bienestar de todos los ciudadanos; $, finalmente, como
una f%rmula de promoci%n del uso sostenible de los recursos naturales para garantiar un ambiente
equilibrado $ adecuado al desarrollo de la vida.

Prima facie, la actividad de la empresa est su"eta a regulaciones constitucionales $ legales a fin de que la
organiaci%n poltica pueda lograr los ob"etivos establecidos en la propia &onstituci%n. 'or ello es que,
cuando entran en conflicto determinados derec(os o libertades individuales con las prerrogativas del
#stado, resulta determinante establecer el marco "urdico $ poltico en que se sustentan dic(os derec(os.
)i la propiedad ni la autonoma privada son irrestrictas per se en el constitucionalismo contemporneo.
Lo importante es que dic(os derec(os se interpreten a la lu de las clusulas del #stado *ocial $
+emocrtico de +erec(o; de lo contrario, otros bienes constitucionales igualmente valiosos tendran el
riesgo de diferirse. *%lo de este modo puede considerarse superado el vie"o $ equvoco postulado del
mercado per se virtuoso $ el #stado per se mnimo, para ser reemplaado por un nuevo paradigma cu$o
enunciado es: tanto mercado como sea posible $ tanto #stado como sea necesario.
()
4. La Constitucin, el medio ambiente y la poltica nacional del ambiente
El derecho a goar de un ambiente e!uilibrado y adecuado al desarrollo de la "ida
()
,-. #l artculo 66. de la &onstituci%n se/ala que los recursos naturales, in totum, son patrimonio de la
)aci%n. #llo implica que su e!plotaci%n no puede ser separada del inter0s nacional, por ser una
universalidad patrimonial reconocida para los peruanos de todas las generaciones. Los beneficios
derivados de su utiliaci%n deben alcanar a la )aci%n en su con"unto; por ende, se proscribe su e!clusivo
$ particular goce.

#n ese sentido, los recursos naturales 1como e!presi%n de la (eredad nacional1 reposan "urdicamente
en el dominio del #stado. #l #stado, como la e!presi%n "urdico2poltica de la naci%n, es soberano en su
aprovec(amiento. #s ba"o su imperio que se establece su uso $ goce.

#l dominio estatal sobre dic(os recursos es eminente, es decir, el cuerpo poltico tiene la capacidad
"urisdiccional para legislar, administrar $ resolver las controversias que se susciten en torno a su me"or
aprovec(amiento.
()
Los conceptos de sostenibilidad, solidaridad y la responsabilidad social de la empresa minera.
34. Las clusulas de protecci%n del medio ambiente $ los recursos naturales, prescritas bsicamente en los
artculos 66., 65., 66. $ 6-. de la &onstituci%n, establecen el marco de actuaci%n del 7ribunal $ la
responsabilidad de los actores econ%micos en la preservaci%n de los recursos $ medios indispensables
para nuestra propia subsistencia como especie. #n efecto, la actividad de las empresas mineras, por el

mismo (ec(o de estar vinculada a la e!plotaci%n de recursos naturales, comparte una responsabilidad de
primer orden en la implementaci%n de polticas p8blicas orientadas a la preservaci%n del medio ambiente,
debido a los riesgos que supone su actuaci%n en el mbito de la e!ploraci%n $ la e!plotaci%n minera
misma.
9:;
#edio ambiente y empresa
36. #n la medida que la protecci%n del medio ambiente constitu$e una preocupaci%n principal de las
actuales sociedades, se impone la necesidad de implementar f%rmulas que permitan la conciliaci%n del
paradigma del desarrollo con la necesaria conservaci%n de los recursos $ elementos ambientales que se
interrelacionan con el entorno natural $ urbano. *e busca con ello preterir formas de desarrollo
irraonable, que en s mismo es destructivo $ no sostenible para el beneficio de las generaciones presentes
$ futuras.

#llo e!ige que el #stado 2a trav0s de la <dministraci%n como gestora p8blica2 asuma el deber que le
impone la &onstituci%n en su artculo 44=, consistente en promover el bienestar general que se
fundamenta en la "usticia $ en el desarrollo integral $ equilibrado de la )aci%n; para la consecuci%n de
dic(o fin debe emplear todos los medios legtimos $ raonables que se encuentren a su alcance, limitando,
condicionando, regulando, fiscaliando $ sancionando las actividades de los particulares (asta donde
tenga competencias para ello, sea que 0stas se realicen de forma independiente o asociada.

