DERECHO ROMANO I

PRIMER SEMESTRE

Licenciatura en Derecho

GUILLERMO FLORIS MARGADANT

S.

DOCTOR EN DTRECEO

ceDRnco DE DEREcEo RoMANo EN r.A uNrERsrDAD NACoNAL eurNou p uco

EL DERECHO
PRIVADO ROMANO
COMO INTRODUCCION

A LA

CULTURA

JURIDICA CONTEMPORANEA

VIGSIMA SEXTA EDlclN

Corregida y aumentada

EDITORIAL ESFINGE, S. DE R.L. DE C.V.

Esfuerzo 1B-A
Col. lndustrialAtoto
Naucalpan, Estado de Mxico
2005

Capruro

HISTORIA DEL DERECHO ROMANO

Pnnnu

PARTE

INTRODUCCION HISTORICOPOLITICA GENERAL

El derecho romano no debe estudia:se, a la manera de los pandectistas
del siglo pasado, como una fotografla, sino como wn pellcila. Y, para

comprender su desenvolvimientq es necesario saber algo de

a) la historia general del Mediterrneo hasta Justiniano, y
) la historia de las instituciones pblicas del mundo antiguo.
De esto tratan las pginas que siguen.

5.

y la paleoenroloPnrrrsron, os IrALrA. Aunque la arqueologa

-decenlos,

ga han hecho enorrnes progrcsos en l ltimos

no otiste todava
ina cotnmunr-opinio srquir1 sobre las Egas generates de la prehistoria
italiana. En relacin con muchos puntos, debemos pronunciar un resignado non liquet. Por fortuna, la actitud moderna frente al derecho omano'
de nuevo orientada en,sentido ms bien dogmtico que histrico, no n6
obliga a oonocer ab oao la historia de Roma.
Expondr aqul las ideas ms generalmente aceptadas en lia.actralidad,
para proporcronar un punto de partida" desde el ual puede el alumno ir
-las
investigando por cuenta propia
diversas opiniones, en cuio de tener
especial inters por la arqueologa del derecho.
- En varias
oladas migiatori, desde 2 000 a. de

J. C., los arios -indode la llanura bactriana, segn unos, y del noroeste
de {,usia,-segn otros-, penetraron en la regin-mediterrea. Se trataba
de un puebl de pastorei, enrgico, inquietq con familia patriarcal, que
tena por costumbre incinerar a sus muertos.
Encontraron en los pases de la cuenca mediterrnea una cultura preindoeuropea, bastante desarrollada, con rasgd no muy homogneos,. en
Espaa, Italia, Grecia y el norte de Africa. Esta cultura era sedentana y
agrcola; y el hecho de que los pueblos que la componan enterraran a sus
muertos ayuda a los arquelogol a distinguirla de Ia influencia aria.
Entre ios mediterrieos y los arios se estableci una coexistencia que
ll.g r cierto grado de fusiir.
erropeos procedentes

D.L-2.

t7

DERECIIO PRTVADO ROMANO

1B

Los arios que Ilenetraron en Italia eran, en su mayoa, los umbrios,

y el sur de Francia a la antigua poblacin autctona: los ligures.'
Otro grupo de los invasores arios era el de los ilirios, que se establecen
en la costa oriental de la pennsula; y un tercer grupo, que se establece en
la llarura de Lacio, en la parte central de la costa occidental, era el de los
quienes expulsaron hacia el noroeste de Italia

latinos.

A fines del segundo milenio antes de Cristo, cuardo el Mediterrneo

comienza a conocer el hierro, Italia sufre otra invasin, por parte de un
pueblo procedente de Asia menor, puesto en movimiento por las invasiones dricas: los etruscos, pueblo no indoeuropeo, de piratas y magos, ingenieros y artistas, amigo de todos los placeres de la vida, cuya lengua sigue
siendo un enigma.
La presencia de este pueblo en Italia ha dado lugar a una gran cantidad de problemas cientficos, estudiados por la etruscologa.2 Este nuevo
husped se estableci en la regin toscana. Al sur de ellos, una ramific4cin de los umbrios, los latinos, fundaron varias aldeas requeas, agrupadas en una confederacin bajo la hegemona de Alba Longa. Una subliga
se form entre unas aldeas "de las siete montaas", quizs en parte latinas,
en parte sabinas (distincin no radical, ya que tanto los latinos como los
sabinos eran ramas de los umbrios). Bsta unin, posiblemente formada
con el fin de defenderse contra los etruscos, puede haber sido el origen de
Roma. Desde el siglo VIII a. de J. C. comienza en el sur de Italia la colonizacin griega, separada de la zona de los latinos por el pueblo de los
samnitas.s Una coalicin entre los etruscos y Cartago no logr detener su
influencia en Italia, donde introdujen:n el alfabeto, adoptado luego por
los etruscos y llevado por stos hacia Roma. Los griegos slo formaban
entre sus ciudades una dbil red de alianzas.
As, el Lacio, de unos 2 000 km', pobre y pantanoso pero con la ventaja del Tber y buena situacin para el comercio, pudo desarrollarse entre
dos grandes culturas: la etrusca, al norte, y la griega, al sur. Esta posicin, junto con ventajas indiscutibles, traa consigo tambin determindos
peligros; los etruscos, sobre todo, eran vecinos molestos.

Segn algunos autores, estos ligures fueron el resto de una invasin aria anteGe-neralmente, empero, se consideran parte de la poblacin mediterrnea residente en dicha zona, antes de las invasiones (Bfuio y otrosi.
amplia literatura al respecto, la obra gue qrriz rs fcmente encuentre
. -2 De laque
e].alumno
se-^ir,-rteresa.por esle_sunto, es el $igestiio librito d tnt. pel"orri*o,
The Etruscam, edicin Pel{can, .1g.56, auli-ue no toos estn de
con las opii
niones del autor sobre el origen italiairo de ios etrrscos.
"""".o
a rt?!ia, con
suelo
frtil,
su.cost
insuficientemente
desarrollada, impulsaba
_su
-pero
a sus pobladores hacia !a agricuftyra;Grecia, -con su suelo pobrq ;-;;
abundncia
buenos puertos, estaba..fredestinaa para'la
navegacin'y ;i';;..i".
De ah la
{9(Irlerrencra entre la mentaridad
del
rom_ano, con iu tradicionalismo, su pa_
-campesina
el
carcter'cosmopolita
dtiEi"sq-.;;
v
progresis;o

- (De
rior
Michelis).

i'",liftrt""lstinacin,

';-;;;i;,

HISTORIA DEL DERECHO

ROMANO

19

Tales datos sobre l origen de Roma no coinciden con la iristoria que

los mismos romanos nos tiasmiten al respecto. pero me atrevo a decir
que, gracias a
-la arqueologa y a los mod-ernos mtodos crticos, sabemos
ahora ms de la veraderi prhistoria italiana que el culto romano de la
poca de Augusto.
La expl.icacion es sencilla.

La historia arcaica de Roma que encontramos en los historiadores romanos es, en gran parte, prodcto de la
fantasa. se escribi
lI en parte se ide- d.sp"a de-las guerras pnicas, basndose en tradiciones nacionales y en dats tomados d los urc'hivot
sacerdotales (donde se-solan registrar los acontecimientos ms importantes), embellecindose el resultado con pintorescos relatos entresacados de
la historia de ciudades- gnegas o con iirvenciones fantsticas, en que con
frecuencia se nota el afn d situar a familias, importantes en tiempos del
historiador, sobre un imponente pedestal histrico.Los historiadores romanos de la poca de transicin de la repblica al
im-perio tuvieron buen cuidado en ligr los orgenes de Roma coin las ms
bellas tradiciones griegls, haciendo d Roma
travs de Alba Longa-aruinas humeantes
la heredera de Troya. Eneas haba huido de las
de roya' su ciudad, y, finalmente, habase establecido en rtalia, casndose con
una princesa- del Lacio. E_l hijo de Eneas fund Alba Longa, y posteriormente, uno de sus descendientes, Amulio, destron all a su hennano Numitor, matando a sus hijos y condenando a su hija, como sacerdotisa de
vesta, a. virginidad
Por fortuna, intervi; el dios Marte, y as
la sacerdotisa dio a -perpetua.
luz unos gemelos, que fueron abandonador .tt .i'iib.,
por rdenes de su receloso to. una l-oba los cuid, y fueron mas tarde
educados por u]r
A causa de rivalidades con ios jvenes de Alba
-pastor.
los condujerol-ant-e el rey y se descubri la verda-d. La poblacin
!o1g.?,
de Alll Lo.nga r" qoi a los gemelos.para destronar al usurpado'r y reponer a Numitor en el tryno. Luego, Rmulo y Remo se retiraion puL t"dar su propia ciudad, Roma.
segn los autores romanos, esta fundacid ocuri el 2l de abril del
ao.753 a. de J. c., cuando aventureros de versas razas se unieron para
establecer los cimientos de la nueva ciudad, bajo la direccin de los dos

hermanos.

Algn tiempo despus, mediante el fratricidio, llega Rmulo a ser el

primer monarca de Roma, atrayendo a los hombres acia su ciudad me$Tr" un- generoso derecho de asilo, y a las mujeres mediante el rapto
de las sabinas.

6. !1 u9ryr-nAufo. -S.gtl la leyenda,_ este primer rey crea y organiza

. propiedad.
Numa (un sabino), !" I rioma r ,iigirr,
fa
-El segundo,
fruto de sus plticas
nocturnas con una bella ninfa. El tercero, Tulo hosi
y" enF!9o- militar, crea las norrnas de la guerra. El cartq Anco
!I",
Marcio, es el ltimo rey pre-etrusco en esta
serie legendaria. Lueg viene

20

DEREcHo pRrvADo RoMANo

la conquista de Roma por los etruscos; el primer rey etrusco es Tarquino

el Antiguo. Su sucesor, Servio Tuliq agrup a los ciudadanos en centurias,
para fines militres y cvicos, segn una tradicin muy inverosmil (actualmente se prefiere ligar esta reorganizacin a la derrota de Roma por los
galos: 390 a. de J. C.). Y finalmente, Tarquino el Soberbio, el-tirano,
provoca el descontento del que naoe la repbca en 509 $10 a. de J. C.

