TITULO XIV-A

Ley No. 26926, Promulgada el 19.FEB.98, Publicada el 21.FEB.98

EL PRESIDENTE DE LA REPUBLICA POR CUANTO:
El Congreso de la Repblica ha dado la Ley siguiente:
EL CONGRESO DE LA REPUBLICA;
Ha dado la Ley siguiente:
LEY QUE MODIFICA DIVERSOS ARTICULOS DEL CODIGO PENAL E
INCORPORA EL TITULO XIV-A, REFERIDO A LOS DELITOS CONTRA
LA HUMANIDAD
Artculo 1o.- Incorporacin del Ttulo XIV-A
Incorprase el Ttulo XIV-A al Cdigo Penal, el mismo que tendr la
siguiente composicin:

DELITOS CONTRA LA HUMANIDAD

La
definicin
de crimen
contra
la
humanidad o crimen
de
lesa
humanidad recogida
en
el Estatuto
de
Roma de
la Corte
Penal
Internacional comprende
las
conductas
tipificadas
como asesinato, exterminio, deportacin, desplazamiento
forzoso, tortura, violacin, prostitucin forzada, esterilizacin
forzada y
encarcelacin o persecucin por motivos polticos, religiosos, ideolgicos, raciales,
tnicos, de orientacin sexual u otros definidos expresamente, desaparicin
forzada, secuestro o cualquier acto inhumano que cause graves sufrimientos o
atente contra la salud mental o fsica de quien los sufre, siempre que dichas
conductas se cometan como parte de un ataque generalizado o sistemtico contra
una poblacin civil y con conocimiento de dicho ataque.
El siglo XX fue caracterizado por ser uno de los perodos de mayor violencia y
desencadenamiento de guerras, con su consecuente secuela de vctimas mortales y
graves violaciones a los derechos humanos. Las dos grandes guerras mundiales y
otros acontecimientos como el exterminio de los armenios por los turcos, y ms
recientemente, el genocidio en Ruanda, debieron exigir una pronta y slida
respuesta de la comunidad internacional. Algunas de estas reacciones se
1

produjeron recin concluida la Segunda Guerra Mundial con el proceso de

Nuremberg y con el desarrollo de instrumentos especficos. Cierto que ya desde el
siglo XIX se formularon iniciativas para limitar la guerra, como lo atestiguan los
esfuerzos del Comit Internacional de la Cruz Roja en 1864, as como en las
sucesivas Conferencias y Reuniones internacionales en las que se discuti sobre los
lmites a los medios blicos. En el terreno de las ideas, escritos como los de Juan
Bautista Alberdi condenaron a la guerra como recurso lcito para resolver
controversias en Amrica Latina (1870). A finales del siglo XIX, la Conferencia de
La Haya aprob cuatro Convenciones sobre la solucin pacfica de los conflictos
internacionales y de cuatro convenciones sobre el derecho a la guerra.
Iniciado el siglo XX, se trat de hacer obligatorio el arbitraje de un tribunal
permanente de justicia internacional en 1907 sin que se consiguieran los medios
para hacerlo.
Estos delitos definidos en el artculo 6 c) del Estatuto de Londres caen dentro de la
categora de delitos que no son sealados por el derecho positivo pero dependieron
de otras fuentes de derecho para apoyarse implcitamente en la formulacin de un
delito (Bassiouni, 1996, p. 71). Caracterizan a estos delitos el que se refieran a actos
especficos de violencia contra personas indistintamente de si la persona es
nacional o no nacional e indistintamente de si tales actos son cometidos en tiempo
de paz o tiempo de guerra y, tales actos deben ser producto de persecucin contra
un grupo identificable de personas o personas indistintamente de la composicin
de ese grupo o del propsito de la persecucin. Como una poltica puede
manifestarse por la conducta generalizada o sistemtica de los perpetradores
que resulta en la comisin de los crmenes especficos contenidos en la definicin.
Los delitos contra la humanidad, poco tiempo despus, fueron reafirmados por la
propia Asamblea General de las Naciones Unidas como norma consuetudinaria
que contiene la incriminacin de tales delitos.
El Prembulo de la Convencin contra el Genocidio lo define como un delito de
derecho internacional contrario al espritu y a los fines de las Naciones Unidas y
que el mundo civilizado condena. Por consiguiente, cuenta con las caractersticas
de los dems crmenes internacionales expresados ya en Nuremberg. Pero adems,
por su gravedad, obliga a los Estados a establecer sanciones penales eficaces (art.
V) o a juzgar los hechos por un tribunal competente, si el acto fue cometido en su
territorio o ante la corte penal internacional que sea competente respecto a
aquellas de las Partes contratantes que hayan reconocido su jurisdiccin

CAPITULO I

GENOCIDIO
La palabra genocidio proviene de genos que significa raza, clan y caedes
que significa matar. Con la palabra genocidio se designa, por tanto, la
eliminacin o exterminio sistemtico de un determinado grupo socia! Por motivo
de raza, etnia, religin o nacionalidad. Este trmino se atribuye al jurista polaco
Rafael Lemkin.
Las causas que justificaron la introduccin de esta figura en el Cdigo penal se
encuentran tanto en los crmenes cometidos por el rgimen nazi sobre judos,
gitanos, polacos, rusos, antes y durante la Segunda Guerra Mundial, como en otros
actos semejantes, tales como la matanza de armenios realizada por turcos y curdos
entre 1985 y 1986 o la matanza de los trtaros de Bak por armenios.
Debido a tales acontecimientos, el Derecho internacional, antes que el Derecho
penal, ya se interes de manera especial por e! genocidio, llegndose finalmente a
la Convencin Internacional sobre el Genocidio aprobada por la
Asamblea General de las Naciones Unidas el 9 de diciembre de 1948. El texto de
dicha Convencin es prcticamente idntico al recogido en nuestro art. 319 CP.
El genocidio es un delito internacional que comprende cualquiera de los actos
perpetrados con la intencin de destruir, total o parcialmente, a un
grupo nacional, tnico, racial o religioso como tal estos actos comprenden la
matanza y lesin grave a la integridad fsica o mental de los miembros del grupo,
sometimiento intencional del grupo a condiciones de existencia que hayan de
acarrear su destruccin fsica, total o parcial, medidas destinadas a impedir
nacimientos en el seno del grupo, traslado por la fuerza de nios del grupo a otro
grupo.
Tratndose de un delito contra la humanidad, aparte de la vida y la salud fsica o
mental de las personas, el bien jurdico protegido es el derecho ala existencia,
posicin y desarrollo histrico de colectivos tnicos, sociales y religiosos,
reprimindose la afectacin de principalsimos derechos fundamentales de las
personas, en concordancia con la declaracin universal de los Derechos Humanos.
El delito de genocidio es recogido en la legislacin penal nacional, en virtud de la
convencin para la prevencin y la sancin del delito de genocidio de 1948,
3

aprobada por las Naciones Unidas en la II Asamblea General, efectuada el 12 de

enero de 1951, de la cual el Per es signatario desde 1959.
El texto del tipo penal, tiene exactamente la misma redaccin que aparece en el
art.6 del estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional, cuya creacin data del
17 de diciembre del 1998, y ala cual el Per se suscribi el 07 de diciembre del
2000, ratificndose el 10 de noviembre del 2001; fecha desde la cual nuestro pas
acepto la competencia de la Corte Penal Internacional para juzgar y sancionar el
Genocidio y otros delitos de lesa humanidad, cuyos autores o participes no hayan
sido procesados en la jurisdiccin penal nacional.

Genocidio - Modalidades
Artculo 319.- Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de veinte
aos el que, con la intencin de destruir, total o parcialmente, a un grupo nacional,
tnico, social o religioso, realiza cualquiera de los actos siguientes:
1. Matanza de miembros del grupo.
2. Lesin grave a la integridad fsica o mental a los miembros del grupo.
3. Sometimiento del grupo a condiciones de existencia que hayan de acarrear su
destruccin fsica de manera total o parcial.
4. Medidas destinadas a impedir los nacimientos en el seno del grupo.
5. Transferencia forzada de nios a otro grupo.
CONCORDANCIAS:

R.N 627-2000-MP-CEMP

Ley N 27378, Art. 1, num. 3)

Ley N 30077, Art. 3 (Delitos comprendidos)
BIEN JURDICO PROTEGIDO

La nueva ubicacin dada al delito de genocidio a raz de la modificacin del Cdigo penal
realizada por Ley No 26926, de 21 de febrero de 1998, definitivamente sita este delito en el
marco apropiado a su significacin tradicional, en la medida en que el genocidio, a partir de la
Segunda Guerra Mundial, viene a ser concebido como el acto ms grave que atenta contra los
valores esenciales a la propia raza humana.
El bien jurdico protegido es un grupo humano que est unido en razn de su
4

nacionalidad, etnia, grupo social o religin; de esta manera se evita una discriminacin
basada en la pertenencia a un determinado grupo, circunstancia que puede llevar incluso a
la comisin de verdaderas atrocidades en contra de los valores ms fundamentales de
nuestra sociedad.

TIPICIDAD OBJETIVA

Sujeto activo puede ser cualquiera.

Sujeto pasivo es el grupo humano unido por alguno de os vnculos indicados en el art.
319 Cdigo Penal.
El comportamiento puede presentar diversas modalidades, pero antes de analizar cada
una de ellas, es preciso indicar que la doctrina diferencia entre genocidio fsico y genocidio
biolgico. El primero es entendido como la destruccin directa o las lesiones graves
causadas al grupo art. 319, 1 y 2 Cdigo Penal. El segundo est referido a los actos
indirectos que preparan la destruccin del grupo, tales como el sometimiento a
condiciones peligrosas para el grupo, el impedirlos nacimientos y la transferencia forzada
de personas art. 319, 3, 4 y 5 Cdigo Penal.
Las distintas modalidades de comportamientos que acoge nuestro Cdigo penal son:
1.- Matanza de miembros de! grupo: consiste en dar muerte a miembros pertenecientes a
un determinado grupo. Del texto legal se desprende la exigencia de que se mate a dos o
ms personas de un grupo; si se matase a una sola persona no estaramos en este caso
porque no podra hablarse de matanza.
2.- Lesin grave a la integridad fsica o mental a los miembros del grupo: se alude a
lesiones graves causadas a miembros del grupo, lo que obliga a remitirnos al art. 121
Cdigo Penal para entender qu son lesiones graves. No resultaba necesario aludir en esta
modalidad tpica a la integridad fsica o mental, ya que ambas entran dentro del concepto
de salud ya explicado en el tema relativo al delito de lesiones. Al igual que en el inciso
anterior, se requiere que se lesione a dos o ms personas.
3.- Sometimiento al grupo a condiciones de existencia que hayan de acarrear su
destruccin fsica de manera total o parcial: se configurar cuando el sujeto activo
subordina a un determinado grupo a permanecer bajo ciertas condiciones que pueden
poner en peligro la vida o salud de sus integrantes. En este supuesto se configura un delito
de peligro concreto, en el que basta con el sometimiento del grupo a concretas condiciones
que pongan en peligro su existencia, sin que sea necesario para constituir el cipo que
mueran o se ocasionen lesiones graves en miembros del grupo.

