You are on page 1of 96

Marxismo y

Filosofa del
Derecho
Manuel Atienza
y
Juan Ruiz Manero
Biblioteca de tica,
Filosofa del Derecho
y Poltica
DIRIGIDA POR:
Ernesto Garzn Valds (U. de Alemania)
y Rodolfo Vzquez (ITAM, Mxico)
23
MANUEL ATIENZA
y
JUAN RUIZ MANERO
MARXISMO Y FILOSOFA
DEL DERECHO
DISTRIBUCIONES
[[f]
FONTAMARA
Ho. ADQ. - -
No. TITULO. _______ _
CLAS.
1).
/121 ,n
' / .- '/
'-"e/,{,
Primera edicin 1993
Segunda edicin: 1998

Reservados todos los derechos confonne la ley
ISBN 968-4 7 6-185-6
Distribuciones Fontamara, S. A.
Av. Hidalgo No. 47-b, Colonia del Carmen
Deleg. Coyoacn, 04100 Mxico, D.F.
Tels. 659 71 17 y 659 7978 Fax 658 4282
Impreso y hecho en Mxico
Printed and made in Mexico
Para Elas Daz, quien -con el marxismo y
con muchas otras cosas- ha sabido mantener
siempre la distancia justa.
11
l'RESENTACION: QUE QUEDA DEL MARXISMO PARA LA
< 'ULTURA JURIDICA'!
1. l lasta hace no muchos ai1os, el marxismo era una de las concepciones
pp1crales que podan orientar el trabajo de los cientficos sociales y de los
lil sofos -y, por tanto, de los filsofos del derecho- en los pases occiden-
11dcs, y, desde luego, la nica posible para quienes desarrollaban su labor
111 los pases del este. Hoy, sin embargo, podra decirse que el marxismo
lia rasado a ser la nica corriente de pensamiento que no puede adoptarse,
111 mcnos por quien aspire a que sus trabajos gocen de una cierta respeta-
l 1i lidad acadmica. La explicacin de ello parece ser bastante simple: el
li11al del comunismo en cuanto forma (realmente existente) de organiza-
1 ln social lleva consigo el final del marxismo en cuanto ideologa que
""slcntaba ese tipo de sociedades; el liberalismo (o neoliberalismo) en
r 11anto ideologa y el capitalismo (o neocapitalismo) como forma de
' " ganizacin social parecen haber terminado por imponerse en este im-
1" visible final de milenio. Se han impuesto, desde luego, en la realidad
tl l' las sociedades y de las mentalidades; pero no slo ah: se dira que
lih rali smo y capitalismo ocupan tambin todo el espacio de la conciencia
111.ri/Jle. Una filosofa social que desborde los lmites de la concepcin
Id 1 ral o un programa de accin que no considere al mercado como
indi scutible punto omega de la evolucin de las sociedades no parecen
1111 r hoy otro lugar que el reservado a los ignorantes o a los visionarios.
l ~ s t situacin, en nuestra opinin, mueve a plantearse estas dos pre-
g11111;1 s. La primera es la de si las cosas son, en el fondo, relamente as, esto
I'\ !-. el marxismo ha dejado de ser definitivamente un componente de la
1 1111 ura contempornea, dotado de cierta vigencia, para pasar a ocupar
.i 111plcmente un lugar -por importante que sea- en la historia (o en la
11111ucologa) de las ideas. Y la segunda pregunta podra formularse de
1 ., a forma: si ocurre esto ltimo, esto es, si la influencia de la tradicin
111a1 xista desaparece por completo del campo ele las ciencias sociales y de
l.i l'il osofa debemos valorar positivamente este hecho?; no tiene el
111 11 rxi smo ya nada que ofrecer, pongamos por caso, a los filsofos del
1 krccho del presente y del inmediato futuro?
1 n nuestra opinin, estas preguntas no pueden contestarse de una
111 .11n; ra muy rotunda, mientras no se determine con alguna precisin lo
9
i !
que haya que entender por "marxismo". Pero sta no es una empresa
precisamente fcil. Al menos en este aspecto-pero, sin duda, no solamen-
te en ste- el marxismo parece tener mucho que ver con el cristianismo:
ambas son ideologas "totales" en el sentido de que pretenden ofrecer una
concepcin global del mundo y una propuesta de accin que no se circuns-
cribe a un mbito restringido; arrancan de una serie de textos fundaciona-
les indiscutibles, pero de signo no enteramente coincidente (la distincin
entre el Antiguo y el Nuevo Testamento es parangonable, por ejemplo, con
la que suele trazarse entre el joven Marx y el Marx maduro), lo que ha dado
lugar a interpretaciones distintas y, a veces, contradictorias; ambas doctri-
nas han provocado un considerable nmero de sectas y escuelas que han
combatido entre s, en ocasiones de manera particularmente violenta; y
ambas han cristalizado en instituciones de un extraordinario poder, lo que,
a su vez, ha posibi litado una distincin (de un gran valor para muchos que
han pretendido seguir siendo "cristianos" o "marxistas") entre el verdadero
cristianismo o el verdadero marxismo, por un lado, y su adulteracin o
utilizacin por parte de las iglesias o de los partidos, por otro. Desde el
punto de vista de sus contenidos, la principal coincidencia entre el cristia-
nismo y el marxismo nos parece que es sta: en los dos casos, la historia de
la humanidad adquiere un sentido que est determinado bsicamente por
la existencia de un final de liberacin humana, a alcanzar en el ms all o
en esta vida (pero en un estadio posterior de su evolucin); en definitiva,
ambas son ideologas de salvacin, lo que explica que la adhesin a
cualquiera de ellas haya significado siempre un considerable grado de
compromiso personal.
Todas estas semejanzas y muchas otras que podran sealarse -y que
con frecuencia se han sealado- explican que ser cristiano y marxista al
mismo tiempo no sea algo inusitado. De hecho, casi estaramos tentados
a afirmar que, hoy por hoy, los nicos intelectuales verdaderamente mar-
xistas que an quedan en el campo de las ciencias sociales y de las
humanidades son algunos telogos. Pero a nosotros no nos interesa aqu
fijarnos en ese aspecto de la comparacin. Lo que queremos sugerir es
que si, despus de todo (despus de episodios como la Inquisicin, las
guerras de religin o la creciente secularizacin de las sociedades contem-
porneas), parece existir algo as como "una forma cristiana de ver el
mundo" que sigue teniendo una indudable importancia prctica y a la que
se sigue otorgando no poco crdito cultural, qui zs exista tambin "una
forma marxista de ver el mundo", esto es, una tradicin de cultura que
10
pudiera seguir jugando un papel prctico importante y a la que sera
r quivocado ignorar o despreciar desde el punto de vista terico. Hay, por
of ra parte, un elemento que diferencia claramente al marxismo de cual-
qui er pespectiva religiosa y que lo singulariza tambin frente a otras
111uchas ideologas de salvacin: es su pretensin de articular su proyecto
1rlctico teniendo en cuenta el conocimiento cientfico-social disponible y
dr contribuir l mismo a dicho conocimiento. Parecera ciertamente
1x1 rao que una tradicin as configurada no fuera en su conjunto ms que
1111 gigantesco error y no tuviera ya nada fructfero que aportar, ni en el
terreno de los proyectos prcticos colectivos ni en el del conocimiento
11 ncial.
1
. Bi en, nos conceder quizs algn lector benvolo, pero en qu consiste
r:.a f radicin cultural a la que se llama "marxismo"?, cules seran las tesis
111 nimas que, por ejemplo, tendra que haber sostenido un terico o
ld(1sofo del derecho para ser adscrito a esa tradicin? En nuestra opinin,
l ndos cuantos se han aproximado al Derecho desde una perspectiva
111 arxista han aceptado por lo menos (aunque, eso s, poniendo mayor o
111rnor nfasis en unas u otras) las siguientes tesis: 1) el Derecho tiene un
1" ,1r(ict cr clasista; 2) es un fenmeno histrico en el sentido de que es una
1 r ali<l ad vinculada a ciertas formas de organizacin social; 3) desempea
1111 rnpel subordinado (al menos, relativamente subordinado) en relacin
11111 otros elementos del todo social; 4) tiene carcter ideolgico. Junto a
1ll 1l, los estudiosos marxistas del Derecho han asumido tambin: 5) una ,
11r1 i1 ud de rechazo frente al modelo tradicional de ciencia jurdica; y 6)
1111 :1 actitud cuando menos de desconfianza o de sospecha frente a los
"v tl orcs" que el Derecho realiza o debera realizar: !ajusticia o los derechos
li11111 anos.
Dado que las anteriores tesis son sumamente genricas y que pueden
111 1, lcncrse con diversos grados de intensidad, pasaremos ahora a precisar
11 lgn lo que puede entenderse por cada una de ellas: en particular, distin-
g11 in:mos una versin fuerte y una versin dbil de cada una de estas tesis.
1
1. Una versin fuerte de la tesis del carcter clasista del Derecho puede
1 11 r ontrarse - aparte de en diversos textos de Marx y Engels- en la obra de
11111 chos juristas soviticos. Stucka, por ejemplo, en los primeros aos de
l,1 1 volucin, defina el Derecho como un "sistema u ordenamiento de
1 r l:i ciones sociales correspondientes a los intereses de la clase dominante
y 1111clado PC?r la fuerza organizada de esta clase". Y Vysinskij, el fiscal
11
general de Stalin, enfatiz tambin el carcter clasista del Derecho en una
definicin que lleg a tener carcter "oficial": "El Derecho es el conjunto
de de que la voluntad de la clase dominante( ... )
cuya aphcac10n esta garantizada por la fuerza coactiva del Estado a fin de
asegurar _Y desarrollar las relaciones y disposiciones sociales
ventajosas y convementes a la clase dominante".
Esta forma de concebir el Derecho tiene, sin duda, algunas virtudes, al
menos en relacin con concepciones "anglicas" que hacen aparecer el
Derecho_ como "u? punto de vista sobre la justicia", "la resolucin justa de
los de mtereses" y cosas por el estilo. Pero, por lo dems, es
claramente maceptable: desde luego, hay no pocas instituciones jurdicas
-?e forma ms o menos sutil y con un mayor o menor grado
de mtens1dad- a mtereses clasistas, pero resultara disparatado atribuir un
carcter burgus o proletario al cdigo de la circulacin o a instituciones
bsicas de cualquier ordenamiento penal como el delito de lesiones
0
de
homicidio. Si se expresarlo de otra manera: es posible que una
buena parte de cualqmer ordenamiento jurdico est teida de clasismo
de ah a sostener que el Derecho no es ms que expresin de
o de la voluntad de la clase dominante hay un largo trecho que
sena msensato recorrer.
Hay, sin embargo, una forma ms dbil -y ms interesante- de defender
el clasista del Derecho y sugerida - aunque no desarrollada- por
el propio Marx. En la Crtica del Programa de Gotha, una de sus ltimas
obras, Marx, refirindose al Derecho en el trnsito a la sociedad comunis-
ta, afirmaba que tal Derecho "en el fondo es, por tanto, como todo
Derecho, el Derecho de la desigualdad. El Derecho slo puede consistir
por su la aplicacin de una medida igual ( ... ). Para evita;
t?dos -aada- el Derecho no tendra que ser igual,
smo . Aqu1 no se trata ya, pues, de buscar el inters clasista que
ha_ de .lo.iarse tras ca?a norma o institucin jurdica, sino de que la
ex1stenc1a clases sociales, de desigualdades sociales, hace que el Dere-
cho (y aqu1, a los acentos "globalizantes" de Marx, se trata sobre todo
del Derecho el.e su tiemp? y_ en buena medida del nuestro),
al ser igual no el1111111a, s1110 que reproduce Ja desigualdad.
Por ello, la no identificarse con la defensa de la igualdad
formal; es la_ persecu_c1n de una igualdad material
0
real no puede
hacerse mas mtroduc1endo desigualdades en el tratamiento jurdico
favorables a quienes ocupan una posicin social menos favorecida: esto es
12
111 que recientemente se denomina -i descubrimiento de la izquierda liberal
111rl camericana que, sin duda no ha pasado por Marx!- discriminacin
111 vcrsa. En nuestra opinin, la tesis del carcter clasista del Derecho, as
1 111 cndida, es verdadera en cuanto descripcin de buena parte del Derecho
1 011tcmporneo y no trivial en cuanto propuesta de desarrollo de ese
111i smo Derecho.
.1 . . La tesis de que el Derecho es una forma de organizacin social
vi11 culada a un determinado tipo de sociedad fue sostenida con especial
111 rza por Eugeni Pashukanis, seguramente el terico del Derecho mar-
xisla de mayor talento. Segn Pashukanis, el Derecho es "la forma misti-
1 ira da de una relacin social especfica: la relacin entre poseedores de
111 1.: rcancas que intercambian equivalentes". En esta tesis, se contienen
l.1mbi n, como corolarios suyos, las siguientes afirmaciones: 1) el Dere-
1 lio se identifica con el Derecho burgus-capitalista (los Derechos de los
1i1os de sociedad anteriores al capitalismo son, podra decirse, formas an
111) plenamente desarrolladas de lo jurdico); 2) el Derecho se identifica
\'I HI el Derecho privado; 3) el Derecho es incompatible con una sociedad
1k individuos emancipados: la sociedad comunista significa la extincin
dd Derecho y del Estado; 4) en la fase de transicin a esta sociedad, el
p:i pcl fundamental no debe jugarlo el Derecho, sino la poltica.
Esta concepcin del Derecho -a pesar del respeto intelectual que nos
111 ncce la obra de Pashukanis- no slo nos parece equivocada, sino
1 1111bi n peligrosa. Que es equivocada lo prueba, en nuestra opinin, la
l"X istcncia de fenmenos como la juridificacin de lo pblico (de la que el
rnnstitucionalismo viene a ser la expresin ms destacada) o la per-
1.i sl cncia por encima de los cambios en los modelos de organizacin social
dl' instituciones jurdicas no vinculadas propiamente a ninguno de ellos
por ejemplo, las sugeridas por lo que Hart ha denominado el "contenido
111 f11imo de Derecho natural"-; por otro lado, aparece al menos plausible
pn1sar que una sociedad no burguesa -esto es, cualquier tipo de sociedad
1111 aginable- tambin generara conflictos de muy distinto tipo que obliga-
11:1 11 a contar con un aparato jurdico de control social. Y que es suma-
111 cnte peligroso menospreciar el "garantismo jurdico" y proponer la
.11 sl itucin del Derecho por la poltica lo muestra -de manera sumamente
11 !gica- la propia biografa de Pashukanis, quien desapareci en uno de
procesos de Mosc desencadenados por Stalin.
Ahora bien, cabe tambin una lectura dbil de la tesis del carcter
lii slrico del Derecho que, fundamentalmente, vendra a afirmar etas dos
13
cosas. La primera es que el Derecho no es slo un fenmeno social, sino
tambin histrico, y en estos dos sentidos: 1) aparece en un determinado
momento del desarrollo social y, precisamente, cuando se da el paso de
las comunidades primitivas al llamado por Marx "modo de produccin
asitico"; por tanto, cuando surgen tambin las clases sociales; 2) cada tipo
de sociedad genera tambin un tipo distinto de Derecho, de manera que,
con independencia de la subsistencia o no de alguna forma de regulacin
jurdica, el horizonte del Derecho burgus -y el tipo de racionalidad
incorporada al mismo- bien podran ser rebasados en el curso de la
evolucin social. Y la segunda afirmacin -y, en realidad, este es uno d
los grandes mritos de Pashukanis- es que no slo el Derecho, sino
tambin las categoras jurdicas (las de "derecho subjetivo", "sujeto de
Derecho", "ley", "responsabilidad", "derechos humanos", etc.) slo pueden
ser integralmente comprendidas . si se las piensa histricamente: la de
"derechos humanos", por ejemplo, no puede entenderse si no se pone en
relacin con el surgimiento del sistema burgus-capitalista y, por tanto, del
el cual exige la libertad e igualdad de quienes intervienen en el
mismo.
2.3.La tesis fuerte del carcter subordinado del Derecho en el conjunto
del todo social no es otra cosa que el economicismo comn a muchas
concepciones marxistas del Derecho. En el Manifiesto, por ejemplo, Marx
y Engels, despus de afirmar que el Derecho burgus "no es ms que la
voluntad de vuestra clase erigida en ley", precisaban que el contenido de
esa voluntad "esta determinado por las condiciones materiales de
existencia de vuestra clase". En la Introduccin a la Contribucin a la
Crtica de la Economa poltica, de 1859, Marx expona, en uno de los textos
ms citados de sus obras, como haba que entender esa determinacin: "En
la produccin social de su vida, los hombres contraen determinadas rela-
ciones necesarias e independientes de su voluntad, relaciones de produc-
cin, que corresponden a una determinada fase de desarrollo de sus
fuerzas productivas materiales. El conjunto de estas relaciones de produc-
cin forma la estructura econmica de la sociedad, la base real sobre la
que se levanta la superestructura jurdica y poltica y a la que corresponden
determinadas formas de conciencia social. ( ... ) Al cambiar la base econ-
mica se revoluciona, ms o menos rpidamente, toda la inmensa superes-
tructura erigida sobre lla". Y ms adelante, en la Crtica de/Programa de
Gotha, Marx segua afirmando que "el Derecho no puede ser nunca
14
1>1 1pcrior a la estructura econmica ni al desarrollo cultural de la sociedad
por ella condicionado".
Ahora bien, postular la determinacin del Derecho por la economa (o
111 foso la reduccin del Derecho a trminos econmicos) se compadece
111al con hechos tales como la creciente intervencin del Estado -a travs
1h; instrumentos jurdicos-en la regulacin de los procesos productivos, o
1 1 u1 la utilizacin del Derecho como instrumento de transformacin social.
l'm eso, el marxismo de los aos 60 y 70 sostuvo, en general, la tesis de la
"ti lcrminacin en ltima instancia" del Derecho por la economa, lo que
110 exclua tampoco que el Derecho \-los elementos superestructurales-
p11dicsen incidir hasta cierto punto en la base social. En definitiva, no
l 111 I >ra tanto una detemtinacin de unos elementos de la sociedad por otros,
i110 ms bien una interaccin entre todos ellos.
'i crtamente, alguien podra decir que esta tesis no es ya dbil, sino
ild>ilsima y, como consecuencia, trivial. Sin embargo, nos parece que
q11i 1.s no lo sea tanto si a dicha tesis se aaden estas dos. La primera es
l 1 d I materialismo jurdico, esto es, la tesis de que el modo de produccin
di' la vida material condiciona el proceso de la vida social y, por tanto, de
111 vida jurdica, lo que significa, por ejemplo, que los conceptos a los que
li d>ra que recurrir para explicar el Derecho -con carcter previo, podra-
1111 1; decir, a conceptos bsicos internos al tales como los de norma, sujeto
1 Ir Derecho, relacin jurdica, etc.- seran, de manera muy fundamental,
111, de trabajo, necesidad, inters, conflicto, etc. Y la segunda es la tesis
1 kl t111tiformalismo jurdico, es decir, considerar que el Derecho no puede
1 111 nderse como un fenmeno aislado del resto de los elementos sociales
v. r 11 particular, de los econmicos y que la conexin que se da entre unos
y 1 >Iros no es puramente externa, sino tambin interna. Como puso de
111 1111iliesto Pashukanis, las analogas entre la economa y el Derecho no se
d 111 nicamente en el nivel de la gnesis y del objeto del Derecho, sino en
1111 pl ano ms profundo: ambos son sistemas de distribucin social de
11n1rsos y ambos obedecen a la misma "lgica", la de maximizacin de la
11q11t:za. Sin duda, a ms de un lector lo anterior le sonar a las tesis
11 'I l11l arizadas ltimamente por el "anlisis econmico del Derecho", pero
1 111 ri.: ambas posturas hay una diferencia que no conviene pasar por alto:
1111 r 11lras que los partidarios de esta ltima tendencia aceptan la "lgica"
111,ida del mercado como el criterio ltimo de racionalidad, los marxistas
11 111prc han entendido que esa era una forma deficitaria y superable de
1111 ionalidad.
15
j i,,
2.4.EI concepto de ideologa ha sido considerado muchas veces -y con
razn- como una de las mayores aportaciones del marxismo a las ciencias
sociales. Como se sabe, en la acepcin marxista, las ideologas no son slo
conjuntos de ideas de carcter prctico, sino conjuntos de que
presentan la realidad de una manera deformada. Uno de los primeros
juristas soviticos, Rejsner, defina el Derecho como "una ideologa que se
apoya, dentro de nuestra consciencia, fundamentalment e sobre el concep-
to de verdad, justicia e igualdad en la distribucin y en la igualacin de los
hombres y de las cosas".
Sin embargo, la tesis fuerte del carcter ideolgico del Derecho, esto
es, sostener que el Derecho -y el trmino de sera aqu la
religin- no es ms que un fenmeno de falsa conc1enc1a, de
historia propia y que no contribuye ms que a enmascarar ? ,la
dominacin de una clase sobre otra es, evidentemente, una s1mphficac1on
que no contribuye demasiado ni a entender el Derecho ni a poder utilizarlo
inteligentemente.
Pero no ocurre lo mismo con la que podramos llamar tesis dbil del
carcter ideolgico del Derecho. De acuerdo con ella, el Derecho no
puede, por supuesto, reducirse a ideologa, pero muchas instituciones y
normas jurdicas tienen un carcter ideolgico, pues sugieren una idea
deformada de las relaciones sociales. Las figuras jurdicas del contrato Y
del salario son ejemplos paradigmticos, en cuanto que encubriran con
un manto de libertad y de igualdad, en un caso, y de equivalencia entre lo
que se da y lo que se recibe, en el otro, el hecho real de la explotacin
capitalista. La idea, desarrollada por la sociologa jurdica, de que las
instituciones jurdicas cumplen muchas veces funciones latentes, esto es,
funciones de las que no son conscientes sus agentes; est evidentemente,
muy prxima a la nocin marxista de ideologa. Y, en definitiva, el anlisis
ideolgico del Derecho, esto es, la idea de que el Derecho -y no slo la
ciencia jurdica- no es un elemento neutral, sino un instrumento que sirve
-con relativa independencia de cules sean las "intenciones" de quienes lo
manejan- para ocultar o justificar aspectos de la realidad social es algo a
lo que no puede renunciar una teora crtica del Derecho.
2.5.Sostcner las anteriores tesis en la versin que hemos llamado "fuerte"
implica tambin, lgicamente, negar que sea posible una ciencia del
Derecho. Si el Derecho es un fenmeno que carece de autonoma, que
deforma la realidad, destinado a extinguirse, etc., entonces no parece que
tenga mucho sentido construir, sobre estas bases, lo que tradicionalmente
16
,,. denomina "dogmtica jurdica". Dicho de otra manera, ser marxista en
1 M" sentido fuerte es incompatibl e con as umi r el punto de vista interno (o,
1 11 lodo caso, slo muy moderadament e ext erno) que exige una actividad
l. 1 de la dogmt ica- cuya funcin esencial es la de sugerir criterios para
111 produccin y aplicacin del Derecho; lo nico que cabra, desde esta
pnspcctiva, es un anlisis radicalmente externo del Derecho, como el que
11 ponc la histori a, la sociologa o la crtica ideolgica del Derecho.
Sin embargo, si se asumen las ant eriores tesis en su versin dbil, cabe
111 d:i va pensar en la construccin de una ciencia o dogmtica jurdica que,
1 , 11 si, tendra que responder a un modelo alternativo al de la ciencia
1111di ca tradicional. Algunas de sus caract ersticas fundamentales podran
.1 1 las sigui entes: evitar separar la dogmti ca jurdica de la sociologa del
1 >1 1 echo; tratar ele configurar el anli sis del Derecho dentro de un modelo
d1 r icncia social integrada; no renunciar a un anlisis histrico de las
1 11 lvgor as j urdicas; desenmascarar los elementos ideolgicos del Dere-
11111 o de la propi a dogmtica jurdica; potenciar los elementos de trans-
l11 111 1acin social presentes en el Derecho moderno.
1
11 1:inalmente la radicalizacin de la actitud de desconfianza hacia la
, h11l oga de j usticia y de los derechos humanos lleva a entender el
111 111 xismo, en el mejor de los casos, como una concepcin de la tica
1111 1 t\' mcnte no cognoscitivista y, en el peor, como una forma de nihilismo
1 11111. La inuti lidad de la tica parece desprenderse, por ejemplo, de este
11 11,111 111 0 de La ideologa alemana: "El comunismo no es un estado que
il1 l1. 1 implantarse, un ideal al que haya de suj etarse la realidad. Nosostros
ll11111.1111 os comuni smo al movimeinto real que anula y supera el estado de
1 11' .. actual. Las condiciones de este movimiento se desprenden de la
i11 actualmente existente". Y poco antes, en La cuestin juda, Marx
1111 111 .i formulado una crtica a las decl i' raciones de derechos de las revolu-
1 americana y francesa en la que identificaba derechos humanos y
d1 11Thos de la burguesa; por eso, lo que haba que hacer, en opinin de
l o1 1 x, no era transformarlos o ll evarl os a la prctica, sino superarlos: la
, 11 1o1 11 r ipacin humana, el comunsimo, era incompatible con los derechos
111 111 1. 111\ lS.
1
11 11 embargo, la adopcin el e una actitud de desconfi anza hacia la
i 1, 1 Hia" y los "derechos humanos" nos parece que es tambin compatible
'1111 ,. incluso, que puede ser un buen punto de partida para- el intento
d1 11111 sl ruir tanto una teora normativa como una teora histrico-explica-
! 11 ,, 1 k lns derechos humanos. Principios bsicos de la primera habran de
17
1
' 1
1t1:
ser, en nuestra opinin, los siguientes: 1) el principio de las necesidades
bsicas, segn el cual, todos los seres humanos tienen ciertas necesidades
elementales (por ejemplo, la de alimentarse) que gozan de prioridad frente
a las necesidades, que no sean bsicas, de los otros seres humanos; 2) el
principio de la cooperacin, segn el cual el desarrollo mximo y deseable
del ser humano exige una cooperacin activa por parte de los dems y, en
particular, por parte de las instituciones sociales (estatales o no); 3) el
principio de solidaridad, que establece que cualquier ser humano slo
tiene derecho a un grado de desarrollo y de goce de bienes que no
imposibilite a los dems alcanzar un grado de desarrollo equivalente. Y,
por lo que se refiere a la dimensin histrico-explicativa, las ideas funda-
mentales a tener en cuenta seran, a nuestro juicio, estas tres: 1) los
derechos humanos surgen histricamente como una categora vinculada a
un determinado modelo de sociedad -el capitalismo- que exige, para su
funcionamiento, la consideracin de los hombres como seres (al menos
abstractamente) libres e iguales; 2) el desarrollo de los derechos humanos
(nos referimos sobre todo a la llamada "segunda" generacin de los dere-
chos humanos, esto es, a los derechos econmicos, sociales y culturales)
tiene lugar como consecuencia de los conflictos a que da lugar tal modelo
de sociedad y gracias, muy especialmente, a la presin de las clases
trabajadoras; 3) Aunque se debe ser sumamente cauteloso ante cualquier
orientacin que pretenda ir "ms all" de los derechos humanos, pues stos
constituyen, podramos decir, la condensacin bsica del progreso moral
de la humanidad en su conjunto -y sus contenidos son, as, conquistas
histricas irrenunciables-, ello no significa que deban quedar fuera de la
crtica ideolgica. En definitiva, se tratara de contemplar los derechos
humanos desde una perspectiva no dogmtica, no idealista y crtica.
3.Las anteriores tesis se extienden, como se habr observado, por todo el
mbito temtico que usualmente se considera propio de la filosofa del
Derecho: como sin duda habr tambin advertido el lector, las cuatro
primeras se refieren al mbito de la teora del Derecho, y las otras dos,
respectivamente, al de la teora de la ciencia jurdica y al de la teora de la
justicia. En su formulacin fuerte, esas tesis constituyen, en nuestra
opinin, un programa de investigacin autosuficiente para la filosofa del
Derecho. Pero tambin, como hemos ido adelantando, un programa
tericamente estril y polticamente peligroso. En su versin dbil, por el
contrario, cabe pensar que no pasan de ser un conjunto de recomendacio-
18
11 rs heursticas que slo podran ser elementos fructferos de un programa
1k investigacin integradas, en proporciones de "mestizaje" que no es el
i .1so indicar aqu, ccn aportaciones provenientes de corrientes bien distin-
l 11 s del pensamiento jurdico. Pero, como tales recomendaciones heurs-
l 1ras, las consideramos perfectamente asumibles. Tan asumibles que, nos
p11 rcce, tendran que formar parte del background cultural bsico de
qui nes, a finales del siglo XX, pretendan hacer filosofa del Derecho.
No estamos, sin embargo, nada seguros de que las cosas sean realmente
11 ,\ , y ello es precisamente la razn que, en ltima instancia, nos ha llevado
11 publicar este volumen que, quizs de manera un tanto pretenciosa, hemos
1111ilaclo "Marxismo y filosofa del Derecho". Lo que pretendemos con l,
l 1.1sicamente, es procurar que no se pierda una tradicin de pensamiento
q11 las nuevas generaciones de iusfilsofos podran estar peligrosamente
11111 aclos a olvidar - o a ignorar.
De los tres trabajos que componen el libro, el primero, Marx y los
tl1 r1clws humanos, reproduce el captulo inicial y final del libro de Manuel
li cnza que, con este mismo ttulo, public la editorial Mezquita en 1983,
11 los que se ha aadido un artculo anterior sobre el mismo tema publicado
111 la revista "Cuadernos de la Facultad ele Derecho", Universidad de
1'. dma de Mallorca (1982). El segundo, Marxismo y ciencia del Derecho,
l11 c escrito por los autores conjuntamente y se public, pero en una versin
i 011siderablemente reducida, en el nmero 64 de la revista "Sistema"
( 1
1
18.5) . Finalmente, Sobre la crtica de Kelsen al marxismo fue escrito por
l11:in Ruiz Manero y apareci en el nmero 3 (1986) ele la revista "Doxa";
11 q11 se reproduce con slo muy ligeras modificaciones. Aunque en forma
.i vcces un tanto desigual -pues hay problemas muy importantes tratados
l.111 slo en forma muy ligera y otros, quizs no tan importantes, desarro-
ll.1dos con una considerable amplitud- nos parece que, en su conjunto,
1d1 cccn una visin general ele lo que ha supuesto -positiva y negativamen-
lr el marxismo en el campo, respectivamente, de la teora de la justicia,
dl' la teora de la ciencia jurdica y ele la teora del Derecho, que son los
l 1 ts grandes apartados que suelen distinguirse en la filosofa del Derecho
111nl empornea. Y aqu quiz convenga aiadir que ambos autores nos
"mi imos identificados con cada uno de estos trabajos, pues todos ellos han
ido elaborados desde una concepcin compartida ele la filosofa del
1 >n echo y desde una actitud tambin comn hacia el marxismo.
19
Un filsofo espaol contemporneo acostumbraba a decir que "a quien
no ha pasado por el marxismo se le nota". Nosotros confiamos en que se
nos note el haber pasado por ah.
Alicante, mayo de 1992.
20
MARX Y LOS DERECHOS HUMANOS
Marxismo y derechos humanos
Si se entiende por "ideologa" un conjunto de ideas sociales y polticas
encaminadas a la accin, parece claro que tanto los derechos humanos
romo el marxismo son dos de las ms importantes ideologas de nuestro
1 it: mpo, cuya importancia "prctica" quiz slo pueda compararse con el
rristianismo. Sin embargo, tampoco parece discutible el hecho de que las
rdaciones entre el marxismo y los derechos humanos han resultado ser,
durante mucho tiempo, considerablemente problemticas, de la misma
f'orma que tampoco ha sido pacfica la conexin de estas dos ideologas
rnn el cristianismo. Esto ltimo, a pesar de la afirmacin frecuente (y creo
que "ideologa" en un sentido peyorativo de este trmino) de que la
1paricin en la historia del cristianismo supuso la consideracin del hom-
hre como un ser libre e igual a los dems hombres. El propio Marx calific
rn alguna ocasin a los derechos humanos de "cristianos", aunque lo hizo
para descalificarlos, para atribuirles un carcter abstracto, ilusorio y, en
dd initiva, falso.
Si se pretende usar la expresin "derechos humanos" con alguna preci-
Nin (a lo que, por cierto, ayuda decisivamente la perspectiva marxista),
1 t:sulta necesario aceptar que tal concepto, y la realidad a la que alude,
Hlo puede resultar comprensible referido a un cierto tipo de relaciones:
11 qullas presididas por la libertad y la igualdad - al menos y, quizs, slo--
f'ormal entre los hombres, que slo se produce con la modernidad y la
aparicin del sistema social burgus. Es decir, muchos siglos despus de
la entrada en la escena de la historia del cristianismo. Por eso, lo que
qui zs s cabra afirmar -y esto es fundamentalmente lo que quiso decir
Marx- es que la ideologa de los derechos humanos aparece en la historia
asociada a un tipo determinado de cristianismo: al protestantismo y, ms
roncretamente, a ciertas sectas protestantes.
Dejando a un lado, al menos por el momento, al cristianismo, no cabe
duda de que la tarea de definir "derechos humanos" y "marxismo" ofrece
dificultades considerables, pero diferenciadas. En efecto, existen inter-
21
prelaciones muy diversas de los derechos humanos y hoy incluso podra
hablarse de una cierta prdida de sentido del concepto desde el momento
en que la expresin "derechos humanos" est tan cargada de emotividad
favorable que todas las ideologas polticas parecen estar de acuerdo en la
afirmacin de que los derechos humanos constituyen el contenido funda-
mental de la idea de justicia. Dicho de otra forma: a fuerza de significarlo
todo (o, al menos, de usarse para justificarlo todo) los derechos humanos
corren el riesgo de acabar por no significar nada. Con todo, siempre
quedar la posibilidad de remitir para dar, al menos, una definicin
ostensiva de los mismos, a la Declaracin de derechos del "buen pueblo"
de Virginia de 1776, a la Declaracin de derechos "del hombre y del
ciudadano" de la Revolucin francesa de 1789 y 1793 a la Declaracin
"universal" de derechos humanos de la ONU de 1948. Y no nos sera muy
difcil mostrar que todos estos textos -a pesar de algunas diferencias no
despreciables- guardan entre s coincidencias esenciales: los derechos
humanos son, en todos los casos, los "derechos" (en un sentido algo
metafsico de la expresin) de todos los hombres a disfrutar de determi-
nadas libertades fundamentales en el plano individual, social, poltico, etc.,
y a ser tratados por igual o, al menos, a no sufrir discriminaciones en ciertos
aspectos. lncluso cabra decir que la Declaracin de la ONU, con sus
desarrollos posteriores, ha configurado un conjunto normativo (aunque
sea difcil de considerar siempre como una normatividad jurdica) que
concita un consenso (y la sinceridad no importa a estos efect0s) prctica-
mente universal.
El concepto de marxismo no tiene, desde luego, menor carga emotiva
que el anterior, pero la emotividad es, en este caso, enteramente polmi-
ca.1 No son pocos quienes piensan que, en las cuestiones ideolgicas
fundamentales, la distincin que puede trazarse con ms sentido es la que
separa a los marxistas de los antimarxistas, y -podra quizs aadirse- a
unos y otros de los no-marxistas. Por eso, a diferencia de lo que ocurre
con los derechos humanos, el marxismo no es una ideologa de convergen-
cia, sino de divergencia. Y hasta tal punto es as, que ni siquiera es fcil
1
Cfr. J.L.L. Aranguren, El marxismo como moral, Alianza Editorial, Madrid,
1968; y, sobre las dificultades de definir lo que sea el marxismo, U. Cerroni,
Marxismo y Derecho, en La libertad de los modernos, Martnez Roca, Barcelona,
1972.
22
111 contrar en ocasiones lo que puedan tener en comn los diversos "mar-
o . ~ m o . Ello hace que la posibilidad de dar una definicin ostensiva del
111i s1110 tropiece con dificultades considerables. Por ejemplo, podra lo-
1'. ' :i rsc acuerdo en que la ideologa marxista (en un sentido, por cierto, ms
l 1il' n no-marxista de ideologa) es la contenida en los textos de Marx, pero
1111 cs de pacfica aceptacin si tambin debe extenderse a la obra de
l o, 11gcls, Lenin, Luxemburg, Kautsky, Gramsci, Mao, etc. E incluso -par-
l 11'ndo de un criterio muy restrictivo respecto a la cuestin anterior:
11doptando una perspectiva marxiana ms que marxista- cabra preguntar-
I' si el marxismo queda definido por toda la obra de Marx o ms bien
li 11hra que ir a buscarlo al "joven Marx", al "Marx maduro", al "Marx
1'1'onomista", al "Marx filsofo", etc. Concretamente y por lo que se refiere
11 la cuestin de los derechos humanos, es posible distinguir, por lo menos,
1 li is lneas de pensamiento "marxista" que luego desarrollar: la primera
f 1 al a de mostrar los elementos de continuidad existentes entre el liberalis-
1110 y el socialismo y ve en el marxismo el desarrollo y profundizacin de
l11s derechos humanos clsicos; la segunda pone el nfasis en los elementos
di' ruptura y en la imposibilidad de una transicin pacfica (a travs del
dnccho de sufragio y de la democracia) del capitalismo al socialismo y
1 onde na los derechos humanos como productos exclusivamente burgueses
y capitalistas.
Por otro lado, el problema de las relaciones entre el marxismo y los
1 Ir rcchos humanos no tiene slo un inters prctico o poltico, sino tambin
1111<1 considerable importancia terica. La razn de esto ltimo es la
., guicnte: en Marx (y en Ja tradicin marxista) hay una serie de conceptos
li s icos: el concepto de alienacin o de ideologa, la contraposicin socie-
dad civil-Estado poltico, la tesis de la dictadura del proletariado, de la
11l' ccsidad del socialismo o de la extincin del Estado, etc., que dan la clave
pura comprender la actitud de Marx -y de los marxistas- sobre los dere-
r hos humanos; y, viceversa, el anlisis de esta ltima cuestin arroja, en mi
11pinn, bastante luz para la comprensin y crtica de aquellos conceptos.
A pesar de ello, la cuestin de los derechos humanos en la obra de Marx
l1 a sido relativamente poco estudiada y por razones bastante comprensi-
l 1lcs. La primera de ellas, y fundamental, es la actitud crtica (por emplear
1111 calificativo suave) que Marx adopt comnmente contra el uso de
1xpresiones como "justicia", "deber", "moral", etc. Por poner algunos
l' jcmplos. Cuando el comunista "utpico" Weitling participaba en 1846 en
1111a reunin del Comit de Correspondencia que se celebraba en la casa_
23
de Marx, ste replicaba a las apelaciones a "la justicia, la solidaridad y la
ayuda mutua fraternal" formuladas por Weitling con un fulminante: "inun-
ca jams ayud la ignorancia a nadie!".
2
En El 18 Bmmario de Luis
Bonaparte, MARX escribe que el lema "libert, galit, fraternit" que
presida la repblica francesa salida de la revolucin de 1848 no significaba
otra cosa que las "inequvocas" palabras: "iinfantera, caballera, artille-
ra!".3 Y, en fin, a lo largo prcticamente de toda su vida (desde los tiempos
de la Miseria de la filosofa hasta los de El capital) Marx se enfureci ante
los intentos de Proudhon de basar el socialismo en la "justicia", en la
"igualdad", etc. Aunque este ltimo nunca lleg a precisar el significado
de tales trminos, parece que por "justicia" entenda algo as como "inter-
cambio de equivalentes",
4
es decir, el principio que, segn Marx, presida
las relaciones en la sociedad capitalista. Por lo tanto, la apelacin a la
justicia por parte de Proudoon (y Marx da la impresin de haber aceptado
que no exista otro uso posible del trmino) no slo no era revolucionario
sino que supona una ideologa justificadora de las relaciones capitalistas.5
A pesar de ello, parece tambin innegable que en toda obra de Marx late
un fuerte sentido moral
6
y que en sus escritos abundan los juicios morales,
aunque slo sea implcitamente.
En segundo lugar, es preciso reconocer -lo que no es ms que una
consecuencia de lo anterior- que en la obra de Marx no existe nada que
se parezca a una teora de los derehos humanos. Y esto es as, a mayor
abundamiento de lo dicho, porque tampoco parece existir una "teora"
(entendida la expresin en un sentido algo estricto) de Marx acerca del
Estado, del Derecho o de la tica que son los tres sectores en los que se
2
D. McLellan, Karl Marx. Su vida y sus ideas, pp. 183-4, Ed. Grijalbo, Barcelona,
1977.
3
K. Marx, El 18 Brumara de Luis Bonaparte, en K. Marx-F. Engels, Obras
escogi,das, t. 1, p. 294, Ed. Progreso, Mosc, 1971.
4
Cfr. G. Lichtheim,Breve historia del socialismo, p. 83, Alianza Editorial, Madrid,
1975.
5
Cfr. M. Rubel,Introduccin aPgi,nas escogi,das de Marx para una tica socialista,
t. 1, pp. 32-3, Amorrortu, Buenos Aires, 1974; E. Kamenka, Marxim and Ethics, p.
5, Macmillan, Londres, 1969; l. Berln, Karl Marx, pp. 17 y ss., y 151 y ss., Alianza
Editorial, Madrid, 1973.
6
Cfr., por ejemplo, J.L.L. Aranguren ob. cit.
24
(interdisciplinariamente) la problemtica de los derechos huanos.
7
Sin embargo, aunque no exista una teora marxiana (ni marxista) de los
derechos humanos, lo que s existe es una crtica de Marx a los mismos que
hoy sigue teniendo un gran valor, aunque en mi opinin no pueda aceptarse
r n todos sus aspectos. Dicho de otra forma: la importancia de Marx en
l'Stc campo (como ocurre, en general, en relacin con el Derecho, el
1:s1ado o la tica) es fundamentalmente crtica (negativa, por as decirlo),
pero no propiamente constructiva.
En tercer lugar, el anlisis del problema de los derechos humanos en
Marx es especialmente difcil, en cuanto que su actitud frente a los mismos
fue, en mi opinin, considerablemente ambigua,
8
lo que no quiere decir
rxact amente que fuera inconsistente, aunque, desde luego, puede dar
1
La polmica sobre la existencia o no de una teora marxista del Estado ha sido
1spccialmente importante en Italia a partir de diversos trabajos, fundamentalm-
111 cntc, de Cerroni, Coletti y Bobbio. Una exposicin del estado de la cuestin, con
111 ia loma de postura propia, puede encontrarse en D. Zolo I marxisti e lo Stato. Dei
1 lmsici ai contemporanei, pp. IX y ss., ii Saggiatore, Miln, 1977.
tema ha sido tratado tambin en Espaa. Vase, por ejemplo, R. Garca
t 'ntarelo, "Sobre la teora marxista del Estado", en Sistema, nm 20, Madrid,
icmbre, 1977; E. Daz, "Marx, el Derecho y el Estado", en Revista de la Facultad
,,. IJerecho de la Universidad Complutense, nm 55, Madrid, 1979.
Subre la teora marxista del Derecho, pueden verse las contribuciones recientes de
N Bobbio, Appunti per la introduzione al dibattito su marxismo e diritto, en JI
wublema della sazione. Societ a diritto in Marx, (varios autores), Bulzoni, Roma,
1'178, que mantiene una postura escptica al respecto, y de W.Paul, "lExiste la teora
11111rxista del Derecho", en Sistema, nm. 33, Madrid, noviembre, 1979, quien da una
11spucsta decididamente positiva.
Y sobre la imposibilidad de encontrar en Marx un conjunto de proposiciones que
111 1cgrcn (o en las que se pueda basar) una teora tica, comparable a la tica
111il itarista, intuicionista o existencialista, puede verse E. Kamenka, ob. cit., cap. l.
" l :s curioso, por ejemplo, cmo Miliband, en un conocido trabajo de 1965: Marx
\' r / Cstado, en el libro colectivo con traduccin e introduccin de J.R. Ca pella, Marx,
,. /)erecho y el Estado, Oikos-Tau, Barcelona, 1969, comienza refirindose al
111:i rxismo como a "un cuerpo de ideas extremadamente complejo y en absoluto
111 11 higuo" (p. 49) para, unas pocas pginas ms adelante, defender la tesis de que en
!, 11 lhra de Marx hay dos concepciones del Estado: una, la concepcin primaria, segn
l.i rnal el Estado sera un instrumento de la clase dominante; y otra, la concepcin
Hr rnndaria, segn la cual el Estado es independiente de todas las clases y superior a
1 1i ;is.
25

FAC. DE SOCIOLOGIA
' ~
11
lugar a inconsistencias y, de hecho, ha permitido interpretaciones "mancis-
tas" no slo diferentes entre s, sino tambin opuestas. La expresin
paradigmtica de esta contraposicin es la conocida polmica entre
Kautsky y Lenin al final de la segunda Internacional,
9
en donde se plantea
y resuelve de manera sustancialmente distinta el problema de la relacin
entre socialismo y democracia.
La lnea representada en 1918 por la interpretacin "ortodoxa" de
Kautsky podra remontarse a los ltimos escritos de Engels,
10
al marxismo
"revisionista" de Berstein y, en general, al pensamiento socialista centroeu-
ropeo que recibe la influencia de la filosofa noekantiana: desde el "kan-
tismo marxistizado" de K. Vorlander al "marxismo kantianizado" del
propio Berstein, el "austromarxismo" de M. Adler, K. Renner, O. Bauer,
etc.,
11
y guarda una estrecha semejanza con lo que defiende Jaurs en
Francia, Mondolfo en Italia y Fernando de los Ros en Espaa, en las
primeras dcadas del siglo, y con lo que hoy se entiende como humanismo
socialista o socialismo democrtico.
Engels, en la Crtica del Programa de Erfurt, de 1891, defendi -mucho
ms claramente de lo que nunca lo haba hecho Marx- la posibilidad de
una va pacfica al socialismo, all "donde la representacin popular con-
centra en sus manos todo el poder, donde se puede hacer por va consti-
tucional todo lo que se quiera, siempre que uno cuente con la mayora del
pueblo",
12
es decir, en las repblicas democrticas. Y aada poco des-
pus: "est absolutamente fuera de duda que nuestro partido y la clase
obrera slo pueden llegar a la dominacin bajo la forma de la repblica
9
Sobre la polmica Kaustky-Lenin, vase el libro publicado por Ed. Gijalbo
(Mxico, 1975) con introduccin de F. Claudin, y que recoge La dictadura del
proletariado de Kautsky y La revolucin proletaria y el renegado Kautsky, de Len in.
Vase tambin, G. Peces-Barba, El socialismo y la libertad, en el libro colectivo,
Poltica y derechos humanos, Fernando Torres, Valencia, 1976.
10
Cfr. D. Zolo, ob. cit., pp. XXVIII-XXIX.
11
Cfr. V. Zapatero, Marxismo y tica, en Socialismo y tica: Textos para un debate,
Ed. Pluma-Ed. Debate, Madrid-Bogot, 1980.
12
F. Engels, Contribucin a la crtica del proyecto de Programa socialdemcrata
de 1891, en K. Marx-F. Engels, Obras escogidas, t. 3, p. 455, Ed. Progreso, Mosc,
1976.
26
d mocrtica. Esta ltima es incluso la forma especfica de la dictadura del
polctariado, como lo ha mostrado ya la Gran Revolucin francesa".13
Cuatro aos despus, en su "Introduccin" a La lucha de clases en
/<'rancia de 1848 a 1850, de Marx, Engels haca una autntica apologa del
11fragio universal que en su opinin se haba convertido de "medio de
r 11 >ao" en "instrumento de emancipacin" de la clase obrera
14
y rechazaba
l.1 va insurrecciona! como mt:dio para llegar al socialismo, al tiempo que
poi cnciaba en forma inequvoca la va parlamentaria y legal: "La irona de
111 hi storia universal lo pone todo patas arriba. Nosotros, los "revoluciona-
' ios", los "elementos subversivos", prosperamos mucho ms con los medios
h'galcs que con los ilegales y la subversin. Los partidos del orden, como
1ll os se llaman, se van 'a pique con la legalidad creada por ellos mismos".
15
Es importante, sin embargo, sealar que al "nueva" actitud de Engels no
h- impide seguir manteniendo una concepcin fundamentalmente negativa
1n;rca del Estado (ms negativa probablemente que la que Marx tuvo en
11 s "peores" momentos): "el Estado -escriba Engels en 1891- no es ms
que una mquina para la opresin de una clase por otra, lo mismo en la
1 q lblica democrtica que bajo la monarqua",
16
y cuyo destino no puede
d
.. , 17
11 n ot ro que su esapanc1on.
Por su parte, Berstein, en Las grandes premisas del socialismo y las tareas
r/1 la socialdemocracia, de 1899, rechazaba explcitamente la tesis de la
dictadura del proletariado y vea en el derecho de sufragio "la alternativa
dv una revolucin violenta",
18
pues, aunque el sufragio universal slo era
"una parte de la democracia", con el tiempo - escriba- "obtendr ( ... ) las
, 1 . , 1 l" d d h" "d
11 19
dt: mas partes como e 1man atrae as 1ma uras e 1erro esparc1 as .
11 rstein consideraba al socialismo como el "legtimo heredero" del libera-
11
!bid., p.456.
'" F. Engels, Introduccin a K. Marx, La lucha de clases en Francia de 1848a1850,
1 11 K. Marx-F. Engels, Obras escogidas, t. 1, p. 114, Ed. Progreso, Mosc, 1971.
JI fbid., p. 121.
11
' F. Engels, Introduccin de 1891 a La guerra civil en Francia, de K. Marx, en K.
M:irx-F. Engels, Obras escogidas, t. 2, p. 199, Ed. Progreso, Mosc, 1976.
11
/bid., p. 200.
IH I '.. Bernstein, Socialismo evolucionistas. Las premisas del socialismo y las tareas
r/1 la socialdemocracia, p. 128, Ed. Fontamara, Barcelona, 1975.
,., /bid.
27
lismo, como "liberalismo organizador",
2
y vea en la Constitucin francesa
de 1793, con su Declaracin de derechos, "la expresin lgica de las ideas
liberales de la poca, y-aada- una simple mirada a su contenido muestra
cun poco se opone al socialismo".
21
Kautsky se haba percatado ya, en una obra de 1892, El programa de
Erfur ilustrado por K. Kautsky en su parte fundamental, de la intervencin
cada vez mayor del Estado en la economa capitalista. Haba rechazado
como una utopa reaccionaria y antidemocrtica la idea de un gobierno del
pueblo y por el pueblo que prescindiera totalmente de la organizacin
burocrtica, en La cuestin agraria, de 1899, lo que significaba el rechazo
de la tesis de la extincin del Estado y del Derecho. Pero segua conside-
rando como inevitables la victoria del proletariado y la llegada del socia-
lismo. Y en La va al poder reflexiones sobre el desarrollo de la situacin
revolucionaria, de 1909, estableca que la repblica, en el sentido ms
amplio de la expresin: la repblica democrtica era la forma constitucio-
nal especfica en la que poda realizarse el socialismo.
22
En La dictadura del proletariado, de 1918, Kautsky se enfrenta polmi-
camente con Lenin, denuncia la dictadura de los soviets en Rusia como un
gobierno arbitrario de una minora y critica la interpretacin que haca
Lenin de la "dictadura del proletariado" pues, segn Kautsky, Marx no
entenda por tal una forma de gobierno, sino una situacin poltica que no
significaba la supresin de la democracia formal. Adems, Kautsky defen-
da el sufragio universal e igual como d nico sistema racional desde el
punto de vista del proletariado, cuya arma ms eficaz radicaba precisa-
mente en su nmero.
23
Para comprobar hasta qu punto era profunda su
discrepancia con Lenin en relacin con el problema de la democracia)
bastar con reproducir el siguiente texto de la obra de Kaustky que el
propio Lenin cita para criticarlo: "Un rgimen con tan hondas races en
las masas -Kautsky se refiere al Estado de la poca de transicin- no tiene
motivo alguno para atentar contra la democracia. No siempre podr
abstenerse de la violencia cuando se haga uso de ella contra la democracia.
Slo con la violencia puede contestarse a la violencia. Pero un rgimen
2
!bid., p. 133.
21
/bid,, p. 131.
22
Cfr. D. Zolo, ob. cit., pp. 91 y ss.
23
Cfr. !bid.
28
1 11 sabe que cuenta con las masas usar de ella nicamente para defender
l 1 democracia y no para suprimirla. Cometera un verdadero suicidio si
qui siera suprimir su base ms el sufragio universal, profunda fuente
dr rrofunda autoridad moral".
4
A lo que Lenin replicaba que, como
t11dos los "demcratas burgueses", Kautsky tomaba por igualdad real la
1111aldad formal. Y como, para Lenin, "no puede haber igualdad real,
1 lr cliva, mientras no se haya hecho totalmente imposible la explotacin de
1111a clase por otra" su conclusin era que "el explotador no puede ser igual
q111.: el explotado".
25
Un ao despus, en Terrorismo y comunismo. Una contribucin a la
/11s loria natural de la revolucin (1919), Kautsky, adems de denunciar el
pndcr absoluto de los soviets como generador de una nueva burocracia y
dr una nueva sociedad de clases, defenda la idea de que las mejores
1 1111diciones para la educacin del proletariado eran las que ofreca el
11gimen democrtico a travs de la libertad de discusin, de comunicacin,
1 1 r., mientras que la supresin de las libertades civiles y polticas impedan,
1 11 su opinin, la maduracin del proletariado.
26
1 ltalia, Mondolfo, ya en un artculo de 1906
27
en el que se advierte la
11dlucncia de Kautsky y de Jaurs,
28
defenda la idea de que el movimiento
nrialista moderno era la continuacin y consecuencia inevitable de la
1 1volucin francesa y de sus Declaraciones de derecho. Y hasta tal punto
1 '" as que -segn l- no exista ninguna contradiccin entre el concepto
di' propiedad de la Declaracin de derechos de la Revolucin francesa y
111 " tesis mantenidas por Marx en el Manifiesto Comunista. Segn Mon-
d1 Mo, si se interpreta la Declaracin de acuerdo con las ideas de quienes
l11non sus inspiradores tericos: Locke, Rousseau y los economistas libe-
111b, haba que concluir que en aquel texto la propiedad se justificaba
1111icamente por el trabajo. As, por ejemplo, la tesis de la propiedad
' ' V. I. Lenin, La revolucin proletaria y el renegado Kautsky, en Obras escogidas,
1 1, p. 81, Ed. Progreso, Mosc, 1961.
'I //>i d., pp. 81-3.
"' <'fr. D. Zolo, ob. cit.
'
1
R. Mondolfo, Dalla Dichiarazione dei diritti al Manifiesto dei comunisti, en
t '1111ca Sociale", agosto-noviembre, 1906.
'" ( rr. W. Tega, Locke, Rousseau, Marx: Tra il diritto di natura e il comunismo,
1 11 1:1 obra colectiva, Filosofta e marxismo nell'opera di Rodolfo Mondolfo, pp.
11 11 5, La Nuova Italia, Florencia, 1979.
29
comn de los medios de produccin estaba -en su opinin- contenida
implcitamente en la obra de Locke, quien no haba llegado a establecerla
explcitamente por no haber distinguido entre la propiedad de los bienes
de consumo y de los bienes de produccin. Y el nexo entre Rousseau y
Marx era an ms estrecho. Para Mondolfo, si Rousseau hubiera pensado
en dar una frmula de la propiedad, entendida como derecho natural
deducido del concepto de hombre y del principio de personalidad, slo
habra podido adoptar la siguiente: a cada uno segn su trabajo.
29
En
definitiva, para Mondolfo, el Manifiesto supona "una filosofa del Derecho
en la que estn implcitas las ideas de justicia y libertad", afirmacin con
la que se opina a la interpretacin de otro importante marxista italiano,
A. Labriola, segn la cual el Manifiesto no se apoyaba sobre "las dos "diosas
de la mitologa filosfica": la justicia y la libertad, sino sobre el proceso de
formacin y transformacin de la sociedad".
3