Aunque evidentemente legendarios, estos datos ofrecen aspectos interegantes.--E primer lugar, el dualismo Rmulo-Remo, que
con
ta{icin de que hubo ilo tronos en.Roma- sugiere el-combinado
origen dual de la

!ciudad (latinos-sabinos).

Es significativo que el romano no pueda concebir

qy9 sus instituciones nacieran en forma oignica, por la paulatina conversi de pqcticas repetidas en "derecho", Jino qud se imgina la voluntad
9o-ncreta, la intencin deliberada de individuos-poderosos como funte de
las instituciones sociales. Esta idea, falsa desde luego, corresponde e:ractamente a la tendencia prctica y dominadora del rmano, a iu inclinacin
innata a querer regular los acontecimientos e intervenir constantemente en
-l realidad social.'
La dominacin etrusca fue benfica para la cultura ronura: para sus
obras de desage y cloacas, sus edificios y sus puentes, los romanos aprendieron mucho de la superior ingeniera etrusca.
Sin embargq en 510 a. de J. C., cuando el podero etrusco ya est en
decadencia, los romanos aprovechan el escndalo referente a Lucrecia para
expulsar al rey Tarquino el soberbio. Seson la tradicin, con este acontecimiento comienza la repbca.

7.

LAs rNsrrrucroNEs pslces

BA-To

LA ruowanque.

El rey no

era

deqignadg-por el simple hecho de su naimiento, sinolue, al parcea fue

primero elegido por la representacin popular, los comiios; ms tarde ele?.ia cada u19, cgq libertad, a_su scesor. En ambos casos, emperq necesitaba
la aprobcin del senado. Eo introdujo un matiz republiano en la mon-argu1 romrna. No obstante, como la funcin monrquica era vitalicia,
el trmino monarqua no es incorrecto.

Al

lado del rey encontramos el senado, compuesto por

venerables

ancianos (senes),' Los senadores eran designldgs poi trescientos grupos de

familias (ge7,tes);_en principio parece qu hubo,- aproximadamnte, trescientos senadores. Este senado er un elemento oligrtuico y serontoc;tico.

El

tercer factor de

la

estructura rcltica

,ntig"u de .om son los

comicios, la asamblea de los ciudadanoi. En ella, n tena todo ciudadano

exactamente la misma influencia sobre las decisiones colectivas (como
sucede en los sistemas inorgnicos" mecnicos, de votacin), sin que
.4

JsERrNc, Esplritu,

I.

96.
ponte se rcfiere una fluta- gue prgcede de pocas arcaicas. Tal vez sea un recuerdo de sacrificios hmanos ofrecids o., r:"".'b"rd;';;
cooooemos la da romlla con ciertb detalle, encontramos que se caracterit1;;
gran respeto a los ancianos.

5 La expresin

senes d

,HISTORIA DEL DERECHO

ROMANO

2I

previamente se rep^arta la poblacin en treinta curias, compuesta cad

una de diez, gentes.6
La mayoria de las curias determina el resultado de la votacin, de manera, que los miembros de curias poco numerosas tenan ms influencia
que los de curias ms nutridas. !,a tqci$ original de estos comicios por curias fue, probablemente,
-la de
elegir el nuevo tey, a propuesta de cierto miembro-del senado, ei
interrex. El recuerdo de esta funcin sobrevive, en tiempos histricos, en
el hecho de que los comitia curinta tena que otorgar el-imperi.um, o sea,
el poder discrecional, a los magistrados superiors, mediante una Lex
curiata de imperi.o.
En poca posterior (de acuerdo con la leyenda, desde una reforma
serviana, a cargo de Servio Tulio, el penltimo rey, o, segn la ciencia
moderna, a consecuencia de una reforma militar, necesaria por las invasione! de los galos, alrededor de 390 a. de J. C.),? surgieron, coexistiendo
con los comicios ror curias, y para la votacin de otros asuntos, los comicios por centurias. En &tos, mediante un censo, celebrado cada cinco
aos, la poblacin se reparta de acuerdo con su riqueza en ciento noventa y tres grupos (centurias), cada uno de los cuales eciba un voto. Los
ms ricos, los "caballeros", reciblan en total dieciocho centurias. El resto
de la poblacin se divida en cinco clases, de las cuales la primera contaba
con ochenta centurias. De esta forma, los ciudadanos ms ricos, en caso
de aliarse, determinaban las decisiones de los comicios por centurias, las
cuales, por tanto, tenan un icter plutocrtico
Sin embargq por el hecho de atribuir a cada clase una cantidad igual
de centurias de iuniores (hasta los cuarenta y cinco aos) y de seniores
(mayores de cuarenta y cinco aos), los ciudadaros de ms edad tenan
mayor influencia poltica individual que los jvenes. Esto aada un rasgo
gerontocrtico al carcter plutocrco de los comiclos. Es verdad que,ste
fue suavizado cuando, entre 241 y 218 a. de J. C., cada clase reibe 70
centurias; pero los caballeros consenul su privilegio de las 18 centuria*
ext?ordinarias, y slo 40 de las 368 centurias correspondan a la ciudad
de Roma, de manera que los grandes terratenientes de fuera de Rotvra
predominaban de todos modos.
El resultado correiponde, imperfectamente, al ideal gri.go de isegora
con isonoma. Enla elaboraci de las leyes no hay igualad ftsegira),
ya que.all el hombre 4. -F fortuna, de ms responsabidad, de *uyot
edad, tiene tambifu ms influencia.s Sin embargo,- en st aplicacin todos
e La exactitud numrica de esta tradicin no es muy fidedisna.

cuias cada vez a las tribus de los Ramnes, Tities

r dato legendario
7 Por esta riltina [ip('6sis

lc

El atribuir

y r,"""r-er-p"?u"ilemenrc

diez

tambin

_cientlfica, -no estoy muy seguro de que deban contarse

comiciqs por centurias- entre las institciones
monn"i".l.
a Este carcter se expesa en ta antigua
census honorcs. La partici-

-^rxi^a:'dat
ncin en la vida pbca--onoras- deiende
a U, ,er"tt";;"i-;;;:

,,

DERECHO PRTVADO ROMANO

reciben el mismo trato (isonoma), ya que phtIegia ne inroganto,' como

disponen las
Desde

XII

Tablas.

la creacin de los comicios por centurias, los comicios por curias

se ocupaban en asuntos administrativos (aprobacin de testamentos; adrogaciones, es decir, una forma especial de adopciones); aqullm, en cambio,

colaboraban en la formacin de leyes (sin derecho de iniciativa o de enmienda) y en las elecciones de funcionarios pblicos.
En estos tres rganos (rey, senado y comicios), muchos historiadores,
desde Polibio, han querido ver una mezcla armoniosa de los elementos
monrquico, oligrquico y democrtico.
Para la expedicin de una ley, se necesitaba la colaboracin de estos
tres factores: el rey propona, los comicios aprobaban y el senado ratificaba. En cuanto al contenido de tales leyes, probablemente no influan
mucho en el derecho privado, sino en asuntoi administrativos, militares
o de poltica exterior. El derecho privado perteneca ms bien a la competencia de otros rganos que tambin merecen la calificacin de priblicos:
la familia y la gens,
La antigua Roma puede considerarse como una confederacin de
gentes; y cada gens, a su vez, como una confederacin de domus, es decir,
de familias. La inmadurez de la organizacin estatal daba a la familia,
en sustitucin del Estado, una importancia que en periodos posteriores no
pudo ya reclamar.lo
En cada dornus encontramos un paterfamilias, monarca dom&tico que
ejerce un vasto poder sobre sus hijos, nietos, esposa, nueras, esclavos y
clientes. Dicho poder inclua el ius uitae necisquell sobre hijos y nietos,
y no disminuy por la influencia del Estado, la cual se detena a la puerta
de la domus. Slo el paterfamilias eru propietario; tambin era sacerdote
domstico y' juez en asuntos hogareos y mantena en el seno de la familia una rgida disciplina.
As la domus poda convertirse en excelente escuela de las espectaculares virtudes cvicas del antiguo romano, proporcionando a la grandeza
nacional, ciertamente, un fundamento ms slido que las indulgentes doctrinas pedaggicas de nuestros das.
En cuanto a los clientes, eran ciudadaros romanos de segunda clase
(de familias empobrecidas o quizs originariamente extranjeras) que se
subordinaban a alguna poderosa domus aristocrtica, prestndole servicios
y recibiendo a cambio apoyo econmico, recomendaciones, etc. As, en
caso de necesidad, el patrn deba ayudar a tsus clientes a obtener justicia
de los rganos correspondientes. Por otra parte, en la poca en que los
clientes tenan acceso a los comicios, deban votar como el patrn; se tratae Los privilegios no deben tomarse en cuenta.
10 La censura puede considerarse como elemento tpico de una fase transitoria,
que se inicia cuando el Estado comenz a astmir funciones hasta entonces reservadas a
la familia y ala gens. Vase JrnnrNe, Espritu, I. 179.
11 Derecho sobre la vida y muerte.

HISTORIA DEL DERECHO ROMANO

23

ba, pues, de una especie de vasallaje (la palabra cliens signilic4 probablemente, "el que escucha", "el que debe obedecer").
Cada familia tenia su propia religin domstica, cuyos dioses san lc
antepasados. As se converta la familia en la unin de un grupo de muer-

otro grupo de vivos. Aqullos mandaban presagios a stosn Ic

y dedicaban buenos pensamientos a los primeros.
El eslabn entre los muertos y los vivos de la familia es el paterfamilins

tos

cuales ofrecan sacrificios

en su funcin de sacerdote domstico.