4.- Medidas destinadas a impedir los nacimientos en el seno del grupo: se comprendern
supuestos tales como la esterilizacin, el aborto coactivo para los miembros del grupo,
obstculos al matrimonio, etc.
5.- Transferencia forzada de nios a otro grupo: se alude a desplazamientos de nios, por
lo que no se comprende el traslado de personas mayores de edad. En otras legislaciones se
ha especificado la edad, as por ej. en Israel es de 18 aos, en Italia de 14 anos.

TIPICIDAD SUBJETIVA

Se requiere necesariamente el dolo. Adems ha de concurrir un elemento subjetivo del tipo

constituido por la intencin de destruir total o parcialmente un determinado grupo
nacional, tnico, social o religioso.

GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO: TENTATIVA Y CONSUMACIN

Respecto a la posibilidad de que se admita la tentativa, habr que analizar cada supuesto
en particular. Los incisos 1, 2 y 5 son delitos de resultado; se requiere la muerte, lesiones
graves o la transferencia, respectivamente, para configurar el tipo delictivo, por tanto,
sera posible en estos supuestos admitir la tentativa.
Los incisos 3 y 4 describen delitos de peligro concreto; se exige slo el sometimiento a
determinadas condiciones o la adopcin de concretas medidas, respectivamente, para la
existencia del tipo penal, por lo que no se admite la tentativa en estos casos.

CASOS:
6

MATANZA DE AYACUCHO
Se conoce como matanza de Ayacucho a los acontecimientos ocurridos en
el Per, principal pero no exclusivamente en Ayacucho, entre los aos 1980
y 2000, que acabaron con la vida de 69 820 personas, en su mayor parte
indgenas quechua hablantes. Adems un nmero todava indeterminado de
esa poblacin sufri torturas, violaciones y fue forzada a desplazarse. De
acuerdo al Informe Final de la Comisin de la Verdad y la Reconciliacin, los
crmenes en el Per fueron cometidos mayormente por el grupo terrorista
Sendero Luminoso (54%). Segn las resoluciones de la Asamblea General de
las Naciones Unidas N 96 del 11 de diciembre de 1946 y la N 260 del 9 de
diciembre de 1848: El genocidio es un crimen de Derecho Internacional que
el mundo civilizado condena y por el cual los autores y sus cmplices
debern ser castigados. Ya sean estos individuos particulares, funcionarios
pblicos o estadistas, y el crimen que hayan cometido sea por motivos
religiosos, raciales, polticos o de cualquier otra naturaleza.

EL GENOCIDIO DE PUTIS (PER)

Ejecucin extrajudicial de ms de un centenar de campesinos de Putis: en
Diciembre de 1,984, los efectivos militares del Ejrcito Peruano,acantonados
en la Base Militar de Putis (Ayacucho), recibieron a los pobladores que
llegaron a Putis y los reunieron en el local donde funcionaba el colegio,
juntndolos con otros pobladores a quienes los soldados haban sacado de
sus viviendas. Les aseguraron, con engaos, que a partir de ese momento
les daran proteccin y colaboraran con ellos en diversas obras para
mejorar la calidad de vida de la poblacin. Con ese pretexto los militares
ordenaron a los varones, apuntndolos con sus armas, que caven una gran
poza; a algunos les dijeron que era para construir una piscigranja en la que
criaran truchas, mientras a otros, les aseguraron que all construiran casas.
Mientras los varones cavaban la supuesta "piscigranja", los militares en una
7

estancia se dedicaban a violar a las mujeres (y que ms tarde seran

asesinadas).
Cuando estuvo lista la supuesta piscina, los efectivos militares reunieron al
centenar de pobladores alrededor de la poza, entre los que haban hombres,
mujeres y nios, y sin mayor explicacin les dispararon a matar. Nadie poda
escapar, porque los efectivos militares los tenan cercados apuntndoles con
fusiles de largo alcance. Los militares asesinaron as, a ms de cien
pobladores, la mayora de ellos, nios, y luego los enterraron en la fosa que
los haban hecho cavar. En dicha fosa comn, se han hallado numerosos
cadveres de nios de uno y dos aos, e inclusive, de fetos, todos ellos,
asesinados por la patrulla del Ejrcito Peruano que efectu este operativo.
Los asesinaron porque tenan sospecha de que estaban vinculados a la
subversin; adems, para lucrar con el producto de la venta del numeroso
ganado de propiedad de los campesinos que, luego de los hechos,
comercializaron en Marccaraccay. Los militares cubrieron los cadveres que
se encontraban en la fosa con tierra y piedras. Otra parte de las vctimas
habra sido sepultada al interior de un aula en la escuela.
A veintiocho aos de lo ocurrido, tanto los ejecutores de este genocidio,
como los autores mediatos, ninguno ha sido castigado, gozan
de impunidad y gozan de la proteccin del estado peruano.

CAYARA, CCESCHUA Y ERUSCO

El General Jos Valdivia Dueas, Jefe del Comando Poltico-Militar de
Ayacucho, dispuso la operacin "Persecucin". En esta operacin, doscientos
efectivos del ejrcito Peruano, al mando del Mayor Miguel Njar Acosta,
irrumpieron, el 14 de Mayo de 1,988, en la localidad andina de Cayara
buscando subvesivos. Violentaron puertas, robaron e incendiaron viviendas.
Dichos efectivos asesinaron a cinco pobladores que se encontraban en el
templo, donde se celebraban las festividades de la virgen de Ftima. En
Cachuaypampa, ubicada en la quebrada de Cceschua, los militares,
interceptando a los campesinos que se encontraban realizando sus faenas
agrcolas, los reunieron por la fuerza. Luego, los efectivos militares, armados
de hachas, segadoras y machetes, asesinaron a veinte campesinos varones.
Esto, pese a las splicas de sus vctimas y el llanto de sus nios que
clamaban por la vida de sus padres.
Posteriormente, y dentro de la misma operacin "Persecucin", una patrulla
del ejrcito asesin a tres pobladores en la puna de Erusco. Todos estos
crmenes los produjeron los militares contra civiles desarmados, arrancados
del interior de sus viviendas o de sus chacras, incapaces de defenderse, y
sin que mediara enfrentamiento alguno.
Los efectivos militares, luego de este operativo, desaparecieron evidencias:
1-Desenterraron los cadveres de sus vctimas, y los trasladaron hacia las
zonas altas de la comunidad, en su afn de borrar las huellas del delito.
2-Eliminaron a la totalidad de los testigos: del 29 de Junio de 1,988 al 18 de
Setiembre de 1,989, asesinaron uno a uno a los testigos, sacndolos por la
fuerza de sus domicilios o interceptndolos.
Participaron en estos crmenes, adems de los ya mencionados, el Capitn
E. P. Enrique Majluf Vivanco, el Teniente E. P. Alejandro Avendao Dvila, el
sargento Sal Gamboa Reynaldo, entre otros. Ninguno ha sido procesado, y
todos gozan de libertad.

LAS ESTERILIZACIONES FORZADAS

"A m me esterilizaron a la fuerza y hasta hoy sufro las consecuencias"

Testimonio de Sabina Huilca, una de las vctimas de la planificacin
familiar efectuada por el presidente Alberto Fujimori. El Ministerio Pblico
archiv el caso de las esterilizaciones forzadas durante el fujimorato.

"Luego de haber dado a luz a mi cuarta hija, me fui al centro de salud de

Izcuchaca (provincia de Anta, Cusco), donde, luego de recibir la atencin del
mdico, ste me dijo que ya no tuviera ms hijos y que me hiciera el AQV
(Anticoncepcin Quirrgica Voluntaria). Me negu y me respondi "Tonta,
vas a tener ms hijos y no podrs criarlos. De pronto una enfermera me
coloca una inyeccin. Yo no saba que era anestesia. Al despertar tena los
pies y las manos atados con vendas en la cama, como animal. Despus me
di cuenta de que me estaban cosiendo", relata Sabina Huilca Cndor, una de
las vctimas de la esterilizacin forzada ejecutada por el gobierno de Alberto
Fujimori como parte de su estrategia para reducir la pobreza: ""Qu me han
hecho!", grit. "Ya vamos a terminar", me contest el mdico que me cosa.
Ya me haban malogrado (esterilizado) Yo me puse a llorar. Lo recuerdo
como si hubiera sido ayer. Por qu? Porque a m me esterilizaron a la fuerza
y hasta hoy da sufro las consecuencias. Es imposible que lo olvide".
Vctima del plan fujimorista.
Sabina Huilca, ahora con 41 aos, haba cumplido 21 cuando, sin su
consentimiento, los mdicos del Ministerio de Salud la esterilizaron de
acuerdo con un plan aprobado y alentado por Fujimori. Desde hace ms de
dos dcadas las vctimas de la poltica de planificacin familiar del
fujimorato han intentado infructuosamente que se castigue a los
autores intelectuales y materiales. No obstante que en el 2003 el Estado
peruano
se
comprometi
con
la
Comisin
Interamericana
de Derechos Humanos (CIDH) a investigar y sancionar a los responsables, el
26 de mayo del 2009 el fiscal Jaime Schwartz Azpur archiv definitivamente
el caso.
Se estima que son 2,022 las mujeres a quienes el estado peruano afect de
por vida. El estado peruano se niega a inculpar y procesar a los
responsables.
"En noviembre ltimo hubo una reunin de trabajo en Washington de la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos, luego de la cual difundi
un comunicado condenando al Estado peruano por mantener la impunidad
de los casos de esterilizacin forzada", explic Rossy Salazar.
Entre los acusados se cuenta al ex ministro de Salud Alejandro Aguinaga
Retuerto. Aguinaga es mdico personal del ex presidente Fujimori.
"Yo quisiera olvidar pero no puedo. Es imposible. Me hicieron dao de por
vida, a mi y muchas mujeres ms", afirm Sabina Huilca, de
la comunidad campesina de Huayllaccocha, Cusco.
Cifras:
2,022 son las mujeres vctimas de las esterilizaciones forzadas entre 1996 y
1998.
300
mil
esterilizaciones
se
hicieron
como
parte
del programa fujimorista.

10

Hace una dcada Estado del Per acept su culpa

En 2003, el Estado del Per y la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos firmaron un acuerdo amistoso en relacin con el caso de la
campesina Mamrita Mestanza, muerta en 1998 luego de aplicrsele la
esterilizacin sin su autorizacin.
En esa ocasin, el Per reconoci los abusos que se cometieron en la
aplicacin del programa de planificacin familiar y prometi investigar y
castigar a los responsables
El Estado peruano ha documentado la realizacin de 300 mil
esterilizaciones. La Defensora del Pueblo ha reportado ms de dos mil
casos de esterilizaciones forzadas, la mayor parte en el contexto del "estado
de emergencia" para combatir al terrorismo.