En una lnea muy parecida a la de Mondolfo, Fernando de los Ros, en
El sentido humanista del socialismo, de 1926, insista en que, para Locke,
no "hay otro ttulo de legitimidad para gozar de lo que se posee que el
trabajo",
31
y consideraba que en la Declaracin de la Revolucin francesa,
el fudamento jurdico de las formas de propiedad no era otro que "la
necesidad social". Sin embargo, prescindiendo de que su interpretacin
del "socialismo econmico" de Marx sea o no acertada,
32
el humanismo
socialista y democrtico del pensador espaol es explcitamente no mar-
xista.
Esta direccin de pensamiento que propugna la necesaria conexin del
socialismo como el desarrollo y profundizacin de los derechos huamanos
del liberalismo, es hoy francamente dominante en el pensamiento marxis-
ta; al menos en el marximo de los pases occidentales avanzados. Baste,
como ejemplo de ello, el caso de E. Bloch, un autor que adems ha
realizado una difcil y discutible conjugacin del pensamiento de Marx con
29
R. Mondolfo, ob. cit., p. 348.
30
lbid., p. 234.
31
F. de los Ros, El sentido humanista del socialismo, p. 96, Ed. castalia, escrito
preliminar de E. Dfaz, Madrid, 1976.
32
Cfr. el escrito prelimar de E. Daz, ob. cit. , pp. 27 y ss.
30
r l Derecho naturaI.
33
A partir de varios escritos de la obra juvenil de Marx
(que, dicho entre parntesis, es la etapa de su pensamiento en que adopta
1111 <1 postura ms crtica hacia los derechos humanos), Bloch llega a la
rnnclusin de que Marx "estaba tan lejos de ser un crtico de la libertad
que, por el contrario, interpret la libertad como un glorioso derecho
humano, en verdad como la base para su propia crtica de la propiedad
pri vada. Ello explica las conclusiones que extrae: no libertad de propie-
dad, sino libertad respecto de la propiedad; no libertad de comercio, sino
libertad respecto de la anarqua egosta del comercio no reglamentado; no
r mancipacin del individuo egosta respecto de la sociedad feudal, sino
r mancipacin de la humanidad respecto de cualquier tipo de sociedad de
rl ascs. Devuelve a la libertad, en cuanto sta se distingue de la propiedad,
rl prestigio autnticamente radical que le corresponde entre los derechos
d l hombre".
34
La otra lnea interpretativa, la representada por Lenin en su polmica
ro11 Kautsky, en 1918, tiene su origen en una tradicinjacobina-blanquista
1 la que no fueron ajenos ni Marx (especialmente en el periodo en torno
il Manifiesto comunista) ni, sobre todo -aunque pueda parecer paradji-
ro, Engels. En La dictadura del proletariado y el renegado Kautsky, Lenin
rnfati zaba los aspectos crticos de Marx respecto al Derecho, al Estado y
11 los derechos humanos. Segn Lenin, mientras que en la etapa anterior
. 1 1<1 dictadura del proletariado, las libertades burguesas podan conside-
1 :i rse como medios que el proletariado poda utilizar para su organizacin,
r n el estadio de la dictadura del proletariado ya no caba hablar de
d -rechos humanos, al menos en cuanto "derechos de todos los hombres".
l .os explotadores burgueses no podan tener los mismos derechos que los
rxplotados proletarios, en cuanto que no exista una situacin de igualdad,
Nino de ventaja (en el campo cultural tcnico, etc.) a favor de la anterior
rl ase dominante. La dictadura del proletariado -afirmaba Lenin-, aun-
q uc no significara necesariamente la abolicin del derecho de voto para
los burgueses, s que implicaba "la violacin de la "democracia pura", es
'
1
Cfr. E. Bloch, Derecho natural y dignidad humana, Ed. Aguilar, Madrid, 1979,
y el artculo de F. Gonzlez Vicen (traductor de la obra de Bloch). "E. Bloch y el
1 krccho natural", en Sistema, Nm. 27, Madrid, noviembre, 1978.
"
1
E. Bloch, El hombre y el ciudadano segn Marx, en el vol. colectivo, Humanismo
H!cialista, p. 245, Ed. Paids, Buenos Aires, 4 ed. , 1974.
31
decir, de la libertad y de la igualdad por lo que se refiere a esa clase".
35
Finalmente, en la sociedad plenamente socialista que haba de seguir a la
etapa anterior, los derechos humanos habran dejado de tener sentido, ya
que la consecucin de la igualdad y de la libertad plenas significara
tambin la desaparicin del Derecho y del Estado. En este punto, es
importante destacar que Kautsky se encuentra entre los pocos autores
marxistas que rechazaron la tesis de la extincin del Derecho y del Estado
que, como veremos en su momento, no parece que haya sido sostenida por
el Marx de la ltima poca, aunque s por Engels.
36
Estas mismas ideas ya las haba manifestado Lenin en El Estado y la
revolucin, de 1917. All haba mantenido que el paso del Estado burgus
al Estado proletario (la dictadura del proletariado) significaba la destruc-
cin del Estado burgus mediante la violencia, mientras que el paso del
Estado proletario ("semi-Estado" lo llama Lenin) a la sociedad comunista
significaba la extincin del Estado Tout court. Y, a este propsito, Leni n
prevena contra el olvido de que "la destruccin del Estado es tambin la
destruccin de la democracia, que la extincin del Estado implica la
extincin de la democracia",
37
y daba la siguiente definicin de democra-
cia: "Democracia es el Estado que reconoce la subordinacin de la minora
a la mayora, es decir, una organizacin llamada a ejercer la violencia
sistemtica de una clase contra otra, de una parte de la poblacin contra
otra".
38
Por otro lado, Lenin traa tambin a colacin diversos pasajes de
Engels (como hemos visto, tambin existen otros con un sentido totalmente
opuesto) en los que ste se haba referido al sufragio universal como a un
"instrumento de dominacin de la burguesa",
39
en los que es apoyaba
Lenin para acusar a los demcratas pequeos-burgueses, a los oportunis-
tas, etc., de compartir ellos mismos "e inculcar al pueblo la falsa idea de
que el sufragio universal es "en el Estado actual", un medio capaz de revelar
realmente la voluntad de la mayora de los trabajadores y de garantizar su
35
V.L. Lenin, La revolucin proletaria y el renegado Kawsky, ob. cit., p. 86.
36
Cfr. D. Zolo, La teora comunista dell 'estinzione dello Stato, pp. 17-8, De
Donato, Bari, 1974, y l marxisti e lo Stato, ob. cit. , p. XXXIII.
37
V.L Lcnin, El Estado y la revolucin, en Obras escogidas, ob. cit., t. 2, p. 358.
38
/bid.
39
!bid. , p. 304.
32
t
, t" 11 40
y l l ' . l , . 1 f . . l
111 s a en prac 1ca . , como resu ta og1ca, a cntica a su ragio umversa
1h11 acompaada de la crtica al parlamentarismo, aunque Lenin distingua
ro mentando la experiencia de la Comuna de Pars- entre parlamentaris-
1110 e instituciones representativas: "Las instituciones representativas con-
1i 11 (1an -Lenin se refera a la Comuna como modelo del Estado de
l 111nsicin-, pero desaparece el parlamentarismo como sistema especial,
1 11 111 0 divisin del trabajo legislativo y ejecutivo, como situacin privilegia-
1 l.1 para los diputados. Sin instituciones representativas no puede conce-
l1i rse al democracia, ni aun la democracia proletaria; sin parlamentarismo,
11 puede y debe concebirse, si la crtica de la sociedad burguesa no es para
11osostros una frase vaca".
41
Sin duda, stas son las ideas que inspiraron la Declaracin de derechos
ilf'I pueblo trabajador y explotado, de 4 de enero de 1918, en la que los
dnechos humanos clsicos aparecen sustituidos por la declaracin de la
11hligatoriedad del trabajo, de la abolicin de la propiedad privada de los
111rdios de produccin, etc. Concretamente, la idea de la igualdad de
ilnechos aparece negada en los siguientes trminos: "la Asamblea consti-
l 11 yente estima que hoy, en el momento de la lucha final del pueblo contra
11 s explotadores, no puede haber lugar para estos ltimos en ninguno de
l1 1s rganos del poder. El Poder debe pertenecer ntegra y exclusivamente
11 las masas trabajadoras y sus representantes plenipotenciarios, los Soviets
dr diputados obreros, soldados y campecinos".
42
Y es esta misma concepcin de os derechos humanos la que aparece
111 I pensamiento jurdico sovitico. As resulta, por ejemplo, de la obra
1 k Pasukanis, quizs el ms importante terico marxista del Derecho,
1liminado fsicamente durante las purgas de Stalin. En su Teora general
tlrl Derecho y marxismo, escrita en 1924, Pasukanis interpretaba los dere-
1 hos humanos como una ideologa de carcter estrictamente burgus y
1 .ipitalista: "el capitalismo industrial -escriba-, la Declaracin de dere-
1 hos del hombre, la economa poltica de Ricardo y el sistema de la
drlencin temporal son fenmenos que pertenecen a una nica y misma
'
111
lbid.
'
11
!bid., p. 331.
11
V.L Lenin, Obras escogidas, ob. cit., p. 550.
33
11
poca histrica".
43
La idea de que todos los hombres son jurdicamente
libres e iguales no es otra cosa -argumentaba Pasukanis apoyndose en
textos de El Capital- que una exigencia planteada por la existencia de una
sociedad, la sociedad burguesa capitalista, basada en relaciones entre
hombres que intercambian mercancas.
44
Pero esta libertad e igualdad,
en cuanto que son formas ideolgicas que distorsionan la realidad, dejarn
de tener sentido -al igual que el Derecho y el Estado- en la sociedad
comunista en la que los hombres han dejado de relacionarse entre s como
poseedores de mercancas y la igualdad y la libertad han alcanzado una
dimensin real.
Si el problema de los derechos humanos lo trasladamos de la obra de
los marxistas a la del propio Marx, la dificultad que planteaba la existencia
de diversas interpretaciones "marxistas" sobre la cuestin no puede resol-
verse. Como ya he dicho anteriormente, Marx mantuvo siempre una cierta
ambigedad a la hora de enfrentarse con los derechos humanos: si por un
lado se refiri a ellos -como hemos visto- en trminos ciertamente sarcs-
ticos, por otro lado les ortog una gran importancia prctica. Precisamen-
te por ello, la contraposicin entre las dos lneas de pensamiento
analizadas no puede resolverse medjante el expediente de declarar a una
verdadera y a la otra falsa. En mi opinin, ambas reflejan o desarrollan
aspectos que estn en la obra de Marx, pero lo hacen de una manera
parcial, unilateral.
Adems, dicha ambigedad no puede tampoco resolverse -aunque s
aclararse- distinguiendo diversas etapas en la obra de Marx en la que ste
habra mantenido una u otra postura. Marx no adopt siempre el mismo
punto de vista en relacin con los derechos humanos, y aunque existe una
importante continuidad en la evolucin de su pensamiento, creo que en el
mismo cabra distinguir los tres periodos siguientes:
45
1) Tras una corta
etapa (hasta 1843) de defensa de los derechos humanos del liberalismo, el
43
E. B. Pashukanis, Teora general del Derecho y marxismo, traduccin y presen-
tacin de V. Zapatero, Ed. Labor, Barcelona, 1976.
44
/bid., cap. VI (Derecho y moral).
45
Para esta periodizacin de los escritos de Marx he tenido muy en cuenta: R.
Guastini, Marx, Dalla filosofia del diritto alla scienza della societii, JI Mulino,
Bolonia, 1974 y Alcune tappe del pensiero di Marx sullo Stato, en "Prolemi del
socialismo", nm. 16-7, 1973. Guastini diferencia las siguientes etapas en la obra de
34
"oven Marx" mantiene una actitud inequvocamente hostil hacia los dere-
1 lins humanos que interpreta como un aspecto ms de la alienacin
li11111 ana. 2) Posteriormente, en una fase que podramos centrar en el
M1111ifiesto y que ira hasta 1852, su postura es esencialmente ambigua: por
1111 lado, otorga una gran importancia prctica a la conquista de ciertos
11!-rcchos humanos por parte del proletariado, pero, por otro lado, los
11d11 cc a la categora de medios, no de fines; les concede un valor ms bien
p1 1lt ico que tico. 3) Finalmente, en su etapa propiamente de madurez, a
p11 rlir de 1853, y aunque no desaparezca del todo la ambigedad a la que
111 r he referido, la postura de Marx se va decantando para dar un valor
1' ida vez mayor a los derechos humanos, al tiempo que aparecen cambios
11 1ri cos importantes como el abandono de la tesis de la extincin del
1 >rrccho y del Estado, que resulta sustituida por la del carcter simple-
llll' nlc subordinado de la "superestructura jurdico-poltica".
Esta ambivalencia de Marx en cuanto al tratamiento del problema de
1 1 1 ~ derechos humanos y de la democracia obedece, desde luego, a causas
di versas. Algunas de ellas podran considerarse como "externas" a su
prnsamiento: como es bien sabido, la sociedad capitalista que conoce
Ma rx y su organizacin jurdico-poltica (el Estado liberal de Derecho)
dil'i nc en aspectos esenciales de las sociedades actuales de capitalismo
11 vanzado, en las que el Estado (el Estado social de Derecho) desarrolla
1111 papel cada vez ms intervencionista en la vida econmica y adopta
l11111bi n una actitud distinta hacia los derechos humanos que no entiende
y.1 exclusivamente como libertades civiles y polticas, sino tambin como
1 lt' rcchos de contenido econmico, social y cultural. Pero otras son causas
M11 rx: entre 1842 y comienzos de 1843, la concepcin -iusnaturalista- del Derecho
v del Estado de Marx se centra en el concepto de "naturaleza de la cosa"; entre 1845
y 1847, Marx "rompe" con su anterior conciencia filosfica, funda con Engels la
1 11 11 ccpcin materialista de la sociedad y de la historia y concibe el Derecho y el
l "1 l:1do como "superestructuras"; a partir de aqu se desarrolla la etapa propiamente
il1 madurez en donde podran distinguirse tres momentos diferentes: el anlisis
' 1111 crcto de situaciones polticas concretas que lleva a cabo entre 1848 y 1852; las
111\ ras dedicadas a la crtica de la economa poltica, y los ltimos escritos polticos
11lm: la Comuna de Pars y el Programa de Gotha. La periodizacin efectuada por
1 ii 1;ist ini es sumamente interesante y de un gran valor expositivo, pero me parece
q11 e su tesis de la "ruptura" en los textos de Marx a partir de La ideologa alemana
I H45-6) -tesis tomada de Althusser y que Guastini utiliza para enfrentarse pol-
11 11 l' amente a las interpretaciones de la escuela de Della Vol pe- no puede aceptarse.
35
I'"
i1
1::11
fl 11i11in
que podramos llamar "internas" al propio pensamiento de Marx. Es decir,
en su obra hay una serie de conceptos que, desde luego, no son ajenos a
los condicionamientos externos en que se forjaron: la separacin sociedad
civil-Estado poltico, la tesis de la extincin, el economicismo -presente,
al menos, en algunos textos fundamentales- el carcter en todo caso
subordinado del Derecho y del Estado, la consideracin de la llegada del
socialismo como una necesidad objetiva, etc., que son autnticos obstcu-
los para una consideracin abiertamente positiva de los derechos huma-
nos. Por eso, aunque el marxismo actual haya asumido, en general, la
defensa sin reticencias de los derechos humanos y de la democracia, no
siempre ha procurado remover o ha tenido conciencia (en la medida en
que trataba de permanecer fiel a Marx) de los obstculos tericos intrn-
secos -y no meramente circunstanciales- presentes en su obra.
Lo cierto es que si hoy no se puede pretender construir una teora - y
una prctica- crtica y progresista de los derechos humanos sin contar con
Marx, una teora que slo -o fundamentalmente- pretendiera basarse en
l resultara inevitablemente coja. Nadie que busque acercarse a este o a
cualquier otro problema perteneciente al campo del Derecho, del Estado
o de la tica en general puede eludir la necesidad de buscar fuera de Marx
-y a veces, incluso contra Marx- muchos de los conceptos tericos, de las
actitudes ticas, etc., que nos permitan entender mejor la realidad para
poder cambiarla, como quera Marx.
46
Hoy est incluso de moda hablar de la crisis del marxismo incluyendo,
desde luego, el propio pensamiento de Marx. Personalmente considero
que, transcurrido prcticamente un siglp desde su muerte y despus de
haber influido -de una u otra manera- en todos los pensadores posteriores
a l, Marx se ha ganado el derecho al tratamiento de un clsico. Es decir,
a un tratamiento distante; distantemente crtico. Al fin y al cabo, si Marx
adopt como su lema favorito la frase "hay que dudar de todo", no veo
ninguna razn por la que no debamos dudar tambi n de l.
46
Cfr. N. Bobbio,Appunti ... ob. cit. p. 130.
36
1 ,os derechos humanos en la obra de Marx
1. Derechos humanos y alienacin del hombre
1 .irl Marx naci en 1818 en Triveris (Rumania). Despus de realizar
11.i u di os en su ciudad natal se traslad en 1835 a Bonn para estudiar
1 lvrccho y, un ao despus, a Berln, en donde permaneci ms de cuatro
11 il os. Durante 1842 y 1843 fue primero redactor y luego director de la
1 /11ceta Renana de Colonia, rgano de la burguesa liberal de aqulla
11gin. All public diversos escritos en los que asume una ideologa
l1licral radical que se basa en la defensa de los derechos humanos, es decir,
il 1 la libertad y de la igualdad que caracterizan el Derecho y el Estado
"1 .i ionales". As, por ejemplo, critica la censura y defiende la libertad de
p1 r nsa, la legitimidad del divorcio, la libertad religiosa o el principio de la
r paracin entre la Iglesia y el Estado. No obstante, en el famoso artculo
1111 publica en 1842 a propsito de la ley contra los hurtos de lea, inicia
11 nti ca a la propiedad privada, aunque sin formular todava una nocin
1 l.1 ra de la propiedad privada capitalista y de sus efectos.
47
La Crtica de la filosofa del Derecho pblico de Hegel (1843) significa un
111 111 bio importante en los planteamientos de Marx. En esta obra (que
pr rmaneci indita hasta 1927) caracteriza, como haba hecho Hegel, al
moderno por la oposicin que en l se establece entre la sociedad
1 1vil y el Estado poltico. Marx se diferencia de Hegel, sin embargo, en
l"i los tres aspectos: En primer lugar, entiende que dicha oposicin es real,
Y 11 0 meramente lgica, ideal, y, por tanto, susceptible de mediacin. En
1
11' ', undo lugar, en su opinin, la sociedad civil es lo que determina al
l ado, y no el Estado a la sociedad civil. Finalmente, Marx relaciona esta
1 . 11 a eterizacin del Estado moderno con la religin: al igual que "los
1 1 ianos son iguales en el cielo y desiguales en la tierra", los diferentes
11
Cfr. K. Marx, Debates sobre la ley contra los hurtos de lea, en K. Marx, Scritti
1r1/t1ici giovanili, Ed. preparada por L. Firpo, Einaudi, Torino, 1950 (reeditado en
l 'I/. ).
37
miembros del pueblo "son iguales en el cielo de su mundo poltico y
d
. 1 1 . . d 1 . d d"
48
es1gua es en a eXIstencia terrestre e a soc1e a .
Los planteamientos de Marx en esta ltima obra son, a su vez, lo.
presupuestos de la crtica que efecta a los derechos humanos en la
cuestin juda, artculo que se public en los Anales franco-alemanes,
editados en Francia, en 1844. Y esta critica se contina, prcticamente en
los mismos trminos, en la Sagrada Familia (1845), en donde inicia su
colaboracin con Engels. En la cuestin juda, Marx parte de la distincin
que estableca la Declaracin de derechos de la Revolucin francesa entre
derechos del homre y derechos del ciudadano, y los relaciona, respectiva
mente, con las esferas de la sociedad civil y del Estado: "Los derechos del
hombre -escribe- son los derechos del miembro de la sociedad burguesa,
es decir, del hombre egosta, del hombre separado del hombre y de la
comunidad". Mientras que los derechos del ciudadano son "derechos qu '
slo pueden ejercerse en comunidad con el resto de los hombres. Su
contenido es la participacin en la comunidad, y concretamente en la
d d l' . 1 E d "
49
comum a po 1llca, en e sta o .
Adems, los derechos del ciudadano estaran, en la Declaracin, supe
<litados a los derechos del hombre (la sociedad civil es lo que produce el
Estado, y no a la inversa). La crtica de Marx se centra, por eso, en lo
derechos humanos (naturales e imprescriptibles) de igualdad, libertad,
seguridad y propiedad.
La libertad a la que se refiere la Declaracin, segn Marx, es "el derecho
de hacer o ejercitar todo lo que no perjudica a los dems", pero tales lmi tcK
"estn establecidos por la Ley, del mismo modo que la empalizada marca
el lmite o la divisin entre las tierras". Se trata, por tanto, de "la libertad
del hombre en cuanto mnada aislada y replegada en s misma", es el
"derecho del individuo delimitado, limitado a s mismo".
5
El derecho del
hombre a la propiedad privada es, por su lado, "el derecho a disfrutar de
su patrimonio y a disponer de l abiertamente ( son gr) sin atender al
48
K. Marx, Crtica de la filosofa del Estado de Hegel, Ed. Grijalbo, Barcelona,
1974, p. 100.
49
K. Marx, La rnestin juda, en K. Marx-A. Ruge, Los Anales franco-alemane,t,
Martnez Roca, Barcelona, 1970, p. 241.
so !bid.' p. 243.
38
1 de los hombres, independientemente de la sociedad".
51
La igualdad
110 es otra cosa que la igualdad de la libertad en el sentido antes indicado,
1 h decir todo hombre se considere por igual mnada y a s mismo se
11 1rnga".
52
Y, finalmente, la seguridad sera la clasula de cierre de todos
dems derechos, esto es, "la garanta de ese egosmo".
53
La conclusin a la que llega Marx es que ninguno de los derechos
h11111anos trasciende "el hombre egosta, el hombre como miembro de la
ucicdad burguesa, es decir, el individuo replegado en s mismo".
54
La
1' 111ancipacin del hombre la realizacin del hombre como ser genrico (un
11111 ccpto que toma de Feuerbach) no consiste pues en el logro de los
dr n:chos humanos, de la emancipacin poltica. Por el contrario, la
1'11iancipacin humana se caracteriza precisamente por la supresin del
1 h- rccho y del Estado: "La emancipacin poltica es la reduccin del
1i1unbre, de una parte, a miembro de la sociedad burguesa, al individuo
''N' 1lsta independiente y, de otra parte, al ciudadano del Estado, a la persona
11111 ral ( ... ). Solo cuando el hombre individual real reincorpora a s al
1 111dadano abstracto y se convierte como hombre individual en ser genrico,
1 11 su trabajo individual y en sus relaciones individuales; solo cuando el
l1111nbre ha reconocido y organizado sus "forces propres" como fuerzas
1111'iales y cuando, por lo tanto, no desglosa ya de s la fuerza social bajo la
li111na de fuerza poltica, slo entonces se lleva a cabo la emancipacin
h11111 ana".
55
l)csde luego, es posible efectuar diversas objeciones a la postura de
M.irx en estos escritos de juventud. As, por ejemplo, Marx no hace
1t111guna referencia a lo que podra considerarse como el aspecto ms
11volucionario de las Declaraciones de derechos populares (incluyendo,
1111 uralmente, la francesa): el derecho de resistencia frente a la opresin.
J ., di scutible la subordinacin que establece de los derechos del ciudadano
11 los derechos del hombre, pues, por ejemplo, en la declaracin francesa,
1 11 mitc que se seala a los derechos humanos es la ley que se entiende, a
11 vc,z, como expresin de la voluntad general; es decir, como el resultado
11
//!id., p. 244.
I ' //>ir/.
11 //id.
1 1
lhid. , pp. 244-5.
I\ f/i<f. p. 249.
39
,,11
1"
" HJ
ji 1f11,
1
de un derecho del ciudadano a participar en la formacin de la voluntad
poltica. La interpretacin que hace de la libertad como libertad negativa
y de la igualdad como igualdad ante la ley, aunque esencialmente exacta
referida a las declaraciones burguesas de derechos es, sin embargo, exce
sivamente restringida, pues no tiene en cuenta otras acepciones de libertad
e igualdad (en sentido poltico o en sentido material) que ya estaban en la
Declaracin, al menos en germen. La separacin entre la sociedad civil y
el Estado no podra aceptarse, por lo menos para describir las sociedades
actuales, donde el Estado cumple una funcin cada vez ms intervencio
nista en la sociedad civil y concretamente en la esfera de la economa. La
crtica de Marx estara, en todo caso, limitada, en cuanto a su alcance, a
un determinado momento en el desarrollo histrico de los derechos
humanos, pero no podra extenderse a lo que hoy son los derechos huma
nos (por ejemplo, si se toma como marco de referencia la Declaracin de
la ONU) . Finalmente, Marx parece trasladar al plano jurdico-poltico su
crtica a la religin (cuyo origen es, de nuevo, Feuerbach), y segn la cual,
la religin es una forma de conciencia que necesariamente aliena al
individuo; la religin es, incluso, la escencia de la alienacin y est, por lo
tanto, destinada a desaparecer en una sociedad verdaderamente libre. Del
mismo modo, el Derecho, el Estado (y por lo tanto los derechos humanos)
constituyen otros tantos momentos de la alienacin humana incompatibles
con una sociedad realmente emancipada. Hay que decir, sin embargo, qu
Marx mostr durante toda su actitud de crtica radical frente a la
religin, pero parece haber modilicado sensiblemente su postura frente al
Derecho y al Estado hasta llegar, en sus ltimas obras, a abandonar la tesis
de la extincin. Con ello se abra tambin la posibilidad de una perspectiva
ms positiva desde la que afrontar el problema de los derechos humanos,
40
1
f ,os derechos humanos, entre la tica y Ja poltica
1\ comienzos de 1845, Marx escribe en Bruselas un brevsimo trabajo, las
/ 1si,1 sobre Feurebach, en el que muestra su oposicin a este autor en un
d11hle sentido: En primer lugar, la filosofa de Feuerbach no sera una
lllllsofa de la prxis; para Marx, el materialismo de Feuerbach es un
111 .11!.:rialismo terico o contemplativo, pero no prctico, revolucionario.
1111 segundo lugar, para Marx, el punto de vista asumido por Feuerbach es
1il1i s16rico y abstracto; Feuerbach contempla al hombre como ente aislado,
1111 como ser social. Resumiendo: por un lado, la nocin feuerbachiana del
l1111nbre como ser genrico, de la que haba partido en su anterior crtica
11 los derechos humanos, aparece ahora sustituida (el cambio empieza ya
11 1dvcrtirse en los Manuscritos del 44) por el concepto de hombre como
11 social; por otro lado, la primera de las crticas a Feuerbach apunta
l11111hi n a la consideracin de los derechos humanos como un producto
1 111 acterstico del pensamiento especulativo, abstracto, es decir, como una
1 lrnloga.
Y precisamente desde esta ltima perspectiva es desde la que Marx
111 1orda el problema de los derechos humanos en La ideologa alemana
11 111 a que escribe (en colaboracin con Engels) en 1845-46 y que no lleg
11 publicarse hasta 1932. Frente a la filosofa neohegeliana de Feuerbach,
ll. 111 cr, Stirner, etc., Marx afirma que "no es la conciencia la que determina
111 vida sino la vida la que determina la conciencia".
56
La libertad en el
11p, imcn burgus es, para Marx, una libertad puramente ficticia; no es
p1 o pi amente libertad, sino alienacin. La verdadera libertad slo puede
d11rsc en el contexto de la sociedad comunista (que describe en trminos
l1hcrlarios) y presupone: negativamente, la abolicin de la divisin social
tl!'i 1 rabajo y de la propiedad privada y, en general, de las condiciones de
1 xi,\ lcncia de la antigua sociedad (burguesa) incluyendo el Estado y el
1 k rccho; y, positivamente, el desarrollo del hombre social, del hombre
1111il1 ilateral, polifactico.
carcter ideolgico de los derechos humanos se explica, en La
fiit'fl loga alemana, en cuanto que las ideas de libertad, igualdad, etc.,
11 parccen como independientes de la prctica material y, en este sentido,
" K. Marx-F. Engels, La ideologa alemana, Coedicin Pueblos Unidos, Monte-
11drn, Ed. Grijalbo, Barcelona, 1974, p. 26.
41
j 11
11
I
11 1!'1
tienen un carcter ilusorio, ya que plantean falsamente la liberacin del
hombre en el terreno de las ideas y no en el de la praxis: "Todas las luchas
que se libran dentro del Estado -escribe Marx-, la lucha entre la demo-
cracia, la aristocracia y la monarqua, la lucha por el derecho de sufragio,
etc., no son sino las formas ilosorias bajo las que se ventilan las luchas reales
entre las diversas clases".
57
Sin embargo, tanto en esta ltima obra como en Miseria de la filosojTa
(1847), Marx atribuye una gran importancia a la conquista de los derechos
de asociacin y de huelga como medios de transformacin de la propia
sociedad capitalista que, inevitablemente, los hace surgir. Y en diversos
artculos que publica en la Gaceta alemana de Bmselas, tambin en 1847,
los derechos y libertades burguesas (o, al menos, algunos de ellos) se
presentan ya muy claramente como medios para la consecucin del obje-
tivo final : la revolucin proletaria. Dicho de otra forma, la defensa que
Marx hace de los derechos humanos tiene un sentido poltico, no tico.
En el Manifiesto del partido comunista (1848), la ambigedad (no
contradiccin) de Marx al afrontar el problema de los derechos humanos
aparece muy acusada. Por un lado, parece defender un determinismo
econmico que le lleva a valorar muy negativamente el papel del Derecho
y del Estado (instrumentos de dominacin de la burguesa destinados a
extinguirse en la futura sociedad comunista) y, por tanto, de los derechos
humanos. La libertad y la justicia son tachadas despectivamente en el
Manifiesto de "verdades eternas" que cabe reducir a fenmenos econmi-
cos: "por libertad, en las condiciones actuales de la produccin burguesa,
se entiende la libertad de comprar yvender".
58
Por otro lado, sin embargo,
insiste en la necesidad de que el proletariado lleve a cabo una accin
poltica y otorga una gran importancia prctica a la consecusin de los
derechos humanos, excludo el derecho de propiedad en sentido capitalis-
ta.
Ahora bien, Marx insiste en la necesidad de abolir la propiedad privada
burguesa, precisamente porque resulta incompatible con el "igual dere-
cho" de todos los hombres a la propiedad. La limitacin de la jornada de
trabajo y el derecho de asociacin le parecen conquistas fundamentales
57
/bid., p. 35.
58
K. Marx-F. Engels, Manifiesto del partido comunista, en Marx-Engels, Obras
escogidas, Ed. Progreso, Mosc, 1971, t. l., p. 33.
42
di la clase obrera, que, sin embargo, contempla en una perspectiva eco-
1111111i cista y determinista. Marx no considera en absoluto que el comunis-
111 11 sea incompatible con la libertad, sino que, al contrario, en su opinin
111 la verdadera libertad lo que resulta incompatible con la existencia del
1
1
KI ado y de la sociedad burguesa. Es cierto que ve como inevitable la va
di la vi olencia para llevar a cabo la revolucin proletaria, pero el derecho
di n.:sistencia frente a la opresin es uno de los derechos humanos reco-
1111ri do en todas las declaraciones populares de derechos (incluyendo,
1 omo se ha dicho, la de la Revolucin francesa) . Finalmente, las medidas
q11 se proponen en el Manifiesto para llevar a cabo la transformacin
111 di cal del modo de produccin burgus no suponen la negacin de los
dn chos humanos (excluido, naturalmente, el derecho de propiedad
1 11 pit alista), sino su profundizacin; tal es el caso, por ejemplo, de la
11ld igatori edad del trabajo para todos, la instruccin pblica, la abolicin
drl 1 raba jo infantil, etc.
Marx participa activamente en la revolucin europea de 1848, funda-
11 1rnl almente a travs del peridico Nueva Gaceta renana que se publica
1 11 n Colonia de junio de 1848 a mayo del ao siguiente, bajo la direccin
1k Marx. Inicialmente, Marx defiende, para Alemania, un programa
dr 111 ocrtico avanzado (el subttulo del peridico era "Organo de la demo-
1111 cia") que deberan apoyar todos los partidos democrticos, obreros y
l111rgucses, y en el que se conceda una gran importancia al sufragio
11 11 ivcrsal, se defenda la necesidad de participacin en las elecciones y se
11r lamaba un sistema de libertades burguesas en su ms amplia extensin.
1
:111 embargo, a medida que va comprobando la tibieza de la burguesa en
dr ft.:nder tales principios y el giro conservador que va tomando la revolu-
1 1 111 , va radicalizando su postura y adoptando una actitud cada vez ms
1 1 li ca hacia los derechos humanos.
59
Es decir: inicialmente, consideraba
11 los derechos humanos como medios, no como fines en s mismos, pero
111aha por no ver en ellos ni siquiera el nico medio para llegar al socialis-
111 n.
Sobre la situacin francesa, Marx adopta una actitud todava ms
1.1dical que con respecto a Alemania, tanto en La lucha de clases en Francia
( IH50) como en El 18 Bnunario de Luis Bonaparte (1852). En esta ltima
' '' Crr. para esta periodo de Marx, F. Claudin, a ~ Engels y la revolucin de 1848,
1
11,lo XXI, Madrid, 1975.
43
1 '
,,
1111
li11,1fllif,11
obra parece introducir, sin embargo, (con la teora del "bonapartismo") un
elemento de flexibilidad en relacin con su concepcin del Estado: el
Estado es, primariamente, un producto clasista, una determinacin de la
sociedad civil, pero parece poseer tambin una rel ativa autonoma. Por
otro lado, en Las luchas de clases en Francia, aparece por primera vez la
nocin de dictadura del proletariado para referirse a la estructura poltica
revolucionaria del paso del capitalismo al socialismo. La dictadura del
proletariado significa, para Marx, el dominio absoluto de una clase, la clase
ms numerosa de la sociedad, pero no de un partido o de una persona.
Segn Marx, todo poder poltico, desde el punto de vista de las clases
sociales (incluyendo el Estado representativo democrtico), es dictatorial,
es siempre el poder de una clase sobre otra. La dictadura del proletariado
tiene carcter transitorio y debe desembocar en la abolicin de las clases
y del poder poltico como tal, es decir, del Estado. Pero, finalmente, Marx,
que siempre prest ms atencin a la cuestin de quien gobierna que a la
de cmo se gobierna, no aclar cual habra de ser la forma poltica concreta
que debera asumir la dictadura del proletariado.
Esta ltima cuestin est ligada a la admisin o no de una va no violenta
(la va del sufragio) para la consecucin del socialismo. Marx parece
excluir esta posibilidad -especialmente con el triunfo de la contrarrevolu-
cin- para Alemania y Francia, pero la admite en el caso de Inglaterra:
"para la clase obrera inglesa -escribe en 1852-, sufragio universal y poder
poltico son sinnimos ( ... ) el sufragio universal sera en Inglaterra una
conquista con ms espritu socialista que cualquier otra medida que haya
sido honrada con ese nombre en el continente. Esta conquista tendra
como consecuencia inevitable la supremaca poltica de la clase obrera".
6

En los dos escritos ya citados en los que analiza la situacin poltica
francesa desde el estallido de la revolucin, en 1848, al golpe de Estado de
finales de 1851, los derechos humanos se presenta, por un lado, como un
fenmeno caractersticamente burgus, al igual que la repblica constitu-
cional; pero, por otro lado, de la misma manera que la repblica constitu-
cional vendra a ser la forma superior y ms completa de dominacin de
la burguesa (que, por tanto, aproxima el momento del logro del socialis-
60
K. Marx, artculo aparecido en el New-York Daily Tribune de 15-YIII-1852;
tomado de M. Rubel, Pginas escogidas de Mmx para una tica socialista, Amo-
rrortu, Buenos Aires, 1974, t. II, p. 97.
44
11111), los derechos humanos seran el terreno de lucha, la situacin ms
l11vnrable en la que puede encontrarse el proletariado para llevar a cabo
11 1 lvolucin.
/\ dems, la repblica liberal y parlamentaria ti ene para Marx un carc-
11 1 rnntradictorio. Las armas que la burguesa haba forjado para asegurar
11 dominacin, los derechos humanos, pueden volverse contra ella misma:
l 11 l 1s el caso, sobre todo, del derecho de asociacin y de sufragio universal.
1
1
11 1 esto, la clase dominante se ve en la necesidad de tener que suprimirlos
11 11 11 seguir ejerciendo -su poder, tal como pone de manifiesto -en opinin
il1 Marx- el caso francs.
I{ sumiendo: Si en su etapa juvenil, Marx realizaba una crtica radical
il 1 los derechos humanos por su carcter burgus y por ser instrumentos
d1 la ali enacin humana, ahora, en esta nueva etapa, sigue considerndolos
111 111 0 fe nmenos burgueses (como formando parte de la ideologa burgue-
11 ), pero le parecen medios importantes en la lucha por el logro de la
11l'i dad comunista. Tienen un valor poltico, estratgico, pero no tico.
lo que hace posible su utili zacin es el carcter contradictorio de la
111 i dad burguesa y el sentido dialctico de la historia, en la que se da una
1 1111 a continuidad entre el capitalismo y el socialismo.
. ' podran, desde luego, formular tambin aqu una serie de conside-
11wioncs crticas que sirvan como explicacin al hecho de que Marx no
l1 11y;1 ido, en esta poca, ms all en su valoracin de los derechos humanos
y d la democracia. Yemoslas.
En primer lugar, el riesgo de considerar a los derechos humanos (o a la
il1111 ocracia formal) como el medio para el logro del fin ltimo: la revolu-
1111 11 proletaria o el comunismo, estriba en que se puede caer fcilmente
1 11 la tentacin (en la que cae Marx) de pensar que dichos medios pueden
~ sustituidos (al menos en ciertos casos, etc.) por otros. Por otro lado,
li 1 que - aparte de las otras posibles razones- le lleva a postular la natura-
11 111 de los derechos humanos como medios es la proximidad e inevitabili-
1L1d con que contempla el fin ltimo, la llegada del socialismo. Si, por el
111111 rario, el fin se vi era como algo distante en el tiempo y meramente
11 1. iblc es decir, (no necesario), los medios se convertiran casi natural-
111 r 11l c en fines.
l ~ n segundo lugar, el economicismo que alora, al menos, en algunos
111,, ajcs de las obras de Marx de esta poca, tiende a reducir los fenmenos
111 dicos, polticos o ticos a efectos casi automticos con respecto a
dr tcrmi nadas estructuras econmicas. En consecuencia, los derechos
45
humanos se interpretan en clave casi exclusivamente (y, desde luego,
unilateralmente) econmica.
En tercer lugar, y vinculado a lo anterior, la tesis de la extincin del
Derecho y del Estado que sigue apareciendo en los escritos de Marx de
esta poca lleva, inequivocamente, a la infravaloracin de los derechos
humanos. Si la sociedad comunista es una sociedad sin Derecho ni Estado,
tambin ser una sociedad en la que no tenga ya sentido hablar de
"derechos" humanos. La sociedad comunista se configura como una aso-
ciacin de hombres libres e igualmente propietarios de los medios de
produccin, pero la libertad y la igualdad, al ser reales, no necesitarn
adoptar ya ninguna forma jurdica o poltica. Ahora bien, aparte de que
la desaparicin del Derecho y del estado no parece ser -y menos hoy- un
acontecimiento que vaya a producirse en un futuro prximo, esta tesis est
ligada a una idea que resulta bastante discutible: la idea de que las nicas
fuentes de conflicto (por lo menos, de conflicto agudo que hagan necesario
la utilizacin de recursos coactivos) son la propiedad privada de los medios
de produccin y la divisin social del trabajo.
En cuarto lugar, la lenta progresin del Estado de Derecho en el siglo
XIX, con algunos pasos atrs temporales (como, por ejemplo, con ocasin
del triunfo de la contrarrevolucin en Europa en 1849), le ll evaron dema-
siado rpidamente a considerar que la repblica constitucional (otra
denominacin para lo que hoy conocemos como Estado de Derecho) era
una organizacin periclitada. Consecuentemente, los derechos humanos
que surgen en su seno (en particular, el derecho de asociacin y el de
sufragio) haban llegado ya a su cenit y a partir de ah, en cuanto que
significaban una amenaza real para el poder de la burguesa, no podan
hacer otra cosa que declinar. Pero la historia ha mostrado que las cosas
iban por otro camino, que el sistema burgus era basante mas resistente y
flexible de lo que Marx imaginaba (especialmente en esta poca) y capaz
de subsistir, no slo sin suprimir estos derechos humanos, sino incluso
amplindolos, al menos para una parte de los pases capitalistas. La
evolucin del derecho de sufragio es una importante prueba de ello.
46
1 Los derechos humanos en la sociedad capitalista
1
1
11 1849, con el triunfo de la contrarrevolucin en el continente europeo,
11rx tiene que trasladarse a Inglaterra, en donde vivir ya el resto de su
vida, en medio de grandes dificultades econmicas. En la dcada de los
colabora en diversos peridicos, en especial en el New-York Daily
1'1 ihune, y prosigue sus trabajos de economa, aunque con frecuentes
111 n rupciones. Fruto del trabajo de Marx de estos aos es su Contribucin
11 lo crtica de la economa poltica de 1859, en cuyo conocidsimo prefacio
1 h 1 a un breve repaso de su biografa intelectual y presenta una sntesis
1ii' la concepcin materialista de la historia en la que se destaca la impor-
11111 ia de la sociedad civil, cuya anatoma "hay que buscarla en la economa
p11 1f1i ca",
61
y en donde el Derecho y el estado aparecen en una posicin
subordinada con respecto a la estructura econmica: "en la
p1 oduccin social de su vida, los hombres contraen determinadas relacio-
111 s necesarias e independientes de su voluntad, relaciones de produccin,
q11 corresponden a una determinada fase de desarrollo de sus fuerzas
p1oductivas materiales. El conjunto de estas relaciones de produccin
1111 ma la estructura econmica de la sociedad, la base real sobre la que se
h ante la superestructura jurdica y poltica y a la que corresponden
dr fcrminadas formas de conciencia social. El modo de produccin de la
vida material condiciona el proceso de la vida social, poltica y espiritual
111 general. No es la conciencia del hombre la que determina su ser, sino,
11 1r el contrario, el ser social es lo que determina su conciencia".
62
!\dems, Marx haba escrito en 1857 una Introduccin general a la crtica
dl' la economa poltica, que qued indita, as como unos borradores
11dactados en 1857-58, en los que prepara tanto la Contribucin a la crtica
"" la economa poltica como El Capital los famosos Grundrisse,
63
y que
olo se publicaron por primera vez en 1939-41. La importancia que hoy se
1 l 1 a los Grundisse entriba en que esta obra de Marx muestra la continuidad
''
1
K. Marx, Prefacio de la Contribucin de la crtica de la economa poltica, en
Obras escogidas, Ed. Progreso, Mosc, 1971, t. l., p. 342.
"' /bid. , p. 343.
''
1
K. Marx, Elementos fundamentales para la crtica de la emnoma poltica
1/l orrador), Siglo XXI, Madrid, 5 ed. 1976.
47
esencial de todo su pensamiento, as como la importancia que en l tiene
la problemtica filosfica y, ms concretamente, hegeliana.
En los Gntdisse, la libertad en el sistema burgus vuelve a aparecer
como una manifestacin de Ja alienacin del hombre. De libertad en el
sistema capitalista solo puede hablarse en cuanto que al individuo se le
abstrae de las condiciones de su existencia que constituyen, precisamente,
la verdadera base de la alienacin. Se trata, por lo tanto, de una libertad
abstracta, ilusoria, ideolgica. Pero, al mismo tiempo, la postulacin d
las ideas de libertad e igualdad es una necesidad de la sociedad capitalista,
en cuanto sociedad de intercambiantes de mercancas: "No slo se trata,
pues, de que la libertad y la igualdad son respetadas, en el intercambio
basado en valores de cambio, sino que el intercambio de valores de cambio
es la base productiva, real, de toda igualdad y libertad. Estas, como idea,
puras, son meras expresiones idealizadas de aquel al desarrollarse en
relaciones jurdicas, polticas y sociales, estas son solamente aquella bas
elevada a otra potencia".
64
Y esto, segn Marx, se puede confirmar
histricamente por el hecho de que la igualdad y la libertad en el sentido
burgus, moderno, son lo contrario, de lo que eran la igualdad y la libertad
en la Antiguedad. La libertad e igualdad modernas, Jos derechos huma
nos, presuponen relaciones de produccin (el trabajo como productor d
valores de cambio en general, es decir, el trabajo genrico, libre) que no
se haban realizado ni en el mundo antiguo (trabajo forzado) ni en el de 1
Edad Media (trabajo corporativo).
Para Marx, la verdadera libertad, incompatible con el sistema capitalis
ta, solo puede darse en el contexto de la sociedad comunista y gracias al
desarrollo tcnico y cientfico que permite la disminucin del tiempo d
trabajo, la aparicin del ocio creativo y el desarrollo del hombre multi la
lera!. En definitiva, una sociedad que significa el fin de la alienacin
humana.
Durante los primeros aos de la Internacional, fundada en septiembr
de 1864, Marx redacta diversos escritos en los que, aparte de insistir en 1
idea de que "la emancipacin econmica de las clases obreras es la gran
finalidad a la que todo movimiento poltico debe estar subordinado como
un medio",
65
valora altamente la lucha por la consecucin de los derecho
64
/bid., p. 183.
65
Alocucin inaugural de la Asociacin Internacional de los trabajadores (1864),
tomado de M. Rubel , cit. , t. II , p. 59.
48
l11111 1a nos. Especialmente, el derecho a la limitacin de la jornada de
l111 haj o, a la asociacin y a la educacin. Pero, al mismo tiempo, insiste
ll1111bi n en las limitaciones inherentes al sistema capitalista: "el clamor por
l11 /Ji11 aldad de salarios -escribe en 1865- descansa en un error, es un deseo
11/11 11rdo, que jams llegar a realizarse( .. . ) Pedir una retribucin igual, o
/11 1 /11.10 una retribucin equitativa, sobre la base del sistema del trabajo
es lo mismo que pedir libertad sobre la base de un sistema
l1111d aclo en la esclavitud. Lo que pudieramos reputar justo o equitativo,
1111 liace el caso. El problema est en saber iu es lo necesario e inevitable
il1 111ro de un sistema dado de produccin".
6
1867 se publica por fin el libro primero de El Capital, sin duda la
11 111 1 maestra de Marx. En la seccin segunda, se explica cmo, en el modo
il1 produccin capitalista, la compra y la venta de la fuerza de trabajo-que
1 1barrolla en la rbita de la circulacin o del cambio de mercancas- es
1 ! "ve rdadero paraso de los derechos humanos". Lo que aqu impera -dice
x- es la libertad, la igualdad, la propiedad y Bentham: "iLibertad!",
11 11 quc el comprador y el vendedor de una mercanca, por ejemplo de la
/l11 1: a de trabajo, slo estn determinados por su libre voluntad. Celebran
11 111ntrato como personas libres, jurdicamente iguales. El contrato es el
11 1111 ado final en el que sus voluntades confluyen en una expresin jurdica
11111 111. ilgualdad!, porque solo se relacionan entre s en cuanto poseedores
,/, 11 11rcancas, e intercambian equivalente por equivalente. iPropiedad!,
i111 q11 c cada uno dispone slo de lo suyo. iBentham !, porque cada uno de
111 dos se ocupa slo de s mismo. El nico poder que Jos reune y los pone
1 11 1 r lacin
7
es el de su egosmo, el de su ventaja personal, el de sus intereses
1111
1
111/os".
6
hora bien, los derechos humanos cumplen, en el sistema capitalista,
111 111 luncin ideolgica, la funcin de enmascarar la explotacin capitalista
il 111 1do a la misma una apariencia de relaciones presididas por la libertad
1 l\ 11 :ddad. Y la cumplen de una manera doble.
l 'or un lado, en cuanto que la libertad y la igualdad solo aparecen
111111do se contempla el plano de la circulacin, pero no cuando se baja al
l1ill rr oculto de la produccin" que es donde realmente se genera la
1\ . Marx, Salario, precio y ganancia, en Marx-Engels, Obras escogidas Ed.
1
1
11111 rso, Mosc, 1976, t. 11, p. 56.
1
1 Marx, El Capital, libro primero, t. !., Siglo XXI 6 ed., Madrid, 1978, p. 214.
49
1
1
1
plusvala y la explotacin: el capitalista solo paga una parte del trabajo del
obrero, mientras que el resto se lo apropia. Y como este hecho aparee
enmascarado en el mbito del mercado, es preciso introducirse en el plano
de la produccin en el que las escenas y los personajes aparecen cambia
dos: "El otrora poseedor del dinero abre la marcha corno capitalista; el
poseedor de fuerza de trabajo le sigue como su obrero; el uno, signilicati
vamente, sonre con nfulas y avanza impetuoso; el otro lo hace con recelo,
reluctante, como el que ha llevado al mercado su propio pellejo y no pued
. 1 t "68
esperar smo una cosa: que se o cur an .
Por otro lado, en cuanto que tal libertad e igualdad aparecen como idea
eternas, separadas de la historia. Aunque al "poseedor de dinero (al
capitalista) -argumenta Marx- que ya encuentra el mercado de trabajo
como seccin especial del mercado de mercancas, no le interesa pregun
tar por qu ese obrero libre se le enfrenta en la esfera de la circulacin",
sin embargo hay un hecho indiscutible, y es que la "naturaleza no produc
por una parte poseedores de dinero o de mercancas y por otras persona
que simplemente poseen sus propias fuerzas de trabajo. Esta relacin en
modo alguno pertenece al mbito de la historia natural, ni tampoco es una
relacin social comn a todos los periodos histricos. Es en s misma,
ostensiblemente, el resultado de un desarrollo histrico precedente, el
producto de numerosos trastocamientos econmicos, de la decadenci
experimentada por toda una serie de formaciones ms antiguas de 1
d
. , . l" 69
pro ucc10n socia .
Aunque la ambigedad en el tratamiento de los derechos humanos sigu
sin resolverse en El Capital, es importante destacar que aqu desaparee
toda referencia a la extincin del Derecho y del Estado; el economicismo
resulta sustituido por el reconocimiento de una cierta autonoma al Derc
cho y al Estado; y los derechos humanos (especialmente algunos de ellos,
como la limitacin de la jornada de trabajo y el derecho a la asociacin o
a la educacin) tienden a configurarse no como necesidades econmica
del sistema capitalista, sino como conquistas hechas posibles (pero no
necesarias) por Ja economa.
La conclusin que podra extraerse de El Capital -y en general de tod
la obra de Marx- podra ser sta: como los derechos humanos, la libertad
68
Jbid., p. 214.
69
lbid., pp. 205-6.
so
V la igualdad, no son ms que realidades ilusorias o, en todo caso, limitadas,
J'I objetivo debe ser el de hacerlas reales. Slo que Marx pone especial
11fasis en mostrar que esto, dentro del sistema capitalista, es puramente
111 ()pico. Bajo el sistema capitalista no cabe pensar en acabar con la
1xpl otacin del trabajador, sino que slo es posible poner ciertos lmites a
di ha explotacin, por ej emplo, limitando la jornada de trabajo: "Es
p1 ciso reconocer que nuestro obrero sale del proceso de produccin
de como entr. En el mercado se enfrentaba a otros poseedores
d1 mercancas como poseedor de la mercanca "fuerza de trabajo": posee-
dor de mercancas contra poseedor de mercancas. El contrato por el cual
ve nda al capitalista su fuerza de trabajo demostraba, negro sobre blanco,
p11r as decirlo, que haba dispuesto libremente de su persona. Cerrado el
11 11 0 se descubre que el obrero no es "ningn agente libre", y que el tiempo
dr que dispona libremente para vender su fuerza de trabajo es el tiempo
por el cual est obligado a venderla; que en realidad su vampiro no se
drsprende de l "mientras quede por explotar un msculo, un tendn, una
l(ill a de sangre". Para "protegerse" contra la serpiente de sus tormentos,
obreros ti enen que confederar sus cabezas e imponer como clase una
l1y estatal, una barrera social infranqueable que les impida a ellos mismos
vr 11 dcrse junto a su descendecia, por medio de un contrato libre con el
1 01ital, para la muerte y la esclavitud. En lugar del pomposo catlogo de
111,, "derechos humanos inalienables" hace ahora su aparicin la modesta
M11wia Charta de una jornada laboral restringida por la ley, una carta
111 .1gna que "pone en claro finalmente cuando tennina el tiempo que el
11/11uo vende, y cuando comienza el tiempo que le pertenece a s mismo.
lt ) 11 6 gran transformacin!".
7

1.!: n su mas famoso escrito polmico, sobre la Comuna de Pars: La guerra
1 t 1
1
il de Francia (1871), Marx segua considerando a la emancipacin
1 rw1mi ca del trabajo como el obj etivo final, mientras que las conquistas
dtmocrticas de la Comuna aparecen en un segundo plano: "La Comuna
rscriba- dot a la repblica de una base de instituciones realmente
dr mocrticas. Pero ni el gobierno barato, ni la "verdadera repblica"
1 11 11 stituan su meta final; no eran ms que fenmenos concomitantes". Y
1111scgua: "He aqu su verdadero secreto: la Comuna era, esencialmente,
1111 gobierno de la clase obrera, de la lucha de la clase productora contra
111
/bid., pp. 364-5.
51
la clase apropiadora, la forma poltica al fin descubierta llevar a cabo
dentro de ella la emancipacin econmica del Trabajo".
1
Pero lo cierto es que en el modelo (libertario) que Marx trazaba de la
Comuna, el desarrollo y profundizacin de los derechos humanos es lo que
caracterizara a esta frmula organizativa que vena a suponer el fin d I
antagonismo entre la sociedad civil y el Estado: "El rgimen de la Comuna
haba devuelto al organismo social todas las fuerzas que hasta entonces
vena absorviendo el Estado parsito, que se nutre a expensas de la
sociedad y entorpece su libre movimiento".
72
Ante todo, Marx conced
una enorme importancia al derecho de sufragio universal que en la Comu
na haba de cumplir una funcin muy distinta de la que cumpla en la
repblica burguesa: "En vez de decidir una vez cada tres o seis aos qu
miembros de la clase dominante han de representar y aplastar al pueblo,
en el parlamento, el sufragio universal habra de servir al pueblo organiza
do en comunas, como el sufragio individual sirve a los patronos que buscan
obreros y administradores para sus negocios ( ... ) Por otra parte, nada
poda ser ms ajeno al esprilu de la Comuna que sustituir el sufragio
universal por una investidura jerrquica".
73
Ms un, podra decirse que
lo que caracterizara, segn Marx, el modelo de la Comuna (el empleo d I
condicional tiene sentido, pues la experiencia de la Comuna fue tan brev
que su organizacin nunca pas de ser un proyecto) sera la profundizacin
del sufragio universal: en sentido extensivo, ya que el sufragio universal
habra de ser el procedimiento para elegir a todos cuantos desempeasen
funciones pblicas, incluidos los jueces; y en sentido intensivo, pues la
eleccin ira acompaada de un control en todo momento sobre lo
elegidos. Y otro tanto cabra decir respecto a las medidas tomadas por l 1
Comuna en el sentido de abrir todas las instituciones de enseanza gratui
lamente al pueblo, al tiempo que se emancipaban "de toda intromisin dt
la Iglesia y el Estado".
74
O respecto a la justificacin, por parte de Marx,
de las limitaciones al derecho de liberlad de expresin decretadas por lu
Comuna, pues esta no poda "sin traicionar ignominiosamente su causa,
71
K. Marx, La guerra civil en Francia , en Marx-Engels, Obras escogidas, Hu
Progreso, Mosc, 1976, t. II, pp. 235-6.
72
/bid., p. 235.
73
/bid.
74
/bid., p. 234.
52
n111 rdar las formas y

de como gober-
1111N en tiempos de serena paz . Fmalmente, es mteresante analizar cual
1 111 la postura de Marx respecto al problema de la violencia. Marx justifica
111 ; 11clos de violencia a que se ve obligada a recurrir la Comuna apelando,
111111quc no sea explcitamente, al derecho de resistencia frente a la opre-
- t'1 11 : "l a guerra de los esclavizados contra los esclavizadores" es, argumen-
111 , "la nica guerra justa de la historia".
76
No obstante, a propsito de esta ltima cuestin, es preciso resaltar el
1 11 1 1cter ambivalente con que Marx se plante el problema de la guerra y,
1 11 general, el de la violencia. As, en un discurso que pronunci en
\ 111 slcrdam, en 1872, afirmaba: "Conocemos la importancia que se debe
111 ii hui r a las instituciones, costumbres y tradiciones de los diferentes
l11i,11 rcs; y no negamos que existen pases como Estados Unidos, Inglaterra,
V 11 conociera mejor vuestras instituciones agregara Holanda, en que los
l 1 1h:ijadores pueden lograr sus fines por medios pacficos. Si esto es as,
d1 hl' mos reconocer tambin que, en la mayora de los pases del continen-
11 , nuestras revoluciones debern apoyarse en la fuerza, a la cual ser
11111sa rio recurrir por un tiempo para establecer el reino del trabajo".
77
, 111 s adelante, en 1878, condenar los dos atentados contra la vida de
1 11 ilk rmo I que haban servido de excusa para la promulgacin por
ll1 1 111 arck de la ley antisocialista, mientras que, en 1881, expresaba su
11 l111 iracin por el ala terrorista del movimiento populista ruso.
( 'nn el final de la Internacional (1873), Marx se retira "a su cuarto de
l 111 h:ijo", pero dificultades de diverso tipo, especialmente su deteriorada
,,d11d, le impiden acabar la redaccin de los libros segundo y tercero de El
1 111ita/. En los ltimos aos de su vida escribe, sin embargo, una obra
11111 ica importante, especialmente desde la perspeetiva jurdico-poltica,
111 < 'rftica del Programa de Gotlza (1875), en la que muestra su desacuerdo
111 11 I programa que significaba la reunificacin de las dos fracciones del
11111vi 111i ento obrero en Alemania.
Marx sigue atribuyendo aqu un carcter subordinado al Derecho: "El
111 1 r cho -escribe- no puede ser nunca superior a la estructura econmica
" lliul., p. 242.
"' l/1irl., p. 252.
11
1'11rnado de M. Rubel, cit., t. JI, pp. 85-6.
53
ni al desarollo cultural de la sociedad por ella condicionado".
78
Y en ello
rar1ica el fundamento de su crtica a las proclamas del Programa en el
sentido de declarar que "todos los miembros de la sociedad tienen igual
derecho a percibir el fruto ntegro del trabajo" o a un "reparto equitativ
del fruto del trabajo". Sin embargo, al mismo tiempo, Marx parece aban
donar (aunque su postura no sea del todo clara) la tesis de la extincin del
Derecho y del Estado. Refirindose a la etapa de transicin al socialismo,
(a la dictadura del proletariado), una vez por tanto que han desaparecido
las clases sociales, sigue hablando de que el Derecho aqu, "como tod
Derecho", es "el Derecho de la desigualdad".
79
Y slo en la fase superior
de la sociedad comunista "podr rebasarse totalmente el estrecho horizon
te del Derecho burgus, y la sociedad podr escribir en su bandera: iD
cada cual, segn su capacidad; a cada cual, segn sus necesidades!".flll
Pero Marx parece reconocer la subsistencia, en la sociedad comunista, del
Estado e, implcitamente, del Derecho: "Cabe, entonces, preguntars
-escribe poco despus-: qu transformacin sufrir el estado en lu
sociedad comunista? O, en otros trminos: qu funciones sociales, an
logas a las actuales funciones del Estado subsistirn entonces? Est 1
pregunta slo puede contestarse cientficamente".
81
El desprecio que muestra por los puntos del Programa que denomi nu
"letana democrtica" no implica en absoluto que fuera partidario de l 1
eliminacin de la democracia, sino, por el contrario, de la necesidad de su
profundizacin. Concretamente, la crtica de Marx se basa, por una parte,
en que las reivindicaciones del Programa las considera insuficientes, y 1
"cuando no verse en ideas
t1cas, estn ya realizadas" - (por ejemplo, en Suiza o en Estados Umdos)
y, por otra parte, en que resultan incongruentes, pues presuponen lu
repblica democrtica y la soberana popular, lo que no exista en el Estado
prusiano de la poca, ni exigan tampoco los redactores del Programa.
78
K. Marx, Crtica del Programa de Gotlw, en Marx-1 '. ngcls, O/Jra.1 escogidas, 1
Progreso, Mosc, 1976, t. 111 , p. 15.
79
/bid.
80
/bid.
81
/bid., p. 23.
82
/bid.
54
l'or eso, cuando examina los derechos humanos contendios en el Pro-
11 111111:1 , est claro que lo que propugna es su profundizacin. Por ejemplo,
1 11 1 dacin con la instruccin gratuita, se opone a la gratuidad de la
111 w11 anza media que slo podra favorecer a las clases burguesas. En
11 l11rin con la libertad de enseanza, critica el derecho a la "educacin
1'11 p11lar a cargo del Estado", pues en opinin de Marx"lo que hay que hacer
1 1111hstraer la escuela a toda influencia por parte del gobierno o de la
I Ir ia".
83
Y, a propsito de la libertad de conciencia, estima que "el
1'11 1 fido obrero, aprovechando la ocasin, tena que haber expresado aqu
111 onviccin de que "la libertad de conciencia" burguesa se limita a tolerar
11111 lquicr gnero de libertad de conciencia religiosa
84
mientras que l aspira
11 l licrar la conciencia de todo fantasma religioso".
111
/hit! ., p. 25.
11 1 /hit!.
55
La crtica de Marx a los derechos humanos y las otras crticas
En 1883, el mismo ao en que muere Marx, publicaba NIETZSCHE su
obra As habl Zaratustra en la que prosegua su crtica de la "igualdad" y
la "justicia". En el captulo "De las tarntulas", Nietzsche llamaba as a l(la
"predicadores de la igualdad", a los que calificaba tambin de "vengativo
escondidos". "Por eso -escriba- desgarro vuestra tela, para que vuestr
rabia os induzca a salir de vuestras cavernas de mentiras, y vuestra vengan
za destaque detrs de vuestra palabra "justicia"."
85
"Vosotros, predicado
res de la igualdad, la demencia tirnica de la impotencia es lo que n
vosotros reclama a gritos la "igualdad": ivuestras ms secretas ansiua
tirnicas se disfrazan, pues, con palabras de virtud!"
86
Y aada poco
despus: "Con estos predicadores de la igualdad no quiero ser yo mezclado
ni confundido. Pues a m la justicia me dice as: "los hombres no son
iguales". iY tampoco deben llegar a serlo!".
87
Dos aos antes, en Aurora. Pensamientos sobre los prejuicios moralN,
Nietzsche haba denunciado la igualdad de derechos como algo qu
atentaba contra la esencia misma de la vida que era desigualdad y luch1
por el poder.
88
Y en ojeada sobre el presente y el porvenir de los pueblo.,
despus de descalificar el lema de justicia que el socialismo escriba en
bandera, como una concesin a la moral del resentimiento juedocristian
-la reforma de la sociedad no era cuestin de principios, sino de fuerzu
haba negado explcitamente los derechos humanos: "En el estado d
naturaleza no rige el principio de equidad, sino que decide la fuerza, loa
socialistas, al pedir la revolucin social, apelan a la fuerza. Slo cuando
los representantes de la sociedad futura lleguen a constituir una
igual que la de los que defienden el orden antiguo pueden llegarse a un
85
F. Nietzsche, As habl Zaratustra. Un libro para todos y para nadie, introdu
cin, trad. y notas de A Snchez Pascual, p. 151, Alianza Editorial, Madrid, 2 cil
1973.
86
!bid., p. 152.
87
!bid., p. 153.
88
Cfr. J. Balleteros, NietLYche: la tica del desarraigo y del juego, en Filosojr11 ,
Derecho. Estudios en honor del prof J. Corts Grau, t. 1, p. 24, Universidad dt
Valencia, 1977.
56
I' 1cl o y sobre la base de ese pacto construir un orden justo. Pero no hay
dncchos del hombre".
89
Entre Marx y Nietzsche se dan, desde luego, analogas sorprendentes.
Jl 11 ambos hay un mensaje de liberacin del hombre, de potenciacin de
1<1 1 dimensin creadora, y una actitud de "sospecha" frente a los valores
1 11 1 u blecidos: morales, jurdicos, religiosos, etc. As, frente a la conciencia
d!'I pecado y a la actitud de doblegamiento que para ambos signific el
1 1 ist ianismo, opondrn la actitud de los hroes griegos, y en particular el
111i10 de Prometeo. Al igual que ocurra en Marx la crtica de Nietzsche a
111 igualdad y la justicia -y, por lo tanto, a la ideologa de los derechos
l111in anos- era una consecuencia de la crtica a la religiD" concretamente
1 11 I caso de Nietzsche, de "la muerte de Dios": ' '
"Vosotros hombres superiores, aprended esto de m: en el mercado
nadie cree en hombres superiores. Y si quereis hablar all, ibien!
Pero la plebe dir parpadeando "itodos somos iguales!".
"Vosotros hombres superiores, -as dice la plebe parpadeando- no
existen hombres superiores, todos somos iguales, el hombre no es
ms que hombre, iante Dios todos somos iguales!"
iAnte Dios! Ms ahora ese Dios ha muerto. Y ante la plebe
nosotros no queremos ser iguales. iVosotros hombres superiores,
marchaos del mercado!".
9