Las familias formaban gentes basndose en supuestos orgenes comunes
y aduciendo no pocas v.eces su descendencia de algn dios o hroe. Dichas
gentes posean, respecto de la organizacin de Roma, un alto grado de
independencia. Por su cuenta podan incluso declarar la guerra a los enemigos de Roma (Livio, II.50). Practicaban una religin propia, se gobernaban por su propra organizacin (es decir, bajo un magister, gents),
tenan sus fiestas propias, un patrimonio independiente (para financiar
sus diversiones y ayudar a miembros cados en desgracia) y, posiblemente,
sus propias nonnas de derecho privado, hasta el punto de que en tiempos
histricos encontramos leves diferencias entre gentes divesas con relacin
a algunas materias de ese derecho. Adems, ejercan funciones de vigilancia moral, con objeto de suavizar el enorme poder que el paterfamilias
tena sobre los miembros de su domus.
Por su inters poltico, hemos de referirnos todava a la religin, no de
cada domus o cada gens, sino de la ciudad. Es politesta, llena de formalismos y cargada de trucos y astucias o actos ficticios que, aplicados con
moderacinr pueden ser de cierta utilidad en el campo jurdico (como
veremos, al hablar dela intnpretatio), pero que nos parecen de muy mal
gusto en materia religiosa. As, para citar un ejemplo extremo, se poda
bautizar un cordero con el nombre de "vaca" y sacrificarlo luego, en
caso de deber una vaca a los dioses como remuneracin converrida por
servicios que stos hubieran prestado.
Si la dedrocracia moderna ha sido calificada de "plebiscito diario"
entre los vivos, el Estado romano era una prpetua alianza entre los vivos
y las fuerzas sobrenaturales. Bsta circunstancia o gran poder poltico a
los sacerdotes, desde luego. Cicern pregunta cmo dos augures pueden
encontrarse en la calle sin sonreir.. .1'
Una especial tarea de los sacerdotes, importante para nosotros, consista en la elaboracin y conservacin de las frmulas procesales, y en dar
consultas a los litigantes. Ms tarde explicaremos tales funciones.
El terreno ms exclusivo de los sacerdotes, empero, no es el e'as, sino el
fas, o sear la conducta no impedida por tabes regiosos. Lo nefas queda
bajo control de los sacerdotes cuando el izs se les escapa por la "laicizacin" (o secularizacin) del derecho. Poco a poco, el censor e:rtiende su
12 Los augures eran sacerdotes que desempeaban la misin especial
l,a voluntad de los dioses, analizando el vuelo de los pjaros,

de inquirir

2+

DEREcHo pRrvADo RoMANo

control hacia lo nefas y, finalmente, ste se incorpora parcialmente al derecho penal, mientras que otras norrnas del las caen en desuso.
Por tanto, como elementos de la antigua ciudad.de Roma, encontramos los siguientes: la dornus, la gens, los comicios por curias y por centurias, el senado, el sacerdocio y el rey. Todos estos eleirrentos se refieren,
emprq, slo a la Roma patricia. Mas, al lado de las familias patricias,
vivian los plebeyos.

LA ROMA MONARQUICA
aconseJan

Senado

(100-300 jefes de

(sacerdote, juez,

las gentes)

jefe militar

No sabemos a qu se deba tal divisin entre patricios y plebeyos. Estos

lo ryn simplementd los pobres, pues hay algunos'que se pi"a* onsiderar
hombres acaudalados. Se trata acaso de un slo publo, dividido en
terratenientes y comerciantes-industriales, a causa d un paulatino desarrollo social-econmico, que finalmente produjo cierta diviiin en castas?
O_ seran los plebeyos los autctonos; y-los ptricios, los conquistadores?
Al- contrario, quiz? Seran los patriiios los latinos; y los plebeyos, los
sabinos? Quiz viceversa, por sr Diana la diosa de los-plebyos y,
al misno tiem:o, protectora de la Confederacin Latina? ;O sen los
patricios los etruscos; y los plebeyos, la poblacin latinosabia? De todos

HISTORA DEL'DERECHO

mod-g:,

la prohibicin de matrimonio entre

un diferente origen

ROMANO
ambos grupos es

25

incio

de

tnico.tg

Los romanos mismos quiereri hacernos creer que tal divisin debase
de Rmulo. He aqu otra nianifestacin de la tendencia romana a considerar la evolucih sociolgica como producto de
una voluntad autoritaia.
Aun viviendo en Roma, los plebeyos no podan participar en la vida
poltic-a de los patricios o en sui actos religiosos. Dintro de las mismas
murallas vivan dos pueblos que colaboraban en la economa local, pero
estabar separados-en- los dem-s aspctos de la vida. Los plebeyos i.i,utt
sus propiai autoridades (ediles plebieyos, ms tarde tribuno!) y'asambleas
populares (c9\ni!ia plebis divididos'en tribus), que tomaari decisiones
llamadas plebiscitos, y su propia religin.' Sin-embargo, los rganos que
representaban a Roma ante otros pueblos eran los ya menciondos rga-

un_ acto legislativo

nos patricios.

B. L, nBpsr.rce.- Segrin la leyenda, en 510 a. de J. C., los patricios

lograron expulsar al rltim rey. La prxima fase de Rma is la republicana.

Los primeros siglos muestran un doble movimiento:

a) Las secessiones

plebis, salidas de la plebe

utilizadas slo
como unenaza- que obligaron a los patricios a -quizs
hacer diversas concesiones en el curso de los tres siglos siguientes, para suavizar la pugna entre
gno- y otro bando, hasta hacerla desaparecei completamente haia el fin
de Ia repblica.
b) {--t*q tiempo, Roma --que en los tiempos monrquicos haba
ya obtenido Ia hegemona en la confederacin Latina, ocuiando Alba
'los etruscos
L.
^o1ga- triunfa, en los primeros siglos repubcanos, iobre
(396 a. de J. c., toma d veio) y sus enies vecinos, extendiendo finalrnente-su pode-r a toda la pennsula. sin embargo, una recada en esta
serie de victorias tuv_o lugar con la ocupacin e Roma por los galos
(celtas), tardia oleada dJarios qne penelra en el mundo inedite"reo.
Los galos ince_ndiaron Ia ciudad (s9ti a. de J. c.), cobraron un rescate
y se retiraron luego al norte de Itaa.
Bntre 264.y 202-a. d: J.-C,,,. RornaIerrqra a Cattzgo, gran poder
{*tar!iqo, opulento, de origen fenicio, de cultura macabrf y t bl.". r.,
dominio-ggbre 11 part. occide_ntal del
-Meditenneo. Auque de origs+
y
ajenos_ql 1nar, los romaos habn compreridido qqe "no
"u{rycir,g
podran cgnseryar !11po{er en una pennsula con una'lnea costera fan
,extensE sin destronar 1_91ry3go. La luch. comlrredi, aiu- embargo,

la

tremenda crisis de 217-2o7, cuando Anbal hubiera-pldido .toar

Roma, pero prefiri saquear el campo italiano. Finalmen'te, la lealtad

-,

_ls,

Bibliografa al rysp.ectg.en Scnwwo, Rmisches Recht,yrena, 195O, pg. 1, y,

of R'oman Law, de A' Bnnoen, r'..iend tCs,

ili$i,"t.ii

i:7:y!;f:f,iictionarv

26

DdREcHo pRrvADo RoMANo

de los.liados y el carcter,- rom?no-aportaqon el triunfo. Poco deryus,

Roma vence a Macedonia, asegurndose el dominio en el mar Adritico;
luego recibe parte de Asia Menor, como herencia del rey respectivo.
Pronto ejerce tambin en Egipto un poder decisivo (aunque esta dominacin era slo de facto, hasta que Augusto le da un caricter jurdico).
As, a mediados del siglo fI antes de Cristo, el Mediterrneo es el Mare
Nostrum de los romanos.

Sl

secreto de esta expansin romana radica en su capacidad de combi-

ni*n enrgico

egosmo colectivo con

una inflexible disciplina,

esta

combinacin de utilitarismo con sentido de orden, y con la capacidad de

ordenar y de obedecer, ofece al mismo tiempo un firme cimiento para
el desairollo del derecho.'a I
Otros elementos favorbles para la expansin eran la intuicin del
senado para discernir el instante de abandonar momentneamente su
tenacidad, haciendo alguna concesin temporal, y el hbil manejo del
famoso principio: Diuide et impera.
Tras estos grandes progresos se avecinan serios problemas internos para

la repblica. El poder trajo el espritu de lujo, y al mismo tiempo vemos

que, en lugar de una romanizacin del oriente (de la misma manera
en que Roma haba romanizado el occidente) se produjo una helenizacin de Roma, de modo que la austera moral antigua iba evaporndose
paulatinamente: uirtus post nummos.'5
Al mismo tiempo, la corriente de metales preciosos que viene de las
minas espaolas produce un aumento en la oferta de dinero, que estimula
el movimiento econmico y acenta la diferencia entre' ricos y pobres
(opti.mates y demcratas). Bl servicio militar fomenta la misma tendencia;
las guerras se hacen cada vez a mayores distancias, lo cual perjudica ms
al pequeo campesino que al gran terrateniente, quien puede encomendar la administracin de su hacienda a inteligentes esclavos. As comienzan
a crecer los latifundios y desaparece la clase media rural. Mencionemos
tambin, a este respecto, el hecho de que la traicin cometida por muchas
comunidades del sur de Italia, durante la crisis provocada por Anbal,
sirvi de pretexto para confiscar all las pequeas propiedades, convirtindolas en ager publicuJ, que a su vez se reparta
un sistema
-mediante
de concesiones, por plazos prcticamente ilimitadosentre unas cuantas
familias romanN influyentes. De este modo, varios factores contribuyeron
a provocar el xodo del pequeo propietario rural, que ms tarde comenz6 a incrementar las filas del proletariado urbano. Bste vive
-eny
Roma, cuando menos- de repartos gratuitos de pan, aceite y carne,
distrae peridicamente su ocioso aburrimiento con grandes espectculos,
tarnbien gtatuitos: el funesto programa de "pan y juegos". "El orgulloso
pueblo de los quirites se haba convertido en una masa proletaria, siempre
la JrrmNc, Espritu, I.
r5

318 y siguientes.

"Primero, el dinero; luego, Ia

virhd".

