En tal concepto estn comprendidos todos los contratos mediante los cuales el banco recibe de sus clientes una cierta cantidad de dinero o de ttulos de crdito, con la sola contraprestacin principal de darle un servicio (cuenta de che-ques) o de pagarle un inters peridico. Por actividad pasiva entindase, pues, el acto celebrado por la banca en virtud del cual recibe dinero o ttulos de crdito de sus clientes y en el que, por asumir el carcter de tenedor temporal del valor fungible, adquiere la categora de deudor. A titulo enunciativo, mencionaremos las operaciones pasivas ms comunes En primer lugar, se cuentan los depsitos a la vista, entre los cuales, el ms importante es la cuenta de cheques (art 46, frac I a) LIC) y contra la que, hemos visto, el banco no se compromete a pagar inters, con excepcin de las llamadas cuentas maestras (nm. 184) Los depsitos de ahorro (art 46, I, c) LIC1, por los que el banco se obliga a pagar un inters institucional Los depsitos de dinero conocidos como a plazo o a das preestablecidos, en virtud de que durante cierto tiempo ese dinero es intocable y el cliente no lo puede recuperar (art 56, 1, b) y di LIC), contra la importante obliga-cien para el banco, de pagar un inters de mayor significancia, La percepcin de dinero por emisin de bonos bancarios y de obligaciones (art 46, III y IV LIC), en los que, como vimos (t, I), el banco adquiere el papel de deudor en virtud de un crdito colectivo en su contra, que est representado, individualmente, en cada bono u obligacin Los depsitos de ttulos de crdito y la aceptacin de obligaciones por cuenta de terceros (art 46, VIII LIC) Otros actos de tipologa pasiva distinta, como las tarjetas de crdito (art 46, VII LIC) y el gran elenco de alternativas que permite la apertura de crdito (nm. 116). OPERACIN BANCARIA PASIVA En cambio son obligaciones pasivas las que ubican a los bancos como acreditados, vale decir en calidad de receptores de valores o de efectivo por parte de sus clientes sin que los primeros supongan su actuacin como meros depositarios o administradores. He aqu tales operaciones pasivas siempre en trminos de lo dispuesto por el art. 46 de la LIC: Recepcin de depsitos bancarios de dinero a la vista, retirables en fechas preestablecidas, en cuentas de ahorro y a plazo o con previo aviso (I) Aceptacin de prstamos y crditos por parte de la clienta (II) Emisin de bonos bancarios y de obligaciones subordinadas (II y IV) Otorgamiento de cartas de crdito previo pago de su importe por parte de los clientes (XIV) 1
PRESTAR DINERO: OPERACIN ACTIVA (EL CRDITO) Con todo el dinero que el banco recibe como deudor o sujeto pasivo (cuentas de cheques, depsitos a plazo, emisin de obligaciones, etc.) algo debe hacer para pagar el inters que prometi. Y como ya hemos dicho, forzosamente debe ser un inters superior al que ofreci pagar a sus clientes, pues de algn lugar debe obtener el dinero necesario para pagar empleados, papelera, sistemas de computacin, etc. y, adems, las utilidades para los dueos del banco. Es esta necesidad ineludible la que completa el crculo de las actividades bancarias: en conjunto se denominan operaciones activas y son aquellas en las cuales el banco asume la categora de acreedor. Igualmente, a titulo enunciativo mencionamos las operaciones activas ms importantes de nuestro sistema Desde luego, la operacin pasiva por excelencia: el prstamo (art 46, VI, segunda parte LIC), que puede ser por mltiples causas las cuales a su vez dan nombre a cada tipo, por ejemplo, el directo, conocido como personal o quirografario; el prendario, que por definicin se otorga contra una garanta pignoraticia; los hipotecarios, que se otorgan contra una garanta inmueble; los crditos simples en cuenta corriente; los de habilitacin, que se otorgan a una empresa para que produzca; los refaccionarios, que se otorgan a