Sin embargo, las consecuencias que ambos extrajeron de la crtica a la
11ligin -que, en el caso de Nietzsche, era ms bien crtica del monotesmo,
p11 ls su actitud pareca ser compatible con el politesmo- diferan tambin
111 aspectos esenciales. En opinin de Marx, el mecanismo religioso de la
entre el "ms all" y el "ms ac" serva para justificar el
1 I 11blecimiento de desigualdades en el "ms ac", en la sociedad civil, que
1 l!' hfa n abolirse. Para Nietzsche, por el contrario, la religin -el cristianis-
111 0 al defender la igualdad de todos los hombres ante Dios, en el "ms
11111 ", fomentaba tambin la igualdad en el "ms ac"; pero su mensaje
N'' 1 omado de F. Savater, Conocer Nietzsche y su obra, p. 135, Dopesa, Barcelona,
\" rtl 1979
'HI r:' As habl Zaratrustra, ob. cit., p. 382.
57
consistir, precisamente, en sostener que los hombres son y deben ser
desiguales.
En este sentido, podra decirse que la crtica de Nietzsche a los derecho
humanos era mucho ms extrema que la de Marx. Si este se opona a la
ideas de justicia, libertad, igualdad o bien comn, era por considerarla
puramente abstractas, falsas, encubridoras precisamente de la injusticia,
la falta de libertad, etc. Pero en el fondo, y con todas sus ambigedadc ,
el mensaje de Marx sigue siendo un mensaje moral que se sita dentro d
la tradicin del pensamiento occidental, racionalista y crtico. Por 1
contrario, la "subversin" de los valores morales que lleva a cabo Nietzsch
implica algo ms, significa situarse "ms all" de la moral y de los hombres,
Por eso, frente al "iqu me importan las necesidades de los hombres!" d I
captulo "El grito de socorro" de As hablo Zaratustra
91
cabra oponer 1
que Marx consider como su mxima favorita: "Nada humano me e
ajeno."
Consecuentemente, la justificacin de la violencia por uno y otro tien
tambin un significado muy diferente. En Marx, la violencia se justific
precisamente en cuanto va para acabar con la violencia del sistema y par
establecer un nuevo tipo de sociedad que, al no basarse ya en el conflicto,
en el antagonismo social, no necesitara tampoco hacer uso de la violencia.
En Nietzsche, la violencia se justifica en s misma, pues la vida no es sino
violencia, voluntad de poder: "Hablar en s de lo justo y de lo injusto e
algo que carece de todo sentido; en s, ofender, violentar, despojar, ani
quilar no puede ser naturalmente "injusto" desde el momento en que la
vida acta esencialmente, es decir, en sus funciones bsicas, ofendiendo,
violando, despojando, aniquilando, y no se la puede pensar en absoluto sin
ese carcter.';n
Y lo mismo ocurre en relacin con el Derecho y el Estado. En el
captulo "Del nuevo dolo", deAs habl Zaratustra, Nietzsche calificaba al
Estado como el "ms fro de todos los monstruos fros", el lugar "en qu
todos, buenos y malos, se sierden a s mismos", donde "el lento suicidio d .
todos se llama "la vida",
3
y planteaba, como lo haba hecho Marx, la
91
!bid., p. 327.
92
F. Nietzsche, Genealoga de la moral Un escrito polmico, Introd. trad. y o t a ~
de A Snchez Pascual, pp. 86-7, Alianza Editorial Madrid 1972.
93 - ' '
F. Nietzsche, As{ habl Zaratrustra, ob. cit., pp. 82-4.
58
111 11sidad de su desaparicin: "All donde el estado acaba comienza el
l11 1111hrc que no es superfluo: all comienza la cancin del necesario, la
111 1 loda nica e insustituible. All donde el Estado acaba, imirad all
li 1 1111 anos mos! lNo veis el arco irirs y los puentes del super hombre?"
94
111 1rftica de Nietzsche se efectuaba, por tanto, desde un proyecto -el
1q wr hombre- individualista o, en todo caso, destinado a unos pocos. Para
~ l 111 x por el contrario, el agente del proyecto socialista era el proletariado,
111 1'111sc ms numerosa de la sociedad- la clase universal-, y su destinatario,
1111 11 la humanidad.
l ~ ejemplo de Nietzsche-al que podra aadirse el de la Iglesia Catlica
11 1 I utilitarismo de Bentham- muestran que Marx estuvo muy lejos de
111 11 ,, tit uir, en su poca, una excepcin al manifestar una actitud crtica
l11 11H.: a los derechos humanos. Ello no obstante, la originalidad de su
11111t 11 ra es innegable. La crtica de Marx no tiene nada que ver con la
1\1 1 it ud reaccionaria y egosta de quienes simplemente teman que el logro
il1 los derechos humanos -el paso del antiguo al nuevo rgimen- signifi-
' 111 1 la prdida de sus privilegios; ni tampoco mucho que ver con la actitud
d1 qui enes -como Bentham-, slo tenan reproches tcnicos y metodol-
I' 1 os - pero no de fondo- que oponer a las Declaraciones de derechos. Y,
i11 1 otro lado, se distingue tambin muy claramente de quienes como
111' 11.sche -o Bakunin- no dejaban realmente ningn lugar para los dere-
' li 11s humanos, entendidos como libertades ejercitables dentro del Estado
1 11 I ravs del Derecho. Frente a los primeros, Marx desarrolla un proyecto
1111 licalmente nuevo de sociedad en el que, si no hay lugar para los derechos
li1 1111 anos, es precisamete por el carcter insuficiente, limitado, de estos.
11 diferencia de los segundos, la concepcin dialctica -tan distinta de la
dl'll nietzscheana del "eterno retorno"- lleva a plantear los cambios socia-
11 11 wmo un proceso de desarrollo y superacin a partir de la propia
11 1il idad; los derechos humanos -como productos del sistema burgus- no
i1wdcn eliminarse sin ms, sino que debern desa"o/larse hasta llegar
111 11so a su definitiva superacin.
Sin embargo -y quizs como consecuencia de lo anterior- la propia
111 11 ccpcin de Marx sobre los derechos humanos contiene una cierta dosis
d1 ambigedad. Al mostrar las conexiones existentes entre las ideas de
l1l1ntad e igualdad de todos los hombres y las propias necesidades del
11 1
l hid., p. 85.
59
j ' IP
sistema capitalista, Marx daba una explicacin materialista -no idealisl 1
a la ideologa de los derechos humanos y pona de manifiesto el carct
histrico -no metafsico- de dicho concepto. Por otro lado, Marx se di
cuenta de que los derechos humanos, las libertades burguesas
9
eran un
de las principales contradicciones generadas por el capitalismo
5
y de qu
su desarrollo y realizacin podan hacer de ellos una palanca fundament 1
para acabar con el propio sistema capitalista. Pero no los consider nun
como fines en s mismos; no les atribuy un valor propiamente tico, sin
puramente poltico, instrumental.
A parte de otras circunstancias propias de la poca, la psicologa d
Marx, su talento personal, intransigente y autoritario, no deba predispo
nerle en favor de la ideologa de los derechos humanos, cuya base siempr
ha sido la tolerancia. La biografa de Marx es, en cierto modo, un
sucesin de "rupturas", y no slo tericas, sino tambin personales, con
respecto a las cuales no fue precisamente "inocente": primero con H,
Bauer, luego con Ruge, con Proudhon, con Lasalle, con Bakunin, etc; y
en su vida hay una gran amistad, parece claro que ello fue posible por 1
actitud sumisa mostrada siempre por Engels. Sus juicios sobre los hom
bres no se caracterizaron precisamente por su generosidad. Baste com
ejemplo de esto ltimo -entre muchos otros, algunos recogidos en 111
pginas anteriores- la descripcin que haca al final de su vida K. Kautsk ,
"una mediocridad de corto aliento, demasiado avispado (tiene slo veint l
ss aos), diligente en cierto sentido, se ocupa de estadsticas, pero no sac
nada inteligente de ellas, perteneciente por naturaleza a la tribu de lo
filisteos".
96
De todas formas, lo verdaderamente importante en mi opinin -como
ya lo indicaba en la Introduccin- es darse cuenta de la inadecuacin d
muchos de los conceptos bsicos de Marx-y del marxismo- para explic11
algunos de los aspectos centrales de las sociedades actuales y para asum
una postura de defensa incondicionada de los derechos humanos. Son,
por otro lado objeciones planteadas, en algunos casos, desde hace no poco
tiempo.
95
Cfr. E. Tierno Galvn, Etica y derechos humanos, en "Triunfo", nm. 677, d
1-I-1976.
96
Cfr. D. McLellan, ob. cit., p. 504.
60
l'nr ejemplo, la tesis de la extincin del Estado y del Derecho, que
11 11 11li ion tan negativamente su postura frente a los derechos humanos y
., 111 que Marx slo logr desprenderse -y no muy claramente- en sus
1ill lt 11 os escritos, resulta hoy no slo insostenible, sino sencillamente caren-
11 d1 11clualidad,
97
salvo quizs para los marxistas ignorantes de que, sin ir
1111\11 1 jos, Kautsky ya haba prescindido de ella; por otro lado, semejante
lt 1 obedece aun tipo de pensamiento que podra llamarse "religioso", al
1111111 1 que ocurre -al menos, en parte- con la concepcin marxiana de la
11 y del hombre. La creencia en la necesidad objetiva, "cientfica",
111 l 11 ncialismo, slo atenuada en sus ltimos escritos, parece descansar en
111111 v rdadera mstica del progreso y de la ciencia ms propia tambin del
lt 111 X 1 X que del actual; dicha creencia -criticada ya en su momento por
111 11. 1 in- tiene mucho que ver con el papel subordinado que juega la tica
11 l11 s obras de Marx y es un autntico obstculo para la aceptacin de un
1 11 L1d cro pluralismo moral. La tesis de la separacin entre la sociedad
1 11 y el Estado poltico o, dicho con otros trminos: el esquema base-su-
ructura, parece inadecuado -as lo han sealado "neomarxistas"
111111 11 Offe u O'Connor-
98
como categora para explicar las sociedades
ri ales avanzadas en las que el sistema poltico -el Estado- no se
11111 11 1 a garantizar desde el exterior las condiciones de la acumulacin
1 111 al isla, sino que organiza, programa y controla el desarrollo econmi-
' 11 Y olro tanto ocurre con el Derecho, en cuanto instrumento que utiliza
' 11
1
kl ado contemporneo para controlar y dirigir dicho proceso econmi-
111, d sarrollando "nuevas" funciones de estmulo y de promocin que, en
111 1 l1 l modo, son las anttesis de la clsica funcin represiva-garantista de
li1 Nislcmas jurdicos del liberalismo.
99
Dicho de otra forma, una de las
11 l1wriones principales que el Marx maduro diriga contra el Derecho en
111 1Hral y contra los derechos humanos en particular: su ubicacin en la
lt- 1 a de la distribucin -y no en la de la produccin econmica- parece
lt. tl irr dejado, sencillamente, de tener vigencia. La tesis de la dictadura
tl1 1 proletariado que, finalmente ha dejado de estar de moda entre los
11
<"Ir. N. Bobbio, Democracia representativa y teora marxista del Estado, en
1l 1 lrn1a", nm. 16, p. 6, enero, 1977.
''
1
1 'Ir. D. Zolo, I marxisti e lo Stato, ob. cit., pp. XLIX y ss.
'"
1
( 'Ir. N. Bobbio, El anlisis funcional del Derecho: tendencias y problemas, en
1 1 1 11rilmcin a la teora del Derecho, Fernando Torres, Valencia, 1980.
61
1 'I'
marxistas despus de mucho -demasiado- tiempo, haba sido ya descarl
da, por ejemplo, por Berstein, ha finales del XIX. La idea de que todoa
los conflictos sociales -o, al menos, los conflictos histricamente impo
tantes- pueden reducirse a conflictos de clase, es de una importan(l
enorme, pero no parece que pueda aceptarse sin restricciones, an dejan
do de lado la dificultad de definir con precisin lo que sea una "da
social". La cuestin de la propiedad de los medios de produccin n11
parece tener hoy la importancia totalmente decisiva que Marx la atribu
las desigualdades sociales -y, por tanto, los conflictos sociales- no pare
producirse exclusivamente -al menos en las sociedades de capitalism 1
avanzado- en el confn que separa a los propietarios de los medios ti
produccin y a los propietarios de la fuerza de trabajo, sino que obede
a una estrategia compleja que no presenta necesariamente una conexi6
directa con la posicin de los sujetos en el proceso productivo.
100
Pruch
de ello podra ser que en las Declaraciones de derechos de los pas 1
capitalistas (ejemplo: la Constitucin espaola de 1978) el derecho d
propiedad privada no tiene ya el carcter sagrado y fundamental de otn
tiempos. En fin, Marx tampoco parece haber tenido muy en cuenta el va lo
de los "medios de produccin" de naturaleza esencialmente intelectu 1
que, en la soeiedad actual, han adquirido una importancia decisiva.
101
Si, como pensador, la enorme importancia de Marx consiste en hah
logrado una sntesis de la economa poltica inglesa, la teora polt i
francesa y la filosofa alemana, en el plano de las motivaciones ticas, 111
que me parece ms importante es la radicalidad de su actitud, su decisi
de llevar a cabo un cambio profundo en la sociedad. Seguramente esto a
lo que explica que se hayan podido basar en l, por ejemplo, muchoa
movimientos nacionalistas y feministas, a pesar de que Marx mantuvo un
postura ms bien ambigua de cara al problema de las nacionalidades y 1111
100
Cfr D. Zolo, I marxisti e lo Stato, ob. cit., p. LI y ss. Con ello no se quiere dcdr
que en la sociedad capitalista se est produciendo una decadencia de la cla
capitalista en favor de la nueva clase de los burcratas del poder econmico, 1
disociarse la propiedad de la riqueza, del control de la misma -el control econmi 1
(Cfr. F. Galgano, Las instituciones de la economa capitalista. Sociedad anni11111,
Estado y clases sociales, prlogo de M. Broseta, F. Torres, Valencia, 1980).
101
Cfr. J.R. Capella, Sobre la burocratizacin del mundo, en "Mientras Tanlo',
nm. 3, pp. 36 y ss.
62
il 1 111oslr ningn especial inters por el movimiento feminista,
102
a dife-
11 tt t' ia de lo que, en su poca, hacan los saintsimonianos en Francia o John
d1 11 1rl Mill en Inglaterra.
1 conclusin, Ja insuficiencia de la postura de Marx en relacin con
111 derechos humnos se debe en mi opinin, a que slo se interes por
1 ~ y los defendi por razones polticas, no ticas. No vi en ellos
' ~ iones de principio, sino de oportunidad. Por eso, si se quiere defen-
d11 esta ltima postura, si se parte de la consideracin de los derechos
li 11 111 anos como exigencias ticas -aunque tambin polticas-, creo que la
111 I it 11d ms congruente no consiste en segur declarndose marxista, ni
11111 cho menos- anti-marxista, sino, sencillamente, no-marxista, aunque
11 11n pueda sentirse -como en mi caso- dentro de una tradicin de pensa-
11 11rnt o y de accin en la que Marx constituye un hito fundamental.
1111
Su actitud no tiene, en todo caso, nada que ver con la de Nietzsche (Cfr. As
/111/1 /r Zaratnistra, ob. cit., cap. "De las mujeres viejas y jvenes").
63
1 'l'
li\RXISMO Y CIENCIA DEL DERECHO
lulroduccin
lo largo de los aos 70 se ha desarrollado una polmica, que ha sido
1 1 pr cialmente viva en Italia, a propsito de la existencia o no de una teora
11 111 xista del Estado.
1
Colateralmente a esta discusin -y en cierto modo
111111 0 apndice suyo- se ha planteado tambin la misma cuestin referida
1tl 1 h:recho.
2
El problema no es, naturalmente, nuevo sino ms bien clsico
d1111 ro de la literatura jurdica marxista.
3
Parece claro que Marx no
"
11 1' 1 ndi nunca construir una teora del Derecho, pero muchos marxistas
li 1111 pensado que s era posible edificarla a partir de sus obras: unos
11 11 111 caron para ello de los diversos fragmentos de las obras de Marx en
'illl' aparecen referencias al Derecho (que ciertamente son abundantes,
p1 10 difcilmente reconducibles a una unidad); y otros trataron de cons-
11111da trasladando el mtodo de Marx (tal como aparece expuesto y
11 11 I izado en sus obras, en especial en las de temtica econmica) al campo
1
1 lna exposicin del debate (en Italia) sobre la existencia o no de una teora
111 111 xis1a del Estado, con una toma de postura propia, puede encontrarse en D.
111! 1
1
/ marxisti e lo Stato. Dei classici ai contemporanei, 11 Saggiatore, Miln, 1977,
l'I' 1 X y ss. Cfr. tambin R. Garca Cotarelo, Sobre la teora marxista del Estado,
111 "Sistema", No. 20, Madrid, septiembre, 1977 y E. Daz, Marx, el Derecho y el
/ lr trlo, en "Revista de la Facultad de Derecho de la Universidad Complutense",
lli1 Madrid, 1979.
' 1 'Ir. N. Bobbio, Appunti perla introduzione al dibattito su marxismo e diritto, en
ll /11/Jlema della sanzione. Societa e diritto in Marx (varios autores), Bulzoni,
111 1111 :1 , 1978. Cfr. tambin W. Paul, Existe la teora marxista del Derecho?, en
No. 33, Madrid, noviembre, 1979.
' , ' 111 ir ms lejos, en Italia, Cerroni haba abordado la cuestin en diversos trabajos
111 111 li cada de los 60. Cfr., por ejemplo, Marxismo y Derecho, en La libertad de
/,11 ,,,odernos, Martnez Roca, Barcelona, 1972 (la ed. original italiana publicada
11 11 l)i Donato, Bari, es de 1968). Anteriormente el problema haba sido tratado,
11!11 r lodo, por los juristas soviticos de los que enseguida hablaremos.
65
1
, .,,.,
del Derecho. Ambos intentos no dejaban de presentar dificultades: en un
caso, se trataba de elaborar una teora cientfica a partir de un anlisi
filolgico; en el otro, a partir de algunas orientaciones metodolgicas.
En realidad, las opiniones de los autores marxistas sobre la cuesti (ln
puede agruparse en torno a las tres siguientes soluciones: 1) pensar qu
existe ya (digamos, en 1984) una teora marxista (o, si se quiere, marxist11
leninista) del Derecho; 2) pensar que no existe an, pero que es posibl
elaborarla (siguiendo alguna de las dos vas antes indicadas o quizs algun
otra); 3) considerar que no existe ni puede existir. Ahora bien, se tral
de respuestas distintas para una pregunta cuya formulacin es consid
erablemente La causa de ello es que por. en J
contexto del manasmo, puede entenderse cosas d1stmtas; por ejemplo:
una teora del Derecho como instrumento de dominio de clase; una teorf
del Derecho como ideologa; una teora "crtica" emancipatoria del Den
cho; una teora del mejor Derecho (es decir, una teora de la justicia); un
ciencia de la legitimacin del Derecho (socialista) ... Una forma de desh11
cer esta ambigedad-y por la que hemos optado en este trabajo-- consist
en entender por "teora del Derecho" la "ciencia jurdica" en el sentido en
que habitualmente se emplea esa expresin, y que comprende tanto 1
dogmtica jurdica como la teora general del Derecho; es decir, tanto 1
reconstruccin de un determinado Derecho positivo (o de un fragment o
del mismo), como el anlisis de los conceptos bsicos del Derecho ( drl
Derecho en general). Nuestro problema consistir, por tanto, en ver 1
existe o no una ciencia jurdica marxista y, exista o no, en indagar qu
lo que el marxismo puede aportar (aunque sea en una forma negativa,
decir, como crtica) a la ciencia jurdica. Dicho de otra forma, se tratad
de comprar el modelo marxista de ciencia jurdica con el de la tradi ci(ln
anlitica, con el que han venido elaborando autores como Kelsen, Ros
1
Harto Bobbio. En definitiva, nuestro problema no concierne exactamcnl
a la teora del Derecho marxista, sino a la teora marxista de la ciend
jurdica.
Y la primera cuestin a plantearse es, en efecto, la de si cabe o no hablur
de "ciencia" jurdica desde el punto de vista marxista. En Marx -y en 1
tradicin marxista- estn presentes una serie de presupuestos teri o
que, en principio, parecen sugerir una respuesta negativa en relacin con
4
Cfr., N. Bobbio, op. cit., p. 127.
66
111 dogmtica jurdica y, por tanto, tambin en relacin con la teora general
1lt-I Derecho tal y como se ha entendido tradicionalmente esta disciplina
(1s decir, como una disciplina que presupone precisamente el saber
dngmtico, la existencia de dogmticas sectoriales). Por un lado, el Dere-
1 ho aparece -desde la perspectiva marxista- como un objeto carente de
1111l onoma, un objeto que no tiene historia propia: ello parece excluir Ja
de una ciencia del Derecho dotada de autonoma -es decir
r parada de la economa, la sociologa, etc.- tal como ha sido - y es- el
dl' la ciencia jurdica tradicional. Por otro lado, el Derecho se presenta
l11111bin como un objeto ideolgico que deforma la verdadera realidad de
li1,\ relaciones sociales (cuya naturaleza no es jurdica, sino econmica y
11r ial) . En consecuencia, una reflexin que tuviera como objeto los
l1 11 menos jurdicos no podra ser ella misma jurdica, de la misma manera
1i1 ', por ejemplo, no cabra tampoco hablar de la religin (para Marx, el
111w paradigmtico de ideologa) desde un punto de vista religioso. Ms
1 rnct amente: cabra un anlisis externo del Derecho (histrico, sociolgi-
1 o, pero no un anlisis interno de los sistemas jurdicos que es
p1 rcisamente lo que pretende llevar a cabo la ciencia jurdica tradicional,
111 dogmtica jurdica; de la misma manera, podra pensarse que -desde el
punto de vista marxista- es posible construir una historia o una sociologa
iil' la religin, pero no una teologa dogmtica. Finalmente, si 'el Derecho
1 1 1(1 destinado a extinguirse (y no importa si el Marx maduro mantuvo o
11t1 esta concepcin que s fue aceptada por la inmensa mayora de Jos
111 1rxistas),
5
una reflexin sobre el Derecho no podra ser otra cosa que
1 111 ica: la crtica del Derecho y de las categoras jurdicas podra tener un
l11lns en cuanto que contribuyera a acelerar o facilitar dicho proceso de
1 pero este tipo de actividad se parecera muy poco a la de la
1 lrncia jurdica tradicional dirigida a la aplicacin, desarrollo y mejora de
1111 determinado sistema jurdico.
Sin embargo, la cuestin no tiene, ni mucho menos, una respuesta obvia;
l11111hi n en este caso parecen existir opiniones encontradas. Por ejemplo,
1 Sloyanovitch, basndose en argumentos semejantes a los que acabamos
d1 cxponer llega, en el plano terico, a una conclusin ms bien negativa
11 '\ pccto a la posibilidad de una tal ciencia: "Si el Derecho no tiene valor
1
Sobre esto Cfr. D. Zolo, La teora comunista dell'estinzione dello Stato De
l 111 11 ato, Bari, 1974. '
67
1 ,,
en s mismo es bastante normal que una ciencia de la que l debera ser el
objeto es decir una ciencia del Derecho, tal como es comprendida
sea casi imposible".
6
Sin embargo, V. Knapp-unjurista
checo que ha sido uno de los pioneros en Europa en informtica jurdica-
parta -en un estudio publicado por la UNESCO en 1978 sobre las
tendencias de la investigacin en la ciencia jurdica contempornea- de la
existencia de una "ciencia jurdica marxista-leninista" de la que llega a
afirmar lo siguiente: "Un acontecimiento de gran al.cance.-.aqucl
que, a juicio del autor, ha tenido entre todos una importancia dec1s1va en
el curso de la "revolucin metodolgica" de la que hablamos [se refiere a
la "superacin" del positivismo jurdico por las corrientes sociolgicasj-
fue el nacimiento de la ciencia jurdica marxista-leninista del Derecho. Sus
orgenes se remontan a las obras escritas por Marx y un poco
despus de la mitad del siglo XIX( ... ) y desarrolladas por en el curso
del primer cuarto del siglo XX. Elaborada en forma de d?ct.rma
sobre las bases de la filosofa marxista-leninista por los JUnstas sov1et1cos
despus de la Primera Guerra Mundial, se extendi despus de la Segunda
por el mundo socialista entero e incluso ms all de sus fronteras".
7
Y hasta
tal punto es este hecho importante en opinin de Knapp, que la "gran
divisin" que cabra hacer en la ciencia jurdica qu '
separa a la ciencia jurdica marxista-leninista de la c1enc1a JUnd1ca no
marxista (p. 493). Ahora bien, si se tratara de averiguar cul es el modelo
metodolgico de esta ciencia jurdica marxista-leninista slo cabra encon
trar -en dicha obra de Knapp- algunas referencias sumamente genricas
y fuertemente impregnadas de ideologa: se tratara una "doctrina
militante" que se basa en la idea de la divisin de la sociedad en clases
sociales, dirigida "conscientemente" a servir los intereses de.la obrera
mundial (p. 492), que postula una "relacin epistemolgica 111cl1solubl
entre el conocimiento del Estado y del Derecho" (p. 514), "hostil a toda
idea de un Derecho natural que tenga su fuente fuera del Estado" (p. 514),
6
K. Stoyanovitch, El pensamiento marxista y el Derecho, Siglo XXI, Madrid.' 1977,
p. 173 (la edicin francesa de esta obra, publicada por Presses U mvers1taires d
France, Pars, es de 1974). .
7
v. Knapp, La ciencia jurdica, en (M. Dufrenne, V. Knapp), comentes de
investigacin en las ciencias sociales, 3. Arte y esttica. Derecho, Ed. Tecnos,
Madrid, 1982, p. 492.
68
q11 no se limita sin embargo a una investigacin relativa al Derecho
positivo, pues contempla al Derecho en su interaccin con la realidad
nr ial, y que engloba el estudio de la relacin entre el "ser" y el "deber ser"
( 11 luyendo en este ltimo apartado tambin los ideales de justicia) (p.
J 'i).
Esta diferencia de opinin entre un autor "occidental" (Stoyanovitch) y
111!0 del Este (Knapp) nos parece que es sumamente significativa. En
1 il' 10, los autores marxistas de pases socialistas (no slo Knapp, sino
l11111hin -como luego veremos- Lukic) coinciden en general en afirmar
1p1 existe ya una ciencia jurdica marxista. Por el contrario, los marxistas
1wi: identales (y, en contra de lo afirmado por Knapp, el ms importante
1 k los juristas soviticos del perodo anterior a la segunda guerra mundial,
I' 1sukanis) niegan tal existencia e incluso tienden a poner en duda su
11ii \ ma posibilidad. La razn de la discrepancia no es difci l de descubrir:
l 11s primeros viven dentro de un sistema jurdico que plantea problemas
1111 dogos a aquellos a los que la ciencia jurdica tradicional ha tratado -con
11 1r jor o peor fortuna- de.dar una solucin (esencialmente, el problema de
111111 ribuir a la construccin, desarrollo y buen funcionamiento de un
de Derecho positivo). Para los segundos, sin embargo, el marxis-
111 11 aparece mas bien como una concepcin (cientfico, filsofica o como
1 qui era) para ser utilizada en la crtica de las instituciones y las categoras
J111 fdi cas vigentes en los pases capitalistas. En las pginas que siguen
i 1saremos revista a algunas de las concepciones de la ciencia jurdica
""lcnidas por autores marxistas tanto del Este como del Oeste: comen-
111 cmos con la obra de un jurista sovitco de los primeros tiempos de la
11volucin, Pasukanis; luego nos ocuparemos de un jurista representativo
d1 la teora jurdica contempornea en los pases del Este, Lukic; y
l111 almente examinaremos la obra de un marxista italiano (Cerroni) y de
representantes del marxismo francs (Edelman y Miaille) . Pero antes
1 ,, rnnveniente -a fin de introducir alguna mayor claridad en el tema- decir
1il 1',ll sobre el propio concepto de ciencia en Marx.
Y lo que cabe decir es precisamente esto: que no existe un nico
111 11 cepto de ciencia en la obra de Marx (lo que hace si cabe an ms
11 nhlcmlico que se pueda hablar de una "ciencia" marxista del Derecho
11 d cualquier otra cosa). En un trabajo reciente, M. Sacristn
8
mostraba
1
< ji. M. Sacristn, El trabajo cientfico de Mmx y su nocin de ciencia, en Sobre
\(111 1 y marxismo. Panfletos y materiales I, Icaria, Barcelona, 1983, pp. 317-ss. El
69
cmo en la obra de Marx podan distinguirse tres distintos conceptos d
ciencia: 1) La nocin de ciencia habitualmente usada por los cientficos,
esto es, la ciencia positiva (la science). 2) La nocin hegeliana de ciencia
(Wissenschaft) como dialctica: cientfica, segn esta nocin, es la expli-
cacin por la ley interna de desarrollo del objeto, entendida como algo qu
no se puede captar desde fuera. El conocimiento tiene lugar mediante el
ascenso de lo abstracto (indeterminado) a lo concreto, siguiendo el des
pliegue o evolucin del ser. Como Marx sustituye la ontologa idealista de
Hegel por una de cuo materialista, el conocimiento supone el paso de lo
concreto material (que es un elemento que no apareca en Hegel) a lo
. d . lj
abstracto, y de lo abstracto a lo concreto mtelectual o e pensamiento.
El mtodo dialctico lo expone Marx en su Introd11ccin del 57 y en I
eplogo a la segunda edicin del libro I de El Capital (1873). En la primcru
de estas obras Marx indica que el b11e11 mtodo asciende de lo abstracto l
lo concreto: por ejemplo, de la idea genrica de trabajo al trabajo en un 1
sociedad determinada (del concepto en general de Estado o Derecho, al
Estado y el Derecho en una determinada sociedad -en la sociedad capi
talista-). 3) Una nocin - de inspiracin joven-helegiana- ele la cienciu
como crtica (Kritik) y no como teora absoluta. En este sentido, hacN
ciencia significara enfrentarse con la(s) concepcin( es) cientfica(s) prCl'
xistente(s) y criticarla(s). Esta concepcin ele la ciencia, presente en la
obras ele Marx ele la dcada ele los 40 e incluso ele los 50, apare('
explcitamente abandonada en 1858, pero hay restos ele ella incluso en /i'/
Capital.
Segn Sacristn el ncleo del trabajo ele Marx tiene una estructur u
propiamente cientfica (es cientfica en el primero ele los sentidos), pero u
Marx no se le puede despojar ele su herencia hegeliana para verle
vamente como cientfico. Incluso cabe decir que, paradjicamente, l'I
elemento ms antieientfico <le su formacin, el hegclismo (sobre todo lu
dialctica hegeliana), es lo que le lleva a lo ms cientfico de su obra. A lu
trabajo -que es el texto de una conferencia de 1978- haba sido publicado anten111
mente en "Mientras tanto", No. 2, enero-fl:brcro, 1980.
9
Sobre esto versaba uno de los escritos ms conocidos de Della Yolpc, I 11
"In1rod11ccin" (1857) y el "prlogo" (1859) acla "Crtica de la economa polti111
(hacia la solucin del problema de una dialc1ica anrlitica), en Rousseau y M111
Martnez Roca, Barcelona, 1978, pp. 145-ss. (El original italiano en Editori Riun 11
Roma, 1969).
70
dial ctica hegeliana debe precisamente Marx su programa de una com-
p1 l'nsin completa de la realidad social, aunque tambin algunos equvo-
111s: "El equvoco metodolgico de nuestro autor, que consiste en tomar
pm mtodo un sentido formal una actitud (la dialctica) y por teora
' rntfica la visin de un objetivo de conocimiento (la "totalidad concreta"),
1 debe a la versin hegeliana ele una aspiracin antigua: el deseo de
cientfico ele lo concreto o individual, en ruptura con la regla
1 l1b1ea segun la cual no hay ciencia de lo particular. Esa aspiracin, muy
11111ral en la filosofa de Leibniz, ha tomado en Hegel la forma de una
p1 r lendida lgica de lo individual, de lo concreto histrico, con la cual se
p11dra "desarrollar" el ser hasta la concrecin actual, articulando as su
l11 1 foria al mismo tiempo que su estructura".
1
La inspiracin crtica habra
do menos r:cuncla en el nacimiento de la ciencia social de Marx, pero a
1 ll 1 se debena, en todo caso, el que Marx haya sido uno de los fundadores
d1 la sociologa del conocimiento y de la cicncia
11
y, en particular, quien
111111 gura el anlisis de los componentes ideolgicos de la ciencia.
111
1 s . . "6
IV ilClSt, n, op. Cll., p. -' 4.
11
! 'Ir. M. Sacristn, K. Mcm: como socilogo de la ciencia, "Mientras tanto", Nos.
11+ /, pp. 9-ss.
71
El pensamiento jurdico sovitico: Pasukanis
El pensamiento jurdico sovitico no puede entenderse sin tener en cuent
cual ha sido la evolucin del sistema jurdico -y del sistema, en general:
socioeconrnico, poltico, etc.- en la URSS a partir de 1917. Y, sobre est
cuestin, todos los estudiosos parecen estar de acuerdo en distingui r lo
siguientes periodos o fases: el comunismo de guerra (de 1917a1920); 1
Nueva Poltica Econmica (de 1921 a 1927) el estalinismo (de 1928
1953); Ja etapa postestalinista y la actualidad.
2
Los principales protago
nistas del pensamiento jurdico en la etapa anterior a Stalin son Rejsn r,
Stucka y Pasukanis, mientras que el mximo representante en la poca d
Stalin lo ser Vysinskij. Nosotros nos ocuparemos aqufundamentalmenl
de Pasukanis que es, sin duda, el ms original y creativo de todos ello ,
pero algo hay que decir tambin de los otros autores, aunque slo sea par
poder enmarcar adecuadamente la obra terica del primero.
La obra de Rejsner, que acusa una influencia notable de las teoras d
Petrazitsky, representa una concepcin psicologista del Derecho qu
pretende armonizar el psicologismo social con el marxismo. De esl
manera, el Derecho aparece -tal como lo define en 1912- como "un
ideologa que se apoya, dentro de nuestra conciencia, fundamentalment
sobre el concepto de verdad, justicia e igualdad en la distribucin y en 1
igualacin de los hombres y de las cosas".
13
En cuanto producto de 1
psicologa social, el Derecho se separa de la coaccin estatal, del Estado,
de manera que al lado del Derecho oficial, Rejsner podr hablar de u
Derecho revolucionario (desde luego, destinado a extinguirse en la so I
dad comunista) en cuanto Derecho latente en la psicologa de las mas 1
Esta concepcin indudablemente sintonizaba bien con la poca de comll
nismo de guerra, una poca de una cierta "confusin jurdica" (al faltar 11
sistema jurdico bien establecido) y en la que juega un papel important t I
12
Cfr., por ejemplo, E.L. Johnson, El sistema jurdico sovitico; Ed. Penfns11l1
Barcelona, 1974, pp. 40-ss.
13
U. Cerroni, El pensamiento jurdico sovitico, Cuadernos para el dilogo, MI
drid, 1977, p. 61 (la obra de Reisner, El marxismo y la ideologa social est incllll
en la antologa Soviet legal Philosophy, Harvard University Press, 1951 ).
72
11racin de Derecho por parte de los rganos polticos y jurdicos locales
111 base a la primaca de la "conciencia jurdica socialista".
14
Ahora bien,
d!' nl ro de esta concepcin las posibilidades de hablar de "ciencia" jurdica
11 11 ciertamente escasas. Como ha escrito Cerroni: "al reducir el Derecho
11 111 TO fenmeno ideal, [Rejsner] no logra explicar su conexin con las
d fncntes relaciones de produccin y, al mismo tiempo, tiene que redu-
' 1 lo a Derecho intuitivo, es decir, a fenmeno sobre el que la ciencia tiene
11111 y poco que decir: es una forma de la psicologa irracional antes que una
1111 ma de la realidad histrico-positiva".
15
Mayor inters tiene la obra de P.I. Stucka a quien se puede considerar
1 11 ricrto modo como "el primer jurista sovitico"
16
(la obra principal de
ll 1jsncr es anterior a 1917), y que jug un papel poltico destacado en los
111 111 H; ros aos de la revolucin (fue, por ejemplo, el primer Comisario del
l'11 r hl o para la Justicia) . De sus obras -escritas a lo largo de la dcada de
1111 m; la fundamental, Teora general del Derecho, es de 1921-se desprende
1111 11 concepcin sociologista del Derecho afn en basantes aspectos a la de
l'11 , 11 kani s. Para Stucka, el Derecho -y sta es tambin la "definicin
1il1l'i: d" acuada en 1918 por el Comisariado del Pueblo para la Justicia-
~ '' 1111 sistema (u ordenamiento) de relaciones sociales correspondiente a
111, i111 ereses de la clase dominante y tut elado por la fuerza organizada de
1 l. 1 Jase" (p. 34) . Entendido de esta forma, el Derecho forma parte de
l 1 "il:ise" de la sociedad, en cuanto que las relaciones jurdicas son expre-
111 11 de las relaciones de produccin, mientras que a la "sobreestructura"
J" 1 lrnccern las "formas abstactas" del Derecho (la ley y la ideologa) (p.
1111) . Dicho de otra manera, para Stucka el sistema jurdico es algo
1 11 11 :,iderablemente complejo y lo componen tres tipos de formas existentes
11 1il111ente: una forma concreta y dos formas abstractas. La forma concreta
l 1 J ., islema de las relaciones sociales) coinciden con la relacin econmica
111' ne primaca frente a las otras dos. Por su lado, las dos formas
'1 1 '11 . U. Cerroni , El pensamiento jurdico sovitico, op. cit., p. 36.
' l/11rl ., p. 64. Sobre todos estos juristas soviticos Cfr. tambin K. Stoyanovitch,
1 1 1/ 11!0.1ophie du droit en URSS 1917-53, L.G. O. Pars, 1965.
" 1 IC Ca pell a, Prlogo a P .l. Stucka, La fimcin revolucionaria del Derecho y del
I 1111 /11, l '. d. Pennsula, Barcelona, 1969, p. 5. Esta edicin (a la que se refieren las
1 l1111 1s indicadas entre parntesis en el texto) incluye Teora general del Derecho
1 l'l ' I ) y otros escritos de Stucka pertenecientes al perodo 1918-30.
73
1 '!1
abstractas (el Derecho en cuanto norma y en cuanto ideologa -conjunlo
de ideas o emociones) pueden o no coincidir con la relacin econmica
subyacente. Utilizando una terminologa ms actual cabra decir que la.
tres "formas" se Stucka vendran a corresponderse, bastante exactamenlc,
con la distincin usual entre hecho, norma y valor, o bien entre Derecho
eficaz, Derecho vlido y Derecho justo; lo peculiar de Stucka consistira
en privilegiar el primero de estos elementos (de ah que la suya sea un
concepcin sociologista del Derecho) e interpretarlo en clave econmica,
Por otro lado, Stucka atribuye una importancia considerable al "nuevo"
Derecho sovitico como "instrumento de reorganizacin de las relacione
sociales en inters de la clase victoriosa" (p. 119), pero sigue manteniendo
la tesis de la extincin del Derecho (y del Estado) en el estadio final de la
revolucin socialista ("el Derecho es clasista y morir con la sociedad d
clase" (p. 28). Precisamente, la extincin completa del Derecho y el I
Estado ocurrir cuando se produzca la coincidencia plena enlre la for mu
concreta y al forma abstracta de las relaciones sociales que se haban
separado con la revolucin: "Antes, pues, la forma concreta de las rela
ciones sociales coincida ms o menos con la forma abstracta. Con lu
revolucin, las relaciones de produccin concretas, al desarrollarse da
lcticamente, se han separado de su forma abstracta. Al aproximarse lu
ltima revolucin proletaria la forma concreta y la forma abstracta de la
relaciones sociales se van aproximando nuevamente, puesto que esl 1
ltima forma se basa cada vez ms claramente en las leyes de desarroll o
de la sociedad descubiertas por el hombre. Se aproxima el momento d
una libertad real y no imaginaria en la que el hombre podr verdadera
mente proponerse los fines libremente, con la consciencia de la necesidad,
( ... ) Este momento coincidir con la extincin completa del Derecho y del
Estado" (pp. 118-9).
Pues bien, para Stucka esta concepcin "clasista" del Derecho funda por
primera vez una "autntica ciencia" del Derecho: "ahora poseemos real
mente un objeto para la investigacin cientfica y es posible hablar de l 1
Jurisprudencia no solamente como de una tcnica o un arte sino como <l
una ciencia" (p. 211) . Y las caractersticas de esta "nueva Jurisprudencia"
parecen ser las siguientes:
l. La Jurisprudencia se configura como una ciencia de la sociedad, esto ~
una ciencia de las relaciones de los hombres en el proceso de produccin
y de cambio (al igual que la economa, la historia, la sociologa, la polti
o la tica). Su objeto viene dado, precisamente, por las formas de la
74
11 l11ciones sociales, es decir, las formas en las que los hombres realizan
1111111 almente, median formalmente, las relaciones sociales, como por
1 wmplo las relaciones del capital, de la propiedad privada, del cambio,
111'.
1
En la Jurisprudencia se puede distinguir una parte tcnica y una parte
11 ri ca. La tcnica (a la que "en la actualidad le corresponde el primer
lugar" (p. 212) -Stucka escribe esto en 1921, cuando est comenzando la
ll lll'Va etapa de la NEP) es, sobre todo, "tcnica de legislacin, de enjuicia-
111 lrnto y, en parte, de administracin, que constituye un instrumento para
li1 formulacin y la realizacin del Derecho" (p. 214). Su objetivo funda-
111111t al no es, sin embargo, el de llegar a frmulas ms o menos afortunadas,
11P el de "hallar los mejores modos para favorecer la incidencia de la
l1111na abstracta sobre la forma concreta, de la ley sobre la vida" (p. 214) .
1 11 uanto a la Jurisprudencia terica, su objeto de estudio es, ante todo,
l11 Jim11a concreta de las relaciones sociales", esto es, se trata de las mismas
11 l11 ciones que estudia la economa poltica, consideradas "desde el punto
tl 1 vista de su forma, pero concretamente" (p. 213). Anteriormente, la
1111 isprudencia -segn Stucka- se haba configurado como una ciencia
11 /111racta (su objeto eran las formas abstractas -las normas y la ideologa-)
v 1 contrapona a la economa (en cuanto ciencia de las relaciones sociales
11 111 retas). Adems, la Jurisprudencia terica debe estudiar las tres
1111 mas de las relaciones sociales eP sus vnculos y en relacin con la
11 1111 oma y la sociologa. Finalmente, el objeto principal de la teora lo
11111 stituye el Derecho civil o econmico que es el nico "esencial" y
1 ll'r1ivamente Derecho" (p. 215) . Otras ramas del Derecho -como el
1 ) rccho constitucional- tienen para Stucka slo un papel auxiliar mien-
1 1 1 1 ~ que, en fin, otras -como el Derecho de polica (es decir, el Derecho
11d111inistrativo), el Derecho eclesistico, el Derecho procesal, el Derecho
ll 11 .1nciero o el Derecho penal- tienen an una menor relevancia; as,
1
1l 11 r ka cree que se deben transformar determinadas ramas de la ciencia
1 11 fdi ca -como el Derecho eclesistico o el financiero- en teora de la
111 lfti ca eclesistica o financiera, mientras que a las dems debe drseles
11 rarcter propio de "ramificaciones tcnicas de la Jurisprudencia" (p.
' 1 /).
1 i:inalmente, en cuanto, al mtodo de la Jurisprudencia, Stucka, despus
il 1 rrit icar el mtodo del jurista contemporneo para el cual "el objeto del
l 1t1 i..:cho lo constituyen las normas legales listas y completas" lo que hace
1pll' sea "un dogmtico ele la peor especie" (p. 219), se contenta con decir
75
que, al tener que investigar el Derecho en las
mtodo puede definirse como la aplicacin de la dwlect1ca revolucwnar/11
al estudio de estas relaciones (p. 219).
Mientras que en Stucka (y, como luego veremos, en Pasukanis) hay un
crtica del punto de vista "ingenuo" de la ciencia jurdica que ve en 1
. . 'd. 17 1
voluntad el elemento configurador de las relaciones JUn 1cas y, por 11
tanto un rechazo del normativismo jurdico, es decir, de la concepcin qu
ve en, la norma -producto de la voluntad poltica del Estado- el
central del Derecho, la concepcin de Vysinskij significar la reafirmac1n
de la normatividad, de la positividad y estatalidad del Derecho. Esto
algo que se desprende claramente de su famosa definicin del Derech11,
establecida en el I Congreso de juristas soviticos (en 1938) y que pas111
a ser "definicin oficial": "El Derecho es un conjunto de reglas de condufl
humana establecidas por el poder estatal en cuanto poder de la clase qu
domina la sociedad as como de las costumbres y de las reglas de convl
vencia sancionadas' por el poder del Estado y aplicadas coercitivamcnl
con la ayuda del aparato estatal, con el fin de tutelar, consolidar y desarro
llar las relaciones y el ordenamiento ventajosos y favorables a la cla
dominante".
18
A pesar de las declaraciones de Vysinskij en contra,
mosque J .R. Capella tiene razn al afirmar que se trata de una defimc1 in
que "podra firmarla Kelsen", "sin ms sustitucin que la de
"grupo", para salvar el alma, y la eliminacin de algunas redundancrns'' .
En la toma de postura de Vysinskij y en sus "crticas" (por emplear un
trmino que traduzca a lenguaje "acadmico" el estilo. inquisitorial d 1
fiscal general de Stalin) a Rejsner, Stucka. (sobre
Pasukanis) hay fundamentalmente una cuest1on lo que gm.a tod
la obra de Vysinskij es la necesidad de "consolida.r" nuev?
jurdico sovitico a fin de poder llevar acabo una 111d.ustna.hzac1. in
del pas. De ah sus acusasiones de "nihilismo jurdico". a qmenes 1den1'.I
caban Derecho y Derecho burgus y defendan la de p.rogres1v
extincin del Derecho; Vysinskij no solamente margma esta ultima cu
tin, sino que subraya con el mayor rigor la configuracin del Derecho d
17
J.R. Capella, Prlogo ... , p. 10. . ,
18
U. Cerroni, op. cit., p. 93 (la obra de Yysinskij, Cuestwnes de leona del Estotln
y del Derecho, data de 1949).
19
J.R. Capella, op. cit. , p. 13.
76
1111 poca de transicin como un "Derecho nuevo" (nuevo, naturalmente, en
11 l1r in con el Derecho burgus) .
20
El transcurso del tiempo mostr, sin
111 1lt11 rgo, que este enfoque segua siendo oportuno ms all de una deter-
111l 1111da conyuntura poltica. As, despus del XX Congreso del PCUS
1111 <1) en que son rehabilitados los juristas de la poca anterior (Stucka,
1 1 ilrnko, Pasukanis), la concepcin de aquel seguir siendo valorada, en
l l1111do, de manera ms positiva que la de estos. Esto puede comprobarse
j, Yl'lldo un trabajo Strogovic, de 1960, en el que, despus de reiterar el
, 111 1 ctcr "incosistente" y "daino" de la configuracin del Derecho sovitico
, 1111111 Derecho burgus, termina reconociendo que, aun conteniendo se-
i111 N rrrores, la obra de Vysinskij "di al anlisis cientfico de los problemas
l
. d' . , l' 11 21
11 1111 1cos una 1recc1on genera JUSta .
hora bien, conviene no olvidarse de que el modelo "positivista" de
, 1 11 t' ia jurdica de Yysinskij no pude identificarse en absoluto con el
11 1., il ivi smo jurdico burgus" (por ejemplo, con el de un Kelsen). La
1111 1 rncia fundamental -y que no puede pasarse por alto- es que el autor
11 v111 ico asume frente a las normas un punto de vista teleolgico, poltico,
1111 1111 punto de vista normativo; es decir, no parte de considerar a las
111 11111 as jurdicas como criterios exclusivos para la regulaci(m del compor-
1o1 1111rnt o (lo que implica asumir tanto las formas como los contenidos
11 11 1111a1ivos), sino que su posicin es la de quien, con miras a un fin, trata
11 1111iligurar de una determinada manera (mediante normas jurdicas) las
" l1ll' iones sociales:
22
de ah que Vysinskij seale la necesidad de ensear
1l jll1 isla a "servirse de la ley y del Derecho como de un instrumento
1111 11 11 , como un mtodo de construccin revolucionario de la realidad".-
3
1 d1 la adopcin de este punto de vista se derivan tres consecuencias que
11 1111Lsa resaltar: 1) la desvalorizacin de las categoras jurdicas de la
" l '11 . /\.J. Yysinskij , Problemi del diritto e dello Sta/o in Marx (el original ruso es
1, t 1.i J), en Teorie sovietiche del dirillo (trad. a introd. de U. Cerroni) Giuffre,
111111, 1964).
1
M S. Strogovic, Srllla impostazione di alrnni problemi del diritto nelle opere di
/ \'111cka, N. V. Kiylenko, E.B. Pasukanis ( origim1l ruso de 1960), en Teorie
111 /1 r /i e del diriuo, op. cit., p. 320.
1 '/r. lJ. Scarplli, La teoria genera/e del diritto: prospeltive per un lraflato, en la
0
1111 :m erale del diritto. Problemi e tendenze alluali (Studi dedicau' a Norberto
./1/o 1u), l '.d. de U. Scarpelli, Comunite, Miln, 1983, pp. 292-ss.
1
11 ( 'crroni , op. cit., p. 103.
77
"ciencia jurdica burguesa" y, por tanto, de los derechos y libertad
"burgueses"; 2) la sustitucin de la ciencia jurdica tradicional - el<. I
dogmtica jurdica- por una tcnica al servicio de determinados objetivo
polticos; 3) la negacin ele la teora general del Derecho (este es tamhi n
uno de los puntos de su polmica con Pasukanis) y su sustitucin por 1
ideologa poltica del socialismo.
24
Evgeni Bronislavovic Pasukanis puede ser considerado, en efecto, co11111
un autor "maldito".
25
Despus de que sus teoras tuvieran una gran inflmn
cia en los aos 20 y l mismo ocupara cargos importantes en la URS,
Pasukanis fue el principal blanco de los ataques de Vysinskij quien le a
de "espa y saboteador", "traidor", "pseudocientfico", y a su concepcin ll I
Derecho como "teora ptrida y daina", "anti-marxista'', etc.
26
Vctima il
la represin estalinista (al parecer fue detenido y fusilado en 1937, dur:111I
los procesos de Mosc),
27
fue rehabilitado en 1956, pero no as su con 111
cin del Derecho que seguir siendo considerada en la URSS - co11111
hemos visto- "inconsistente", "daina" - al configurar el Derecho sovi ti 11
como Derecho burgus- y "errona" - al reducir la forma del Dcrcd11
sovitico a las relaciones mercantiles.
28
Incluso, cuando se trata de om
parar su concepcin del Derecho con la del otro gran terico de la prn
pre-staliniana, el saldo resulta claramente favorable para Stucka. La ra:t n
de ello la ve Strogovic en lo siguiente: "Fundamental, para Stucka, , 11
funcin revolucionaria del Derecho sovitico, funcin que falta por 1
contrario en Pasukanis. En el proceso de construccin del socialismo
tiene -para Stucka- una consolidacin, una potenciacin de la fundad 11
del Derecho; para Pasukanis, por el contrario, est su atenuacin,
agotamiento del Derecho. Para Stucka el Derecho expresa las relacion
de produccin; para Pasukanis expresa las relaciones mercantiles, 1
relaciones de intercambio" .
29
24
/bid.,pp.67y 131.
25
Cfr. V. Zapatero, Presentacin de E.B. Pasukanis, Teora general del Derec/111
marxismo, labor, Barcelona, 1976, p. 7. En adelante, las pginas indicadas 1111
parntesis en el texto se refiere a esta edicin (trad. tambin por V. Zapatero.)
26
A.J. Vysinkij, op. cit., pp. 264, 266, 268 y 288.
27
Cfr. , V. Zapatero,Introd11ccin. . ., op. cit., pp. 20-21.
28
Cfr. M.S. Strogovic, op. cit., p. 317.
29
!bid., p. 316.
78
Sin embargo, entre los marxistas occidentales -y en especial en los
tiemp?s- la de de un_ prestigio muy
11 111 de cualqui er otro JUnsta sov1etrco. Para decrrlo con Cerrom, en ella
1 rnncentra "el mayor talento del pensamiento jurdico sovitico".
31
De-
j1111do a un lado los mritos intrnsecos a s u obra -de los que luego
l11ililaremos- cabra pensar que la razn de la aceptacin de Pasukanis en
111 111 edios marxistas occidentales es la misma que origin y origina su
11 cltazo por parte de los juristas de los pases del Este: el carcter abier-
111 111 nte libertario, utpico, de su obra; la contraposicin radical que en la
111 111 a se establece entre "sociedad racional" y "sociedad reglamentada
j1 11 ldicamente" se presta bien para ser utilizada en la crtica de las institu-
1 11 11 s y categoras jurdicas, pero difcilmente podra cumplir un papel en
111 l.1rca de construccin y desarrollo de un sistema jurdico.
1,a obra fundamental de Pasukanis, Teora general del Derecho y marxis-
11111 fu e escrita en 1924 -el mismo ao de la muerte de Lenin- en plena
1 111ra ele la NEP, esto es, de la etapa en que se llevan a cabo las primeras
111tlilicaciones del Derecho sovitico y se trata ele armonizar la colectivi-
111 1 lll y planificacin con las iniciativas de la propiedad privada; el
11 l111i vo era el de permitir una restauracin temporal del capitalismo para
1111 lrr reconstruir la economa del pas, sumamente maltrecha tras el
11 1 ndo de guerra civil, y ello exiga una proteccin legal adecuada. En
111111 raposicin a los autores de que antes hemos tratado, Pasukanis escribe
1 11 1111 tono mucho ms cientfico (incluso en Stucka -aunque desde luego
1111 rn el grado de Yysinskij- se mezcla la actitud del cientfico con la del
bl 1
,. 32 b .
11 1 ponsa e po 1t1co, su o ra trene una mayor coherencia interna y
l111'. l11 cc tambin una mucho mayor preocupacin por las cuestiones me-
l111 lol gicas (Stucka consideraba que se les haba concedido una excesiva
l111pnrtancia en el pasado).
33
Por otro lado, Pasukanis muestra un buen
111
l l:1y una reciente diccin inglesa de las obras de Pasukanis: Pasukanis: Selected
1 11//111gs en Mar.xsm ami Law (edicin de P. Beirne y R. Sharlet), Academic press,
l 11 111 ln:s 1980 que mcluye otros escritos de Pasukanis adems de Teora general del
11, 111/t o y mmxismo (la referencia la tomo de R. Guastini, L'ambigua utopia. Marx
11:1rn10 da Kclsen, en "Sociologa del diritto", No. 2, 1982, p. 16).
1 J. Ccrroni, op. cit.
11
< "fi . .J .R. Capella, Prlogo ... , op. cit., p. 14.
11
<'Ir. P.I. Stucka, La funcin revolucionaria del Derecho y del Estado, p. 218.
79
' 11
conocimiento de la cultura jurdica de la poca, con alguna excepci n
como pueda ser el caso de Max Weber (pero y sociedad 1
publica por primera vez, en alemn, en 1922); en particular, result an
significativas las referencias a Stammler, Kelsen, Rem:er -que
citado como Karner-,
34
Maine, Ihering, Duguit, Haunou, Gumplow11,
Gierke
0
Ferri (incluso Dorado Montero aparece citado entre "los m -
agudos de los penalistas burgueses" (p. 160)). .
Las tesis fundamentales de Pasukanis nos parece que pueden smt 11
zarse en los siguientes puntos:
1. La finalidad de la teora general del Derecho es el anlisis y desarroll11
de los conceptos jurdicos fundamentales, es decir, de los conceptos .m -
generales y simples aplicables a cualquier rama del on ('11
est, pues, en la Jurisprudencia dogmtica -en la dogmat1ca JUnd1ca-
una teora del Derecho marxista debe ser capaz de superar (en el
hegeliano) esta perspectiva puramente tcnica: "El de la Jun
prudencia dogmtica sea una disciplina prctica y en cierto sentido tcn
ca, no permite todava sacar la conclusin de que sus ?ucd '.11
pasar a formar el cuerpo de una correspondiente teonca. S
puede estar 9e acuerdo con Karner [Renner] que la ciencia del Derc hu
comienza all donde termina la Jurisprudencia, pero de esto no se ded ut
que la ciencia del Derecho debe echar por la borda las
fundamentales que expresan la esencia terica de la forma JUnd1ca. l .d
misma economa poltica comenz a desarrollarse a partir de "
prcticos referidos fundamentalmente a la circulacin monetana, Y .en lm
inicios se propuso indicar "los medios de enriquecimiento de los gobierno
y de los pueblos". No obstante, ya en estos consejos
las bases de aquellos conceptos que, en forma profundizada y generaliz"
da, pasaron luego a constituir una disciplina teortica: la economa poHI
ca" (p. 39). .
Por otro lado, una teora general del Derecho autnticamente
debe tratar de evitar tanto el sociologismo o psicologismo (Stucka, Re.1 nl'I)
que intenta explicar el Derecho en su origen y desarrollo, pero sin tc1111
34
La razn es que la primera edicin de su obra, de J 904, Renner -que era 1111
funcionario pblico en la cmara de diputados austriaca- no pudo firmarla con
nombre y utiliz un pseudnirno: el de .loscf Karner.
80
111 r ucnta las formas jurdicas (los conceptos jurdicos se consideran mas
11 r n como construcciones artificiosas), como el formalismo, que se desen-
lli' ndc del origen y finalidad de las normas y de su conexin con los
lt 1l ncses materiales: una concepcin del Derecho como la de Kelsen
11 lirma Pasukanis-puede llamarse teora "nicamente en el sentido en que
liabla, por ejemplo, de una teora del juego del ajedrez", pero "nada tiene
111 rnmn con la ciencia" (p. 40). Una teora general del Derecho debe,
i11r s, ser capaz de explicar tanto el contenido como las formas jurdicas, y
d1h hacerlo histricamente: sta es la razn de que, en su opinin, no se
i11 r dl:l dar una definicin del Derecho vlida para todas las pocas y
11l' i da des (una definicin "per genus et differentiam") que necesariamen-
11 Ncra ahistrica.
1
1 mtodo adecuado para elaborar tal tipo de teora es precisamente el
11 1ili zl:l do por Marx en sus obras de economa poltica. En particular,
l'111.11 kl:l nis presta una especial atencin a las indicaciones metodolgicas
' l1Tluadas por Marx en la Introduccin de 1857 y extrae de ah las siguien-
11 r1 onclusiones:
l. 1. El objeto de estudio de las ciencias, y en particular de las ciencias
111' ialcs, son las totalidades concretas: una determinada sociedad, pobla-
1 1111
1
Estado, nacin, etc. Pero dicha realidad no puede ser aprehendida
il l1 rctamente, sino que se necesita la mediacin de la abstraccin. En
111 11 s cucncia, el mtodo adecuado es el que parte de los elementos ms
111pl cs y abstractos (renta, mercanca, precio, valor) para llegar a los ms
111 111pl cjos y concretos (los anteriormente indicados).
l ..2. A diferencia de lo que ocurre con los conceptos que utiliza la ciencia
1111 l 11 ral, los de las ciencias sociales estn dotados de una doble historicidad.
1'11 1 ejemplo, mientras que el concepto de "energa" es histrico tan solo
111 r l plano de la cultura y de la ciencia (pues la energa exista antes de ser
il 1 "rubierta), el concepto de "valor" pertenece no slo a la historia de las
1d1: 1s econmicas, sino tambin a la historia rea/ de las relaciones humanas:
1 1 "va lor" solo empieza a existir a partir de un determinado momento
lil , lri co. Dicho de otra forma: en el caso de las ciencias sociales la
v11 luci n de los conceptos se corresponde con la dialctica real del
p11 H eso histrico.
).J . Como consecuencia de lo anterior, se hace posible "explicai:--las
l111111aciones anteriores mediante el anlisis de las formas que les han
111 r di do y que estn, por consiguiente, ms desarrolladas" (p. 57). Y como
81
I
..
...
la sociedad burguesa es la organizacin histrica de la produccin m
desarrollada y compleja, Marx -y con l Pasukanis- concluir afirmand11
que las categoras que expresan las relaciones de esta sociedad y q111
permiten comprender su estructura, permiten tambin darse cuenta d IM
estructura y de las relaciones de produccin de todas las formas 1h
sociedad desaparecidas.
3. Trasladado al campo del Derecho, lo anterior significar para Pasuk
nis, que es preciso arrancar del anlisis de los conceptos jurdicos carm
tersticos de la sociedad burguesa en cuanto organizacin histrica d 1
produccin ms desarrollada y compleja (relacin jrdica, sujeto de 1 I'
recho, contrato, etc.) para poder comprender lo que es el Derecho 1110
derno, el Derecho burgus, ello, a su vez, nos permitir comprender In
formaciones jurdicas anteriores. De esta manera, la teora general di 1
Derecho puede llegar a captar el Derecho y los conceptos jurdicos h1
formas jurdicas- en su desarrolo histrico .
4. El Derecho es, desde luego, una de las formas ideolgicas, pero
Derecho no es slo ideologa, no es slo un fenmeno psicolgico, sin11
tambin una realidad objetiva, existente en el mundo externo; en con,
cuencia, las categoras jurdicas representan formas de pensamiento ohj1
tivas (para una sociedad histricamente determinada). En este sentid11
escribir Pasukanis: "Contra la teora general del Derecho como la ent1n
demos nosotros no se puede objetar que tal disciplina tenga por matl'rl
nicamente definiciones formales y convencionales y construcciones a1ll
ficialcs. Nadie pone en duda que la economa poltica estudia una reali d1ul
efectiva aunque Marx haya hecho la advertencia de que el valor, el capit ti
el beneficio, la renta, etc., "no pueden observarse con el auxilio del micf'm
copio y del anlisis qumico". Ahora bien, la teora jurdica opera 1111
abstracciones no menos "artificiales"; "el sujeto jurdico" o la "rela i 11
jurdica" tampoco pueden ser estudiados con los mtodos de las ciend"
naturales, pero detrs de tales abstracciones se ocultan tal vez fucm
sociales absolutamente reales". (p. 45).
5. El Derecho es, para Pasukanis, "la forma mistificada de una rela i 11
social especfica" (p. 65): la relacin que tiene lugar entre tl1
mercancas que intercambian equivalentes. De aqu se deducen una s111t
de consecuencias importantes:
82
5.1 El Derecho es una categora histrica, perteneciente a un tipo de
en la que sus miembros se relacionan entre s en cuanto posee-
dores de mercancas, en cuanto sujetos egostas y portadores de intereses
privados. Ello quiere decir que el Derecho slo existe plenamente en la
sociedad burguesa, en la sociedad productora de mercancas.
5.2 Precisamente por ello, el ncleo ms slido del Derecho se halla en
las relaciones de Derecho privado -y, en particular, en el Derecho mer-
rantil-, en cuanto relaciones que tienen lugar entre sujetos portadores de
intereses privados. El cracter jurdico del Derecho pblico, por el con-
1 rario, aparece menos claro. Por ejemplo, para Pasukanis, el "contenido
jurdico" del Derecho administrativo "se reduce a las garantas de los
di.; rechos de los representantes de la jerarqua burocrtica, de una parte,
y del pueblo, de la otra. Fuera de esto -aade- el Derecho administrativo
11, como se le denominaba antes, el Derecho de polica, constituye una
111 czcla variada de reglas tcnicas, fmulas polticas, etc." (p. 92, nota 15).
5.3. El Derecho entendido como forma de una relacin social espec-
1 icl, es un elemento que se encuentra en estrecho contacto con la "base";
rs un producto de las relaciones de produccin, no de la superestructura
poltica; pertence, en definitiva, al campo de la "sociedad civil", no al del
"Estado". En consecuencia, el elemento fundamental del Derecho no
puede serlo la norma jurdica (producto del Estado, de la superestructura
p1lltica), sino la relacin jurdica, en cuanto relacin entre sujetos que
pueden disponer libremente ele sus mercancas (la norma, por el contrario,
110 es un elemento originario, sino derivado con respecto a la relacin);
por eso, "el sujeto es el tomo de la teora jurdica, el elemento ms simple
1 irreductible a otros elementos" (p. 93). Pero el sujeto jurdico slo hace
1111 !paricin con el modo de produccin mercantil, cuando los productores
1 on formalmente independientes y no estn unidos entre s ms que por
11u orden jurdico articialmente construdo.
5.4. La forma jurdica es una forma mistificada de una determinada
1 r lacin social. Ello quiere decir que dejar de existir en un sistema en
que la produccin y distribucin se encuentre organizada y planificada
1.1 ionalmente y en el que hayan desaparecido las contradicciones entre
l11s intereses de los individuos y los intereses generales, sociales. En este
1111 vo tipo de sociedad no se necesitar ya de la reglamentacin jurdica,
' llHl del "mtodo de prescripciones directas, es decir, tcnico-contenidis-
1 1s, bajo la forma de programas, planes de produccin y de distribucin,
11c., instrucciones concretas que cambian continuamente a medida que se
&3
---- ... ------------ ----"-
transformasn las condiciones" (pp. 109-10). La diferencia entre la re du
mentacin jurdica y la reglamentacin tcnica consiste en que el prcs11
puesto lgico ele la forma jurdica es el antagonismo ele los interCM'
privados, mientras que la reglamentacin tcnica presupone la unidad d1
fines. As, por ejemplo, "las normas jurdicas que regulan la responsabi li
dad de los ferrocarriles presuponen exigencias privadas, intereses privado
diferenciados, mientras que las normas tcnicas que regulan el trfirn
presuponen un fin unvoco que no es ms que la consecucin de la mxin111
capacidad de transporte" (p. 67). La curacin de un enfermo -otro de lo
ejemplos que maneja Pasukanis- presupone reglas tcnicas en cuanto qur
curar es el mismo fin perseguido tanto por el mdico como por el enfermo
5.5. En la etapa de transicin seguir existiendo Derecho tan slo en l 1
media en que sigan existiendo relaciones mercantiles. As, por ejempl11,
revestirn forma jurdica (no olvidemos que Pasukanis escribe en la cta p 1
de la NEP) las relaciones entre la industria del Estado y las pequcii 1
economas trabajadoras o entre las diferentes empresas y grupos de c 111
presas en el interior de la industria del mismo Estado. Pero muchos otro
sectores podran ir desprendindose progresivamente de la formajurdi 11
En este sentido, Pasukanis se refiere al Cdigo penal de 1922 que hahl 1
prescindido ya del principio de culpabilidad para configurar la pena como
una medida de defensa y no ya como una retribucin por una culpa; cslo
ltimo es lo que caracteriza al Derecho penal en cuanto forma -como l'I
Derecho en general- de conexin entre sujetos egostas aislados, portado
res de un inters privado autnomo: es decir, propietarios que no conoc 11
otra forma de relacin que la de la equivalencia (proporcin entre el dclil u
y la pena). Aplicar el principio de defensa significa que ya no habr q1H'
fijar cada supuesto ele hecho penal, sino que se tratar por el contrario d1
describir con precisin los sntomas que caracterizan el estado socialmen1 1
peligroso y de elaborar los mtodos a aplicar en cada caso para protegc1
a la sociedad. "La medida de defensa penal es( ... ) un puro expediente d1
conformacin aun fin y, como tal, puede ser determinada por regla
tcnicas" (p. 159). Dichas reglas tcnicas (mdico-pedaggicas) no st
basarn ya en la proporcionaliclacl de la "pena" a la conducta delictiva, lo
que quiere decir que "en el caso precisament e ele una responsabilidl d
atenuada pueden ser necesarias las medidas ms intensas y las ms
(p. 153).
84
1t Volviend? ele nuevo. la teora general del Derecho, cabra decir que la
1111 ,., ma, segun Pasukams, sera una disciplina:
social: su objeto no son las normas, sino un fenmeno social, el Derecho
1 11 manto forma ele una relacin social especfica; y su mtodo es tambin
1 1 1.k ciencias sociales, pues su objetivo es "ciar una interpretacin
111 o.log1ca de la forma jurdica y de las categoras especficas que expresan
1 111 lormaj urdica" (p. 89).
hi strica: tanto! forma jurdica como las categoras jurdicas perte-
111 r na una determmada poca, son fenmenos histricos que, por tanto,
11
ln ser captados adecuadamente en su desarrollo y evolucin.
en cuanto desarrollo dialctico de los conceptos jur-
ili1 os 1 undamentales relqa igualmente un proceso histrico real: el pro-
11 , o de desarrollo de la sociedad burguesa.
(con respecto a la ciencia jurdica burguesa) al poner de
111 111111 icsto el carcter abstracto y ahistrico -y, por tanto, ideolgico- de
11'1 l'alcgoras.
kortica o cientfica: en cuanto que no persigue una finalidad pura-
1111 111 c tcnica, cognoscitiva. En este sentido, se distingue
il1 la acc1on pura y simple y de los juicios de valor. As, por
1 l1
111
pl o, Pasukams afirmar que "la accin poltica revolucionaria puede
li 111 n muchas cosas: "pue?e. realizar maana lo que no existe todava hoy";
1'
1
' H> no puede hacer eX1st1r lo que efectivamente no ha existido en el
jlll'1:tdo" (p. 75), es decir, no interfiere en el objeto de la ciencia. y
1
11 111 el punto de vista cientfico, teortico, al punto de vista
11 il l.11.co, el a los juicios ele valor. En este sentido, para
111.r il 1car la d1stmc1on entre Derecho pblico y Derecho privado argumen-
111111 : "Podemos( ... ) estar convencidos de que la edificacin de las relacio-
111 1. econmicas sobre la base de relaciones mercantiles tiene
11
11
1
. ccuencias nefastas. Pero de aqu no se deriva que la distincin de los
11 111
cptos de "valor de uso" y "valor de cambio" sea tericamente inconsis-
li
11
lc'.' ,(p. 87). Todo lo cual no impide, desde luego, a Pasukanis sealar

