PRISION PREVENTIVA

DOCTRINA
La prisin preventiva a diferencia del mandato de detencin es dictada por el Juez
de la investigacin preparatoria a solicitud del Ministerio Pblico, y en audiencia
pblica o privada en el los delitos de violacin de la libertad sexual. En estos casos
rigen los principios de oralidad, inmediacin y publicidad, salvo las excepciones
sealadas1
En efecto, la imposicin, por ejemplo, de la prisin preventiva, no implica
adelantar un juicio en torno al fondo del asunto, esto es considerar culpable al
imputado, sino que la medida coercitiva es la respuesta que da el sistema de
justicia penal ante los riesgos o peligros procesales que la conducta del imputado
puede generar.2
La prisin preventiva es sin duda la ms grave y polmica de las resoluciones que
el rgano jurisdiccional puede adoptar en el transcurso del proceso penal.
Mediante su adopcin se priva al imputado de su derecho fundamental a la
libertad, en un prematuro estadio procesal en el que, por no haber sido todava
condenado, se presume su inocencia.3
La medida de prisin preventiva tiene las siguientes caractersticas:
A) ES UNA MEDIDA EXCEPCIONAL.- La detencin de un imputado es la
excepcin, siendo la regla general la de ser procesado con una medida menos
1
http://www.pj.gob.pe/wps/wcm/connect/9ec805004636571989d5cdb4a967034
d/PRISI%C3%93N+PREVENTIVA.pdf?
MOD=AJPERES&CACHEID=9ec805004636571989d5cdb4a967034d
2 BENAVENTE CHORRES, Hesbert: LA PRESUNCION DE INOCENCIA, en: EL DEBIDO PROCESOEstudios sobre derechos y garantas procesales;. GACETA CONSTITUCIONAL, Edit. GACETA
JURIDICA, Lima, diciembre del 2010, pp. 137.

3 Gimeno Sendra, V. Prlogo a la obra de Asencio Mellado, J.M., La prisin

provisional, Civitas, Madrid, 1987, p. 21

gravosa como es el de comparecencia con restricciones, como: no cambiar de

domicilio ni ausentarse de l sin conocimiento y autorizacin del juez; concurrir a
todas las diligencias en los das en que se le cite por parte de la autoridad judicial
o por el Ministerio Pblico; la prohibicin de concurrir a determinados lugares de
dudosa reputacin en donde se vende alcohol o drogas; las prohibicin de
comunicarse con determinadas personas, como por ejemplo la vctima, siempre
que no afecte el derecho de defensa.
B) ES UNA MEDIDA PROVISIONAL.- Es decir, no es definitiva y se dicta por un
plazo, que no durar ms de nueve meses o ms de dieciocho meses tratndose
procesos complejos. Esto quiere decir que vencido el plazo, sin haberse dictado
sentencia de primera instancia, el Juez de oficio o a solicitud de las partes
decretar la inmediata libertad del imputado, sin perjuicio que se dicte medidas
necesarias para asegurar su presencia en las diligencias judiciales.
C) ES UNA MEDIDA VARIABLE.- Como toda medida cautelar, pues est sujeta a
cambios; es decir, puede cesar si nuevos elementos de conviccin demuestran
que no concurren los motivos que determinaron su imposicin y resulta necesario
sustituirla por una medida de menos gravedad. Esto se conoce como cesacin de
la prisin preventiva. Si nuevos elementos de conviccin ponen en cuestin los
primeros es evidente que la medida ya no resulta razonable mantenerla y debe ser
sustituida.
Para tal caso el Juez, debe tener en consideracin, adicionalmente, las
caractersticas personales del imputado, el tiempo transcurrido desde la privacin
de libertad y el estado de la causa
PRINCIPIOS QUE DEMARCAN LA APLICACIN DE LA PRISION PREVENTIVA.
PRINCIPIO DE LEGALIDAD: La privacin de la libertad solo se puede dar en los
casos expresa y taxativamente previstos por la Ley y siempre y cuando se
cumplan los presupuestos, los requisitos y/o las condiciones expresamente
establecidos por la misma. Y con las garantas que la ley concede a toda persona
detenida.

PRINCIPIO

DE

JURISDICCIONALIDAD:

La

privacin

de

la

libertad

necesariamente debe ser dispuesta por un Juez competente. Solo la autoridad

judicial, en un debido proceso y por resolucin suficientemente motivada, puede
disponer una medida as.

