Agua 1

Agua 4
Defensora del Agua y los Derechos Humanos: Informe
2006-2008 / Coordinado por Eduardo Adrin Sosa y
Natalia Bailo - 1a ed. - : Oikos red ambiental 2008.
168 p.; 24x22cm.
ISBN
1. Derecho Ambiental. I. Sosa, Eduardo Adrin, coord. II.
Ttulo
Fecha de catalogacin:
Reservados los correspondientes derechos por el autor.
Prohibida su reproduccin total o parcial.
Impreso en Argentina - Printed in Argentina
Queda hecho el depsito que marca la Ley 11.723
ISBN
Usina Hidroelctrica Nihuil I, 1958. La llegada de este equipamiento inaugur una era
de aprovechamiento intensivo de los ros mendocinos. El agua y la energa sern la
dupla que configurar el modelo de desarrollo local.
Agua 20
El Agua y los Derechos
Humanos
Doctor Mauricio Pinto - Departamento General de Irrigacin.
Los derechos son siempre humanos, en cuanto slo el hombre
es sujeto de derecho.
Sin embargo, el pensamiento jurdico ha conformado una categora
de derechos denominada humanos, tambin conocidos como
derechos del hombre, derechos naturales, derechos innatos,
derechos originarios, derechos fundamentales, libertades
fundamentales, etc.
Esta redundancia terminolgica no es fortuita, sino que
semnticamente se ha procurado resaltar el carcter de
fundamentalsimos para el hombre que presentan estos derechos,
siendo por ello humanos por antonomasia
1
. Derechos Humanos
son, entonces, todos aquellos derechos subjetivos cuyo ttulo radica
en la personeidad de su sujeto o en algunas de las dimensiones
bsicas del desenvolvimiento de esa personeidad y de los que se
es titular, los reconozca o no, el ordenamiento jurdico positivo y
an cuando ste los niegue
2
.
En este encuadre, es claro que el agua elemento indispensable no
slo para la vida, sino para toda actividad humana que exteriorice
Agua 21
la personeidad del sujeto- ha de presentar un vnculo enmarcado
en esta categora jurdica indisponible.
Actualmente, el derecho humano a este recurso ha sido
reconocido en un gran nmero de documentos internacionales,
tales como tratados, declaraciones y otras normas
3
, aunque no
necesariamente existe un acuerdo en cuanto a su contenido y
alcance. Algunos desarrollos limitan tal prerrogativa slo al agua
para la subsistencia o al abastecimiento en condiciones propias
de la salubridad (como es la potabilidad).
Por ejemplo, en la Declaracin de Mar del Plata de la Conferencia de
las Naciones Unidas sobre el Agua de 1977, se expres que todas
las personas, sin importar su estado de desarrollo y su condicin
econmico social, tienen el derecho a acceder a agua potable
en cantidad y calidad equivalente para cubrir sus necesidades
bsicas.
En la Convencin sobre los Derechos del Nio se exige a los Estados
Partes que luchen contra las enfermedades y la malnutricin
mediante el suministro de alimentos nutritivos adecuados y
agua potable salubre. En la Declaracin de Dubln sobre el Agua
y el Desarrollo Sostenible de 1992 se afrma que es esencial
reconocer ante todo el derecho fundamental de todo ser humano
a tener acceso a un agua pura y al saneamiento por un precio
asequible.
Agua 22
Siguiendo esta lnea de pensamiento, se ha sostenido que el
derecho al agua no puede comportar algo ms all de la prestacin
de un recurso de calidad para necesidades bsicas personales y
domsticas, lo que opera en el marco de la prestacin efectiva
de determinados servicios pblicos; de este modo, el derecho
al agua tendr que entenderse dentro del derecho subjetivo al
establecimiento y prestacin de determinados servicios pblicos,
excluyndose de su contenido el suministro para usos de contenido
econmico
4
.
En el derecho argentino, doctrina destacada ha observado que
el servicio de suministro de agua potable importa un derecho
en el usuario amparado por el artculo XXXVI de la Declaracin
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, incorporado
a la Constitucin Nacional en consonancia con el artculo 42 de
la misma carta magna, derecho pleno que es exigible en forma
solidaria tanto al prestador del servicio como al mismo Estado
5
.