#stos principios se concretian en una poltica de #stado orientada a conseguir una me"or calidad de vida
para la poblaci%n, cu$o contenido e!clu$a criterios residuales o de conveniencia co$untural que s%lo
acarrean desarrollos legislativos inorgnicos, en consonancia con lo establecido por el artculo 65 de la
&onstituci%n. <dems e!ige que los poderes p8blicos controlen el uso racional de los recursos naturales
dentro de un desarrollo econ%mico arm%nico, como doctrinariamente se enuncia, criterio que el 7ribunal
&onstitucional busca enfatiar en esta sentencia.

)o obstante, un lmite constitucional a esta poltica nacional del ambiente es el reconocimiento de la
libertad de empresa consagrada en el artculo >-= de la &onstituci%n, derec(o fundamental que no se
encuentra en conflicto con la regulaci%n estatal de la materia, sino que se realia a trav0s de ella.
&iendo as5, no se 'uede afirmar que la 'rotecci;n ambiental dis'uesta 'or la
'arte demandada sea injustificada, m<4ime cuando mediante escrito
de fojas un mil trescientos tres a un mil trescientos diecisis el
?obierno Re7ional de #ajamarca a travs de su (rocurador (Dblico
en su calidad de coadyuvante de la 'arte demandada ha indicado lo
si7uiente, >l %&Je!i% p%r el cual se e+i!i' la re@erida %rdenanza pr%incial, !iene
el +is+% sen!id% "ue la p%l2!ica a+&ien!al re)i%nal, "ue 9a asu+id% el K%&iern%
=e)i%nal de -aJa+arca, para l% cual ela&%r% el e;pedien!e !#cnic% den%+inad%
.=>. A> -ONS>=L.-MNN =>KMON.( (.KFN.S .(6O P>=O3 a&arcand% *a
n% s'l% las 204 la)unas u&icadas en San Pa&l% sin% !a+&i#n las u&icadas en la
Pr%incia de San Mi)uel, Cual)a*%c * -aJa+arca las "ue en !%!al c%ns!i!u*en 700
cuerp% de a)uas (la)unas es!aci%nales, per+anen!es * de+$s espeJ%s de a)ua) *
9u+edales, ade+$s de diersidad @l%r2s!ica c%ns!i!uida p%r especies end#+icas *
a+enazadas * una )ran ariedad de especies de @auna siles!re residen!e *
+i)ra!%ria, as2 c%+% %!r%s al%res as%ciad%s de in!er#s s%cial, cul!ural, paisaJ2s!ic%
* cien!2@ic%. () -%n @ec9a 27 de +arz% de 2010 en!re l%s represen!an!es de la
Municipalidad Pr%incial de San Pa&l% * la Kerencia =e)i%nal de =ecurs%s
Na!urales * Kes!i'n del Medi% .+&ien!e del K%&iern% =e)i%nal de -aJa+arca, se
suscri&i' una CARTA DE INTENCI(N cu*% %&Je!i% era el es!a&leci+ien!% de
c%+pr%+is%s para la ela&%raci'n de
l%s es!udi%s para pr%p%ner la -reaci'n del ,rea de -%nseraci'n (as (a)unas de .l!% Per: *
P%z% Sec%3 an!e el Minis!eri% del .+&ien!e. Mns!ru+en!% "ue inclu*e c%+%
an!eceden!e la Ordenanza Municipal 001-2007-MPSP ()3, lo cual se
encuentra corroborado con la #arta de Intenci;n que acom'a:a a
fojas -12A y -160, y las !ctas de los 'obladores del #aser5o de !lto
(erD del distrito de 8umbadn, 'rovincia de &an (ablo, del #aser5o
de "anacanchilla !lta, distrito de La ncalada, 'rovincia y
de'artamento de #ajamarca que acom'a:a de fojas -16- a -901,
'or lo que se concluye que las <reas de 'rotecci;n en menci;n
tambin constituyen un 'roblema social de la .ona, en la que el
?obierno Re7ional de #ajamarca tambin se encuentra avocado,
'or lo que no se 'uede concluir que la intervenci;n en las
concesiones resulte arbitraria o des'ro'orcionada, sino que va
acorde con las necesidades de la re7i;n y el sustento de sus
'obladores como requerimiento b<sico de a7ua y suelo.