CAPITULO II

DESAPARICION FORZADA
La desaparicin forzada surgi como una prctica generalizada de los Estados
totalitarios, con el fin de eliminar a disidentes polticos, cuyos antecedentes se
remontan a tcnicas de represin empleadas por Luis XVI, Napolen Bonaparte,
Stalin y Hitler
La desaparicin forzada de personas ha sido considerada a lo largo de
la historia como un crimen de Estado, una prctica del gobierno o de agentes de
ste, con el objetivo de deshacerse de opositores polticos, eliminar evidencias de
asesinatos y luego negar cualquier informacin sobre el paradero de los
desaparecidos. La persona desparecida es privada legal o ilegalmente de su
libertad y se desconoce su paradero, bien porque se niega la desaparicin por parte
de los autores del hecho o porque no se informa a los interesados del lugar en el
que el sujeto se encuentra.

11

ANTECEDENTES HISTRICOS
La desaparicin forzada surgi como una prctica generalizada de
los Estados totalitarios, con el fin de eliminar a disidentes polticos,
cuyos
antecedentes
se
remontan
a tcnicas de
represin
empleadas por Luis XVI, Napolen Bonaparte, Stalin y Hitler
La desaparicin forzada es una prctica que se acentu despus
de la segunda guerra mundial ms propiamente en el contexto de
la "Guerra Fra" en pases con regmenes dictatoriales o
autoritarios. En Amrica Latina, la desaparicin forzada se aplic
principalmente durante las dictaduras militares o en los gobiernos
que experimentaron procesos de violencia poltica interna, en los
aos sesenta, setenta y ochenta. De hecho la regin del Cono Sur
de Amrica Latina, estuvo convulsionada durante esta etapa, entre
12

los bloques capitalistas y socialistas, representados por EEUU y la

URSS, respectivamente.
El origen de la prctica de la desaparicin forzada de personas en
los pases del Cono Sur, comienza con la "Operacin Cndor".
Un sistema secreto de servicios de inteligencia coordinado entre
los pases de las dictaduras del Cono Sur Argentina, Chile,
Brasil, Paraguay, Uruguay y Boliviay la Central de Inteligencia
Americana (CIA), para reprimir a los opositores polticos de las
mencionadas
dictaduras.
Organizado
por
la Direccin de
Inteligencia Nacional (DINA) de Chile, en noviembre de 1975. La
existencia real de la "Operacin Cndor" fue descubierta en
los archivos policiales de la ciudad de Lambar (Paraguay),
conocidos como los "Archivos del Terror" o "Archivos del Horror", el
22 de diciembre 1992.
En el Per el inicio de la insurreccin armada coincide con el inicio
del gobierno del Presidente Belaunde Terry. As, el 28 de Julio de
1980 en momentos en que el Presidente daba su mensaje al
Congreso al asumir su mandato constitucional, Sendero Luminoso
dinamita la primera torre de alta tensin en un paraje de Chonta,
en el departamento de Huancavelica.
En tales circunstancias, frente a los continuos y cada vez ms
crecientes atentados terroristas el 12 de octubre de 1981 mediante
Decreto Supremo 026-81-IN se declara por primera vez el Estado de
Emergencia en nuestro pas. En ese contexto poltico social, desde
fines de 1982 con el ingreso de las Fuerzas Armadas en las zonas
declaradas en estado de Emergencia (Ayacucho y Apurimac)
asumiendo el control poltico y militar, por acuerdo del Poder
Ejecutivo, se inici la prctica represiva del secuestro y la
detencin- desaparicin de personas.
Durante el gobierno de Alan Garca Prez quien asumi el poder el
28 de julio de 1985 (luego de un lustro de iniciada la lucha
subversiva y cuando 6 provincias de los andes haban sido
declaradas zona de emergencia) las Fuerzas Armadas basaron
su estrategia contrasubversiva al igual que en Guatemala en la
doctrina de Seguridad Nacional, la cual parte de la idea que la lucha
antisubversiva
debe
enfrentarse
militarmente
y
a
cualquier costo[11]En esas circunstancias, pese a los crecientes y
continuos atentados terroristas y a la vigencia del Estado de
Emergencia en casi todo el territorio nacional, el gobierno aprista
adopt algunas medidas institucionales en la lucha contra las
violaciones de Derechos Humanos, en especial la Desaparicin
Forzada, entre las que se puede citar el establecimiento de una
Comisin de Paz mediante Resolucin Suprema 221-85-JUS del 14
de setiembre de 1985, la que tendra como objetivos la bsqueda
13

de medios para persuadir a quienes recurran a la violencia

terrorista para que volvieran a la democracia y la creacin del
Consejo Nacional de Derechos Humanos en el Ministerio
de Justicia mediante Decreto Supremo N 012 86 JUS del 6 de
setiembre de 1986, otra medida importante en la lucha contra
la impunidad la constituy la sancin y retiro de los oficiales
responsables de las masacres de Accomarca y Pucayacu. Sin
embargo, pese a las medidas adoptadas, la Desaparicin Forzada
de personas continuaba siendo una prctica recurrente en la lucha
antisubversiva. As en octubre de 1986 tuvo lugar la segunda visita
a nuestro pas por dos miembros del Grupo de Trabajo sobre
Desaparicin Forzada. Durante dicha vista, el Ministro de Justicia
reconoci que haba problemas en cuanto al registro de los
internados en centros de detencin, no obstante neg que la
existencia de centros de reclusin fuera de la competencia del
Ministerio de Justicia. Asimismo, el Ministro del Interior expres
dudas en relacin con algunas denuncias sobre Desaparicin
Forzada
La prctica de desaparicin Forzada de personas continu siendo
una constante durante los primeros 6 aos de gobierno del
Presidente Fujimori (1990 1996). Sin embargo, se insisti en la
necesidad de encuadrar el anlisis del accionar subversivo a
efectos de realizar un examen ms equilibrado de la situacin de
los Derechos Humanos en el Per. Por otro lado, se dieron a
conocer algunas medidas legislativas como el acceso de los fiscales
a las instalaciones militares, la implementacin de censos sobre
Derechos Humanos en los planes de estudios de la Polica Nacional,
entre otras de carcter social y poltico en aras de la bsqueda de
la paz en el pas, aunque todos sabemos que estas medidas en el
gobierno de Fujimori, no fueron ms que acciones que encubran la
situacin real de violacin de derechos humanos, posteriormente
conocidas a partir de los Informes de la CVR y de los Juzgamientos
al Grupo Colina.
Un hecho cuestionable durante el gobierno del Presidente Fujimori,
que no se puede dejar de mencionar es la promulgacin de las leyes
de Amnista 26479 y 26492, que consagraron la impunidad de las
violaciones de Derechos Humanos. En efecto, la Ley 26479 fue
promulgada el 16 de junio de 1995 y en su primer artculo "concede
amnista a los militares, policas y civiles que se encuentren
denunciados, investigados, encausados, procesados o condenados
(...) por todos los hechos derivados u originados con ocasin o
como consecuencia de la lucha contra el terrorismo desde mayo de
1980(...)".
Respecto a las leyes de amnista, la Corte Interamericana de
Derechos Humanos en el caso Loayza Tamayo en su sentencia de

14

reparaciones, seal que "Los Estados no pueden, para

cumplimiento
a
sus obligaciones internacionales,
disposiciones existentes en su derecho interno, como lo es
caso la Ley de Amnista expedida por el Per, que a juicio
Corte, obstaculiza la investigacin y el acceso a la justicia".

no dar
invocar
en este
de esta

Posteriormente, la Corte Interamericana de Derechos Humanos en

su fallo de 14 de marzo de 2001 sobre el caso Chumbipuma Aguirre
y otros (Barrios Altos) v. Per dictamin la incompatibilidad de
dichas leyes con el sistema interamericano de proteccin de los
derechos humanos y orden al Estado peruano de declarar que las
mismas carecen de efectos jurdicos. Asimismo, la Ilustre Corte
reiter estas consideraciones en su sentencia de 29 de noviembre
de 2006 sobre el caso La Cantuta v. Per, declarando que lo
establecido en el caso Barrios Altos tiene efectos generales y que,
de acuerdo con la jurisprudencia constante del supremo tribunal
interamericano, es contraria a la Convencin Americana de
Derechos Humanos toda ley de amnista que se pretenda aplicar a
crmenes de lesa humanidad, tales como la desaparicin forzada de
personas.

DEFINICIONES DE DESAPARICIN FORZADA

La desaparicin forzada de personas ha sido considerada a lo largo de la historia como un
crimen de Estado, una prctica del gobierno o de agentes de ste, con el objetivo de
deshacerse de opositores polticos, eliminar evidencias de asesinatos y luego negar
cualquier informacin sobre el paradero de los desaparecidos. La persona desparecida es
privada legal o ilegalmente de su libertad y se desconoce su paradero, bien porque se niega
la desaparicin por parte de los autores del hecho o porque no se informa a los interesados
del lugar en el que el sujeto se encuentra
Segn la Declaracin sobre la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones
Forzadas, aprobada por la Asamblea General de la ONU, en su resolucin 47/133 de 18 de
diciembre de 1992, una desaparicin forzada se produce cuando "se arreste, detenga o
traslade contra su voluntad a las personas, o que stas resulten privadas de su libertad de
alguna otra forma por agentes gubernamentales de cualquier sector o nivel,
por grupos organizados o por particulares que actan en nombre del gobierno o con su
apoyo directo o indirecto, su autorizacin o su asentimiento, y que luego se niegan a
revelar la suerte o el paradero de esas personas o a reconocer que estn privadas de la
libertad, sustrayndolas as a la proteccin de la ley".
De la declaracin, puede concluirse que la desaparicin forzada se produce cuando se dan
de manera sucesiva tres hechos:
1. La privacin de la libertad de una persona por agentes del gobierno o particulares
apoyados por ste.