a la del Derecho marxista una funcin poltica, la de


111d1car Y segu1r estas. conclusiones generales [las indicadas en los apar-
11 d11s 5.4 .. Y 5.5:, ?ec1r, la progresiva extincin del Derecho! con la gua
d1 1 h1stonco concreto", lo cual exige "un trabajo minucioso ele
11 J 1.,nvac1on, de comparacin y de anlisis" (p. 1] 1 ).
85
I
1:
7. La teora general del Derecho, pues - como hemos visto-, se disli ng111
de lafurispmdencia prctica o dogmtica . A diferencia de la primera, cst11
ltima lleva a cabo una tarea puramente Lcnica, prctica: "el papel dtI
jurista como terica [es decir, Ja presunta labor "terica" de la Jurispl'll
dencia dogmtica] se funde inmediatamente con su funcin social pr<' ti
ca", de ah que su actividad constituya un autnlico despilfarro inlelectu11l
(pues se trata de una funcin "prescindible"). Esto aparece especialmcnl t'
manifiesto en el Derecho privado (que es el ncleo del Derecho): "lI
dogma del Derecho privado no es ms que una infinita cadena de Uf'f.111
mentos en pro y en contra, de exigencias imaginarias y de demanda
potenciales. Tras cada artculo de ley est invisible, un abstracto clicnlt
pronto a utilizar los correspondienles enunciados como asesoramicut11
profesional. Las disputas jurdicas de la doctrina acerca de la imporlandu
del error o de la reparticin de la carga de la prueba no se distinguen 1"11
absoluto de aquellas que se desarrollan ante los tribunales. La difercnd 1
no es aqu ms grande que la que exista entre los torneos de caballcrfu y
las guerras feudales. Los primeros, como es sabido, se desarrollaba11 u
veces con aspereza bastante ms grande y exigan no menor dispendio d1
energa ni menos nmero de vctimas que las colisiones blicas reales. S 1111
cuando la economa individualista sea reemplazada por una producci11 y
distribucin social planificada tendr fin este gasto de fuerzas intelectualt
del hombre" (pp. 66-7).
Por otro lado, el jurista dogmtico que reduce el Derecho a las norn111
abstractas provenientes del Estado, comienza por el resullado, por l 1
mediacin jurdica en cuanto forma li sta, ya dada (p. 95); ello implica l 1
asuncin de un punto de vista ahistrico y formal : no estudia el Derc h11
realmente existente, el Derecho en cuanto fenmeno objetivo, concr to,
sino en cuanto producto de la voluntad, en cuanto norma. Ello 11 v 1
tambin a nuestro autor a establecer una contraposicin entre el punto d1
vista del jurista (dogmtico) y el punto de vista del cientfico social: "U 1111
cierta discordancia entre la verdad jurdica y la verdad que constituye 11
fin de la investigacin histrica y sociolgica es inevitable. Esto no provi
ne solamente del hecho de que la dinmica de la vida social arroje por l 1
borda las formas jurdicas inmovili zadas y de que el jurista est as condl'
nado a llegar con un poco de retraso en su anlisis; sino porque si eljuri stu
acomoda -por as decirlo- sus afirmaciones a los hechos, lo hace de muy
distinta manera que el socilogo. El jurista, en efecto, si acta co111 11
jurista, parte del concepto del Estado como una fuerza autnoma que M'
86
1111 111: a todas otras fuerzas individuales y sociales. Desde el punto de vista
111 1111 H.: o y poltico las decisiones de una organizacin de clases de un
1 11 l Ido influyentes tienen una importancia tan grande, y a menudo ms
111 11d , que las decisiones del parlamento o de cualquier otra institucin
1
1
11
1
:. 1 ado. Desde un punto de vista jurdico, por el contrario, esta clase
t lll'chos no existen por as decirlo" (pp. 124-5).
111 concepcin del Derecho de Pasukanis se le han dirigido numerosas
111111.\. Las ms importantes nos parece que pueden resumirse as:
35
11 11 1 haber infravalorado el elemento normativo se encuentra con Ja
11 q1111. ihilidad de distinguir la forma jurdica de la relacin econmica, el
l li 11 <' ho de la economa; 2) en la medida en que privilegia el Derecho
, 1 11 du - y, en particular, el Derecho mercantil- deja sin explicar los
p11 'h>s ele Derecho pblico que son seguramente los ms caractersticos
t 1111, Derechos de las sociedades contemporneas (las normas de orga-
1 11 111 , por ejemplo, seran para Pasukanis reglas tcnicas ms bien que
111 11 11., cslrictamente jurdicas); 3) su concepcin del Derecho no permi-
11111 1xplicar ni siquiera ciertos sectores del Derecho privado como el
11, 11 !'11 0 de familia, en cuanlo que las relaciones familiares difcilmente
11 11r111 a relaciones entre poseedores de mercancas; 4) Ja tesis
1 111 rxl111c1n del Derecho, y la reduccin del Derecho a Derecho
1111 11 rs, parte de un presupuesto enleramente utpico: la posibilidad de
111 , 11ciccl ad sin conflicto en la que deje de existir contraposicin entre
1!1 privados e intereses generales, sociales. Pero a nosotros lo que
' 1111 crcsa fundamentalmente no es la concepcin del Derecho de
1
1 1il11111i s, sino _su concepcin de la ciencia jurdica. Y a este propsito,
p.1rcce perlmente efectuar las siguienles consideraciones:
1 11 primera de ellas es que el modelo de ciencia del que parte Pasukanis
11 111 onslruir su teora general del Derecho obedece a la nocin marxiana
1 1 1111 ia como dialctica -y en alguna medida lambin como crtica- a
1111 hi cimos alusin en el apartado inlroductorio. Eslo quiere decir que
1111 11 11 ;1 no puede calificarse de "cientfica" en el significado usual de este
11111 11 0. En efecto, la teora general del Derecho de Pasukanis no puede
11111 csumen de las diversas crticas dirigidas a Pasukanis desde diversos frentes
d1 rncontrarse en V. Zapatero Prlogo ... op. ci1., pp. 13-ss. De todas ellas la;
1 11 11 11 icidas son quizs las de H. Kelsen en La 1eora comunista del Derecho y del
11 /11 , 1 '. mec editores, Buenos Aires, 1958 (la edicin original inglesa es de 1955).
87
1:
'
reducirse ni a sociologa del Derecho ni a historia del Derecho, aunqu
incorpore elementos sociolgicos e histricos, ni es tampoco una tco1 ll1
general del Derecho en el sentido habitual de esta expresin, sino algo m
como hemos visto, Pasukanis no trata simplemente de realizar un anli
formal de los conceptos jurdicos de mayor generalidad, sino que pretcrul
mostrar el desarrollo histrico tanto de las categoras como de la reali d ul
-las formas- jurdicas. Esta pretencin (que, insistimos obedece a 1111
planteamiento ms filosfico -o, si se quiere, metafsico- que propiamcnl
cientfico) entraa riesgos innegables: la tesis de la extincin del Derc hu
en cuanto producto -necesario- del desarrollo dialctico de la reali d111I
social (y que, lamentablemente, no tiene nada ni de cientfica ni ti
razonable) es un buen ejemplo de ello. Pero implica tambin aspetlm
positivos: la necesidad de contemplar el Derecho y los conceptos jurdim
en el desarrollo de su evolucin y dentro del conjunto del todo social pultl
proporcionar un correctivo importante a la tendencia de la teora gen11 1
del Derechononnal a analizar los conceptos jurdicos desde una persp11
tiva exclusivamente abstracta y ahistrica. En este sentido, los an li 1
efectuados por Pasukanis de los conceptos de Derecho pblico y Der d111
privado, de Derecho objetivo y Derecho subjetivo siguen teniendo, 111
nuestra opinin, un inters no simplemente erudito.
Si se tratara -segunda consideracin- de buscar analogas entn 1
modelo de "ciencia" jurdica de Pasukanis y los modelos surgidos 11 11
ciencia jurdica de los pases capitalistas, estas no podran encontrm
desde luego, con la obra del Kelsen, sino ms bien con las de 11
los realistas jurdicos (a los que Pasukanis, obviamente, no pudo ten 1 11
cuenta). Comprubese, por ejemplo, el sabor "realista" de los siguic11I
prrafos de Pasukanis: "El Derecho, en tanto que fenmeno social ohj
tivo, no puede ser agotado por la norma o la regla, sea esta escrita o 111
escrita. La norma como tal, es decir, su contenido lgico, bien es 1111
inferencia de relaciones ya existentes, o bien no representa, cuando
promulgada como ley estatal, ms que un sntoma que permite prever 111
una cierta verosimilitud el futuro nacimiento de las relaciones corresp1111
dientes. Para afirmar la existencia objetiva del Derecho no es suficil'11I
conocer su contenido normativo, sino que es preciso igualmente salm
este contenido normativo, se produce o no en la vida, es decir, en 1
relaciones sociales. La fuente habitual de errores en este caso es el mtml
jurdico dogmtico que confiere al concepto de norma vigente una
ficacin especfica que no coincide con lo que el socilogo o el historiad1 1
88
1111i cnde por existencia objetiva del Derecho. Cuando el jurista dogmtico
il r hc decidir si una forma jurdica determinada es vlida o no, generalmen-
lt 110 busca establecer la existencia o no de un fenmeno social objetivo,
1110 nicamente la presencia o no de un engarce lgico entre un caso
1111r111ativo dado y las premisas normativas ms generales" (pp. 74-5). Pero
111 11naloga no puede llevarse ms all: Pasukanis no trata de fundar una
1 111 cia emprica del Derecho (como, por ejemplo, Ross), sino que -como
lll'mos visto- su proyecto es mucho ms ambicioso.
Una mayor proximidad existira, sin embargo, entre la obra de Pasuka-
lll K y dos recientes tendencias metodolgicas de la ciencia jurdica: el
111 lructuralismo y el anlisis econmico del Derecho. Por lo que hace a la
pt i111cra de ellas, la concepcin de Pasukanis nos parece que tiene muchos
p1111l os de coincidencia con el ejemplo ms interesante de utilizacin del
1111"l odo estructural en el Derecho: nos referimos a la obra de Arnaud en
111 que este autor analiza estructuralmente el cdigo civil francs de 1804.
36
1'111 a Arnaud, la estructura profunda del Code muestra que este establece
111111 regla de juego de los intercambios entre los individuos (en la sociedad
l1111 gucsa) basada en la idea de equivalencia. Como las relaciones de
1 q11i valencia son relaciones reflexivas, simtricas y transitivas, Arnaud
l111 la de mostrar cmo de las reglas de juego del Code quedan excludos
q11i nes rompen esta equivalencia por entrar o poder entrar en relaciones
1 11 las que alguna de estas caractersticas (el vagabundo, el extranjero,
1l 1111sente).
Y en cuanto al anlisis econmico del Derecho, la conexin que guarda
1 .111 nueva concepcin de la Jurisprudencia (esta nueva "Jurisprudencia
111
( 'Ir. , A. Arnaud, Eassi d'anayse es1ruct11rale du Code civil francais. La regla du
,/11 111 rlrms la paix bo11rgeoise, L.G.D.J., Pars, 1973 (hay trad. castellana, publicada
111 1 la Universidad de Zulia, Maracaibo (Venezuela), 1978).
11
l':imbin existen coinciden llamativas -pero que quizs no pasen de ah -entre
11 l 1111os planteamientos de Pasukanis y los resultados a que llega Hernndez Gil al
1 pl1i :1r al Derecho el mtodo estructuralista. Para el jurista espanol, por ejemplo,
I, 1 1pa ms profunda de lo jurdico no se encuentra tampoco a nivel de las normas,
11111 :i nivel de las relaciones jurdicas en cuanto elementos que preceden -lgica-
11 11 111 c- al ordenamiento jurdico; las relaciones seran el equivalente de la nocin
li /1 '11!{1w , mientras que el ordenamiento jurdico se correspondera con el habla
11 11 /\. 1 Iernndez Gil , Introd11ccin al estudio del estmcturalismo y el Derecho, en
11 1111s 1utores, Est111ct11ralismo y Derecho, Alianza Universidad, Madrid, 1973).
89
racional"),
38
surgida a partir de los aos 60, con la obra de Pasukanis t
tan estrecha que bien puede considerarse a esta ltima como precursor 1
de dicha tendencia aunque, ciertamente, se trate de un precedente rn/
generis . El anlisis econmico del Derecho, en efecto, parte de la consi
deracin de que las analogas entre la economa y el Derecho no se clan
nicamente al nivel del objeto (es decir, no consisten slo en el hecho dt
que el Derecho regule relaciones econmicas), sino en un plano m 1
profundo: ambos son sistemas de distribucin social de recursos y ambo
obedecen a la misma lgica; la lgica del Derecho privado -el anli si
econmico del Derecho se ha concentrado sobre todo en el campo clt- 1
Derecho privado, del Derecho mercantil- es la misma lgica que funcio11 1
en el mercado, a saber: la lgica de la maximizacin de la riqueza. De csl 1
forma, surge la posibilidad de explicar - e interpretar- el Derecho rec11
rriendo a categoras, mtodos y tcnicas de la economa. Ahora bi 11
1
como acabamos de ver, toda la obra de Pasukanis no es sino el intento tk
trasladar al campo del Derecho el mtodo utilizado por Marx en su anli si
del sistema econmico capitalista. Pero la diferencia entre estas do
concepciones radica en que los representantes del anlisis econmico dd
Derecho- en sus diversas tendencias-parten de la racionalidad de la lgirn
surgida del mercado (que, en consecuencia, aceptan), mientras que Pasu
kanis parte exactamente de la postura contraria.
Precisamente -y esta es la ltima consideracin a efectuar-, esto es 111
que hace que en la concepcin de Pasukanis no exista lugar para la ciend11
tradicional del Derecho -la dogmtica jurdica-. Para el jurista soviti o,
en efecto, la lgica jurdica - la lgica del mercado, del intercambio dt
equivalentes- implica necesariamente un dficit de racionalidad, y de ahl
la imposibilidad de asumir frente al Derecho el punto de vista interno ti
normativo, es decir, el punto de vista de quien presta su lealtad a la norrn u
y no a los fines a conseguir a travs de la norma.
39
A diferencia incluso dr
los otros autores de que antes habamos tratados (Stucka, Vysinskij
1
Pasukanis considera que el Derecho no es ni siquiera un medio adecuad11
para ser utilizado en el proceso de consecucin del socialismo, y de ah su
38
Cfr. R.A. Posner, Economic Analysis of Law, Boston, 1972 una exposin tk
conjunto en C. Paz Ares, La economa pollica como jurisprudencia racio1111/
(Aproximacin a la teora econmica del Derecho) , en "Anuario de Derecho civi l",
Madrid, 1981, pp. 601-ss.
39
Cfr., anteriormente, nota 22.
90
1llt 111 acin de que en la poca de transicin lo que se necesita no es
h
. !' .
40
Ob . 1 . f 1 ,
111 1 l'C o, smo po 1t1ca. VIamente, o anterior no a ecta a a teona
lll'ral del Derecho que se configura, precisamente, como un discurso
11 111 0 y crtico.
lln Jurista del Este: R. Lukic
l 11 11 trabajo El anlisis funcional del Derecho: tendencias y problemas,
l1 11IH.:rto Bobbio se refiere a la Thorie de l'Etat et du Droit de Radomir
l 1 1 i c ~
1
sealando que la misma "se puede considerar como una de las
11111yorcssummae de la concepcin marxista del Derecho y del Estado hoy
IJi1 p1rnibles en una lengua ms accesible" (que las orientales).
42
Na caben, desde luego, dudas acerca de que la obra de Lukic es
11 11 amente representativa de la Teora jurdica y poltica que se elabora
11 11 ~ pases del Este.
43
Cuestin diferente es, sin embargo, la del tipo de
11 l11r in que vincula el trabajo de Lukic con el marxismo. A este respecto
1111 a decir que la orientacin de Lukic -al menos lo que hace a la teora
11 1 rnnocimiento jurdico, campo al que limitamos nuestra atencin- es
1111111i.xtwn de discurso jurdico tradicional e ingredientes marxistas. Un
1111111111 , adems, cuyos dos elementos no se encuentran siempre bien
11 11li .1j ados. Los ingredientes marxistas, en efecto, en general no se articu-
"
1
1 ll . Pasukanis, Doctrina del Estado y del Derecho, 1932 (tomado de V. Zapa-
1111 f'rlogo ... , p. 18).
11
ll Lukic: Thorie de l'Estat et du droit, Trad. francesa (revisada por el propio
l 11 id1) Ll e M. Gjidara, Dalloz, Pars, 1974. La edicin original de esta obra se public
11 l lr lgrado, en lengua serbia, en 1951. Las citas subsiguientes estn tomadas todas
lo 111 lrad. francesa; la referencia a las pginas va, entre parntesis, en el cuerpo del
1111
'' N ll obbio, El anlisis funcional del Derecho: tendencias y problemas (1975) en
1 111 il1bio, Contribucin a la Teora del Derecho, Ed. de Alfonso Ruiz Miguel,
l 11111111Ll o Torres Editor, Valencia, 1980, p. 265.
11
1 ;-. V. Knapp, op. cit., donde, a propsito de las corrientes actuales de la ciencia
11 1il1ra marxista, se alude repetidamente a la obra de Lukic.
91
'
''
l .
Jan del todo con el hilo discursivo de Lukic sino que aparecen ms hh 11
como yuxtapuestos -incluso, en ocasiones, de manera muy palmariamcnh
forzada- al mismo. Hasta podra decirse que, ms de una vez, prod111'1 t1
la impresin de reconocimientos rituales a los que el autor se sienl
obligado, pero que ms bien le causan incomodidad.
El objetivo central de Lukic a la hora de exponer Los mtodos de est11tl/11
del Estado y del Derecho es la defensa del pluralismo metodolgico en 111
materias y, muy especialmente, de la legitimidad del mtodo 11or111ali1
1
1111
dogmtico -Lukic utiliza indistintamente ambos trminos- por lo qu
hace al estudio del Derecho, del que dice que es el nico que nos pcn11 I
captar "la esencia" de lo jurdico (p. 55). Empieza Lukic su argumentad 11
sealando la complejidad y pluridimensionalidad del Derecho y del E 111
do ("creaciones a la vez intelectuales y sociales"; "factores muy import;.11111
de la vida intelectual y social" por lo que "han sido desde siempre 1111
materia de la filosofa, que se ha esforzado por situarlos en una perspecl1
global del mundo"; "potentes armas polticas", por lo que son objeto "tk In
que se llaman las ciencias de los valores") para advertir seguidamente: "I
pues imposible llevar a cabo este estudio (el estudio del Derecho y dil
Estado) contentndose con utilizar un solo mtodo -salvo en lo qu
concierne al mtodo filosfico o cientfico, dialctico-materialista" (p . . 111
Hay que hacer notar que la "salvedad" se queda en sto: en ni 11t111
momento nos explica Lukic por qu el "mtodo filosfico o cientff11 11
dialctico-materialista" podra ser omnisuficiente. Por el contrario, in1111
diatamente a continuacin de la referencia al mismo nos indica Lukic q11
el Derecho y el Estado "pueden ser estudiados segn seis mtodos" sin qu
vuelva a haber referencia alguna al mtodo unificado "dialctico-maH:1111
lista". Habr, pues, que concluir que la "salvedad" era poco ms que 1111
clusula de estilo.
Desde los seis mtodos que enumera Lukic, "tres son principales y 111
secundarios". Los tres mtodos principales "son el mtodo filosfico, 1
mtodo de la explicacin causal y el mtodo dogmtico"; los tres secu11d11
rios, "el mtodo histrico, el mtodo comparativo y el mtodo tcnico" (1111
31-2). Vemos, pues, cindonos a los mtodos principales,
44
lo que 111
dice Lukic de cada uno de ellos.
44
Las observaciones de Lukicsobre los "mtodos secundarios" tienen relativa11w11
te poco inters. De los mtodos "histrico" y "corporativo" se limita a indicar qu
ambos no existen propiamente como mtodos autnomos, sino que los dos utill 11111
92
1
1
11 relacin con el mtodo filosfico, lo primero que llama la atencin
1 p1 e Lukic concibe la filosofa jurdica y poltica tan slo como aplicacin
111 !1m!arizada de la filosofa general: "hay -escribe- tantas diferencias
1111 l las diversas aplicaciones del mtodo filosfico al estudio del Eslado
1ii'l l)erecho, como entre las diferentes filosofas propias de los diferentes
li11111 nfos" (p. 32); Lukic hace suya, pues, aquella orientacin que -por
11 1 11 lo en trminos de Bobbio- concibe a la filosofa del Derecho exclu-
1111111 nte como "una parte de la filosofa general" y, en consecuencia,
11111nlc al "reagrupamiento de los filsofos del Derecho en base a la
I" 1 ll' nencia a esta o a aquella corriente de la filosofa general" consideran-
111 q110 hay una "perfecta correspondencia entre la historia de la filosofa
111 l1 istoria de la filosofa del Derecho".
45
Sobre las "consecuencias poco
"1 11 111cndables" de esta orientacin que deja de lado la "dialctica interna"
11 l diferentes filosofas del Derecho en su afn por encuadrarlas en "el
'' il111 de desarrollo de las corrientes de la filosofa general" ha insistido
11 l11 irntemente el propio Bobbio y probablemente no vale la pena repro-
111111 aqu sus argumentos in extenso. No parece ocioso, sin embargo,
li1d 11 a la ms importante de ellas: la incapacidad de la concepcin de la
hli11111l'a del Derecho como filosofa aplicada de dar adecuada cuenta de
11 "1 il osofas del Derecho de los juristas", difcilmente encuadrables en los
1 clasificatorios de la filosofa general. Y, a este respecto, resulta
1111 il no concordar con Bobbio cuar.do escribe que "salvo alguna excep-
li 111 ( ... ), las mayores contribuciones a la filosofa del Derecho han sido
Ir 1 l1.1s por juristas con intereses filosficos ms que por filsofos con
11 11 t por el Derecho",
46
especialmente si se limita el alcance de esta
li1111:icin a los dos ltimos siglos. De otro lado (y aun cuando por una
1 11 Ir como ya hemos advertido- la relacin del discurso de Lukic con el
11 11 \ ismo sea ms bien "externa" y, por otra -como veremos- el propio
11111 r l "mtodo normativo" como el "causal" (p. 52). En relacin con el "mtodo
11 11 1 i" - a cuya exposicin dedica mayor espacio y al que define como "la disciplina
11 1il1r; 1 (que) estudia la actividad humana de creacin y aplicacin del derecho por
ill1 1 del mtodo causal y seguidament e extrae de ello enseanzas de orden
111 11111 vo relativas a esta actividad, a fin de darle toda la eficacia deseable" (p. 53)-
111111 1 decir otro tanto.
t J l lobbio,Nmura/eza y.funcin de lafilosofa del Derecho (1962), en N. Bobbio,
111 11h11cin . ., op. cit .. pp. 94-5.
// tri ., p. 96.
93
i:
Lukic tome sus cautelas respecto al "materialismo dialctico"), quiz 111
sea excesivamente aventurado vincular la concepcin de Lukic dl' 1
filosofa del Derecho como filosofa aplicada con la visin del marxisntt
sin duda preponderante en los aos y en la circunstancia geogrfica en 11111
se gest su obra: nos referimos a aquella visin del marxismo que, co111 I
bindolo como una construccin intelectual del mismo gnero (aunq111
invertida) que los grandes sistemas omnicomprensivos -ms en concn.' 111
que el sistema hegeliano- no puede ver las filosofas regionales sino co1111
otras tantas derivaciones particulares del propio sistema y de ningn moJ1
como reflexiones, al menos relativamente, autnomas.
Tras caracterizar la filosofa jurdica y poltica como filosofa apli 111
seala Lukic que est comprendera las siguientes principales disciplin
"la gnoseologa (teora del conocimiento), como ciencia del conoci mi ni
del ser; la axiologa, como ciencia de los valores; y, en fin, la lgica com
ciencia de la reflexin" (p. 32). Resulta, pues, que la filosofa del Den:d1
y del Estado abarca diversas disciplinas cie11tificas, que en la enumera1'
que acabamos de citar son tres . Sin embargo, dos lneas ms abajo ck
enumeracin habla de "cuatro disciplinas (que) existen en el seno d1 1
filosofa del Estado y del Derecho". Al desarrollar una breve explicad
de cada una de estas disciplinas (pp. 32-ss) nos encontramos con qu(',
efecto, Lukic ha introducido, en primer lugar, la "ontologa del Estado
del Derecho (metafsica)" de la que en la anterior enumeracin no sed 1
ni palabra. Nuestra incertidumbre respecto al nmero de discipli nas 111
- en opinin de Lukic- comprendera la filosofa jurdica y polti 11 "'
acaba, con todo, aqu. Pues tras los apartados destinados a cada un
las (hasta el momento) cuatro disciplinas nos encontramos con un q11 /11
apartado consagrado al tema de "mtodo dialctico y estudio del Esthd
y del Derecho" (pp. 34-ss.) sin que se nos den indicaciones para dis TI
si el "mtodo dialctico" constituye -en el esquema de Lukic- una q11/11
disciplina o alguna otra cosa. Sea como fuere, examinemos lo qut n
explica Lukic en el desarrollo de cada uno de estos apartados.
Respecto a la ontologa y a la gnoseologa del Estado y del Derecho(
32-3), Lukic se limita -en congruencia con su concepcin de la fil o n
jurdica y poltica como filosofa aplicada- a sealar que se trata de olf
tantas particularizaciones de las ontologas y gnoseologas generales.
Por lo que hace a la axiologa jurdica y poltica, amn de indicai 11
esta disciplina estudia "el Estado y el Derecho en tanto que valon
sistemas de valores, o desde el punto de vista del valor" (p. 33), l
94
rscribe lo que sigue: "Puede que la axiologa del Estado y del Derecho est
111 s desarrollada que las dos procedentes disciplinas filosficas del Estado
y del Derecho, en particular bajo otro nombre, el de poltica jurdica" (p.
\ 1). Esta ltima aseveracin merece, en nuestra opinin, un par de
11hservaciones. En primer lugar, si con ella alude Lukic al desarrollo
hi slrico de la axiologajurdica y poltica es desde luego inexacto que ste
haya tenido lugar bajo el nombre de poltica jurdica. Antes al contrario,
l 1 acuacin del trmino 'poltica jurdica' es ms bien reciente. En
1gundo lugar, no parece que 'poltica jurdica' y 'axiologa jurdica' sean
dos caras de la misma moneda, salvo, en todo caso, en el contexto de una
111ncepcin bien candorosamente ingenua, bien delirantemente idealista
p11ra la que los juicios de valor sean, en cuanto tales y sin atencin alguna
11 los hechos ni a la tcnica jurdica, inmediatamente traducibles en pro-
p11 stas de accin Gurdica) . Si no nos situamos en tal contexto, parece
111 1s bien que la poltica jurdica, junto con perspectivas propiamente
v1 il orativas, ha de integrar, por una parte, conocimientos factuales sumi-
11 1,,1 rados por la sociologa del Derecho y otras ciencias sociales y que, por
11 11 a, ha de formular sus propuestas en un lenguaje tcnico-jurdico acep-
l11 hlc.47
En el apartado dedicado a la lgica jurdica, parece observarse en Lukic
11 11 desconocimiento de la lgica, jurdica contempornea -entendida
11 1111 0 utilizacin de la lgica simblica en el Derecho- que le lleva a
con las direcciones formalistas de la ciencia jurdica. As, tras
1 n 1bir la lgica jurdica "hoy est en pleno desarrollo y ha dado lugar
11 una sene de constataciones nuevas e importantes de las que puede
l11 111hi 6n beneficiarse la prctica" advierte: "El desarrollo de la investiga-
1111 11 lgica sobre el Estado y el Derecho, y en p.rimer lugar sobre el
111 1 ccho, conduce al extremo a una especie de logicismo jurdico. Es
il1 l' ir, que existe una tendencia a considerar el mtodo lgico de estudio y
11 hrc todo de aplicacin del Derecho como el nico mtodo cientfico
1 r, uro, descuidando completamente los otros mtodos. Este estudio del
l 1t 1 cho ha conocido su apogeo al final del ltimo siglo, con lo que se ha
ll 11 111 ado ' la jurisprudencia de conceptos' ( ... ). La otra cumbre de esta
11
< 1 r. en este sentido, por ejemplo Alf Ross: Sobre el Derecho y la justicia, trad.
1
1
il' ll ana de G. Carri, EUDEBA, Buenos Aires, 1963, pp. 317-ss.
95
tendencia extrema ha sido al a11 1.11da ro11 el nor mal ivi s111 0 k Is 11i11 11 0 1
(p. 34).
Las consideraciones de Luki c sol re el "mtodo lilos61i co" s d1 11
como ya indicamos, con un apa rt ado que ll eva por ttul o "mtodo di11 I 1 lh
y estudio del Estado y del Derecho" (pp. 34-7). E n l cmpi c,-.a SL' 11 11 h1111I
que "toda discusin a propsito de la di alctica exige que se de 11111 "
te una definicin de este trmino" para renunciar inmediatam nlt' 1 1 1
tarea definitoria: "es preciso sin embargo, reconocer - se limita a 1il 111 ll1
que (como muchos otros trminos filosficos y cientficos esencialt ) 1
sigue siendo vago". Sin entrar a subsanar esta vaguedad, Lukic no. 1111 1
a continuacin diversas consideraciones: la dialctica "no permi l 11 I 11
te- llegar a un conocimiento concreto de los fenmenos particult111 11
mundo; ste es el fin de las ciencias particulares"; pero estas d111 1 I
particulares se desarrollan sobre la base de la dialctica "como una v11 11 1 I
de teora global del mundo", de modo que "los mtodos parti culrn 111
11
11
las diversas ciencias "se deben aplicar en el cuadro del mtodo dialt 1 lh
y tambin en sentido dialctico". En esta relacin Udialctica'I) 11111
dialctica y ciencias particulares debe, sin embargo, concederse la 111 111
ca a los resultados de estas ltimas: "en efecto -seala Lukic- si a pt 111'
sito de un fenmeno se prueba .que una hiptesis general de la di :d1 lh
no es vlida, entonces esta hiptesis debe ser reconsiderada" . P 1
innecesario aposillar que, sin una previa determinacin de lo qui 1h 1
entenderse por 'dialctica', resulta difcil atribuir un sentido mni mu1111111
preciso a todas estas consideraciones, que vaya ms all de la pr 1111 1
bien intencionada -sta s difanamente perceptible- de que I 1111
dialctico -sea ste lo que fuere- no prima excesivamente la p1 111
cientfica concreta. Debe tambin observarse-y sto probablemenl l ' l 111
un inters mayor para comprender la importacia real de la dialcl it 11 11
pensamiento de Lukic- que, fuera de este apartado expresamente d1dh
do al mtodo dialctico, ya no hay en Lukic sino silencio en relaci11 11111
dialctica. En efecto, a lo largo de las pginas dedicadas a tocios l\lk 111t
"mtodos" de estudio del Estado y del Derecho no hay referencia 11 111111
a la dialctica. La apelacin, pues, aplicar estos diversos "mtodos"
11
1 11
cuadro del mtodo dialctico y tambi n en sentido dialctico" no pm 11
verse sino, bien como un slogan que se agota en s mismo, bien co11111111
concesin ritual : en todo caso, como algo respecto de lo cual 1
siente obligado a expresar su asentimiento, pero que no incide de 11111111
apreciable en el desarrollo efectivo de su discurso.
96
l 11111 d
11
111 lodo lilos 1li co", l "m todo d la xpli cacin ca usal" ocupa
1 p1111do lugar enlre los "m61odos principales" que enumera Lukic. Sus
11v ll'on sal respcelo no van, sin embargo, ms all de lo que podra
1111 11 r 11 alqui er manual convencional. Seala as que, bajo el prisma del
11 1111 10 d l<J <:1p li cacin ca usal", el Estado y el Derecho se contemplan
111111 lt'll menos influyentes y activos en el mundo, es decir, que se ve en
1111 11 l.1 vez una condici n y una consecuencia" (p. 38); que este mtodo
th 111 dos lipos de investigacin: el "estudio terico generalizante" y el
111d1q ' histrico' singularizante"; y, finalmente que el enfoque causal
11il 1l11 var ias disciplinas: "sociologa del Estado y del Derecho" (en el
1111f111 11 1 onsagrado a esta disciplina alude Lukic a la aparicin "en el seno
l l 1 1 lodo sociolgico de estudio del Estado y del Derecho" del "mtodo
'1 111111 11 materialista particular, elaborado por el marxismo" (p. 39) del
pu 1il11Tt: una breve explicacin, asimismo muy convencional); "psicolo-
14 il 1 1 y del Derecho"; "polticologa del Estado y del Derecho",
t l 111 li o mayor inters muestra Lukic por el tercero de los "mtodos
11111 li .d s" de su esquema: el "mtodo normativo". Este es el mtodo
111111 "vlido cuando se estudian las normas en tanto que tales, es decir,
1111 111 11 que normas, en tanto que creaciones espirituales particulares" (p.
1
l 11 11s alguna observacin preliminar, todo el esfuerzo argumentativo
1 1illir parece dirigido a presentar el "mtodo normativo" en trmino
"' la aceptabilidad del mismo por parte de un auditorio
lll , 1,1. Lukic parece pensar que los marxistas, de un lado, son no
11 11 11f1 vistas en el plano de la ontologa jurdica y que, de otro, slo
11 tdr 1 an como construccin intelectual admisible aquella que pueda
1 f111 lll'ar el ttulo de cientfica: y en torno a estos dos acuerdos previos
11111d11sin ent re mtodo normativo y ontologa jurdica norma ti vista;
" 11 1 cientfico del mtodo normativo) articula su lnea de defensa del
1111 111 ivi smo en sede metodolgica. Adelantemos ya que el desarrollo de
111 1 11 11 1 le llev<:1, sin embargo, en ocasiones a modos de argumentar cuya
111<1 1w11 cia con el marxismo parece ms que dudosa.
l l11y quien piensa errneamente-escribe- que el punto de vista norma-
111 11 11dcra en realidad a construir no slo un mtodo, sino tambin una
0111 1kl Derecho, es decir una teora normativista del Derecho". Ahora
11
11
11 normativismo como teora jurdica no consiste simplemente en
11 111 tl mtodo normativo, sino en ver en el Derecho exclusivamente una
111111, y creer que, en consecuencia, es imposible estudiar el Derecho de
97
!"
;,1
otra forma que a travs del mtodo normativo, con exclusin de cualqui11
otro (como por ejemplo el mtodo causal). Este normativismo llega a s11
un idealismo jurdico, concibiendo el Derecho independientemente d 1
mundo real y de la experiencia. El normativismo debe, naturalmcnl
-concluye Lukic- ser rechazado, sobre todo si se transforma en idealis11111"
(p. 42). Pues bien: resulta difcil, a nuestro juicio, tratar de precisar q11
es lo que, en opinin de Lukic, debe ser rechazado: en efecto, si el trmino
'teora normativista' se toma en el sentido fuerte con que aparece en el l lu
-es decir, haciendo referencia a una teora que considere que el Dercd111
es exclusivamente norma y, en consecuencia, juzgue no pertinent 1
estudio del mismo desde perspectivas no estrictamente normativas- rcsul
tara que el calificativo de ' normativista' -en tan estricto sentido- nos 1111
predicable-al menos por lo que hace al siglo XX- de ninguna de las tcor 1
del Derecho generalmente consideradas como tales (salvo, en todo ca u,
que hiciramos nuestra la presentacin que de la teora kelseniana, p111
ejemplo, han hecho sus crticos mas torpes) . Si, por el contrario,juzga11111
que Lukic se ha dejado llevar por la exuberancia verbal, y cntcndemrn, 1 I
trmino 'teora normativista' en el sentido usual, ms dbil - esto 1
aludiedo a toda concepcin que estime que lo especfico del Derecho 1
constituir un sistema (coactivo) de normas, admitiendo al tiempo h
sistema mantiene determinadas relaciones con otros niveles de la realid111I
social (que constituye, por ejemplo y por seguir con Kelsen, "una t 1111
de organizacin social"), el propio Lukic estara comprendido dentro 11
su mbito de referencia: pues la afirmacin (de Lukic) de que es "grU( 111
al mtodo normativo como se descubre lo que es especfico del Dcr d111
su esencia" (p. 55) no parece que pertenezca al campo de lo simplemtnl
metodolgico, sino que tiene, por el contrario, implicaciones
bastante obvias. En resumen: si entendemos 'teora normativista' <:11 1 I
primer sentido, fuerte , el trmino no comprende -en cuanto a la 1 1111
jurdica contempornea- ninguna de sus manifestaciones relevantes ( , 111
consecuencia, ninguna de ellas habra de ser rechazada); si, para huir 11
esta conclusin, tomamos el trmino en cuestin en el segundo scntirl11
dbil, comprendera al propio Lukic (quien, en consecuencia, dchrll
rechazarse a s mismo) .
La distincin entre mtodo normativo y teora normativista del Dcn1 h1
es, en el autor que comentamos, tan slo un paso previo, un dcspcj111 rl
camino, para avanzar hacia lo que constituye el centro de su argun1l'lll11
cin: el carcter cientfico del mtodo normativo. El mtodo norm 111 1
98
1111 ofrece -afirma Lukic- un conocimiento cientfico del Derecho. Para
11111 ilicar esta aseveracin Lukic echa mano -un tanto confusa y desorde-
t1 11111 cntc- de tres lneas argumentativas: la primera consiste en la afirma-
1111 11 de que el mtodo normativo opera a travs de la observacin; de
111 111.; rdo con la segunda, el mtodo normativo lograra resultados tan
l11 lnsubjetivamente aceptables como los de las ciencias que estudian
11 11 lmcnos materiales"; y, finalmente, la tercera sostiene que el mtodo
1111 1111ativo permite establecer leyes cientlicas (generales). Vemos el
1li 11rrollo concreto de cada uno de estos argumentos.
l'or lo que se refiere al carcter observacional del mtodo normativo
1 1 ihc Lukic lo que sigue: "El mtodo normativo consiste en observar
11 11 1111 todo mtodo de observacin. Pero esta observacin no versa
11 11 1mcnos materiales, como es el caso de la observacin practicada en las
111 11 rias que se interesan por este gnero de fenmenos. Aqu se trata de
l 111lrscrvacin de fenmenos espirituales, o de significaciones, pensamien-
1111, ideas. Para ilustrar sto, se podra decir que existe un sentido parti-
' 11 l11r, un sentido espiritual, que percibe estos fenmenos, de la misma
l111 111 a que hay sentidos aptos para percibir el mundo material" (pp. 43-4).
1 dtcir: para persuadirnos de que el mtodo normativo es observacional
p111 consiguiente cientfico y por tanto aceptable desde el punto de
11 1 111arxismo, el jurista yugoeslavo recurre ... a resucitar el dualismo al-
1111 1/rncrpo, o, si se prefiere formularlo en trminos de mayor empaque
li l11 .(1lico, res cogitans /res extensa. Y no se piense que esta resurreccin
1i1 111pl cmente una metfora. Bien al contrario, las explicaciones de Lukic
muestra que su apelacin al "sentido espiritual" es asunto que debe
l111 11 11rsc por completo au serieu.x. Vese, si no, este prrafo destinado a
1
111"1 las el "sentido espiritual" y los "sentidos materia-
' los fenomenos espmtuales y entre ellos las ideas, que componen las
11111 111a s jurdicas, no pueden existir independientemente de la materia, no
puede percibirlos ms que por observacin de la materia ( ... ). Por
111 diP de los sentidos materiales se observan, pues, los signos materiales
1 J Examinando los signos materiales por medio de sus sentidos mate-
ti 1h el hombre 'observa', ahora por medio de sus sentidos espirituales,
"' lrnmenos espirituales contenidos en ellos, es decir, las significaciones
1 11 I caso del Derecho, la ideas" (p. 44).
1 11 intersubjetividad de los resultados por l alcanzados es el segundo
(, l11s cimentos que confieren -en opinin de Lukic- cientificidad al
t11 l11 do normativo. Esta intersubjetividad es defendida por nuestro autor
99
: 1
en los siguientes trminos: "Las significaciones, las ideas, existen 1
mente, pero tambin virtualmente, y es por esto por lo que son 1
mente perceptibles; es decir, que todos los individuos normales ullhzandu
el mismo mtodo normativo tal como ha sido determinado, llegan a cst
conocimiento de una manera fundamentalmente jurdica -por compl 111
de la misma forma en que llegan al conocimiento de los fenmeno
materiales; estos conocimientos son recprocamente controlables, Y U
exactitud intersubjetiva verificable" (p. 44). Traduzcamos:.
jurdicas no estn redactadas-ajuicio de en un lenguaje
y ambiguo, sino preciso y unvoco; no constituyen un d1
significaciones, de tal modo que la actividad interpretativa, s1 se qui .' '
desembocar en resultados operativos, haya de optar por una de ellas. Bt111
al contrario: las normas jurdicas tienen una sola y precisa Y
si no se es capaz de acceder a ella es, bien porque no se es un md1v1d1111
normal, bien porque no se sabe utilizar el nor111 11
tivo. No hay, por consiguiente, genuinos desacuerdos mterpretat1vos:. h.u ,
tan slo, juristas buenos y malos. A la hora de esta pos_ica 111
- que elimina, por la va de ignorarlas, todas
planteadas por la teora contempornea de la mterpretac1on
Lukic no es muy explcito. Algn pasaje, sin embargo, puede perm1t1rno
aventurar que es la adhesin -probablemente ni siquiera consCJente- a ua rn
concepcin esencialista (o "mgica", corno la denominaba dl'I
lenguaje Jo que se halla en el fondo de este modo de
interpretativa. En este sentido ira la afirmacin de que "las s1gmfi.cac10111
son determinadas por el Cdigo de las q,ue tiene
existencia social objetiva y que corno cualquier otro fenomeno soc111
espiritual puede ser reconocido" (p. 51).
El mtodo normativo es cientfico, por ltimo, porque es capaz d
formular leyes cientficas (generales). Escribe Lukic al respecto: "A nw
nudo el mtodo normativo es considerado como no cientfico, porqu1
no permite establecer leyes cientficas, sino simpleme11 h
describir normas. Esto es tambin completamente falso. El mtodo 11 0 1
mativo puede tambin permitir la elaboracin de leyes con. 1 1
mismo ttulo que el mtodo de la explicacin causal, es decir, perrnih
determinar relaciones constantes, generales y necesarias entre fenmeno
11
(p. 47). . . . . . , .
La generalidad y la necesidad pueden ser, aju1c10 bien log1c1.1 ,
bien normativas. Como ejemplo de necesidad del pnmer tipo pone Luk11 ,
100
1 I siguiente: "cuando un comportamiento es calificado como delito, es
l11gi camente necesario que el otro comportamiento que le sigue sea califi-
111do como sancin, porque la idea misma de delito implica la de sancin,
ra violar las leyes lgicas no decirlo explcitamente, e impedir que la
-11 11 cin se concrete" (pp. 47-8). Como puede verse, la redaccin de este
es ms bien confusa y la concepcin de Lukic de lo que sea la
11t n;sidad lgica ciertamente extraa. Pues, en efecto, si entendemos,
1111110 dice Lukic, que "la idea misma de delito implica la de sancin",
111 rptamos, desde luego, que la referencia a la sancin es ineliminable a la
h111 a de definir lo que sea delito. Pero ello no va ms all de decir que si
11111 sideramos que la sancin es un elemento constitutivo del concepto de
il1 li10. Es decir, se trata de una tautologa, de una verdad necesaria que
1 orno todas las verdades de este gnero y contrariamente a lo que parece
wnsar Lukic- carece por completo de contenido emprico: no nos sumi-
11 1.t ra informacin alguna acerca de lo que efectivamente ocurra (que sean
11 110 sancionados) en relacin con los comportamientos calificados como
il1li1 os: es la pretensin de que los juicios analticos puedan derivarse
l11lnrmaciones fcticas lo que lleva a Lukic a la disparatada conclusin de
i JIH' si alguien impide que "la sancin se concrete" (ayudando a huir a un
il1 li cucnte, por ejemplo) tal conducta constituye una violacin de las leyes
11111,icas.
/\1 par delito/sancin recurre asimismo Lukic para ilustrar lo que
111lirnde por "necesidad normativa". Escribe as: "la generalidad y la
111 n:sidad pueden ser nomativas y establecer que el delito es siempre
111 Tcsar iamente seguido por la sancin. La generalidad y la necesidad se
l1t 11damentan entonces en la ley de la causalidad. El Derecho, como se
1d1 " es el medio para alcanzar un fin. El estudio causal de los lazos
1 entre el Derecho considerado como medio para alcanzar un fin
\ 111 realizacin misma de este objetivo, puede permitir constatar que el
1 lnt:cho no puede alcanzar su fin si el delito no es seguido por la sancin.
1' 1.lr dato causal se transforma, en la ciencia normativa, en una ley norma-
11 111, segn la cual la sancin debe siempre seguir al delito" (p. 48). Resulta
il 1 1111 cvo difcil tratar de precisar qu quiere decir Lukic con todo esto. A
11wt1 que leamos con un mnimo de atencin, observamos que en el prrafo
1 11os ofrecen dos formulaciones distintas de lo que sea la "necesidad
11 11 1 nrntiva" en relacin con la pareja delito/sancin. Al principio del
11111.1110 se nos dice que la "generalidad y necesidad normativas" establecen
q1w "el delito es siempre necesariamente seguido por la sancin". Esta
101
formulacin es susceptible de ser intepretada en dos sentidos diferenlt
a) entendiendo que lo que se quiere decir es que, cuando una nor 111
jurdica configura una cierta accin como delito, establece "siempre n t
sariamente" una sancin: pero, as entendida, la "necesidad normaliv
vendra a identificarse con la "necesidad lgica" porque es precisamcnlt
el establecimiento de la sancin lo que configura como delito la accin 11
cuestin; b) queda, entonces, la posibilidad de interpretar que lo qur
quiere decir Lukic es que, de hecho, siempre que alguien comete un d llt 11
-esto es, una accin respecto de la que una norma jurdica establece 1111
sancin- la sancin es "siempre necesariamente" impuesta: lo que 111
llevara a pensar que Lukic atribuye propiedades mgicas al len 11 11
normativo. La segunda formulacin de la "necesidad normativa" -conl
nida al final del prrafo- dice que "la sancin debe siempre seguir al cl elilu
Cabra aqu tambin una interpretacin en el sentido a) de la formu l<Jd 11
anterior, con lo que nos econtraramos de nuevo en el terreno d1 1
"necesidad lgica"; descartada esta interpretacin, no se ve que esta scg1111
da formulacin pueda significar otra cosa sino que -supuesta la deseah 11
dad de que las normas jurdicas sean efectivas- es conveniente qu
siempre que alguien cometa una accin constitutiva de delito, le sea 11
hecho efectivamente impuesta la sancin prevista por la norma que eonfl
gura como delito la accin en cuestin: la "necesidad normativa" no Sl' l I
entonces, ms que el rtulo pomposo de una afirmacin que rebasa 111
lmites de lo que, en materia de trivialidad, puede considerarse tolcraltl
Tras lo hasta aqu expuesto -y esto es todo lo que viene a dar de si 1
Thorie de l'Etat et dtt Droit de Lukic en materia de teora del conocimil'nh
jurdico -no parece necesario extenderse demasiado a la hora de tr 11 1
una valoracin de conjunto. En los primeros prrafos a ella dedicadu
caracterizbamos la obra de Lukic como un mi.xtwn de discurso jurfdlt
tradicional e ingredientes marxistas. No podemos ahora ms que conduh
que esta hibridacin no ha tenido otro fruto que el de una verdad11
summa de arcasmo y de caos y confusin conceptuales.
102
1
1
:1 marxismo jurdico italiano: U. Cerroni
1 11 ligura ms decollante del marxismo jurdico italiano en la etapa poste-
1 lnr l la segunda guerra mundial es seguramente U. Cerroni, quien se ha
111 11pado con una cierta amplitud -aunque no con una excesiva claridad-
il1I problema de la fundamentacin de un conocimiento autnticamente
1 ll'lll fico sobre el Derecho.
48
Una dato de inters para situar adecuadamente el planteamiento de
1 'r 1 roni de este problema es su vinculacin con la escuela de Della Volpe.
111 111 ? este ltimo autor como Althusser arrancan de una concepcin del
111 11 xrsmo como ciencia que se basa en una interpretacin de la obra de
11r x en la que se subraya vigorosamente la separacin entre Marx y Hegel.
', 11 t.:mbargo, mientras que Althusser -como luego veremos- plantea la
111p1 ura" en La ideologa alemana (1845-6), Della Vol pe la haba situado
111 la de la filosofa del Derecho pblico de Hegel, de 1843,
49
lo cual
11 P -rm1ti llevar a cabo una valoracin positiva de las obras juveniles de
Y es precisamente una idea que aparece en los Manuscritos de 1844
111 que gua todo el discurso de Cerroni a propsito de la ciencia: la idea
il 1 la unidad de la ciencia y, en particular, la necesidad de construir una
1 111 cia social unitaria e integrada.
50
Dicha ciencia -en contraposicin