NOVENO : n cuanto a la !MN!L! D *)LNR!#I$N DL DR#%$
#$N&8I8)#I$N!L ! L! (R$(ID!D, el demandante ha se:alado que su
em'resa es 'ro'ietaria de diversos terrenos su'erficiales que se encuentran
ubicados dentro de las <reas de conservaci;n ambiental munici'al creadas 'or
la $rdenan.a 00-, 'ara ello ha 'resentado documentos que obran de fojas
trescientos treinta y nueve a cuatrocientos unoC indicando que tambin tiene
derecho a la 'ro'iedad de los 'roductos minerales e4tra5dos como
consecuencia del ejercicio de la actividad minera, estando su derecho de
(ro'iedad 'rote7ido 'or la #onstituci;n en los art5culos 1/ inciso -3= y 20/C
constituyendo la $rdenan.a 00- una inminente amena.a a su derecho a la
'ro'iedad de los 'redios, 'uesto que se les 'uede limitar su derecho de uso y
adem<s, es evidente que afecta su valor. !simismo, afecta su derecho de
'ro'iedad de los 'roductos minerales a los que tienen derecho como
consecuencia del ejercicio de la actividad minera, quedando al libre arbitrio de
la Munici'alidad demandada el im'edirlo o restrin7irlo, siendo esta amena.a
cierta e inminente, tanto as5 que en la $rdenan.a 00- se establece en su
art5culo quinto, que en las <reas de conservaci;n ambiental munici'al son
solamente 'ara uso de 'rotecci;n y conservaci;n de es'ecies nativas, as5
como de investi7aci;n de 'rotecci;n las mismasC como alternativa se 'odr<
'racticar el 'astoreo no intensivo y el turismo y la construcci;n de
infraestructura 'ara el incremento de la oferta h5drica y cosecha de a7uaC bajo
las restricciones que 7aranticen las 'racticas de 'rotecci;n, conservaci;n y
a'rovechamiento de los recursos naturales.
D;CIMO : n cuanto a la amena.a del derecho de 'ro'iedad, se tiene que el
derecho de 'ro'iedad se encuentra reconocido 'or el art5culo 1/ inciso -3 de la
#onstituci;n (ol5tica del stado, se7Dn el cual, 6%da pers%na !iene derec9%G
() 1/) . la Pr%piedad ()3, as2 c%+% en el ar!2cul% 70 "ue seIalaG >l
derec9% de pr%piedad es ini%la&le. >l >s!ad% l% )aran!iza. Se eJerce en
ar+%n2a c%n el &ien c%+:n * den!r% de l%s li+i!es de la le*.3. &in embar7o,
debe tenerse en cuenta que el derecho de 'ro'iedad como cualquier derecho
fundamental no es absoluto, 'ues se encuentra limitado 'or dis'osiciones
constitucionales e4'resas o t<citas. M<s aDn, dicha delimitaci;n tambin
'roviene de la ley, como es el caso de lo dis'uesto en el art5culo E/ de la Ley
de Freas Naturales (rote7idas que establece, -uand% se declaren ,reas
Na!urales Pr%!e)idas "ue inclu*an predi%s de pr%piedad priada, se p%dr$
de!er+inar las res!ricci%nes al us% de la pr%piedad del predi%, * en su cas%, se
es!a&lecer$n las +edidas c%+pensa!%rias c%rresp%ndien!es3, i7ualmente el
art5culo @/ de la misma ley establece, >l eJercici% de la pr%piedad * de l%s
de+$s derec9%s reales ad"uirid%s c%n an!eri%ridad al es!a&leci+ien!% de un
,rea Na!ural Pr%!e)ida, de&e 9acerse en ar+%n2a c%n l%s %&Je!i%s * @ines para
l%s cuales #s!as @uer%n creadas. >l >s!ad% ealuar$ en cada cas% la
necesidad de i+p%ner %!ras li+i!aci%nes al eJercici% de dic9%s derec9%s.3. !s5
como los art5culos antes citados debe considerarse tambin el derecho a un
ambiente equilibrado y adecuado 'revisto en el art5culo 1/ inciso 11= de la
#onstituci;n (ol5tica del stado.