una empresa para que mejore su produccin; los prstamos para la vivienda; o la apertura de crditos comerciales especficos (exportacin, construccin, etc.) por todos los cuales, el banco cobra un inters El descuento (nm. 136), que consiste en la compra de un titulo de crdito en la cantidad que consigna, menos el inters que causara el dinero entre-gado desde la fecha del descuento hasta la del vencimiento del ttulo (art 46, VI, primera parte, LIC) La aceptacin de obligaciones por cuenta de terceros como podra ser el otorgamiento de un aval, el otorgamiento de aceptaciones (t I) o la expedicin de cartas de crdito (nm. 93). Igualmente en la parte siguiente del texto se analizan los contratos que permiten instrumentar las operaciones bancarias activas mencionadas. OPERACIONES BANCARIAS ACTIVAS Es necesario primeramente, dejar precisado que por las operaciones activas deben entenderse todas aquellas en las que los bancos conceden crdito a sus clientes, sin olvidar que tal crdito puede operarse en cualquiera de tres formas: a)
1 DIAZ Bravo Arturo, Titulos y Operaciones de Credito, ed. IURE. P. 240 mediante inmediata entrega de dinero al acreditado; b) con la simple puesta de dinero a disposicin del acreditado; c) mediante la puesta a disposicin del acreditado de la firma del banco, conocida en la prctica bancaria como crdito de firma ( art. 291). De este modo, en la prctica bancaria mexicana y siempre de conformidad con lo dispuesto por el artculo 45 de la LIC son operaciones activas las siguientes: El otorgamiento de descuentos y de prstamos o crdito de otro tipo (VI) La operacin de tarjetas de crdito Asuncin de obligaciones por cuenta de sus clientes, mediante la suscripcin, endoso o aval de ttulos de crdito, as como la expedicin de cartas de crdito (VIII) Operacin con los valores previstos en la propia LIC y en la LMW (IX) Otorgamiento de arrendamientos financieros ( XXIV) Actuacin en contratos de factoraje financiero (XXVI) Otorgamiento de crditos en forma de factoraje financiero (XXVI 2
LOS SERVICIOS EN EL CRDITO (LAS OPERACIONES NEUTRALES) En oposicin a las operaciones bancarias activas y pasivas, que implican un aumento o una disminucin en el patrimonio del banco o de sus clientes, en las cuales asume, segn el caso, el carcter de acreedor o deudor, y que suponen el pago de un inters sea por el banco o al banco, las operaciones neutrales se circunscriben en el contexto de los servicios que slo pueden ser prestados o coordinados por un banco. No suponen a fororo el movimiento de capital ni el desprendimiento o recepcin de dinero por parte del banco y, en general, son operaciones en las cuales los bancos no desarrollan su funcin tpica de especie- ladn sobre crdito y dinero. Cabe sealar que desde la ERSPBC de 1983, se plasm en el derecho van-cario, con gran claridad, el inters socioeconmico del legislador (introducido por la modificacin constitucional de 1982), segn el cual, la banca y el crdito eran un servicio pblico; de ah que sea fcil entender el porqu estas operaciones las neutrales o de servicios han recibido un tratamiento prioritario. La importancia en la organizacin de los servicios perdur en nuestra actual LIC, a pesar de que la Constitucin dej de considerar al de banca y crdito, de forma especfica, como un servicio pblico. Algunos ejemplos son los siguientes Desde luego, el fideicomiso (nm. 145), que en la prctica mexicana es el ms significativo de los actos bancarios neutrales (art 46, XV LIC)