Por su parte, la doctrina del Comit de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales del Consejo Econmico y Social de Naciones
Unidas, a travs de su Observacin General N 15, ha potenciado
el reconocimiento y defnicin de derecho al agua, especifcndolo
dentro del campo de los derechos humanos a la salud, al nivel de
vida y a la alimentacin que reconoce el Pacto Internacional de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, adoptado y abierto
Agua 23
a la frma, ratifcacin y adhesin por la Asamblea General en su
Resolucin 2200 A (XXI) de 1966.
La citada Observacin General N 15, ha especifcado los artculos
11 y 12 del referido Pacto, entendiendo que el agua es un bien
pblico fundamental para la vida y la salud y que el derecho
humano al agua es el derecho de todos a disponer de agua
sufciente, salubre, aceptable, accesible y asequible para el uso
personal y domstico
6
. Este derecho, sostiene el Comit, tambin
debe considerarse conjuntamente con otros derechos consagrados
en la Carta Internacional de Derechos Humanos, entre los que
ocupa un lugar primordial el derecho a la vida y a la dignidad
humana.
Esta interpretacin autntica del Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales que realiza el Comit es de peso
trascendental, en cuanto refeja que el derecho al agua responde a
la integralidad propia de los derechos humanos, lo que implica un
contenido amplio y acorde a la dignidad humana.
La vinculacin del agua con la calidad de vida y con la
satisfaccin de otros derechos humanos es posiblemente la base
de una expansin conceptual del derecho al agua que hoy se est
produciendo, generndose un planteo superador de la concepcin
que vincula tal prerrogativa humana slo a las necesidades vitales
de subsistencia, antiguamente amparadas por el llamado uso
Agua 24
comn que otorgaban las leyes decimonnicas
7
e incluso de
aqullas que lo vinculan como hemos sealado anteriormente-
al servicio poblacional. En este paradigma, el agua implica mucho
ms que la manutencin o una condicin de salubridad y exige
una actividad estatal planifcadora sobre el mejor benefcio social
al que se debe destinar el recurso hdrico disponible en funcin de
la calidad de vida de las personas
8
.
La categorizacin del derecho al agua como humano importa un
estadio superior de proteccin, transformndolo en indisponible y
sujeto al especial sistema de tutela que la Constitucin Nacional
y los tratados otorgan al respecto.
Los acuerdos internacionales contemplan la obligacin de los
Estados en su accionar a nivel interno de respetar los derechos
humanos reconocidos en los tratados, garantizar dichos derechos
y prevenir futuras violaciones a los mismos
9
. As, es un deber
de los Estados organizar todo el aparato gubernamental y, en
general, todas las estructuras a travs de las cuales se manifesta
el ejercicio del poder pblico, de manera tal que sean capaces de
asegurar jurdicamente el libre y pleno ejercicio de los derechos
humanos
10
. Como consecuencia de esta obligacin los Estados
deben prevenir, investigar y sancionar toda violacin de los
derechos reconocidos por la Convencin y procurar, adems, el
restablecimiento, si es posible, del derecho conculcado y, en su
Agua 25
caso, la reparacin de los daos producidos por la violacin de los
derechos humanos.
El incumpliendo de estas obligaciones, genera responsabilidad
internacional que puede reclamarse mediante los mecanismos de
contralor que especifca, en cada caso, el rgimen de los tratados
que rigen la materia, lo que brinda una mayor efcacia protectoria
de los derechos considerados fundamentales.
Un ejemplo de una tramitacin ante estas instancias es un
reclamo que, en su objeto sustancial, procuraba satisfacer el
derecho al agua
11
. Tal causa tuvo como antecedente un reclamo
judicial realizado en la Provincia de Neuqun mediante una
accin de amparo en procura de salvaguardar el derecho a la
salud de nios de comunidades aborgenes ante un incidente
de contaminacin hdrica, requirindose la inmediata provisin
estatal de agua en condiciones adecuadas. Aunque la causa agot
las instancias judiciales nacionales, reconocindose en todas ellas
la correspondencia del reclamo y a pesar de los astreintes (multas)
fjados por incumplimiento, el Estado no cumpliment las medidas
judiciales ordenadas para garantizar el abastecimiento de agua.
En el posterior reclamo internacional, el Estado Argentino como
responsable en el derecho internacional- acepta como acuerdo
conciliatorio la construccin de una planta de agua potable y
otras medidas sanitarias.