15

2. La negativa a revelar la suerte o el paradero de la persona retenida o a reconocer la

privacin de la libertad, con lo que se configurara el ocultamiento.
3. La sustraccin de la vctima del amparo legal.
Segn la Convencin Interamericana sobre la Desaparicin Forzada de
Personas aprobada por la Asamblea General de la Organizacin de los Estados
Americanos, una desaparicin forzada es "la privacin de la libertad a una o ms
personas, cualquiera que fuere su forma, cometida por agentes del Estado o por personas
o grupos de personas que acten con la autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del Estado,
seguida de la falta de informacin o de la negativa a reconocer dicha privacin de libertad
o de informar sobre el paradero de la persona, con lo cual se impide el ejercicio de los
recursos legales y de las garantas procesales pertinentes".
El Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional define la desaparicin forzada como
"el arresto, la detencin o el secuestro de personas por un Estado o
una organizacin poltica, o con su autorizacin, apoyo o conocimiento, seguido de la
negativa a informar sobre la privacin de libertad o a dar informacin sobre la suerte o el
paradero de esas personas, con la intencin de dejarlas fuera del amparo de la ley por un
periodo prolongado".
Por su parte, la Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas de la
Desaparicin Forzada proporciona la siguiente definicin del delito de desaparicin
forzada: "el arresto, la detencin, el secuestro o cualquier otra forma de privacin de
libertad que sean obra de agentes del Estado o por personas o grupos de personas que
actan con la autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del Estado, seguida de la negativa a
reconocer dicha privacin de libertad o del ocultamiento de la suerte o el paradero de la
persona desaparecida, sustrayndola a la proteccin de la ley"
Para Amnista Internacional, se configura el delito de desaparicin forzada cuando:" Las
autoridades niegan haber privado de la libertad a la vctima, ocultando de este modo su
suerte y su paradero (...). Los desaparecidos son personas privadas de la libertad por
agentes del Estado, de las que se oculta el paradero y suerte y se niega la privacin de la
libertad".
En el Per, la CVR, entiende por desaparicin forzada de personas "la desaparicin y
privacin de libertad de una o ms personas cometida por agentes del Estado o por
quienes acten con su autorizacin, apoyo o tolerancia, as como por particulares o
miembros de organizaciones subversivas. Dicho acto es seguido por la falta de informacin
o la negativa a reconocer la privacin de libertad o de informar sobre el paradero de la
persona. Tal ausencia de informacin o negativa impide el ejercicio de los recursos legales
y de los mecanismos procesales pertinentes. sta definicin comprende a las vctimas cuyo
paradero contina desconocido, tambin a aquellas cuyos restos fueron encontrados y
aquellas que recuperaron su libertad". Asimismo, la Comisin considera dentro de la
prctica de desaparicin forzada a las desapariciones temporales, es decir, a las
perpetradas contra personas que luego pudieran haber reaparecido, ya sean vivas o ya sea
muertas.

16

LA DESAPARICIN FORZADA COMO CRIMEN DE LESA HUMANIDAD

El concepto de delito de lesa humanidad o delito contra la humanidad, tiene
su origen en el artculo 6 del Estatuto del Tribunal de Nuremberg, y alude a
actos inhumanos como el asesinato, el exterminio u otros anlogos,
cometidos contra una poblacin civil, as como la persecucin por motivos
polticos, raciales o religiosos; y todo ello al margen de que esto se presente
dentro de una guerra o sin que ella exista.
El Estatuto del Tribunal de Nuremberg distingui tres clases de crmenes de
carcter internacional: Los crmenes de guerra, los crmenes contra la paz y
los crmenes de lesa humanidad.
Actualmente, conforme lo seala CANO LOPEZ, el concepto de delito de lesa
humanidad goza de consenso en el mbito doctrinario y con l se hace
alusin
a
los
atentados
contra
los bienes jurdicos
individuales
fundamentales cometidos como parte de un ataque generalizado o
sistemtico realizado con la participacin o tolerancia del poder poltico de
iure o de facto. A partir de esta definicin, se podra concluir que el delito de
lesa humanidad se erige sobre la base de dos elementos: a) la
sistematicidad o generalidad con la que se realizan los actos; y, b) la
tolerancia, participacin o aquiescencia del poder pblico.
La Declaracin de las Naciones Unidas y la Convencin Interamericana
sobre Desaparicin Forzada, han catalogado el delito estudiado como un
crimen de lesa humanidad e igualmente as lo ha reconocido la Corte
Interamericana de Derechos Humanos[21]En el mismo sentido se ha
manifestado la doctrina.
El Prembulo de la Convencin mencionada en el prrafo anterior, consagra
en los siguientes trminos como crimen de lesa humanidad a la
desaparicin forzada: "Reafirmando que la prctica sistemtica de la
desaparicin forzada de personas constituye un crimen de lesa humanidad".
Se establece en la Convencin una condicin para dar sta calificacin a
la conducta punible que se estudia cual es, que sea sistemtica, es decir,
que sea parte de una poltica organizada del gobierno, encaminada a la
desaparicin de personas.
Conforme a la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada,
calificar ste delito como crimen de lesa humanidad otorga al mismo una
serie de caractersticas:
a) Jurisdiccin universal: Es una excepcin a la soberana de cada uno de los
Estados e implica el derecho a ejercer jurisdiccin con relacin a ciertos
delitos considerados de inters de toda la humanidad independientemente
del lugar en que se haya cometido la conducta y de la nacionalidad del
autor. Presupone que todo Estado tiene inters en perseguir y condenar a

17

los autores de crmenes repudiados por la comunidad internacional en su

conjunto.
b) Deber de extraditar: Los Estados se ven en la obligacin de extraditar a
los responsables de crmenes internacionales o a juzgarlos de acuerdo a la
legislacin penal interna. [22]
c) No es posible el otorgamiento del asilo poltico: los crmenes de carcter
internacional estn excluidos de la categora de delitos polticos y sus
responsables no pueden beneficiarse por el asilo en otros pases dada la
gravedad de la conducta. Es obligacin de los Estados no otorgar ste tipo
de privilegio y ello se ha establecido en instrumentos internacionales como
la Convencin sobre el Estatuto de Refugiados adoptada en 1951.
d) No puede considerarse como un delito poltico: Un crimen de lesa
humanidad constituye una ofensa contra todo el gnero humano, un delito
que por su gravedad afecta a toda la especie y por ello no puede
considerarse como un simple atentado a un rgimen poltico imperante en
determinado momento y sitio geogrfico.
e) Imprescriptibilidad de los crmenes de lesa humanidad: El trmino de
prescripcin compete en general a la legislacin interna de cada Estado y se
asocia con el tiempo de duracin de la pena. Sin embargo, estos crmenes
son imprescriptibles y as se ha consagrado en la Convencin sobre la
Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra Crmenes contra la Paz y
Crmenes de Lesa Humanidad, adoptada en noviembre de 1968 por la
Asamblea General de la ONU. El artculo 1 de sta convencin consagra la
siguiente disposicin: "Los crmenes siguientes son imprescriptibles
cualquiera sea la fecha en que se hayan cometido: (...) b) los crmenes de
lesa humanidad cometidos tanto en tiempo de guerra como en tiempo de
paz (...)".
f) No se admiten circunstancias eximentes de responsabilidad por
obediencia debida: No puede ser una circunstancia eximente de
responsabilidad el cumplimiento de una orden emitida por un superior
jerrquico. La persona que reciba tales rdenes estar en la obligacin y
tendr el derecho de no ejecutarlas.
g) No es un delito susceptible de ser juzgado por una jurisdiccin especial:
El delito debe ser juzgado por tribunales de derecho comn excluyendo
cualquier tipo de jurisdiccin especial, particularmente la militar. Esta
medida busca salvaguardar la imparcialidad y objetividad de los jueces.
h) No podrn concederse amnistas o indultos: Por la gravedad de la
conducta, no puede ser perdonada por los Estados, ya que es obligacin de
los mismos juzgarla.

18

Desaparicin comprobada
Artculo 320.- El funcionario o servidor pblico que prive a una
persona de su libertad, ordenando o ejecutando acciones que tenga por
resultado su desaparicin debidamente comprobada, ser reprimido con
pena privativa de libertad no menor de quince aos e inhabilitacin,
conforme al Artculo 36 incisos 1) y 2).
CONCORDANCIAS:

Ley N 27378, Art. 1, num. 3)

Ley N 30077, Art. 3 (Delitos comprendidos)

PROCESOS CONSTITUCIONALES
JURISPRUDENCIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
JURISPRUDENCIA DE LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS

BIEN JURDICO TUTELADO

Para Kai Ambos los bienes jurdicos protegidos en el delito de desaparicin
forzada son pluriofensivos como la integridad fsica, la libertad personal y la vida,
precisa adems que se fue ampliando los bienes jurdicos protegidos en
el desarrollo de la jurisprudencia de la Corte Interamericana, considerando como
mbito de proteccin a los familiares por el sufrimiento que atraviesan en su afn
de lograr informacin sobre el paradero del desaparecido y el derecho a la verdad.
"El bien jurdico afectado por la desaparicin forzada es mltiple, y puede
diferenciarse en tres aspectos, a saber: En el individual se afecta en primer trmino
el mbito fsico psquico de la victima (p. ej. Privacin de la libertad, lesiones,
maltrato, en ltima instancia la muerte) y en segundo trmino su seguridad en
sentido general, incluso su seguridad jurdica y su derecho a ejercer los recursos
necesarios para hacer reconocer y defender, precisamente, sus derechos. En el
familiar se afecta el derecho de los allegados a conocer de la situacin, actuar
jurdicamente en defensa de los derechos de la persona detenida desaparecida y,
en su caso conocer el destino corrido por ella y recuperar sus restos mortales. En
este segundo aspecto, por tanto, no se tratara de la victima material (la del
individual) sino de un sujeto pasivo que llamaremos victima afectiva. El tercer y
ltimo aspecto de afectacin es el colectivo, en el cual es la sociedad en su conjunto
la que se ve afectada por el debilitamiento institucional que causa la obstruccin de
los mecanismos de administracin de justicia y por la imposibilidad de
reconstruccin de la verdad histrico social. Se trata as de la sociedad como
sujeto pasivo del delito."
SUJETO ACTIVO
Por ser considerado como un crimen de Estado, y adems teniendo en cuenta
la descripcin tpica de la norma penal bajo anlisis, se trata de una conducta de
19

sujeto activo cualificado. Sin embargo, dadas las especiales condiciones del pas, un
sector de la doctrina sostiene que no siempre puede considerarse como un delito
imputable al Estado, sino que puede ejecutarse por otros sujetos que acten
independientemente, ello en correspondencia con los instrumentos Internacionales
y las Sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
La redaccin del tipo penal de nuestro cdigo, restringe la calidad de sujeto activo
al "funcionario o servidor pblico".
El artculo 320 de nuestro Cdigo Penal limita el sujeto activo al funcionario o
servidor pblico. Esta tipificacin no contiene todas las formas de participacin
delictiva que se incluyen en el artculo II de la Convencin Interamericana sobre
Desaparicin Forzada de Personas ni en el Estatuto de Roma, resultando as
incompleta, al no contemplar a los particulares o grupos que actan con el apoyo,
la tolerancia o la aquiescencia del Estado como tambin a agentes no estatales, en
especial organizaciones polticas.
Atendiendo al principio de taxatividad, el tipo penal debe definir claramente la
conducta prohibida en todos sus aspectos, as, la Desaparicin Forzada de personas
tal como se encuentra tipificada en la actualidad no contempla el principal
elemento constitutivo del injusto como la negativa u ocultamiento de informacin
sobre el paradero de la vctima por parte del agente. As, se hace necesaria una
norma integral que comprenda un concepto del delito que contenga todos los
elementos constitutivos del ilcito penal.