UND;CIMO : ! fin de determinar si las restricciones establecidas 'or la
ordenan.a munici'al 00- son ra.onables, debe a'licarse el test de
'ro'orcionalidad, el cual como ya es conocido esta conformado 'or tres sub-
criterios. l 'rimero es el de id%neidad, que establece que toda injerencia en
los derechos fundamentales debe ser id;nea 'ara fomentar un objetivo
constitucionalmente le75timo, es decir, que e4ista una relaci;n de medio a fin
entre la medida limitativa y el objetivo constitucionalmente le75timo que se
'ersi7ue alcan.ar con aqul. n cuanto al subcriterio de necesidad, im'one
ado'tar, entre las diversas alternativas e4istentes 'ara alcan.ar el fin
'erse7uido, aquella que resulte menos 7ravosa 'ara el derecho que se limitaC
como tal, 'resu'one la e4istencia de una diversidad de alternativas, todas
a'tas 'ara conse7uir el mismo fin, debiendo ser la esco7ida aquella que
7enera menos aflicci;n sobre el derecho fundamental. )na medida ser<
innecesaria o no satisfar< este se7undo subcriterio cuando la ado'ci;n de un
determinado medio si7nifica, o im'orta, un sacrificio desmesurado o
manifiestamente innecesario, del derecho limitado. (or Dltimo, en lo que se
refiere al subcriterio de pr%p%rci%nalidad en sen!id% es!ric!%, aqu5 ri7e la ley de
la 'onderaci;n, se7Dn la cual >cuan!% +a*%r es el )rad% de la n% sa!is@acci'n %
de la a@ec!aci'n de un principi%, !an!% +a*%r !iene "ue ser la i+p%r!ancia de la
sa!is@acci'n del %!r%3 R&8# 119@-100E-!!, fundamento 3S. !nali.ado lo
dis'uesto en los numerales 9, E y @ de la $rdenan.a 00-, 'uede inferirse que
lo resuelto en los citados numerales si resulta id'ne%, ello se debe a que definir
como <reas de conservaci;n ambiental munici'al la .ona de Las La7unas
ubicada en el #aser5o de !lto (erD, distrito de 8umbadm, 'rovincia de &an
(ablo, y la .ona de (o.o &eco ubicada en el #aser5o de (o.o &eco y otros
aleda:os del distrito de 8umbadn, y considerar las .onas ecol;7icas en la
cate7or5a de Freas Naturales (rote7idas #om'lementarias 'ara uso de
'rotecci;n y conservaci;n de es'ecies nativas, as5 como de investi7aci;n de
'rotecci;n las mismasC y que como alternativa se 'odr< 'racticar el 'astoreo no
intensivo y el 8urismo, y la construcci;n de infraestructura 'ara el incremento
de la oferta h5drica y cosecha de a7uaC bajo las restricciones que 7aranticen las
'r<cticas de 'rotecci;n, conservaci;n y a'rovechamiento sostenible de los
recursos naturalesC cum'le con el objetivo de 'reservar estas <reas ecol;7icas,
en el caso de Las La7unas 'or ser un acu5fero natural ubicado en la cabecera
de la cuenca del r5o Jequete'eque, cuyas a7uas alimentan y dan ori7en entre
otros a las quebradas %onda, y diversos r5os de la .ona, los que son afluentes
del R5o (uclush o R5o &an Mi7uel. 8ambin dan ori7en a 'uqu5os y
manantiales que se distribuyen en toda la 'rovincia debido a la infiltraci;n del
a7ua que 'osteriormente a'arece o aflora en las .onas bajas y medias. n el
caso de la .ona (o.o &eco que es una .ona de acu5feros naturales que da
ori7en a un ecosistema com'lejo y din<mico y que 7aranti.a el r7imen h5drico
de esta 'arte de la 'rovincia que se ubica en los l5mites de los distritos de
8umbadn y &an (ablo 'ero cuyas a7uas lle7an hasta el distrito de &an
+ernardino y &an Luis, favoreciendo las actividades a7r5colas, 'ecuarias y