.,.*

HISTORIA DEL' DERECHO ROMANO

27

descontenta, sin propiedades, fcil de corromper, incapaz de una rcsponsabilidad propia dentro del Estado romano e inepta para participar en la
vida pblica".'u
Otro problema consista en las enones corrientes de esclavos que las
victorias haban lanzado sobre Roma, los cuales en gran parte lograban
su libertad en unas generaciones, debilitando la antigua raza latina.
Los hermanos Graco proponan medidas para la desproletarizacin de
Roma y la redistribucin de la tierra, dos ideas necesariamente ligadas
entre sl en una economa agrcola. Queran poner en vigor una legislaci6n Licinia Sexta de 367" a. de J. C., que limitaba las concesiones en el
ager publicur a un mximo, y que con el empo haba llegado a ser letra
muerta. Propugnaban una redistribucin de estas concesiones, sin indemnizacin y con prohibicin de traspasar las nuevas parcelas, y la venta de
trigo por el Estado a precios populares. Adems favorecan constantemente a los quites con el fin de quitar influencia al senado.lt Desgraciadamente, su rebelde actitud frente al senado, su intolerancia e impaciencia,
convierte a estos idealistas polticos puros en una calamidad nacional.
Su actividad desencadena una guerra civil de unos cien aos, que
toda fase catica- conduce a la dictadura. Fases de esta guerra -como
son: la
democratizacin de Roma por Mario y la creacin de un ejrcito profesional; la reaccin senatorial bajo Sila; la guerra contra los aliados que
reclaman (y obtienen) la ciudadana romana; las rebeliones de los esclavos (Espartaco) y de Catilina; las luchas entre los grandes caudillos militares y las temporales alianzas entre algunos de ellos.
Son incalculables los daos causados por este siglo de guerras civiles.
La hierba se doblega ante la tormenta, pero el roble sucumbe. As, qued
privada Roma de gran parte de sus ms eminentes figuras, paladines de
sus ms nobles tradiciones. Con la destruccin recproca de la flor y nata
de ambos partidos, que alternativamente se sucedan en el poder, prodjose una lamentable seleccin al revs. Adems, el pueblo romano se
acostumbraba a la idea de que se hicieran las leyes bajo la presin
de los ejrcitos ms bien que a la luz de los argumentos.
Finalmente, Julio Csar, el internacionalista, quiere formar un commonwealth de pases mediterrneos. Los opti.mates, utilizando el senado
como baluarte, asesinan al gran lder demcrata. En la ltima fase de la
guerra civil, el heredero de Julio C&ar, Octavio, el nacionalista, triunfa
sobre Antonio, el cosmopolita, e inicia la reestructuracin del mundo
mediterrneo, agotado por las discordias. Desde 31 a. de J. C. (batalla
de Actio) o desde 27 a. de J. C. (ao de la consolidacin de su posicin
16 Scuwrxo, Rm. Recht, Viena, l95Q pg. 56.
1z Desde hace unos siglos comenzaba a perfilarse

la distincin entre las antiguas

familias senatoriales, separadas del lucrativo comercio interregional (SC. Clapdiano,
218 a. de J. C.) pero titulares de grandes haciendas, y los quites, con grandes foras mobiliarias, especiastas del nuevo capitalismo.

28

DERECHO PRIVADO ROMANO

constitucional), se cuenta su rgimen como primer emperador; y, durante

ste, nace. Jesucristo.

En resumen, de la organizacin interna naci el poder exterior. Este,

su
vez, provoc fuerzas que causaron una nueva desintegracin intera
na, y de los disturbios subsiguientes naci, por evolucin natural, una
forma de dictadura. Durante los dos primeros siglos del imperio, ste toma
una actitud muy liberal; pero luego degenera y se convierte en la autocracia del Bajo Imperio.

9. Lns rNstrtucloNEs por,rrcas BAJo LA nrpslrce. En 510 a., de

C.,
el rey es sustituido en sus funciones regiosas por el pontifex maxiJ.
-rnus,
en su funcin de designar a los senadores por el censor, y en lo
dems por dos cnsules, nombrados en cada ocasin por un solo ao.
Cada uno poda paralizar la actividad del otro, mediante stt intercessio.
"Es asombioso que esta manera de organizar el poder ejecutivo de un
t8
Estado no haya provocado ms estragos de los que realmente caus."
Bste psimo sistema debase, desde luego, al deseo del senado de enfrentarse a un poder consular dbil; por esta razn convirti el consulado
en "un vehulo con ms frenos qu ruedas", reaccin natural desp'r.rs de
la dictadura de Tarquino el Soberbio.
Entre las facultades de los cnsules encontramos las siguientes: la
coercitio (funcin policaca), la urisdictio (facultad de difigir la administracin de justiciat, el mando militar, el ius agendi cum populo (derecho
a hacer proposiciones a los comicios), el ius agendi cum -sena.tu (d.ry:
cho a p.iir-lu opinin del senado), y amplias facultades financieras. El
conjunio de estoipoderes se designa con el nombre de irnperium en sentido mplio, una figura juridicopoltica que viene de los etruscos, lo mismo
que su slmbolo: el hacha con las varas.te
, Fuera de la ciudad de Roma, este imperurn era, en principior-ilinitao; pero, dentro de dicha ciudad, cada cnsul tropezaba con fuertes
limitaciones: la intercessio de su colega, el veto del tribuno de la plebe
(lo veremos ms adelante), la prouocatio ad populurn, (una apelacin
iontra la imposicin de penas graves, promovida ante los comicios) 'y,
sobre todo, el debido respeto a la severa tradicin romana' orpresada
mediante el senado, el sacrdocio y los censores, resPeto que penetra' como el gua en una esponja, toda la vida rom-la y es algo que aat]almente pdemos observr en un pas como Inglaterra: "frde by law, slave
by custom".'o
,e Ku{xn.l

Rm. Reehtsgeschichte,Golonia, 1956,

1e Estas lraus

pg. 11.

ron los haes o fasies. Por so, ui iisiema poltico que entrega al

jefe del poder ejecutivo un imperium que comprende facultades pertenecientes a otros
poderrs,
se calific de fascista,
-

zo'Sobre el paralelismo entre Inglaterra y Roma, vase el captulo IV de G.

Pecrrorvr, Breae htoria del Imperio homanor-narrada por un jurista, trad., Madrid,
t944.

HISTORIA DEL DERE,CIIO

ROMANO

29

srs faculta- El senado es el organismo que, por su prestigio lleva por

des ejecutivas o legislativas, ya que no las 66- -no
urante la fase

lepublicana al pueblo romano d triunfo en triunfo, hasta la poca de

los Gacos (130 a. de J. C.), en la cual la autoridad del senado cmienz
a palidecer. El mrito del sistema senatorial republicano consisti, sobre
todo, en haber dado vigor y expresin a una oligarqua, fundada en
penionN que yg haban ocupado con acierto importantes cargos pblicos,
sin que es!a- ohg-arqua fueia totalmente cerrada, pues con pruencia y
tacto permit^e
lu _entrada en ella de nueva.s familias /de la piopia ciuitas
y de la nobleza italiana.
La historia humana es un tejido de retos y contestaciones (Toynbee),
y los responsables de las contestaciones son iiempre minoras cradoras,
inspirada.s, que a su vez logran inspirar a las masa3. Durante varios siglos,
el senado romano haba lido, ms que un grupo dominante, un grupo
inspirador que en momentos de crisis gozaba de l confianza de las masas.
En el senado, sobre todo, encontramos eI baluarte de las tradiciones
romanas. Y no debemos subestimar el valor que en la vida poltica y
social de una comunidad pueden tener fuertes vrculos con el pado. Como dice.Wieackerr- el lecho de rodeane de imgenes y valores pretritos,
no debilita, antes fortalece, la vitalidad de las fu-erzas iubconscites, prmite ahorrar las enedas derrochadas en brisquedas y enores propis e
impide que la inaginacin y la teora alejen neshas facultades e ia circunstante realidad cotidiana. La utopa poltica significa siempre una prdida de fuerzas: "en el campo de la potica, considerada codto el art de
la accin, la flemtica parefu de insnto y orperiencia ha ganado siempre la carrera a los neiosos saltos de la fanta".rt
En el periodo republicano, se rompen las antiguas relaciones entre las
g!nt-1s
-y el senado,. Desde entonces, este cuerpo, ompueso de miembrc
vi-talicios, se completa cada cinco aos por acisin de los cesores, funcionarios nombrados por los comicios por centurias. r.os censores podan
tambien excluir del senado a los mierrbros inmorales.
Al desap,arecer la hermtica divisin entre patricios y plebeyos, algunos
notables plebeyos ascienden a la categora de senadorei de rango inferior,
con derecho a votar, pero sin voz (los conscripti).
Los censores soan escoger a los nuevos senadores de entre los ex-funcionarios, de manera que 9l senado lleg a ser un comit integrado por
personas
epgriecia
-de -amplia
-prctica en la administracin pblica,
un vivo depsito de sabidua poltica.
Al lado del senado y de los cnsules, subsistieron los comicios por
cynT (para_ asuntos- administrativos) f los comicios por centurias. (pira
eleccionesy la votacin de proyectos de ley). Una reiorma de 131 . de
J. C. (una Lex Papiria) establece en tales asambleas el sistema de votacin secreta para eliminar as, por su base, el vicioso sistema de "comprar
21 Frer.z

Wre.rcrrn, Vom rm. Staat als Rechtsordnung, Friburgo, 1949, pfu. 26.

30

DERECHO PRryADO ROMANO

votos". Desde entonces, quienes daban dinero para que otros votasen en
determinado sentido no podan comprobar si el votante haba cumplido
su Promesa.
Ya en tiempos de las XII Tablas, encontramos una tercera forma de
repartir a los ciudadanos en grupos electorales: los comicios por tribus,
es decir, por divisiones territoriales segn el domicilio de cada pnfamilias. Este tercer procedimiento de estructurar la asamblea popular se
utiliza, inicialmente, para la eleccin de los funcionarios religioss, quienes
por sus mtodos de interpretar los signos, etc., tenan una enorrne influencia en la designacin de los magistrados y otros asuntos polticos. Desde
fines del cuarto siglo a. C., los comicios por tribus sustituyen en gran
parte a los comicios por centurias, por lo que se refiere a la labor legislativa.
Hasta qu grado corresponda la Roma repubcana al ideal democrtico?