SUJETO PASIVO
Respecto al Sujeto Pasivo de la Desaparicin Forzada de personas, la norma lo restringe
a la vctima, sin comprender ni a su entorno familiar, ni social, desconociendo que el
titular del bien jurdico protegido contra este tipo de delito no slo es la vctima sino la
Sociedad. Desde esta perspectiva, el Sujeto Pasivo de este delito
sera macrosocial todos y cada uno de los miembros de la sociedad, siendo el
"desaparecido" el sujeto sobre el que recae la accin tpica.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha reconocido a los familiares de las
vctimas de desapariciones forzadas su calidad de vctimas por violacin de su derecho
a la integridad psquica y moral
"Esta Corte ha sealado, en reiteradas oportunidades, que los familiares de las
vctimas de violaciones de los derechos humanos pueden ser, a su vez, vctimas. En esta
lnea, la Corte ha considerado violado el derecho a la integridad psquica y moral de
los familiares de las vctimas con motivo del sufrimiento adicional que estos han
padecido como producto de las circunstancias particulares de las violaciones
perpetradas contra sus seres queridos y a causa de las posteriores actuaciones u
omisiones de las autoridades estatales frente a los hechos".
En un primer momento, la Corte reconoci su derecho a conocer el destino de sus
familiares desaparecidos; de este modo, en el caso Durand Ugarte, seal que "subsiste
el derecho de los familiares de las vctimas a conocer el destino de stas y, en su caso,
el paradero de sus restos. Corresponde al Estado, por tanto, satisfacer esas justas
expectativas por los medios a su alcance". Posteriormente, en el caso Castillo Paz, la
Corte reconoci expresamente su calidad de vctimas y seal, "4. Que el Estado del
Per viol, en perjuicio de Ernesto Rafael Castillo Pez y sus familiares, el derecho a
un recurso efectivo ante los jueces o tribunales nacionales competentes establecido en
el artculo 25 de la Convencin Americana, en relacin con el artculo 1.1 de la
misma". Finalmente en el caso Gmez Palomino, reconoci su calidad de vctimas de
20

violacin del derecho a la integridad, a las garantas judiciales y a la proteccin judicial,

en este sentido seal:
" este Tribunal considera como parte lesionada al seor Santiago Gmez Palomino,
por las violaciones a sus derechos consagrados en los artculos 4, 5, 7, 8.1 y 25 de la
Convencin Americana, en relacin con el artculo 1.1 de la misma, cometidas en su
perjuicio (supra prrs. 35 a 38 y 86). Asimismo, las seoras Victoria Margarita
Palomino Buitrn, Esmila Liliana Conislla Crdenas, Mara Dolores Gmez Palomino,
Luzmila Sotelo Palomino, Emiliano, Mercedes, Mnica, Rosa y Margarita, todas
Palomino Buitrn, y la nia Ana Mara Gmez son vctimas de la violacin de los
derechos consagrados en los artculos 5, 8.1 y 25 de la Convencin Americana, en
relacin con el artculo 1.1 de la misma (supra prrs. 37, 38, 68 y 86). Todas ellas
deben considerarse comprendidas dentro de la categora de parte lesionada y son
acreedoras de las reparaciones que fije la Corte, tanto en relacin con el dao material
como con el dao inmaterial, cuando correspondan unos y otros."

TIPICIDAD OBJETIVA
La accin consiste en privar al sujeto pasivo de la liberad, ocultndolo posteriormente
para sustraerlo del amparo de la ley. El delito entonces se perfeccionar con la privacin
de la libertad, seguida del ocultamiento, que debe ser "forzado", lo que significa, que no
medie voluntad de la vctima. Se recalca que la privacin de la libertad es tan solo un
medio material, para que pueda verificarse el tipo, porque este vendr a perfeccionarse
cuando se configure el ocultamiento.
El ocultamiento implica la sustraccin de la persona de su mundo normal; que se ignore
su suerte, su paradero, etc. Para que ese ocultamiento se haga efectivo sern necesarias
cualquiera de estas dos conductas:
Que se niegue la captura: Es decir que los sujetos que tienen privada de la libertad a la
vctima no reconozcan el hecho o,
Que se omita dar informacin: No necesariamente tiene que existir negacin del
hecho. Puede simplemente omitirse informar sobre la captura, guardar silencio acerca
de la misma o del paradero de la vctima
La privacin de la libertad puede ser en principio legal y luego surgir dolo en la accin
del agente (suponiendo que el sujeto activo sea un funcionario pblico), es decir que el
dolo puede ser sobreviniente. De la misma manera, la conducta puede ser ilegitima
desde el principio, al no mediar ninguna orden escrita emitida por
una autoridad competente.
El delito analizado es de ejecucin permanente; sigue consumndose mientras que la
vctima se encuentre privada de la libertad y oculta, aunque la captura se prolongue por
largo tiempo. Es un tipo de resultado, es decir que se perfecciona cuando se produce el
ocultamiento, en cualquiera de las dos formas mencionadas anteriormente, por lo cual se
admite la tentativa.
Para Crdoba Trivio existen en esta conducta cuatro momentos especiales que la
describen, siendo stos:
1) Se debe someter a una persona a la privacin de su libertad, de manera legal o ilegal.
2) Se sigue el ocultamiento de la vctima, que implica que la persona no se encuentre en
centros de detencin pblicos y no se conozca su paradero.
3) Una vez oculta la persona, el agente niega tenerla en su poder, o se abstiene de dar
informacin de su paradero.

21

4) La negacin de la captura se concreta en la sustraccin del amparo legal, lo que

implica la imposibilidad de ejercer recursos como el mecanismo de bsqueda urgente o
el habeas corpus.
En la descripcin tpica del Art. 320 del CP Peruano, se menciona dos formas de
ejecucin de la accin, contenidas en los verbos rectores "ordenar" acciones que
causen la desaparicin forzada y "ejecutar" acciones que den como consecuencia el
mismo resultado.
En la primera modalidad citada se plantea como principal problema el de la
determinacin de la autora y participacin de los diversos sujetos que intervengan en
los hechos. En realidad, en tal supuesto no se esta ms que configurando un caso de
coautora donde participaran, por un lado aquel funcionario que emite la orden, y el
autor material de la desaparicin, esto es, el funcionario subordinado que ejecuta
directamente la orden impartida.
Con relacin a la caracterstica debidamente comprobada planteada en la descripcin
normativa del delito de Desaparicin Forzada (artculo 320 del C.P.), dicha frase
constituye una condicin objetiva de punibilidad y por tanto debe ser entendida como
indicios razonables de la comisin del delito. Asimismo, siendo innecesaria su
incorporacin desde el punto de vista del tipo objetivo y la punibilidad, esta frase
normativa debe eliminarse del tipo penal y adecuarse a los estndares internacionales de
regulacin en materia de Desaparicin Forzada de personas.
La Corte Interamericana en su fallo de 22 de noviembre de 2005 sobre el caso Gmez
Palomino v. Per seal que el Estado tiene el deber de adecuar su derecho interno a las
disposiciones de la Convencin Americana para garantizar los derechos consagrados en
ella, as como la adopcin de medidas para suprimir las normas y prcticas de cualquier
naturaleza que entraen una violacin a las garantas previstas en la Convencin
En tal virtud, la Corte consider necesario, examinar no slo la Convencin Americana
sino tambin la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada porque entre
otras cosas, establece modos de proteger los derechos humanos que se violan cuando se
perpetra este tipo de situaciones. El artculo I de la Convencin Interamericana sobre
Desaparicin Forzada dispone que "[l]os Estados Partes en [dicha] Convencin se
comprometen a:
a) No practicar, no permitir, ni tolerar la desaparicin forzada de personas, ni aun en
estado de emergencia, excepcin o suspensin de garantas individuales;
b) Sancionar en el mbito de su jurisdiccin a los autores, cmplices y encubridores
del delito de desaparicin forzada de personas, as como la tentativa de comisin del
mismo;
c) Cooperar entre s para contribuir a prevenir, sancionar y erradicar la desaparicin
forzada de personas, y
d) Tomar las medidas de carcter legislativo, administrativo, judicial o de cualquier
otra ndole necesarias para cumplir con los compromisos asumidos en la presente
Convencin."
La Corte concluye, que ello implica que los Estados deben tipificar el delito de
desaparicin forzada tomando en cuenta los elementos previstos para el tipo penal en el
ordenamiento jurdico interno dispuestos en el artculo II de la Convencin
Interamericana sobre desaparicin forzada, posicin que es compartida por el el Grupo
de Trabajo de las Naciones Unidas sobre la Desaparicin Forzada o Involuntaria de
Personas. En tal sentido, debe tenerse en cuenta lo que dispone el artculo II de la
Convencin Interamericana sobre desaparicin forzada:
la privacin de la libertad a una o ms personas, cualquiera que fuere su forma,
cometida por agentes del Estado o por personas o grupos de personas que acten con
22

la autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del Estado, seguida de la falta de

informacin o de la negativa a reconocer dicha privacin de libertad o de informar
sobre el paradero de la persona, con lo cual se impide el ejercicio de los recursos
legales y de las garantas procesales pertinentes.
Del mismo modo, debe tenerse en cuenta la recomendacin del citado Grupo de Trabajo
de incorporar en la tipificacin del delito de desaparicin forzada de personas al menos
los siguientes elementos concurrentes
a) privacin de libertad contra la voluntad de la persona interesada;
b) intervencin de agentes estatales, al menos indirectamente por asentimiento, y
c) negativa a reconocer la detencin y a revelar la suerte o el paradero de la persona
interesada
Estos elementos se encuentran en la definicin del nuevo instrumento internacional para
la lucha contra el delito de la desaparicin forzada: la Convencin Internacional para la
proteccin de todas las personas contra las desapariciones forzadas, as como en la
definicin formulada en el articulo 7 del Estatuto de la Corte Penal Internacional,
instrumento que ha sido ratificado por el Per
De acuerdo a la Corte Interamericana de Derechos Humanos, la tipificacin del artculo
320 del Cdigo Penal vigente en el Per, si bien el tipo penal permite la penalizacin
de ciertas conductas que constituyen desaparicin forzada de personas a la luz del
artculo II de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada,
especficamente respecto a la autora del delito, restringe la autora de la desaparicin
forzada a los "funcionarios o servidores pblicos", precisando que "Esta tipificacin no
contiene todas las formas de participacin delictiva que se incluyen en el artculo II de
la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas, resultando
as incompleta".
De forma tal que, para que el Per cumpla con el deber general de garantizar la plena
proteccin contra la desaparicin forzada de conformidad con sus
obligaciones derivadas de los artculos 1 y 2 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos y I b) de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada,
el derecho penal debe asegurar la sancin de todos los "autores, cmplices y
encubridores del delito de desaparicin forzada de personas", sean agentes del Estado
o "personas o grupos de personas que acten con la autorizacin, el apoyo o la
aquiescencia del Estado.

TITPICIDAD SUBJETIVA
En la figura bajo anlisis, la tipicidad subjetiva, esta determinada por el dolo,
entendido como conciencia y voluntad de querer realizar la conducta descrita en el
Art. 320 del Cdigo Penal. Esta conducta implica un dolo complejo: La intencin
de privar de la libertad, pero esta accin es tan solo el medio para obtener el
resultado querido por el agente, cual es el ocultamiento, con el fin de reprimir a un
sujeto que se opone a los diversos propsitos del Estado o del grupo.