Ver: SENTENCIA EXP. N 2050-2002-HC/TC. Esta

sentencia tambin distingue la privacin de la libertad, de la restriccin de la

libertad, sealando que el arresto es una restriccin de la libertad pero no una
privacin de la libertad.
PRINCIPIO DE EXCEPCIONALIDAD: Se aplica solo en casos

excepcionales,

extremos, en que se hace necesaria para poder llevar a cabo y asegurar los fines
del proceso de investigacin. Este principio va ligado al PRINCIPIO DE
NECESIDAD que seala que solo se podr aplicar cuando no baste aplicar otra
medida menos gravosa, para conseguir los mismos fines, como podra ser una
comparecencia restringida.
PRINCIPIO

de PROPORCIONALIDAD: Se aplica en forma proporcional a la

concurrencia de los requisitos que la ley prev, solo en los casos que la ley
prescribe y en forma proporcional a la presunta responsabilidad del autor del
hecho, as como al desvalor del suceso y teniendo en cuenta los fines de la
medida que no son otros que garantizar la investigacin, pero ms an el proceso
en su integridad. La prisin preventiva debe encontrarse proporcionalmente
justificada en relacin al fin que se pretende obtener.
PRINCIPIO DE PROVISIONALIDAD: Es una medida provisional, no significa una
prisin definitiva ni un adelanto de la condena. Por ley es una medida provisional,
temporal, que solo se dicta para asegurar los actos de investigacin y el proceso
penal.
FINALIDAD
Sobre la finalidad o caractersticas de la prisin preventiva.
1. Es de carcter instrumental y

2. Provisional.
Su instrumentalidad, est determinado por el concepto nuclear que la medida de
coercin, no puede ser considerada como un fin en s misma (sera una pena
adelantada).
Su finalidad es asegurar el cumplimiento de lo decidido al final del proceso penal:
la sentencia de condena, es decir cumpla con la pena impuesta, evitando que con
su fuga se genere elusin de la justicia, o que con su libertad durante el proceso
entorpezca la actividad probatoria generando subsecuente impunidad al no poder
condenrsele por ausencia o debilitamiento de prueba, o que aprovechando de su
libertad logre el imputado desaparecer su patrimonio, impidiendo que en su
momento se repare el dao causado como reparacin civil a favor de la vctima.
El carcter de provisionalidad, est dado porque ella debe ser permanentemente
revisada de tal manera que pueda ser dejada sin efecto o sustituida por otra,
menos grave.
El juez penal de oficio, sin peticin previa, puede variar la prisin preventiva por
una medida me menor intensidad o dejarse sin efecto, dado su funcin de garante
de los derechos fundamentales y del debido proceso. No debe confundirse la
provisionalidad, con la temporalidad de la prisin preventiva. Esta ltima se refiere
a la duracin de la medida que ser delimitada por el juez al momento de dictarla,
con un plazo mximo delimitado siempre por el tiempo indispensable que la
justifique.
JURISPRUDENCIA
En relacin a los principios de la principio preventiva, el TC ha reiterado que la
PRISION PREVENTIVA para que sea reconocida como constitucional debe
cumplir tales principios, precisando que las causas que justifican esta medida son:
a) La presuncin (slida) de que el imputado habra cometido un delito, b) El
peligro de fuga y la posibilidad de perturbacin de la actividad probatoria. 4
4 (EXP. N 1091-2002-HC/TC, criterio reiterado en el EXP. N2915-2004-HC-/TC)

En relacin al plazo de la detencin de la prisin preventiva, el TC precisa que

cuando se ordene la prisin preventiva del procesado deber tomarse en cuenta
indispensablemente el derecho fundamental al plazo razonable de la detencin; su
inobservancia constituye afectacin a la libertad personal y al derecho a la
presuncin de inocencia.5
Las funciones que pueden atribuirse a la prisin preventiva guardan una estrecha
relacin con su concepcin como una medida instrumental. La prisin preventiva
ha sido definida como un instrumento del instrumento14, porque su propsito
consiste en asegurar la eficacia del proceso, que constituye a su vez, un
instrumento de aplicacin del derecho sustantivo. Entonces, el proceso principal
es el instrumento para aplicar el derecho penal y la prisin preventiva es el medio
para asegurar la eficacia de dicho proceso. Si a la prisin preventiva se le
atribuyen funciones propias del derecho penal, se afecta el derecho a la
presuncin de inocencia. As, se desconoce adems su ndole instrumental, en
tanto pierde toda naturaleza accesoria para transformarse en un fin en s misma.
Al respecto, el TC peruano ha sealado lo siguiente:
[] En la medida en que la detencin judicial preventiva [prisin preventiva] se
dicta con anterioridad a la sentencia condenatoria, es una medida cautelar. No se
trata de una sancin punitiva, por lo que la validez de su establecimiento a nivel
judicial depende que existan motivos razonables y proporcionales que lo
justifiquen. Por ello, no solo puede justificarse en la prognosis de pena que, en
caso de expedirse sentencia condenatoria, se aplicar a la persona que hasta ese
momento tiene la condicin de procesado, pues ello supondra invertir el principio
de presuncin de inocencia por el de criminalidad [] 6
En esta Sentencia, el TC vincula de manera clara la presuncin de inocencia y el
carcter instrumental de la prisin preventiva. Es cierto que el fumus boni iuris o
5 STC 3771-2004-HC, Caso SNCHEZ CALDERN
6