Si hubo democracia, debemos buscarla en los comicios. Ahora bien,

en los comicios por curias, los "clientes" tenan la obligacin de votar
con sus patronos. Por eso predominaban all los patresfatnihi.as m,s importantes, que haban atrado un mayor nmero de "clientes". En los comicios por centurias, no encontramos un ambiente mifu democrtico. Los
caballeros y la clase ms rica reunan la mayor parte de las ciento noventa
y tres centurias. Finalmente, tampoco son democrticos en sentido estricto
los comicios por tribus, ya que Roma, con sus numerosos proletarios, no
dispona ms que de cuatro tribus, mientras qu'e el camPo romano se distribua las otras treinta y una. Por tanto, los pocos hacendados ricos que
podan- viaja"r a Roma para asistir a las asambleas, tenan ms influencia
individual que los proletarios de la ciudad.
Notemos que la grandeza de Roma no deba nada a la democracia
en el sentido que actualmente se da al vocablo. No niego que esta forma
poltica puede tener sus mritos, pero tampoco debemos alegar la historia
republicana de Roma como demostracin prctica de la superioridad de
la idea democrca. Sin embargo, la constitucin republicana tena sus
controles y contrapesos, sus "checks ard balances", como son: el veto,
la intercessio, la necesidad de colaboracin entre magistrados, comicioS y
senado para la legislacin, la censura, la opinin pblica, el radicionalismo arraigado, la prouocatio ad populum y el principio de que muchas
funciones eran nuales, colegiadas y basadas en eleccin popular.

10. Le BsunusRAcrN DEL coNSULADo. La frecuente ausencia de

causa de las continuas guerras en que Roma particilos cnsules
-a
complejidad de la vida colectiva obligaban a aqullos
paba- y la creciente
a delegar parte de sus facultades en nuevos funcionarios. De esta desmembracin dd consulado nace una serie de "m4gistrados". Entre las nuevas
funciones mencionaremos las siguientes:

HISTORTA DEL DERECIIO

ROMANO

3T

1. El tribunado \ilrjor,
de

creado en 444 a. de J. C. Los ribrmm

infanier1. fueron seleccionado", **G
plebeyc_
z' La^*11i:1.:
cens?'ra' creada en 443 u.
c.
Los
censores
debira
ofi-J.
nizar, cada cinco aos, un censo general{.ar" pouru"td ;;;
primero,
religiosos; y hego, .o fit uridudes
:.i lT.seercian
irredoi"-""t.-*t" fiscales.
Adems,
una vigilancia moral, determinando quines deban eny.quines deban
. a. Oe.iai",-p* ,ittirno, t.
:1T^:T,_.t;1ado
conceson
de los contratos en lo referente a obras pblicas.' '
creada en 42r a. de J. c. ios
intervenan
?' La ^cuestura,
penal
".r.*tor..;o-i."za:n a
imponan multas."puutatinamelt.,
!
.iusticia
1
.e
admmistrar parte de las finanzas pblicas.
militares

,ii,

LA REPUBLICA ROMANA

SENADO
acoseJa

MACISTRATURA

coDICIOS

. 4. -La pretura, creada en 367 a. de J. C. Los pretores, gozando de

imperium, aunque de una forma de irnpeium inferir ala'dE los cnsules, se
.encargaban -de la administracin de la justicia civil. Al lado del
original praetor urbanus,
para pleitos entre romanos, encontramos, desde
242, un.praetor peregrinlts, pira administrar justica en pleitor r, q,r.
una_de las pfrtes o ambas ern extranjeros.
5. Los edihes. Nombrados desde 366 a. de J. c., eran los magistrados
responsables del orden en las calles y mercados]

32

DEREoHo PRrvADo RoMANo

6. La dictadura. Es una magistratura

extraordinana pata pocas de

crisis nacional, cuando estaba en iuego la existencia misma de Roma. En

con duracin mxima de seis mesesla situacin de emergencia
-poa." -pero algo semejante a nuestra "supensin
iliniitado;
el dictador tena un
de garantas"r pro mucho ms drstico.
En situaciones graves, pero no tan crticas, el senado poda conceder
poderes extiaordinirios a ios cnsules (senatusconsultum ultimum), con
iuspension de la prouocatio ad populum.
'Por
regla general, el magistrado reciba su nombramiento de los comi-

cios. Sin imbtgo, las listas de los candidatos tenaq -que pT3I primero
-sacerdocio,
el cual deba manifestar si los candidatos eran
por el filtro del
se prestaba a muchos abusos.
no.
Esto
o
los
dioses
a
lratos
- Como principio fundamental,
el magistrado ejerca su funcin durante
un ao y ho r.,^"iUia salario alguno. lja contntarse-, pues, con el ho.
nor de up"r un puesto pbli. De ah que las magistiaturas se llama-

ton honores.

11. Er. ECSNC},fIENTO ENTRE PATRICIOS Y PLEBEYOS. EN IOS CASOS

de conflicto con el senado, el rey se apoyaba a menudo en la plebg'

convirtindose as en protector de ios plebeyos. En 510, privados stos de

tal proteccin, se senar incmodos en la nueva Roma repub-licana, con
y decidieron irse. Se retiraron, segin- 11 leye-n;
su mbiente tan senatorial,'(
Monte Sacro), donde un embajado-r .$l
u, uf Monte Aventino
seiado, Menenio Agtrya, les dirigi su famoso discurso sobre la rebelin
de los miembros dei urpo en ontra del estmago, que rycibl- Por-el
esfuerzo de los dems y siti hu".t nada, los alimentos necesarios. El explotador! Las manos, la'boca y los dientes, se declaran en huelga; Plro l

resultado es contraproducenie:

la

decadencia de todo

el cuerpo.

Se.qrtn

sociolgico convenci a
precursor del
-organicismo
ciudad.
Mas, a ttulo de
la
abandonada
a
los piebeys de qu regrtsaran
pit-iti*eles tener un rePresentant en la Roma patricia,
"ooip*r"iAtt,
sea, inviolable-, primero
fmoso tribino de I'a plebe, sacrosanto
el
-ola-poca de las XII Tablas,
por juramento colectivo de la plebe,- Y,

la leyenda, este lejno

{sde

irmtSi.n por promesa de los patricios. Estos tribunos tenan derecho de

veto resfcto de todo acto de los rganos pblicos de Roma. Su formidable podr sugiere una derrota del senado, mucho ms grave de lo que la
histoliografa- romana quiere confesamos.

En vez de un solo tribuno' pronto encontramos todo un colegio de

tribunos, que son los organizadores {9 una serie de victorias sucesivas
pleb. Primero obtienen la codificacin de gran parte del derecho,
de la -medida
plebeya, ya que un derecho consueturlinario, en manos
tpica
d magistrados-patricios, fcilmente tiende a ser un amra antiplgbeyl:
Poco d-espu&, d 445, la Lex Canuleya Permiti el "matrimo-nio justo"
entre patcios y plebeyos. Un _ao -ms tarde, la nueva funcin de tribunos
militaies qued reservada a la plebe. Posteriormente, Personas plebeya.s

HISTORIA DF.L DERECIIO

ROIA\O

33

son admitidas como conscripti al senado. El nuevo cargo de cuscor qrcda

abierto para ellas y desde 367 a. de J. C., uno de los dos crsIes dcbe
ser plebeyo (una de las mltiples innovaciones debidas alas l*ges Lichia

Sertiae). Desde 366 a. de J. C., el plebeyo puede ser edil; dictador,

desde 356; censor, desde 351; pretor, desde 337; sacerdote, desde 300.
A mediados del siglo III a. de J. C., la distincin entre patricios y plebeyc
deja de ser problma candente." Sin embargo, surge rma nueva divisin
entre los optimates (conservadores ricos, patricios o plebeyos) y demcratas (progresistas, socialistas). La repblica habia logrado borrar la seplracin entre patricios y plebeyos, Ircro su incapacidad para -zuavizar la
nueva oposicin entre lol my ricos, lgicamente conservadores, y 16
masui pioletarias, que encontraban sus lderes entre los demcratas
-a
menud, hijos rebefdes de familias ricas-, produjo zu cada.
Aunqueno debemos confunr a los plebeyos con los pobresr28 la polltica de los tribunos fue en gran parte una poltica social. Como tantas
veces en la historia, vemos que nuevas oligarqulas en ascenso utilizan la
gran masa como arrna contra las antiguas autoridades. Luego, _cuando
los nuevos grupos se han incorporado a los crculos gobernantes, la -masa
queda tan esmparada como antes. En este gonocipo 9sq-em3 politicosciolgico, debemos ver la clave de la transicin de la rivalidad palriciosplebeys al nuevo contraste de optimates-demcratas. En la segunda fase
e h-historia republicana, ambiciosos jvenes de buenas familias comienzan, como demcratas, a ocuparse de la suerte de "los de abajo", no
tanto para ascender a una oligarqua- a la cual de todos modo ya Peltenecn-, como para oponr a sta su poder individuat, unipenonal.
El senado haba perdido su impacto inspirador: sus propuestas "contestaciones a loS retos del momento" ya no encontraban resonancia en las
masasi: la "lite" se converta simplemente en "gruro dominante" y la
sociedad se desintegraba. Alrededor de una cadena de

"c&ard',

alTa^nca.tl-

do desde Julio Car, se formaba luego rina nueva "Aite" que lograba
inspirar al-pueblo romano: el cesarisrno, el imperior se dispone a ocuPar
el sitio de la repblica oligrquica y aristocrtica.