CASOS
23

DESAPARICIN FORZADA DE JEREMAS OSORIO RIVERA

Luego de 22 aos de desaparicin, CIDH concluy que agentes estatales fueron los
responsables.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos ( CIDH) declar responsable
internacionalmente a la Repblica del Per por la desaparicin forzada de Jeremas
Osorio Rivera, ocurrida a partir del 30 de abril de 1991, tras ser detenido por militares
del Ejrcito peruano .
El tribunal estim suficientemente acreditado que el seor Osorio Rivera fue detenido
por militares en el local comunal de Numunia el 28 de abril de 1991 y posteriormente
fue privado de libertad en la base de la patrulla, seala el comunicado de prensa de la
CIDH.
De acuerdo al documento, el pas cometi violaciones de los derechos de Osorio Rivera
a la libertad personal, la integridad personal, la vida y el reconocimiento de
personalidad jurdica.
Una vez comprobado que las pruebas aducidas por el Estado no acreditan que Osorio
Rivera haya sido puesto en libertad tras su detencin por efectivos militares, aunado al
hecho que la ltima vez que se le vio fue bajo custodia del Estado, la Corte concluy
que agentes estatales participaron en su desaparicin .
La Corte determin tambin que el Estado peruano vulner la garanta del juez natural
respecto de la investigacin de la desaparicin forzada de Osorio Rivera ante el fuero
militar. Las investigaciones llevadas a cabo ante el fuero ordinario no fueron diligentes
ni efectivas para determinar su paradero, agrega el comunicado.
Transcurridos ms de 22 aos desde la desaparicin forzada del seor Osorio Rivera
an no se conoce toda la verdad sobre los hechos ni su paradero, a pesar de las gestiones
realizadas por sus familiares, agrega.
Tras emitir su conclusin, la CIDH orden al Estado peruano la adopcin de diversas
medidas de reparacin, las cuales supervisarn y dar por concluido el caso cuando se
hayan cumplido cabalmente.

LA DESAPARICIN FORZADA DE LUCHO MANRIQUE

En la historia del escritor espaol Lope de Vega, el pueblo de Fuenteovejuna se uni
para asesinar al Comendador abusivo; cuando preguntaron quin lo hizo, el pueblo
respondi: Fuenteovejuna, todos a una. En el caso de la desaparicin forzada de Lucho
Manrique la sentencia absolutoria al actual alcalde de San Borja, Marco lvarez, ex

24

coronel del Ejrcito peruano, acusado como autor mediato del crimen, nos deja esta
misma sensacin: fueron todos pero a la vez no fue nadie. Qued comprobado en el
juicio que el Ejrcito peruano desapareci a Lucho Manrique, pero este ejrcito no tiene
agentes, nombres ni apellidos.

CAPITULO III

TORTURA
La tortura es el acto de infligir dolor fsico o psicolgico por parte de una
autoridad pblica, o de alguien amparado por ella, con el fin de obtener
informacin o de conseguir "pruebas" para esclarecer un delito.

En el artculo 1 de la Convencin de las Naciones Unidas contra la Tortura y Otros

Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes se expone la definicin legal de
la tortura acordada a nivel internacional:

25

A los efectos de la presente Convencin,se entender por el trmino tortura todo

acto por el cual se inflija intencionadamente a una persona dolores o sufrimientos
graves, ya sean fsicos o mentales, con el fin de obtener de ella o de un tercero
informacin o una confesin, de castigarla por un acto que haya cometido, o se
sospeche que ha cometido, o de intimidar o coaccionar a esa persona o a otras, o por
cualquier razn basada en cualquier tipo de discriminacin, cuando dichos dolores o
sufrimientos sean infligidos por un funcionario pblico u otra persona en el ejercicio de
funciones pblicas, a instigacin suya, o con su consentimiento o aquiescencia. No se
considerarn torturas los dolores o sufrimientos que sean consecuencia nicamente de
sanciones legtimas o que sean inherentes o incidentales a stas.

Estamos al frente de un tipo penal pluriofensivo, pues no hay duda que se tutela la
vida, la libertad individual, as como la integridad fsica y mental de las personas;
sin embargo, dada la connotacin y ubicacin del delito en nuestro ordenamiento
penal.
El elemento subjetivo es el dolo; pues debe acreditarse el conocimiento y voluntad
del agente de perpetrar el hecho con manifiesto abuso del ejercicio del poder.
La tortura es tambin un delito de lesa humanidad, que tiene la competencia de
la Corte Penal Internacional para procesar a autores y participes que no lo fueron
en la jurisdiccin nacional; y, es en trminos generales aquella conducta que se
orienta a que por medio del tormento fsico o mental, la victima declara lo que hizo
o lo que no hizo, a causa del temor que el causa el sufrimiento fsico o psquico al
que es sometido.

26

La tortura en cabeza ajena se produce cuando se hace padecer a un cmplice

para que delate al autor, o cuando quien la padece es un inocente para que delate
de los autores y participes del hecho punible.
La tortura oblicua, cuando quien la padece no es el autor o participe, si no otra
persona con la que el detenido tiene vnculo sentimental, a efecto de que al evitar
los dolores de quien pueda ser su pareja, finalmente aceptada la comisin del
hecho punible o delate a otros autores y participes.
El consentimiento o aquiescencia, se produce cuando el sujeto activo es un
particular, que produce la tortura con permisibilidad o autorizacin del
funcionario o servidor publico; de all que tanto el funcionario o servidor como el
particular resultan coautores del hecho punible.
Se tarta de un tipo penal de resultado y como tal admite la tentativa.
Entre los tipos de tortura que se pudo hallar en el Per con referencia a los
distintos tipos de opresiones, grupos terroristas, y hasta los cuerpos militares
contamos con:

"La tina": esto significaba que el prisionero era amarrado de los brazos y se le
sumerga en una especie de tina repleta de agua, que en el mayor de los casos era
mezclada con suciedad o con detergente. Todo era calculado para que la victima al
ser sumergida en "la tina" bebiera cantidad de agua hasta vomitar. Slo era
sacada a la superficie cuando sus pulmones estaban a punto de explotar. El plan de
tortura era no matar al prisionero en un da y menos en una slo sesin. Cuando
ms resista era mejor para ablandarlo, y quizs soltaba alguna informacin que
interesaba al verdugo.

"La electricidad", se aplicaba en seco o con el cuerpo mojado. La

victima, mujer u hombre, era desnudada y se le amarraba sobre una "mesa
de trabajo". Las descargas elctricas se aplicaban de preferencia en los dientes, en
los genitales y en el ano. En algunos casos los cables de electricidad eran
introducidos en heridas abiertas que tenia el prisionero. Este mtodo era
sumamente doloroso, y muchas veces, cuentan los mismos verdugos, los prisioneros
se desvanecan desde el primer shock elctrico.
"El vuelo" era un mtodo mas sofisticado y se necesitaba, aparte de los
instrumentos manuales de tortura, un helicptero. La victima en este caso, era
torturada en uno de los centros militares, y despus de ello era conducida a "dar
una vuelta" en helicptero. El prisionero era amarrado de los pies con cables de
nayln muy resistentes y en pleno vuelo era arrojado al vaci. Ah en el espacio su
vida dependa del cable con el cual estaba sujetado y de la resistencia de los huesos
27

de sus pies. Si las amarras que sujetaba a la victima no estaban bien hechas, y los
pies se deslizaban fuera del nudo de la cuerda, era el fin del prisionero. El "vuelo"
poda durar el tiempo que les daba la gana a los torturadores. El helicptero
militar daba vueltas en redondo encima de altas colinas andinas y la sentencia de
muerte poda darse cuando los militares cortaban los cables que sujetaban al
prisionero.
Testimonio de Esteban Canchari Cacahuaray, uno de los pocos prisioneros
sobrevivientes del cuartel Los Cabitos: Ayacucho, 1983. "Al llegar al Cuartel Los
Cabitos (...) permanec cerca de un mes, en que fui sometido a diversos abusos: Me
ataron las manos hacia atrs y me colgaban, me golpeaban severamente, me
sumergan en una tina con agua, me aplicaron descargas elctricas en el ano, entre
otras clases de torturas. Me maltrataban de dos a tres veces por semana. El tiempo
de las torturas era oscilante entre una hora a varias, hasta perder el conocimiento.
(...) En dos oportunidades fui colgado de un helicptero en vuelo, atado con una
soga mientras con el pie era balanceado como un columpio durante
aproximadamente tres minutos... pude percibir que frente a mi celda haba otras
personas detenidas, las cuales gritaban y se quejaban de dolor...". (Comisin de la
Verdad y Reconciliacin, agosto de 2003. Declaracin testimonial de Esteban
Canchari Cacahuaray. Testimonio reservado).
"La dieta" era simple, pero tan mortal y dolorosa como los otros mtodos de
tortura. En este caso el prisionero era recluido en un pequeo espacio oscuro, y
aislado completamente del mundo exterior. Durante das y semanas no reciba
ningn tipo de alimento y solo tena derecho a un poco de agua, que en algunos
casos expresamente era contaminada con suciedad. Algunos prisioneros que
sobrevivieron a este suplicio cuentan que, despus de algunos das sin comer y slo
bebiendo agua podrida, perdan cualquier resistencia fsica y mismo la voluntad de
vivir. La diarrea y el hambre era el prembulo de la muerte final.
"La compasin" es un mtodo de tortura psicolgica: Se refiere a torturar a un
familiar del prisionero acusado de subversivo. Poda ser la esposa, el hijo, la madre
o padre de la vctima quienes eran detenidos y torturados brutalmente para
"ablandar" al subversivo preso. El prisionero estaba obligado a mirar y escuchar
los gritos y lamentos de tortura que infligan a su ser querido. Este mtodo de
tortura, "la compasin", fue aplicado por primera vez en Per por los espaoles en
el siglo XVIII, cuando los colonialistas tuvieron que enfrentar uno de las rebeliones
indgenas ms grandes del continente americano. El 18 de mayo de 1781, Tpac
Amaru, antes de que le corten la lengua, y que lo amarren a cuatro caballos para
que lo descuarticen, fue obligado por los jueces espaoles a presenciar el suplicio,
la tortura y muerte atroz de sus hijos y de su valerosa esposa Micaela Bastidas.
Tambin tuvo que ser espectador de la muerte de sus principales jefes de su
ejrcito de liberacin.

28

Tanto en el cuartel "Los Cabitos", como en la "Casa Rosada", los mtodos de

tortura aplicados por los militares estaban dirigidos a hacer sufrir
indescriptiblemente al prisionero. La "colgada", la "tina", la "electricidad", el
"vuelo", la "dieta", y la "compasin", fueron de uso corriente en las torturas que
infringieron los militares contra sus vctimas.
En el caso de "la colgada", la vctima era amarrada de los brazos hacia atrs para
ser suspendida en al aire. Una vez en el aire reciba golpes con objetos
contundentes. La masacre duraba hasta que el prisionero perda el conocimiento.
Muchas veces los huesos de los brazos de la vctima se quebraban por el esfuerzo
de estar suspendida en el aire o por los golpes que reciba.