1 :1 texto fundamental al que, en lo sucesivo, se seguirn las pginas indicadas


1
11 11 r es: U. Cerroni, Conocimiento cientfico y Derecho, en Introduccin
1 /11 nencia de la sociedad, Ed. Grijalbo, Barcelona, 1977 (traduccin de la edicin
ll11 ll;i na de 1976). El artculo de Cerroni se corresponde, con algunos aadidos, con
ill l il'XI O de 1968.
111
< r. sobre esto U. Cerroni, La critica di Marx alfa filosofia hegeliana del diritto
/'li!i' '"' en Marx e il diritto moderno, Ed. Riunuti, Roma, 1962, pp. 89-117.
l:n La "Introduccin" (1857) y el "Prlogo" (1859) a la Crtica de la economa
1
1
ilt1rn", cit., escribe Della Volpe: "Ahora bien: el alcance metodolgico de la
ll1il t'r1i ca cientfica (simbolizada en el crculo concreto-abstracto concreto o crculo
11 111111 cria y razn, o de induccin y deduccin) es poco menos que revolucionario.
11 11111 ca que todo saber digno de ser tal es ciencia y, por lo tanto, no mero saber o
111 11lrn1placin. Significa que no hay sino una ciencia, porque no hay sino un mtodo,
11 r11. una lgica: la lgica materialista de la ciencia experimental o moderna,
tl1 poada, se sobreentiende, de aquel platonismo mas o menos matematizante que
103
I'
' ,,
1
1 '
'I'
1
1! 11
crtica a la lnea seguida por las ciencias sociales modernas- debera p<1 rll1
del uso histrico de las categoras, de la colaboracin interdiscipli nadh
(entendida como "una efectiva cooperacin cientfica en la reconstrucci 111
unitaria de las temticas de los objetos a analizar")
51
y de la crtica 11
formalismo metodolgico (lo que implica la necesidad de conectar lgi!'ll
e historia, estructura y proceso, causalidad e historicidad). En el campo
de las ciencias sociales habra que llevar a cabo, en definitiva, una verd 1
dera "revolucin darwiniana" con caractersticas, ciertamente, peculiar<.
los sectores cientficos encargados de estudiar los seres vivos (la botni!'ll
y la zoologa) alcanzaron el nivel de autnticas ciencias cuando, con
Darwin, "descubrieron el peculiar significado de la historicidad o evolut
vidad de la naturaleza viva"; para llevar a cabo su revolucin darwini<111 1,
el conocimiento social debe emprender un mismo tipo de esfuerzo, p rn
partiendo de una direccin opuesta: "debe descubrir la nat ur 1
lista de los objetos y de los cambios histricos".
52
Y esto es precisamcnlt
lo que habra efectuado-o al menos, planteado-Marx cuya propuesta pa111
fundamentar una ciencia social integrada se articulara -segn Cerronl
en tono a los siguientes puntos fundamentales:
"l) Crtica de la filosofa especulativa y, por lo tanto, de toda depcnd
encia de la investigacin histrico-social con respecto a la filosofa "pura
1
',
cuyas categoras deben convertirse en meros instrumentos lgicos de di hu
investigacin al tiempo que dan cuenta de su propia contingencia hist11
co-social. 2) Conversin de la disputa filosfica general-genrica sobr 111
idea de sociedad en investigacin histrica concreta y determinada,
decir, en reconstruccin conceptual de la sucesin de tipos sociales difr
renciados, de caracteres materiales o de "formaciones sociales" respecto
de los cuales la idea de sociedad es tan slo un paradigma mental y l 1
nociones definitorias concretas (feudalismo, capitalismo, etc.) son conc p
tos-funciones. 3) Carcter esencial de la investigacin sobre la estruct 11
racin material de todo tipo social (modo de produccin) para as pod11
es el soporte filosfico de la ciencia teorizada por todo hombre de ciencia burgu
de Galileo a Einstein" (p. 157). Sobre la concepcin de la ciencia de Della Volp1,
puede verse G. 13arletta, Marxismo e 1eoria della scienza. Materiali di anoll,lf
Dedado Libri, 13ari, 1978, (pp. 103-ss) que de todas formas no arroja mucha 11 11
sobre la obra del obscuro pensador italiano.
51
. U. Cerroni, op. cit., p. 68.
52
!bid., p. 82.
104
il 11I' cuenta de la correspondiente idea de un modo que nos permita
11onstruir en su autenticidad y funcionalidad la cultura de cada poca
111 11 -reta tipificada y sustraerla de toda referencia teleolgica a la cultura
il 1I presente. 4) Imposibilidad de llevar a cabo esta investigacin estruc-
l 111 1d sistemtica sin, a un mismo tiempo, emprender una investigacin
11 Mlrico-gentica sobre los orgenes del tipo social considerado, con lo
q11t la bsqueda queda metodolgicamente reducida a poner al descubier-
l 11 las leyes de transicin de un organismo social a otro, el anexo de
11111 sacin histrica que vincula el advenimiento de la nueva sociedad (y de
li1 1111 cva cultura) a la disgregacin de la perclitada. 5) Necesidad de
111 11 sl ruir la tipologa social de forma "concatenada", es decir, tomando en
1111 11t a la sucesin causal de los diferentes tipos sociales y el carcter de
11111yor complejidad que presentar el tipo social ms evolucionado, a fin
d1
1
poder esclarecer la entidad de las diferentes categoras. 6) Eliminacin
d1 locla inmiscusin metafsico-filosfica en el anlisis histrico, y la
111 11 siguiente conversin de toda investigacin histrica en anlisis mediato
d1 111 odclos conceptuales o "tipos ideales" funcionales que permitan un
1 111 11 acl ramiento causal y verificable de los eventos y fenmenos singulares.
/ ) < 'omparabilidad del mtodo histrico-social con el mtodo cientfico en
l11 l'il' al postulado materialista comn que sostiene la independencia del
11l1r1 0 estudiado con respecto a la mente de quien lo estudia, englobando
11".ta ltima en el contexto de la explicacin histrica de las categoras y
il 1 111 di alctica cultural entre estructura y superestructura: el materialismo
lil r1 I iri co asiente el carcter nomottico de la ciencia social".
53
l'11 cs bien, conocidos los presupuestos, vcmos ahora cmo plantea
1 11 roni el problema del conocimiento cientfico del Derecho. En su
11 p111i n, tanto la obra de Kant como la de Hegel (que inauguran las dos
111 1111 dcs tradiciones del idealismo moderno) llevan a una duplicacin de
11111 saberes jurdicos, es decir, a postular, por un lado, una ciencia del
l 11 1 ccho positivo y, por otro, una filosofa del Derecho, en cuanto ciencia
11i n.: ma a la que est sometida la otra. Como consecuencia, el Derecho
1q111 l' cce como "un objeto sin ciencia", en cuanto que ni las especulaciones
11111,.,(>li cas suministran una explicacin satisfactoria del Derecho, ni tam-
p111 n la "ciencia" de los juristas; estos -segn Cerroni- han llevado a cabo
111111 labor de orden y sistematizacin, pero que "tanto por sus presupuestos
Ol llrid., pp. 79-80.
105
1:1
como por sus criterios sigue sin gustar a nadie, incluidos los j111 I 1
quienes, faute de mieux, vuelven los ojos hacia la legitimacin d<.; ,,,
tcnica con argumentos eminentemente prcticos" (p. 99). Por 011o1 1
la ciencia jurdica aparece tambin como "una ciencia sin obj<.;to
11
1
investigacin ha conseguido individualizar, es cierto, el campo d1 1
normas vigentes y normativamente sancionadas como el terreno c11d 11
se hace necesario adentrarse, pero este ha ido revelndose d 11111
paulatina como un banco de arenas movedizas privado de una auto1111111
y consistencia autnticas. En definitiva, el sistema de las normas vi t 111
se ha revelado como un conglomerado inextricable de deber y s11,
validez y efectividad, de valor y de hecho, de abstraccin y concreci lit , 11
al analizarlo con mayor profundidad vuelve a diluirse para restituirno 11
elementos primarios estructuralmente disociados" (pp. 112-3) qu<.; KOll h
dos elementos ya sealdos por Kant: la idealidad u obligatoriedad, 11111 11
lado, y la empiria o positividad, por el otro.
Frente a este estado de cosas (que explica la abundancia de testi111rn1h
crticos sobre la ciencia jurdica, la cual, en realidad, viene a ser una "11111
teologa", al ignorar los problemas fundamentales del Derecho), 'l'111111
propone a partir de un esquema "trialista"; es decir, a la distincin ka11t 11111
entre ciencia (dogmtica) y filosofa del Derecho le aade un t\'11 1
miembro: la historia, en cuanto que el Derecho no puede conoccn.1
conocer sus formas histricas concretas. Sin embargo, el problemu qu
sigue subsistiendo -y que es el mismo problema de las ciencias sociak 1t11
general- es el de cmo pueden integrarse estas tres investigacionl' N 11
manera que la historia tenga una incidencia en la construccin conccptu 1
es decir, que la historia no queda relegada a la funcin de. sumini,\tt 1
"ejemplificaciones" operativas a la filosofa especulativa (mientras qul' I
ciencias positivas, por su lado, se limitaran a proporcionar material 1111
prico "procesable" (p. 126). Se trata, segn Cerroni, del problema cc11tt 1
ya abordado por Weber ("sin duda alguna una de las ms grandes inl1ll
gencias del siglo" (p. 131)) quien haba planteado la necesidad de ll e 1;11
alcanzar "una conexin orgnica entre lgica e historia a travs dt 1
elaboracin de categoras que no sean ya hipostticas condiciones trasnn
dentales del conocimiento, sino instrumentos cognoscitivos rigurosam 1111
funcionales con respecto a los objetos sociales entendidos como individuo
histricos tipificables" (pp. 131-2); y que es el mismo problema para el q111
Marx habra ofrecido la propuesta que hemos recogido anteriorment e.
106
l 111 1
0
llo quiere decir que, a fin de reconstruir una teora marxista del
11.
111
llll, Ccrroni piensa que la va adecuada no es _la de recopil,ar los
1
1 11 1' \ de las obras de Marx referidos al que habna
1
1 111 l nca de Stucka y, sobre todo, Pasukams- partir de la metodolog1a
lli111
111
da y utilizada por Marx para la crtica de la economa poltica.
l1 1111 1
1
s de las caractersticas del nuevo modelo de cientfico
1 l 1 lr r<.;cho que porpone Cerroni parecen ser las s1gmentes:
1 l' I 1nlisis debe centrarse en el estudio de los sistemas jurdicos del

(en cuanto conjunto de normas y de categoras lgicas) para
11 1
"' las razones de su contemporaneidad y de su secuencialidad con
, wcto a los sistemas jurdicos Pues bien, Derecho
11 1
11
1
1
11
porneo, el Derecho de la soCiedad burguesa, es esencialmente un
11
1 11

1
ho clasista. Pero lo importante en relacin con el clasismo del
11i i l'r lt o no es plantear los casos en que el burgus se halla en una situacin
ri lvil l'giada (como hiciera Menge_r ), _sino "que existe
,

all donde ninguna ventap viene sancionada por la desigualdad
li rnndiciones" (p. 146); es decir, se tratara de relexionar sobre la
ti
11
11a cin marxiana de que el Derecho es el tratamiento igual de situa-
1 l11 11 rs desiguales (y de ah que genere necesariamente desigualdad).
' I 1 l)crecho clasista -cuya substancia, por tanto, es el tratamiento formal
1111
privilegiado de condiciones individuales desiguales- slo P?sible con
l 11,
11
ci<.; dad burguesa, en cuanto sociedad profundamente escmd1da en dos
1
lnas: la de la actividad productiva individualista y la de la actividad
111
il11 ca colectiva. Ello permite aclarar punto_s a) que el
11
1
1 l'cho formal, regulador de las relaciones sociales, esta regulado a su
1 /
por las propias relaciones sociales; es decir, que la distincin Derecho-
1
1
1111 oma es slo una distincin dentro de un continuum; b) que el
1 111
(id er formal (general y abstracto) de la norma jurdica moderna est
1 11
funcin de unas relaciones econmico-sociales especficas y no volun-
111 ias: la norma legal es una institucin histrica (si se quiere, es una
11il i in histrica, no una simple volicin).
\ 1 ;n consecuencia, una explicacin cientfica del Derecho tiene que dar
1 11
rnta de las conexiones de ste con la economa y con la poltica. En
p 1rticular, el estudio deber centrarse, por un lado, en las conexiones del
1 k rccho formal y abstracto y el modo moderno de produccin y, por otro
107
lado, en las diferencias entre el Derecho formal abstracto de las legisla(' 11
nes burguesas ms evolucionadas y la regulacin poltico jurdica qu l 1
ha precedido.
4. Pero no se trata solamente de mostrar la estructura clasista del Derc hu,
sino tambin, la posibilidad de un "uso alternativo" del Derecho, es d '(' il ,
de construir una poltica del Derecho "orientada hacia objetivos de h.11 11
alcance" (p. 149) que permita combinar un posible uso alternativo d11
Derecho con los avances en la transformacin de las relaciones socio-C('o
nmicas. Ello permitir superar (o evitar) el "socialismo jurdico",
11
I
espejismo de que la tarea del cambio social pasa esencialmente por 111
"lucha en favor de un nuevo Derecho" ms que en la lucha por la modill
cacin de la correlacin de fuerzas sociopolticas" (p. 149). Por otro lad11,
los dos ejes principales para toda construccin alt ernativa del Derc h11
son: la socializacin de la propiedad privada y la socializaci n del pod!'1
1
lo que implica que no puede haber primaca ni de lo privado ni de 111
pblico.
5. Una ciencia del Derecho materialista y crtica no puede prescindir di
la nocin de nonna, pero tampoco de la persona jurdica o sujeto o dt
Derecho; no puede prescindir ni del Dererecho pblico ni del Derech11
privado. Para Cerroni, se trata de dos categoras-lmite que se implican
recprocamente: "Esta recproca implicacin a que venimos refirindono
pone de manifiesto: a) la imposibilidad de una ciencia del Derecho qui
no sea a un mismo tiempo una cienci a econmico-social; b) la limitacin
prctica de una sociedad que, an "necesitando" un igualitarismo formal,
se manifieste como sociedad desigual de facto ; c) la limitacin terica dt
una ciencia econmica que no tenga en cuenta la "complementaci11
11
jurdica; d) la posibilidad-necesidad de que la igualacin social se desa
rrolle hasta el punto de hacer intil o superflua la igualacin jurdica; )
la posibilidad prctica de que este proceso de igualacin social venga
estimulado por el proceso de igualacin poltica; f) la necesidad terica
de una ciencia social integrada que nos de cuenta de cada uno de los
de la sociedad y de las interconexiones del conjunto de ellos" (pp. 159-60).
6. La propuesta de Cerroni, en dclinitiva, consiste en construir una ciencia
social integrada en cuyo seno encuentren una explicacin cientfica tam-
bin los aspectos jurdicos. No se trata, pues, de proponer una ciencia
108
111filica integrada (al estilo de Geiger o Ross) en la que se estudien
1111 1juntamente los aspectos normativos, sociolgicos, etc. del Derecho,
1
1
11
de una nica. ciencia social en la que el Derecho -y los conceptos
11
1
di cos- se comprenda como un cierto nivel de la estructura

111
ejemplo, el concepto de jurdica" no tendra
1111
suponer la existencia de intercambios de las personas entres: es decir,
1
11
contratos; pero el contrato presupone a su vez mercanc1as, Y las
111ncancas el proceso de su produccin, etc.
Los planteamientos de Cerroni -como puede advertirse fcilme.nte-
11 rsenta grandes analogas con los de Pasukanis. Ambos del mismo
111q11cma metodolgico, es decir, de la divisin caracterstica del mundo
l11 1rgus en dos esferas contrapuestas: la sociedad civil y el el
l111 111 bre y el ciudadano, la economa y la poltica, el Derecho Y el
J lrrccho pblico, el suj eto de Derecho y la norma jurdica. Pero
i nc Pasukanis privilegia uno de los dos elementos de la relacin, Cerrom
11
11
ta de mostrar, sobre todo, sus interrelaciones. Ello obedece a la nece-
1dad de superar las limitaciones "tericas" de la obra del jurista sovitico,

11
ro tambin a la ubilicacin del marxismo italiano dentro de un contexto
ii 1\t6rico en el que la extincin del Derecho (que es a lo que lleva "la
d1 :d6ctica en sentido fuerte"
54
de Pasukanis) juega slo un papel, por as
iliTirlo, utpico; por el contrario, lo importante para Cerroni es
1
1
11 a "poltica del Derecho" de largo alcance, es decir,
li dades del Derecho como factor de cambio social, lo que eXJge mvesllgar
1
11 cl terreno de las conexiones entre la esfera jurdico-poltica y la econ6-
1111 ca.
11
N. Bobbio ha hablado de dos significados de "dialcti ca" en la obra de Marx_. De
111
ucrdo con el primero, la di alctica (dialcti ca en sentido fuerte) se aplica a
11
1 mtecimicntos que se desarrollan en el tiempo: en un primer momento se ehmma
1
1 primer trmino por el segundo, luego se elimina el segundo por un tercer trmmo

1
11 '.stado ni ega a la sociedad civil para ser, a su vez, negado -extmc1n del Estado).
1
11
una segunda acept acin, la dialctica (dialctica en sentido dbil) se aplica a
1
1rnntccimient os simultneos, designa la acci n recproca entre dos trmmos (la

civil y el Est ado aparecen, en tal caso, como mutuamente


r /i-. N. Bobbio, La dialctica en Marx, en el volumen colectivo, La evolucwn de la
1lt 11/crica, Martncz Roca, Barcelona, 1971 ).
109
1
Con todo, en el planteamiento de Cerroni tampoco parece existir lug111
para la "ciencia jurdica", en el sentido de la ciencia jurdica tradicion 11
Esta ltima no pasara de constituir, segn hemos visto, una tcnica qui,
como mucho, es capaz de describir el Derecho vigente, pero no de expll
cario. Y ni siquiera cabra hablar de una teora general del Derecho, 1
decir de una teora del Derecho dotada de un cierto grado de autonomln
a las otras ciencias sociales. Sin embargo, ello no quiere d 1 1
tampoco que Cerroni considere que la dogmtica jurdica y la tco1h1
general del Derecho sean actividades intelectuales intiles. Su planlt' 1
miento parece apuntar ms bien a la necesidad de criticar e integrar 111-
resultados y mtodos de stas investigaciones a partir del modelo ti
ciencia social integrada que nos propone. Y, en este sentido, hay q111
reconocer que la obra del marxista italiano -en contraste con el caso Y
visto de Lukic y el de los marxistas franceses de que nos ocuparenw
enseguida- se asienta sobre un buen conocimiento de la teora del
contempornea, lo que hace de l, en todo caso, un autor "post-kelsen1 1
no".
Algo que poda objetarse al modelo de ciencia con que opera Cerroul
es que -adems de no resultar excesivamente claro- parece demasi :_ul11
ambicioso como para ser operativo. Una ciencia que sea no slo lg1n1,
sino tambin historia, que no slo describa y explique la realidad sod 11 ,
sino que contribuya tambin a cambiarla, que no sea "parcial", sino om11
comprensiva, etc. no slo no existe, sino que -de existir- se tratara de al 11
distinto a lo que hoy solemos entender por "ciencia", aunque ciertam nh
prximo a la nocin marxiana de ciencia como dialctica a que 111"
referimos al comienzo de este trabajo. Esta es tambin la razn de qul' 11
discurso se mueva en un plano fuertemente prescriptivo (no trata 1h
reconstruir un modelo de ciencia existe111e , sino de configurar un modlh1
de lo que debera ser la ciencia) y considerablemente abstracto: es dil'l1 ll
hablar "en concreto" de algo que no existe.
110
lnrxismo althusseriano y conocimiento jurdico
1 Introduccin
l lcxtos ms interesantes del marxismo francs de la dcada de los 70
111 lorno al Derecho y al conocimiento jurdico se han elaborado en el
11 w co terico suministrado por la obra de L. Althusser. No es posible
11liviamente- i!1tentar ofrecer aqu un resumen del pensamiento de Alt-
11 11 \ser ni tampoco un esbozo -probablemente impresicindible para su
l11l r li gcncia- de las complejas relaciones del mismo con el conjunto de la
111 11 ura francesa del perodo, por una parte, y con los problemas y debates
il 1 1 PCF, y en general de la izquierda, por otra. De otro lado, no puede
l11111 Hico olvidarse que la obra de Althusser no constituye un todo horno-
'" 11 lo, sino que ms bien habra que distinguir en la misma dos etapas,
Philosophie et philosophie spontne des savantes (1967) y
/ 111i11 et la philosphie (1969) como los textos que inician un importante
respecto de posiciones anteriormente defendidas en Pour Marx
11%.5) y Lire le Capital (1965); viraje que culmina en Elments d'autocriti-
/111 ' ( 1974) texto, este ltimo, en el que Althusser revis crticamente su
1111duccin anterior, considerndola viciada por la presencia de lo que l
llam una "desviacin teoricista".
< 'on estas salvedades y lejos, como decamos, de la pretensin de
11 11111 ir el pensamiento althusseriano, puede ser til, sin embargo, intentar
1111 111 ciar, aun esquemticamente, aquellos rasgos del mismo cuya influen-
' 111 ,,obre los textos "jurdicos" que examinaremos a continuacin (los de
l 1klman y Miaille) es ms patente. Estos seran, a nuestro juicio, los
1 11 iL" ntes:
1 J / a tesis de la rnptura epistemolgica y de la separacin radical cien-
111 /1ileologa
1 11 la obra de Marx -y situable en torno a 1845, fecha de redaccin de la
1, /, 11!11ga alemana- habra tenido lugar una ruptura epistemolgica a partir
11 111 cual un nuevo continente, el continente Historia, se habra abierto al
111
li
11'
jurdico-poltica, ideolgica), una de las cuales (la econmica) jucpu 11
papel "dominante" o "determinante en ltima instancia" en el conjunlo il1
la estructura, mientras que las sobreestructuras jurdico-poltica e id 1111 1
gica, derivadas de ella tienen, no obstante, "su consistencia y efi ciu l 1
propias" .
57
Esta caracterizacin de la totalidad marxista como est ruel 111 I
compleja con una instancia dominante estar en la base de divc1 11
investigaciones dirigidas a elucidar el lugar de la instanciajurdico-poUt 1 1
en dicha estructura compleja, es decir, su articulacin tanto con la insl1111
cia dominante (econmica) como con la segunda instancia no domi111111h
(ideolgica). Estas investigaciones, si bien tanto en la tradicin marx lit
como en l.a propia escuela althusseriana se habla en general indifcr 111 11
<lamente lde instancia jurdico-poltica, se polarizarn, bien en tor1111 11
poder poltico (los estudios de este gnero, obra sobre todo de N. Poul 1111
zas
58
quedan, obviamente, fuera de los lmites de este trabajo) bic11 111
torno a la reglamentacin jurdica (como es el caso de las obra, 1li
Edelman y Miaille de las que aqu nos ocupamos).
c) La nocin del sujeto como nocin cenlral del disrnrso ideolgico
"La categora de sujeto( ... ) -escribe Althusser- es la categora consl il 111
de toda ideologa, cualquiera que sea su determinacin (regional 11 1h
clase) y cualquiera que sea la poca histrica ( ... )"; "toda ideologa t it 111 1
57
!bid., p. 81.
58
Habra que indicar, no obstante, que esta polarizacin en torno al poder p!!llll1
se produce en lo que podramos llamar la "segunda etapa" de Polantzas (cm 111lh 11
do por "segunda etapa" aquella en la que Polantzas se mueve, tericamcntt , 111 I
rbita althusseriana). Los primeros trabajos de l'olantzas -en los que el p111l1 11 li
referencia filosfico ms determinante estaba constitudo por la Criq11l' t/1 1
Raison Dialectiq11e de Sartre- fueron preferentemente "jurdicos". El ms li11p111
tante de ellos -que alcanz, en su momento, cierta repercusin- fue Na11111
1
11
choses et Droit. Essai s11r la dialeclique d11fai1 et de la 1ale11r (L.G.D.J .) , Pars, ( 1111 1
en el que -como indicaba su protagonista, M. Villey- Polantzas "quiso apll1111
derecho" el "existencial-marxismo" sartriano (p. VIII). Dos aos depus, co1111111.
Poulantzas publicaba un artculo "jurdico" en el que la influencia altl1usseri:11 111 11
ya predominante: A propos de la Thorie mwxiste du droit ("Archives de pl1lh11'l 11
du droit'', 1967).
114
funcin (que la define) de "constituir" a los individuos concretos en suje-
los".59 Constituyndose el discurso ideolgico en torno a la nocin de
M1j cto y teniendo, a su vez, como funcin definitoria, constituir a los
tndividuos en sujetos, la crtica de la ideologa ha de pasar necesaria y muy
t'l;ntralmente por la crtica del mito del sujeto. Trasladndonos al campo
i11rdico, la cateogra del sujeto de Derecho puede ser vista, obviamente,
10 1110 una concrecin de la nocin general de sujeto. Pero, especialmente
por lo que hace a la ideologa burguesa, es algo mas: su paradigma y su
11iatriz. En la ideologa burguesa, en efecto, -a juicio de Althusser- la
11ncin de sujeto en general, se construye sobre el molde de la ms
rnpccfica categora jurdica de sujeto de Derecho. El sujeto de la ideolo-
fl, 11 burguesa no es ms que el resultado de extrapolar y generalizar el sujeto
r/1 Derecho. Sobre su crtica habr de articularse, pues, -y as lo harn
l 1(klman y Miaille- la crtica de la ideologa jurdica. Que, de este modo,
l 111sccnder los lmites de su propio objeto inmediato, suministrando -en
11 pinin de estos autores- indicaciones de excepcional importancia para
111 n tica de lo que vendra a ser la clave de bveda de la ideologa burguesa
1 11 cualquiera de sus formas sectoriales y de sus variantes.
1
ll . Edelman
1 11 obra ms importante de B. Edelman Le droit saisi par la photographie
11' /h nents pur une Tehorie du droit)
60
se nos presenta, ante todo, como el
l l 1ro de un jurista que, partiendo de su condicin de tal, trata de reflexionar
Ir 1ricamente sobre su propia prctica. Autobiogrficamente nos relata
I 1 Id man en el Prefacio para la edicin castellana: "Despus de varios aos
111
1 .. Althusser: Ideologa y aparatos ideolgicos de Estado (1970), en L. Althusser:
1 11 ritos, trad.castellana de Albert Roies, Laia, Barcelona, 1974, p. 154.
'
11
Maspero, Pars, 1973. Nos hemos servido de la trad. castellana de R. Carrin
W11111 , publicada con el ttulo de La prctica ideolgica del Derecho. Elementos para
111111 teora marxista del Derecho (Tecnos, Madrid, 1980). Las referencias sucesivas
~ siempre a esta trad. castellana, indicando las pginas citadas entre parntesis en
1 l 1'11 crpo del texto.
115
1
de prctica jurdica ante la Corte de Casacin, me d cuenta de que no
saba nada de mi prctica, sino slo practicarla" (p.17) . Poco despus ht'
refiere a s mismo como un "jurista que quiere hacer la teora de w
prctica" (p. 19), y aade ms adelante que aspira a que su obra "pucdu
servir a otros juristas" (p. 22). Las referencias a su propia experiencia anl 1
la Corte de Casacin y a su deseo de hacer una obra til para otros jurisla
podra hacernos pensar que el objetivo de Edelman es la elaboracin d1
una teora de la argumentacin jurdica, tal como esta la argumentacin,
no la teora es desarrollada, sobre todo, por los juristas "prcticos". No t
ste, sin embargo -aunque tambin lo comprenda- el alcance del trabujo
de Edelman. Debe observarse que, en ocasiones, a la hora de describir 111
que en l se pretende hacer, la expresin "prctica jurdica" es sut ituid11
por la expresin "Derecho". Por ejemplo: "No poseemos una teora de 111
prctica "terica" interna del Derecho: quiero decir que si bien sabemoh,
o, mejor dicho, creemos saber qu es el Derecho, ignoramos, sin embargo,
cmo funciona" (p. 34).
As pues, "teora del Derecho" o "teora de la prctica jurdica". Como
es obvio ambas expresiones son notablemente ambiguas y bajo las misma
encuentran cobijo un buen nmero ele realidades y prcticas: las norma,
jurdicas, la prctica (legislativa) ele dictarlas, la prctica ele aplicarlas (poi
los jueces y otros aplicaclores), la prctica de la construccin intelecl ual
que sobre las normas llevan a cabo los juristas "tericos", etc. lCul di'
estas prcticas jurdicas es el objeto ele la teorizacin de Edelman? Aun
que ste no sea muy claro al respecto, del hecho de que no distinga enl ll'
ellas y de que en sus anlisis utilice indiscriminadamente -es decir, colo
cndolos al mismo nivel- textos legales, sentencias de los tribunales
elaboraciones doctrinales puede deducirse que el objeto de Edelman S(l ll
todas y cada una de ellas: no como prcticas (o discursos) distintas, sino
precisamente como manifestaciones diversas -cuyas diferencias seran n
todo caso irrelevantes- de un nico tipo ele discurso - el discurso de l 1
ideologa jurdica-que se articulara con arreglo a los mismos mecanismo
tanto a travs de las palabras ele la ley, como de los textos jurisprudencia le,
o los estudios doctrinales. La puesta de relieve del funcionamiento - poi
emplear un trmino que Edelman utiliza a menudo- del discurso ideol 1
gico-jurdico sera, pues, el primero de los objetivos de la obra de csll'
autor.
Junto a este anlisis -que cabra calificar como interno- del discurso
jurdico y a partir de los resultados por l adquiridos - Edelman reivindica
116
1xpresamente la no separacin entre ambos niveles de reflexin sobre el
1) recho
61
se tratara tambin, desde una perspectiva ya parcialmente
1x1erna al universo jurdico, "de articular, en el proceso ele conjunto del
( 'apita!, el funcionamiento de las categoras jurdicas" (p. 117).
Todo ello constituira, a juicio de Edelman, un terreno virgen, an
11 t: xplorado tericamente. Nos dice as que en su obra va "a defender un
di scurso que jams ha sido expuesto, explicando por qu no lo ha sido" (p.
11). (Conviene ya advertir desde este momento que la lectura de la obra
tlr Edelman nos deja absolutamente ayunos acerca de dicho "por qu": aun
111ando Edelman dedica un epgrafe a Las razones de una ausencia -de la
11 11sencia, se entiende, de una teora marxista del Derecho y de la prctica
p1r di ca- en l encontramos afirmaciones repetidas sobre la existencia de
111 "a usencia" en cuestin, pero, por mucho que nos esforcemos, ni siquiera
1111 esbozo de posibles "razones" de la misma). Edelman considera, en todo
t ' tSO, que su propio trabajo ha debido elaborarse desde un "panorama de
1t1lcdad terica" (p. 18), esto es, sin precedentes ni contemporneos que
11 1yan abordado o aborden la tarea de construccin de una teora marxista
dl' lo jurdico. Escribe as: "Poniendo aparte a Marx, Engels y Lenin, yo
li .tll aba cuatro clases de obras: unas que no tomaban el Derecho como
11 hj clo de estudio y que, adems, no decan una sola palabra sobre su
l1111 cionamiento especfico (Poulantzas); otras obras de pobre vulgariza-
11(rn (Sarotte); la tercera clase cuya pretensin rivalizaba con la ignorancia,
y la ignorancia con la apologtica reformista (M. y R. Weyl); y, por ltimo,
11 hras que nos venan de los pases del Este, dogmticas, pesadas, terrible-
111 L nte metafsicas, teologas del Estado y del Derecho, quiero decir stali-
(obsrvese el francocentrismo de la enumeracin: "poniendo aparte
11 Marx, Engels y Lenin" y a lo producido en los pases del "socialismo real",
11dcl man no conoce sino a franceses. Particularmente sorprendente re-
atll a el que, a la altura de 1973 y plantendose una tarea de esta ndole,
l' dcl man desconozca las elaboraciones del marxismo italiano sobre el
'1 1 .b Ed 1 "1 1 '
'.SCn e e man: e separar a teona general del Derecho de la prtica terica
!111 Derecho, produce unos efectos, tanto tericos como prcticos, incalculables:
il1;1r al Derecho el terreno que reivindicn" (p. 35). "Teora general del Derecho"
tl1l1t: aqu entenderse -como en todo el libro- en el sentido de teora psicolgica,
del Derecho.
117