12. C,nectBnsrrcAs DEL DEREcHo pnncr.sco. El derecho republicano pertenece, en gran parte, a la fase preclsica, que dura hasta las
guerras ontra Cartago. Trataremos de enumerar aqui sus caactersticas.2{
t2 A menudo, algunos patricios se haclan adgptar por familias plebeyas, con-aprobacin del eonsiliim-ltO*, parz obtener as el drecho de ocupar funciones pblicas,
resenadas a la plebe (transitio ed plcbcm).
2s Slo c ticpor impcriatcl el tnnino plcts pierde ru i$ficado ctricto
y tcnico qrc hw durat-tas luhar patricio'plebcyar dc lc primcnc riglot de b
;wblic" t llcge e dceigoer, omo cn la .ctuid4 ol gdt rcb.,q b grea ma^ra

**b"*

cl c*udio dcl dcccho dcl qudo

lar pgr.56 y iguicot

D.-R.-3.

pcriodo

nq rcfcritoc

34

DERECTIO PRTVAI}O ROMANO

a) El derecho preclsico no individvaliz.a mucho: dura lex, sed lex.'"

la seguridad, a.un en perjuicio de la equidad. "Estricto y riguroso,

Busca

bajo y estrecho como los castillos medievales, ei el derecho preclsicoi pero

tanto ms slidas y duradera.s son sus murallas. Lo que falta en comodidades, se gana en seguridad", dice Jhering al respecto.26
b) El derecho preclsico, especialmente en su fase arcaica, es un derecho nacional: muchos actos judicos no pueden celebrarse sino por romanos. Para gozar de la proteccin de las leyes, el extranjero necesita
afiarse como cliente a algn poderoso paterfarnilia.r romano. Surge as
una red de solemnes relaciones de amistad entre familias romanas y e:ctranjeras; casi tratados entte domu.r romanas y aristcratas forasteros, suavizndose en est fotnTa el principio de la nacionalidad del derecho. Pero,
poco a poco, se concede, dentro del propio sistema jurdico, un lugar mis
amplio a los extranjeros. La creacin de la praetura peregrina (242r,a.
de J. C.) es un importante avance a este respecto.z?
c) Muchas relaciones actualmente comprendidas en nuestro derecho
privado eran, en el derecho preclsico, de la competencia exclusiva del
paterfamili.aJ, o sea, del monarca domstico y de la gens. Los consejos
de familia y: ms tarde, la censura, ejercen cierto control sobre esta materia.

Como seala Jhering, el principio clsico

modemo- de que izs
publicum priaatorurn pactis rnutari non potest -y
(el derecho pblico no puede ser modificado por convenios entre particulares), tarnbin valla, en
aquel entonces, en el sentido inveno, es decir ius priuatum pactis publicis
rnutari non potest (el derecho privado no puede ser cambiado por decisiones de rganos pblicos).'8
La autoridad pbca no, quera intervenir en muchas normas, actualmente consideradas como derecho privado. Mas, a medida que avanza la
repblica, el Estado comienza a reglamentar cada vez ms cuestiones
del derecho privado.
d) La vida jurdica del periodo preclsico se compona de slo unos
cuantos tipg de negocios. Quizs esto impeda adaptar la prctica jurdica
a las necesidades concretas de la economa romana, pro, por otr parte,
tena ciertas ventaja.s. "La prctiea domina con mayor facilidad doi formls que veinte, y la jurisprudencia puede elaborar la.s teoas con tarita
mayor agudeza y exactitud cuantos menos conceptos existen".ze As, el
derecho romano parte de una notable "economa de conceptos": unas
cuants figuras, claramente delimitadas, que la joven ciencia-del derecho
comienza
a combinar en parejas y grupos mayores. Este

-tmidamente-

zs Aunque la ley sea dura, no deja de ser ley.

20
JEERTNG, Eqlritu, If. 4.
27 c.on su tpico-lrorror.alieni, el romao empleaba

el- extranjero y para el enemigo.

2E

ze

JEErlNo, Es!ritu,

I.

Jrrnno, Esphitu, Il.

217.
17.

mismo trmino hostis patz

HISTORIA DEL DERECHO ROMANO

e5

principio era saludable, pues "una riqueza cuantitativa en concttc y

reglas judicas fundamentales es signo de debidad".3o
La misma parsimonia aparece en materia procesal; la administracinn
de la justicia, con sus cinco legis actiones, da la impresin de una mquina
"magnfica.por su ingeniosa sencillez"rst con rezultados exactamente prcvisibles, pero incapaz de ajustarse a necesidades individuales. No hay "justicia en general"; slo existe justicia en determinados casos, previstos concretamente en la legislacin. Como observa Jhering "una reclamacin
que no pudiera invcar en su favor un texto legal, no exista para el
juzgador".t2

e) El

derecho preclsico resulta plstico. Los actos jurdicos adoptan

la forma de pequeas obras teatrales, que se desarroan con gran -pubU:

cidad. En coinplracin con ello, la vida judica moderna es incolora.'3
No hay actos scretos; los cinco testigos d la rnancipatio representan las
cinco clases de todo el pueblo; el testamento se hace ante los comicios,
y la manumissio, ante l pretor o con la publicidad propia del censo.
Este rasgo se relaciona con-la idea de responsabilidad individual y con la
tradicional franqueza que penetra la antigua vida romana.
Hacia el firde la repblica, todo esto cambia: introdcese el testamento secreto, la votacin en los comicios vulvese tambin secreta' Por
razones que ya hemos mencionado, los negocios per aes et libram o la
in iure cssio son sustituidos por contratos ms discretos y cmodos. La vida
jurdica
comienza a discurrir por canales subterrneos.
il En relacin con la seveiidad del derecho preclsico y su publicidad,
hallamos una extrema preocupacin por la forma en los negocios jurdicos.
"As como el senador el caballero se distinguen por su indumentaria' los
asuntos se revisten de uniformes jurdicos que permiten diferenciarlos
inmediatamente".sr Estas formas son tambin inherentes a la tendeocia
clsica de manejar conceptos ntidamente separadm. Todava el romano
de la fase clsica, por la necesidad de ejercer concetamente una accin
determinada entre muchas acciones espcials <n vsz de ejercer simplemente nuestra accin general-, quera sabe siempre cm &ctid qu dase
de negocio estaba celebrando, y entre m pr*ano en forma dd contrato
verbal de la stipulatio o del contrato rcal del ,ruttuo, se sealaban grandes diferencias prcticas. De ah el srmo crridado en revestir siempre
cada negocio de su forma especfica.
13. L nspslrcA y r.e oncrzedN TERRTToRIAL nnr. MrornnnNno. Ya hemos visto que Roma" n s fase nepublicana, conquista
Italia y toda la regin meditennea. Ahora suge el gran problema:
Cmo debe organizarse el tenitorio sometido?

l. 41,
l. 82.
sz Jnrnruo, Espitu, Il. 43.
a3 Jurnnrc, Esplitu, Il. 8.
34 JrERTNq Esplritu, II. lB.
30 JEIRNG, Esplritu,
31 JEERTNo, Espritu,

36

DaREcrro pRwADo RorANo

. En ltalia, \oma rymete a su poder inmediato todo el ager rornanus,

la-parte central de_la pennsula.'con los pueblos del reito de rtali
celebra tratados, en los qI" * reserua la suprtmaca en cuestiones militaps g inlernlciol{es, reclamando a menud el pago de tributos anuales.
l,:: b {.Tf, dgla
3 los pobladores su propia irganizacin poltica y su
sff[ema
local.
Jundrco

Roma completa- este sistema de tratados con ra fundacin de colonia.s,

e decir, ciudades fundadas--por emigrantes romanos, que s encuentran
dispersas a lo largo de ltalii.como_-p*r" en un p;t;i, [gadas por las
grandes carreteras romanas;
di.
-puntos de poy c6merciii para
Roma, son valiosas fuentes de $ryen
informaciir, ry prestan'pra instalar su;iciones y constituyen focos de divulgacin ultdral
Roma est representada por un
. Fuera de Italia, en las provincias,-sruno
administrador romano y. un -reducidg
de cohbradores. EJte pro9nsul o pro-pretor fue siempre nombrido-por un solo ao. Defenda los
intereses de la metrpoli y administraba jsticia entre ciudadanos romanos;- por lo dems, no se interesaba muho por su provincia. Mientras
en sta no hubiera tumultos y se pagaran pntuatmnte los tributos, la
poblagion disfrutaba de ampa uurt. L intervencin de un piltos,
por,tmida-.e-e fueq,
9l ""1sidoinjusticia cometida por judos contra un
judo, excedi lo_que hubiera
ia actitud normal,\ndiierente, de un representante de Roma. No- hubo una potica consciente para fomentar
la ecooma de_ la provincia, o para [gar a una econom'a general mecrrterrne, inteligentemente planeada o dirigida desde Roma.As, Roma no era la capiqa de un tertorio mediterrneo, sino ms
bien una enonne aaa en- el centro de una e,ensa red d tratados,
bases militales y gobernadores provinciales.,
otro defecto del sistema er el cambio anual de los administradores
extenderse
9" l* provincias. xllo agravaba su comrpcin, q,r"
hacia el final de la poca repubcana. n ao futr"iorrario
"o-.tr"-
.irrrurro
-un
*t9:t"!r vergozoso ageptar
..en
salario por_su protigito-"*go, y, "orrvista de tan altos ideales,Io
l. quedaba ms remedi; d; ioir;','r.gri'
la cnica expresin de B. Brecht.'
Para combafr 11 comrpcin,. se.celeban entonces grandes procesos
contra los administradores i^imoralgs
-(cfr. cicern "orrtru VLl ;'y
la defensa cuesta dinero, "los administradores
"t*o
aad; p";;ftI";,
a lo^gre 1o!aban-, los gastos de los futuros proc.r*;;. imperio l-ogTa
el Mediterrneo de manera ms satis. .s.lo el
-o-rganjzar
tactona'
abandonando la idea dela pols, del Estado-ciudad, ya que
sta es
una base demasiado
ilrritorio tan
,estrecha para-ra organizacin d;;

enonne.