STC 0791-2002 - HC, de 21 de junio. Caso Riggs Brousseau

apariencia de buen derecho configura un presupuesto adicional de la prisin

preventiva; pero si se considera dicho presupuesto en forma aislada, entonces el
nico criterio en el que se apoya la privacin cautelar de libertad es en el de un
alto grado de probabilidad15 de sancionar luego al imputado como autor o partcipe del hecho. Si eso sucede, es decir, si la medida no se aplica con el propsito
de neutralizar el peligro procesal, desaparece su funcin cautelar-instrumental.
En un sentido similar se expresa la STC 1260 - 2002 - HC, de 9 de julio (Caso
Domnguez Tello): [] A juicio de este Colegiado, la satisfaccin de tal exigencia
[el peligro procesal] es consustancial con la eficacia del derecho a la presuncin
de inocencia y con el carcter de medida cautelar, y no con la de una sancin
punitiva que [no] tiene la prisin preventiva. Por ello, habindose justificado la
detencin judicial preventiva nicamente con el argumento de que existiran
elementos de prueba que incriminan a los recurrentes y que la pena aplicable, de
ser el caso, sera superior a los cuatro aos, el Tribunal Constitucional considera
que Gonzalo Del Ro Labarthe 102 la emplazada ha violado el derecho a la
presuncin de inocencia y, relacionalmente, la libertad individual de los
recurrentes. []7.
NORMATIVA DE LA PRISION PREVENTIVA
NUEVO CDIGO PROCESAL PENAL (D. LEG. 957.)
a) "Artculo 268. Presupuestos materiales
El juez, a solicitud del Ministerio Pblico, podr dictar mandato de prisin
preventiva, si atendiendo a los primeros recaudos sea posible determinar la
concurrencia de los siguientes presupuestos:
a) Que existen fundados y graves elementos de conviccin para estimar
razonablemente la comisin de un delito que vincule al imputado como
autor o partcipe del mismo.
b) Que la sancin a imponerse sea superior a cuatro aos de pena
privativa de libertad; y

7 STC 1260 - 2002 - HC, de 9 de julio (Caso Domnguez Tello)

c) Que el imputado, en razn a sus antecedentes y otras circunstancias

del caso particular, permita colegir razonablemente que tratar de eludir la
accin de la justicia (peligro de fuga) u obstaculizar la averiguacin de la
verdad (peligro de obstaculizacin)."
b) Directiva N002-2013-MP-FN
Modificatoria Legislativa del Nuevo Cdigo Procesal penal respecto a la
prisin preventiva. Actuacin fiscal en la prisin preventiva conforme al
cdigo procesal penal del 2004, puesto en vigencia mediante Ley N 30076
Objetivo: La presente directiva tiene como objeto regular las actuaciones de
los Fiscales en el procedimiento de prisin preventiva previsto en el Cdigo
Procesal Penal.
c) Entrada en vigencia a nivel nacional de la Prisin Preventiva respecto a los
Arts. 268, 269, 270, 271 del NCPP.
d) Implicancias de la Ley 30076 en la adecuacin de la prisin preventiva en
los procesos sujetos al CPP de 1991 D. Leg. 638.
AUDIENCIA DE REQUERIMIENTO PRISION PREVENTIVA
La presente audiencia que se realiz en clase, donde la investigacin es contra
Zacarias Quispe Quispe y la agraviada es una menor de iniciales S.Q.R, por la
presunta comisin del delito contra la libertad en su modalidad de violacin de la
libertad sexual, sub tipo violacin sexual de menor de edad, agravado por vnculo
familiar que le da autoridad sobre la vctima. Dicho delito se encuentra tipificado y
sancionado en el inciso dos del artculo 173 concordante con el ltimo prrafo del
mismo y concordante con el artculo 16 del Cdigo Penal.
Como sabemos, la prisin preventiva es una medida coercitiva cautelar personal,
prevista por nuestro nuevo Cdigo Procesal Penal, que eventualmente se puede
imponer a una persona sujeta a una Investigacin Preparatoria, en los casos en
que as lo requiera el proceso, para los fines de asegurar el desarrollo de la
investigacin, la vinculacin del imputado a la misma y al Juzgamiento, que de ser
el caso constituir la culminacin del proceso.