Derecho: pinsese que la mayor parte de los trabajos importantes d1
Cerroni, por ejemplo, son anteriores a esa fecha) .
La obra de Edelman, pues, en opinin de su autor, debe considcr:11 1
como una obra radicalmente pionera. Esto no significa, empero, qu 1111
se apoye en el instrumental conceptual suministrado por trabajos de 01111
autores. De hecho, Edelman cita dos obras que le "permitieron ver 1111
poco ms claro" (p. 20). Se trata de Teora general del Derecho y marxi.1m11
de Pasukanis y de Ideologa y aparatos ideolgicos de Estado de
estos textos "hacan saltar el cerrojo" (p. 20) y constituyeron -relata Ed!'I
man- "las premisas de mi trabajo sin las cuales no puede comprenders1
11
(p. 21) . Pasukanis -escribe- "haba puesto el dedo sobre un punto esl 1 1
tgico ( ... ); el sujeto de Derecho, deca, es la forma ms acabada d l 1
produccin mercantil". La investigacin de Pasukanis, sin embargo, 1
detena en un momento previo al que Edelman trata de abordar: "D 1111
lado, Pasukanis no haca la demostracin en la prctica y, de otro lado, 1111
teorizaba la relacin prctica jurdica/ideologa jurdica. Esta auseu(' u
dejaba su trabajo en suspenso" (p. 20). En cuanto a Althusser, su pri ncip 11
aportacin al andamiaje terico de la obra de Edelman seran las tesis, 11
comentadas antes, sobre la nocin de sujeto como eje de articulacin diI
discurso ideolgico.
Decamos algo ms arriba que el principal objetivo de la obra di'
Edelman reside en un anlisis crtico del discurso ideolgico-jurdi r11
Parte para ello de una afirmacin central, a laque l mismo se refiere co11111
"lo esencial". Es la siguiente: "la ideologa jurdica se revela elevando 11 11
acto de nacimiento; y su acto de nacimiento es la postulacin de qu d
hombre es naturalmente un sujeto de derecho" (p. 39). Lo que vicn 11
decirnos as es que no hay discurso jurdico posible sin la nocin de suj t11
de Derecho. Tal cosa parece una verdad incontestable, pero tambi \-11
trivial : cualquier jurista lo sabe. Unicamente saldramos de la triviali dad
si el partir de esta constatacin obvia posibilita ulteriormente un esclan
cimiento mayor de la propia nocin de sujeto de Derecho o bien si esl1
mismo punto de parida arrojara luz sobre algunos otros conceptos jurfdi
cos fundamentales particularmente ligados al de sujeto de Derecho, tlk
como - por limitarnos a los que Edclman menciona los de dercchrn
subjetivo o relacin jurdicl . No es sin cn1b3rgo as en ninguno de ambo 1
casos.
118
l'nr lo que hace al sujeto de Derecho, las aportaciones de Edelman no
111 1 l'vclan nada especialmente notable. Nos dice as, en primer lugar: "Lo
p11 qui ero demostrar es que el sujeto de derecho, en su eslructura misma,
111 rnnstitudo sobre el concepto de libre propiedad de s' mismo (p. 91).
111 lampoco se puede dejar de concordar con Edelman: la constitucin
ltl 11t1ri ca del concepto de sujeto de Derecho tuvo lugar bajo el molde del
11 111r pto de propiedad (de s mismo). Lo que ocurre es que esto no es
1111 que necesite ser demostrado, porque pertenezca al 'funcionamiento
111 1! 0' de la ideologa jurdico-burguesa. Es, por el contrario, algo que
I" 1 lr ncce a su funcionamiento bien visible y explcito, y ya desde sus
l1\1 1rns: basta una ojeada al Segundo tratado sobre el gobiemo civil para
11 111 luir que una demostracin tal es por completo superflua; la articula-
11111 dd hombre como sujeto sobre el hombre como propietario (en
1111do genrico) es all mostrada por Locke con entera explicitud. Hay
11 h l !man con todo, una se turna consideracin sobre el concepto de
1ii11Tho. "La Forma sujeto de derecho -escribe- es aportica, es decir,
1111 plantea un problema que no puede resolver. Si el hombre es para s
11 1110 su propio capital la circulacin de este capital supone que l pueda
lt p1111cr en nombre (y en precio) de s mismo, es decir, en nombre del
q11111l mismo que le constituye. Se puede resumir esta apora: el hombre
l1 lw1 se a la vez sujeto y objeto de derecho" (p. 92). Si lo que quiere
1 il 1 l111 an decir con ello -y no vemos qu otra cosa pudiera ser- es que las
q111r idades humanas (lo que Marx llamaba la fuerza de trabajo) son
- como todo, en la sociedad capitalista-valores de cambio, -mer-
1111 :is, y consiguientemente, objeto del trfico jurdico- se trata, aqu
111 11lii n, del redescubrimiento de lo obvio.
l '1111 referencia al derecho subjetivo, Edelman nos ofrece un repaso
lw .ido fundamentalmente en citas literales- de diversas teoras sobre el
11 n111 1 Savigny, Ihering, Michoux, Ripert, Carbonier (pp. 42-ss) . Los
111 11 r plos de derecho subjetivo de Savigny e Ihering son sobradamente
111 111\' idos. para el lector no francs quizs convenga advertir, en cambio,
1111 l.1 defi nicin de Michou es unmixt11111 Savigny-Ihering, que la de Ripert
1d1 a situable en las huellas de la Savigny, aunque con una formulacin
111 M>hria, y que para Carbonnier, por ltimo, aunque "con mucha pre-
11 11 i1111" el derecho subjetivo podra rastrearse en ciertas formas de
111 11pmtamiento animal - respecto al territorio, en algunas especias supe-
1i1 11,, por ejemplo-, as como en el instituto infantil "de tomar un objeto
119
11
11'
y de defenderlo": en estos fenmenos se encontrara "la sustancia bi11111 h
del derecho subjetivo".
62
Escogiendo tales interlocutores, la crtica no le resulta difcil a fah-1111 "
ironizar sobre las "aventuras de la voluntad" y mostrar -aunque dd111
tampoco se detenga propiamente en ello y se limite ms bien u 11 11
sarcasmo- el carcter ideolgico de definiciones como "el dominio d11111I
la voluntad (individual) reina independientemente y as el dcsa111111
paralelo de los individuos encuentra independencia y seguridad" (
vigny), de nociones como los "intereses de la vida" de lhering o d lu 1111
podramos llamar el biologismo jurdico de Carbonnier no es l<i rrn rl
especial mrito. Pero, adems, es el caso que estas ironas y sarcasmo 11
nos conducen a un tratamiento del derecho subjetivo que nos ofrc:1.c 1111
mnimamente nuevo. Sencillamente, tras ellas no hay nada. Por otra JI ut
uno no puede dejar de preguntarse si Edelman hubiera encontrado 1
mismas facilidades para la stira si, en lugar de limitarse a conccp('h111
hoy decididamente arcaicas y a autores franceses, hubiera medido 11
armas crticas con representantes ms cualificados de la teora jurdic111I
siglo XX, examinando lo que los mismos dicen del derecho subjetivo. 1'111
ejemplo, Kelsen: "un derecho subjetivo es la norma jurdica en rcl111 1 11
con aquel individuo que debe expresar su voluntad para el efecto dr qu
1
., . d"
63
0R
a sanc1on sea e1ectua a . oss: el derecho subjetivo es "una lt 111
mienta en la tcnica de presentacin" de normas jurdicas que "no lit 11
referencia semntica alguna".
64
A propsito del concepto de relacin jurdica escribe Edelman lo qu
sigue: "He demostrado( ... ) que la ideologa jurdica en su funcionami1111t
postula la relacin necesaria entre dos sujetos; y que una relaci11 11
derecho no es otra cosa que una relacin entre 'parejas de sujetos"' (p.1111 1
Es decir, desentraando las claves ocultas del discurso ideolgico-jurfd 111
Edelman ha demostrado que no debe pensarse que una relacin jur d 1
62
J. Carbonnier, Derecho flexibe, trad. castellana de L. Dez Picaza, Tcrn1
Madrid, 1974, pp. 134-6 (Ed. original francesa, Flexible Droit, L.G.D.J., 1'1111
1969).
63
H. Kelsen, Teora General del Derecho y del Estado, (1945), trad. castellan 111
E. Garca Mynez, UNAM, Mxico, 1979, p. 97.
64
A. Ross: Sobre el Derecho y la justicia, trad. castellana, pp. 168-9.
120
111 olra cosa ... distinta de lo que ya Savigny entenda por tal: "una relacin
11 11 e dos o ms personas determinada por una regla de derecho".
65
< 'on lodo, la parte central del trabajo de Edelman es la que tiene por
1lq110 analizar la historia de la reglamentacin jurdica (comprendiendo
111111 sle trmino legislacin, jurisprudencia y doctrina) de la fotografa y
1l1 ne. "En esta cuestin nfima -escribe- se va a descubrir todo el Derecho
111
1
hay condensado, todas la formas que lo gobiernan, las visibles y las
li1v1 ibl es" (p. 52). Ms adelante, en pginas ya conclusivas de su anlisis
. l 1 rspecto, nos dice: "La introduccin de las tcnicas modernas de repro-
1lll l'ri6n de lo real nos ha permitido identificar el funcionamiento del
1li 11 ho sobre un terreno virgen esto es, describir cmo un continente nuevo
1'11M1ba bajo el corte jurdico" (p. 112). Se trata, pues, de analizar la
111 il11 ci6n de la legislacin, la jurisprudencia y la doctrina sobre la fotogra-
11 11 el ci ne, para reconstruir el proceso de articulacin del discurso
111 ldi co sobre un objeto nuevo.
1 s l proceso, tal como lo reconstruye Edelman, puede resumirse en lo
11 1icnle: En un primer moment o, se considera que la fotografa y el cine
1 11 ntes de la "marca de la personalidad"- simplemente "reproducen" la
1111 li dad por un procedimiento puramente mecnico. No hay en ellos
11 rncin" y, por consiguiente, las imgenes fotogrficas o cinematrogrfi-
1111. no estn amparadas por la propiedad intelectual. En un momento
111 .lcrior, cuando la fotografa y el :ine pasan de ser curiosidades de
lt11 1 raca a realidades econmicamente importantes, se reconoce su carc-
11 1 "creador", "artstico" y sus imgenes pasan a estar comprendidas entre
111 que la propiedad intelectual protege. Ahora bien, la propiedad del
p1 mlucto "creado" (de las imgenes) no viene atribuida a quienes son
111 111 rialmente sus autores, a aquellos cuyo "talento" se ha materializado
111 cll as (los guionistas, el direct or, etc., en el caso del cine) sino aquel bajo
111 ya dependencia -contrato de trabajo mediante- se han realizado (el
p1mluctor).
Res ulta difcil entender por qu del examen de este proceso -aqu
11 111 ariamente descrito- puede obtenerse no ya "todo el Derecho que hay
1 ri 11i/ensado, todas las formas que lo gobiernan, las visibles y las invisibles"
111111 0 pretende Edclman, sino siquiera alguna luz que nos haga visible algo
''
1
1:. K. von Savigny, System des he11tigen romischen Rechts, I, 552. Citamos por
';1 1V1gny:Antologia di scritti gi11ridici, Ed. de F. De Marini , JI Mu lino, Bologna, 1980,
p 184.
121
1
' .
1
1 11
:1'
' 11 ' 1
que anteriormente permaneciera oculto. La atribucin al productor d1 111
propiedad del film no es algo que obedezca a principios distintos dr 111
generalmente imperantes en la sociedad capitalista: siempre -se prod111
can films o cualquier otra cosa- pertenece al empresario lo que produ1111
sus trabajdores. En ello consiste precisamente el rgimen del trnli11l11
asalariado. Si acaso, lo nico digno de mencin en todo este as1111l11
residira en que la nueva realidad de la empresa que produce arte (111111
en este caso) ha hecho saltar por los aires las viejas legitimacion . 1h 1
derecho de propiedad intelectual y artstica, basadas en el "sello d11 1
personalidad" del creador. Pero ello no muestra ms que el primado il
las relaciones (objetivas) de produccin sobre las formulaciones idcol 1 1
cas. Y ya desde Marx sabemos -por decirlo con el texto cannic< q111
"no es la conciencia de los hombres la que determina su ser sino, poi 1 I
contrario el ser social lo que determina su conciencia."
Hemos expuesto hasta este momento cuanto en la obra de Edelman 1
contiene en materia de crtica de la ideologa jwidica. Dicha obra 11 0 1
agota, sin embargo, en esta vertiente, sino que en ella se contienen, 1 1
mismo, como indicbamos al principio, diversas aportaciones de tc;111 l11
(sociolgica) del Derecho. Algunas de ellas se encuentran diseminad 1 11
lo largo del texto y vienen a comunicarnos que el Derecho realiza 11
funcin de garantizar el sistema econmico-social imperante tanto UH'
<liante la coaccin como a travs de la propia legitimacin (ideolgica) 1h
este sistema y de la coaccin misma. As, leemos que "la teora marxi h
( ... ) nos haca tomar conciencia de ( ... ) la doble funcin necesaria qu 1 I
derecho cumple: por una parte, hacer eficaces las relaciones de prod111
cin, y por otra, reflejar concretamente y sancionar las ideas que lo
hombres se forman de esas relaciones de produccin" (pp. 32-3) y poi n
despus que "Marx no cesa de repetirnos( ... ) que las formas jurdicas 1111
determinan el contnido mismo de lo que ellas hacen eficaz, pero tamp(H'll
deja de decirnos que el derecho hace eficaz su contenido a travs el lu
coaccin ejercida por el aparato del Estado, y, lo que considera todav 11
ms importante, que la relacin entre la expresin del contenido y su efac 1
es ideolgica, y que es esta relacin misma la que se convierte en fucrl'U
misteriosa ( ... )" (p. 34).
Sin embargo, sobre la "base concreta" de su anterior examen crtico ll'l
discurso ideolgico-jurdico, el objetivo central de Edelman reside en "11 11
anlisis ms ambicioso: articular concretamente la instancia jurdico-poi
tica sobre la infraestructura" (p. 112). Para ello, propone y desarrolla la
122
tesis: "Tesis 1: El Derecho fija y asegura la realizacin,
11111 li cho natural, de la esfera de la circulacin" (p. 119); "Tesis 11: El
111 lio, asegurando y fijando como hecho natural la esfera de la circula-
111 , li11 ce posible la produccin" (p. 132). La tesis I viene a significar que
1111 11 1 ambio mercantil es el molde social donde se han generado las
11 /llll'as jurdicas ms centrales. Escribe, en efecto, Edelman: "la nocin
1 111 i dad civil( ... ) no designa otra cosa que la esfera de la circulacin"
1' l 1H); "todas las categoras que fundan la nocin de 'sociedad civil'
1111 i1 iedad privada, sujeto, voluntad, libertad, igualdad son 'especifica-
' ' por la ideologa jurdica. El sujeto es especificado en sujeto de
11 1'11 0, la produccin del suejto en produccin del sujeto de derecho; la
111 1l11d y la igualdad, en libertad e igualdad de todo sujeto de derecho.
1 111
1
11 1 mismo tiempo, esta especificacin es apremiante. Lo que quiere
1 1 l1 que, si la ideologa jurdica no hace ms que especificar 'jurdica-
11 11' 1 la ideologa burguesa, en el mismo movimiento esta especificacin
1 ii li zada concretamente por la coaccin del aparato del Estado" (pp.
Jl 1J) . En cuanto a la tesis II, su alcance sera el siguiente: en el modo de
u11 l11 rcin capitalista, la produccin se realiza sobre la base de la circu-
' 11 11 de una mercanca especfica, la fuerza de trabajo. "Esta mercanca
111 w pone por s misma en movimiento, que se lleva a s misma al mercado
), '" la mercanca en la que se encarna, fundamentalmente, el trabajador,
1 1 il 'e Edelman- aparece constituda por dos polos: de una parte, el polo
11)1 111 (el consentimiento, la voluntad ... ), de otra, el polo objeto de derecho
l 111i smo, en tanto que mercanca)" (pp. 129-30). De este modo, "la
l 11 11 11ein de las determinaciones de la propiedad (libertad-igualdad) en
11ilrra de la circulacin es planteada al mismo tiempo que su necesaria
11111 ancia, en la esfera de la produccin all donde el hombre es explotado
"' r l hombre all donde el capital, en el seno mismo de la produccin,
111 liata al obrero el plusvalor" (p. 122).
1
11 11 excesivo riesgo de exagerar podra afirmarse, a nuestro juicio, que
l l es una condensacin ele la orientacin central de Teora general
1 /)"recho y marxismo de Pasukanis, mientras que la Tesis Ir vendra a
11111 a reformulacin -desprovista, sin embargo, de la fuerza expresiva de
1111 x de los prrafos finales de la seccin segunda del libro primero de
11 '11pital. Se trata de aquellos prrafos en los que Marx habla de la "rbita
1, 111 circulacin" como "el verdadero paraso de los derechos del hombre"
1tl11de a la compraventa de fuerza de trabajo, situada en esta rbita,
1111 lando que aqu "parece como si cambiase algo la fisonoma de los
123
ti
personajes de nuestro drama. El antiguo _poseedor de dinero abre 1
marcha convertido en capitalista, y tras l viene el poseedor de la fuer/
de trabajo, transformado en obrero suyo; aqul, pisando recio y sonriendo
desdeoso, todo ajetrado; ste, tmido y receloso, de mala gana, como
quien va a vender su propia pelleja y sabe la suerte que le aguarda: qu
la curtan".
66
Al inicio de este apartado tuvimos ocasin de mostrar el carch t
realmente ambicioso de la tarea que Edelman se propona desarroll 1
Nos corresponde ahora, a modo de conclusin, hacer balance de su
resultados: en materia de crtica del discurso jurdico, lo que nos aporl l
Edelman no va ms all del redescubrimiento de algunos lugares comun
y de la crtica de autores escasamente del pensami nh
jurdico actual, acompaada de la ausencia de a cuanto dc_ 111
relevante se ha producido a este respecto en el siglo XX, en materi a 1/
teora (sociolgica) del Derecho, Edelman nos ofrece que _Y -
encontraban en Pauskanis o en Marx. El cotejo, pues, entre las mtenc1on
iniciales y lo realmente logrado no mueve precisamente al entusiasmo
Debe aadirse, sin embargo, que a Edelman, en general, se le lee con gusto
que las pginas que dedica a la fotografa y el cine son especialm ni
entretenidas y, por litmo, que su escritura althusseriana, aunque
irritar en ocasiones por su pretenciosidad, no carece, con todo, de cu: rh
encanto literario.
3. M. Miaille
En coordenadas althusserianas anlogas a las de Edelman se sita la oht
de M. Miaile, Une introduction critique au droit:
67
tambin aqu el discur 1
se articula en torno a los dos ejes de crtica de la ideologa jurdica - n 1
66 El Capital, trad. castellana de W. Roces, F.C.E., Mxico, 1975, Tomo 1, 1
128-9.
67 M. Miaille, Une introduction critique au droit, Maspero, Pars, 1976 (2 cdkll"
por la que citamos, 1980). En las citas sucesivas de libro, indicamos en el cuq
del texto, entre parntesis, los nmeros de las pgmas de referencia.
124
111lido ya visto: es decir, comprendiendo bajo esta expresin toda rele-
11 11 no marxista sobre el Derecho- y de propuesta de construccin de una
11111 fa cientfica (entendiendo por tal histrico-materialista) del Derecho,
11 111 jor, por respetar la terminologa de estos autores, de la "instancia
1 11 ldi ca". Ambos autores divergen, en cambio, en el tipo de pblico al que
11! 1 igcn sus obras: mi entras que Edelman parece presuponer una cierta
1,1111ili arizacin previa de sus lectores con el universo jurdico, Miaille se
l 1 lgc explcitamente a quienes inician sus estudios en este campo, con una
i111l' 11 cionalidad directamente pedaggica: su texto se plantea como una
ll l' rnativa al curso de Introduccin al Derecho que -a cargo del profesor
li 1 crecho Civil- siguen los estudiantes franceses en el primer ao de su
lh 1' 11 atura. Esta vocacin pedaggica -vale la pena indicarlo- no deja
, l rncr efectos saludables en la forma expositiva de Miaille: lejos del estilo
111 1n 1cioso, que incluso, en ocasiones, pudiera aparecer afectado, de
1 d1'1111 an, en el libro de Miaille se advierte permenentemente una voluntad
, l'l aridad que el lector no puede por menos que agradecer.
Mientras que en su requi sitoria contra la ideologa jurdica Edelman
1ll l11a indiscriminadamente (como manifestaciones de la misma y, consi-
111! 111 cmente, blanco de su crtica) tanto el lenguaje de las normas como
l l111guaje de los juristas sobre ellas, Miaille, ms sobriamente, limita su
11 11 rirn directa a este ltimo campo. Su crtica de la ideologa jurdica se
ili1a, pues, desde el ngulo de una crtcia del discurso de los juristas.
1 111 crtica puede -a efectos de un examen ordenado de la misma-
l1111 omponerse en varios elementos que se encuentran, sin embargo,
11 l1 l' lazados a lo largo de su libro: consideraciones generales sobre la
h 11 ria jurdica que se elabora y se cnsea en las Facultades de Derecho
111 l,idas, en general, a mostrar el carcter no cientfico de la misma'.
ms especficas sobre la subordinacin de esta
11tl1ra a las exigencias del sistema capitalista; crticas a determinados
1l1111s o escuelas doctrinal es concretas.
l'11 r lo que hace al primer aspecto -el carcter no cientfico de lo que
111 presentando ordinariamente como ciencia jurdica- las observacio-
1k Miaille vienen a poner el acento en dos puntos: en primer lugar, en
d1pi:dendencia del discurso de los juristas respecto del ordenamiento
111 dirn en vigor (es decir, en su carcter de discurso construido, por
111 lo con Hart, desde el punto de vista intemo ), lo que le impide suminis-
11 1111 a explicacin causal de los factores que determinan la configuracin
l 11 1 dcnamiento; en segundo lugar, Miaille hace notar que el discurso de
... A.
125
BIBLIOTECA
DE SOCIOLOGIA
los juristas -contrariamente a la imagen que de l presentan sus cultivad11
res- no se limita a describir las normas vigentes, sino que contien , 1
mismo, componentes prescriptivos.
Estos dos puntos de crtica a lo que los juristas presentan como cie111 IH
jurdica -es decir: a lo que solemos llamar dogmtica jurdica (trmi no h
que Miaille no emplea, sin embargo, jams)- recorren con unas u olu
formulaciones, como decamos, todo el texto e.le Ja Introduction de Mi ailh
Ya en el captulo introductorio nos inc.lica que "la pretensin de los teri 1
del Derecho de que construyen una ciencia es la mayor parte e.le los cu 1
muy inadecuada para dar cuenta de Jo que realmente proc.lucen ( ... ). 1
ciencia jurdica tal como es practicada habitualmente no es ms qm 111
moldeamiento, una especie de racionalizacin de textos jurdicos m 1
menos homogneos y compatibles entre s" (p. 26); un estudio cient lh
del Derecho -escribe poco antes- habra e.le situarnos en condicion d
"saber por qu tal regla y no tal otra, rige en tal sociedad, en tal mom nh
Si la ciencia jurdica puede solamente c.lccirnos cmo funciona esta
se reduce a una tecnologa jurdica muy insatisfactoria" (p. 21). De tI
forma, "la ciencia jurdica, tal como se concibe y presenta hoy, no es mA
que una imagen del mundo del Derecho, no una explicacin" (p. 52) . 1
ciencia jurdica, pues, se limita a describir el "funcionamiento" de I
normas jurdicas vigentes, siendo incapaz de explicarnos por qu6 t 1
normas tienen un determinado contenido y no otro: por esta razn 11
puede ser considerada como "verdaderamente cientfica": pues, es ill
Miaille: jams, una descripcin ha reemplazado a una explicacin (p. li li
Pero, de otro ldo incluso esta visin de la ciencia jurdica como dist111
descriptivo sobre las normas en vigor -que, aun cuando fuera cierta, 11
bastara, como hemos visto, para conferirle cientificidad- resulta ser, t
vez, falsa: pues "Derecho-arte y Derecho-ciencia no se encuentran Sl'fl
rados ms que aparentemente: todo ocurre, en realidad, como si la cit111 1
no fuera aqu ms que el auxiliar, la servidora del arte" (pp. 26-7). R
as que "el jurista terico, aun cuando se crea pefectamente independit111
en su investigacin y en su ensei'ianza, es el juguete e.le una ilusin: 11 11
limita a 'reflejar' el sistema jurdico que cree analizar, participa l ' JI
reproduccin" (p. 27).
Como puede verse en los pasaj es que acabamos de citar, Miai ll e lk
cabo una caracterizacin de la dogmtica jurdica atendiendo a dos not
se trata, en primer lugar, de un discurso construido desde un punto el vi t
interno al ordenamiento jurdico; en segundo lugar, de un discurso q 111 h
126
obedece a intereses puramente cognitivos, sino tambin, y muy determi-
11 11ntemente, prcticos: las sistematizaciones del ordenamiento elaboradas
por la dogmtica no van dirigidas a un conocimiento desinteresado del
'. stcmajurdico, sino orientado a proporcionar criterios para su aplicacin
( 111tcrpetando sus normas, integrando las lagunas y resolviendo las contra-
di cciones del sistema, etc.). De todo ello puede muy bien inferirse -como
li11 cc Miaille- que la dogmtica no es cientfica. Pero nada ms. Si Miaille
ll ega a la conclusin de que el discurso de la dogmtica debe ser rechazado
110 es simplemente sobre la base deque no se trata de un discurso cientfico
11i11 0 a base: primero (implcitamente) el supuesto de
1 1 nico tipo de discurso admisible es el que pueda reivindicar Jegtima-
11'.rnte el ttulo de segunc.lo (esto ya explcitamente) que el
discurso de la dogmtica es un discurso favorable a las clases dominantes
Y
11
0 puede ser otra cosa. Que el primer supuesto no se explicite no debe
111 11 sar extraeza: lo que se halla en su fondo es la concepcin althusseriana
que Miaille hace suya- segn la cual todo lo no cientfico es necesaria-
111rnte ideolgico y todo lo ideolgico es necesariamente representacin
d1 la realidad legitimadora de lo intereses de las clases dominantes. De
111la el supuesto (implcito) sirve de fundamento al segundo
( l 1 cons1derac1on de la dogmtica como necesariamente abocada a Ja
11 gitimacin-reproduccin de las relaciones sociales existentes) que, as,
11p.1rcce co!11. algo que no necesita ser argumentado. Se explica as que
1111, propos1c10nes sobre el carcter necesariamente conservador de Ja
il11gmtica, que to?o el libro de Miaillc, se encuentren siempre
111plcmente enunciadas, sm aparato argumentativo alguno a su favor,
en torno a la cual no cabe disputa. Los ejemplos podran
11111 111phcarse; baste, como ilustracin, tan slo un par de ellos: "Si( ... ) el
11 111 structor' [el jurista dogmtico] no trabaja ms que bajo la autoridad
11 l11r1iva de la ideologa dominante el producto de su trabajo llevar
1 v1dc1,1temente marchamos de esta dominacin" (p. 200). Aunque Ja re-
d111 1:1on aqu forma condicional, ello no debe llevar a engao:
.idlc no considera necesario contemplar y discutir la posibilidad de que
' 1 "rnnstructor" opere bajo coordenadas (ideolgicas) distintas de las
11111 11 ciadas en la condicin: la subordinacin de la construccin dogmtica
1111 dominante -i.e., a las exigencias del orden social imperante-
11111 ., 11tuye para l -por decirlo de forma un tanto forzada, pero a nuestro
J11 1r io exacta- un autntico dogma mctodogmtico. Vase, en este sentido
1111 . egundo ejemplo en el que desaparece ya el artificio retrico dei
127
1 1
'"i "'
'
condicional: "Los ' conocimientos' que las diversas variantes de la cienciu
jurdica pretenden aportar se limitan a constituir un discurso ms o meno
coherente que, idealista o empirista, vi ene a justificar el orden social
dominante ocultando sus realidades" (p. 281) .
Desde la perspectiva deMiaille no cabe, pues, un discurso interno 111
ordenamiento jurdico que no sea deformador de la realidad y lcgitimaelm
de la estructura social vigente. En su opinin, slo un discurso externo,
sociolgico-jurdico, orientado "con arreglo a la problemtica ele Marx" (p
75) puede tener legitimidad terica y poltica. Antes, sin embargo, d
examinar las aportaciones y desarrollos de Miaille a este respecto,
conveniente prestar atencin a un ltimo aspecto ele la pars destn1ens d
su trabajo: nos referimos a aquellos pasajes en los que Miaille cri t it11
autores, escuelas o doctrinas concretas.
Debe decirse que sta es, con mucho, la vertient e ms dbil de la ohr
de Miaille; y ello no porque sus crticas no sean admisibles -que lo son t' ll
muy amplia medida- sino porque los destinat arios de las mismas estan muy
mal seleccionados: los autores, corrientes o elaboraciones doctrinab
concretas que Miaille critica - con alguna excepcin que en el conjunto 1111
resulta significativa-,
68
pert enecientes en general a la civilstica franc u,
68
En rigor, las nicas excepciones-en el sentido de tratarse de autores con vig 111 IH
actual- que encontramos son las pginas dedicadas a Kelsen y a Arnaud (PI'
343-77). Por lo que hace a Kelsen -de cuyo pensamiento ofrece una exposicin 1111
excesivamente profunda, pero muy correcta- Miaille no puede depr de acep1111 ( 111
que se difcilment e con la lnea general del libro) si no directamenll 1 I
carcter ideolgico de la teora pura, s su no desdeable virtualidad para dcp111111
el discurso jurdico de ciertos element os ideolgicos. Escribe al respecto: "lJ111fl
cando todas las normas y todas las prcticas jurdicas en el seno de su pirn1hl
Kelsen desembaraza de una vez a la ciencia del derecho de la mstica humanl IM
heredada de los siglos XVI y XVII. Es esta posicin, hay que aadir, lo qui' 1
enajena en Franci a los favores de la doctrina clsica, todava ampliamente domi1111IH
por la idea de que el hombre est en el centro del universo jurdico ( ... ). Jl 111
paradjico que parezca, ofreciendo a los juristas la imagen de su propio sisl!' lll M
unificado, y vuelto coherente a travs de una formacin por grados, Kclscn v11!'1
demasiado visible lo que la ideol oga liberal int entaba ocultar: el hombre como p111 11
imaginacin, ocultando un uni verso objeti vo de mecanismos autnomos q1111
incluso totalmente independiente de los propios hombres" (pp. 358-9). Con nh 1
enca a Arnaud, Miaillc subraya la proximidad de su cstruct uralismo al material! 1111
128
110 son de ninguna manera representativos del estado actual de la reflexin
11rdica. No parece, pues, que Miaille -al igual que Edelman, como ya
v1111 os- haya tenide en cuenta las penetrantes observaciones y recomenda-
iioncs de A. Gramsci respecto a la manera de conducirse en la discusin
id Jrica, que por su valor como trmino de contraste vale la pena citar.
l 1scriba Gramsci a propsito de ciertos hbitos de los marxistas en este
que "se tiene la impresin de que quieren combatir nicamente
11l11tra los ms dbiles y hasta contra las posiciones ms dbiles (o peor
tlrfcndidas por los ms dbiles) para obtener fciles victorias verbales (ya
t11t.: no se puede hablar de victorias reales). Se imaginan, as, que hay
1tlguna semejanza (ms all de la formal y metafrica) entre un frente
ldrnlgico y un frente poltico-militar. En la lucha poltica y militar puede
11111vcnir la tctica de desbaratar los puntos de menor resistencia para
plldcr atacar el punto ms fuerte con el mximo de fuerzas que se encuen-
l 11111 disponibles precisamente por haber eliminado a los auxiliares ms
dl'IJilcs ( ... ). En el frente ideolgico, por el contrario, la derrota de los
111 xili ares y de los discpulos menores tienen una importancia casi despre-
11,1hl c; en este frente hay que combatir contra los ms eminentes". Con-
1 111 a Gramsci a este propsito: "Una ciencia nueva alcanza la confirmacin
d1 su eficiencia y vitalidad fecunda cuando muestra que es capaz de
111 n lirse con los grandes representantes de las tendencias opuestas, cuando
11 , 11 clve con sus propios medios las cuestiones vitales que aquellos han
d11nt cado o demuestra concluyentemente que tales cuestiones son falsos
pi llhl cmas".
69
Pues bien: los blancos de la polmica que escoge Miaille responden
111 fcclamente al criterio de seleccin criticado por Gramsci. No son "los
1111111dcs representantes de las tendencias opuestas", sino aquellos cuya
il 1 hilidad hace ms fcil la crtica. Vamos a ver algunos ejemplos, si bien
1ilrndiendo a la advertencia gramsciana sobre la "importancia casi des-
p1 l'ciable" de victorias polmicas de este gnero- no nos detendremos
111 l1"l ri co, lo que explicara la escasa aceptacin de sus aportaciones por parte de la
1111 11 ina establecida: "Ciertamente( ... ) tambin C. Levi Strauss se reclama de Marx,
I" 111 i\ .J. Arnaud hace algo ms que reclamarse: ilo aplica!( ... ). En tales condicio-
111 , 11 0 es sorpendcnte que los juristas no se hayan sentido tentados por el estruc-
11111 il1s111 0" (pp. 367-9).
"' e iramsci, Quademi del carcere, Ed. Crtica de V. Gerratana, Einaudi, Torino,
PI /\ p. 1423.
129
1
:!
111
excesivamente en ninguno de ellos. Empecemos por el problema dd
concepto de Derecho: En este terreno -y bajo el epgrafe de "los impass1,1
de una definicin del Derecho"- no se le ocurre a Miaille confrontar lu
posiciones marxistas con las de un Kelsen, un Hart o un Ross, sino con 1
siguiente definicin tomada de un manual de Droit civil de los Mazea ud,
cuyo carcter palmariamente ideolgico ahorra cualquier comentari o.
"La regla jurdica es una regla de conducta social que, sancionada por l 1
coaccin, debe tener por fin hacer reinar el orden dando seguridad en l 1
justicia" (p. 96). Tampoco parece que haya tenido muy en cuenta Miailli
a la teora jurdica del ltimo siglo -por poner un ejemplo obvio al respecto,
a Hart- cuando, tras declarar que "casi todos los autores actuales" suscd
biran una definicin del Derecho como conjunto de reglas dotadas toda
ellas de una sancin (en el sentido de amenaza de un tratamiento alictivu
en caso de infraccin) dedica cuatro pginas a argumentar -poniend11
como ejemplo normas constitucionales- que "el derecho( .. . ) no se encu n
tra siempre provisto de una sancin represiva" (p. 100). Otro tanto ocurii
cuando, a propsito de lo que llama los fa/sos "datos" de el sistema jurdico",
dedica ms de veinte pginas (161-83) a criticar -como si fueran compu
nentes indiscutidos de la teora jurdica contempornea no marxista
versiones claramente prekelsenianas de las dicotomas de Derecho objt
tivo/derecho subjetivo y Derecho pblico/Derecho privado.
Anlogo arcasmo en sus puntos ele referencia observamos cuando, 111
ocuparse ele la lgica jurdica como lgica formal (pp. 203-14), sta t'
asimilada -de manera semejante a como, segn vimos, haca tambi 11
Lukic- a la jurisprudencia de conceptos: as, tras alirmar que "el modo dt
proceder del pensamiento jurdico es innegablemente el de la lgi(' 1
formal" (p. 203), escribe que el pensamiento jurdico as conducido "ll cgu
poco a poco a convertirse en un puro universo de formas en el que M'
encuentra, se oponen, se mueven -iba a decir 'viven'- los concepto
jurdicos" (p. 207). Hay, sin embargo, en este apartado algo que rebasa 1\ 111
lmites del simple arcasmo: con alegre desenfado Miaille nos hace salwr
que la lgica formal constituye un modo de razonar vinculado al modo di
produccin capitalista. Escribe as: "el sistema jurdico actual es el de u11 11
sociedad capitalista: el aparato del Estado y el personal que lo ocupa 11 11
pueden funcionar ms que segn los principios de la lgica formal. Estu
es evidente" (p. 213). Debe sealarse, con todo, que dislates de este gnc1 ti
no son frecuentes en el libro de Miaille; lo que en l predomina, con11 1
venimos diciendo, es la incapacidad para escoger adecuadamente lo
130
11dvcrsarios con quienes polemizar. Un ltimo ejemplo al rcsp 10: n l
11partado dedicado a la "crtica de la doctrina realista o posil ivista" (pp.
119-42) lo criticado no es, como cabra esperar, ni la analytical jurispn11/e11-
,.,. britnica, ni las corrientes realistas americanas o escandinavas, sino
1111lores como Carr de Malberg, Duguit o -nico autor actual- Paul
/\mselek.
Pasemos ahora a la vertiente constmctiva del trabajo de Miaille. Su
propuesta al respecto, como ya indicbamos, consiste en reemplazar la
l' cncia jurdica tradicional por una teora sociolgica de la "instancia
11rclica" elaborada desde el marco conceptual del materialismo histrico.
'J' ora sociolgica del Derecho que se concibe, pues, como un sector de
111 "teora de la historia". Miaille insiste repetidamente en ello. "Hay que
11 escribe- ms all de la pluriclisciplinariedad: hacia lo que yo llamara
111 t ransdisciplinariedad, es decir, el dejar atrs las fronteras actuales de
l11s disciplinas. Este dejar atrs no significa que no existan objetos cient-
li os que legitimen investigaciones autnomas, sino que estos no tienen
ms que sobre un campo cientfico nico al que llamaremos,
ii guiendo a algunos, 'el continente historia"' (pp. 65-6); "lo que me propon-
110 mostrar es que derecho y economa, y tambin poltica y sociologa,
prrtenecen a un mismo 'continente', son deudores de la misma teora, la
dc la historia" (p. 67). Aunque formulado con terminologa diferente
(11llhusseriana, en este caso) se trata, como puede verse, de un plantea-
111icnto muy semejante al ele U. Cerroni, en el sentido de una ciencia del
1 > recho integrada en una ciencia social global. Resulta tambin muy
p1 xima a los puntos de vista de Cerroni la exigencia de que "la ciencia
jurdica considerada como parte de la ciencia de la historia debe poder
1xplicar a la vez el por qu del contenido de un sistema jurdico y de su
lorma ( ... ). La explicacin debe ser nica y debe desvelarnos por qu tal
1 ontenido (por ejemplo, el derecho capitalista) toma tal forma (por ejem-
plo, las fuentes formales dominadas por la ley)" (p. 227). Ocurre, sin
1111bargo -y aqu tambin habra una cierta analoga con el caso de Cerro-
11i que la propuesta metodolgica de Miaille no va ms all de este nivel
dr extrema generalidad. Es decir: no da paso a desarrollos aplicativos que
p11cdieran servir de bando de pruebas de su fecundidad, fuera de algunas
1 onstataciones basante obvias: por ejemplo, que en la sociedad esclavista
li11ha seres humanos que no eran sujetos ele Derecho, que en la sociedad
lrndal, "el siervo es un sujeto de derecho, pero no es un sujeto de derecho
1 omparable, ni afortiori equivalente al que viene encarnado por el seor"
131
l
, .. 1
,,f
(p. 135), que, por consiguiente "no es 'natural' que todos los hombres se 111
sujetos de derecho" (p. 132); o bien la indicacin de una corresponden(' 11
entre preminencia de la costumbre y feudal ismo, por una parte, y prcm
nencia de la ley y capitaismo, por otra (pp. 228-39).
Fuera de indicaciones metodolgicas y desarrollos aplicativos del g111'
ro de los que acabamos de mencionar, la parte constmctiva del trabajo 1h
Miaille no contiene ms que, de un lado, continuas advertencias 1 1
marxismo "vulgar" y, de otro, un conjunto de tesis que resultan reductihlr
a lo ya aportado por Pasukanis. Respecto al alegato de Miaille 11
marxismo "vulgar" (compuesto por elemento tales como la opos1c'.on a 111
identificacin entre marxismo y economicismo, la insistencia en la idea d1
"totalidad" en el papel efectivo - y diferenciado segn los diversos 111od 11
de de la instancia supraestructurales, etc.) baste q111,
en su conjunto, no aporta nada que no se encontrara ya, por ejemplo, ni
los Saggi su/la concezione materialistica della storia publicados en los a 11 11
90 del pasado siglo por Antonio Labriola.
70
El que esto sea as deb , 11
duda, mover a reflexin sobre en qu medida cabe hablar del progreso 111
fi
. d ' "I
la tradicin marxista. Lo mismo valdra para a trmac1ones e genero: 11
mercanca en la esfera econmica juega el mismo papel que la norma 1 11
la esfera jurdica" (p. 107); "lo que es especfico del derecho actual , lu
abstaccin y la generalidad a travs de las cuales esta expresin [la cxp11
sin jurdica] de las relaciones sociales se realiza. Esta forma jurdic<i t' t 11
profundamente ligada al modo de produccin capitalista" (p. 109). Trnl11
esto -con la salvedad de sustituir, en la primera cita, el trmino "nori 11 1
por el de "sujeto de derecho"- ya estaba en Pasukanis.
70
Sobre los Saggi labriolanos, Cfr. Juan Ruiz Manero, El pensamiento filosj11 111
poltico de Antonio Labriola, Publicaciones de la Universidad de Alicante, 1 'JH l. 1
la recensin a este libro publicada por M. Atienza en el No. 2 de los "Anales llr 111
Facultad de Derecho de Alicante".
132
Algunas Conclusiones
l ,o que hemos visto hasta aqu no configura un panorama completo de lo
q11 t: ha significado el marxismo para la ciencia jurdica, pero s nos parece
q11 t: es suficientemente respresentativo como para poder extraer algunas
111n cl usi ones al respecto.
La primera de ellas es que todos los autores marxistas parecen concor-
d11 r al menos en una cosa: en la descalificacin de la ciencia jurdica
lwl icional, de la dogmtica jurdica. Y la razn -como ya hemos visto-
' doble. Por un lado, la dogmtica jurdica no es una verdadera ciencia,
- en el mejor de los casos- una simple tcnica, que persigue una
l111 alidad puramente pragmtica, pero no cognoscitiva. Por otro lado, la
d11gmtica presupone -como requisito para poder ser cultivada- la acep-
l11 ri n del punto de vista interno o normativo con respecto al Derecho
Ahora bien, si ste (el Derecho positivo) se entiende que es el
l 11rccho burgus, entonces tal punto de vista resulta incompatible con el
111 111 xi smo, cualquiera que sea la modalidad de "marxismo jurdico" de que
1 parta: lo mismo da que se acente el elemento subjetivo, voluntarista
11 l Ocrecho como producto de la voluntad de la clase dominante -de la
l11 11gucsa-) o que se ponga el nfasis en el elemento objetivo (el Derecho
1 11 rnanto producto o forma de determinadas relaciones socio-econmicas
del sistema capitalista-).
Sin embargo, lo anterior no significa tampoco que quede descalificada
1 l loda posible ciencia jurdica. Quedan, podramos decir, dos grandes
111:. abiertas a los marxistas para poder seguir hablando de "ciencia"
J1 11di ca.
primer lugar, cabe la posibilidad de un saber sobre el Derecho
l 1 linlo al de la Jurisprudencia dogmtica, es decir, un saber que no se
lwH' en el punto de vista interno o normativo. Es posible, por ejemplo, la
1llica ideolgica del Derecho y de las categoras jurdicas de la ciencia
1 11 ldi ca burguesa. Y cabe tambin -simultnea o alternativamente- un
111 1il isis sociolgico e histrico del Derecho. Y, sobre estas bases, nada
111 1pide tampoco la construccin de una teora general del Derecho que,
111 r mbargo, no sera del todo equiparable a la teora general del Derecho
li 111 /'. ll Csa"; la marxista no sera (o no sera slo) una teora fonnal del
11, 11cho, en cuanto que parte: a) del carcter histrico no slo del
l 11 1 rcho, sino tambin de las categoras jurdicas, de los conceptos bsicos
133
1
1
11
1
1
del Derecho (sujeto de Derecho, norma, relacin jurdica); b) de 111
necesidad de considerar al Derecho como un elemento del sistema soci 11
que mantiene unas especiales relaciones tanto con el subsistema econm
co como con el subsistema poltico; en consecuencia, una verdadera cienr u
del Derecho (es decir, la teora general del Derecho) debera estar org
nieamente ligada a las otras ciencias sociales (la economa poltica, 111
teora del Estado, la psicologa social o la ciencia social integrada) .
En segundo lugar, el rechazo a la domticaj urdica tradicional se basahu
-como hemos visto- en la imposibilidad de adoptar el punto de vislu
interno o normativo frente al Derecho burgus. Ahora bien, por un lado,
la dogmtica jurdica -o su equivalente funcional- reaparece si se acepl u
la posibilidad de un "Derecho socialista" en cuanto Derecho "de nu v11
cuo" respecto al Derecho burgus; es decir, si se acepta que el Dereeh11
"socialista" puede cumplir una funcin social positiva en s mismo considt
rado, que encarna, por tanto, un valor positivo. Por el contrario, el recha!'lt
total a la dogmtica jurdica slo se produce si se parte de la tesis dura (poi
ejemplo, la de Pasukanis) segn la cual todo Derecho es necesariamenh
Derecho burgus y est destinado a extinguirse progresivamente; o bitu
que el Derecho -se acepte o no lo anterior- no es un medio adecuado pa1 u
la transformacin social y debe sacrificarse en aras, por ejemplo, ele 111
poltica. Por otro lacio, aun dentro ele un sistema jurdico capitalista, 111
jurista marxista le cabe la posiblidad (no aceptada, sin embargo, por todoN)
de elaborar una poltica del Derecho que le sirva de gua para la utilizaci 111
de las instituciones y de las categoras jurdicas (de las cate?oras de 111
dogmtica) en un sentido alternativo al del jurista tradicional.
1
El presll
puesto ele esta poltica del Derecho -que comparte con la dogml \'11
jurdica tradicional, la menos, el uso de una serie de conceptos comu11t
es la confianza en que el Derecho (el Derecho burgus o, el ele l 1
sociedades capitalistas avanzadas) es succptihle de ser transformado l ' ll
un sentido progresista y puede cumplir un papel apreciable en la transfo1
macin ele la sociedad.
La segunda conclusin general que se puede extraer es el e s c ~ l l
desarrollo de las diversas lneas de investigacin que -acabamos de v r
71
Cfr. El libro colcctivoL 'uso al1ernativo del din110 (Ed_ a cargo de P_ Barcelorn1),
2 vols_ Laterza, Bari, 1973; tambin N. Lpez Calera, M. Saavedra, !'_ Andn'"
lbcz, Sobre el uso a/1ernalil'O del Derecho, Fernando Torres, Valencia, 1978.
134
11 ln:cc el marxismo a la ciencia jurdica, especialmente en cuanto ciencia
111rial (no tanto en cuanto ciencia normativa). Para emplear la terminolo-
ll i1 de Lakatos, cabra decir que el programa ele investigacin del marxismo
1 11 la ciencia jurdica est en una fase "degenerativa": desde Pasukanis no
parece que haya existido dentro del mismo un progreso apreciable. Algu-
111 1s de las causas de este estancamiento podran ser las siguientes: 1) el
illsconocimiento -salvadas las excepciones ele rigor- de la ciencia jurdica
"li11rguesa" en su ltima fase -la fase analtica- lo que les ha llevado a un
vv1 dadero empobrecimiento conceptual; 2) la realizacin, por parte de
11 lgunos autores de tendencia analtica, de ciertos aspectos del programa
1k investigacin marxista aunque en forma, desde luego, parcial: por
1irn1plo, la crtica de Ross al formalismo de la ciencia jurdica tradicional
y u intento de aproximar la ciencia jurdica a la ciencia social (emprica);
\) la ambigedad del concepto de ciencia de Marx que ha llevado con
l 111 sl ante frecuencia a confundir la ciencia (positiva) con la dialctica o con
111 crtica.
En cualquier caso, no est de ms recordar que, como ocurre con todos
l11s programas de investigacin, no podemos estar seguros de que el
111:1rxista haya entrado en una fase irremediablemente degenerat iva.
72
Y,
111 lodo caso, no cabe duda de que una parte importante del programa
111arxista (por ejemplo, la crtica al formalismo y la superacin de la
ll' 11 dencia "aislacionista" del saber jurdico) sigue estanto en el centro del
iil'hate contemporneo de la ciencia _jurdica.
l.' Cfr. I. Lakatos, La jlsacin y la 111c1odologfa de los progmma.1 de i111es1gacin
111111fjica, en La 111e1odo/og(a de los programas de invesligacin cienl/ica, Alianza
l l111 ve rsidad, Madrid, 1983, PP- 46-ss, y 65-ss, 92-ss; tamhin AF Chalmers, Qu
1 1 1.111 cosa llamada ciencia'! Una valoracin de la na111mleza y el esta/1110 de la
11mcia y sus m1odos, Siglo XXI, Madrid, 1982, PP- 11 1-ss_
135
1 llm.E LA CRITICA DE KELSEN AL MARXISMO
l 1lrn<luccin
1 1.a leora pura y la crtica del marxismo
Mario G. Losano ha caracterizado el conjunto de los trabajos en los que
1 1 l\cn fue construyendo y desarrollando la teora pura del Derecho como
1111.1 perpetuum en los tres sentidos siguientes: en primer lugar, en el de
11 1111 11 1111e11tum aere perennius de la cultura jurdica; en segundo, en el de
111ll'tuum mobile, sto es, indicando su carcter "de teora en continua
l1 1111 sfor macin"; por ltimo, aludiendo a que se trata de una "obra intrn-
11 .1mcnte unitaria a travs del tiempo, aunque fragmentada, por exigen-
contingentes, en ensayos, libros y reedicin".
1
Si partimos de la consideracin (probablemente indiscutible por su
11il\111a trivialidad) de que el marxismo y las diversas crticas a l dirigidas
drsdc que, a finales del XIX, sufriera su primera "crisis"- constituyen uno
1ii' los ejes principales en el desarrollo de las ciencias sociales del tlimo
i,lo, no nos ser difcil concordar en atribuir tambin a los trabajos
sobre Marx y los marxistas la calificacin de opus perpetuum
111 el primero de los sentidos sealados por Losano: sto es, valorarlos
11 1111 0 un monumentum aere perennius del pensamiento social contempo-
11111 co. Pues la crtica de Kelsen al marxismo - que se extiende a lo largo
d1 cuatro decenios, desde Socialismo y Estado (1 ed. 1920) hasta, por lo
1
M.G. Losano: La teora pura del Derecho del logicismo al irracionalismo, en
11< >XA, Cuadernos de Filosofa del Derecho", No. 2, 1985, pp. 55 y 57. Este
11 11hajo de Losano se public originalmente como estudio preliminar a la trad.
ll 1il1:ma de la obra pstuma de Kelsen Allgemeine Theorie der Normen (teoria
1'1'1wrale delle nonne, ed. de M.G. Losano, trad. de Mirella Torre, Einaudi, Torina,
l
1
1H').
137
menos La teora comunista del Derecho (1955)-
2
es con seguridad s 1111
comp;rable, en cuanto a su importancia, con la de Popper, a la que 11111
cierto se anticipa -como se tendr ocasin de ver- en varios punto
centrales. Y, a este respecto, el que el autor de La miseria del historicim111
(1944-5) y La sociedad abierta y sus enemigos (1945) no parezca hah11
entrado en contacto con la obra previa de Kelsen sobre el marxismo y t 1
que, a la inversa, este ltimo no muestre, en sus trabajos sobre el 1h
las dcadas 40/50, ningn conocimiento de los textos de Popper, es c1crt 1
mente una manfiestacin bien elocuente de la incomunicacin qu 1t
venido tradicionalmente separando a los tericos del Derecho de lo
2
Las principales obras de Kelsen directamente dirigidas a la crtica del marxis11111
se citan as:
- Sozialismus und Staat. Eine Untersuchung der politischen Theorie des Manl1
mum, (!3 ed. 1920; 2 ed. ampliada -esencialmente con notas crticas al libro 1h
Marx Adler Die Staatsauffassung des Marxismus, publicado en 1922, que a su VI 1
era una respuesta a la primera ed. de Sozialismus und Staat, 1923) por la 111111
castellana de Alfonso Garca Ruiz de la 2 edicin: Socialismo y Estado: U1111
investigacin sobre la teora polftica del marxismo, con una introd. de R. Raci1111111
sobre Hans Kelsen y el debate sobre la democracia y parlamentarismo en los fl/1111
veinte y treinta, Siglo XXI, Mxico, 1982 (la introd. de Racinaro se public origl1111I
mente como estudio preliminar a la trad. italiana de Sozialismus und Staat: dt
Donato, Bari, 1978). Hay otra reciente trad. castellana de Sozialismus und S1011/ 11
cargo de RolfBehrman, con una presentacin de Enrique Zuleta Puceiro: Ecl 1 11
Madrid, 1985.
-Marx oder Lasalle. Wandlungen in der politischen Theorie des M arxismus ( 1 'I 1
por la trad. castellana -Marx o Lasalle. Cambios en la teora poltica del marxi.11111
publicada como apndice a la trad. cast. deSozialismus und Staat de Alfonso G1111111
Ruiz citada.
-Allgemeine Rechtslehre im Lichte materialistischer _( 1
1
11 l 1
por la trad. italiana de Francesco Riccobono: La teora generale del D1m110 1 11
materialismo storico, con introduccin al mismo Riccobono, Ist1tuto della Encld11
pedia Italiana, Roma, 1979.
-The Poltica[ Theoryof Bolchevism A CriticalAnalysis (1948)y The Com1111111/u
Theory of Law (1955) por la trad. castellana conjunta de ambas obras a cargo 1h
Alfredo J. Weiss publicada con el ttulo de Teora Comunista del Derecho y i/ 1
Estado, Emec Ediciones, Buenos Aires, 1957. (La trad. castellana de la pri111m
de estas obras est recogida tambin en el volumen: Hans Kelsen, Escritos sobr1 , ,
democracia y el socialismo, seleccin y presentacin de Juan Ruiz Manero, l'tl
Debate, Madrid, 1988).
138
11.ltivadores de otras ramas de la teora social. Como tambin es altamente
111gnificativo, en este orden de cosas, el que mientras los trabajos de Popper
ihrc el marxismo han gozado de una difusin amplsima - hasta el punto
tlr que al menos su existencia es conocida por cualquier cultivador de
1 11alquier rama de las ciencias sociales- los correspondientes escritos
l1l' lscnianos no hayan sido ms que raramente ledos fuera del universo de
1
. 3
os Juristas.
Pero si los trabajos de Kelsen sobre la teora pura del Derecho pueden
M' r calificados de opus perpetuum tambin en el segundo de los sentidos
11dicados, en elperpetuum mobile -pues, en efecto, el andamiaje concep-
l111tl de la teora pura fue enriquecindose mediante desarrollos, integra-
1 11111cs y rectificaciones durante los sesenta aos que separan los Problemas
1111itales de la teora del Derecho pblico de La teora general de las
1111mws-
4
de ninguna manera puede decirse otro tanto de la obra kelse-
111ana sobre el marxismo. Muy al contrario, en este terreno parece como
rasi todo lo que de importancia Kelsen tuviera que decir lo hubera dicho
Vli l: n sus obras fundamentales sobre el tema de los aos 20 y 30: Socialismo
1
1
1.,.11ado y La teora ge11eral del Derecho y el materialismo histrico. Frente
11 l'll as, los textos de los aos 40/50 -La teora poltica del bolchevismo, La
1t 111ia comunista del Derecho- pese al carcter indudablemente ms com-
1kt o del segundo de ellos por lo que hace a las teoras jurdicas maxistas,
1111 contienen aportaciones propiameme novedosas y presentan, como ha
F. Riccobono, un "estilo repetitivo y sin viveza".
5
A ello
1
Y, aun dentro de los juristas, no deja de ser sintomtico que Alf Rosss, en el
p11 rl grafo de Sobre el Derecho y la justicia dedicado a El historicismo econmico de
,\/11rr, en el que formula crticas reconduciblcs sin dificultad a Kelsen, no cite sin
1111hargo en su apoyo los escritos kelsenianos de crtica del marxismo, sino nica y
11 tTisamente a Popper (Alf Ross: Sobre el Derecho y la justicia, trad. cast. de G. R.
1 11 1 ri, Eudeba, Buenos Aires, 1970, pp. 336-9).
1
l lautprobleme der Staatrechtslehere se public, como se sabe, en 191 l. La
11 ilaccin del manuscrito de laAllgemeine Theorie der Nonnen, publicada pstu-
1111 1111 cnte en 1979, no se prolong, segn los datos disponibles, ms all de la
1111111da mitad de los aos sesenta (cfr. Mario G. Losano: Op. cit., en nota 1 y
Opalek: Uberlegungen zu Hans Kelsen "Allgeimine Theorie der Nonnen",
Wien, 1980).
1
1:. Riccobono, Introduzione a La teora genera/e del Diritto e il materialismo
1f111ico, cit p. l.
139
probablemente no es ajena la circunstancia de que la relacin entr 111
crtica del marxismo y la propia teora kelseniana del Derecho sea muy
distinta en uno y otro perodo: en las obras de los aos 20/30 la crtica dd
marxismo constituye, como ha indicado el mismo Riccobono,
6
un momtn
to esencial en la construccin misma de la teora pura -que se encucnt1
entonces in statu nascendi- y un excepcional banco de pruebas de 11
fecundidad; los textos de los aos 40/50 -perodo en el que la teora p11111
se encuentra plenamente constituida desde tiempo atrs- se encuentl' 111
carentes de esa tensin intelectual que viene a ser el mayor atractivo d1
Socialismo y Estado y, sobre todo, de La teora general del Derecho y rl
materialismo histrico. Salvado sto -y ciertas diferencias en las actit11d1
1
1
del propio Kelsen que examinaremos seguidamente- las crticas filos ill
cas, terico-polticas y terico-jurdicas que Kelsen dirige al marxi s11111
permanecen, en uno y otro perodo, globalmente invariables, no slo 111
cuanto a su fondo, sino tambin, en una multiplicidad de ocasiones, en 11
misma expresin literal: lo que hace, desde luego, de la crtica kelsenia1111
al marxismo un modelo de opus perpetuum en el tercero de los sentido"
distinguidos por Losano, el que alude al carcter intrnsecamente unilm 11
de una obra editorialmente dispersa.
2. Crticas tericas y actitudes ideolgicas
"Es importante para m afirmar con toda energa -escribe Kelsen en d
prefacio a la 2 edicin de Socialismo y Estado- que mi escrito no se diri1t1
contra el socialismo. Yo slo me enfrento crticamente con el marxi.111111
y, dentro de l, slo con su teora poltica";
7
anlogamente, en el prlOl(ll
a la traduccin castellana de La teora comunista del Derecho y La tewl11
poltica del bolchevismo, leemos: "Mis estudios [ ... ] intentan una crftirn
6
Ricobbono ha subrayado que La teora general del Derecho y el materiali.11111 1
histrico "es obra de notable importancia para la comprensin de los fundamcnll
tericos de la Reine Rechtslehre de 1934" adviertiendo que en la primera de cs111
obras "se anticipan pginas enteras de la Reine Rechtslehre con idntido contcnhh1
conceptual e idntica forma literaria", (cit. p. 1 ).
7
Socialismo y Estado (en adelante, S y E, p. 177).
140
11rntfica, es decir, objetiva, que no involucra ningn juicio de valor moral
11 poltico en favor o en contra del sistema social comunista[ ... ]. Es lgico
1p1c. presuponga un valor; pero el valor presupuesto por una
1 1ll1ca c1enl!fica no es un valor moral o poltico, sino lgico; el valor de
11rdad, no de justicia".
8
Los escritos kelsenianos de crtica del marxismo
1111 se orientan, en efecto, en el sentido de una crtica ideolgico-valorativa:
1111 discuten el valor poltico o moral del proyecto socialista, sino el mrito
1 lrntfico de las teoras polticas y jurdicas marxistas: sus presupuestos
lil osficos, su consistencia interna y rigor conceptual, su potencia explica-
! va en la esfera del Derecho y del Estado, su capacidad para trazar cursos
il 1 accin no incompatibles con el conocimiento objetivo.
Ell o no impide, sin embargo, que estas obras nos suministren tambin
i bien nunca de manera central- ciertas indicaciones de inters sobre las
111 tillldes de Kelsen, sobre sus simpatas y antipatas ideolgico-polticas.
, n este terreno, debe anotarse tanto la continuidad de ciertas actitudes
11111, icas como determinadas inflexiones entre las obras de los aos 20/30 y
111'< posteriores.
' l . Hay continuidad entre ambos perodos en la simpata por un socialis-
11 111 no marxista, reformista en su comportamiento poltico y que considere
1111 como no eliminable de la transformacin social; hay
111 11 1.mm?ad tambin en la oposicin al socialismo de inspiracin marxista,
111rt 1dano de una accin poltica revolucionaria y extincionista en su
111 11 ccpcin de las finalidades ltimas de esta accin. El laborismo brit-
1111 0 permanece, en este sentido, como punto de referencia constante para
l r lscn. el escrito de 1924 Marx o Lasa/le. Cambios en la teora poltica
1/1 / 111 arxismo acaba con citas del lder laborista MacDonald, acompaadas
d1 expresiones de aprobacin por parte de Kelsen, quien considera "la
/
1
ttl'icin de primera lnea del socialismo ingls" reflejada en los textos de
como uno de los elementos que con ms firmeza permiten
111,urar el abandono de la teora poltica marxista -que "que se ha mostra-
il11 insostenible"- por parte del movimiento socialista y su reemplazo por
11 11 .i nueva concepcin "no hostil al Estado" que Kelsen auspicia conden-
1111 dola en la frmula del regreso a Lassalle.
9
En 1948, en la introduccin
1 l 11 teora poltica del bolchevismo aparece de nuevo la alusin al laboris-
'. l i'ora comunista del Derecho y del Estado (en adelante, TcDE), pp. 9-10.
Mmx o Lasalle, en S y E pp. 399-402.
141
mo britnico como configura, ahora, del modelo sovitico. Ad111 1f 1 1111
que la opcin por una u otra va "depender quiz la suerte de la h111 11 11111
dad" escribe Kelsen: "La tentativa rusa de establecer el socialismo 11wtl '"'
te la revolucin y la dictadura del partido comunista ha encont rado 1111 t 1 111
en el empeo del pueblo ingls para alcanzar la misma meta por el t' 1111 11
de la evolucin y bajo una verdadera democracia en el sentido Lradit 1 1 1 1 ~ 1
del vocablo".
10
2.2. Esta continuidad de actitudes bsicas coexiste con elementos dilt 11 11
ciadores entre uno y otro perodo, que residen, en mi opinin, fund 11111 11
talmente en tres puntos: 1) en la implicacin personal mostrada por K1 1 1 11
en relacin con el socialismo; 2) en el tratamiento del sistema polll 1
sovitico; 3) en la posicin adoptada respecto a la posibilidad de inl t 111 1
cin de su propia construccin terico-jurdica en la concepcin m 111 1 t
lista de la historia.
2.2.1. En los textos del primer perodo cabe espigar diversos pas1d1 11
los que es perceptible una actitud de compromiso personal por pa1 lt 1lo
Kelsen con el proyecto socialista y con el destino poltico del movi 111 l1 111
obrero. As, por ejemplo, en Socialismo y Estado, aludiendo a la i11 1pl 1111
tacin de "un ordenamiento econmico comunista" escribe que sta t
1 1
1 1 1 1 ~
experiencia a la que no se debe renunciar a causa de la posibilidad q111
existe en ella en un mejoramiento de las condiciones insoportabll' 1h 1
capitalismo".
11
En Esencia y valor de la democracia, teniendo como p t111l n
de mira no tanto la "catstrofe administrativa" de la Rusia sovitica, 1111111
los sucesos de Alemania y Austria, manifiesta que "es un hecho dran1 1 111
que el Gobierno, all donde ha sido arrebato por el proletariado, e 1y1 1
en manos inexpertas, que por ello no fueron capaces de retcncrl 11
11 1
Finalmente, en Marx o Lassalle parece presentar su propia crtica cit1111
fica de la teora poltica marxista como orientada a esclarecer a la d 1 1
obrera respecto a 1 a utilizacin de la maquinaria estatal. Escribe as :
11
1
10
TcDE, p. 272.
11
SyE, p. 302.
12
Esencia y valor de la democracia, trad. de Rafael Luengo Tapia y Luis 1 t111
Lacambra de la 2 ed. (1929) de Vom Wesen 1md Wert der Demokratie, 1 1111 11
Barcelona, 1977, p. 125. El volumen incluye un prlogo de Ignacio de 0 11 0 y 11
trabajo de Peter Romer La teora pura del Derecho, de Hans Kelsen, como ideo/n .,.,
y como crtica de la ideologa.
142
111 1 ll' de esa clase [la clase obrera], que ahora debe y -a pesar de todas
1 1 lt letrinas- puede utilizar la maquinaria estatal sin extraviar el camino
1111 111 destruccin revolucionaria por amor a una doctrina que ya cumpli
1111hj ctivo de agitacin y de la que por lo mismo debe olvidarse cuando
1 1rnda, depende del hecho de que el aparato estatal llegue intacto a sus
1111111os. Este es el momento en que la teora poltica del marxismo debe
11 1111mbarse
11

13
'1rrfa vano buscar en los trabajos kelsenianos de los aos 40/50 pasajes
111 il1lgos -en cuanto a la toma de partido por el movimiento obrero
11 rsada en ellos- a los aqu citados.
1
2.2. Tambin en el anlisis del poder sovitico hay un cambio de
11 11los notables entre ambos perodos de la crtica kelseniana. En los
1 1 ~ de los aos 20 Kelsen dirige al sistema poltico sovitico crticas
1111portantes, de las que probablemente las ms significativas sean las
l11 1irntes: primero, la constitucin sovitica, lejos de realizar el principio
11 1111iversalidad de los derechos polticos, priva de los mismos a algunos
l l 11rcs de la poblacin (la "burguesa") y los atribuye de manera desigua-
1111 11 ia al resto (sobre representacin del proletariado industrial frente al
1111pcsinado): de acuerdo con ello, la constitucin sovitica no es una
11 11 \lilucin democrtica, sino precisamente "la negacin de la democra-
11". l:n tanto que garantiza situaciones de privilegio poltico se trata de
11 1111 rnnstitucin a la que cuadra con propiedad el calificativo de "arista-

