LECTURA N 6:

HABILIDADES COMUNICATIVAS DEL DEFENSOR EN EL JUICIO ORAL

Manuales de Litigacin oral Colombiano.
Captulo VII
LA PRUEBA DE LOS HECHOS
Despus de la narracin, de acuerdo con el principio nulla accusatio sine probatione o principio de
la carga de la prueba o de verificacin, viene la parte relacionada con la demostracin o la prueba de
la teora del caso que se ha propuesto, para lo cual es necesario acreditar cada uno de los
presupuestos de los hechos jurdicamente relevantes que sustenten esa teora, lo cual se logra
mediante el aporte, la valoracin racional de los diversos medios de prueba y la exposicin de las
razones o argumentos que la apoyan. Son fines de las pruebas judiciales penales, llevar al
conocimiento del juez, ms all de toda duda razonable, los hechos y circunstancias del juicio y los
de responsabilidad penal del acusado, como autor o partcipe. Las sentencias contendrn la
determinacin de los hechos probados que son objeto de la decisin. Es por eso esencial que las
partes asuman que hay ms posibilidades de persuadir al juez cuando se cuenta con pruebas, con
razones que respaldan la teora que se defiende. En consecuencia, este captulo persigue los
siguientes objetivos:
Determinar la importancia que tiene la prueba en las labores de descubrimiento de los hechos, en
la construccin de la teora del caso y en el objetivo final de persuadir.
Identificar y clasificar los medios de prueba que sirven de soporte a la teora del caso.
Ofrecer recomendaciones prcticas para facilitar la prueba de los hechos.
1. Importancia de la prueba
La demostracin tiene que ver con la prueba. El peso de probar en el proceso penal recae sobre la
Fiscala. La prueba es la parte nuclear de todo sistema penal y en particular de la oratoria judicial,
quien pueda probar tiene ms posibilidades de xito. La reconstruccin de los hechos pasa
previamente por el descubrimiento, custodia, judicializacin, prctica, discusin y valoracin de la
prueba. La reconstruccin de los hechos reales o concretos gira alrededor de los hechos previstos en
la norma jurdica, es
decir, que los hechos que deben ser demostrados, son los que conforman los requisitos de hecho
previstos en la norma y que vienen a constituir los hechos relevantes.
En el juicio los hechos deben ser empricamente determinados en todos sus elementos constitutivos
para que puedan ser objeto de prueba, as como de comprobacin contradictoria e imparcial. No se
puede probar y contradecir una acusacin indeterminada o expresada mediante juicios de valor que
no se pueden verificar y contradecir.
Entre los principios generales de la prueba judicial, el principio de la necesidad de la prueba y de
la prohibicin de aplicar el conocimiento privado del juez sobre los hechos. Existe la necesidad de
que los hechos sobre los cuales debe fundarse la decisin judicial, estn demostrados con pruebas
aportadas al juicio por cualquiera de los interesados.
La demostracin es, pues, un razonamiento que mediante un conjunto de medios de prueba acredita
la verdad de un hecho. Es una forma de persuadir, pues como dice Aristteles, ms nos persuadimos
cuando vemos que algo est demostrado. La argumentacin, a diferencia de la demostracin, se
ocupa en muy pocas ocasiones de la relacin necesaria entre hiptesis y conclusin; se dedica con
preferencia a una relacin de probabilidad, credibilidad19.

La prueba resulta, pues, fundamental en la reconstruccin de los hechos del pasado. En efecto, en la
oratoria forense la prueba se utiliza para fundamentar. Cuando decidimos o alegamos, respaldados
por pruebas, adquirimos conviccin y seguridad, nos convencemos nosotros mismos y a los dems
de la verdad de nuestros juicios.
El servidor pblico judicial realiza su tarea reconstructiva y demostrativa de los hechos, allegando
al juicio los medios de prueba: la inspeccin, la peritacin, los documentos, el testimonio, la
confesin, los cuales luego hay que valorar y apreciar siguiendo las normas de la sana crtica o
crtica racional.
Por ltimo, se debe aadir que el descubrimiento, la judicializacin y apreciacin de la prueba es
una actividad intelectual crtica y analtica fundamental para acreditar la verdad. Por esto, al acusar
y al defender se exige no slo indicar los medios de prueba que acreditan la existencia o
inexistencia de un hecho, sino tambin encontrar las razones que tiene el funcionario judicial para
darle valor a un conjunto probatorio o a un medio de prueba en particular. Estas razones son
argumentos de prueba, que responden a la pregunta de por qu el juez le da valor probatorio a tal
medio o a cierto conjunto de medios.
Por ser la prueba central en las funciones de investigar, acusar, defender y juzgar, los abogados que
intervengan en un juicio oral han poseer los conocimientos indispensables de los principios,
sistemas y errores que se pueden cometer al apreciar las pruebas.
2. El anlisis y la clasificacin de la prueba
El anlisis y la clasificacin de la prueba contribuyen a la reconstruccin de los hechos. La
clasificacin es producto del anlisis y consiste en dividir un conjunto de cosas en clases segn
determinadas semejanzas o diferencias, tal como sucede en los productos de un supermercado, que
se distribuyen los objetos alrededor de un aspecto comn para lograr orden.
Al construir el texto jurdico, las pruebas que se han recopilado se deben clasificar o distribuir en
grupos segn el supuesto del hecho que acrediten. Dicho en otras palabras, las pruebas se clasifican
de acuerdo con el especfico hecho o acto que en concreto demuestre. Deben ser clasificadas o
agrupadas en torno a los hechos que son relevantes, se reunirn como soporte de las proposiciones,
de los juicios que se pronuncian.
Como qued explicado al escribir sobre el anlisis, en la formacin del hecho hay que considerar
cada uno de los requisitos de la norma junto con las pruebas que lo sustenten. As, son requisitos del
peculado por apropiacin que el sujeto activo sea servidor pblico, que tenga bienes bajo custodia o
administracin, que se los apropie y lo haga para obtener un provecho. En consecuencia, cada uno
de estos supuestos debe probarse, pues la decisin judicial es cognoscitiva. Y cada supuesto de
hecho sirve para agrupar o clasificar las pruebas que lo acrediten, como se ve a continuacin:
La calidad de servidor pblico se demuestra con las siguientes pruebas:
1. El decreto o resolucin de nombramiento.
2. El acta de posesin.
3. La constancia de tiempo de servicio.
Tener bienes bajo custodia o administracin se demuestra con las siguientes pruebas:
1. Manual de funciones
2. Actas de entrega
3. Inventarios
4. Declaraciones