14. Pnur,ne FA.E DEL rMpERro: EL pRrNCxpAm. Octavio _ms

ia aAulacin_
!qd:,
+}gusto, -o sea,- el- b{ilante, nombre que le aa
haba sido un joven
insignificant, favorito t" "rio -erl..* p.ro,

"o'

HISTORIA DEL DERECIIO

ROMANO

37

sorpresa de todos, se convierte, tras la muerte de su padre adoptivo, en

un enrgico lder, carente de escrpulos. Una vez en el poder, xperimenta un segundo cambio, y se trarisforrna en un emperador prudnte
y sabio, dechado de virtudes ciudadanas.
No olvida la actitud del senado hacia Julio Csar y, ror tanto, trata
de dar la impresin de que est restaurando la antigua Roma republicana
y senatorial. Nunca declara que ha comenzado una nueva etapa en la

historia constitucional de Roma, sino que dice traer la paz, despu& de

tantas generaciones de guerra civil, y gue su poca es slo de transicin,
durante la cual d no hace ms que preparar el camino a la restauracin
de la repblica.

Rene en su penona varias funciones republicanas: es tribuno (de

modo que tiene el importante derecho de veto y la sacrosanctitas), cnsul,
procnsul respecto de varias provincias, pontfex tnaxmus, censor (de modo
que tiene la composicin del senado en su poder), presidente del senado,
jefe de la annona (organizacin central para el abastecimiento alimenticio

de Roma), director de la moneda; dirige la polltica internacional; es el

supremo jefe militar. Todas estas funciones ya hablan existido en el periodo
republicano: lo nico nuevo es su concentracin en una sola persona"
Embellece Roma; otorga al imperio sus llmites naturales (Rin, Danubio,
desiertos africanos) 1 organiza las precarias relaciones entre el senado y los
"nuevos ricos", o sea, los equites; reorganiza el ejrcito y la armada. Adems, administra personalmente importantes provincias. Su fortuna privada
(origen del fiscus) es fabulosa, y el emperador, cuando es necesario, hace
pr&tamos generosos al empobrecido erario. Sus esclavos y libertos se incrustan en la administracin pbca; les hace recomendaciones que ellm
trasmiten a los funcionarios a que estn adscritos, y que stos toman muy
en cuenta. Nada indica, realmente, que fuera impcible regsar a la normalidad republicana, distribuyendo de nuevo sobre diversm ciudadanc el
tremendo poder personal de Augustoi pro, de hecho, se perpeta la situacin por virtud de la cual una sola prsona acumula muchas antiguas
funciones, antes repartidas entre varios rloma^nos.
El diplomtico Augusto finge siempre un gran respeto por el senado.
Y, como su nacionalismo coincide ms con el espritu de los sgnadores
que el cosmorolitismo de Julio Csar, mrnca surgen grandes conflictos
entre el emrerador y el citado organismo. Sin embargo, Augusto llevaba
siempre una corrza bajo la toga cuando acuda a las sesiones senatoriales
(dentro de las cuales figuraba como "primera c.abezt', como princeps).
Tambifu los siguientes emperadores concedan, en realidad o en apariencia, cierta importancia al senado. Por eso, esta primera fase del imperio
se llama tambin la poca de la diorqula, s decir, de un gobierno repartido entre el em:erador y el senado.
Los comicios decaen rpidamente; despus de Veqpasiano (69-79), no
intervienen ya en la elaboracin del derecho.

38

DEREcHo pRrvADo RoMANo

En el curso de los primeros siglos del imperio, tambin el senado se

sslipsa ante-el,creclente brillo del emperador. La ltima vez que ste
se digna pedir la colaboracin de los senadores en la expedicin he normas jurdicas es bajo Septimio Severo (193-211).
IIna burocracia imperial, con funcionarios bien pagados que ya no
carybian cada ao, sino cuando lo decide el emperdor, surge ai lado
de la antigua magistratura, y los viejos organismos quedan reduiidos a los
Imites municipales de Roma.
El problana de la organizacin territorial del mundo mediterrneo
lo resuelve, de manera acertada, el principado. El emperador sustrae
provincia tras provincia al dominio del senado. La economa de diversas
regiones del Mediterrneo comienza a coordinarse. Frmanse colonias
romanas fuera de ltalia, y miEntras Roma abre sus puertas a la influencia
cultural helenstica, tales colonias llevan a las provincias la cultura romana. Esto favorece cierta unificacin psicolgica de los diversos territorios
del mundo antiguo.
Los provincianos reciben con generosidad la ciudadana romana y el
senado se llena de aristcratas oriundos de ciudades que no pertenecen
a la pennsula italiana. Con Trajano sube al trono imperial el primer
espaol; con Sepimio Severo, el primer africano. Bn vez de una polis
que dirige, mediante tratados o por conducto de un gobernador, a varios
pueblos heterogneos, encontramos un Estado supranacional, en el cual
la posicin de Roma pierde ms importancia, desde el comienzo del imperio; y, en el curso de los siglos posteriores, la misma Italia comienza
a perder su preponderancia en el mbito del mundo antiguo.
El primer siglo imperial es una poca de transicin. Se habla de restaurar la repblica, mas en realidad se prepara una transformacin poltica que imposibilita el retorno a las tradiciones republicanas. El ciudadano
no comprende muy bien lo que est ocurriendo. El segundo siglo del
imperio, que le otorga su mxima extensin, en cambio, muestra claramente que nunca se restaurar la repblica. Consoldase una nueva situacin poltica en la que un solo ciudadano tiene, en forma vitalicia, un
amplio poder central. Sin embargo, la presencia de__uqa brillante serie
de inteligen,o
a veces, hast sabios- emperdores, los Antoninos
-y,
(96-196), generalmente
ligados entre ellos por adopcin, dora la pfldora
imperial. Trajano, Adriano, Antonino el Piadoso y Marco Aurelio, tpicos
dspotas ilustrados, proporcionan quizs al Mediterrneo zu poca ms
feliz. No faltaban, sin embargo, algunas nubes en eI luminoso cielo de
esta fase histrica. La poblacin disminuye, a psar de la legislacin
caducaria; el latifundismo aumenta; gennanos y paros ejercen tremenda
presin en las fronteras; el cristianismo, que se niega a participar en Ia
vida pblica del imperio y a rendir culto-al emperador," causi con ello
35 Detalle imiortante, y-q que ste era factor esencial y unificador
en aquel imperio
amenazado por_fuerzas_cerrtrfugas ,iesintegrado-ras, En tiempos cristianos, el -Emperador,
que ya no puede ser divino, cuando men-os reina .,por gra-cia divina". '

HISTORTA DEL DERECITO

ROMANO

39

problemas internos, y, en su ltima fase, el principado comete el error de

conceder al ejrcito ingerencia poltica; en el siglo III, sobre todo, lm mPradores son tteres de la solddesca y se suceden rpidamente; con frecuencia, un asesinato pone fin a su breve gobierno. Sobre todo entre
235 y 285, fuerzas centrfugas de la peor calidad sustituyen al poder
central. Es una poca caracterizada por peste, inflacin, hambre, piratas
y bandidos; grarr. parte de la clase media queda eliminada. El ejrcito
consta cada vez de-menos italianos y ms provincianos, y en l predomina
adems la capa ms baja del pueblo: los enemigos del orden y de la
propiedad. Pira la burguesla d las ciudades era casi tan terrible sufrir
el paso del ejrcito propio, como padecer el de los germanos o los parto.
Loi soldadoJ exigan de los emperadores remuneraciones cada vez ms

elevadas; y, si &tos las negaban, el ejrcito sola sustituirlos sin vacilar.

Guerras civiles devastan el imperio; el comercio decae; una abrumadora
carga fiscal aplasta la economa, y slo encontramos dbiles vestigios de
algo que pudiera calificarse de vida cultural. Mientras el descenso general e la-natalidad causa el natural vaco demogrfico en el imperio,
desde fuera presionan razas jvenes, queriendo entrar. As como de la
gran crisis d la reprlblica naci el principado, de la crisis de ste surge

la siguiente fase polltica: la autocracia.

COMIENZO DEL PRINCIPADO

SENADO

PERADO

Amici Casa

15. Cen.lctnnrzcrN oBr. DEREcHo DEL PRINcIPADo. En este Periodo encontramos el mximo florecimiento del derecho romano, una lozana
preparada quizs en forma ms bien oral, durante lo-s ltimos dos siglos
e ia repbca, en agudas discusiones y con injertos de la-filosofagriega
en las oiiginales instituciones jurdicas romanas, pero que durante-_el principado selraduce en una abundante y esplndida literatura jurdica.

40

DEREcHo pRrvArx) Ro!ANo

Si el derecho republicano se caracteriz por su inflexibilidad y rudeza

y el-afn de seguridid jurdica, en el derech del principado predmina el
i1t-ele9!o y su deseo de iealizar el principio de h eQuida. Se ende a invidualizar las soluciones jurdicas, alul en perjuiio de zu previsibilidad.
- La-famosa opinin de von Savigny, segn la cual los juristas de esta
poca "calculaban con conceptos", no siempre responde a io que sabemos
del derecho clsico. Muchas veces debems precisamente admirir, con von
Jhering,Eo cmo los clsicos resisten la seduicin del rigor lgico, cuando
ste entra en conflicto con intereses reales.

16. Sncuo FAsE DEL rMpERro: LA AUTocRAcrA. El gran Diocleciano prepara al catico siglo III un fin, si no feliz, cuando mnos ordenado. Hace nuevamente del ejrcito rn instrumento subordinado a la poltica nacional, quitndole su carcter de supremo poder. Desde entoces,
el emperador es el nico rgano importantti en el Estado. Ya no tiene el

senado influencia alguna. Los tihlaies de las otrora venerables funciones

republicanas, como los cnsules o senadores, son ahora nicamente servi-

dores del emperador; gozan de ttrlos honorficos, pero

a menudo

tan

costosos que los sribditos imperiales se esfuenan en evitar tan magnlficos

nombramientos. El honos se habla convertido en ozus (carga).