forestales, lo cual se des'rende del (lan de !condicionamiento 8erritorial de la
(rovincia de &an (ablo Bfs. 6A@ a AAE= a'robado 'or la $rdenan.a Munici'al
N/ 0-@-100@-M(&( Bque no es materia de ina'licabilidad en el 'resente
'roceso= y que obra de fojas ochocientos noventa y dos y ochocientos noventa
y tres. (or lo tanto su definici;n como <reas de conservaci;n ambiental
munici'al, consider<ndolas como <reas 'rote7idas com'lementarias 'ara uso y
conservaci;n de es'ecies nativas entre otros, 'ersi7ue un fin le75timo, que
tiene un ne4o entre su 'rotecci;n y el fin le75timo que 'ersi7ue que es la
'reservaci;n de las citadas .onas ecol;7icas. !s5 tambin la medida resulta
necesaria, 'orque las actividades de e4'loraci;n y e4'lotaci;n minera da:ar5an
el suelo y el a7ua de estas .onas que constituyen acu5feros naturales, no
habiendo 'lanteado la 'arte demandante una alternativa que ha7a 'osible
tanto las actividades mineras y la 'reservaci;n de estas .onas ecol;7icasC
adem<s el uso es'ecificado en la norma tambin 7uarda relaci;n con el
objetivo de 'rotecci;n que se 'retende. Ninalmente, el subcriterio de
pr%p%rci%nalidad en sen!id% es!ric!%, debe tenerse en consideraci;n la
'rotecci;n del derecho a un ambiente equilibrado y adecuado de los
'obladores de la 'rovincia de &an (ablo, 'ues de lo que trata la norma es de
evitar se da:en estas .onas ecol;7icas, lo cual se corrobora con el documento
denominado, 4'ediente 8cnico P (ro'uesta de Declaratoria Frea de
#onservaci;n Re7ional >La7unas !lto (erDK cuyos 'romotores son, el ?obierno
Re7ional de #ajamarca, la Munici'alidad (rovincial de &an (ablo y el #omit
de ?esti;n Frea #onservaci;n Re7ional >La7unas !lto (erDK que obra de fojas
-006 a -061. n este caso, la Munici'alidad (rovincial ha restrin7ido su uso,
que si bien resulta ser una restricci;n intensa 7rave al derecho de 'ro'iedad, la
'rotecci;n 'or otra 'arte al derecho a un ambiente adecuado y equilibrado de
los 'obladores de la 'rovincia de &an (ablo que reali.an las actividades
a7r5colas, 'ecuarias y forestales es tambin elevada, 'or lo que la demandada
ha o'tado 'or restrin7ir su uso a efecto de 'reservar dichas .onas ecol;7icas
del da:o que le 'udiera causar como en este caso la e4'loraci;n y e4tracci;n
de minerales, lo cual afectar5a a las 7eneraciones actuales y futuras, 'or lo que
se justifica las restricciones al uso de la 'ro'iedad. stando a lo e4'uesto y
habiendo su'erado el test de 'ro'orcionalidad se concluye que las medidas
dictadas 'or la 'arte demandada resultan ra.onables y 'or ende no vulneran el
derecho de 'ro'iedad ni los dem<s los derechos constitucionales invocados
'or la 'arte accionante.
(or estos fundamentos y de conformidad con lo dis'uesto 'or las
normas antes 7losadas, la se:ora Jue. del *i7simo Noveno Ju.7ado #ivil de
Lima, administrando Justicia a nombre de la Naci;nC
#ALLA :
Declarando IN#UNDADA la demanda de fojas cuatrocientos sesenta y
cuatro a quinientos tres subsanada de fojas quinientos veintitrs a quinientos
veintiocho inter'uesta 'or la MINR! "!N!#$#%! &.R.L. contra la
M)NI#I(!LID!D (R$*IN#I!L D &!N (!+L$, sobre (R$#&$ D
!M(!R$ e IMPROCEDENTE en cuanto solicita la ina'licaci;n de la
$rdenan.a N/ 00--1002-M(&( 00- en sus art5culos - y 1, con costas y costosC
Notific<ndose.-