Tortura - Agravante
Artculo 321.- El funcionario o servidor pblico o cualquier persona, con el
consentimiento o aquiescencia de aqul, que inflija a otro dolores o sufrimientos graves,
sean fsicos o mentales, o lo someta a condiciones o mtodos que anulen su
personalidad o disminuyan su capacidad fsica o mental, aunque no causen dolor fsico
o afliccin psquica, con el fin de obtener de la vctima o de un tercero una confesin o
informacin, o de castigarla por cualquier hecho que haya cometido o se sospeche que
ha cometido, o de intimidarla o de coaccionarla, ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de cinco ni mayor de diez aos.
Si la tortura causa la muerte del agraviado o le produce lesin grave y el agente pudo
prever este resultado, la pena privativa de libertad ser respectivamente no menor de
ocho ni mayor de veinte aos, ni menor de seis ni mayor de doce aos.
CONCORDANCIAS

Ley N 30077, Art. 3 (Delitos comprendidos

PROCESOS CONSTITUCIONALES
JURISPRUDENCIA DE LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS

BIEN JURIDICO PROTEGIDO

Estar constituido por la garanta del ser humano al irrenunciable respeto a los
derechos fundamentales de la persona, en la medida que la pretensin es evitar el
abuso del poder del Estado a travs de sus funcionarios y servidores

SUJETO ACTIVO

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El sujeto activo es especial, por cuanto la norma penal exige que se trate de un
funcionario, servidor publico, o tambin cualquier persona que participe con el
consentimiento del funcionario o servidor publico

SUJETO PASIVO

La colectividad

Cooperacin de profesional
Artculo 322.- El mdico o cualquier profesional sanitario que cooperara
en la perpetracin del delito sealado en el artculo anterior, ser reprimido
con la misma pena de los autores." (1)(2)
(1) Ttulo XIV-A incorporado por el Artculo 1 de la Ley N 26926, publicada el 2102-98.
(2) De conformidad con el Artculo 5 de la Ley N 26926, publicada el 21-02-98, los
delitos a que se refiere este Ttulo se tramitarn en la va ordinaria y ante el fuero
comn. Asimismo, el Artculo 4 de la misma norma, seala que:
4.1. Cualquier persona puede pedir de inmediato el examen mdico de la persona
agraviada o de aquella imposibilitada de recurrir por s misma a la autoridad; y,
4.2. Los mdicos legistas debern concurrir de inmediato para el reconocimiento
de quien resulte vctima de la tortura, sin perjuicio del derecho del denunciante de
acudir a cualquier mdico para su verificacin.
CONCORDANCIAS:

Ley N 27378, Art. 1, num.

CASOS

CHORRILLOS: SOLDADO HABRA SIDO

ASESINADO EN CUARTEL MILITAR
Martes 30 de septiembre del 2014 | 23:00

30

Luis Ching Bardales (22) fue atacado a golpes y torturado en los servicios
higinicos del recinto militar, segn denunci su padre.

Soldado habra sido asesinado en cuartel militar. (Facebook Luis Ching Bardales)

militar muri la madrugada del martes en el cuartel del Ejrcito Peruano Francisco
Bolognesi de Chorrillos. Su padre denunci que el soldado fue blanco de torturas.
El fallecido es Luis Ching Bardales (22), quien segn su progenitor, Antonio Ching
habra sido atacado a golpes en los servicios higinicos del recinto militar.
Fuentes de la Divincri de Chorrillos informaron que se intervino como sospechoso al
teniente David Luque Berrospi (32), quien tena bajo su mando al soldado.

BARACK OBAMA: DESPUS DEL 11-S

TORTURAMOS A ALGUNAS PERSONAS
Viernes 01 de agosto del 2014 | 16:01

31

Pese a que admiti que se hicieron algunas cosas equivocadas, pidi no juzgar
con dureza a agentes involucrados en prcticas abusivas de interrogatorio.

Barack Obama admite torturas luego del 11 de septiembre. (AP)

El presidente de Estados Unidos, Barack Obama, admiti el viernes que oficiales

estadounidenses han torturado a alguna gente luego de los ataques del 11 de
septiembre de 2001, pero urgi a no juzgarlos con dureza.
Incluso antes de asumir la presidencia, saba perfectamente que justo despus del 11 de
septiembre hicimos cosas equivocadas. Hicimos muchas cosas correctas, pero
torturamos a alguna gente. Hicimos cosas contrarias a nuestros valores, afirm Obama
durante una conferencia de prensa.
Se espera que la administracin estadounidense haga pblico un informe desclasificado
del Senado en los prximos das, que detalla supuestos abusos por parte de agentes de
inteligencia contra sospechosos de pertenecer a grupos extremistas como Al Qaeda,
luego de los ataques.
Obama, quien pareca estar preparando el terreno para la difusin de este informe,
aadi que el personal de inteligencia estuvo bajo una presin extrema en 2001 y
despus.
La gente no saba si habra ms ataques inminentes y haba mucha presin sobre
nuestros cuerpos policiales y equipos de seguridad, que intentaban manejar la
situacin, aadi.

32

Es importante que no seamos demasiado moralizantes retrospectivamente sobre el duro

trabajo que estas personas tuvieron. Y muchas de estas personas estaban trabajando
mucho y bajo una presin enorme, y son verdaderos patriotas, dijo.
Pero dicho esto, hicimos cosas equivocadas y es lo que refleja el informe, aadi.
CRTICAS A LA CIA
Hace tiempo que la Agencia Central de Inteligencia (CIA) afronta crticas y acusaciones
por sus tcnicas de interrogatorio abusivas entre 2002 y 2006.
Adems, el documento que se est por difundir gener otro escndalo esta semana, al
descubrirse que la CIA se haba inmiscuido en computadoras del Senado en las que se
hallaban documentos clasificados sobre este tema, una informacin que reconoci el
jefe de la agencia de inteligencia, John Brennan.
Varias voces se levantaron para pedir la renuncia de Brennan, pero Obama dijo que
mantena depositada en l su plena confianza.

DENUNCIA TORTURA Y ABUSO

Mircoles 13 de noviembre del 2013 | 01:14

33

Es humillado, dijo su abogado. (Csar Fajardo)

William Castillo, abogado del expresidente Alberto Fujimori, present ante la Fiscala
de la Nacin una denuncia penal contra la canciller Eda Rivas; el ministro de Justicia,
Daniel Figallo, y el presidente del Instituto Nacional Penitenciario (INPE), Jos Luis
Prez Guadalupe, por los delitos de tortura y abuso de autoridad.
El letrado asegur que su patrocinado viene siendo vctima de hostilizacin y maltrato
por parte de dichos funcionarios pblicos.
Los delitos de tortura y abuso de autoridad se configuran en tanto que el presidente,
como prisionero de la Diroes, viene siendo vctima de continua hostilizacin, acoso,
maltrato Incluso se le humilla ante la prensa y el pblico en general, situacin que
est prohibida por los tratados internacionales, enfatiz.
En el caso de Rivas, Castillo la acus de haber iniciado esa presunta persecucin al
recordar que, cuando era ministra de Justicia, se fotografi el interior de la celda de
Fujimori.

CAPTULO IV
34

DISCRIMINACIN
La discriminacin es una forma de violencia pasiva; convirtindose, a veces, este
ataque en una agresin fsica. Quienes discriminan designan un trato diferencial o
inferior en cuanto a los derechos y las consideraciones sociales de las personas,
organizaciones y estados. Hacen esta diferencia ya sea por el color de piel, etnia,
sexo, edad, cultura, religin o ideologa.
Los individuos que discriminan tienen una visin distorsionada de la esencia del
hombre y se atribuyen a s mismos caractersticas o virtudes que los ubican un
escaln ms arriba que ciertos grupos. Desde esa "altura" pueden juzgar al resto
de los individuos por cualidades que no hacen a la esencia de estos. Muchas veces
este rechazo se manifiesta con miradas odiosas o con la falta de aceptacin en
lugares pblicos, trabajos o escuelas, acciones que afectan a la persona rechazada.
El prejuicio a cierto tipo de comunidades hacen que los individuos que pertenecen
a estas sean prejuzgados antes de ser conocidos. Son generalizados y rechazados.
La intolerancia, el rechazo y la ignorancia en la mayora de los casos son
determinantes para el nacimiento de conductas discriminatorias.
Las creencias populares pueden convertirse en propulsoras de odios. Los judos
son avaros, los gitanos ladrones, los coreanos sucios, el que tiene tez triguea es
cabecita, los bolivianos son inmigrantes ilegales. Los individuos que son afectados
por estas clasificaciones no son valorados por sus virtudes sino por caractersticas
secundarias que no determinan sus cualidades como ser humano. Estos ejemplos
son crueles e injustos pero son los clsicos dentro de nuestra sociedad.
Los afectados en la mayora de los casos son los individuos pertenecientes a las
denominadas minoras. Estas minoras son pequeos grupos dentro de una
sociedad. Hay veces que estos grupos no son pequeos pero an as son rechazados.

El
elemento subjetivo que debe estar presente es el dolo, explicado en el conocimiento

35

de los elementos objetivos y en la voluntad de producir el resultado

discriminatorio.
Se discrimina en cuanto a motivo racial, religioso, sexual, gentico, filiacin, edad,
discapacidad, idioma, identidad tnica y cultural, condicin econmica,
indumentaria, opinin poltica o de cualquier otra ndole
La finalidad del acto para ser discriminatorio, exige que este orientado a anular o
menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio de lso derechos de la persona.
Son circunstancias agravantes de responsabilidad si el agente fuese servidor o
funcionario publico en el ejercicio de sus funciones, o ha mediado violencia fsica o
mental contra la victima.
------------------------------------------------------------------------------------------------------Discriminacin de personas
Artculo 323.- El que discrimina a otra persona o grupo de personas, por su diferencia
racial, tnica, religiosa o sexual, ser reprimido con prestacin de servicios a la comunidad
de treinta a sesenta jornadas o limitacin de das libres de veinte a sesenta jornadas.
Si el agente es funcionario pblico la pena ser prestacin de servicios a la comunidad de
sesenta a ciento veinte jornadas e inhabilitacin por tres aos, conforme al inciso 2) del
Artculo 36. (1)(2)