La clasificacin se utiliza desde cuando se comienza a conocer del asunto. Al tomar los apuntes, las
pruebas se van agrupando segn el hecho que acrediten. Esta manera de ordenar las pruebas
contribuye a la claridad y la brevedad. Adems le permite a las partes sopesar la debilidad o
fortaleza de sus posiciones, pues sabe con que respaldo probatorio cuenta.
3. Recomendaciones para la demostracin
Para ser eficaces en la tarea de persuadir se tendrn en cuenta lo siguientes recomendaciones:
3.1. El derecho a exigir que se motiven las decisiones que afecten derechos
No basta la sola declaracin de voluntad del funcionario judicial. Hay que fundamentar la decisin
en las pruebas y el derecho, pues solo conociendo las razones se puede contradecir e impugnar, lo
cual garantiza el derecho de defensa. La motivacin permite el control de la actividad procesal por
parte de las partes y de la comunidad, cumpliendo as con el requisito de la publicidad. Adems,
busca convencer a las partes sobre la justicia y correccin de la decisin judicial.
3.2. Necesidad de la prueba
Los cdigos procesales determinan que toda providencia debe fundarse en pruebas legal, regular y
oportunamente allegadas a la actuacin. No se podr dictar sentencia condenatoria sin que obre en
el proceso prueba que conduzca a la certeza de la conducta punible y de la responsabilidad del
sindicado.
3.3. El derecho a presentar y controvertir las pruebas
Como desarrollo del derecho de defensa y del principio de contradiccin surge la posibilidad de
presentar y controvertir las pruebas que se alleguen en contra.
3.4. Identifique el orden de presentacin de las pruebas
Las pruebas que poseen las partes pueden estratgicamente presentarse en el juicio en determinado
orden. Los medios de prueba slidos se pueden presentar al principio y al final, para producir buena
impresin en esos dos momentos.
3.5. Apreciacin de las pruebas
Las pruebas debern ser apreciadas en conjunto, de acuerdo con las reglas de la sana crtica. Y el
funcionario judicial expondr siempre razonadamente el mrito que le asigne a cada prueba. No se
limitar a resumir las pruebas sin precisar su valor. Resumir no es motivar.
3.6. Imparcialidad del funcionario en la bsqueda de la prueba
El servidor pblico buscar la determinacin de la verdad real, por lo cual debe averiguar, con igual
celo, las circunstancias que demuestren la existencia de la conducta punible, las que agraven,
atenen o exoneren de responsabilidad al procesado y las que tiendan a demostrar su inocencia.
Incluso la Fiscala procurar ser imparcial en la bsqueda de la prueba, sin que sea admisible que
frene una investigacin si se est acercando a demostrar la inocencia de un imputado, siempre se
buscar la determinacin de la verdad real averiguando con igual celo lo que favorezca o
desfavorezca a las partes.
3.7. Criterios para apreciar el testimonio.
Para apreciar el testimonio, el funcionario tendr en cuenta los principios de la sana crtica y,
especialmente, lo relativo a la naturaleza del objeto percibido, el estado de sanidad del sentido o
sentidos por los cuales se tuvo la percepcin, las circunstancias de tiempo y modo en que se
percibi, la personalidad del declarante, a la forma como hubiere declarado y las singularidades que
pudieron observarse en el testimonio.

3.8. Analice la totalidad de los medios de prueba aportados

Es bueno analizar todas las pruebas, incluso las que no apoyen nuestra teora del caso, para que no
quede la sensacin de que estamos evadiendo la crtica integral de los medios de prueba que se han
aportado.
3.9. Clasifique los medios de prueba alrededor del hecho que acredita
Qued visto que las pruebas se deben agrupar o clasificar alrededor de cada supuesto de hecho o
proposicin que se emita.
3.10. La carga de la prueba es de la Fiscala
Durante la actuacin, la carga de la prueba de la conducta punible y de la responsabilidad del
procesado corresponde a la fiscala, en consecuencia cuando esta no logra probar, el defensor
acudir a alegar la presuncin de inocencia porque no ha sido desvirtuada.
3.11. En el indicio, el hecho indicador debe estar probado
Cuando se trata de probar y argumentar por medio de indicios se debe tener cuidado de realizar las
siguientes tres operaciones: primero, mencionamos la proposicin que es objeto de demostracin.
Segundo, probamos el hecho indicador. Tercero, realizamos la inferencia lgica o la conexin entre
el hecho indicador y el hecho indicado.