11 14
d . bl 1 1 d . 1 . .
1111 1a ; segun o, es mcompatt e con os va ores emocrttcos a 1ust1-
lli 1H'i6n ideolgica de este privilegio poltico del proletariado, basada en
l 11 11nsideracin de que "el proletariado no representa una clase limitada,
1111 ms bien toda la sociedad, por lo menos la sociedad del futuro"; pues
111 atribucin de universalidad a los intereses proletarios "es la absoluti-
11 in dogmtica del ideal poltico de una determinada visin de la
111 icdad; es la ficcin tpica de todo rgimen aristrocrtico y autocrtico;
, 11ntc todo, la ideologa de la teocracia";
15
tercero, los idelogos sovi-
lli 11s - muy especialmente Lenin- han desplazado el significado del trmi-
1111 'democracia', que ha dejado de indicar un determinado mtodo para
l 1 1 1 i.:acin del orden social para pasar a hacer referencia al contenido de
11
Sy E, p. 375.
11
Sy E, pp. 338 y 346.
1
' S y E, pp. 347-8.
143
' 1

ese mismo orden; este desplazamiento cumple la funcin -dando 111,1111
as, a lo que hoy llamaramos una definicin persuasiva- de utilizar "la I'.' 111
autoridad y el crdito de que el lema de la democracia goza" en fav<H 1lt
"un sistema expresamente dictatorial".
16
Estas crticas -sobre algunas de las cuales volveremos ms adcl i111t1
van, sin embargo, acompaadas del sealamiento de aspectos posil 1 11
entre ellos el propio sistema piramidal de soviets y la posibilidad p 11011
nente de revocacin de los representantes que este sistema contcmpl,1
Escribe, en este sentido: "cuando se seala el hecho de que la elccr 1111
indirecta por parte de las personas reunidas diariamente en las emm1111
es ms adecuada para expresar las intuiciones de las masas que camh 1111
rpidamente en la revolucin, que el pesado aparato de las eleccirn11
universales y directas, que slo se ponen en movimiento en intervalo, 111
tiempo ms largos, sto es ciertamente exacto";
17
y, refirindose 1 111
"posibilidad -que existe evidentemente en relacin con los miembro, il1
todos los soviets- de una revocacin en cualquier momento, sobre la h 1 1
de una evaluacin libre" seala que "en este punto precisamente la con 11
tucin conciliar sovitica realiza un principio absolutamente democrt/111
Y supera las degeneraciones de la democracia que el sistema rqu1
sentativo surgieron ( ... )".
18
Tambin valora Kelsen muy positivamenft 111
equiparacin de derechos polticos entre nacionales y extranjeros resid111
tes en el terrirorio por razn de trabajo llevada a cabo por la constitudo11
sovitica: esta equiparacin constituye, en su opinin, "un acto de im1111
tancia histrico-universa/y un fuerte paso hacia la realizacin del conc pl11
-absolutamente democrtico-de humanidad".
19
En la obra de 1948 en que vuelve sobre el tema -La teora poltica ill'!
bolchevismo- ya no hay mencin alguna de ventuales aspectos positivt 1
Y lo que tiene quizs ms inters asistimos en ella a un curioso gil 11
iusrealista difcilmente ajustable a los postulados metdicos kelseniano ,
mediante el que se distingue, para dar cuenta del sistema sovitico, el /1111
16
Esencia y valor de la democracia, pp. 127-8.
17
S y E, p. 337. Cfr., en el mismo sentido, Esencia y valor de la democracia, p. 11 I
18
SyE, p. 340.
19
S y E, p. 328. En el mismo sentido, Esencia y valor de la democracia, p. 34.
144
111 /111oks del /aw in action.
20
La constitucin stalinista de 1936 -que
1l111 inaba las anteriores discriminaciones clasistas respecto al Derecho de
1111 11gio
21
-es estudiada en dos apartados de este trabajo. En el primero
d1 l'llos (La Constitucin de 1936), Kelsen, de manera plenamente confor-
1111 11 su concepcin de la labor del jurista terico, atiende al contenido
id1 il de las normas constitucionales, desprendindose de su anlisis que
111 ronstitucin sovitica satisface todos los requisitos de una democracia
1
1v1111zada, salvo uno: no hay libertad para la formacin y la actividad de
1111lidos polticos".2
2
Sin embargo, en el apartado siguiente (La realidad
1r1/ftica en /a Rusia sovitica) -que empieza significativamente con los
111111inos "en la realidad [ ... ]"- Kelsen contrapone al sistema de normas
11 111 stitucionales vlidas la descripcin del funcionamiento efectivo del
111 ma poltico, para concluir que "la constitucin sovitica de 1936 es una
1 fachada democrtica detrs de la cual un grupo relativamente
11 ducido de hombres ejercen un control sin resticciones sobre una de las
. , d d 1 d "
23
1111nones mas gran es e mun o .
2.2.3. Un contraste an ms evidente presentan ambos perodos de la
1 dli ca kelseniana por lo que hace a la posicin adoptada en uno y otro
l11ntc a la posibilidad de integracin de la teora pura del Derecho en la
11111 cepcin materialista de la historia. En La teora general del Derecho y
1
1/ materialismo histrico (1931) seala Kelsen que "la tarea propia de la
1 oncepcin materialista de la historia respecto a la teora general del
11
Sobre este sorprendente giro iusrealista de Kelsen ha llamado tambin la
illl' ncin R. Guastini: La dottrina pura del diritto e il marxismo, en Id.: Lezioni di
analitica del diritto Giappicheli, Torino, 1982, pp. 182-ss. (Una versin algo
111, s breve de este volumen trabajo de Guastini, con el ttulo de Kelsen crtico del
111111xismo, se encuentra en e!Hans Kelsen nella cultura filosofico-giuridica del
N11 vecento, ed. de Cario Roehrsen, Istituto della Enciclopedia Italiana, Roma, 1983,
pp. 135-ss).
11
Sobre la Constitucin sovitica de 1936, cfr. Manuel Garca Alvarez: Textos
1 omtitucionales socialistas, Colegio Universitario de Len, 1977, pp. 41-56. La
v11 loracin oficial de la misma puede verse en la Historia del partido comunista de
/11 URSS redactada en 1938 por una comisin del comit central bajo la inspiracin
de Stalin (cito por la trad. francesa: Histoire du parti communiste (bolchvik) de
/'/Jl?SS, ed. Gitle-Coeur, Pars, s. f., pp. 322-6).
12
TcDE, p. 336.
/j !bid., pp. 338-9.
145
l'w
1
Derecho no puede consistir ms que en tratar de mostrar la teora gc111 1111
del Derecho -tal como se presenta en las obras de los juristas burgu1 t
se ensea en las Facultades estatales- como una ideologa, o, al meno , 1 11
poner de manifiesto la funcin ideolgica de los conceptos y de las lt
producidos por ella".
24
Pues bien, ms que los autores marxistas (p1 11
neros, ellos tambin, de los dualismos ideolgicos de la teora del Dent 11 11
tradicional), es la teora pura del Derecho (que, obedeciendo excl11 u
mente a mviles cientficos, no hace suyo el fin poltico que la conccp1 111
materialista de la historia considera propio, ni ningn otro) quien 1 t
realizando "desde hace dos decenios", este programa antiideolgico t 11
rrespondiente a la concepcin materialista de la historia, llevando a 1111111
"una enrgica lucha contra la mayor parte de las posiciones de la 1 rn 111
jurdica tradicional, y precisamente con arreglo al mtodo de una cr t 1 11
de la ideologa. En este punto -concluye Kelsen- los resultados d 1 111
tendencia de la ms reciente ciencia jurdica coinciden en amplfsi11111
medida con las tendencias de la concepcin materialista de la histor11
redudan en su favor".
25
Por el contrario, en La teora comunista del Derecho (1955), el ac('t1l11
se desplaza hacia la consideracin del marxismo como incompatible n 11
raz con una teora aideolgica del Derecho: as, tras sealar el "car1t11
abiertamente ideolgico" de la teora jurdica sovitica, "determin ul 11
esencialmente por los intereses polticos del gobierno sovitico", advil'l lt
Kelsen que este "carcter ideolgico de la teora sovitica del Dereclw t
consecuencia inevitable del principio marxista -contrario al postulad11
antiideolgico-- de que la ciencia social en general y la ciencia del Estad11
y del Derecho en particular tienen que ser polticas, es decir, tienen q111
traducirse en frmulas que puedan ser usadas en la lucha poltica d 1111
grupo contra otro".
26
2.3. Estos desplazamientos en la actitud de Kelsen frente al socialismo y ul
marxismo tienen, sin duda, inters como elementos de la entera biograhu
espiritual (es decir, no meramente terico-jurdica) kelseniana. Y, en " 11
sentido, nos muestran a un Kelsen cuya evolucin viene a coincidir con lu
24
La teoriagenerale del diritto e il materialismo storico (en adelante TGD e .m ..1 )
p. 55.
25
!bid., p. 56.
26
TcDE, pp. 266-7.
146
il r tantos intelectuales liberales (en el mejor sentido de la expresin) que
1k un inters positivo -si bien, al menos en el caso de Kelsen, siempre
1 1 1 ico-- hacia el marxismo y hacia las experiencias socialistas pasaron
drspus -tras la identificacin del marxismo con la ideologa del rgimen
en la URSS y tras la evolucin de este mismo rgimen- a adoptar
11 rt iludes de clara hostilidad.
27
Ello no obstante, la importancia de estos cambios en las actitudes
kdscnianas no deben ser exagerada. Y ello no tanto porque todas las
r 11 cstiones de actitud se encuentren, en opinin de Kelsen, situadas fuera
tld universo de la razn, sino, sobre todo, por la ms decisiva circunstancia
11 que -como ya se ha indicado-- las crticas tericas de Kelsen al marxismo
11
Francamente exagerada me parece la observacin incidentalmente formulada
p1 i r Mario G. Losan o, a tenor de la cual La teora comunista del Derecho de 1955
111 "un peaje pagado al maccarthismo (Mario G. Losano: La doctrina pura del
rl1ritto e la psicoanalisi, en Id.: Fonna e realtii in Comunitii, Milano, 1981, p.
1 \8). Conviene advertir en todo caso -para percibir adecuadamente los lmites de
111 evolucin ideolgica kelseniana en relacin con otros intelectuales adscribibles a
11 11 :'t loga atmsfera cultural-que Kelsen jams lleg a las conclusiones de un Popper,
qui en, en su Unended Quest, escribe que "una cosa tal como el soscialismo combi-
11 :i<.lo con la libertad individual[ ... ] no es ms que un bello suetlo [ ... ];el intento de
11alizar la igualdad pone en peligro la libertad (K.R. Popper: Bsqueda sin tnnino.
1111 0 autobiografa intelectual, trad. de Carmen Garcia Trcvijano, Tecnos, Madrid,
1'177, p. 49). Kelsen, bien al contrario, y precisamente el mismo afio en que publica
l11e Communist Theory of Law, escribe en The Foundations of Democracy que "ni
11 capitalismo ni el socialismo se encuentran conectados por su naturaleza con un
1lctcrminado sistema poltico. Cada uno de ellos puede instituirse tanto bajo un
democrtico como bajo un rgimen autocrtico"; en explcita polmica
rnntra la afirmacin de F.A. Hayek de que la economa planificada requiere la
de la libertad indica que, en este orden de cosas "el experimento ruso,
limitado a una gran potencia y algunos pequetlos satlites, y al lapso de una sola
11cncracin, no prueba nada"; y, finalmente, aludiendo a "idelogos del socialismo
110 marxista [que sostiene que] la democracia debe combinarse con el socialismo"
rnmenta:
"personalmente no soy contrario a este programa poltico y creo que la democracia
1s compatible con el socialismo". (Foundations of Democracy, en "Elhics", LXVI,
1955, No. 1, parte JI, pp. 68, 75, 77. En adelante, este trabajo se cita como FD).
( 1 lay traduce castellana,Losftmdamentos de la democracia, de Juan Ruiz Manero
rn el volumen Escritos sobre la democracia y el socialismo, citado en nota 2).
147
1,
permanecen constantes, de uno a otro perodos, sin verse afectadas
1
11
11
estas inflexiones en las actitudes de su autor. Esta permanencia d , '"
posiciones y crticas tericas frente a sus propios cambios de a til111I
permite exponer unitariamente las primeras y-lo que es ms importa11t r
constituye sin duda un argumento no desdeable, que quiz fuera d1 1
agrado del propio Kelsen, en favor del carcter aideolgico de las mi s111 1
Los presupuestos filosficos del marxismo
3. Prediccin y programa en el marxismo
"Para nosotros, -escriben Marx y Engels en La ideologa alemana- d
comunismo no es un estado que deba implantarse, un ideal al que haya th'
sujetarse la realidad. Nosotros llamamos comunismo al movimiento real
que anula y supera al estado de cosas actual".
28
. Kelsen, la concepcin expresada en este texto -en el que la
idealidad no se reconoce como tal, escondindose bajo la apariencia tk
una descripcin moralmente neutra- refleja "la confusin ms radical de
los lmites entre realidad yvalor"
29
al presentar "postulados tico-polticos
revolucionarios como leyes de desarrollo que se realizan por una neccsi-
d d t )
" 30 L . . I .
a na ura . a 1gnoranc1a -que e manasmo hereda de Hegel- de la
28
K. Marx-F. Engels: La ideologa alemana, Ed. Pueblos Unidos, Montevideo
1968, p. 37. La ideologa alemana permaneci indita, como se sabe, hasta 1932'.
No pudo ser tomada en cuenta, pues, por Kelsen en sus primeras obras de crtica
del marxismo, aunque s en varias veces citada en La teora comunista del Derecho.
He escogido, en todo caso, este pasaje -de entre otros muchos del mismo gnero
que pueden encontrarse en Marx- por expresar muy difanamente aquello que
constituye el objeto de la crtica kelseniana.
29
SyE,p.179.
JO /bid. , p. 184.
148
11111 divisin entreserydebersertiene, en opinin de Kelsen, consecuencias
1h- vastadoras para esta doctrina, tanto si es contemplada desde el punto
d1 vista normativo como si se atiende a su pretensin de constituir una
lrnra explicativa-predictiva del desarrollo de la sociedad.
J l. Desde un prisma nonnativo, el marxismo resulta insostenible por-
q11 , dada la irreductibilidad a los valores a los hechos, "jams de los
l11 111 ases se puede dar una respuesta al justo fin de la accin a travs del
1 onocimiento de lo que acontece y tal vez, verosmilmente, habr de
11rontecer"; de forma que "es indiferente -para el valor y precisin de un
1111 - que su realizacin se presente como inevitable". Y asf "ni siquiera la
10111probacin de las tendencias ms fuertes del desarrollo hacia un orden
1ocialista de la sociedad [ ... ] es capaz de justificar el socialismo como
programa poltico, como fin del querer y del actuar".
31
El intento de
l11ndamentacin del fin orientador de la accin en su pretendida inevita-
ltilidad futura configura, pues, al marxismo como una especie ms de
11 11 1 uralismo tico (de tipo historicista).
3.2. La autopresentacin del marxismo como teora cientfica, explica-
! ivo-predictiva, del acontecer social no queda mejor parada: pues la
profeca del comunismo no es prognosis cientfica, sino -al igual que las
"tendencias naturales" de los iusnaturalistas- fruto de una valoracin no
d1;darada introducida en el examen del desarrollo social: "as como la
doctrina del Derecho natural -escribe- puede deducir de la naturaleza
lo que ha proyectado previamente en ella [ ... ] la verdad social que
Marx pretende hacer surgir de la realidad social es su propia ideologa
proyectada sobre aqulla";
32
"este descubrimiento cientfico [el
romunismo como trmino al que se dirige la evolucin social] es posible
slo porque el valor pretendidamente descubierto ha sido previamente
proyectado a la realidad".
33
El marxismo no es, pues, una teora cientfica,
sino ms bien una filosofa teleolgica de la historia.
34
31
!bid., p. 180.
32
La teora comunista del Derecho (TcDE, p. 42).
33
/bid., (T.c.D.E., p. 72).
34
Es probablemente en estos puntos -consideracin del marxismo como natura-
li smo (Historicista) tico; carcter no cientfico de la prediccin del comunismo-
tl onde las crticas de Kelsen y de Popper al marxismo presentan una mayor proxi-
midad. La reconstruccin de la metatica de Marx y la crtica a la misma son
149
4. La dialctica
La dialctica constituye otro de los blancos de la argumentacin kelscn i 11111
contra los presupuestos filosficos del marxismo. Las crticas afectan, 11
este respecto, 1) a la identificacin entre oposiciones reales y contrad 1
ciones lgicas y 2) al carcter valorativo de la concepcin dialctica 111 1
cambio.
4.1. La filosofa dialctica que el marxismo hereda de Hegel identifica, 111
opinin de Kelsen, oposiciones reales y contradicciones lgicas: ello h u 1
a las teoras marxistas no susceptibles de control racional dado que, soh11
la base de dicha identificacin, los marxistas consideran que pone1 111
relieve la presencia de proposiciones contradictorias en el interior de 111111
teora no constituye una objecin a la misma. Ya en La teora general 1/,1/
Derecho y el materialismo histrico encontramos en Nll
sentido: a propsito de ciertas consideraciones de Pasukanis sobre l
contradicciones de la teora burguesa qel Derecho como fiel reflejo de 111
contradicciones del Derecho burgus; escribe Kelsen: "Toda esta arp.11
mentacin de una dilectica que se pierde en msticas tinieblas vive de 1111
substancialmente coincidentes en ambos autores (Cfr. La sociedad abierta y .wi
enemigos ( 1945), trad. cast. de Eduardo Laedel, Paids Ibrica, Barcelona, l 9H 1,
pp. 370-80) si bien Popper muestra, por as decirlo, una comprensin emptica 1h
las motivaciones que llevaron a Marx a adoptar una concepcin tal de Ja tica y
que puede resumirse en la frase: "Marx evit formular una teora moral explfcllu
porque aborreca los sermones" ( op. cit. p. 370)- que est por completo ausenlc d1
Jos escritos kelsenianos. Asimismo, hallamos en Popper una apreciacin muy po 1
tiva de lo que llama el "radicalismo moral" de Marx -al que sita ms all de Mil
autoconsciencia explcita en este terreno- que tampoco es posible encontrar 111
Kelsen.
Respecto a la no cientificidad de la prediccin del comunismo, tambin Popp11
sefiala la presencia en ella de "un alto grado de pensamiento emocional" (111
sociedad abierta y sus enemigos, trad. cast. cit. p. 368); sin embargo, la razn princip11I
del rechazo de las pretensiones de la misma de constituir una predicacin cientffirn,
y de su consideracin como profeca, es para Popper, como se sabe, su carcl 1
incondicionado y, por ello, i"efutable (Cfr. La miseria del historicismo, (1944-. ),
trad. cast. de Pedro Schwartz, Alianza, Madrid, 1973, esp. p. 143 y Prediccin I'
profeca en las ciencias sociales (1948), en Conjeturas y refutaciones, trad. cast. th'
Nstor Miguez y Rafael Grasa, Paids, Ibrica, Barcelona, 1983, pp. 403-ss).
150
1 qufvoco inadmisible. Llamado a una real oposicin de intereses "contra-
d1n;in", no se adquiere el Derecho de identificarla con una contradiccin
l11gica. Se puede representar una oposicin real de intereses igual que la
11l:1cin de dos fuerzas fsicas que actan en direccin opuesta sin ninguna
111111 radiccin lgica. Esto nunca ser puesto de relieve con suficiente
111 rga contra todo intento dialctico de oscurecimiento[ ... ]. La identifi-
111 in de oposicin real y contradiccin lgica slo puede enredar en
111ntradicciones insoportables incluso una tal concepcin dialctica de la
liisl oria" .
35
Es sin embargo, en La teora poltica del bolchevismo y en La
t1ora comunista del Derecho donde la crtica kelseniana se explicita ms y
dirige, no ya contra un determinado jurista marxista, sino contra el
111arxismo como tal: en la primera de ellas seala Kelsen que "Marx, lo
111i smo que Hegel, interpreta los conflictos de la lucha por la vida, el
11111 agonismo entre grupos de intereses opuestos, y en especial el desacuer-
do de fuerzas productivas y modo de produccin, como contradiccin
logicas [ ... ]; pero en contraposicin a Hegel, y con menos coherencia que
\ d fi . " 36 E
1 e, no 1 entI 1ca pensamiento y ser . n La teora comunista del
I l1recho caracteriza al marxismo como "una teora que -bajo la gua de la
l(1gica dialctica de Hegel- transfiere las contradicciones lgicas del pen-
. t 1 "
37
Ell l , " 1 , d o a ser . o exp 1ca por que e que una teona se enre e en
rnntradicciones lgicas no constituye objecin desde el punto de vista de
l 1 nueva lgica, la lgica dinmica de la dialctica, que Marx y Engels
lomaron de la filosofa de la historia de Hegel[ ... ]. Si las contradicciones
lgicas son inherentes a la realidad las contradicciones en el pensar no son
1111 defecto lgico[ ... ]. Marx y Engels hicieron abundante uso de la nueva
lf>gica dialctica [ ... ]".
38
d.2. La concepcin dialctica del cambio (social, por lo que nos interesa)
implica, en opinin de Kelsen, considerar que el valor es un atributo de la
r calidad (social) presente o futuro (se trata, como puede verse, de la misma
ntica recogida en el Nm. 3, formulada ahora a propsito de la dialcti-
ra). Ello le permite al marxismo "presentar lo que es simplemente un
postulado poltico basado en juicios subjetivos de valor, como el resultado
;s T.G.D. e.m.s., pp. 152-3.
16
T.c.D.E., p. 291.
37
T.c.D.E., p. 39.
38
T.c.D.E., pp. 78-9.
151
' 1,
necesario de una evolucin, determinada por leyes objetivas, que co111h11 1
necesariamente de un nivel inferior de cultura a otro ms elevado. , 1
realidad no corresponde al valor postulado, presuntamente inhcn11t
aqulla, se transfiere al futuro la inexorable realizacin de ese valor''
1
Esta arbitrariedad en la atribucin del valor, bien a la sociedad pr 'M' lllt
bien a la futura, explica -junto con "su carcter totalmente optimisl 1, 11
tesis de que la realizacin progresiva de un estado ideal de la humani1h11I
es el resultado necesario del proceso histrico"-
40
la funcionalid ul
adaptabilidad de la dialctica a las exigencias de cualquier idcolu 1
poltica, tanto de signo conservador (Hegel) como revolucionario (mar
tas): pues "cualquier situacin histrica puede ser interpretada de mrnl11
que represente la tesis, o la anttesis, o la sntesis, de acuerdo con 1
evaluacin poltica que de ella hace el intrprete".
41

39
La teora poltica del bolchemismo (T.c.D.E., p. 292).
40
T.c.D.E., pp. 287-8.
41
T.c.D.E., p. 292. Tambin en las crticas a la dialctica hay una coincidcndM
notable entre Kelsen y Popper. En Popper se encuentra, sin embargo, una raz(ln
ms encontra del principio dialctico de admisibilidad de proposiciones contradh
torias: se trata de la demostracin de que "si se admiten dos enunciados contradk
torios, entonces se debe admitir cualquier enunciado; pues de un par de enunciad< NI
contradictorios puede inferirse vlidamente cualquier enunciado", de modo que " 1
una teora contiene una contradiccin, entonces implica todo y, por lo tanto, nada"
<Qu es la dialctica (1937) en Conjeturas y refutaciones, pp. 375-ss. y 381, 38'.I)
Con todo, Popper parece tomarse menos en serio que Kelsen tanto la dialctlc
como tal como el papel de la misma en el marxismo: las tesis de la dialctica no
habra tanto que tomarlas en su literalidad -como hace Kelsen-sino ms bien como
manifestaciones de una manera "vaga" y "metafrca" a de hablar. Sobre esto ,
volver ms adelante.
152
1 ns teoras polticas del marxismo
El concepto de "Estado"
l l 11a primera crtica de Kelsen a la teora poltica del marxismo afecta a la
tll'linicin de "Estado". En Marx y los marxistas, usualmente encontramos
dt'liniciones de "Estado" de tipo funcional: el Estado aparece definido en
1ll as - bajo una u otra formulacin- como maquinaria dirigida al manteni-
11 1it; nto de la explotacin de clase. Kelsen acepta que bajo esta definicin
l1111 cional se halla algo que empricamente es probablemente verdadero,
1111nque parcial, a saber, que el Estado bajo el capitalismo cumple efecti-
v11mente, entre otras, esta funcin de garanta de la explotacin: "Estado
111 oderno -escribe- puede considerarse seguramente como un medio para
11 objetivo de la explotacin econmica de una clase por parte de otra".
42
'i bi en no es menos cierto, en su opinin, que ese mismo Estado "es apto
para actuar en la direccin de la supresin de clases" como lo muestra "la
de poltica social [que] ha sido puesto en prctica por la presin
rnda vez mayor de las organizaciones de los trabajadores".
43
Acepta
l111nbin Kelsen -en este punto dice "estar de acuerdo plenamente con la
lrora marxista"- el carcter ideolgico de toda concepcin del Estado
101110 expresin de un presunto inters comn: concepciones de este
p, nero constituyen una "ficcin" que "consciente o incoscientemente per-
igue la finalidad de mantener obedientes a aquellos contra cuyos intereses
rxiste en cada caso el ordenamiento estatal constructivo".
44
En el desacuerdo de Kelsen con el marxismo en punto al Estado hay,
1ksde luego, una vertiente de tipo emprico, terreno en el que Kelsen
di screpa -como se acaba de ver- de la tesis segn la cual el Estado bajo el
rapitalismo slo opera y slo puede operar como instrumento de la
rxplotacin. Pero, ms all de este desacuerdo emprico, la principal
divergencia entre Kelsen y el marxismo es de naturaleza propiamente
rnnceptual. Pues lo que Kelsen impugna es que sea cientficamente
42
S y E, p. 189.
43
/bid., p. 190.
H /bid., pp. 194-5.
153
pertinente una defincin funcional de "Estado" (o de "Derecho": recu 1
dese que ambos trminos denotan, en la teora pura, el mismo objeto). ht
una definicin de este tipo se pierde de vista precisamente lo especiff1 '
mente jurdico-estatal, que no es una determinada funcin o contenidn
(que puede compartir con otros sistemas normativos no jurdicos: mornk ,
religiosos ... ) sino precisamente una/onna -sto es, el constituir un "sisl 11 111
de normas que ordenan la construccin"-
45
que, en cuanto tal, puede ser V t
para realizar cualquier funcin social o, lo que es lo mismo, puede ll enar, 1
de cualquier contenido: "el dominio llamado "Estado" u "ordenamienl n
jurdico", el llamado aparato constructivo" se caracteriza por consl il 11 1
-escribe Kelsen- "una forma especfica de la vida social, que puede asumlt
contenidos muy variables, un medio de tcnica social, con el que se pued111
perseguir los objetivos ms diversos".
46
Adems, una razn adicional par 11
rechazar la definicin funcional de "Estado" que el marxismo propon 1
halla en el hecho -y aqu la crtica de Kelsen es plenamente interna- d1
que, si se parte de dicha definicin, una tesis importante del marxismo (111
tesis de la dictadura del proletariado, del Estado de los proletarios) result 11
inconsistente con ella, en tanto que su tesis programtica (la extincin ul'I
Estado) queda reducida a una mera tautologa. En efecto, si se define d
Estado como maquinaria coercitiva para la explotacin de una clase pill
otra lcmo se cohonesta esta defincin con la postulacin de un Estado
proletario para la fase de transicin cuya funcin histrica haya de ser "l t
abolicin definitiva de toda explotacin de una clase por otra".
47
Y en
cuanto a la extincin del Estado, "si por "Estado" slo se entendera 111
opresin de clase basada en la explotacin [ ... ] la famosa teora de la
"extincin del Estado" debera ir a parar en la afirmacin de que, cuando
desaparezca la opresin de clase basada en la explotacin se extinguir
tambin la opresin de clase basada en la explotacin".
48
Por todo ell o
concluye Kelsen que, tanto en el contexto de la "dictadura del proletariado''
como en el de la "extincin del Estado", el concepto de "Estado" impl i
lamente usado por los marxistas es el de "orden coercitivo centralizado"
decir, "exactamente [aquel que] los marxistas tratan de ridiculizar como
45
!bid., p. 188.
46
/bid., p. 189.
47
La teora poltica del bolchevismo (T.c.D.E., p. 296).
48
S y E., p. 192.
154
"lmmalista", porque no incluye el objeto sustancial de esta maquinaria
d
.. ,, 49
1 m;rcitiva, el contenido de ese or en coerc1t1vo .
11. La extincin del Estado
11 . t. La crtica a Ja tesis de la extincin del Estado constituye otro _los
puntos nodales de la crtica kelsiana al marxismo pohtlca.
Antes de ocuparnos directamente de ella es convemente, sm embargo,
prestar alguna atencin a la reconstruccin filolgica que hace del
lugar y de la importancia de la tesis en el con1unto de la
doctrina marxista. En ese sentido, no puede de1ar de observarse en el
111
lisis kelseniano de los textos marxistas sobre el tema la existencia de un
,1
11
/to interpretativo para el que no se aduce Se trata de lo
uiente: cuando Kelsen examina la tesis de la extmc1on del Estado en
Marx, su lenguaje es cauteloso a la hora de atribursela sin fisuras y se
rsfuerza en poner de relieve las oscilaciones que, en este punto'. ,cabe
rncontrar en los textos de Marx; por el contrario, cuando su se
dirige a Jos marxistas de la segunda generacin o cuando alude al marxism,o
ms, Kelsen presenta la extincir del Estado como el punto programa-
! ico esencial de esta doctrina. Vemoslo:
6.1. 1. Seala Kelsen que "se encuentran en Marx pasajes en los que ste
Ke opone, de la manera ms decidida, no simplemente al Estado de clase
rapitalista, sino al Estado en general".
5
Ejemplos particularmente carac-
tersticos de esta presencia del "ideal anrquico" en se a

1
ui cio de Kelsen en los anlisis sobre la Comuna de Pans contemdos en
' . 51 K l
/,a gueffa civil en Francia. Hay sm embargo -observa_ . e sen-
ntros textos de Marx en los que su adhesin a las tesis extmc1omstas es
mucho menos clara. Tal es el caso de la Crtica del programa de Gotha, en
el que Marx, a propsito de la pregunta" l qu transformaciones sufrir
Estado en la sociedad comunista?" se abstiene de toda respuesta catego-


La teora poltica del bolchevismo (T.c.D.E. , p. 296).
50
SyE., p. 247.
51
Cfr. S y E., p.p. 240-ss.
155
rica para limitarse a apuntar que "esa pregunta slo puede contesta 1
cientficamente".
52
Comentndo este escribe Kelsen: "Marx, N 11
embargo, no dio esa respuesta "cientfica".
5
Y, por lo que hace al pas 11
sobre la "superacin del estrecho horizonte del Derecho burgus" en d
comunismo (perteneciente asimismo a la Crtica del Programa de Gotha) ,
Kelsen hace ver que este dictum puede interpretarse tanto en el senl ido
de aludir a la superacin del principio fundamental del Derecho burgu
(retribucin segn el trabajo) en otro ordenamiento jurdico que realic 11
principio de retribucin segn las necesidades, como en el de entenl.111
que Marx pretenda referirse a la superacin de toda forma de orden 1
miento jurdico.
54
Del anlisis de los textos marxianos efectuado prn
Kelsen se deduce, pues, que no es posible dar una respuesta inequvoca 1
la pregunta de si el objetivo extincionista forma o no parte plenamenll
integrante del pensamiento poltico de Marx.
6.1.2. Es por ello sorprendente que el mismo Kelsen escriba poro
despus que "Lenin repiti correctamente los puntos de vista de Marx y
Engels acerca de la ltima frase suprema del desarrollo socialista",
55
qui
"la teora poltica tal y como la desarrollaron Marx y Engels es anarquisnu 1
puro"
56
y que, por ello, "el mrito indiscutible de los trabajos de Leni n y
de los dems autores bolcheviques consiste en haber restablecido 1 1
verdadera teora del Estado de Marx y Engels".
57
Calificada as la int r
pretacin leninista como la nica fiel a Marx, Kelsen reprochar a lo
marxistas defensores de la necesidad de un orden constructivo tambin u
la fase superior del socialismo (Kautsky, Renner, Bauer) no el fondo d1
sus posiciones -con el que obviamente estaba de acuerdo- sino su rreten
sin de presentarlas como no opuestas a la doctrina de Marx.
5
Ni 111
tajante atribucin de ortodoxia al extincionista Lenin ni la no meno
rotunda consideracin como no marxistas de las orientaciones estatalistu
52
K. Marx: Crtica del programa de Gotha (citado por Kelsen en S y E., p. 258).
53
SyE., p. 259.

pp. 200-61.
55
/bid., p. 292.
56
Marx o Lassalle (S y E., p. 368).
57
/bid., pp. (S y E, 368-9).
58
Cfr. S y E, pp. 279-90 y Marx o Lassalle (S y E, pp. 375-394). Tan slo escapa 11
este reproche H. Cunow, "uno de los mejores tericos del marxismo", en opi nin
de Kelsen, pues este autor -en su libro Die Marxsche Geschichts -Gessellschafts
156
d Kaustky, Renner o Bauer acaban de compadecerse bi 11 011 d popio
1111lisis kelseniano de los textos de Marx.
!l . . Sea como fuere -y abandonado ya el campo de la Mar pl11/nf11}l 11
k lseniana- la tesis de la extincin del Estado constituye, como d fa , uno
d los blancos centrales de la crtica de Kelsen. La argum1.:nla i ln ni
1rspecto -que se repite prolijamente una y otra vez en sus diversas obras
11 obre el marxismo- puede reconducirse, en mi opinin, a las dos lfn as
iguientes: en primer lugar, la extincin del Estado como programa polf-
li o es inconsistente con el programa econmico del marxismo, que pro-
pugna la absoluta socializacin de la economa y la centralizacin de las
ti cisiones econmicas; en segundo lugar, un orden social sin constriccin,
1s10 es, sin Estado, requiere determinadas condiciones factuales cuya
1ralizabilidad no se encuentra en modo alguno fundamentada y es, en todo
1aso, incompatible con lo que sabemos de la naturaleza humana. Esta
1r unda lnea argumentativa resulta, desde luego, -independientemente
d su razonabilidad- chocante en quien, como Kelsen, ha criticado tanto
Inda forma de iusnaturalismo y ha enfatizado en tan gran medida la
11 t:xistencia de puentes entre "es" y "debe".
6.2.1. La primera de las lneas de crtica kelseniana a la tesis de la
1xtincin del Estado es, como se ha indicado, inmanente al propio marxis-
111 0 . Pues el programa econmico de ste encuentra su culminacin, en
1-f't:cto, en una "organizacin de la economa rgida, colectivista-centraliza-
da", mientras que su "doctrina poltica aspira evidentemente a un ideal
unarquista-individualista".
59
Hay, por ello, una "contradiccin, en el siste-
111 a del socialismo "cientfico", entre la situacin legal de la sociedad
rnmunista del futuro, que se presume ser de anarqua individualista, y la
il uacin econmica, que consistir en el reemplazo de la "anarqua de la
1roducin capitalista" por una produccin alatamente organizada sobre la
l 1ase de la propiedad colectiva de los medios de produccin, concentrada
11 cesariamente en manos de una autoridad central".
6
El que esta contra-
11111/ Staats theorie, Berln, 1920 - presenta su propia posicin estatalista como
1 onscientemente ajena a la de Marx y En ge Is (cfr. Marx o Lassalle -S y E, pp. 394-s).
101
S y E., p. 271.
.il La teora comunista del Derecho (Tc.D.E., p. 77), Cfr. tambin The Law as a
\'pecific Social Technique (1941) (trad. cast.: El Derecho como tcnica social
1 .1pecftca, en Qu es justicia?, trad. y estudio preliminar de A. Calsamiglia, Barce-
lii na, Ariel, 1982, p. 166).
157
diccin haya podido pasar desapercibida se ha debido en gran m ditln
-observa Kelsen- a la "apariencia seductora" de la frmula
segn la cual en la sociedad comunista "el gobierno de las persona 1
sustituido por la administracin de las cosas, por la direccin d 111
procesos productivos".
61
Pero la magia de esta frmula se disipa en cu 1111 11
advertimos que la dicotoma entre dominio poltico sobre los hombn
administracin econmica de las cosas, sobre la que la misma se ha 11 ,
resulta insostenible. Pues "como las cosas son administradas y los pro 11
de produccin son dirigidos por personas, la administracin de las o 1
y la direccin de los procesos de produccin no son posibles sin 1111
gobierno sobre las personas y poca duda cabe de que la centralizacin d1
todo el proceso de produccin econmica requerir un alto grado d1
autoridad".
62
6.2.2. La incosistencia, interna al marxismo, de propugnar la extin i 111
del Estado como programa poltico en tanto que, simultneament , 1
aboga en el plano econmico por la colectivizacin centralizada no co11
tituye, con todo, la razn principal del rechazo kelseniano de la t ('
extincionista. Este se fundamenta ms bien -y aqu la crtica se 111111
externa- en la consideracin de que dicha perspectiva es irrealizable, p111
tener como fundamento una prediccin no fundamentada de crecimi 1111 1
econmico virtualmente ilimitado y una imagen inaduecuada de la nal 11
raleza del hombre como ser social. La admisin de la realizabilidad d1 1
comunismo como sociedad anrquica se halla condicionada, en efecto, rn
primer lugar, a la suposicin de que "la socializacin de los medios d1
produccin aumentar la produccin en tal medida que todas las nccl 1
dades econmicas podrn ser satisfechas".
63
Esta suposicin "no hallu
fundamento en nuestra experiencia".
64
Por lo que hace a la fase sociali Hlu
<es cierto que [la socializacin) implica una tendencia al aumento el lu
produccin, pero tambin Ja tendencia opuesta; y los resultados de lu
socializacin, en cuanto se ha podido observarlos hasta el momento, 1111
61
El pasaje pertenece, como se sabe, al Anti-Dhring. Kelsen lo cita S y E, p. /11
y en La teora comunista del Derecho (T.c.D. E., p. 78).
62
La teora comunista del Derecho (T. c.D.E., p, 78); cfr. tambin S y E, p. 27 1 ).
63
La teora comunista del Derecho (T.c.D.E., p 64).
64
!bid., (T.c.D.E., p. _65).
158
1 onfi rman la optimista prediccin de Marx".
65
La p11tl11 11 11 1
11
111111 nto
1xlraordinario de la produccin" es an menos pla11sihh 111 uido ll' r li re
11 la fase propiamente comunista "ya que segn M 111 ,11 1holida la
divisin del trabajo, que es uno de Jos medios ms f1.:cli vrn d1 levar la
. . . . . t " (1/1 1 r t r.
pi oclucc1n, tanto cuahtahva como cuantitativamcn e . t ' e 1r,1ctcr no
limitado de la riqueza disponible originar la persistencia, l11111hi 6n en la
111 iead comunista, de conflictos distributivos, pues "entre las n esiclacles
que los hombres subjetivamente sienten se producen conllictos tales que
111piden que ningn orden social resulte capaz de satisfacer tocias esas
si no es satisfaciendo unas a expensas de otras".
67
Y, por la
111i sma razn, tampoco puede dejarse al arbitrio individual la dctermina-
1i(m de las capacidades que cada uno ha de aportar al producto social,
que "estas cuestiones debern necesariamente ser decididas y resuel-
l11s por los rganos competentes de Ja colectividad segn las normas de su
mdcnamiento".
68
Una eventual sociedad comunista, si bien eliminara las
1fascs sociales y, con ellas, los antagonismos de clase, no traera pues
11parejada -contra Jo que piensan Jos marxistas- la desaparicin de todo
1onllicto econmico: aun en una sociedad sin clases surgirn conflictos de
1sta naturaleza tanto en la esfera del produccin (determinacin de las
rnpacidades a aportar) como en la de distribucin (determinacin de las
11 cesidades a satisfacer).
Pero aun cuando la sociedad comunista lograra la eliminacin de todo
rnnllicto econmico -lo que, como acabamos de ver, no es el caso- ello no
1111plicara la realizabilidad de un orden social sin constriccin. Pues no
hay, en opinin de Kelsen, ninguna razn para pensar que la ausencia de
rnnllicto econmico haya de conllevar la desaparicin de las restantes
J'11 cntes de enfrentamiento entre los hombres. A este respecto, Kelsen ve
1 11 el marxismo una concepcin de la naturaleza humana cuyo decidido
optimismo no tiene otra base mas que lo que podramos llamar un enten-
dimiento injustificadamente monista de las determinaciones de la conduc-
''
1
!bid., (T.c.D.E., p. 65).
'"' lbid., (T.c.D.E., p. 65).
"
7
Justice et Droit naturel (1959) (cito por la trad. cast.: Justicia Y Derecho natural
rn AA VV: Crtica del Derecho natural, introd. y trad. de Elfas Daz, Taurus, Madrid,
l %6, p. 72).
l.S !bid., p. 70.
159
11
ta social de los hombres: si el marxismo cree posible una sociedad bsi 1
mente aconflictual (y, por lo tanto, capaz de prescindir de un onkn
coercitivo) es porque considera que el antagonismo econmico - q111
reduce a su vez el antagonismo de clase- es la nica raz relevante dl'I
comportamiento desviado y de la conflictividad social. Frente a tan sum 1
rio diagnstico, la opinin kelseniana es que "lo que verdaderamente h a11
necesario un ordenamiento coercitivo" radica en ciertas constantes d 111
naturaleza humana situadas mucho ms all de la explotacin econmku
de clase: se trata de "la oposicin existente entre el ordenamiento social y
los instintos, deseos e intereses de los hombres, cuyo comportamiento t
regulado por el ordenamiento, para producir el estado de cosas requerido
por ste".
69
Por ello, la misma supresin de la explotacin de cla 1
requiere, para que esta ltima no resurja, un orden coercitivo: pues "l 1
explotacin econmica, no estando en la naturaleza de las cosas, pucd1
surgir tan slo de la naturaleza de los hombres y por consiguiente -si 111 1
se confa en la completa transformacin del hombre- deber siempre s11
impedida" .
7
Y esta confianza "en la completa transformacin del hombrt "
-esto es, la prediccin de que la supresin de la explotacin habr d1
generar una comunidad en la que los hombres acten espontneamcnll
de forma solidaria en sus diversas relaciones mutuas- constituye, por , u
parte, "el ejemplo escolstico de una utopa 'no cientfica', por no esl111
basada en experiencia alguna".
71
Antes al contrario, el conocimient o
disponible abona ms bien, segn Kelsen, la prediccin opuesta: pues "l 1
psicologa criminal
1
demuestra que las circunstancias econmicas no son
las nicas causas de perturbacin del orden social; que el sexo y la ambici 11
representan un papel por lo menos tan importante como aqullas, y
representen un papel ms importante an cuando sean eliminadas l 1
causas econmicas".
72
Por todo ello, "sera una miopa incomprensihlt
querer liquidar como meras diferencias factuales de opinin entre com
paeros las dificultades que se presentan en el campo religioso, artstico
69
T.G.D. e.m.s., p. 83.
70
!bid., p. 84.
71
S y E, p. 220.
n La teora comunista del Derecho (T.c.D.E., p. 65).
160
Ttico, puesto que no existen divergencias de opinin que no puedan
. d 'd t "
73
ronverhse en un contraste e VI a o muer e .
7. La dictadura del proletariado
/.1. A propsito de la tesis de la dictadura del proletariado, :tapa
preparatoria de Ja futura sociedad sin Estado, cabe a
1 clsen un nuevo caso de contradiccin interna en la doctrma marxtsta. S1
rn lo a la extincin del Estado la contradiccin tena lugar dentro
de Ja vertiente programtica de esta doctrina (sus programas Y
rconmico seran mutuamente incompatibles) ahora la contrad1cc1on se
dara entre una propuesta programtica (la dictadura del Y
h teora explicativa del acontecer social propia del marxismo. El matena-
1ismo histrico o, como Kelsen significativamente prefiere decir, "la inter-
pretacin econmica de la sociedad". Postular la del
proletariado implica -argumenta Kelsen- por, abohc1on de la
rxplotacin econmica por medio de la l.o que resulta
inconsistente con la explicacin marxista de la dmam1ca social que, en la
reconstruccin que el propio Kelsen hace de la misma, una
rel acin de causalidad unidireccional entre economa y pohtica. En la
di ctadura del proletariado -escribe- "la clase polticamente do",1i.nante es,
por lo menos en cierta medida, por la clase. pohttcamente
dominada; y el proletariado es la clase polttcamente pero I.a
burguesa es, por menos en cierta medida, la clase econmicamente
11 ante. Esto representa el abandono total de la interpretacin econmica
1
. d d" 74
de a soc1e a .
7
.i S y E, p. 273. . .
7
'
1
La teora comunista del Derecho (T.c.D.E., p. 53). El mismo argumento se_re_p1te
rn Foundations of Democracy: "En la transicin del rgimen capitalista al socialista,
11 interpretacin econmica de la sociedad, con su de la supremaca de la
1conoma sobre la poltica, se derrumba de forma manifiesta. Para llegar a el
grupo econmicamente dominante, es decir, para establecer un sistema econmico
161
,1
7.2. Conviene advertir que cuando Kelsen seala la existencia de u11 11
contradiccin entre la propuesta de la dictadura del proletariado y 111
esquemas interpretativos del materialismo histrico, el alcance del t r111
no 'dictadura del proletariado' se circunscribe-como se habr obscrv 111! 1
en el texto que se acaba de citar- al de 'dominio de clase proletario','
siendo indiferente para la cuestin cules sean las formas polticas ('di1
tatoriales' o 'democrticas' en el sentido del uso comn de estas expr " 11
nes) que tal dominio de clase asuma. A este respecto debe subrayar 11
- contra lo que algn crtico ha objetado-
76
que Kelsen es perfectam 1111
consciente de la peculiaridad del uso lingstico marxiano del trmi1111
'dictadura', que no hace referencia a una configuracin institucional 'dl
ptica' del Estado, sino al carcter de clase del mismo. Vase, pm
ejemplo, el siguiente pasaje de Socialismo y Estado: "no puede caber dud11
de que Marx y Engels consideraron la democracia como la forma polt i< 1
en que se deba realizar la dictadura del proletariado. La palabra ' di 111
dura' no puede ser ciertamente muy afortunada [ ... pero] la conciliabi lid11d
de la 'dictadura' en el sentido del uso lingstico marxismo-engelsiano, <: 1111
la ' democracia' no puede ponerse en duda, si se tiene presente la ' di t 1
dura' de la burguesa, de la que habla Marx".
77
Y poco despus: "yo no hr
afirmado nunca, como cree Max Adler, que exista una contradiccin cnl 11
democracia y dictadura, en la fonna en que Marx y Engels entienden ('.\' (
concepto ( ... ). La contradiccin existe nicamente entre la democracia y
para ser ms precisos, la reivindicada por Marx y Engels tanto para d
socialista, el proletariado debe antes llegar a ser el grupo polticamente dominanw"
(F D, p. 69).
75
Qu signifique la expresin "dominio de clase" proletario es, por otra parh',
problemtico, "ya que segn el sentido de la concepcin materialista de la historl 1,
'dominacin' y 'opresin' deberan tener slo el significado econmico de la explo
tacin" (S y E, pp. 213-4). De ah que se pueda concluir que se trata de u11 11
expresin vaca: "un dominio de clase sin explotacin econmica no tiene sentido"
(!bid., p. 215).
76
R. Guastini, en La dotrina pura del diritto e il marxismo, cit., en No. 20, cree Vl' I
en la crtica de Kelse al marxismo una suerte de esencialismo lingstico que cntr
1
otros efectos negativos, le impedir comprender que, en el contexto del marxismo,
"sintagma 'dictadura democrtica' -an cuando suene como un abuso lingstico
no es, en rigor, autocontradictorio" (p. 146). Sobre esta crtica de Guasti ni st
volver con detalle ms adelante.
n S y E, p. 320.
162
1 \stado de clase capitalista como para el y la dictadura tal como
por la teora bolchevique".
8
l .11s teoras marxistas del Derecho
H. El Derecho como ideologa; el "Derecho revolucionario"
H. I. La crtica de Kelsen a las teoras jurdicas del marxismo se desarrolla
l'llleramente sobre las obras de los juristas soviticos. El que ello sea as
nhcdece a que en el perodo anterior a las mismas, el marxismo -como
, ala el propio Kelsen- "se haba ocupado relativamente poco de los
problemas de la teora general del Derecho"
79
y, en todo caso, no haba
dacio a luz ninguna obra que se presentara como competitiva respecto a
l11 s teoras generales del Derecho elaboradas por autores "burgueses". El
11 nico libro importante de temtica jurdica que produjo el marxismo
pre-sovitico fue el ele Karl Renner Las instituciones del Derecho privado
v .rn funcin social, pero este escrito -de nuevo en palabras de Kelsen- "no
1s propia o principalmente una crtica de la teora burguesa del Derecho,
Hino una investigacin sobre el Derecho burgus, sobre la funcin real y
los cambios de las funciones de sus institutos".
8
La obra de Renner
18
!bid., p. 335 n. Ello no obstante, en Marx y En ge Is ya habra una cierta tendencia
luego radicalizada en la doctrina bolchevique- a desplazar el significado del trmi-
1Hl 'democracia' hacia el contenido del orden jurdico, ubicado en un lugar algo
ccundario la forma de creacin del mismo (Cfr., en este sentido, La teora poltica
d!' I bolchevismo -T.c.D.E., pp. 324-6-y FD, pp. 5-6 y 68-9).
1
'
1
T.G. D. e.ms., p. 58.
M !bid., pp. 58-9. Ello no obstante, N. Leser ha puesto de relieve la existencia de
11 nportantes coincidencias entre Kelsen y Renner en el plano de la teora del Derecho
\' de la teora de la ciencia jurdica. Segn Leser, dichas coincidencias seran
principalmente las siguientes: a) la oposicin al sincretismo metodolgico y a la
163
constituy, pues, ms una aportacin externa y complementaria que u 11 11
alternativa con vocacin de disputar su propio terreno a las teoras g 111
rales del Derecho no marxista.
Junto al tomar a los juristas soviticos como blanco de referencia l' 1
exclusivo, la crtica kelseniana al marxismo jurdico presenta otra part itu
laridad digna de mencin en relacin con sus crticas filosficas o teri('n
polticas: mientras que en el plano filosfico Kelsen se refiere ca
invariablemente al marxsimo in toto y en el plano terico-poltico tan s 1111
tiene presente la gruesa dicotonoma entre marxistas revolucionario/ext i11
cionistas y marxistas reformista/estatalistas, en sus crticas a las tcodu
jurdicas del marxismo aborda autor por autor y -salvo alguna excep i 111
referente a posiciones generalmente asumidas por la tradicin
que seguidamente veremos- los examina y discute separadamente.
8.2. Dos de las posiciones ampliamente difundidas entre los juristas m:11
xistas, que Kelsen critica imputndolas al marxismo como tal, son csu
cialmente destacables: la tesis del carcter ideolgico del Derecho y 1 1
concepto de "Derecho revolucionario". En ambos casos se trata de poH
ciones ampliamente difundidas entre los marxistas, pero no nanimemcnl 1
compartidas por ellos: como se sabe, la tesis del carcter ideolgico lkl
Derecho es explcitamente negada el menos por un autor important 1
(Stucka) en tanto que el concepto de "Derecho revolucionario" no ticru
cabida alguna en una concepcin como la de Pasukanis.
8.2.1. Segn Kelsen, cabe hablar de "ideologa" en dos sentidos: en 11
primero, ideologa se identifica con "el mundo del espritu"
81
-esto es, 11
de los objetos ideales cr7ados por los hombres- y se contrapon 11
la realidad natural. En este sentido amplsimo de "ideologa", las normu
jurdicas pertenecen obviamente a su dominio. En un segundo sentido
-que Kelsen considera como "el ms estricto y propio de la palabra, (I
infiltracin de la sociologa en la jurisprudencia; b) la consideracin de qu 111
eficacia de las normas es de la incumbencia del economista y del socilogo y quc!111
fuera de la sistematizacin jurdica; c) la consideracin de las nociones de "dclw1
jurdico" y de "sancin" como eje de la teora del Derecho y del "derecho subjeti vo"
como tcnica prescindible; d) la derivacin del derecho subjetivo del Dercch11
objetivo y no a la inversa (cfr. N. Leser: Hans KelsenyKarlRenner, en AAVV, Teorltl
pura del Derecho y teora marxista del Derecho, trad. cast. de E. Volkening, Tem ,
Bogot, 1984, pp. 68-9).
81
T.G.D. e.m.s., p. 61.
164
11n ico en que se debera hablar de ideologa"-
82
este trmino alude a una
1 r presentacin deformada de la realidad, deformacin que viene generada
por la presencia - consciente o incosciente- de juicios de valor en el interior
de un discurso que debiera articularse como puramente cognoscitivo. En
1st e sentido propio de "ideologa" es ideolgica, por ejemplo, la jurispru-
d ncia burguesa, cuando a la "interpretacin del material (normativo)
rn1 pricamente dado" une "la tendencia a justificarlo ticamente, a disfra-
1a rl o y ocultarlo oportunamente en caso de que est en contradiccin con
r l valor fundamental que opera como presupuesto, en la mayor parte de
los casos no consciente, de este intento de legitimacin".
83
Pues bien: los marxistas, al hablar del Derecho como fenmeno ideol-
gico, obviamente no tratan de indicar su no pertenencia a la realidad
11 atural, su ubicacin en lo que Kelsen llama el "mundo del espritu", sino
que hacen centralmente referencia a su carcter deformador, falseador de
la realidad. Esta consideracin del Derecho como ideologa -en el sentido
" stricto y propio" del trmino- carece, en opinin de Kelsen, de sentido
y se basa por completo en una confusion entre el Derecho y los discursos
Nobre el Derecho. Si la ideologa es representacin deformada de la
realidad, el Derecho no puede ser "ideolgico" por la misma razn por la
que no puede ser "verdadero": sto es, porque no est constituido por
aserciones (verdaderas o valorativamente deformadas) acerca de cmo es
la realidad, sino por prescripciones, que carecen de valor veritativo.
Escribe as: "El Derecho no es una teora como producto del conocimient9'
sino una institucin social establecida por actos de voluntad".
84
Por ello,
"si la funcin caracterstica de la 'ideologa' consiste en representar err-
neamente la realidad, reflejar -como un espejo defecutoso- la realidad en
forma torcida, ni el Derecho ni el Estado como instituciones sociales reales
pueden ser ideologas. Slo una teora como funcin del pensamiento, no
el Derecho, que es una funcin no del pensamiento sino de la voluntad,
puede ser una ideologa ( ... ). La opinin de que el Derecho es una
ideologa es el resultado de confundir el Derecho como una cierta teora
del Derecho, confusin que es muy frecuente no slo entre los juriscon-
sultos marxistas, sino tambin entre los burgueses".
85
82
!bid., p. 63.
83
!bid., p.
: La teora comunista del Derecho (T.c.D.E., p. 129)
!bid., (T.c.D.E., p 32).
165
8.2.2. Otro sinsentido generalizado entre los juristas marxistas es, 1 11
opinin de Kelsen, su consideracin del Derecho sovitico como "Der d111
revolucionario". El concepto de "Derecho revolucionario" es autocontn1
dictorio, pues "Derecho" y "revolucin" son trminos incompatibles: "r v11
lucin" -escribe- significa subversin, significa ruptura d 1111
ordenamiento, significa discontinuidad fundacin de un nuevo ordrnu
miento sobre la violacin del viejo, significa, por ello, "ilegalidad".
86

incurrencia de los juristas marxistas en la contradictio in ajecto que implh 11
la expresin "Derecho revolucionario" slo se explica, a juicio de Kels<11
1
si se atiende a que en el uso marxista del trmino "revolucin" no suby111 1
propiamente un concepto un concepto, sino ms bien un slogan al que 1
otorga la mxima fuerza legitimante: los juristas de esta tendencia
11
1
sirven de una nueva ideologa, que en nada va a la zaga de la vieja en cua11t 11
a fuerza de justificacin[ ... ]. A nadie que examina sin perjuicios el uso q111
la teora marxista hace de las palabras ' revolucin' y 'revolucionario' pu d1
escaprsele que con ellas no se expresa otra cosa ms que un supremo
valor social. Todo lo que el racionalismo burgus ve de valioso en la id< 1
de progreso y el irracionalismo burgus en la idea de sagrado se concent 1 1
en la idea de revolucin, tal como es presentada por la teora marxista".
81
9. Stucka
La obra de Stucka La funcin revolucionaria del Derecho y del Estado: un((
teora general del Derecho, publicada en 1921, signific, a juicio de Kelscn,
"la primera tentativa importante de desarrollar una teora del Derecho
especficamente sovitica -no como un simple subproducto de la teor 11
del Estado".
88
Del examen kelseniano de la misma, tienen inters do.
gneros de observaciones: las referentes a la definicin del "Derecho"
86
T.G.D. e.m.s., p. 101.
87
/bid., p.
88
La teora comunista del Derecho (T.c.D.E., p. 95).
166
111
opuesta por Stucka y las formuladas a propsito de las crticas de ste a
li1 jurisprudencia "burguesa". .
11
El Derecho, como se sabe, es dcfimdo en la obra de como un
(u ordenamiento) de relaciones sociales a los
Int ereses de Ja clase dominante y tutelado por la fuerza orgamzada de est_a
i lase".89 Aclara Stucka que las "relaciones sociales" a que alude su defim-
1 m se identifican con las relaciones econmicas, y muy especialmente con
Li s relaciones de produccin. "Esto significa :-observa Kelsen-
1 h: recho se identifica con la sociedad y la sociedad con la econom1a .
1 :st a disolucin de la reforma jurdica en las relaciones sociales (que no se
ronsideran reguladas, sino meramente expresadas por
arguye Kelsen- desembocar en una pareja disolucin de
1

11
la ciencia econmica: pues "si el Derecho, como algo diferente de la
l'rnnoma no existe en realidad [ ... ] es imposible una teora del Derecho
diferente de una teora econmica".
91
Este paso, ineludible desde una
11
suncin coherente de la definicin de Derecho de Stucka, no es dado sin
r.mbargo por ste:"[ ... ] no hay Derecho diferente de las relaciones econ-
111i cas. Pero, por otra parte, Stucka trata el Derecho como objeto
1111
a ciencia que l no identifica, al menos expresamente, con la ciencia
, . "92
rconom1ca.
El trabajo de es, por _rarte de
particularmente deficiente en sus cnt1cas a las no
las. Segn Stucka, la jurisprudencia burguesa se caractenza por partir de
"concepto puramente formal del Derecho" y por contemplar
"una categora eterna".
93
En opinin de Kelsen, esta es,
por un lado "contradictoria consigo mismo" y, por otro, ofrece una
por completo distorsionada de la teora jurdica contempornea al propio
St ucka. Es autocontradictoria porque "una teora legal no puede ser
formalista y al mismo tiempo definir el Derecho como una categora
wi P.I . Stucka: Laftmcin revolucionaria del Derecho y del Estado, trad. Y prlogo
de J.R. Capella, Pennsula, Baeelona, 1969, p. 24. Esta definicin fue adoptada
como "oficial", en 1918, por el Comisariado del Pueblo para la Justicia.
'' La teora comunista del Derecho (T. c. D. E., p. 96).
'll !bid.
''
2
lbid.
'
13
P.I. Stucka: Op. cit., p. 35.
167
eterna. La escuela [ ... ] que trata de describir el Derecho como 1111 11
categora eterna, es decir, la doctrina del Derecho natural, es exactanw1111
lo opuesto a una jurisprudencia formalista, y se dirige conscientemt111 1
contra el formalismo en jurisprudencia".
94
Por lo dems, la crti a cl 1
Stucka se dirige "contra un enemigo imaginario", pues "la mayora d lo
autores burgueses, en la poca en que Stucka public su doctrina marxi 111
del Derecho, no seguan por cierto la doctrina del Derecho natural y 111 1
consideraban por cierto al Derecho como una categora eterna. Insisl 111,
e insisten an, en oposicin a la doctrina del Derecho natural, 11 11
carcter histrico y cambiante del Derecho".
95
10. Rejsner
En el Nm. 8 se han examinado las crticas que Kelsen dirige al marxis11111
in genere a propsito de la tesis del carcter ideolgico del Derecho. 1 11
concepcin del Derecho de Rejsner representa una versin particul 11
mente fuerte de esta tesis: su "remodelacin de la doctrina de
sobre el Derecho intuitivo en el sentido de colocarla sobre cimienlo
marxistas"
96
desemboca en una definicin de 'Derecho' en la que 'Nfl
queda reducido a fenmeno entera y exclusivamente ideolgico: el D 1
cho sera, sin ms, "una ideologa que se apoya, dentro de nuestra co11
ciencia, fundamentalmente sobre el concepto de verdad, justicia 1
igualdad en la distribucin y en la igualacin de los hombres y de 1 1
94
La teora comunista del Derecho (T.c.D.E., p. 108).
95
!bid.
96
.-:S explicaba el propio Rejsner el alcance de su teora jurdica, en la 01!111
publicada en 1925 El Derecho, nuestro Derecho, el Derecho extranjero, el Derechi 1
general (cito por la trad. inglesa de Hugh W. Babb -Law, Our Law, Foreign J,1111,
figura en J.N. Hazard: Soviet Legal Philosophy, Harvard Uniw
1
s1ty Press, 1951, p. 85. Esta trad. es tambin la utilizada por Kelsen).
168
rnsas".
97
Las crticas que Kelsen dirige a Rejsner son, a este respecto,
111 vitablemente reduplicativas de las que ya vimos en el Nm. 8 dirigidas
11 los marxistas en general: el error bsico de la teora de Rejsner -escribe-
1 l'side en "la identificacin de cierta teora, interpretacin o estimacin de
1111 objeto real con ese objeto; de una teora del Estado con el Estado, de
1111 a teora del Derecho con el Derecho".
98
Hay, sin embargo, a juicio de Kelsen, un elemento estimable en la obra
d Rejsner: su entendimiento de la transformacin social auspiciada por
r l marxismo como proyecto normativo/valorativo y no, naturalistamente,
romo mero resultado de leyes histrico-causales. Pero este mrito del
1' 11foque de Rejsner no pertenece, como es claro, propiamente a su teora
lnrdica, si bien con l mantiene relacin el concepto poltico-jurdico
fundamental de este autor: la "conciencia jurdica revolucionaria" que
aunque sea de perfiles tan nebulosos como, pongamos por caso el de
"espritu del pueblo" de la Escuela Histrica- fue de indudable funciona-
lidad en los primeros tiempos revolucionarios.
Mayor inters -por lo que puede resultar de revelador de algunos
1 rnites de la compresin kelseniana de las teoras jurdicas marxistas- tiene
l'I comentario que Kelsen dedica a la frmula de Rejsner en la que ste
11lude al Derecho "como forma ideolgica basada en la igualdad de lo
dcsigual".
99
Prescindiendo ahora de la referencia a la "forma ideolgica",
Rejsner se limita aqu a enunciar la tesis, comn a los marxistas, de que el
l)erecho, regulando igualitariamente situaciones materialmente desigua-
l s, garantiza la reproduccin de la desigualdad. Pues bien, el comentario
de Kelsen es el siguiente: "La frase 'Derecho como forma idelgica basada
r n la igualdad de lo desigual' no tiene otra funcin que oscurecer el hecho
de que el Derecho no se basa en la igualdad de lo desigual sino que hay
11na teora del Derecho que lo presenta como Derecho de igualdad aunque
rs un Derecho de desigualdad".
100
"
7
M.A. Rejsner: El Estado (1912), citado por el propio Rejsncr en El Derecho,
1111estro Derecho, el Derecho extranjero, el Derecho general (trad. inglesa cit. p. 89).
"
8
La teora comunista del Derecho (T.c.D.E., p. 122).