Lo que sucedi fue el imputado en calidad de to, aloja a la menor los primeros
das del mes de febrero del ao 2014,es as que 16 de febrero del 2014 el
imputado ingresa a la habitacin de la menor y le agarra de las manos y empieza
a tocarle los senos, seguidamente se le lleva a la cama y empieza a bajarle el
pantaln poco a poco y luego l se empieza a echar encima de ella y la tapa con
una frazada. Todo esto ocurre cuando la conviviente del imputado tiene un
compromiso y se va muy temprano con sus dos menores hijos, sucediendo que en
el momento en que el imputado tiene sujetada la menor de las manos y la cubre
con la frazada, empieza a introducir su miembro viril en la vagina de la menor.
La menor en defensa propia intenta alejarlo, es as que el imputado se aleja de la
menor y se va. Es as que cuando su to se va de la casa, la menor acude a sus
otros tos para contarle los hechos.
De esa manera, podemos ver que le carpeta fiscal est ajustada a derecho, pues
cumple con todas las actuaciones procesales desde el inicio.
CONVALIDACION DE DETENCION PRELIMINAR
NORMATIVA DE LA CONVALIDACION DE DETENCION PRELIMINAR
En nuestra legislacin Penal, se regula las siguientes medidas de coercin
procesal:
La detencin (Art. 259)
El arresto ciudadano (art. 260)
La detencin preliminar judicial (art. 261
La prisin preventiva (art. 268)
La comparecencia (art. 286)
La detencin domiciliario (art.290)
La internacin preventiva (art. 293)

El Impedimento de salida (art.295)

DETENCIN PRELIMINAR JUDICIAL
Segn la normativa peruana, se dispone cuando: (art. 261 del CPP)
- No se presente un supuesto de flagrancia delictiva.
- El sorprendido en flagrante delito logra evitar su detencin.
- El detenido fugare de un centro de detencin preliminar.
EN LOS SIGUIENTES SUPUESTOS (inc. a, art. 261)
-Que el imputado se encuentre debidamente individualizado.
-Existan razones plausibles para considerar que una persona ha cometido un
delito.
- Que est sancionado con pena privativa de libertad superior a 4 aos.
- Y por circunstancias del caso puede desprenderse cierta posibilidad de fuga.
PROCEDIMIENTO DE LA CONVALIDACIN DE LA DETENCIN:
ART. 266.
1. Se solicita al Juez IP, la convalidacin de la detencin quien lo resuelve en
audiencia, teniendo en cuenta las actuaciones del fiscal a la vista, la que
resolver en el mismo acto mediante resolucin motivada.
2.
DOCTRINA
Debe indicarse que la convalidacin de la detencin preliminar se solicita cuando
el Fiscal considera que subsisten las razones que determinaron la detencin, caso
contrario, dispondr la inmediata libertad del detenido, ello de conformidad con lo
establecido en el artculo 266 del Cdigo Procesal Penal, siendo que en la
presente causa ello no ha sucedido, toda vez que el representante del Ministerio

Pblico no ha justificado las razones de urgencia, individualizacin de imputados,

o la evasin del ocultamiento o destruccin de huellas o pruebas del delito;
asimismo se tiene que la resolucin recurrida ha impuesto indebidamente
comparecencia con restricciones a los investigados sin que haya sido peticionada
por el persecutor del delito, por lo que dicho extremo se declara nulo.
La ley establece de que fenecida las 24 horas de detencin se puede ampliar por
7 das naturales, esta convalidacin no es necesaria en los delitos graves, puesto
que luego de vencido el plazo el Fiscal pedir de ser el caso la prisin preventiva u
otra medida prevista en la ley.
La audiencia de convalidacin. El Juez, ese mismo da, realizar la audiencia con
asistencia del Fiscal, del imputado y de su defensor, y luego de escuchar a los
asistentes, teniendo a la vista las actuaciones proporcionadas por el Ministerio
Pblico, decidir en ese mismo acto mediante resolucin motivada lo que
corresponda. Duracin la convalidacin de la detencin preliminar.
La detencin convalidada tendr un plazo de duracin de 7 das naturales. En los
supuestos de detencin por los delitos de terrorismo, espionaje y trfico ilcito de
drogas, vencido el plazo de 15 das establecido en la Constitucin, el Fiscal
solicitar de ser el caso la medida de prisin preventiva u otra alternativa prevista
en este Cdigo.