Agua 26
En este contexto, toma trascendencia el derecho al agua
como una prerrogativa tutelable de toda persona que debe ser
satisfecha progresivamente en el marco de los derechos humanos
de naturaleza econmica, social y cultural. El derecho al agua,
as planteado, se constituye como el fundamento jurdico para
la adecuada utilizacin del recurso hdrico en aras de su ptimo
valor social, potencindose de esta manera la mejor distribucin y
aplicacin hdrica en razn de la disponibilidad y las necesidades
humanas que hacen a la calidad de vida de los individuos y
comunidades como una exigencia indisponible amparada por el
sistema internacional de derechos humanos que nuestro pas
recepta constitucionalmente.
Citas
1 Juan Jos Prado, Derechos Humanos. Conceptos introductorios para su estudio,
Ed. CBC UBA, Buenos Aires, 1997, p. 2 y 28.
2 Carlos I. Massini Correas, Filosofa del derecho, Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires,
2001, p. 102.
3 Art. 14 de la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin
Contra la Mujer; Art. 24 de la Convencin sobre los Derechos del Nio; Art. 20-
26-29-46 del Convenio de Ginebra relativo al trato debido a los prisioneros de
guerra; Art. 85-89-127 del Convenio de Ginebra relativo a la proteccin debida a las
personas civiles en tiempo de guerra; Art. 54-55 del Protocolo Adicional I, de 1977;
Art. 5-14 del Protocolo Adicional II, de 1977; prembulo de la Declaracin de Mar
del Plata de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Agua; prrafo 18.47 del
Programa 21, en Informe de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio
Ambiente y el Desarrollo, Ro de Janeiro; Principio 4 de la Declaracin de Dubln
sobre el Agua y el Desarrollo Sostenible, Conferencia Internacional sobre el Agua y
el Medio Ambiente; Principio 2 del Programa de Accin, en Informe de la Conferencia
Internacional de las Naciones Unidas sobre la Poblacin y el Desarrollo; recomen. 14
(2001) del Comit de Ministros a los Estados Miembros sobre la Carta Europea de
Agua 27
Recursos Hdricos; resol. 2002/6 de la Subcomisin sobre la Promocin y Proteccin
de los Derechos Humanos acerca de la promocin del derecho a disponer de agua
potable; apart. 38 de la Declaracin de Johannesburgo, Conferencia Mundial sobre
Desarrollo Sostenible, 2002. La Carta Europea del Agua (1968), si bien no reconoce
expresamente un derecho al agua, declara que la misma es indispensable a la vida
humana.
4 En la doctrina, puede observarse en este sentido a Antonio Embid Irujo, El derecho al
agua en el marco de la evolucin del derecho de aguas, en Antonio Embid Irujo (Dir),
Derecho al Agua, CIAMA, Ed. Thomson-Aranzadi, Navarra (Espaa), 2006, p. 55.
5 Jorge Luis Salomoni, El concepto actual de Servicio Pblico en la Repblica Argentina,
en Documentacin Administrativa, 267-268, Septiembre 2003-Abril 2004, Ed.
INAP, Madrid, 2004, p. 390 y ss.
6 El criterio de identificar el derecho al agua como un derecho humano amparado en el
Pacto, ya haba sido sostenido por el Comit en los prrafos 5 y 32 de la Observacin
General N 6 (1995) sobre derechos econmicos, sociales y culturales de las personas
mayores.
7 En Mendoza, los artculos 106 y ss. de la Ley de Aguas de 1884.
8 Mauricio Pinto, Liber Martn, Noelia Torchia, Santiago Ruiz Freites y Nicols Gonzlez
del Solar, Configuracin del derecho al agua: del uso comn al derecho humano.
Particularidades de su integracin y expansin conceptual, en Antonio Embid Irujo
(Dir), Derecho al Agua, ob cit, p. 285.
9 Romina Picolotti y Sofa Bordenave, Ambiente, Derechos Humanos y Polticas Pblicas,
en Ana Scoones y Eduardo Sosa (compiladores), Conflictos Socio-Ambientales y
Polticas Pblicas en la Provincia de Mendoza, Ed. Oikos Red Ambiental, Mendoza,
2005, p. 38.
10 Corte Interamericana de Derechos Humanos, in re Velsquez Rodrguez, sentencia
del 29/07/1988, prrafo 166.
11 Causa CIDH n 12.010 Comunidades Mapuche Paynemil y Kaxipayi Neuqun,
Argentina, iniciada ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos