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CEI - JURISPRUDNCIA DE TRIBUNAIS

INTERNACIONAIS DE DIREITOS HUMANOS
4 RODADA 06/01/2015
4 RODADA
CEI-JURISPRUDNCIA
DE TRIBUNAIS
INTERNACIONAIS DE
DIREITOS HUMANOS
06/01/2015
Crculo de Estudos pela Internet
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Prezado(a) aluno(a), proibida a reproduo deste material, ainda que sem fins lucrativos. O CEI possui um
sistema de registro de dados que marca o material com o seu CPF ou nome de usurio. O descumprimento dessa
orientao acarretar na sua excluso do Curso.
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4 RODADA 06/01/2015
CORPO DOCENTE
CAIO PAIVA
Defensor Pblico Federal, titular do 2 Ofcio Criminal da DPU/Manaus, unidade em que Chefe-Substituto.
Membro do GT Grupo de Trabalho da DPU sobre presos. Especialista em Cincias Criminais. Exerceu
o cargo de assessor de juiz de direito (2010-2013). Fundador do CEI. Editor do site www.oprocesso.com.
E-mail: caio.paiva@cursocei.com
Twitter: @caiocezarfp
THIMOTIE HEEMANN
Advogado. Graduado pela Fundao Escola Superior do Ministrio Pblico FMP. Ps Graduando em
Direito Penal e Processo Penal com nfase em Processo Penal Internacional.
E-mail: thim.heemann@cursocei.com
Twitter: @thim3108
COORDENAO CEI
CAIO PAIVA - caio.paiva@cursocei.com
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4 RODADA 06/01/2015
MEDIADOR: CAIO PAIVA - caio.paiva@cursocei.com

CASO: Escher e outros Vs. Brasil.
RGO JULGADOR: Corte Interamericana de Direitos Humanos.
SENTENA: 06/07/2009.
RESUMO DO CASO
Entre os meses de abril a junho de 1999, a pedido da Polcia Militar do Estado do Paran, o Poder
Judicirio paranaense autorizou a interceptao e o monitoramento das linhas telefnicas de Arlei Jos
Escher (adiante denominado apenas de Escher) e outros, todos membros integrantes das organizaes
Cooperativa Agrcola de Conciliao Avante Ltda. (COANA) e Associao Comunitria de Trabalhadores
Rurais (ADECON), entidades que mantinham relao com o Movimento dos Sem Terra (MST), com o qual
compartilhavam o objetivo comum de promover a reforma agrria. O cenrio de fundo deste caso
revelador de um contexto social relacionado com a reforma agrria no Estado do Paran, o que motivou
a implementao de uma srie de medidas e polticas pblicas para fazer-lhe frente.
O fundamento apresentado pela PM/PR para requerer a interceptao telefnica foi justamente a
existncia de indcios de que os membros das referidas organizaes mantivessem algum vnculo com o
MST para a prtica de atividades delituosas. O requerimento foi deferido pela juza da Vara de Loanda/
PR atravs de mera anotao na folha da petio, na qual escreveu: Recebido e analisado. Defiro. Oficiese. O Ministrio Pblico no foi notificado da deciso. Posteriormente, a PM requereu a prorrogao
da interceptao e a incluso de outras linhas telefnicas, o que foi, de novo, prontamente deferido,
encerrando-se a monitorao somente com a informao prestada pela PM juza de que j havia obtido
o que desejava. Fragmentos das conversas interceptadas foram veiculados no Jornal Nacional (Globo),
assim como reproduzidos em coletiva de imprensa convocada pelo secretrio de segurana do Estado do
Paran, ocasio em que foram, ainda, distribudas cpias de mdias para jornalistas, com o udio daqueles
fragmentos de conversas gravadas.
Mais de um ano aps o encerramento da monitorao, a juza remeteu os autos do processo para o
Ministrio Pblico, instituio que se manifestou pela ilegalidade do procedimento, requerendo, ento, o
reconhecimento e a declarao da nulidade, o que no foi acolhido pelo Poder Judicirio.
As vtimas esgotaram os recursos internos1, sem obter xito na pretenso de invalidar o procedimento e
conseguir a justa reparao pelos danos sofridos. A denncia foi apresentada na Comisso Interamericana
pelas organizaes Rede Nacional de Advogados Populares e Justia Global em nome dos membros da
COANA e da ADECON. A Comisso emitiu determinadas recomendaes para o Brasil, as quais, mesmo
1 O Estado alegou, como exceo preliminar, que os recursos internos no haviam sido esgotados. Sobre a discusso e a
deciso da Corte, que neste momento fogem do propsito de destacar os principais apontamentos sobre este Caso, remeto
o leitor para as pginas 9-17 da deciso: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_200_por.pdf
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com a prorrogao do prazo por trs vezes, no foram cumpridas, ensejando, pois, que o pleito fosse foi
levado Corte Interamericana, tratando-se, ento, segundo afirmou a Comisso, de uma oportunidade
valiosa para o aperfeioamento da jurisprudncia interamericana sobre a tutela do direito privacidade e
do direito liberdade de associao, assim como os limites do exerccio do poder pblico.
O QUE DECIDIU A CORTE INTERAMERICANA?
Dispe o art. 11.2 da Conveno Americana de Direitos Humanos (CADH) que Ningum pode ser objeto
de ingerncias arbitrrias ou abusivas em sua vida privada, em sua famlia, em seu domiclio ou em sua
correspondncia, nem de ofensas ilegais sua honra ou reputao. Referido artigo tambm protege as
conversaes telefnicas? Decidiu a Corte que sim, tratando-se de uma forma de comunicao includa
no mbito de proteo da vida privada, seja seu contedo relacionado a assuntos privados ao interlocutor,
seja com o negcio ou a atividade profissional que desenvolva, independendo, portanto, do contedo
destas, abrangendo, inclusive, tanto as operaes tcnicas dirigidas a registrar esse contedo, mediante
sua gravao e escuta, como qualquer outro elemento do processo comunicativo, como, por exemplo, o
destino das chamadas que saem ou a origem daquelas que ingressam; a identidade dos interlocutores; a
frequncia, hora e durao das chamadas; ou aspectos que podem ser constatados sem necessidade de
registrar o contedo da chamada atravs da gravao das conversas.
A Corte, a partir de uma interpretao conjugada com o ordenamento jurdico interno a respeito do
tema (Constituio Federal e Lei 9296/96), reconheceu diversas ilegalidades no procedimento das
interceptaes, tais como: (i) requeridas e autorizadas sem a respectiva motivao de subsidiar investigao
criminal; (ii) ausncia de indcios razoveis de autoria ou de participao dos membros da COANA e da
ADECON nas infraes penais supostamente investigadas; (iii) ausncia de declinao dos meios que
seriam empregados para realizar a interceptao, assim como a falta de clareza quanto aos fatos objeto
da investigao; (iv) ausncia de demonstrao que o meio empregado era o nico vivel para obter tal
prova; (v) ilegitimidade da Polcia Militar para solicitar a interceptao telefnica, expediente que somente
poderia ter sido adotado pela Polcia Civil, pelo Secretrio de Segurana Pblica (em substituio
primeira) ou, de ofcio, pelo Poder Judicirio.
A Corte assentou, ainda, que as conversas relacionadas com as organizaes que integravam as vtimas
eram de carter privado e nenhum dos interlocutores consentiu que fossem conhecidas por terceiros, de
modo que a divulgao de conversas telefnicas que se encontravam sob segredo de justia, por agentes
do Estado, implicou uma ingerncia na vida privada, honra e reputao das vtimas. Sobre esta temtica,
a Corte aproveitou para estabelecer que manter o sigilo quanto s conversas telefnicas interceptadas
durante uma investigao penal um dever estatal: a) necessrio para proteger a vida privada das
pessoas sujeitas a uma medida de tal natureza; b) pertinente para os efeitos da prpria investigao; e c)
fundamental para a adequada administrao da justia.
E finalizou Corte Interamericana concluindo que o Brasil violou o direito vida privada e o direito
honra e reputao reconhecidos no artigo 11 da Conveno Americana, pela interceptao, gravao
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e divulgao das conversas telefnicas de Escher e outros, declarando, tambm, que o Estado violou
o direito liberdade de associao, reconhecido no art. 16 da Conveno, eis que a ingerncia nas
comunicaes da COANA e da ADECON, alm de no cumprir com os requisitos legais, no atendeu
ao fim supostamente legtimo ao qual se propunha, ou seja, a investigao criminal dos delitos alegados, e
trouxe consigo o monitoramento de aes dos integrantes de tais associaes, causando temor, conflitos
e afetaes imagem e credibilidade das entidades.
FONTE
ntegra da sentena do Caso Escher e outros Vs. Brasil, em portugus: http://www.corteidh.or.cr/docs/
casos/articulos/seriec_200_por.pdf
PONTOS IMPORTANTES SOBRE O CASO
1) Diversas questes envolvendo o tema interceptao telefnica foram vistas neste Caso, a exemplo
da (i)legitimidade da Polcia Militar para requerer tal medida. Como est a discusso em torno deste
ponto no Brasil? Resumidamente, temos que o art. 3 da Lei 9296/96 atribui a legitimidade para requerer
a interceptao telefnica somente ao Ministrio Pblico e autoridade policial, que seria, para todos
os fins, o delegado de polcia (civil/federal). Logo, a Polcia Militar carece realmente de legitimidade.
H alguma exceo? Ricardo Andreucci anota que sim: a polcia militar somente pode requerer nos
casos de investigaes militares2. Outro questionamento pode surgir: a Polcia Militar pode conduzir o
procedimento da interceptao telefnica? Embora o art. 6 da Lei 9296/96 disponha que a autoridade
policial que conduzir os procedimentos da interceptao, o STF j decidiu que excepcionalmente SIM
(cf. o HC 96986, rel. min. Gilmar Mendes, 2 Turma, DJe 14/09/2012, em que havia suspeita de envolvimento
de autoridades policiais da delegacia local com a atividade criminosa investigada). No mesmo sentido,
tem entendido o STJ que no possvel afirmar que a poltica civil seja a nica autorizada a proceder s
interceptaes telefnicas, at mesmo porque o legislador no teria como antever, diante das realidades
encontradas nas unidades da federao, quais rgos ou unidades administrativas teriam a estrutura
necessria, ou mesmo as melhores condies para executar a medida (HC 237956, rel. min. Jorge Mussi,
5 Turma, DJe 12/06/2014; assim, tambm: HC 88575, rel. min. Jane Silva, 6 Turma, DJe 10/03/2008).
2) Sobre a importncia da deciso, Diogo Malan: ao condenar o Estado Brasileiro a Corte de So Jos da
Costa Rica reafirmou a importncia e a normatividade do direito fundamental ao sigilo de comunicaes
telefnicas. A CIDH incluiu expressamente no mbito de proteo do direito fundamental a no sofrer
ingerncias arbitrrias ou abusivas na vida privada por parte do Estado ou de particulares (artigo 11 da
CADH) a inviolabilidade das comunicaes telefnicas3. Da mesma forma, Andr de Carvalho Ramos
tambm registra a importncia do precedente: A Corte traou importantes parmetros para o tratamento
2 ANDREUCCI, Ricardo Antnio. Legislao Penal Especial. 9 ed. So Paulo: Saraiva, 2013, p. 427. No mesmo sentido, consta
na deciso da Corte a manifestao de Luiz Flvio Gomes, ouvido como perito.
3 MALAN, Diogo. Caso Escher e outros vs. Brasil e sua importncia para o processo penal brasileiro. Boletim Informativo
IBRASPP Ano 02, n 03 2012/02, p. 11. Disponvel (tambm) em: http://www.malanleaoadvs.com.br/artigos/caso_escher.pdf
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do direito privacidade e honra, em um contexto de disputa agrria entre fazendeiros e membros

de movimentos populares de reforma agrria, que, de modo ilegal, foram submetidos interceptao
telefnica pelo Judicirio do Paran, sem cincia do MP e sem investigao criminal formal4.
3) Importante: os representantes das vtimas solicitaram Corte que ordenasse ao Estado revogar a Lei
n. 15662/07, que concedeu juza Khater o ttulo de Cidad Honorria do Estado do Paran. Embora o
pedido tenha sido indeferido, a Corte reiterou que competente para ordenar a um Estado que deixe
sem efeito uma lei interna quando seus termos sejam atentatrios aos direitos previstos na Conveno, e
por isso, contrrios ao artigo 2 do mesmo tratado (...).
4) Curiosidade: o art. 36.1 do Regulamento da Corte Interamericana dispe que Notificada a demanda
suposta vtima, seus familiares ou seus representantes devidamente acreditados, estes disporo de um
prazo improrrogvel de 2 (dois) meses para apresentar autonomamente Corte suas peties, argumentos
e provas. O prazo se expirou no domingo. A Corte, apesar de ter considerado intempestivo o protocolo,
admitiu a petio por mera liberalidade: Em relao ao escrito de peties e argumentos, a Corte observa
que este foi apresentado efetivamente um dia depois do trmino do prazo, no primeiro dia til depois do
referido vencimento. Inobstante, o Regulamento no distingue entre dias teis e no teis, pelo contrrio,
quando os prazos so outorgados em dias, devem ser contados dias corridos. De igual maneira, o prazo
outorgado em meses deve ser contabilizado como ms calendrio. Por isso, apesar de o ltimo dia do prazo
ser um domingo, os representantes deveriam remeter o escrito nessa data, e no no dia til subsequente.
Sem prejuzo do anterior, o Tribunal no considera que a admisso do escrito dos representantes, nessas
circunstncias particulares, afete a segurana jurdica ou o equilbrio processual das partes, tendo em vista
que foi recebido com um atraso mnimo. Importante: O juiz ad hoc Roberto de Figueiredo Caldas divergiu
em voto separado5.
INCIDNCIA DO TEMA EM PROVAS DE CONCURSOS
(DEFENSOR PBLICO RO 2012 CESPE) Considerando a sentena da Corte Interamericana de
Direitos Humanos no caso Escher e outros, de 6 de julho de 2009, assinale a opo correta.
a) Nos termos de precedente da Corte, a comunicao telefnica abrangida pela garantia de
proteo privacidade prevista na Conveno Americana sobre Direitos do Homem, ainda que
esta no preveja expressamente o sigilo desse tipo de comunicao.
b) Segundo a Corte, abstratamente considerada, a lei de interceptao das comunicaes
telefnicas brasileira no compatvel com as disposies da Conveno Americana sobre Direitos
Humanos voltadas proteo da privacidade.
c) A Corte considerou, nessa sentena, que a quebra de sigilo das comunicaes telefnicas de
integrantes de entidades associativas, fundada em lei cuja inadequao abstrata seja constatada,
4 CARVALHO, Andr Ramos de. Curso de Direitos Humanos. So Paulo: Saraiva, 2014, p. 336.
5 Cf. p. 82-86: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_200_por.pdf
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no implica necessariamente a violao ao direito livre associao garantido pela Conveno

Americana sobre Direitos Humanos.
d) A Corte decidiu que o Brasil deveria adequar sua lei de interceptao das comunicaes
telefnicas s disposies da Conveno Americana sobre Direitos Humanos relativas proteo
da privacidade.
e) De acordo com a referida Corte, a apresentao, pelo Estado-parte, da exceo preliminar
embasada no descumprimento do requisito de esgotamento dos recursos internos pode ocorrer
depois da adoo do relatrio de admissibilidade pela Comisso Interamericana, mas nunca
depois do encaminhamento da denncia Corte.
COMENTRIO: a alternativa correta a letra (A), conforme explicao veiculada no primeiro pargrafo do
tpico O que decidiu a Corte Interamericana?.
PGT 2009 MPT Procurador
Assinale a alternativa INCORRETA:
a) No Caso Escher e Outros Vs. Brasil, a Corte Interamericana de Direitos Humanos concluiu ter
havido violao da Conveno Americana de Direitos Humanos por parte do Estado Brasileiro,
devido transgresso da proteo honra, vida privada e reputao, pela interceptao,
gravao e divulgao das conversas telefnicas dos autores.
b) No Caso Escher e Outros Vs. Brasil, a Corte Interamericana de Direitos Humanos rejeitou a
arguio de violao, pelo Estado Brasileiro, do direito associao, previsto na Conveno
Americana de Direitos Humanos.
(...)
COMENTRIO: a alternativa (A) est correta, ao passo que a alternativa (B) est incorreta, pois a Corte
acolheu, sim, a arguio de violao, pelo Estado Brasileiro, do direito associao.
PARA APROFUNDAR
a) MASI, Carlo Velho. O caso Escher e outros vs. Brasil e o sigilo das comunicaes telefnicas: a fundamentao
como garantia de efetividade dos direitos humanos. Disponvel em: http://pt.scribd.com/doc/144579753/
O-caso-Escher-e-outros-vs-Brasil-e-o-sigilo-das-comunicacoes-telefonicas-a-fundamentacao-comogarantia-de-efetividade-dos-direitos-humanos
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CASO: Ximenes Lopes Vs. Brasil.
SENTENA: 04/07/2006.
RESUMO DO CASO
Damio Ximenes Lopes (adiante denominado apenas de Ximenes Lopes) nasceu em 25/06/1969. Foi
um jovem criativo, gostava de msica, de artes e desejava adquirir melhores condies financeiras.
No entanto, foi acometido por uma deficincia mental de origem orgnica, proveniente de alteraes
no funcionamento do crebro. Em 1995, aos trinta anos, residindo ainda com sua me, foi internado
pela primeira vez na Casa de Repouso Guararapes, em Sobral/CE, aonde, em outubro de 1999, noutra
internao, faleceu em decorrncia dos maus tratos sofridos por funcionrios da Casa, no tendo recebido
qualquer assistncia mdica na ocasio.
Posteriormente morte de Ximenes Lopes, o mdico responsvel voltou Casa de Repouso Guararapes,
examinou o corpo da vtima, declarou sua morte e fez constar que o cadver no apresentava leses
externas e que a causa da morte havia sido uma parada cardiorrespiratria.
A famlia de Ximenes Lopes, notadamente a sua irm Irene Ximenes Lopes Miranda, envidou todos os
esforos para que o Estado (i) investigasse e punisse os responsveis, assim como (ii) reparasse os danos
materiais e morais decorrentes do falecimento da vtima em circunstncias criminosas. No tendo obtido
xito, o caso foi denunciado Comisso Interamericana de Direitos Humanos, que aprovou relatrio de
mrito em 2003, concluindo que o Estado Brasileiro era responsvel pela violao dos direitos integridade
pessoal, vida e proteo judicial de Ximenes Lopes. A Comisso emitiu diversas recomendaes ao
Estado, as quais foram cumpridas apenas parcialmente, motivando, pois, que a Comisso submetesse o
caso Corte Interamericana no ano de 2004.
O QUE DECIDIU A CORTE INTERAMERICANA?
Inicialmente, convm ressaltar que o Estado demandado, j no procedimento perante a Comisso,
reconheceu parcialmente a sua responsabilidade internacional pela violao de direitos humanos do
senhor Ximenes Lopes, discordando apenas da alegao relativa sua suposta inrcia em investigar as
circunstncias do falecimento da vtima e sancionar os responsveis pelos maus tratos a ele infringidos e
por sua morte na Casa de Repouso Guararapes.
A Corte inicia sua deciso j advertindo que As hipteses de responsabilidade estatal por violao
dos direitos consagrados na Conveno podem ser tanto as aes ou omisses atribuveis a rgos ou
funcionrios do Estado quanto a omisso do Estado em evitar que terceiros violem os bens jurdicos que
protegem os direitos humanos, de modo que essa conduta, seja de pessoa fsica ou jurdica, deve ser
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considerada um ato do Estado, desde que praticada em tal capacidade. Isso significa, segundo a Corte,
que a ao de toda entidade, pblica ou privada, que esteja autorizada a atuar com capacidade estatal,
se enquadra na hiptese de responsabilidade por fatos diretamente imputveis ao Estado, tal como ocorre
quando se prestam servios em nome do Estado. No presente caso, a Casa de Repouso Guararapes, local
em que faleceu Ximenes Lopes, era um hospital privado de sade contratado pelo Estado para prestar
servios de atendimento psiquitrico sob a direo/superviso do Sistema nico de Sade (SUS), sendo
o Estado, portanto, responsvel pela conduta dos funcionrios do estabelecimento.
A respeito da Casa de Repouso Guararapes, anota a Corte que existia um contexto de violncia contra
as pessoas ali internadas, que estavam sob a ameaa constante de serem agredidas diretamente pelos
funcionrios do hospital ou de que estes no impedissem as agresses entre os pacientes, uma vez que
era frequente que os funcionrios no fossem capacitados para trabalhar com pessoas portadoras de
deficincia mental. Os doentes se encontravam sujeitos violncia tambm quando seu estado de sade se
tornava crtico, j que a conteno fsica e o controle de pacientes que entravam em crise eram muitas vezes
realizados com a ajuda de outros pacientes. (...) Em resumo, conforme salientou a Comisso de Sindicncia
instaurada posteriormente morte do senhor Damio Ximenes Lopes, a Casa de Repouso Guararapes no
oferecidas condies exigveis e era incompatvel com o exerccio tico-profissional da medicina.
Prosseguindo, aps constatar que o protocolo de necropsia realizado no cumpriu as diretrizes do Manual
para a Preveno e Investigao Efetiva de Execues Extrajudiciais, Arbitrrias e Sumrias das Naes
Unidas, e ainda, que a investigao da morte de Ximenes Lopes somente teve incio aps trinta e seis dias
da sua ocorrncia, e tambm que, aps mais de seis anos, no havia sentena de primeira instncia no
processo penal contra os envolvidos na morte da vtima, a Corte Interamericana declarou que o Estado
violou: (1) os direitos vida e integridade pessoal de Ximenes Lopes (artigos 4.1, 5.1 e 5.2 da CADH); (2)
o direito integridade pessoal de seus familiares, vitimados por diversos problemas de sade decorrentes
do estado de tristeza e angstia ocasionado no contexto dos fatos narrados; e (3) os direitos s garantias
judiciais e proteo judicial consagrados nos artigos 8.1 e 25.1 da CADH, em razo da ineficincia em
investigar e punir os responsveis pelos maus tratos e bito da vtima.
E determinou a Corte, por fim, que o Estado indenizasse os familiares de Ximenes Lopes pelos danos
materiais e imateriais provocados, alm de ter ordenado diversas outras obrigaes ao Estado Brasileiro,
a exemplo do dever de garantir, em prazo razovel, que o processo interno destinado a investigar e
sancionar os responsveis pelos fatos deste caso surta seus devidos efeitos (...).
FONTE
ntegra da sentena do Caso Ximenes Lopes Vs. Brasil, em portugus: http://www.corteidh.or.cr/docs/
casos/articulos/seriec_149_por.pdf.
1) A Corte Interamericana usou como fundamento de sua deciso, entre outros diplomas normativos
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internacionais, a Conveno Interamericana sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao

contra as Pessoas Portadoras de Deficincia, a qual foi internalizada no ordenamento jurdico brasileiro
pelo Decreto n. 3956/2001: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/2001/d3956.htm
2) Andr de Carvalho Ramos registra a importncia do Caso por ser o primeiro envolvendo violaes
de direitos humanos de pessoa com deficincia mental, o que ensejou com que a Corte estabelecesse
deveres do Estado de elaborao de poltica antimanicomial6.
3) Outro ponto importante, ainda segundo Andr de Carvalho Ramos, foi o reconhecimento de que
a Conveno Interamericana sobre os Direitos das Pessoas Portadoras de Deficincia (Conveno da
Guatemala) vetor interpretativo dos direitos do Pacto de So Jos, quando aplicado a casos envolvendo
pessoas com deficincia, ficando sanada, portanto, uma importante lacuna da Conveno da Guatemala,
que era justamente a impossibilidade de se processar um Estado signatrio (como o Brasil) que a desrespeitasse
perante a Corte Interamericana de Direitos Humanos. Criou-se, assim, conforme adverte o referido autor,
uma superviso por ricochete, j que caso o Brasil desrespeite a Conveno da Guatemala, pode tal
desrespeito ser considerado uma violao de algum dos direitos genricos do Pacto de San Jos (como, por
exemplo, o direito igualdade) e, com isso, ser desencadeado o mecanismo de controle do pacto (petio
comisso e, aps o trmite adequado, ao perante a corte)7.
4) O Caso Ximenes Lopes foi a primeira condenao sofrida pelo Brasil na Corte Interamericana. Assim,
pois, unindo os tpicos 2) e 4), vejamos a lio de Sidney Guerra: O caso Ximenes Lopes ganhou
notoriedade no apenas por ter sido o primeiro a ensejar uma condenao ao Estado brasileiro, mas
tambm por se tratar de caso que envolveu deficiente mental. Dentre as vrias agravantes, destaca-se a
situao de vulnerabilidade da vtima8.
5) O processo penal contra os supostos responsveis dos maus tratos e bito de Ximenes Lopes terminou
somente no ano de 2012, mais de doze anos de seu incio e mais de seis anos da sentena da Corte. Qual foi
o resultado? Reconhecimento da extino da punibilidade pela prescrio, j que houve a desclassificao
do crime de maus tratos qualificado pelo resultado morte para maus tratos simples, no tendo o TJCE
considerado existentes indcios que vinculassem a morte da vtima aos maus tratos, declarando, pois,
inconclusivas as percias e necropsias realizadas no cadver9.
FUMARC 2014 PC/MG Investigador de Polcia
6 RAMOS, Andr de Carvalho. Curso de Direitos Humanos. So Paulo: Saraiva, 2014, p. 335.
7 RAMOS, Andr de Carvalho. Reflexes sobre as vitrias no caso Damio Ximenes, disponvel em: http://www.conjur.com.
br/2006-set-08/reflexoes_vitorias_damiao_ximenes
8 GUERRA, Sidney. O Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos e o Controle de Convencionalidade. So Paulo:
Atlas, 2013, p. 121.
9 Cf. breve comentrio e transcrio da ementa do julgado do TJCE em SILVA, Adriana Moura Mattos da. A inefetividade de
responsabilizao internacional do Estado Brasileiro no Sistema Interamericano de proteo aos direitos humanos em face das
garantias judiciais, p. 13-15. Disponvel em: http://www.cedin.com.br/static/revistaeletronica/volume11/arquivos_pdf/sumario/
Artigo%20-%20Adriana%20Moura%20Mattos%20da%20Silva.pdf
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Sobre a Corte Interamericana de Direitos Humanos, NO correto o que se afirma em:

a) A Corte Interamericana, at maro de 2010, no exerccio de sua jurisdio contenciosa,
havia proferido 211 sentenas. O Brasil, em 2006, foi condenado, pela primeira vez, pela
referida Corte no caso Damio Ximenes Lopes.
COMENTRIO: a alternativa est correta e no deveria, portanto, ter sido assinalada.
FCC 2013 DPE/SP Defensor Pblico
Quanto ao Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos, correto afirmar:
e) A demanda perante a Comisso Interamericana de Direitos Humanos pode ser resolvida
por meio de soluo amistosa entre a vtima e o Estado infrator, como ocorreu no Caso
Damio Ximenes Lopes e no Caso dos Meninos Emasculados, ambos tendo o Brasil como
infrator.
COMENTRIO: a alternativa est errada, pois o Caso Ximenes Lopes no foi resolvido mediante soluo
amistosa na Comisso Interamericana, e sim na jurisdio contenciosa da Corte, encerrando-se, conforme
visto, em condenao do Brasil. J no que diz respeito ao Caso dos Meninos Emasculados, este sim,
conforme visto na 3 Rodada deste Curso, foi resolvido por meio de soluo amistosa no procedimento
perante a Comisso.
(PGR - Procurador da Repblica 2013 - 27 CPR) O que se entende por eficcia horizontal
(Drittwirkung) da proteo internacional dos direitos humanos? A proibio da tortura se d
em eficcia horizontal? Mximo 20 (vinte linhas)
COMENTRIO: O examinador concedeu nota mxima para o candidato que mencionou, entre outros
argumentos, o Caso Ximenes Lopes vs. Brasil, j que, como vimos acima, o Estado Brasileiro foi
responsabilizado internacionalmente pela violao de direitos humanos praticada por funcionrios de
um estabelecimento de natureza privada (embora prestasse o servio de atendimento psiquitrico sob a
superviso do SUS).
CESPE AGU 2005 Procurador Federal
192. No caso Damio Ximenes Lopes, uma eventual exceo preliminar de no-esgotamento de
recursos internos deveria ter sido interposta pelo Brasil na fase de admissibilidade da denncia
perante a Comisso Interamericana de Direitos Humanos, sem o que se presumiria a renncia
tcita, por parte do Estado demandado, a esse meio.
COMENTRIO: o enunciado est CERTO. Vejamos, a respeito, a lio de Andr de Carvalho Ramos:
Atualmente, a Corte IDH consagrou o entendimento que a exceo de admissibilidade por ausncia
de esgotamento dos recursos internos tem que ser invocada pelo Estado j no procedimento perante a
Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Assim, se o Estado nada alega durante o procedimento
perante a Comisso, subentende-se que houve desistncia tcita dessa objeo. Aps, no pode o Estado
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alegar a falta de esgotamento, pois seria violao do princpio do estoppel, ou seja, da proibio de se
comportar de modo contrrio a sua conduta anterior (non concedit venire contra factum proprium)10.
No mesmo sentido, tambm o ensinamento de Canado Trindade, que informa que Com efeito, em
reiteradas vezes a Corte Europeia tem decidido que o governo demandado est impedido (estopped) de
estribar-se na regra do esgotamento por no t-la invocado inicialmente perante a Comisso, e conclui,
adiante, que A posio consistente da Corte Europeia sobre o ponto em questo tem sido invariavelmente
no sentido de estabelecer uma clara qualificao ou condicionamento ratione temporis da invocao da
regra dos recursos internos no que tange estrutura orgnica da Conveno Europeia: a Corte s tomar
conhecimento de uma objeo de no-esgotamento se o governo demandado a tiver interposto perante a
Comisso no estgio inicial de admissibilidade da petio11.
193. No caso Damio Ximenes Lopes, a forma federativa do Estado brasileiro no causa de
iseno de responsabilidade internacional do estado do Cear, o qual deve participar do processo
perante a Corte Interamericana de Direitos Humanos como litisconsorte da Unio.
COMENTRIO: o enunciado est ERRADO. A sua primeira parte, at a palavra Cear, est correta, pois, de
fato, a forma federativa do Estado brasileiro no pode isent-lo de responsabilidade internacional por atos
cometidos pelos seus Estados federados. Trata-se da aplicao da denominada clusula federal, prevista
no art. 28 da CADH: Quando se tratar de um Estado-parte constitudo como Estado federal, o governo
nacional do aludido Estado-parte cumprir todas as disposies da presente Conveno, relacionadas com
as matrias sobre as quais exerce competncia legislativa e judicial (...). No entanto, a segunda parte est
equivocada, j que no h qualquer exigncia de que o Estado federado (no caso, do Cear) participe do
processo perante a Corte como litisconsorte da Unio.
194. No caso Damio Ximenes Lopes, os familiares ou seus representantes devidamente acreditados
podem apresentar suas solicitaes, argumentos e provas de forma autnoma, durante todo o
processo, perante a Corte Interamericana de Direitos Humanos.
COMENTRIO: o enunciado est CORRETO e em conformidade com o art. 25.1 da CADH, que dispe
que Depois de notificado o escrito de submisso do caso, conforme o artigo 39 deste Regulamento, as
supostas vtimas ou seus representantes podero apresentar de forma autnoma o seu escrito de peties,
argumentos e provas e continuaro atuando dessa forma durante todo o processo.
PARA APROFUNDAR
a) RAMOS, Andr de Carvalho. Reflexes sobre as vitrias do caso Damio Ximenes. Disponvel em: http://
www.conjur.com.br/2006-set-08/reflexoes_vitorias_damiao_ximenes
b) Caso Ximenes Lopes versus Brasil Corte Interamericana de Direitos Humanos, Relato e Reconstruo
10 RAMOS, Andr de Carvalho. Curso de Direitos Humanos. So Paulo: Saraiva, 2014, p. 322.
11 CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. Recursos Internos no Direito Internacional. 2 ed. Braslia: Universidade de Braslia,
1997, p. 254.
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jurisprudencial. Disponvel em: http://direitosp.fgv.br/sites/direitosp.fgv.br/files/narrativa_final_-_ximenes.

pdf
c) BORGES, Nadine. Damio Ximenes. Rio de Janeiro: Revan, 2009 - http://www.revan.com.br/produto/
DAMIAO-XIMENES-431
d) Documentrio A Casa dos Mortos: https://www.youtube.com/watch?v=noZXWFxdtNI
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MEDIADOR: THIMOTIE HEEMANN - thim.heemann@cursocei.com

CASO: Dusko Tadic vs. Prosecutor.
RGO JULGADOR: Tribunal Penal Internacional para a ex-Iugoslvia (TPII).
DECISO: Sentena proferida no dia 14 de julho de 1997.
RESUMO DO CASO
Em abril de 1992, a Srvia realizou diversos ataques contra a Bsnia-Herzegovina, com o objetivo de fazer
uma limpeza tnica no territrio bsnio isto , expulsar da regio ou mesmo eliminar qualquer indivduo
que no fosse da etnia srvia. As principais regies afetadas pelos ataques foram Prijedor e Kazarac e os
principais alvos foram muulmanos, imigrantes, croatas e judeus que viviam nas regies.
O Sr. Dusko Tadic, agente de polcia, foi um dos principais responsveis por essa operao. Alm de
coordenar um massacre de indivduos no-srvios (em sua grande maioria, muulmanos), Tadic e
seus pares, motivados por xenofobia, ordenaram a transferncia de alguns indivduos para campos
de concentrao remanescentes da Segunda Guerra Mundial e situados em cidades prximas, como
Omarska, Keraterm e Trnopolje.
Nesses campos de concentrao, as vtimas foram submetidas a todo tipo de tratamento desumano e
degradante, como a permanncia em locais fechados sem gua, comida e luz; agresses; estupros; e
diversas formas de tortura fsica e psicolgica.
Em razo dos fatos ocorridos, o caso chegou ao Tribunal Internacional Penal para a ex-Iugoslvia, e o
senhor Dusko Tadic foi acusado de: a) ter violado a Conveno de Genebra de 1949, em razo da prtica
de tortura (art. 2, alnea b, do Estatuto do TPII) e das inmeras mortes decorrentes de suas ordens (art.
2, alnea a, do Estatuto do TPII; b) ter violado os costumes de guerra (art. 3 do Estatuto do TPII); c) ter
praticado crimes contra a humanidade, em razo dos estupros ocorridos nos campos de concentrao
(art. 5, alnea g, do Estatuto do TPII), pela perseguio poltica, racial e religiosa (art. 5, alnea h, do
Estatuto do TPII) e pela prtica de outros atos desumanos (art. 5, alnea i, do Estatuto do TPII).
O QUE DECIDIU O TRIBUNAL PENAL INTERNACIONAL PARA A EX-IUGOSLVIA?
O acusado alegou a incompetncia do TPII para julgar o feito, bem como a ilegitimidade da resoluo do
Conselho de Segurana da ONU que havia conferido competncia para que o Tribunal Penal Internacional
para a ex-Iugoslvia julgasse o caso. Aps a primeira instncia tratar tais questes como de cunho
poltico, a Cmara de Apelao do TPII no acolheu as teses da defesa.
Assim, em 1997, o Tribunal Penal Internacional para a ex-Iugoslvia julgou e condenou Dusko Tadic a
vinte anos de deteno pela prtica de crimes contra a humanidade, graves violaes das Convenes
de Genebra e violaes dos costumes de guerra. O Tribunal Penal Internacional para a ex-Iugoslvia
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reconheceu que Tadic violentou e matou muulmanos, croatas e outros indivduos que no eram srvios
na regio de Prijedor, no nordeste da Bsnia. Foi reconhecida a possibilidade de configurao de crimes
contra a humanidade independentemente de estes estarem em conexo com crimes de guerra. Nesse
sentido, o Tribunal Penal Internacional para a ex-Iugoslvia e sua Cmara de Apelao superaram o
entendimento sedimentado pelo Tribunal de Nuremberg12, que limitava o julgamento dos crimes contra a
humanidade a situaes em que estes delitos se encontravam em conexo com crimes de guerra.
O procurador do TPII solicitou uma pena de 20 anos para o Sr. Tadic e foi atendido. O ex-policial apelou,
mas no obteve xito na reforma da sentena. Em 31 de outubro de 2000, Dusko Tadic foi transferido para
a Alemanha para que cumprisse o restante de sua pena, mas, j em 17 de julho de 2008, foi-lhe concedida
a liberdade antecipada.
FONTE
a) Sentena do caso Tadic: http://www.icty.org/x/cases/tadic/tjug/en/tad-tsj70507JT2-e.pdf
BREVE SNTESE SOBRE A CRIAO DO TRIBUNAL PENAL INTERNACIONAL PARA A EXIUGOSLVIA:
Antes de adentrarmos nos pontos importantes do caso, importante realizar uma introduo para que
se alcance uma melhor compreenso do caso.
O Tribunal Penal Internacional para a ex-Iugoslvia foi criado nos anos 90, aps uma determinao do
Conselho de Segurana da ONU, para que se processassem e julgassem os responsveis pelas violaes
de regras do direito internacional humanitrio13 no territrio da ex-Iugoslvia. Assim como o Tribunal Penal
Internacional para Ruanda (criado na mesma poca), um tribunal internacional de segunda gerao. Por
fim, mister ressaltar que, durante seu perodo de funcionamento, o Tribunal Penal Internacional para a
ex-Iugoslvia deve processar e julgar apenas os fatos ocorridos no territrio da ex-Iugoslvia desde 1993
at o incio dos anos 2000; no pode formalizar novas acusaes, com exceo dos crimes que venham a
interferir em sua administrao. Vejamos a lio de Andr de Carvalho Ramos sobre a criao do Tribunal
Penal Internacional para a ex-Iugoslvia: Nos anos 90 do sculo passado, o Conselho de Segurana da
ONU determinou a criao de dois tribunais penais ad hoc e temporrios. De incio, foi criado, em 8 de maio
de 1993, pela Resoluo n. 827, o Tribunal Penal Internacional para os crimes contra o Direito Humanitrio
cometidos na ex-Iugoslvia, com o objetivo de processar os responsveis pelas srias violaes ao direito
internacional cometidas no territrio da antiga Iugoslvia. O Estatuto do Tribunal Internacional para a exIugoslvia (TPII, com sede em Haia) fixou sua competncia para julgar quatro categorias de crimes, a saber:
graves violaes s Convenes de Genebra de 1949; violaes s leis e costumes de guerra; crimes contra
12 O Tribunal de Nuremberg um tribunal internacional de primeira gerao.
13 O Direito Internacional Humanitrio, o Direito Internacional dos Refugiados e o Direito Internacional dos Direitos Humanos
so os trs eixos de proteo de direitos no plano internacional. Em breve sntese, entende-se por Direito Internacional
Humanitrio (tambm chamado de Direito Internacional dos Conflitos Armados) o conjunto de normas que visa proteger o
ser humano na situao especfica dos conflitos armados, sejam estes internacionais ou intranacionais.
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a humanidade e genocdio14.
1. Legalidade da criao do Tribunal Penal Internacional para a ex-Iugoslvia por determinao
de resoluo vinculante do Conselho de Segurana da ONU: Os advogados do Sr. Dusko Tadic
alegaram que a resoluo do Conselho de Segurana da ONU que determinou a criao do Tribunal
Penal Internacional para a ex-Iugoslvia era ilegtima, pois, segundo a defesa, tal ato teria extrapolado
a competncia prevista para o Conselho de Segurana na Carta da ONU, caracterizando um ato ultra
vires. Tal tese no foi acolhida pelo TPII, que, em um primeiro momento, se recusou at a analisar tal
controvrsia, alegando ser a criao do tribunal um ato poltico e no jurdico; superada essa discusso, o
TPII confirmou, com base no princpio da kompetenz-kompetenz, que o Conselho de Segurana da ONU
agiu dentro dos limites de sua competncia conferida pela Carta da ONU. Nesse sentido, a lio de
Andr de Carvalho Ramos sobre o tema: A competncia do Conselho de Segurana para criar rgos
judiciais internacionais voltados para a punio de perpetradores de violaes graves e srias de direitos
humanos foi questionada. De fato, j no primeiro caso submetido ao TPII, caso Tadic, a defesa pugnou pela
nulidade de todo o processo em virtude do ilegal estabelecimento do Tribunal, fruto da atuao ultra vires
do CS em ofensa Carta da ONU. Inicialmente, houve a recusa da primeira instncia do TPII em analisar
o pleito, uma vez que a criao do prprio Tribunal seria uma questo poltica insuscetvel de apreciao
jurdica. Porm, a Cmara de Apelao do TPII conheceu do pedido, reafirmando o direito da defesa,
inerente ao due process of law, de questionar a jurisdio do rgo julgador. Alm disso, para a Cmara de
Apelao, era da alada do prprio Tribunal a anlise da legitimidade da ao do Conselho de Segurana,
pois no poderia o Tribunal respeitar os direitos dos acusados se sua jurisdio fosse, ab initio, ilegtima.
Essa concluso da Cmara de Apelao derivao do princpio da kompetenz-kompetenz, tradicional
no Direito Internacional, que, grosso modo, dispe que compete ao prprio Tribunal Internacional definir
sua jurisdio. No mrito, o TPII, porm, negou que o Conselho de Segurana houvesse agido contra
a Carta da ONU ao construir um rgo judicirio baseado no Captulo VII da Carta das Naes
Unidas. (...) Assim, para o TPII, a Carta das Naes Unidas no criou o Conselho de Segurana
para ser um princeps legibus solutus (acima da lei). () Analisando o caso concreto do TPII ressaltou
a importncia do artigo 41 da Carta, que permite que o Conselho de Segurana adote medidas sem
envolver o uso da fora. Esse artigo, ao estabelecer um rol meramente exemplificativo de medidas,
permite que o CS venha inclusive a criar rgos judiciais internacionais para a manuteno da paz
internacional. Para a Cmara de Apelao do TPII no caso Tadic, no contexto do conflito sangrento
da poca na ex-Iugoslvia, criar um Tribunal Internacional foi medida adequada para combater
a impunidade e assegurar a reconciliao, garantindo a paz permanente e duradoura na regio.
Logo, o CS agiu nos estreitos limites de sua competncia15 (grifo nosso).
14 RAMOS, Andr de Carvalho. Processo Internacional de Direitos Humanos. 3.ed. So Paulo: Saraiva, 2013. p.135-136.
15 RAMOS, Andr de Carvalho. Processo Internacional de Direitos Humanos. 3.ed. So Paulo: Saraiva, 2013. p.136-137.
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2. Obrigatoriedade dos membros da ONU de cooperar com o Tribunal Penal Internacional para
a ex-Iugoslvia: Ao contrrio do Tribunal Especial para Serra Leoa16, que foi criado por um acordo entre
a Organizao das Naes Unidas e o governo local, o Tribunal Penal Internacional para a ex-Iugoslvia
surgiu aps uma determinao do Conselho de Segurana da ONU, rgo encarregado de resguardar
a paz e a segurana internacionais. importante saber que as resolues editadas pelo Conselho de
Segurana da ONU possuem carter vinculante e obrigam os membros da Organizao das Naes
Unidas a segui-las. Assim, o formato de instaurao do Tribunal Penal Internacional para a ex-Iugoslvia
obriga os pases-membros da ONU a cooperar com as ordens exaradas pelo TPII, conforme o art. 25 da
Carta da ONU17.
3. Condenao proferida por um Tribunal Internacional de segunda gerao: O caso Dusko Tadic foi
processado e julgado por um Tribunal Internacional de segunda gerao. Insisto na memorizao dessa
classificao, pois eventuais questes de prova podem ser abordadas nesse sentido.
Tribunal Internacional de Nuremberg
Tribunal Militar Internacional para o Extremo Oriente (Tribunal de Tquio)
Tribunal Penal Internacional para Ruanda
Tribunal Penal Internacional para a Ex-Iugoslvia
1 GERAO
2 GERAO
Tribunal Penal Internacional (TPI)
3 GERAO
Tribunais penais internacionalizados ou hbridos (e.g: Tribunal Especial para Serra

Leoa).
4 GERAO
4. O Tribunal Penal Internacional para a ex-Iugoslvia regido pelo princpio da primazia: Ao

contrrio do Tribunal Penal Internacional, que regido pelo princpio da complementariedade, o Tribunal
Penal Internacional para a ex-Iugoslvia regido pelo princpio da primazia, em razo de ter sido criado
pelo Conselho de Segurana da ONU. O art. 9 do Estatuto do TPII define que o Tribunal Internacional
para a ex-Iugoslvia possui primazia sobre a jurisdio nacional. Essa primazia no lhe confere ao TPII
exclusividade na apreciao da demanda, mas este pode impor que os tribunais domsticos renunciem
sua competncia. Assim, o princpio da primazia, que tambm opera na atuao do Tribunal Internacional
de Ruanda, atua de maneira diametralmente oposta ao princpio da complementariedade18. Sobre o
princpio da primazia, a lio de Jean Paul Bezelaire e Thierry Cretin: A primazia decorre diretamente
do fato de que os dois TPIs foram criados pelo Conselho de Segurana, atuando com base no Captulo
VII da Carta da ONU. Os artigos 9 do Estatuto do TPII e 8 do Estatuto do TPIR colocam o princpio de
que as jurisdies nacionais e os tribunais referidos so concorrentemente competentes para julgar as
pessoas passveis de serem incriminadas por violao do direito humanitrio. Mas eles acrescentam que o
16 Tema abordado na primeira rodada do curso.

17 Artigo 25. Os Membros das Naes Unidas concordam em aceitar e executar as decises do Conselho de Segurana, de acordo
com a presente Carta.
18 Para eventual aprofundamento sobre o princpio da complementariedade, consultar a segunda rodada deste curso (Caso
Thomas Lubanga Dyilo).
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Tribunal Internacional tem primazia sobre as jurisdies nacionais. Ou mais claramente, o TPII no tem
exclusividade, mas ele pode impor s instituies judicirias nacionais em questo a renncia a seu
favor. A primazia parece melhor adaptada para garantir a imparcialidade, que uma condio
indissocivel da ideia de justia19 (grifo nosso).
Ainda nesse sentido, a lio de Jos Cretella Neto: O TPI-ex-I tem competncia concorrente com a
de tribunais nacionais para processar acusados de srias violaes de Direito Internacional Humanitrio
cometidas no territrio da antiga Iugoslvia. Contudo, pode alegar primazia em relao a tribunais
internacionais e assumir investigaes e procedimentos locais em qualquer fase, se isso se mostrar
de interesse da justia internacional20 (grifo nosso).
5. Desnecessidade do war nexus para caracterizao de crime contra a humanidade: No caso Tadic,
a Cmara de Apelao do Tribunal Penal Internacional para a ex-Iugoslvia reconheceu a possibilidade
de existirem crimes contra a humanidade sem que fosse necessria uma situao de guerra (war nexus)
para a caracterizao destes delitos. Nessa linha de raciocnio, esclarece Andr de Carvalho Ramos:
[...] como se viu no Caso Tadic, no qual a Cmara de Apelao do Tribunal Penal para a ex-Iugoslvia
reconheceu que o direito internacional consuetudinrio penal, aps 1946, retirou do conceito de crime
contra a humanidade a exigncia do vnculo com a situao de guerra. Assim, aps Nuremberg,
a prtica dos Estados reconheceu a existncia de crimes contra a humanidade em casos de ditaduras
militares e assemelhadas21 (grifo nosso).
6. Codificao dos elementos de crimes internacionais associados ao devido processo legal e
ao direito de defesa: Os Tribunais Penais Internacionais de segunda gerao (TPII e TPIR) foram de
suma importncia para a codificao dos elementos de crimes internacionais e sua associao com o
devido processo legal e com os direitos de defesa. Do mesmo modo, a criao desses dois tribunais
(para a ex-Iugoslvia e para Ruanda) acelerou os esforos da ONU para a criao de um Tribunal Penal
Internacional permanente, eis que a comunidade internacional no estava satisfeita com a criao de
tribunais ad hoc, pois muitos criticavam esses rgos julgadores chamando-os de tribunais de exceo e
comparando-os com os tribunais de primeira gerao (Tribunal de Nuremberg e o Tribunal Internacional
Militar de Tquio). Nessa linha, as palavras de Andr de Carvalho Ramos: Esses tribunais so importantes
porque codificaram os elementos de crimes internacionais (como genocdio, crime contra a humanidade,
e crimes de guerra) associados ao devido processo legal, com direitos da defesa. Tambm adotaram o
princpio da primazia da jurisdio internacional em detrimento da jurisdio nacional, dado o momento
de desconfiana contra as instituies locais (da ex-Iugoslvia e de Ruanda). Assim, ficou determinado
que cada um desses tribunais teria primazia sobre as jurisdies nacionais, podendo, em qualquer fase
do processo, exigir oficialmente s jurisdies nacionais que abdicassem de exercer jurisdio em favor da
Corte Internacional. Com os dois tribunais ad hoc, aceleraram-se os esforos das Naes Unidas para a
19 BEZELAIRE, Jean Paul e CRETIN, Thierry. A justia penal internacional: sua evoluo, seu futuro: de Nuremberg a Haia. So
Paulo: Manole, 2003. p. 95-96.
20 NETO, Jos Cretella. Curso de Direito Internacional Penal. 2.ed. So Paulo: Saraiva, 2014, p.167.
21 RAMOS, Andr de Carvalho. Processo Internacional de Direitos Humanos. 3.ed. So Paulo: Saraiva, 2013. p.301.
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constituio de um Tribunal Internacional Penal permanente, para julgar os indivduos acusados de cometer
crimes de jus cogens posteriores data de instalao do tribunal (evitando-se o estigma do tribunal ad
hoc e as crticas aos tribunais de exceo), sob o plio do devido processo legal[]22.
7. Primeiro caso a ser julgado no Tribunal Penal Internacional para a ex-Iugoslvia23: A ttulo de
curiosidade e tambm objetivando esgotar o tema, interessante destacar que o caso Dusko Tadic foi
o primeiro caso a ser julgado pelo Tribunal Penal Internacional para a ex-Iugoslvia. Sem sombra de
dvida, o caso Tadic o precedente mais importante deste tribunal de segunda gerao e tambm o mais
abordado em provas de concurso.
(MPF Procurador da Repblica 25 CPR 2011) O DEVER DE ESTADOS COOPERAREM
COM OS TRIBUNAIS INTERNACIONAIS PENAIS PARA A EX-IUGOSLVIA E RUANDA DECORRE
FORMALMENTE:
a) de acordos de sede celebrados com os diversos Estados interessados;
b) do princpio do dever de cooperar, de direito consuetudinrio internacional, expresso na
Resoluo da Assembleia-Geral da ONU n. 2625, de 1970;
c) de regra costumeira expressa na mxima aut dedere, aut judicare;
d) das resolues do Conselho de Segurana que os estabeleceram, vinculantes por fora do art.
25 da Carta da ONU.
GABARITO: Letra D. Conforme o contedo abordado na presente rodada, o dever de cooperao com
os Tribunais Internacionais Penais para a ex-Iugoslvia e Ruanda decorre formalmente das resolues do
Conselho de Segurana da ONU.
A assertiva A est errada, eis que os tribunais abordados pela questo foram institudos por determinao
do Conselho de Segurana da ONU e no por acordo.
A assertiva B est errada, j que o motivo que obriga os Estados-membros da ONU a cooperarem com
os tribunais de segunda gerao o art. 25 da Carta da ONU.
A assertiva C esta errada, pois a mxima do aut dedere, aut judicare (ou extradite, ou julgue) no
o fundamento formal que obriga os Estados a cooperar com o TPII e o TPIR, mas sim o fato de estes
tribunais serem estabelecidos por uma determinao do Conselho de Segurana da ONU. Alm de estar
prevista em diversas convenes internacionais24, a clusula do aut dedere aut judicare tambm encontra
23 Diversos outros casos foram julgados pelo Tribunal Penal Internacional para ex-Iugoslvia, como, por exemplo, os casos
Prosecutor vs. Kristic, Prosecutor vs. Vasiljevc, Prosecutor vs. Kupreskic et al, Prosecutor vs. Blaskic, Prosecutor vs. Kumarac et
al, entre outros.
24 A clusula do aut dedere aut judicare pode ser encontrada no art. 36.2 a da Conveno nica sobre Entorpecentes de
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resguardo na doutrina internacionalista. Para os estudiosos do direito internacional, a clusula do aut

dedere, aut judicare25 obriga os Estados a tomarem providncias para levar os autores de crimes de jus
cogens26 a julgamento. Ainda sobre o assunto e para elucidar eventuais dvidas, uma pequena lio de
Luiz Fernando Voss Chagas Lessa sobre a clusula aut dedere, aut judicare: A clusula aut dedere
aut judicare (extradite ou julgue) aparece como um princpio de Direito Internacional vinculante, aplicvel
no somente aos casos de extradio, mas sim prpria persecuo dos autores de ilcitos internacionais
penais. Esse princpio tem aplicabilidade naqueles casos em que um Estado recusa conceder a extradio
requerida por outro Estado, como, por exemplo, costuma ocorrer no caso de nacionais do pas requerido.
Nessas hipteses, embora o Estado requerido no esteja obrigado a entregar o acusado do fato criminoso
ao requerente, aquela tem a obrigao de processar e julgar o criminoso. Indo alm, possvel
sustentar que, na ausncia de um pedido de extradio, existe, para o Estado onde se encontra
localizado o autor do fato delituoso, o dever de process-lo. Esse dever pode resultar tanto da
aplicao da clusula do aut dedere aut judicare quanto do costume internacional, das normas
imperativas de DI ou mesmo de princpios gerais do direito27 (grifo nosso).
Nesse sentido, tambm a posio de Andr de Carvalho Ramos sobre o tema: O princpio do aut
dedere aut judicare (extraditar ou julgar) remonta a Grotius e tem como objetivo assegurar punio
aos infratores destas normas internacionais de conduta onde quer que eles se encontrem. No
estariam seguros, na expresso inglesa, anywhere in the world28.
Por fim, de suma importncia ressaltar que o Brasil adota o ideal grociano de aut dedere aut judicare.
Vejamos a lio de Andr de Carvalho Ramos sobre o ponto em questo: Complementando esses
tratados internacionais, h a previso do art. 7 do Cdigo Penal que dispe Ficam sujeitos lei brasileira,
embora cometidos no estrangeiro: () II os crimes a) que, por tratado ou conveno, o Brasil se obrigou
a reprimir. Na mesma linha, o Supremo Tribunal Federal possui precedentes que pugnam pela
aplicao da lei brasileira a condutas ilcitas ocorridas no exterior cujos autores no esto sujeitos
extradio para cumprir o ideal grociano de aut dedere aut judicare, revelando, aos olhos do
STF, o compromisso tico-jurdico que o Brasil deve assumir na represso a atos de criminalidade
comum29 (grifo nosso).
(MPF Procurador da Repblica 27 CPR 2014 Prova Oral): Fale sobre o caso Dusko Tadic.
1961, no art. 22.2 a da Conveno sobre Substncias Psicotrpicas (1971), no artigo 16 da Conveno das Naes Unidas sobre
Crime Organizado Transnacional (2000), no artigo 11 do Tratado de Extradio do Mercosul (1998), entre outros documentos.
25 A clusula do aut dedere aut judicare possui origem no brocardo aut dedere aut punire, formulado por Hugo Grcio no
contexto do paradigma da coexistncia. Como, atualmente, o Direito Internacional guiado por um vis cooperativo, o
brocardo foi adaptado para aut dedere aut judicare.
26 So os crimes de competncia do Tribunal Penal Internacional: crimes de guerra, crimes contra a humanidade, genocdio e
o crime de agresso.
27 LESSA, Luiz Fernando Voss Chagas. Persecuo penal e cooperao internacional direta pelo Ministrio Pblico. Rio de
Janeiro: Lumen Juris. 2013, pp.62-63.
28 RAMOS, Andr de Carvalho. O caso Pinochet: passado, presente e futuro da persecuo criminal internacional. Revista do
Instituto Brasileiro de Cincias Criminais, jan-mar 1999, p.110.
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BREVE RESPOSTA: O candidato deveria apresentar uma breve sntese do que foi abordado nesta rodada.
(MPF Procurador da Repblica 27 CPR 2014 Prova Oral): Qual a importncia do caso Dusko
Tadic para a persecuo penal de crimes de jus cogens?
BREVE RESPOSTA: Foi no caso Dusko Tadic que o Tribunal Penal Internacional para a ex-Iugoslvia
decidiu que, para a caracterizao de crime contra a humanidade, no necessrio o war nexus (conexo
com crime de guerra). Esse o entendimento que prevalece at hoje na ordem internacional. O grupo de
trabalho do Ministrio Pblico Federal sobre Justia de Transio utiliza o caso Dusko Tadic como
exemplo para demonstrar a desnecessidade do war nexus para a persecuo penal envolvendo
crimes contra a humanidade30.
INTERESSANTE
VOC SABE O QUE A CHAMADA CLUSULA MARTENS31?
Embora a concepo de crimes contra a humanidade nos remeta ao perodo ps-Segunda Guerra
Mundial, o termo leis de humanidade se apoia em uma norma muito anterior, conhecida pelos estudiosos
do Direito Internacional Humanitrio como Clusula Martens. A clusula recebe este nome por ter sido
proposta por Fyodor Fyodorovich Martens, consultor do czar russo, na Primeira Conferncia da Paz, em
1899. Segundo o prembulo da Conveno de Haia de 1907 sobre os Costumes da Guerra Terrestre, fixa
esta clusula que:
At que um cdigo mais completo das leis de guerra seja editado, as altas partes
contratantes consideram conveniente declarar que, em casos no includos nas
regulamentaes por elas adotadas, os civis e beligerantes permanecem sob a
proteo e a regulamentao dos princpios do direito internacional, uma vez que
estes resultam dos costumes estabelecidos entre povos civilizados, dos princpios da
humanidade e dos ditames da conscincia pblica.
Sendo assim, ocorrendo situaes de guerra envolvendo conflitos armados e no estando estas
regulamentadas pelas Convenes e Tratados de Direito Internacional Humanitrio, haver, com base na
Clusula Martens, normas de direito consuetudinrio para amparar as vtimas e a populao que
se encontram em meio ao conflito armado. Cita-se como exemplo dessas normas o princpio da
humanidade32 e o princpio da necessidade militar33. Com a finalidade de dirimir eventuais dvidas
30 O caso Tadic foi citado no recentssimo parecer da PGR na ADPF 320. Essa ADPF pretende reconhecer a validade e o efeito
vinculante da deciso da Corte Interamericana de Direitos Humanos no caso Gomes Lund vs. Brasil para com o ordenamento
jurdico interno.
31 A Clusula Martens foi objeto de questionamento dos ltimos dois concursos do Ministrio Pblico Federal (26 e 27 CPR).
32 Probe que o Estado beligerante provoque sofrimento s pessoas e destruio de propriedades, se tais atos no forem
necessrios para obrigar o inimigo a se render. por conta do princpio da humanidade que so terminantemente proibidos
ataques direcionados exclusivamente contra civis, o que no impede que, eventualmente, alguma vtima oriunda da populao
civil ou at mesmo do Comit Internacional da Cruz Vermelha sofra dano; entretanto, todas as precaues devem ser tomadas
para que isso no acontea.
33 O Estado deve restringir o uso da violncia pregnada em um embate blico ao indispensvel para conquistar sua vitria.
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sobre a Clusula Martens, a lio de Eugnio Jos Guilherme de Arago: Isso significa basicamente
que, em caso de ausncia de norma em uma guerra, as partes sempre tm que ter em mente que o conflito
entre beligerantes, e no entre pessoas que nada tm a ver com o conflito, que esto fora do combate.
Em relao a essas devem ser sempre aplicadas as leis de humanidade34.
Ainda sobre a clusula em comento, o pensamento de Andr de Carvalho Ramos: Ficou clara a
influncia da Clusula Martens (homenagem ao diplomata russo Fiodor Martens), que era a previso
no Prembulo da II Conveno de Haia de 1899 sobre as leis e os costumes referentes guerra terrestre,
que estabelecia a proibio geral mesmo que no expressa de condutas na guerra que ofendessem
os princpios do direito internacional, usos e costumes das naes civilizadas, leis da humanidade e as
exigncias da conscincia pblica35.
PARA APROFUNDAR
a) RAMOS, Andr de Carvalho. Processo Internacional de Direitos Humanos. 3.ed. So Paulo: Saraiva,
2013.
b) CRETIN, Thierry e BAZELAIRE, Jean Paul. A justia penal internacional: sua evoluo, seu futuro: de
Nuremberg a Haia. So Paulo: Manole, 2003.
34 ARAGO, Eugnio Jos Guilherme de. Crimes contra a humanidade: Sistema Internacional de Represso: http://aplicacao.
tst.jus.br/dspace/bitstream/handle/1939/6563/007_aragao.pdf?sequence=5
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MEDIADOR: THIMOTIE HEEMANN - thim.heemann@cursocei.com

CASO: Oscar Enrique Barreto Leiva vs. Venezuela.
DECISO: Sentena proferida no dia 17 de novembro de 2009.
RESUMO DO CASO
O caso em anlise chegou at a Corte de San Jos no dia 31 de outubro de 2008, por intermdio da
Comisso Interamericana de Direitos Humanos, e trouxe como suposta vtima o Sr. Oscar Enrique Barreto
Leiva. A vtima foi condenada pela Corte Suprema de Justia da Venezuela em razo do exerccio de
um mandato no ano de 1989 como diretor administrativo e de servios do Ministrio da Secretaria da
Presidncia da Repblica.
Originariamente, o caso na jurisdio domstica da Venezuela foi instaurado contra o Presidente da
Repblica ( poca, o agora j falecido Hugo Chvez), um senador e um deputado. Em um primeiro
momento, o Sr. Barreto Leiva figurou como testemunha, e posteriormente foi expedido seu mandado de
priso.
Ao tratar do caso na Corte Interamericana de Direitos Humanos, a Comisso Interamericana alegou
a incompetncia da Corte Suprema de Justia da Venezuela para julg-lo, tendo em vista que o Sr.
Barreto Leiva no possua qualquer foro por prerrogativa de funo. Tambm foi alegada a violao
ao princpio do duplo grau de jurisdio, eis que diante do julgamento perante a Corte Suprema de
Justia da Venezuela, a vtima teve suprimida sua possibilidade de recorrer da sentena condenatria.
A vtima tambm no teve o direito de escolher seu prprio defensor e tampouco a possibilidade de
interrogar supostas testemunhas arroladas pela acusao, ou mesmo conhecer as provas que estavam
sendo produzidas contra a sua pessoa.
O QUE DECIDIU A CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS?
Em 17 de novembro de 2009, a Corte Interamericana de Direitos Humanos proferiu sentena na qual
condenou o Estado da Venezuela pelos seguintes motivos: a) a violao do direito do Sr. Barreto Leiva de
conhecer formal e previamente os fatos que lhe foram imputados36 (art. 8.2 da CADH); b) a violao do
direito ampla defesa e contraditrio da vtima (art. 8.2.c da CADH); c) a ausncia de assistncia tcnica
ao Sr. Barreto Leiva (art. 8.2.d da CADH); d) a deteno arbitrria do Sr. Barreto Leiva com base em meros
indcios, desconsiderando o princpio da presuno de inocncia e a finalidade da priso preventiva (arts.
7.1 e 7.3 c/c 1.1 e 2 da CADH); e) a deteno preventiva do Sr. Barreto Leiva por tempo excessivo (art. 7.1
c/c 7.5 da CADH) e; f ) a violao do princpio do duplo grau de jurisdio, eis que o Senhor Barreto Leiva
36 A Corte Interamericana de Direitos Humanos no admite o processo inquisitrio, conforme o Caso Castillo Petruzzi vs. Peru
(Caso dos juzes sem rosto).
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restou impossibilitado de recorrer de sua sentena (art. 8.2 h da CADH).

Dessa maneira, o Estado da Venezuela foi ordenado a: 1) publicar alguns trechos da sentena exarada
pela Corte Interamericana de Direitos Humanos no caso Barreto Leiva vs. Venezuela; 2) pagar uma
indenizao de U$$ 15.000,00 (quinze mil dlares) a ttulo de indenizao por danos imateriais e uma
quantia de US$ 10.000,00 (dez mil dlares) a ttulo de gastos e custas com o processo despendidos pela
vtima ao longo dos anos; 3) conceder a possibilidade de o Sr. Barreto Leiva ter sua condenao revista
em sua integralidade; e 4) adequar seu ordenamento jurdico interno para garantir o direito de recurso
das decises condenatrias, inclusive aquelas que gozam de foro por prerrogativa de funo.
FONTE
a) Verso Extensa: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_206_esp1.pdf
1. Convergncia entre a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal e a jurisprudncia da
Corte Interamericana de Direitos Humanos: Uma das questes mais polmicas da Ao Penal 470,
popularmente conhecida como caso do Mensalo, girava em torno do direito ao duplo grau de jurisdio
dos acusados, tendo em vista que o processo tramitou diretamente no Supremo Tribunal Federal. Aps
inmeras discusses, o Supremo Tribunal Federal, em um julgamento com seis votos a favor e cinco contra,
admitiu o recurso de embargos infringentes para alguns dos rus do mensalo, com fulcro no art. 8.2 h da
Conveno Americana de Direitos Humanos, que prev o princpio do duplo grau de jurisdio. O ponto
a ser destacado a meno pelo Ministro Celso de Mello, em seu voto que desempatou o julgamento, da
previso do princpio do duplo grau de jurisdio na Conveno Americana de Direitos Humanos, citando
inclusive o Caso Barreto Leiva como principal precedente para a admisso dos embargos infringentes!
OBS: oportuno lembrar que h vozes na doutrina que no concordam com essa convergncia
entre a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal e da Corte Interamericana no caso Barreto Leiva vs.
Venezuela37. Isso porque, na Ao Penal 470, a reapreciao do feito no foi realizada na sua integralidade,
como ocorreu no caso Barreto Leiva. O manejo do recurso de embargos infringentes foi oportunizado
apenas aos rus que obtiveram pelo menos quatro votos pela absolvio em determinado delito. Assim,
a Ao Penal 470/MG no oportunizou um duplo grau de jurisdio para todos os acusados e tampouco
realizou um rejulgamento integral da matria.
2. Direito ao duplo grau de jurisdio na sua integralidade: No julgamento do caso Barreto Leiva,
pela primeira vez, a Corte Interamericana de Direitos Humanos concretizou o direito ao duplo grau
de jurisdio na sua integralidade. Nesse sentido, a lio de Valrio de Oliveira Mazzuoli38: No
37 Muito embora se reconhea que o Min. Celso de Mello tenha citado o precedente Barreto Leiva vs. Venezuela em seu voto
pela admissibilidade dos Embargos Infringentes na Ao Penal 470/MG e que este entendimento j tenha sido adotado em
provas de concurso, como por exemplo, na ltima prova discursiva da Defensoria Pblica do Estado de So Paulo.
38 MAZZUOLI, Valrio de Oliveira, GOMES, Luiz Flvio. Comentrios Conveno Americana sobre Direitos Humanos. Pacto
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caso Barreto Leiva contra Venezuela, a Corte, em sua deciso de 17.11.2009, apresentou suas surpresas:
a primeira que fez valer em toda sua integralidade o direito ao duplo grau de jurisdio (direito de ser
julgado duas vezes, de forma ampla e ilimitada).
3. O direito ao duplo grau de jurisdio garantido a todos os rus, inclusive os dotados de
foro especial por prerrogativa de funo: O caso Barreto Leiva foi importante porque consagrou que
a concretizao do direito ao duplo grau de jurisdio deve ser conferida a todo e qualquer acusado,
independentemente se o processo est sendo processado e julgado na mais alta corte do pas. Seno
vejamos as palavras de Valrio de Oliveira Mazzuoli39 sobre o tema: No caso Barreto Leiva contra
Venezuela, a Corte, em sua deciso de 17.11.2009, apresentou duas surpresas: () e a segunda que deixou
claro que esse direito vale para todos os rus, inclusive os julgados pelo Tribunal mximo do pas, em razo
do foro por prerrogativa de funo ou de conexo com quem desfruta dessa prerrogativa.
4. Rus da Ao Penal 470/MG (caso Mensalo) recorrem Comisso Interamericana de Direitos
Humanos para anulao do julgamento: Ainda com base no precedente Barreto Leiva vs. Venezuela,
alguns rus do processo do Mensalo recorreram at a Comisso Interamericana de Direitos Humanos
postulando a anulao do julgamento. Os argumentos utilizados pelos advogados de Jos Dirceu, Katia
Rabello, Jos Roberto Salgado e Vinicius Samarane se baseiam na violao do duplo grau de jurisdio, eis
que os rus no eram detentores de foro por prerrogativa da funo, bem como na atuao incoerente
e casustica da mais alta corte do Estado brasileiro no julgamento da Ao Penal 470/MG.
5. Para a Corte Europia de Direitos Humanos, no h que se falar em duplo grau de jurisdio
para os acusados que so julgados na corte mxima de seu pas: Ao contrrio do que decidiu
a Corte Interamericana de Direitos Humanos no caso Barreto Leiva vs. Venezuela, a Corte Europia
de Direitos Humanos possui entendimento consolidado pela no aplicabilidade do princpio do duplo
grau de jurisdio aos acusados que so julgados pelo tribunal mximo de seu pas. Para a Corte de
Estrasburgo, o princpio do duplo grau de jurisdio tambm sofre limitaes em determinadas situaes,
como na hiptese em comento. Logo, h uma dissonncia entre a interpretao da Corte Europia
de Direitos Humanos e a Corte Interamericana de Direitos Humanos. Vejamos a lio de Aquila
Mazzinguhy: A jurisprudncia dessa Corte tem evoludo para entender que, se determinado acusado
goza de um privilgio processual de ser julgado originariamente pela mais alta corte de um pas em razo
do cargo por ele ocupado, a no existncia (ou possibilidade) de recurso a uma instncia superior uma
vez que essa a nica e ltima no viola o princpio do Devido Processo Legal. A ponderao que
Estrasburgo tem feito opera na proporcionalidade entre o objeto da prerrogativa de funo proteo do
parlamentar em razo e no exerccio de suas funes e a necessidade de proteo ao interesse pblico,
como estampado em Cordoba v. Itlia(2003) e Bossi v. Itlia, (2009). Em outras palavras, para Estrasburgo,
o privilgio de foro est destinado a proteger os interesses do parlamento e no os interesses individuais de
deputados e senadores que, ao menos em teoria, cometeram determinados crimes. Para a Corte Europeia,
quando determinado parlamentar, que tem o privilgio processual criminal de ser julgado inicialmente pelo
San Jos da Costa Rica. 4.ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2013, p. 151
39 Vide citao n 3.
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mais alto tribunal de um pas, comete atos totalmente estranhos sua prtica legislativa e esses constituem
crimes, entra em cena o interesse pblico, que se sobressai sobre o individual. Nesse particular, h tambm
slida jurisprudncia da orte.Em Pakdemirli v. Turquia (2001), Sadak e outros v. Turquia (2001),McElhinney
v. Reino Unido (2001) e Refah Partisi e outros v. Turquia (2003), resta clarividente que deixa de ser absoluto o
direito de recorrer a uma instncia superior o parlamentar que, por prerrogativa de funo, j tem iniciado o
seu persecutio criminis numa instncia, a ltima da pirmide judiciria daquele pas, no qual anteriormente
j houvera regulamentado legalmente o foro privilegiado40.
ATENO: O princpio do duplo grau de jurisdio no se encontra expressamente previsto na Constituio
Federal de 1988. Observa-se ainda que o direito interno no pode fazer exigncias desarrazoadas e
desproporcionais em relao ao duplo grau de jurisdio no mbito criminal41.
PONTO INTERESSANTE ENVOLVENDO A VENEZUELA E A CONVENO AMERICANA DE DIREITOS
HUMANOS:
1. A Venezuela denunciou a Conveno Americana de Direitos Humanos em meados de 201242:
No dia 10 de setembro de 2012, o secretrio-geral da Organizao dos Estados Americanos (OEA), Jos
Miguel Insulza, anunciou que a Venezuela efetivou a denncia43 contra a Conveno Americana de
Direitos Humanos. Ocorre que a Conveno Americana de Direitos Humanos comporta uma clusula de
pr-aviso de um ano. Desse modo, ainda que a Venezuela objetivava se desligar de todas as obrigaes
do Pacto de San Jos de Costa Rica, houve um perodo de transio de um ano, no qual todos os
acontecimentos envolvendo violaes Conveno Americana de Direitos Humanos dariam margem
para eventual responsabilizao do Estado venezuelano.
2. Seria possvel denunciar apenas a jurisdio da Corte Interamericana de Direitos Humanos e
continuar signatrio da Conveno Americana de Direitos Humanos? No, pois a prpria Corte
Interamericana de Direitos Humanos considera o reconhecimento da sua jurisdio como clusula ptrea
do sistema interamericano44. Para a Corte Interamericana de Direitos Humanos, o ato que reconhece sua
jurisdio obrigatria perfectibiliza e torna mais efetivo o sistema interamericano de direitos humanos
pautado no Pacto de San Jos da Costa Rica e eventual denncia concentrada apenas no ato que reconheceu
a jurisdio da Corte IDH violaria a proibio do retrocesso, prevista no art. 29 da prpria CADH. Desse
modo, o Estado que pretenda se desvencilhar da jurisdio da Corte Interamericana de Direitos Humanos
deve denunciar a Conveno Americana de Direitos Humanos na sua integralidade. Vejamos a lio de
Andr de Carvalho Ramos sobre o tema: S que no possvel denncia (ato unilateral que explicita o
40 MAZZINGUHY, Aquila. Uma conversa sobre justia, Direitos Humanos e mensalo. http://atualidadesdodireito.com.br/
aquilamazzinghy/2014/01/17/uma-conversa-sobre-justica-direitos-humanos-e-mensalao/ . (Acessado em 6 de janeiro de
2015).
41 Caso Herrera Ulloa vs. Costa Rica, Corte Interamericana de Direitos Humanos. Sentena de 02.07.2004
42 O caso Barreto Leiva vs. Venezuela no foi afetado pela denncia efetivada pelo Estado venezuelano, tendo em vista que
os fatos ocorreram muito antes de a Venezuela exarar sua vontade de se desvencilhar das obrigaes oriundas da Conveno
Americana de Direitos Humanos.
43 Ato unilateral que explicita o desejo do Estado de no mais cumprir parte ou totalidade de tratado internacional.
44 Caso Ivcher Bronstein vs. Peru. Sentena de 24.04.1999. e Caso do Tribunal Constitucional vs. Peru. Sentena de 24.04.1999.
Ambos foram julgados pela Corte Interamericana de Direitos Humanos.
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desejo do Estado de no mais cumprir parte ou totalidade de tratado internacional) restrita ao ato brasileiro
de 1998 que reconheceu a jurisdio da Corte Interamericana de Direitos humanos. Conforme j descrevi em
livro anterior salvo engano de modo indito no Brasil , j houve uma tentativa fracassada de denunciar
somente o ato de reconhecimento da jurisdio obrigatria da Corte. O reconhecimento da jurisdio
da Corte foi considerado clusula ptrea do sistema interamericano. Assim, a Corte considerou
inadmissvel a pretendida denncia peruana, que no gerou qualquer efeito, continuando a apreciar os
chamados casos do Tribunal Constitucional e Ivcher Bronstein, ambos contra o Peru. () Assim, a Corte
Interamericana de Direitos Humanos decidiu que o ato do Estado que reconhece sua jurisdio obrigatria
aprimora o sistema protetivo da Conveno: eventual denncia isolada desse ato seria retrocesso, proibido
pelo art. 29 da prpria Conveno Americana de Direitos Humanos. Essa deciso da Corte fez com que o
ato de denncia do reconhecimento da jurisdio da Corte pelo Peru de Fujimori restasse invlido. Aps a
queda do ditador, o Peru manteve o reconhecimento45.
(DPE/SP 2013 PROVA DISCURSIVA): Discorra sobre o dilogo entre a Corte Interamericana de
Direitos Humanos e o Supremo Tribunal Federal no controle de convencionalidade do Sistema
Interamericano de Direitos Humanos, analise criticamente e cite trs casos jurisprudenciais
pertinentes ao assunto.
GABARITO ADOTADO PELA BANCA: [] Tambm pode ser citado o caso Barreto Leiva vs. Venezuela,
seguido pelo Ministro Celso de Mello em seu voto de desempate nos embargos infringentes da Ao Penal
n 470 relativo ao duplo grau de jurisdio de altas autoridades em Corte Suprema.
OBS: Conforme j ressaltado, oportuno lembrar que h vozes na doutrina que no concordam com o
gabarito adotado pela banca da DPE/SP. Isso porque, na Ao Penal 470, a reapreciao do feito no foi
realizada na sua integralidade, como ocorreu no caso Barreto Leiva vs. Venezuela. O manejo do recurso
de embargos infringentes foi oportunizado apenas aos rus que obtiveram pelo menos quatro votos pela
absolvio em determinado delito. Assim, alm de no oportunizar a reapreciao do feito para todos os
envolvidos no caso, o processo do Mensalo tambm no oportunizou uma reapreciao da matria
na sua integralidade.
(DPE/RR CESPE 2013 - ADAPTADA): No que diz respeito jurisprudncia da Corte Interamericana
de Direitos Humanos, assinale a opo correta.
a) O Estado-parte poder retirar o reconhecimento da jurisdio dessa corte sem denunciar a Conveno
Americana de Direitos Humanos, mas tal medida no atingir os casos j submetidos ao julgamento
desse rgo.
A assertiva A est errada, eis que conforme explicado no item nmero 2 do tpico Ponto interessante
45 RAMOS, Andr de Carvalho. A ADPF 153 e a Corte Interamericana de Direitos Humanos. (in) Crimes da Ditadura Militar.
MAZZUOLI, Valrio de Oliveira (organizador). So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p.74-75.
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envolvendo a Venezuela e a Conveno Americana de Direitos Humanos, no possvel retirar o

reconhecimento da a jurisdio da Corte Interamericana de Direitos Humanos sem denunciar a prpria
Conveno Americana de Direitos Humanos.
e) Depois de reconhecida pelo Estado-parte, a jurisdio dessa corte s cessar se houver a denncia da
Conveno Americana de Direitos Humanos.
GABARITO: Letra E. Conforme o contedo abordado na presente rodada (item 2 do tpico Ponto
Interssante envolvendo a Venezuela e a Conveno Americana de Direitos Humanos.
OBS: As outras assertivas da questo no versavam sobre o ponto da matria em estudo.
Por fim, e a ttulo de curiosidade, ressalta-se que a Corte Interamericana de Direitos Humanos j analisou
outros casos envolvendo o direito ao duplo grau de jurisdio, embora no se tratem de precedentes
envolvendo autoridades com foro por prerrogativa de funo. So eles: Mohamed vs. Argentina, Vlez
Loor vs. Panam, Castaeda Gutman vs. Mxico e Castillo Paez vs. Peru.
PARA APROFUNDAR
a) MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Possibilidade de condenao do Brasil perante a Corte Interamericana
de Direitos Humanos por desrespeito regra do duplo grau de jurisdio. So Paulo, Revista dos Tribunais,
vol. 933 ( julho/2013), p. 455-468.
b) MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. AP 470 - Corte Interamericana pode, sim, exigir novo julgamento.
Disponvel em: http://www.conjur.com.br/2013-nov-19/valerio-mazzuoli-corte-interamericana-sim-exigirjulgamento.
c) GOMES, Luiz Flvio. Julgamento do mensalo no STF pode no valer. Disponvel em: http://www.conjur.
com.br/2012-set-25/luiz-flavio-gomes-julgamento-mensalao-stf-nao-valer.
d) Rus do mensalo recorrem OEA para anulao do julgamento: http://www.valor.com.br/
politica/3546166/jose-dirceu-recorre-oea-e-pede-novo-julgamento-do-mensalao
e) Acrdos do caso Mensalo: STF, Ao Penal 470/MG.
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do direito privacidade e honra, em um contexto de disputa agrria entre fazendeiros e membros

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no implica necessariamente a violao ao direito livre associao garantido pela Conveno

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Sobre a Corte Interamericana de Direitos Humanos, NO correto o que se afirma em:

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jurisprudencial. Disponvel em: http://direitosp.fgv.br/sites/direitosp.fgv.br/files/narrativa_final_-_ximenes.

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Tribunais penais internacionalizados ou hbridos (e.g: Tribunal Especial para Serra

4. O Tribunal Penal Internacional para a ex-Iugoslvia regido pelo princpio da primazia: Ao

16 Tema abordado na primeira rodada do curso.

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resguardo na doutrina internacionalista. Para os estudiosos do direito internacional, a clusula do aut

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restou impossibilitado de recorrer de sua sentena (art. 8.2 h da CADH).

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envolvendo a Venezuela e a Conveno Americana de Direitos Humanos, no possvel retirar o

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