M.A. Rejsner: op. cit., p. 107.
100
La teora comunista del Derecho (T.c.D.E., p. 127).
169
11. Pasukanis
E.B. Pasukanis es, en opinin de Kelsen, "el representante ms promincnl 1
de la teora jurdica sovitica en el primer perodo de su desarrollo" .
101
1. 1
importancia concedida por Kelsen a Pasukanis no se manifiesta solamcnl t
en este reconocimiento explcito, sino tambin en la atencin present ad 1
a su obra, cuidadosamente diseccionada tanto en La teora general di'/
Derecho y el materialismo histrico de 1931 (cuyo eje central viene a s 1
1
precisamente, una prolija discusin con Pasukanis) como en La teorfo
comunista del Derecho de 1955. Y -lo que es sin duda menos objetivabh
pero quizs ms indicativo- el tono general de discurso de Kelsen ('
notablemente diferente cuando es Pasukanis y no cualquier otro de lo
juristas soviticos el objeto de su crtica: cuando ste versa sobre Rejsn 1
1
Stucka o Vysinskij, el lector no puede evitar la impresin de que Kels n
est realizando una tarea que l mismo considera intelectualmente rutina
ria; Pasukanis, en cambio, parece provocarle verdadera pasin.
El Derecho es presentado en la obra de Pasukanis como "la for m 1
mistificada de una relacin social especjica":
102
Ia relacin entre poseedo
res de mercancas que intercambian equivalentes. De ello se deriva qtH'
"el ncleo ms slido de la nebulosa jurdica est precisamente en el camp 1
de las relaciones de Derecho privado"
1

3
en tanto que de Derecho pbli o
slo cabe hablar impropiamente, pues "el Estado ( ... ) no necesita interpr
tacin jurdica e incluso no la permite. Es un dominio e 11
el que reina la llamada raison d'Etat fil:e no es otra cosa que el principio
de la simple conformidad con el fin".
1
Por otra parte, en la concepci11
del Derecho de Pasukanis el elemento fundamental del mismo es 111
relacin jurdica yno la norma: "la norma como tal [ ... ]-escribe-o bien ' N
una inferencia de relaciones ya existentes, o bien no representa, cuando s
formulada como ley estatal, ms que un sntoma que permite prever con
una cierta verosimilitud el futuro nacimiento de las relaciones correspon
lOlL ,. . d l
a teor za comunista e Derecho (T.c.D.E., p. 131 ).
102
E.B. Pasukanis: Teora general del Derecho y marxismo (1924), trad. cast. y
presentacin de V. Zapatero Labor Barcelona 1976 p 65
103 ' , ' ' . .
/bid., p. 66.
104
/bid., p. 117.
170
di entes".
105
Consideracin, pues, del Derecho como expresin de las
rel aciones mercantiles y de la relacin jurdica como elemento primario
del Las crticas Kelsen a la teora j.urd.ica de
sumars1mamente bosquepda en sus determmac10nes mas bas1cas-
pueden reconducirse, en mi opinin, a los puntos siguientes:
11 .1. La identificacin del Derecho con las relaciones entre poseedores de
mercancas impide a Pasukanis dar cuenta de un buen nmero de relacio-
nes asimismo jurdico-privadas, como, por ejemplo, las pertenecientes al
Derecho de familia: "Es evidente -anota Kelsen- que en el Derecho de
una sociedad capitalista (que Pasukanis toma como el Derecho par exce-
1/ence) no slo las relaciones entre poseedores de mercancas tienen el
carcter de las relaciones jurdicas, sino tambin otras, como la relacin
ntre marido y mujer, o entre e hijos, que pueden existir igualmente
n una sociedad comunista".
1 7
11.2. Uno de los reproches fundamentales de Pasukanis a las teoras
jurdicas marxistas anteriores a la suya reside en que en ellas "el concepto
jurdico es considerado exclusivamente desde el punto de vista de su
ontenido; no se plantea en absoluto el problema de la forma jurdica como
1al
11

108
Pasukanis se propone superar esta carencia, considerando que "la
1eora marxista debe, no solamente analizar el contenido material de la
reglamentacin jurdica en las diferentes pocas histricas, sino dar, ade-
ms, una explicacin materialista a la misma reglamentacin jurdica en
f h
. , d d "
109
s b t t t
cuanto orma 1stoncamente etermma a . m em argo, es e m en o
de superar la disolucin de lo jurdico que critica en otros marxistas es, a
juicio de Kelsen, irrealizable desde la propia concepcin del Derecho de
Pasukanis: si se considera que el Derecho es primariamente relacin y no
norma, lo especficamente jurdico se desvanece necesariamente; el precio
de descartar la norma como eje del universo jurdico es precisamente el
105
/bid., p. 74.
106
Para una exposicin ms circunstanciada de la teora jurdica de Pasukanis,
remito al artculo, escrito conjuntamente con M. Aticnza, Marxismo y ciencia del
f)erecho, en "Sistema", No. 64, esp. pp. 8-17 (se trata de una versin abreviada del
1rabajo que figura como primer captulo de este libro).
107
La teora comunista del Derecho (T.c.D.E. , p. 135).
108
E.B. Pasukanis: op. cit ., p. 42.
109
lbid.
171
no poder dar cuenta de lafonna jurdica como tal. Escribe, en este scnl id11,
Kelsen: "Aun si aceptamos esta artificial limitacin del concepto de Der 1
cho y suponemos que slo las relaciones entre poseedores de mercarwl
son relaciones jurdicas o, como lo formula Pasukanis, asumen la 'for11111'
de relaciones jurdicas, 'reflejan' la 'forma del Derecho' surge la preg1111f11
lqu es esta 'forma del Derecho'? No puede ser idntica a la rclaci 111
econmica especfica que ' refleja'. Pero Pasukanis no contesta ni p1wd1
1ro
contestar a esta pregunta[ ... ]".
11.3. Una acusacin que Kelsen dirige una y otra vez a Pasukanis es la d1
que ste se sita invariablemente "del lado de la tendencia ideolgica
contra la tendencia antiideolgica" de la jurisprudencia burguesa en 111 111
serie de puntos capitales de desacuerdo entre ambas: "tendencia idcol61-1
ca" y "tendencia antiideolgica" deben, naturalmente, entenderse en l' 11
contexto como sinnimos, respectivamente, de "teora tradicional" (o 1111
kelseniana) y "teora pura" (kelseniana) del Derecho. Esta alineacin d1
Pasukanis con la "tendencia ideolgica" se refleja sobre todo en su acqt
tacin de una serie de dualismos caractersticos de sta (Derecho p(r ltl
co/Derecho privado, Derecho objetivo/Derecho subjet ivo ,
Estado/Derecho) y tambin en algn otro elemento de su teora d1 1
Derecho como, muy especialmente, su entendimiento del Derecho p 11 111
en trminos retribucionistas.
11.3.1. La negativa a conceder carcterjurdico al Derecho pblico
11
1111
es de ningn modo -seala Kelsen- una doctrina especficamente mand
ta. Muchos autores burgueses y especialmente juristas alemanes de ad
tud netamente conservadora defendieron esa doctrina".11
1
De hecho, l 1
distincin romanstica entre Derecho pblico y Derecho privado fue acl o 1
tada por la jurisprudencia alemana en beneficio de los prncipes reinanh'
y, por consiguiente, "no tanto en nombre del Derecho privado romano, si 11 11
ms bien en nombre del Derecho romano del Estado, cuya teora cul m
b 1 f
, 1 . l 'b l "
112
A , l d' . . . ,
na a en a ormu a: pnnceps eg us so uttus est . s1, a 1stmc1on cnl 11
Derecho pblico y Derecho privado conduce siempre a la difuminad 111
del carcter jurdico del primero: en los autores dualistas, "el Dercd111
'pblico' viene a ser Derecho slo en sentido impropio, viene a ser 11 11
110
La teora comunista del Derecho (T.c.D.E., pp. 135-6).
m !bid., (T.c.D.E., p. 138).
112
T.G.D. e.m.s., p. 145.
172
mbito en el que, por as decirlo, el pensami ento jurdico produce sus
rfectos con menos intensidad. El Derecho privado es el mbito propio del
Derecho".
113
Esta difuminacin del carcter jurdico del Derecho pblico
y la consiguiente afirmacin de que "slo el Derecho privado es verdadero
Derecho" cumplen dos importantes funciones ideolgicas: la primera es la
de "j ustificar actos de gobierno, si por razones polticas el gobierno no
. 1 . 1 . . bl' . "
114
1
11 pltca e Derecho eXIstente, que e impone ciertas o 1gac1ones ; a
cgunda -y a ella debera ser especialmente sensible el marxista Pasuka-
11 is- es la de presentar las relaciones jurdico-privadas (por ejemplo, la que
une al trabajador asalariado con su patrono) como ubicadas en un campo
"del que parece excluido todo dominio poltico"
115
ocultando el hecho de
que "si el Estado no tuviera obligaciones jurdicas, no podra haber dere-
rhos de los individuos; de que no hay relacin jurdica en la que no sea
pt1rte -directa o indirectamente- el Estado, de modo que todo el Derecho
. 1 D h , bl' [ ]"
116
1s por su propia natura eza erec o pu 1co ... .
De esta forma, Pasukanis, al circunscribir el mbito de lo jurdico al
Derecho privado "no describe ni el Derecho en general ni el Derecho de
una sociedad capitalista [sino que1 reproduce una doctrina burguesa del
1 )erecho, errnea por ideolgica"
1 7
y, as, "lleva agua al molino de quienes
11retende combatir" .
118
11.3.2. La misma alineacin con la "tendencia ideolgica" muestra
l' asukanis al aceptar el dualismo Derecho objetivo/derecho subjetivo y al
rnnceder, dentro de l, la primacia a este ltimo. La funcin ideolgica
1 le esta dictoma es, en opinin de Kelsen, la de poner determinados lmites
.il contenido posible del ordenamiento jurdico presentando los derechos
subjetivos (y "ante todo la propiedad, ese prototipo del derecho subjeti-
vo") 119 como un prius respecto del Derecho objetivo que, as, no podra
sino reconocer y garantizar estos derechos subjetivos surgidos inde-
pendientemente de l: "se trata - escribe Kelsen- de defender la idea de
1
1.i !bid., p. 148.
11 1
La teora comunista del Derecho (T.c.D.E., p. 140).
11 5
T. G.D. e.m.s., p. 133.
116
La teora comunista del Derecho (T. c. D.E., p. 139).
11 7
! bid., (T.c.D.E., p. 140).
11 8
T. G.D. e.m.s., p. 149.
11 9
/bid., p. 119.
173
,
que el Derecho subjetivo, y ms precisamente la propiedad privada, es 111
111
a priori y trascendente respecto al Derecho objetivo, es 11 11
1
1
mshtuc10n frente a la cual la conformacin del contenido del ordenani ir11
to jurdico encuentra una barrera infranqueablc";
12
en el mismo scnli dn
nico propsito de esta interpretacin dualista del Derecho es gar 111
tizar los derechos subjetivos existentes[ ... ) especialmente los derechoN di
propiedad[ ... ) para impedir la expropiacin sin indeminizacin en caso d1
una reforma del Derecho existente, argumentando que tal reforma

11
contraria a la naturaleza del Derecho".
121
Frente a esta construcdou
ideolgica, la teora pura del Derecho reconduce, como se sabe el dcr d
111
al Jurdico lo que le permite q111
el derecho subjetivo es solo una posible y de ninguna manera neccs1
11 11
conformacin del contenido del Derecho objetivo, una tcnica particul 11r ,
de la que el Derecho puede servirse pero no es un absoluto necesario 111
1
" 122 E . . , d k .
se srrva . n opm1on e Pasu ams, la teora pura representara en ti
punto "el de la poca en que la escuela de Manchester y la lihr 1

por los grandes monopolios capitali st 11


Y la pohtica , y la pnmaca que el sistema kelseniano otorgu 11
no pasara de ser un reflejo del hecho de que "el capit
1
1
mucho ms el poder fuerte y la disciplina no lo
eternos _e mtang1bles derechos del hombre y del ciudadano'" .
12
Lejos di
ello, lo cierto es -argumenta Kelsen- que su construccin torico-jurdi c 1
al mostrar el derechos objetivo como una tcnica normativa prescindih1
1
"excluye todo abuso ideolgico" respecto al mismo y deja expedita Ja v 1
1
de. relieve su vinculacin con el sistema capitalista: el dere 1111
subjetivo -md1ca expresamente- "es la tcnica especfica del ordenami
11
to Jurdico capitalista, en cuanto que est construido sobre la instituci lll
de la propiedad privada y, por consiguiente, tiene particularmente rn
cuenta el inters individual" .
124
el mismo .que la dicotonoma Derecho objetivo-derecho
subjetivo se mueve, JUICIO de Kelsen, la distincin -comn en la doct rin11
120
!bid., p. 122.
t21L , .
122
a teona comunista del Derecho (T.c.D.E., p. 142).
T.G.D. e.m.s., p. 129.
:: Teora general del Derecho y marxismo, cil p. 84.
T.G.D. e.m.s., p. 129.
174
l 1 adicional y asimismo aceptada por Pasukanis- entre relaciones jurdicas
p rsonales y reales. Lo deformante de esta distincin se halla en la
pretensin de que, junto a las relaciones jurdicas entre sujetos de Dere-
1'110, habra relaciones jurdicas de otro tipo (las denominadas relaciones
11ales y muy especialmente - de nuevcr la propiedad) cuyos dos polos
1staran constituidos por un sujeto y un objeto de Derecho, unapersona y
1111 a cosa. Pues bien: el instituto de la popiedad -"la relacin jurdica real
/ll!f excelencia, a la que se refiere toda la distincin"-
125
no consiste, indica
Kclsen, en una relacin entre hombre y cosa, sino en una "relacin entre
hombre y hombre, [una] relacin de exclusin de todos los dems de una
1sfcra de intereses garantizada de esta forma a uno solo".
126
Si la doctrina
jurdica conserva la nocin de relacin jurdica real y sigue entendiendo la
propiedad en trminos de una relacin de este gnero, ello se debe
r11teramente a motivos de enmascaramiento ideolgico: a saber, que "la
d linicin de la propiedad como relacin entre persona y cosa oculta la
l11ncin econmicamente decisiva de la propiedad, la funcin de la explo-
1
. ,
11 127
p k . t 1 d 1 . , . 'd" 1 l
uc1on . asu ams, que acep a e concepto e re ac1on jUrt tea rea a
1ccurrir, para explicar la propiedad, a la "historia prejurdica", al "principio
11rgnico o naturalstico de la apropiacin privada", no hace as no entre-
p,arse de formas completamente acrtica a una de las ms peligrosas
doctrinas "jurdicas burguesas".
128
11.3.3. Un ltimo dualsmo caracterstico de la "tendencia ideolgica"
de la jurisprudencia burguesa y asumido en la obra de Pasukanis es el que
di stingue entre Estado y Derecho. El entendimiento del Estado como
rntidad distinta del ordenamiento jurdico cumple, segn Kelsen, la fun-
1i(m ideolgica de posibilitar que "el Derecho pueda justificar al Estado
que general este Derecho y que se somete a l". Pues "el Derecho puede
11stificar al Estado slo si aqul se entiende como un ordenamiento
distinto en su esencia del Estado, opuesto a su naturaleza el
poder, y por ello como un ordenamiento en cierto sentido justo".
29
Si por
l'I contrario, como postula la teora pura, se identifican Derecho y Estado,
125
!bid., p. 124.
126
!bid., p. 159.
ll ? !bid., pp. 124-5.
128
!bid., p. 161.
129
!bid., p. 168.
175
definiendo ste como ordenamiento social coactivo, la posibilidad dt
legitimar el Estado por medio del Derecho -"la ideologa de la legitim 1
cin hoy ms eficaz"-
130
se desvanece. Por lo <lemas, el mantenimiento dr
la distincin entre Estado y Derecho, combinada con la definicin d1 1
Derecho como forma del intercambio mercantil produce consecucnti 1
que desde la perspectiva del marxismo no pueden calificarse sino d1
disparatadas: "el marxista que acepta acrticamente esta construc i 11
dualista deber distinguir el poder como organizacin del dominio de clu t
del poder como garante del intercambio mercantil, como si la organizaci 111
del dominio de clase no se mantuviera precisamente a travs de la garant 1
del intercambio mercantil".
131
11.3.4. La concepcin del Derecho penal de Pauskanis es prolt
ablemente el componente ms artificioso de su teora jurdica. Didu1
concepcin es el resultado de tratar de amoldar al Derecho penal - al qui
Pasukanis no se atreve a negar carcter jurdico- la definicin del Dcrcdu 1
como forma del intercambio mercantil. Desde esa premisa, Pasukanis 1111
puede entender el Derecho penal ms que, en trminos retribucionisl 1 ,
como un "intercambio de culpa y pena". Al hacerlo as, el jurista sovi 1 111
identifica, una vez ms, "el Derecho objetivo-real con una teora ideol 1 l
ca-subjetiva del Derecho".
132
Teora ideolgica, adems propia de "lo
ms reaccionarios tericos burgueses"
133
y ya abandonada por la gcnlr 11
lidad de stos en beneficio de la teora de la prevencin.
11.4. La contraposicin entre "norma jurdica" y "regla tcnica" es de 11111
importancia en la teora de Pasukanis y, en particular, en la forma co11111
en ella se presenta la tesis de la extincin del Derecho en la soci d 111
socialista plenamente desarrollada. La diferencia entre ambos tipos tl1
reglas la sita Pasukanis en lo siguiente: mientras que la norma jurfdh 11
tiene como presupuesto fundamental el antagonismo de intereses priv 1
dos, la reglamentacin tcnica presupone la unidad de fines. De l' 111
forma, mientras que, por ejemplo, las normas que regulan la responsul1
lidad de los ferrocarriles son normas jurdicas, porque "presuponen cx
gencias privadas, intereses privados diferenciados", las disposicio111
130
]bid., p. 171.
131
lbid., pp. 172-3.
132
lbid., p. 112.
133
lbid.
176
relativas al trfico de los mismos son reglas tcnicas en cuanto "prnmp11111 11
un fin unvoco ~ e no es ms que la consecucin de la mxima up 11 id11 tl
de transporte".
1
Es importante advertir que la nota de la coac1ivid11 d t
irrelevante para la distincin entre "norma jurdica" y "regla tcni 1" : 11, f,
por ejemplo, la relacin mdico/enfermo supone cierta constriccin t on
respecto al enfermo, pero dado que "esta constriccin es considerada
desde el punto de vista de un mismo fin (idntico para quien la ejercita y
para quien la a d e c e no es ms que un acto que tiene una finalidad tcnica
y nada ms".
1 5
La distincin as diseada permite a Pauskanis admitir la persistencia
de reglas coactivas en la sociedad socialista y negar, al tiempo, que tales
reglas coactivas tengan carcter jurdico: pues la sociedad socialista se
caracteriza, precisamente, por la desaparicin de los antagonismos de
intereses entre los hombres y por la comunidad de fines de todos ellos.
La crtica de Kelsen se desarrolla, aqu, a un doble nivel. En primer
lugar, seala que la presuposicin de una unidad de fin entre quien ejercita
la coaccin y quien la sufre "es una ficcin evidente" que "puede significar
slo que la sociedad comunista, al ejercer compulsin contra un miembro
rccalcitrante, lo hace en el verdadero inters de ese miembro, aunque ste
11 0 lo compenda y deba por tanto ser compelido";
136
esta ficcin ligitimante
11 0 es, por otra parte, precisamente novedosa: "una escuela ideolgica de
jurisprudencia burguesa sostiene exactamente lo mismo con respecto al
castigo del delicuente por un rgano del Estado capitalista".
137
En segun-
do lugar, la propia oposicin entre ordenamiento jurdico y reglamenta-
(' in tcnica carece de sentido "porque el Derecho, si no se lo mira a travs
de los cristales de color de una ideologa burguesa o proletaria, capitalista
o socialista, es por su propia naturaleza una tcnica, una tcnica social
rspecfica".
138
114
Teora general del Derecho y marxismo, cit. p. 67.
115
fbid.
116
La teora comunista del Derecho (T.c.D.E., pp. 151-2). En trminos casi
lil nlicos, T.G.D. e.m.s. , pp. 94-5).
117
L , . d l h
a teona comunista e Derec o (T.c.D.E., p. 152).
118
lbid, p. 152. De nuevo en trmino casi idnticos T.G.D. e.m.s., p. 95.
177
I'
111
12. Vysinskij
La construccin de Pasukanis, con su ignorancia del momento normal ivn
del Derecho y su reduccin de ste a las relaciones burguesas de intercam
bio, no era apta para representar, en el plano de la teora jurdica, el punl n
de vista de un poder sovitico consolidado que, en los hechos, estaba lejo
de considerarse a s mismo como un fenmeno transitorio de breve dur 1
cin. Un poder sovitico con vocacin de afirmacin y de permanend 1
exiga -escribe Kelsen- "una teora jurdica que reconociera la autoridiul
del Estado sovitico, lo cual significa el carcter normativo, la fuer:t 1
obligatoria de su Derecho, as como un orden jurdico especficamenh
. l . . d D h b "
139
d fi ..
socia 1sta, y no un mero vestigio e erec o urgu s : en e 1mtiva, u 11 1
teora normativa del Derecho que entendiera ste como un instrumenl n
adecuado para moldear las relaciones sociales de acuerdo con la vol u ni a 1
de sus edictores.
La teora de Vysinskij haba de ser la respuesta a esta exigencia. Y cll n
explica, en buena medida, la actitud de Kelsen frente a la misma, que vi ru
a ser justamente el reverso de la adoptada frente a Pasukanis. El hecho
de que el normativismo de Vysinskij obedeciera, no a intereses de conoc
miento del Derecho, sino a espurias razones polticas, as como la perso
nalidad general del fiscal de Stalin, irritan visible y profundamente 11
Kelsen; mas, de otro lado, ese mismo normativismo vysinskijiano se cuenl 1
-y sto, a su vez, suscita una evidente incomodidad en Kelsen- muy
prximo a su propia concepcin del Derecho. Si en el tratamiento disp 11
sado a Pasukanis se combinan el reconocimiento de su talento y de 111
importancia de su obra con el desacuerdo y la crtica radicales de todo
los puntos capitales de la misma, en el examen de Vysinskij la mxi111 11
aversin personal se da la mano con el acuerdo de fondo con sus posicione
-a las que slo se reprocha su defectuosa formulacin- en la determina
cin del ms bsico de los conceptos jurdicos.
Las crticas de Kelsen a Vysinskij-dejando momentneamente el ma r
gen de las relacionadas con la definicin de "Derecho"- son de tres tipos,
En primer lugar, crticas a la sumisin tanto personal como intelectual d
Vysinskij a los dictados stalinianos: a propsito, por ejemplo, del estilo
139
!bid., p. 159.
178
literario de Vysinskij escribe Kelsen lo siguiente: "un servilismo repugnante
hacia el entonces dictador, una postracin intelectual que supera las
peores formas del bizantinismo, son rasgos caractersticos de esta ciencia
jurdica, cuya mayor ambicin es ser una sumisa servidora del gobierno".
140
En segundo lugar, crticas a la atribucin, por parte de Vysinskij, de una
funcin normativa a la teora del Derecho. Vysinskij -hace notar Kelsen-
no concibe la ciencia jurdica como limitada a la simple descripcin del
Derecho, sino que le adjudica tambin la tarea de suministrar criterios
para el establecimiento de contenidos normativos: "la 'teora del Derecho'
en que piensa Vysinskij no es, sin duda, una teora del Derecho positivo
... ]. Segn Vysinskij, la ' teora jurdica' es el 'sistema de principios jurdi-
cos: base habr de el, Derech? del Estado
socialista . En tercer lugar, cnhcas al caracter antimarxista del norma-
tivismo de Vysinskij y a su determinacin por razones polticas: "Vysinskij
ll ega hasta rechazar la parte de las teoras de aquellos [Stucka y Pasukanis]
que era el resultado de la ms ortodoxa sumisin al marxismo, o sea, la
interpretacin econmica del Derecho, la reduccin del Derecho a la
, "
142
" d b l , , . d d d 1 .
econom1a ; no pue e ca er a mas mm1ma u a e que a mterpreta-
cin hecha por Pasukanis del Derecho sovitico como Derecho burgus
asimilado y adaptado, estaba en completo acuerdo con la doctrina de
Marx";
143
si Vysinskij insiste en "el carcter especfico del Derecho como
conjunto de reglas de conducta" y niega que el Derecho sovitico tenga
carcter de Derecho burgus, ello se debe simplemente a que "por razones
polticas esta opinin no es ya aceptable para el gobierno sovitico".
144
Ninguna de estas crticas -a pesar del tono de extrema dureza con el
que est redactada- tiene por s misma particular relevancia terica: no la
tiene, desde luego, al menos desde el punto de vista de Kelsen (otra cosa
es, naturalmente, desde el de Vysinskij) la acusacin de antimarxismo; en
cuanto al considerar a la ciencia jurdica como normativa en cuanto a su
funcin, se trata de una mera particularizacin de urt rasgo caracterstico
del conjunto de la tradicin marxista, y no slo de Vysinskij: la n0 sepaia-
140 !bid., p. 179.
141
!bid., pp. 170-1.
142
!bid. , p. 175.
143
!bid., p. 176.
144
!bid., p. 177.
179
cin entre ciencia y poltica y la consiguiente ubicacin del establecimicnf 1
de fines dentro del dominio de la ciencia; finalmente, por lo que hace a lo
mviles polticos de la teora de Vysinskij, es sabido que la gnesis de un 1
teora es asunto independiente del de su valor como tal teora. Y a f
parece, por lo dems, aceptarlo Kelsen: pues cuando aborda el ncl l'o
central de la teora de Vysinskij - su definicin de "Derecho"- atendi endo
no a sus determinantes externos, sino a su pertinencia conceptual, su
crticas versan solamente sobre algunos defectos en la formulacin de fal
definicin, pero no sobre el fondo de la misma. La definicin de "Derecho"
de Vysinskij -adoptada a propuesta suya por el Instituto de Derecho de 1 1
Academia de Ciencias soviticas- es la siguiente: "El Derecho es el con
junto de reglas de conducta que expresan la voluntad de la clase dominan
te, establecidas en orden jurdico, as como de las costumbres y reglas d1
vida de la comunidad confirmadas por la autoridad del Estado, cuy 1
aplicacin est garantizada por la fuerza coactiva del Estado a fin d1
proteger, asegurar y desarrollar las relaciones }s disposiciones sociak
ventajosas y convenientes a la clase dominante".
1 5
Las crticas de Kelsc n
a esta farragosa definicin vienen a ser las siguientes: observa que, en su
conjunto, "juzgada desde un punto de vista puramente lgico, causa lu
impresin de diletantismo"; que hay en ella tautologas tales como 'el
Derecho es el conjunto de reglas( ... ) establecidas en orden jurdico', "pu('
un conjunto de reglas es un orden y orden jurdico es slo otro nombre dd
Derecho"; pleonasmos, tales como: a) agregar a las 'reglas de conduct 1'
las 'costumbres y reglas de vida de la comunidad confirmadas por 1 1
autoridad del Estado', "porque las 'costumbres' son reglas consuetudina
rias y -lo mismo que las 'reglas de vida de la comunidad'- son reglas d1
conducta"; b) aadir al carcter de 'confirmadas por la autoridad drl
Estado', 'garantizadas por la fuerza coactiva del Estado', "lo cual signifi ca
exactamente lo mismo"; c) hablar de 'proteger, asegurar ("que es lo mismo
145
A.Y. Vysinskij: Las tareas fundamentales de la ciencia del Derecho socialis111
sovitico (1983) (se cita por la trad. inglesa, a la que tambin se remite Kelsen, tl1
Hugh W. Babb -The fundamental tasks of the Science of Soviet Socialist Lnw
recogida en la antologa de J.N. Hazard: Soviet legal Philosophy, cit p. 336. Es111
definicin haba sido adoptada con anterioridad por el Instituto de Derecho de 11
Academia de Ciencias, a propuesta de Vysinskij .
180
que proteger") y desarrollar las relaciones y disposiciones ventajosas y
convenientes ("si son ventajosas son convenientes") a la clase dominan-
te' .146 Como puede verse, ninguna de estas crticas es propiamente sus-
tantiva: bien al contrario, parece como si Kclsen hubiera procedido a
redactarla con la precisa intencin de suministrar una plena justificacin
para que alguien, veintitrs aos ms tarde, pudiera escribir que la defini-
cin de Derecho de Vysinskij "podra firmarla Kelsen, sin ms sustitucin
que la de 'clase' p.or 'grupo', para salvar el alma, y la eliminacin de algunas
redundancias".
1 7
Algunas crticas a la crtica De Kelsen
13. Algunos problemas de la interpretacin kelseniana del mancis-
mo. Kelsen y el problema de la ideologa
1.cn un trabajo reciente, U. Scarpelli ha escrito que, tras medio siglo de
crtica a la teora pura, lo que de verdaderamente importante queda de
dla es "la propuesta de una teora capaz de operar como estructrua de base
para la racionalizacin de la praxis en la jurisprudencia terica y en la
jurisprudencia prctica".
148
Sobre la lectura por un jurista de los trabajos
kclsenianos de crtica del marxismo gravita, creo, decisivamente la impor-
tancia capital que ha tenido la teora pura para hacer avanzar el anlisis
de los conceptos bsi.cos del Derecho y la comprensin de la estructura y
w, La teora comunista del Derecho (T.c.D.E., p. 182).
147
J.R. Capella: Derecho, poltica,ypoder social en el socialismo, prlogo a P.I.
St ucka: La funcin revolucionaria del Derecho y del Estado, cit. p. 13.
148
U. Scarpelli: La critica analtica aKelsen, en AA VV Hans Kelseh nella cultura
filosoftco-giuridica de Novecento, Istituto della Enciclopedia Italiana, Roma, 1983,
p. 75.
181
la dinmica del ordenamiento jurdico. En este campo temtico -qu 1
el propio de la perspectiva del jurista- las aportaciones que desd lu
tradicin marxista hayan podido hacerse aparecen inevitablmente, 011
frontadas con las de la teora pura, como nimiedades. Nimiedades q1w,
adems, se presenta, en muchos casos, prisioneras de aparatos con ce pi 11 1
les que la cienica jurdica actual ha dejado de lado precisamente como
pre-kelsenianos.
Si la teora jurdica relevante en la actualidad es decididamente pos-ktI
. seniana (en el sentido, como deca J.R. Ca pella, de que si vemos ms 1 -jo
que l es porque estamos montados sobre sus hombros)
149
la cull111 1
filosfica hoy predominante se encuentra tambin ms cerca de los pr su
puestos de Kelsen que de lo del marxismo (al menos en su versin clsi a)
en el sentido de que la reflexin filosfica que hoy cuenta es deudora 111
mucha mayor medida -por decirlo en tanto sumariamente- de las tradi
ciones que se remontan a Hume y a Kant que de la inaugurada por Hcgl'I
An desde los lmites que vienen marcados por esta doble perspccl iv 1
-postkelsenismo en la teora del Derecho, orientacin filosfica vincul ad 1
a las tradiciones de Hume y Kant- caben, a mi juicio, diversas crticas a 111
crtica kelseniana del marxismo. Algunas de ellas afectan a aspectos d1
la interpretacin kelseniana de la doctrina criticada; otras, a ciertas incon
sistencias que exhibe la crtica kelseniana en relacin con postulado
epistemolgicos y metodolgicos claves en la obra del propio Kclsrn,
otras, en fin, a algunas debilidades sustantivas que presenta la aproxi 111 1
cin a determinados problemas por parte de Kelsen.
No entro a considerar aqu la eventual fecundidad que puediera tcn('r
- para el examen crtico de los trabajos de Kelsen sobre el marxismo 111
adopcin de perspectivas ms externas, esto es, sustentadas en presupuc
tos ms distantes de los del propio Kelsen.
13.1. No cabe duda, a mi juicio, de que la interpretacin kelseniana d 11
concepcin tica de Marx en trminos naturalistas tiene un slido fund 1
mento en la obra de Marx. Son numerosos los textos de ste en los q1u-,
en electo, el deber ser de nuevas formas de organizacin social (el socia
lismo y el comunismo) no tiene ms apoyatura que su proclamada incvil a
bilidad: el socialismo y el comunismo deben ser simplemente porque ser e 11 ,
149
J.R . . Capella, Homenaje a Hans Kelven, en Materiales para la crtica de /11
filosofa del Estado, Fontanella, Barcelona, 1976, p. 192.
182
Tampoco cabe duda de que esta reduccin de los valores al plano d l 1
facticidad ha sido predominante en la tradicin marxista: pinsese en 1111
Kautsky, un Plejnov o un Lenin. En todos ellos, el deber se presenta como
deducido de la necesidad; la valoracin moral no tiene otro fundamento
que el conocimiento de pretendidas leyes histricas, al que se aade, como
mucho, un utilitarismo bastante crudo. Incluso hoy asombra ver cmo
algunos marxistas, pretendiendo crticar a Kelsen al respecto, se limitan a
volver a enunciar aquello que Kelsen critica, sin suministrar argumento
alguno que permita poner en cuestin la pertinencia de la crtica kelsenia-
na. Tal es el caso, por ejemplo, de F. Russo cuando escribe: a "lo que a
Kelsen le parece un sincretismo metodolgico -el hecho de que la descrip-
cin de la sociedad sea inmediatamente propuesta tico-poltica- es el
fruto, por el contrario, del anlisis de los fundamentos de la realidad
capitalista".
15
Cmo pueda derivarse una propuesta tico-poltica de la
descripcin o el anlisis de realidad alguna es algo que, naturalmente,
Russo no explica. Como tampoco lo hace A. Pfabigan, quien se limita al
expediente de apelar a las virtualidades-tampoco explicadas- del "mtodo
di alctico". Escribe asPfabigan: "opina Kelsen que al poltico que quiera
saber qu debe hacer, slo puede darle el marxismo una respuesta en
cxtremo insatisfactoria, dicindolo lo que ser. Un marxismo de tal jaez,
n efecto, se vera enfrentado al problema de justificarse como teora
poltica. Mas en virtud de su mtodo dialctico, el marxismo no necesita
semejante legitimacin".
151
Todo un prodigio -como puede verse- de
cscamoteo de la argumentacin en beneficio de la peticin de principio.
No obstante todo ello, hay tambin que subrayar que no todos aquellos
que se han considerado a si mismos insertos en la tradicin marxista han
aceptado una concepcin naturalista de la tica. Limitndonos a corrien-
1 es particularmente prximas al universo cultural de Kelsen, no fueron,
desde luego, naturalistas en tica quienes -partiendo, bien del neokantis-
150
F. Russo: Kelsen e il marxismo. Democrazia politica o socialismo, La Nuova
It alia, Florencia, 1976, p. 31. Sobre este libro de Russo vase la dursima crtica de
l. Villarolo, publicada por con el ttulo de N Kelsen n il marxismo, en "politica a
lle! Diritto", No. 4, 1977, pp. 471-5.
151
A Pfabigan: La polmica entre Hans Kelsen y MarxAdler sobre la teora marxista
riel Estado, en AA VV: Teora pura del Derecho y teora marxista del Derecho, cit.
p. 84.
183
mo, bien el Jl'larxismo- preconizaron complementar a Marx con Kant: en
el sentido efe considerar el materialismo histrico como un discurso en
indicativo dirigido al conocimiento de la dinmica de la realidad social qu
deba ser cbmplet<1do (y de ah el recurso a Kant) con un discurso tico-
normativo que fundamentase el socialismo como programa, esto es, como
objetivo valioso. Es, a mi juicio, absolutamente sorprendente que Kelsen
no han considerado necesario, en ninguna de sus obras sobre el marxismo,
echar las cuentas con este, segn los casos, kantismo marxistizado o
marxismo kantianizado
152
sobre todo si se tiene en cuenta que estos
intentos de unin entre Kant y Marx procedieron de medios intelectuales
muy prximos a aquellos en los que estuvo inmerso en el primer Kelsen.
13.2. Aun sin entrar en la -entre los marxistas- disputadsima cuestin el e
cules son los elementos hegelianos que pueden considerarse incorpora
dos al marxismo, no parece -en mi opinin- que pueda sotenerse sin ms,
como hace Kelsen, que Marx adoptara la identificacin hegeliana entr
razn y realidad al menos en el sentido de pensar que un proceso caracte
rizado por la existencia de conflicto entr.e sus elementos integrantes cons
tituye una contradiccin lgica. Aunque ciertamente ni Marx ni los
marxistas han mostrado en general mucha sensibilidad hacia la distincin
mundo y lenguaje, no creo que pueda achacrseles el que cuando
aluden a un conflicto (o, en su terminologa, a una 'contradiccin') entr
clases sociales crean estar expresando una contradiccin lgica. Cierta
mente, puede reprocharse a los marxistas -como lo hace Popper- el qu
"gusten usar el trmino-,;contradiccin', all donde sera menos engaoso
usar trminos como 'conflicto', 'tendencia opuesta', 'inters opuesto',
11 153 p h , . . 1 .
etc. . ero este reproc e no es, en s1 mismo, especia mente importante:
cada cual usa los trminos con la carga de significado que l mismo les
asigna y, por otra parte, es frecuente en el lenguaje comn el uso del
trmino 'contradiccin' con significados extralgicos: a nadie le causara
extraeza que yo hablara, por ejemplo, de la existencia de una contradic
cin entre mi tendencia a la pereza y mi deseo de terminar este artculo.
Si cabe enjuiciar negativamente el uso por parte de los marxistas, -en
152
Los textos ms significativos de esta corneo te se encuentran en trad. castellana
en la antologa preparada por V. Zapatero: Socialismo-y tica: textos para un debate,
Pluma-Debate, Bogot-Madrid, 1980.
153
KR. Popper: Qu es la dilectica?, en Conjetllras y refilta:iones, cit. p. 386.
184
contextos extralgicos, de trminos que tienen "significados 1 u 1 1111 11
y bien definidos" ello obedece slo a razones pragmticas: a qu e i 1 11 11,
como dice el mismo Popper, "ha contribuido considerablcmcnt 1 lu
confusin de lgica y dialctica que tan a menudo aparec.e:.t:n las discusi11
nes de los dialctos".
154
13.3. En opinin de R. Guastini, las obras kelsenianas de crtica del
marxismo estaran lastradas por un cierto esencialismo lingstico que
residira en el presupuesto -implcitamente operante, segn Guastini, en
estos textos de Kelsen- de que los trminos capitales empleados en
cualquier teora del Derecho tendran siempre la carga de significado
at ribuida a los mismos por la teora pura. Este esencialismo implcio
llevara a Kelsen, siempre segn Guastini, a una comprensin en buena
medida distorsionada de los textos marxistas: pues, en su lectura de los
mismos, tendera a "atribuir a las palabras significados no extrados del
contexto, sino importados de un lenguaje extratextual ya . .codificado (el
lenguaje de la teora pura del Derecho)"; se explicara as que:Kelsen la
identidad de un lexema infiera acrticamente la identidad d'un concepto
y que, por ello, "no perciba casi nunca las oscilaciones lxicas e indetermi-
. ,
11155
1 b d 1 . .E. l
naciones semant1cas presentes en as o ras e os marxistas. 1emp os
de todo ello seran ajuicio de Guastini, los siguientes: a) el entendimiento
por parte de Kelsen del sintagma 'dictadura democrtica' como necesa-
riamente autocontradictorio, siendo as que, en alguno de loS' sentidos
atribuidos por los marxistas al trmino 'dictadura' hablar de 'dictadura
democrtica' no implica caer en autocontradiccin;
156
b) las crticas
kelsenianas a los usos del trmino 'democracia' en los marxistas: "Kelsen
- escribe Guastini- no percibe las apJbigedades semnticas y pragmticas
en los usos marxistas del vocablo: .'democracia:': Para l, 'democracia' no
designa ms que una forma Estado,: es decir, un modo o
mtodo, o procedimiento de creacin del Derecho";
15
c) el dato de que
"frente a'Un enunciado q.e permit_e ser interpretado alternativamente o
-como proposicin emprica, o como definicin! estipulativa) Kelsen esco-
ge, sin ma,yor la, segunda alternativa":
1 8
tal es el caso de la tesis
154 bid.
155
R. Guastini: La dottrina pura del diritto e il marxismo, pp. 146-7.
156
!bid., p. 167. .
157
!bid., p. 167.
158
lbid., p. 147.
185
marxista acerca del estado como organizacin del dominio de clase, qu
Kelsen interpretara no como tesis de carcter emprico (de generalizacin
inductiva) sino como proposicin analtica.
159
En mi opinin, la crtica de Guastini es desacertada en relacin con los
tres ejemplos por l suministrados: a) no es cierto que Kelsen entienda el
sintagma 'dictadura democrtica' como necesariamente autocontradicto-
rio: ya vimos en el Nm. 7 cmo Kelsen subrayaba precisamente que "lu
conciliabilidad de la 'dictadura' en el sentido del uso lingsitica Marx-en-
gelsiano con la 'democracia' no puede ponerse en duda";
160
b) respecto u
las crticas kelsenianas a los usos del trmino 'democracia' en los marxistas
(y muy sealadamente en Lenin), el ncleo de las mismas se halla, en mi
opinin, -como ya vimos en el Nm. 2.2.2.- en poner de relieve cmo loH
desplazamientos de significado operados por los marxistas al respeclo
obedecen al propsito de aprovechar el prestigio del trmino 'democracia'
-presitigio que proviene de designar en el uso comn un determinado
mtodo de creacin del orden jurdico- para legitimar contenidos norma
tivos cuyo procedimento de creacin ha sido distinto del democrtico: e,
decir, lo que Kelsen reprocha a los marxistas es que su desplazamiento el I
significado usual de 'democracia' no tenga ms razn de ser que la el
utilizar pro domo sua la emotividad favorable que este trmino suscita; e)
por lo que hace a l<htesis acerca del Estado como garante de la opresin
de clase, ya vimos ampliamente en el Nm. 5 que Kelsen aborda la cuestin
distinguiendo precisamente las dos alternativas de las que habla Guastini
y adopatando una posicin diferenciada respecto de cada una de ellas: si
dicha tesis se interpreta como proposicin emprica, Kelsen -como vimos
se muestra parcialmente de acuerdo con ella; si, por el contrario, s
entiende como definicin del trmino 'Estado', el desacuerdo kelseniano
es radical: pues Kelsen rechaza que pueda ser conceptualmente adecuada
cualquier definicin de 'Estado' en trminos funcionales.
Ello no obstante, si hay, en mi opinin, en los escritos de l<elsen-aunqut
no donde lo quiere ver Guastini- tanto rastros de esencialismo en general,
como, ms en particular, momentos de crticas insujtificadas al marxismo
originadas por la proyeccin sobre de las cargas de singificado atribuidas
a determinados trminos por la teora pura. Ejemplo de lo primero serfu
159
!bid., pp. 163-4.
160
S y E. p. 320.
186
la negativa-de la que acabamos de ocuparnos en el Nm. 13. . a 11111111 r
posibles significados extralgicos del trmino 'contradiccin'; d lo seg1111
do, la crtica -que examinamos en el Nm. 8.2.2.- al concepto de "I redro
revolucionario" como concepto autocontradictorio. Pues, en efeclo, 'I
recho revolucionario' es una expresin autocontradictoria slo si 'revolu-
cin' se entiende en sentido jurdico, sto es, como quiebra de la
continuidad del ordenamiento, como cambio de norma bsica. Si, por el
contrario, el trmino 'revolucin' se entiende -como sin duda lo entenda
los marxistas que hablaban de 'Derecho revolucionario'- en sentido extra-
jurdico (aludiendo por ejemplo, a transformaciones profundas en las
relaciones econmicas y sociales) entonces la expresin de 'Derecho
revolucionario' no encierra, obviamente, autocontradiccin alguna.
13.4. Tambin el approach al Derecho propio de la teora pura opera en
algn caso, a mi juicio, como filtro deformador de la comprensin kelse-
niana de las posiciones marxistas: pienso especialmente en las crticas
formuladas a la presencia de determinados dualismos en la teora jurdica
de Pasukanis (cfr. Nm. 11.3). Kelsen, en efecto no parece apercibirse de
que la obra de Pasukanis trata de hacer frente un orden de problemas
distinto de aqul al que responde la teora pura: el jurista sovitico no trata
de construir un marco conceptual que posibilite la descripcin libre de
contradicciones de la estructura y de la dinmica del sistema jurdico como
conjunto de normas vlidas, sino que pesigue ms bien la elaboracin de
una teora social del Derecho dirigida a la compresin de la gnesis
histrico-econmica y de las funciones sociales de lo jurdico.
161
Desde
esta perspectiva, dualismos justamente criticados por Kelsen desde la
ptica de un enfoque normativo, parecen requerir un trataminto diferen-
te: as, por ejemplo, si el Derecho subjetivo puede y quiz debe ser
reconducido al Derecho objetivo desde el punto de vista de la fundamen-
tacin normativa, trasladar sin ms esta misma reconduccin al punto de
vista de la gnesis causal es probablemente disparatado: en este terreno,
lo origi,nario y lo derivado podran ocupar en mu ch os casos (pensemos, por
ejemplo, en la propiedad privada) posiciones justamente inversas a la que
le son asignadas en el enfoque normativo. Anlogamente, si para una
10
Sobre la diferencia de perspectiva entre Kclsen y Pasukanis, efr. Norbert Reich:
1 fans Kelsen y Evgeni Pasukilnis en Teora pura del Derecho y teora marxista del
Derecho, cit. pp. 21-ss.
JR7
teor_a normativa puede ser fructfero idcnl ili car Estado y Derecho
aaqul como una mera expresin hipostti ca para desginar I
conjunto del ordenamiento jurdico, esta misma identificacin pare T
descabellada si se traslada al plano de la descripcin dd
func1onarmento real de los apartados estatales: pues traera como consl'
cuencia que las actuaciones normativamente irregulares de esos apara! o
estatales constituyeran un fenmeno literalmente impensable para el ci c
11
tfico social.
13.5. Al margen de lo anterio, hay al menos dos puntos en los que calw
observar en Kelsen un evidente dficit de comprensin de las doctri na.
marxistas. El primero de ellos se refiere a su entendimiento del materia
lismo histrico en trminos de "interpretacin econmica de la sociedad"
(crf., por ejemplo, Nm. 7.1.). Kelsen atribuye al marxismo una conccp
c!n la cual en el nivel econmico se alojara la causa exclusiva (o,
se qmere, la esencia) de los procesos sociales, en tanto que los dem
1
,
mveles de la estructura social (en la terminologa marxista, las diversas
superestructuras) constituiran meros efectos (o fenmenos) determinado,
por aqulla. Pues bien: no parece, desde luego, que tengan un contenido
positivo preciso las frmulas habitualmente empleadas por los marxistas
al respecto, tales como las que aluden a la "autonoma relativa de las
lo as positivamente afirmado se resuelve en poco ms
de que, en la sociedad, todo influye sobre todo, si bien In
mfluenc1a.de la economa es especialmente importante. Ello no obstant ,
estas s tienen un preciso alcance negativo: y ste es cabalmenl
el de excluir que la concepcin materialista del ahistorista constituya unu
"interpretacin econmica de la sociedad" del tipo que Kelsen cree ver
11
ella.
Un de clara incomprensin por parte de Kelsen afecla
_marxistas respecto. a la relacin entre Derecho igal y
soqales desiguales. Kelsen parece pensi):r (cfr: Nm. 10) qu
la opm1n de los marxistas al respecto es que al teora burguesa d I
Derecho presenta el Derecho burgus como un lJereth igual, siendo.as
que -a de los Derecho sera un Derecho desig
11
1,
caractenzado por sancionar ventajas para las clases ms favorecidas . . LH
tesis sostenida por los marxistas -y repetida por ellos una y otra vez desd
los pasajes clsicos de la Crtica del programa 'Gotha de Marx hasta,
188
pongamos por caso, los trabajos de U. < '1111111
11
distinta: lo que los marxistas afirman : k 111 11 l 1 1 11 i1 11
precisamente en tanto que efectivam 11 1!' 1 "I 1, 11 1 111
genera necesariamente desigual social, il 11 l111p 111 11111 1 1 1
mente igual a individuos socialmente uhk 1tl 11 1 1111 li h11
13.6. La obra de Kelsen sobre el marxj 11111 I' " 1 111 1 1
incosistencia con postulados capitales dl' 1 1 11 1 1 11 1 1 .,
ciencia jurdica kelsenianas.
El primero afecta a la crtica al ideal d1 111 111 111 , 11 1
sociedad es, nos dice Kelsen, irreal iza bit ( 1 lt 111111
crtica, si asumimos la particularmente ful'1l1
1
1 1 111 d1 1 11 1 1111
que Kelsen hace suya, es por completo pcrl i11l'lll 1 11111 111 1 q 1 11 1111 lt 11
te a la facticidad puede ser aducido en poi u 1 11 1 11 1111 1 1 lt 1111 l 11 1 1
propio Kelsen, en un momento de mayor lidl'I d11 d 1 11 111 11 11111 111
metaticos, escribe que "as como hay algo q11 l' 11 i 1111 1 1 11 11 11 1 111 1. d11 1
y sigue siendo digno de ser perseguido, a1111 111 1111,/1
1
111 1 ,,, 11 11 1 ,t, /
1
11
manifestarse imposible, as tambin es indif11111l 1 1111 1 1 1 tl 111 \ 111
. . , d fi l . , 1 1 11 1 '
prec1s10n e un m que su rea 1zac1on se pres 1111 111111 11 11 1 l 11 1 1
1
111
otro lado, la crtica al comunismo anrqui o c111111 1 d1 1tl 11 1 111 1 1l il 1 11 11
muestra a un Kelsen al que -por incompatihk q111 11 11 11 1 1 1111 11 11 1 111 11
radical de todo tipo de iusnaturalismo- cahrfa l' rl 1 1 111 il 1 fil'''''" 11ill1f11
mnimo: pues si bien la apelacin a la nal ura l 1111111111 111 11 11 1'1 111 1 11 11
justificar ningn contenido normativo determi 1111do, 111 111 11 p 1 1 t 1 111 111
de un ordenamiento coactivo s encontrara su j u.\1 l 11 111 1111 1 11 1 1 111 11111
naturaleza.
Una segunda inconsistencia se presenta en nl 11 11 11 1111 1 1 11 1111111111.
kelseniano del rgimen sovitico presidido por la rn111 t f 111 111 111 11111 11 11. 1
de 1936 (cfr. Nm. 2.2.2.). Este anlisis concl 11 y1 11 111 ni 111 11 11 1111 dd
carcter no democrtico, sino desptico, del sis! 111 11 d1 p11d1 1 11 11 l 1rn;
pero para poder llegar a esta razonable conclusi m 1' 111111 1111 di 1111 111 i1
ms all de la descripcin de los preceptos constil 11 l'i o11 il 1 1 y 111 111'1 1 '" r 11
el funcionamiento efectivo del rgimen staliniano: ha !(-l 11d11, 111u ,, 11 u11 rrir
162
Cfr., por ejemplo, U. Cerroni: Conocimiento cientfi co I k111 hu , 111 l111rod11c-
cin a la ciencia de la sociedad, Grijalbo, Barcelona, 1977, pp. 1 l h , s
163
S y E., p. 180 (el subrayado es mo).
189
en un sincretismo metodolgico prohibido por su teora de la ci 1u 11
jurdica.
La justa de relieve de estas incosistencias no debe llevarnos, 11 111
opinin, a rechazar la crtica kelseniana al ideal anrquico ni, obviam 111 1,
su caracterizacin del Estado sovitico como autocrtico; lo que habr 11 11
i e r ~ que poner en cuestin es, por un lado, una concepcin de la ci 11 t
11
jurdica cuya aplicacin estricta conducira al dislate de considerar qut 1
11
Unin Sovitica stalinista estaba democrticamente gobernada y, por 011
1
1,
la rigidez que la gran divisin tiene en Kelsen: pues, en efecto, para q111
un proyecto prctico pueda ser considerado valiosos parece razonaltli
situar como precondicin '\ue sea realizable, sto es, compatible con 111
datos factuales disponibles.
64
13.7. s.e ha sealado con frecuencia que el tratamiento dispensado ul
problema de la ideologa cosntituye el aspecto ms endeble de la crfl 1 u
k 1
. 1 . 165 E . . . , d b .
e semana a marxismo. n m1 op1mon e e prestarse especial aft11
cin, a este propsito, a dos aspectos de la concepcin kelseniana d lu
ideologa: a) la completa ausencia de cualquier dimensin social-obj 1 iv11
en la gnesis de la ideologa. Para Kelsen, la deformacin ideolgica tie111
su origen en la interferencia de intereses o valoraciones subjetivas q111
distorsionan la representacin del objeto de conocimiento; la matriz dt 1 1
ideolciga es, pues, la rresencia en la voluntad de un inters distinto del d1
conocer la verdad:
16
la limpieza de la voluntad de todo inters di s1inl 11
del de conocer asegura, as la eliminacin de la ideologa. En este pun1n,
me parece claro que las tesis marxistas sobre la determinacin social dt' l 1
164
De distinta opinin es R. Guastini, quien considera que la nica va de cr1lrn
pertinente a los proyectos prcticos sera la propiamente valorativa (Cfr. La dollr 1111
pura del diritto e il marxismo, cit. pp. 170-ss.
165
Cfr., entre otros, F. Riccobono: Introd11zione a T.G.De.ms., cit.; P. Romcr: t ,
11
teora pura del Derecho, de Hans Kelsen, como ideologa y como crtica cfr /
ideologa, publicado como apndice a Esencia y valor de la democracia, cit.; r
Tad1c: Kelsen et Marx. Contribution au problme de l'ideologie dans "la throie m1
1
1
duDroit" et dans le marxisme, en A. Ph. D., No. I2:Marxet le Droitmodeme, 1%/
166
"La ideologa -leemos en la 2 ed. de la Reine Rechtslenre-encubre la realithul
en cuanto, con el propsito de conservarla, defenderla, la transfigura, o, con ,.
propsito de atacarla, destuirla o reemplazarla por otra, la desfigura" (Teora p 1
11 11
de/Derecho, trad. de R.J. Velnengo, UNAM, Mxico, 1982, p. 122; los subrayatln
son mos).
190
ideologa, sobre su origen en el tejido objetivo de las relaciones sociales,
han influido sobre las ciencias sociales contemporneas - en particular,
sobre la sociologa del conocimiento- de forma ms decisiva y tambin ms
fecunda que el -a este respecto- sumario y un tanto ingenuo enfoque
kelseniano; b) la reduccin de la ideologa al mbito del discurso descrip-
1 ivo. Segn hemos visto en el Nm. 8.2.1. slo en el lenguje descriptivo
cabe, en opinin de Kelsen, la deformacin ideolgica: pues si la falsedad
es un elemento definitorio del concepto de "ideologa", slo podrn ser
"ideolgicos" los enunciados descriptivos, pero no aquellos otros cuyo
significado es un juicio de valor, una norma o un mandato: de ah que, en
relacin con el universo jurdico, "ideolgico" sea un predicado que slo
puede ser aplicado con sentido a las teoras jurdicas (constituidas por
enunciados descriptivos de normas) pero no al Derecho mismo ( constitui-
do por normas). A mi modo de ver, Kelsen plantea aqu un problema
importante: lcmo podemos afirmar que la falsedad es un elemento
constitutivo del concepto de "ideologa" y al mismo tiempo predicar el
carcter "ideolgico" de sistemas de valores o de normas? les preciso que,
para poder cohonestar ambas afirmaciones, atribuyamos valor veritativo a
los valores y a las normas? El enfoque kelseniano conduce inexorablemen-
1 c a una respuesta positiva: tan slo podramos decir que determinados
valores o normas son ideolgicos si entendemos que tales valores o normas
son fa/sos (y, en consecuencia, que hay otros valores o normas que son
verdaderos) . En mi opinin, sin embargo, no es necesario atribuir valor
vcritativo a valores y normas para poder predicar con sentido el carcter
ideolgico de los mismos: basta con que la falsedad connotada por el
concepto de ideologa la entendamos referida, no a los propios valores y/o
normas, sino a los efectos de los mismo sobre las representaciones que de
la realidad se hacen los que participan de los valores y/o son destinatarios
de las normas den cuestin. En este sentido, diramos que el carcter
ideolgico del Derecho reside, no en que sus normas sean falsas, sino en
que estas mismas normas provocan en sus destinatarios una repre-
sentacin falsa de las relaciones sociales: as podramos sostener que
instituciones tales como el contrato o el salario provocan que relaciones
sociales en las que los hombres entran necesaria y desigualitariamente
aparezcan, para estos mismos hombres, como relaciones presididas por la
libertad y la igualdad entre las partes. As reformulad, a la tesis marxista
sobre el carcter ideolgico del Derecho permite, a mi juicio, una ms
cabal comprensin del Derecho como tcnica social que la posibilitada
191
por el enfoque kelseniano: pues si -como hace Kelsen- se excluye al
Derecho de la produccin de ideologa, el orden jurdico slo puede s 1
d d
. . , d , . . 167 d
pensa o en su 1mens1on e tecmca coactiva y que a por completo
bloqueada la posibilidad de encarar su no menos importante dimensin
de tcnica de legitimacin y de generacin de consenso.
167
Cfr. sobre ello, F. Riccobono: op. cit, p. 25.
192
NDIC E
PRESENTACIN: QU QUEDA DEL MARXISMO
PARA LA CULTURA JURDICA? ........ .................. 9
MARX Y LOS DERECHOS HUMANOS
Marxismo y derechos humanos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21
Los derechos humanos en la obra de Marx . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3 7
La crtica de Marx a los derechos humanos y las ot ras
crticas .. . . . . . . . . . . . . .. . .. .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . ...... ... .. .. ... .. . . . .. .. 56
MARXISMO Y CIENCIA DEL DERECHO
Introduccin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65
El pensamiento jurdico sovitico: Pasukanis . . . . . . . . . . . . . . . . 72
Un jurista del Este: R. Lukic . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91
El marxismo jurdico italiano: U. Cerroni . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 103
Marxismo althusseriano y conocimiento jurdico . . . . . . . . . . 111
Algunas conclusiones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13 3
SOBRE LA CRTICA DE KELSEN AL MARXISMO
Introduccin. .... ... .. .. .. ........ ..... ....... .... .... .... ..... ..... .. 137
Los presupuestos filosficos del marxismo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 148
Las teoras polticas del marxismo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 3
Las teoras marxistas del Derecho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163
Algunas crticas a la crtica de Kelsen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181
Manuel Atienza y Juan Ruiz Manero
Son catedrticos de filosofa del Derecho de la
Universidad de Alicante (Espaa) y editores de
la revista DOXA, Cuadernos de Fi losofa del
Derecho.
Este libro trata de examinar lo que el marxis-
mo ha aportado -positiva y negativamente, como
tesis y como crticas- a la teora del Derecho y a
la teora de la ciencia jurdica. Ajuicio de los au-
tores, la tradicin marxista ha realizado contri-
buciones importantes a estos tres campos. Dichas
contribuciones, sin embargo, slo pueden ser fruc-
tferas si se integran, en proporciones variables
de "mestizaj e'', con resultados alcanzados por
otras corrientes del pensamiento jurdico ajenas
a la tradicin marxista como es el caso, muy sea-
ladamente, de la jurisprudencia analtica.
DISTRIBUCIONES
ISBN 9 6 8 - 4 76-1 85- 6
lllJ
1111111 111111111111111 11111111
s 1 0 3 1 6
FONTAMARA
PORTADA DAS BLAU DI SEO, S C. ( 1995)