2 DIAZ Bravo Arturo, Ttulos y Operaciones de Crdito, ed. IURE. P. 239 La mediacin en pagos tanto de comercio nacional como internacional, mediante cartas de crdito o crditos documentarios (art 46, VIII, ltima parte LIC) La mediacin en cobros, en pagos y en la trasmisin de dinero de una plaza a otra (art 46, XIV, LIC) Los servicios de caja, tesorera (art 46, XVIII LIC, de nmina y de cajas de seguridad (art 46, XIII LIC) El cumplimiento de cualquier tipo de mandato fiduciario o bancario La realizacin de servicios ms complicados, como la mediacin en la emisin de acciones y obligaciones a favor de una sociedad (art 81 LIC: su actuacin en su calidad de representante comn de ttulos burstiles (art. 46, XVII LIC); y la organizacin y transformacin de sociedades mercan-tiles (art 46 LIC y el llevado de sus libros de actas, registros y contabilidad (art 46, XIX LIC); su actuacin en concepto de sndico concursal o de albacea (art 46, XX y XXI LIC) y prctica de avalos, tan importante en las transacciones inmobiliarias, (art 46, XXII LIC) Asimismo, se puede mencionar el desahogo de servicios ms comunes, como el depsito, la administracin o custodia de ttulos de crdito y de otros documentos mercantiles (art 46, XVI LIC), la operacin de metales y divisas (art 46, XII LIC) y su intervencin en el mercado de valores (art 46, IX LIC). Por dichos servicios el banco cobra honorarios y no intereses, y, desde luego, tampoco paga intereses ni dinero alguno, toda vez que no son movimientos que afecten a las cuentas de su pasivo, de su activo o de su capital sino que nicamente afectan a las cuentas del orden de su balance, as llamadas porque los valores, el dinero o los ttulos que en ellas se reflejan los tiene a la orden de un cliente o un tercero y no a su disposicin, razn por la cual las cuentas de orden no se insertan en el balance propiamente dicho sino a su calce. 3
OPERACIONES BANCARIAS NEUTRAS O DE SIMPE INTERMEDIACION Por supuesto, junto a las anteriores ocupan un importante sector de la actividad bancaria, los contratos que suponen meras prestaciones de servicios, sin que opere un otorgamiento activo o pasivo de crdito. He aqu una vez ms en los trminos del multicitado art. 46 de la LIC, las ms importantes: Intervenir en la promocin, organizacin, transformacin de empresas individuales o sociales, incluida la facultad de suscribir y conservar acciones o partes de intereses en las mismas
3 DAVALOS Meja Carlos Felipe, Derecho Bancario y Contratos de Crdito, ed. Porra, p 476 Poner a disposicin del pblico cajas de seguridad, como un servicio de depsito, con la circunstancia de que las entidades bancarias ignoren el contenido de las indicadas cajas a las que solo tienen acceso los usuarios. Actuar como fiduciarias Actuacin como depositarios en mera administracin, custodia o garanta por cuenta de terceros, de documentos de mercantiles de todo tipo Desempear representaciones comunes de tenedores de ttulos de crdito masivos Prestar servicios de caja y tesorera a entidades emisoras de ttulos de crdito Manejar libros de contabilidad y corporativos de empresas individuales y sociales Desempear albaceazgos Desempear sindicaturas y liquidaciones de empresas individuales o sociales de todo tipo Practicar avalos de todo tipo, con la misma fuerza probatoria de los encomendados a corredores pblicos o peritos. 4
LAS DENOMINADAS ACCIONES DE SERVICIOS Son asimismo resultado de aplicar la perspectiva contable a las instituciones, previstas en la ley cuyo estudio nos ocupa. Estas operaciones excluyen por s mismas la recepcin o el otorgamiento de crditos, es decir la asuncin respectivamente de pasivos o de activos para el banco. Por ello con mayor propiedad debera de denominrseles neutras como propone Bauche Garciadiego. Operar con valores Operar con oro Prestar el servicio de cajas de seguridad Expedir cartas de crdito Practicar fideicomisos y llevar a cabo mandatos y comisiones Recibir depsitos de ttulos, valores y documentos mercantiles Actuar como representante comn Hacer servicio de caja y de tesorera de ttulos Realizar servicios varios. 5
4 DIAZ Bravo Arturo, Ttulos y Operaciones de Crdito, ed. IURE. P. 240 5 RUIZ Torres Humberto Enrquez, Derecho Bancario, ed. Oxford, ao 2003, p. 95