Roma e Italia haban perdido su privilegiada situacin. El emperador

ya no reside all necesariamente. Diocleciano, por ejemplo, pas en Rbma no

ms de unos cuantos meses en veinn aos de gobierno, y Constantino
establece su residencia en Bizancio que, desde entonces, recibe el nombre de

Constantinopla.
Todos los funcionarios pblicos dependen, en ltima instancia, del em-

perador. Quedan organizados en forma estrictamente jerrquica, y con

espas y "ganchos", el emperador trata de combatir su invaria6le tenencia
a la comrpcin.
El oriente y el occidente del imperio tienen administraciones separadas,
pero.los dos emperadoes (Augustos), asistidos por vice-emperadoies (Csares)
al mismo tiempo son presuntos
aUian ayudarse
-que ("tetrarqua"). Desde entonces suesores-,
mutuamente
hallamos con frecuencia que
las leyes importantes so
_prymulgadas simultneamente por ambos emp.radores. Durante el s. IV, la divisin retrocede a veces, iemporalmentg a
favor de una nueva unificacin, pero desde 395 la biparticin es an
nitiva.
geqal.-qug n9s ofrecg 9l Bajo Imperio no es optimista:
- - El-aspecto
falta
de bertad individual, abusos det fisco, irrsegdad en las crreteras,
bajo--Tvg cultural, constantg presin desde el rmdo gennnico e infecndad eg .lto grado (suiciiiio de ta raza). "Ex las-famosas ciudades
de antao, Ias calles estn en minas, las cass vacas; en el foro y en el
_

HISTORIA DEL DERECHO ROMANO

gimnasio

-pace_

el gfnqdo, y en el anfiteatro crece el trigo,

4l
sobre cuyrs

espigas sobresalen an las estatuas''.3?

EL BAJO IMPERIO

EMP

ERADON,

Senados

de Roma y

de

Constantinopla

4 Prefectc
t4 Vicarios

ll7

Pusdcs Poainciaum

. En aqrrella poca, para poder disfruta de una vida llevadera (un ,,refugio de tabiques refractarios, en el infierno"), haba que ser alto'mtar o
burcrata importante; no basaba ya con ser rico. Lf defensa que oto{gaban muchos terratenientes poderosm a sus colonos en contra de lc abus6
de los funcionarios imperiales estimulaba el nacimiento de un ambiente en
el cual podemos vislumbrar el futuro fsudalismo medier"al. Podra decine
que *la gincip{ fuerza social que quedaba, era, simplemente, d poder del
Bs1ad9 dictatorial;- su arrna era la poca secreta; principat iactor de
cohesin social era la omnipresente so-mbra del verdugo. En taies circunstancias, una sociedad necesita slo un leve golpe o<tero, para convertirse en
materia prima pasiva _que, luego, nqevu fuerzas sociales, empujadas por
hombres procedentes de fuera, transformarn en sociedades jveires. pco
se necesita entonces para que miembros de sociedades caducas se conviertan en sbditos de o<tranjeros que todava son capaces de sentir ideales,
que disponen de alegra vital y (ue se sirven del pitrimonio heredado d
sociedades muertas para configural otras nuevas''.tdToda cada viene desde
lp_
fr"4gl. "Lo que nos traiciona es siempre una propia falsedad interna,,
(Meredi).

3? Oswe.o

S*Ncr,rn, Ld decdencia de Occidcnte, trad. espaola, Madrid 1943;

18 Vase mi libro El dcecho lomano, como aficin,
Xalapa, 1959, pg. lOO.

. 5.

42

DERECHO PRTVADO ROMANO

Es en esta fase que el cristianismo se convierte primero en religin

tolerada (Galerio y Constantino, Sll/3, edictos de tolerancia); luego, en
objeto de especial cario por parte de la corte (por ej., intervencin personal de Constantino en el concilio de Nicea, 325),luego en regin oficial
e intolerarte (medida de Graciano y Teodosio I,382). Las discrepancias
teolgicas (lucha entre arrianos y no arrianos, etc.), arrastrando al Estado,
aadieron un rengln ms a la larga lista de desgracias postclsicas.
Desde el momento en que los hunos encontraron el modo de cruzar el
ro Don
hasta entonces detuvo su llegada por varios siglos-, destro-que
zando luego
el imperio de los ostrogodos de Ermanarich (alrededor del ao
350 d. de J. C.) y derrotando poco despus a los visigodos, del otro lado
del Dnister, hubo pnico en Europa. De un rincn olvidado haba surgido un pueblo terrible, que aniquilaba cuanto hallaba en su camino.
"Donde haba pisado el caballo de Atila, ya no creca la hierba". . .
Los ejrcitos romanos estacionados en la orilla del Danubio no tardaron
en darse cuenta de que algo anormal suceda al otro lado. Pronto se
concentraron all millares de refugiados, que recibieron en 376 el permiso
imperial para cruzar el rlo.
Desde entonces, la presin externa de los germanos, tanto ms sensible
cuanto menor era la natalidad en el interior, se agravaba cada decenio.
Despus de vencerse la crisis interior de la indisciplinada milicia, un
triunfo pagado con terribles sacrificios de la libertad cvica, asomaba el
peligro exterior de la invasin o infiltracin de los germanos, peligro al que
sucumbira el imperio occidental.
Los germanos entraban cada vez en mayor nmero, con permisos colectivos, por la fuerza o clandestinamente. Cuando, por fin, el jefe brbaro
Odoacro, oficial germnico al servicio imperial, decidi mandar al ltimo
emperador de occidente, Rmulo Augstulo, a descansar en una de sus
lujosas haciendas, encargndose l mismo de la responsabilidad del gobierno, mientras que otros brbaros ocupaban el trono en diversos lugares del
imperio, ocurri un hecho que los sbditos imperiales vean venir haca
ya mucho tiempo. Este hecho no era ms desagradable, para la mayora de
ellos, que otros muchos acontecimientos ocurridos desde haca varias generaciones. Por lo dems, ese suceso no cambiaba tanto la realidad como
poda sugerir el pattico rengln en las tablas de fechas imrortantes:
"476: Caida del Imperio de Occidente". Lo que est tan bajo, no puede
ya caer ms.
Los nuevos jefes de los reinos visigodo, borgon, ostrogodo, vndalo,
etc., sentan a menudo una sincera veneracin por la cultura romana, y
administraron sus regiones a veces con gran acierto. Pensemos en_ el rey
ostrogodo Teodorico, enamorado de Italia y de su antigedad, qu result
el mejor gobernante de Ia pennsula en mucho tiempo.se Interesante tam3e Vase

la

novelesca biografa

de este pintoresco gerrnano, por Marcel Brion.

HISTORIA DEL DERECHO ROMANO

43

bin es a este respecto la opinin de Atalfo, el rey visigodo. Primero

quiso convertir el imperio romano en un imperio godo, pero pudo comprobar que los godos no saban obedecer las leyes, y que sin 6tas no hay
Estado. Prefiri entonces fundar su gloria en el restablecimiento del antiguo imperio romano por la "fuerza de su pueblo y pasar a la posteridad
como el hombre que haba restaurado dicho Estado, ya que le fue imposible cambiarlo".ao
Con tal mentalidad, era natural que los nuevos maestros respetaran el
derecho romano, ordenaran su compilacin y trataran
veces, prema-a slditos, como
turamente- de aplicar este refinado derecho a sus toscos
sucedi, por ejempio, en el caso del Edicto de Teodorico.

El mundo antiguo,

despus de

la caida del Imperio Romao de Occidente.

Bn cuanto al imperio de oriente, ms rico y civilizado, con menos infiltracin de brbaos, contina en lnea recta la tradicin de Augusto
y de Diocleciano-Constantino. AII vive el verdadero "emperador", que,
ms tarde, se negar a reconocer la categora imperial de Carlomago y
de sus sucesores, ya que stos derivaron zu ilegtimo ttulo de emperador de
un acto de usurpacin por parte del papa Len ff, en la Navidad del
ao 800.
10

Citado por F. Wre,rcxza, Vom 6m. Staat als Rechtsordnzzg, Friburgo,

1949"

44

DEREcHo pRrvArx) RoMANo

En la parte oriental del Mediterrneo se crea una nueva cultura, la

bizantina, de rasgos muy propios, la cual ---en medio de toda clase de calamidades- logra sobrevir hasta el Renacimiento, para caer finalmente
arrollada por los hrcos, en 1453.
A uno de estc emperadores orientales, Justiniano (527-565), el ltimo
que trataba de conservar el latn como lengua oficial, debemos nuestro
conocimiento del dezecho romano, que l nos consenr en una gran compilacin, el Cmpus iuris ciailis, con la cual logra, en parte, remozar el
derecho y acercarlo al nivel del pensamiento judico del principado.

17. CenecrrnrzecrN DEL DEREcHo DEL BAJo rMpERro. Durante

la ciencia judica decay notablemente, a tal grado que se

este periodo,

designa como "derecho vulgar" el posterior a Diocleciano. Aungue no soy

partidario de tales simplificaciones, podamos decir que, si en l derecho
preclsico ha predominado la infloribilidad y la rudeza, y en el derecho clsico el intelecto, el derecho postclsico sufri un exceso de sentimentalismo,
no compens-ado por un sentido de propia responsabilidad o por penetracin
dogmtica.a1
Sera errneo pnsar que la fase postclsica ha sido pobre en creaciones
legislativas: pessiina tumjora, pluri,hae leges...- El jicio peyorativo de
la vida jurdica de entonces no se refiere la cantida, sino-a-la calidad.

- Las_ innovaciones, incorporadas en "constituciones imperiales", consistan sobre todo en adaptaciones del derecho romano al derecho local,
provincial (en gran parte una "orientalizacin" del derecho, tendencia

an comb-ati4u-pol Dioclecjano pero admitida desde Constantino), adapy al socialismo de Estado.

occidente,
el
derecho romano vulgar perdura hasta entrada la
_ !n_gl
Edld Medja,. pero_-en el oriente el ambiente vulgarista cedi su lugar
al Corpus iuris ciailis, en tiempos de Justiniano (527-565).

taciones al cristianismo

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En las peorer

vanse las pgs. 65

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