(1) Captulo IV incorporado por el Artculo 1 de la Ley N 27270,

publicada el 29-05-2000.
(2) Artculo modificado por el Artculo nico de la Ley N 28867,
publicada el 09 agosto 2006, cuyo texto es el siguiente:
DISCRIMINACIN
Artculo 323.- El que, por s o mediante terceros, discrimina a una o ms personas o
grupo de personas, o incita o promueve en forma pblica actos discriminatorios, por motivo
racial, religioso, sexual, de factor gentico, filiacin, edad, discapacidad, idioma, identidad
tnica y cultural, indumentaria, opinin poltica o de cualquier ndole, o condicin
econmica, con el objeto de anular o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio de los
derechos de la persona, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos aos,
ni mayor de tres o con prestacin de servicios a la comunidad de sesenta a ciento veinte
jornadas.
Si el agente es funcionario o servidor pblico la pena ser no menor de dos, ni mayor de
cuatro aos e inhabilitacin conforme al inciso 2) del artculo 36.
La misma pena privativa de libertad se impondr si la discriminacin se ha materializado
mediante actos de violencia fsica o mental. (*)
(*) Artculo modificado por la Cuarta Disposicin Complementaria Modificatoria de la Ley
N 30096, publicada el 22 octubre 2013, cuyo texto es el siguiente:

36

"Artculo 323. Discriminacin

El que, por s o mediante terceros, discrimina a una o ms personas o grupo de personas,
o incita o promueve en forma pblica actos discriminatorios, por motivo racial, religioso,
sexual, de factor gentico, filiacin, edad, discapacidad, idioma, identidad tnica y cultural,
indumentaria, opinin poltica o de cualquier ndole, o condicin econmica, con el objeto de
anular o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio de los derechos de la persona, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos aos ni mayor de tres o con
prestacin de servicios a la comunidad de sesenta a ciento veinte jornadas.
Si el agente es funcionario o servidor pblico, la pena ser no menor de dos ni mayor de
cuatro aos e inhabilitacin conforme al numeral 2 del artculo 36.
La misma pena privativa de libertad sealada en el prrafo anterior se impondr si la
discriminacin se ha materializado mediante actos de violencia fsica o mental, o si se realiza
a travs de las tecnologas de la informacin o de la comunicacin. (*)

(*) Artculo modificado por el Artculo 4 de la Ley N 30171, publicada

el 10 marzo 2014, cuyo texto es el siguiente:
Artculo 323. Discriminacin e incitacin a la discriminacin
El que, por s o mediante terceros, discrimina a una o ms personas o grupo de
personas, o incita o promueve en forma pblica actos discriminatorios, por motivo
racial, religioso, sexual, de factor gentico, filiacin, edad, discapacidad, idioma,
identidad tnica y cultural, indumentaria, opinin poltica o de cualquier ndole, o
condicin econmica, con el objeto de anular o menoscabar el reconocimiento, goce o
ejercicio de los derechos de la persona, ser reprimido con pena privativa de libertad no
menor de dos aos, ni mayor de tres o con prestacin de servicios a la comunidad de
sesenta a ciento veinte jornadas.
Si el agente es funcionario o servidor pblico la pena ser no menor de dos, ni mayor
de cuatro aos e inhabilitacin conforme al numeral 2 del artculo 36.
La misma pena privativa de libertad sealada en el prrafo anterior se impondr si la
discriminacin, la incitacin o promocin de actos discriminatorios se ha materializado
mediante actos de violencia fsica o mental o a travs de internet u otro medio anlogo.

CONCORDANCIAS:
mujeres y hombres)

Ley N 28983 (Ley de igualdad de oportunidades entre

BIEN JURIDICO

37

El bien jurdico protegido es la libertad e igualdad, que como derechos

fundamentales les asisten las personas dotadas de razn y conciencia para
desarrollarse o desenvolverse dignamente, con la debida proteccin del estado.

SUJETO ACTIVO
El sujeto activo es de tipo comn, pudiendo ser cualquier persona

SUJETO PASIVO
El sujeto pasivo es de igual manera cualquier persona

CASOS
LA PAISANA JACINTA: INDGENAS PRESENTAN
DENUNCIA ANTE LA ONU

Piden a la poblacin ser consciente y reaccionar con indignacin ante este tipo de
programas que fomentan el racismo y discriminacin.
CHIRAPAQ, Centro de Culturas Indgenas del Per denunci al programa La Paisana
Jacinta ante el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial (CERD) ente
de la ONU, a fin de evitar que se contine emitiendo este programa. Este lunes CERD
examinar a nuestro pas sobre sus avances para combatir el racismo.
En el pasado, esta institucin manifest su preocupacin por la discriminacin racial en
los medios de comunicacin en el Per y pidi adoptar medidas al respecto.
Alegaron que combatir la discriminacin racial hacia los pueblos indgenas en los
medios de comunicacin es un compromiso incumplido por el Estado
peruano. Indicaron que este tipo de programas promueven ciudadanos conscientes y
crticos frente al uso de estereotipos ofensivos.

FRECUENCIA LATINA: SANCIONAN POR

PERSONAJE DEL 'NEGRO MAMA'
38

Canal de Jess Mara deber cumplir la penalidad impuesta por el Ministerio de

Transportes luego de tres aos
El Ministerio de Transportes y Comunicaciones impuso a la empresa Compaa
Latinoamericana de Radiodifusin (Canal 2) una multa de 20 UIT por haber incumplido
con las disposiciones del Tribunal de tica por el personaje el 'Negro Mama',
personificado por el actor cmico Jorge Benavides.
El Tribunal de tica de la Sociedad Nacional de Radio y Televisin determin que los
contenidos del personaje afectan la dignidad de las personas, adems de implicar una
discriminacin racial hacia la comunidad afroperuana en la emisin del programa 'El
Especial del Humor' del 20 de marzo del 2010.
La queja fue presentada por el Centro de Estudios y Promocin Afroperuanos (Lundu)
en la que exiga disculpas pblicas a travs del noticiero del canal, reclamos que nunca
fueron acatados por la casa televisora.

CAPTULO V
39

MANIPULACIN GENTICA
Son procedimiento cuyas tcnicas podrn ser utilizadas en benfico de la
humanidad (curacin de enfermedades, creacin de mejores razas de ganado, etc.),
lo cual la Iglesia no considera ilcito el uso de estos medios, siempre y cuando se
respeten la dignidad e integridad fsica y psicolgica del hombre. Ella dice que todo
debe hacerse respetando el orden establecido por Dios.
Tambin, puede usarse, aunque cueste decirlo pero es una realidad muy cercana,
para la procreacin y la experimentacin sobre seres humanos.
El objeto material de derecho de clonacin, es el individuo creado a travs de este

procedimiento; y, entonces el agente no puede aducir el consentimiento como causa

de justificacin, por cuanto no se trata de bienes de libre disponibilidad, pues los
genes no son propiedad del individuo sino de la humanidad y bajo tal premisa mal
podra hablarse de consentimiento.
En cambio en una situacin remota, si es posible asumir como causa de
justificacin el Estado de Necesidad, frente, por ejemplo, a una catstrofe nuclear
que ponga engrave riesgo la permanencia de la especie humana.
Por ciento, en nuestro pas la criminalizacin de esta conducta se ha efectuado sin
aun haberse presentado casos en los cuales se haya empleado la tcnica de
clonacin que si se efecta en otros pases donde el desarrollo de este
procedimiento se ha realizado por lo menos en animales, con la posibilidad de que
se realice en humanos.
La explicacin no es solo en cuanto a la prevencin, sino mas bien para permitir el
eventual xito de un procedimiento de extradicin, dado que es posible que el autor
de clonacin en otro pas se refugie en el nuestro para impedir su detencin y

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procesamiento; pues como se sabe, la extradicin requiere del principio de la doble

incriminacin, esto es que el delito sea tal en el pas donde se cometi como en el
que se refugia el autor.
De esa manera, al haberse tificado el delito de clonacin, nuestro pas estar en
condiciones de entregar al ciudadano solicitado, habida cuenta que el delito es tal
en ambos piases.

Artculo 324.- Toda persona que haga uso de cualquier tcnica de

manipulacin gentica con la finalidad de clonar seres humanos, ser
reprimido con pena privativa de la libertad no menor de seis ni mayor
de ocho aos e inhabilitacin conforme al Artculo 36, incisos 4 y
8. (*)
(*) Captulo V incorporado por el Artculo 1 de la Ley N 27636,
publicada el 16-01-2002.
BIEN JURIDICO PROTEGIDO

El bien jurdico protegido es el derecho a la individualidad de las

personas, traducido en la irrepetitividad; lo cual implica el derecho al
respeto a la vida humana, negndose la posibilidad de la creacin de seres
humanos en serie por los daos diversos que puede producir, tanto fsico
como psicolgicamente.

SUJETO ACTIVO
El sujeto activo puede ser cualquier persona.

SUJETO PASIVO
El donante de la clula gentica-

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BIBLIOGRAFA
1. BRAMONT ARIAS TORRES, Luis Alberto y GARCIA CANTIZANO, Mara Del Carmen. Manual de
Derecho Penal Parte Especial. 4ta Ed. Editorial San Marcos. Lima Per. Pg. 645-J
2. CORAL CORDERO, Isabel. La mujer en el contexto de violencia poltica. En: Mujeres, violencia y
Derechos humanos. Madrid: IEPALA, 1991.
3. FERNANDEZ DE SOTO, Guillermo. La Desaparicin Forzada de Personas: Un Crimen de Lesa
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4. GOMEZ LOPEZ, Jess Orlando. Crmenes de Lesa Humanidad. Editorial Gustavo Ibez. Bogota D.C.
1998.
5. KAI AMBOS. Desaparicin Forzada de Personas Anlisis comparado e internacional. Editorial Temis S.
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6. MADRID MALO-GARIZABAL, Mario. Tres crmenes contra la humanidad. Escuela Superior
de administracin Pblica. Bogot, D.C. 1989.
7. MARIA ALEJANDRA BRIJALBO ACOSTA y CATALINA MARIA LONDOO PEA en
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FORZADA". UNIVERSIDAD JAVERIANA FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS AREA DERECHO
PENAL BOGOTA, D.C. 2004.
8. MEINE, Ivn, DESCRIPCIN DEL FENMENO DE LA DESAPARICIN FORZADA DE PERSONAS
EN EL PER Y MARCO NORMATIVO APLICABLE. En: Desaparicin forzada de personas. Anlisis
comparado e internacional. Coord. Kai Ambos. 1ra. Ed. Editorial Themis S.A. Bogota 2009.
9. SAMPEDRO ARRUBLA, Camilo. La desaparicin forzada de personas, el bien jurdico
protegido. Revista de Derecho Penal y Criminologa N 59. Instituto de Ciencias Penales y criminolgicas,
Universidad Externado de Colombia. Bogot D.C., agosto, 1996

WEB:

http://www.teleley.com/articulos/art_140708-2.pdf MILUSKA CANO LOPEZ

http://www.ibcperu.org/doc/isis/11485.pdf Equipo Peruano de Antropologa Forense (EPAF)
Elaborado por Carmen Rosa Cardoza y Renzo S. Aroni Sulca
http://www.bibliojuridica.org/libros/4/1841/6.pdfhttp://www.justiciaviva.org.pe/notihome/notihome0
1.php?noti=161. JUSTICIA VIVA CARLOS RIVERA PAZ
http://www.idl.org.pe/educa/PIR/verificacion%20de%20ausencia.pdf.
http://www.ibcperu.org/doc/isis/11485.pdf

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