DERECHO DE DAOS

Derecho. Para el positivismo es: conjunto de normas sancionadas por autoridad competente.
El problema es que tal definicin es muy esttica.
Derecho es: ordenamiento justo de las conductas humanas.
Es decir que se trata de un ordenamiento social que tiende a ordenar las conductas humanas de
forma justa valindonos de:

Normas
Principios generales que vienen del derecho natural.

Ellos deben ser interpretados con equidad para aplicarlos al caso concreto, siguiendo los ideales
de seguridad y justicia sin que aquellos se contrapongan entre s.
Derecho creditorio (o de obligaciones o derechos personales).
Es un derecho dinmico, cambiante, se dice que es el derecho ms vivo. Incluso dentro de este
derecho, la parte ms dinmica, es el derecho de daos.
Diferencia entre el derecho de daos y la responsabilidad civil.
Antes, se hablaba de responsabilidad civil (Llambas). No hay responsabilidad sin culpa. El foco
estaba puesto sobre el culpable, el deber de reparar estaba vinculado al reproche de conducta.
Culpable = responsable, deudor de la obligacin. Se requera la culpa para que haya
responsabilidad, ya que slo se prevea la responsabilidad subjetiva exista una desproteccin
hacia la vctima del dao ya que resultaba difcil probar la culpa.
Cambio de concepto y denominacin.
Derecho de daos es un concepto moderno. El foco est puesto en el damnificado, en el dao
injustamente causado. Por ello se busca un medio de que a la vctima le sea indemnizado el
dao. El objeto es la reparacin del dao y su prevencin.
Aplica el principio in dubio pro dbil el ms dbil es probablemente el damnificado.
Adems, se puede observar la evolucin con la legislacin sobre la proteccin al consumidor.
EVOLUCIN del derecho de daos.

1 Etapa: Venganza Irrestricta o ilimitada: (Prehistoria Hombre de las cavernas) Quien sufra
un dao tena un derecho ilimitado sobre el autor del dao. Existiendo dao, no haba lmite
en la venganza. Exista una declaracin de voluntad El agraviado prometa a su tribu
recompensa o gratificacin si lo acompaaban en la venganza. De este modo, ellos se
quedaban con los despojos del agraviante (motn).

2 Etapa: Venganza Limitada: Frente a un dao, se admita la venganza, pero sin embargo, al
damnificado le est vedado infringir un mayor dao que el sufrido. Ej.: Cdigo de Hammurabi.
Ojo por ojo. Ley de Talin. El lmite era el dao sufrido.

3 Etapa: Composicin Voluntaria: Surge la opcin de la reparacin en especie. La vctima

podra optar voluntariamente entre la venganza o solicitar la composicin (reparacin en
especie). La responsabilidad se encontraba objetivada.

4 Etapa: Composicin Obligatoria: Empieza a sobrar relevancia la sociedad. Es el fin de la

venganza, ella no convena a la sociedad porque implicaba la prdida de diversos bienes. No
hay ms opcin. El damnificado debe contentarse con una reparacin equitativa al dao
infringido. (No hay culpa, dolo, etc.). La composicin pasa a ser legal, dejando entonces de
ser voluntaria.

5 Etapa: Era Agraria: poca muy extensa. Surgen diversos conceptos:

o Conducta reprochable. Relacionada con la culpabilidad con intencin (dolo) o con
negligencia (culpa). (Surgen del Dcho. Romano y se trasladan al Cannico). No hay
responsabilidad sin culpa sin culpa no hay reproche no hay sancin.
(Desproteccin de la vctima quien si no lograba acreditar la culpa quedaba sin
resarcimiento).
o Graduacin de la culpa: grave (sin diligencias), leve (omisin del buen padre de
familia), levsima.
o La extensin del resarcimiento est relacionado con ese obrar
o Distincin entre carga y responsabilidad si no puedo probar la culpa, el damnificado
carga con el dao.
Es necesario tener en cuenta que la sociedad agraria no haba bienes realmente peligrosos que
pudieran causar dao.
poca de la Codificacin. La era agraria se traslada a los Cdigos, incluso al Cdigo de Napolen.

Principios de la poca Agraria: (1804: Ambos quedaron consagrados en el Cdigo Napolenico.

(Romanistas) El Cdigo Napolenico, influenciado por la Revolucin Francesa y la proteccin de
los bienes, es un cdigo muy patrimonial y basado en la seguridad jurdica pero que en muchos
aspectos no es justo. Ambos principios fueron incluidos en nuestro Cdigo Civil, que se trat de
un CC muy seguro pero poco justo consagraba el liberalismo individualista (ideario de la
poca). El abuso del derecho, la teora de la imprevisin, el vicio de lesin, el enriquecimiento sin
causa y la teora del riesgo creado son figuras propias de un orden jurdico justo que no fueron
previstas por Vlez. El CC de se vuelve justo con la reforma de Borda.
1. Seguridad Jurdica: Pacta sunt servanda Los pactos deben ser respetados, se debe cumplir
con la palabra empeada (Art. 1197 C.C.). Surge del liberalismo individualista de mediados del
siglo XIX: haba que responder SIEMPRE sin importar los costos. El fundamento es la seguridad
jurdica. Supone que los contratos se celebren en condiciones de igualdad para contratar y
libertad (para contratar y contractual). Se crea que si haba libertad de obligarme y libertad para
contratar cmo y con quin quiero, siempre se debe responder.
Crticas: 1. Era inequitativo Puede que las condiciones cambien, el cumplimiento se torne
excesivamente oneroso y exista un desequilibrio prestacional. (Actual teora de la imprevisin)
2. El respeto por la palabra empeada slo vale cuando hay igualdad jurdica. Ella solo es
posible cuando existe igualdad econmica. En la actualidad, no existe esa igualdad sino que
existe una parte ms dbil que debe ser protegida (Ej.: Contratos por adhesin, derecho del
consumidor, etc.).
No existe la mencionada libertad para contratar, ya que contratamos con quien podemos.
Tampoco existe libertad contractual aparecen clausulas predispuestas. No hay igualdad.
2

2. No Hay Responsabilidad Sin Culpa: (1067 CC) La vctima del dao debe probar la culpa para
que haya responsabilidad.
(Ahora existen factores objetivos de atribucin, y aumentan).
La revolucin industrial hace que cambie la responsabilidad, se afina la nocin de culpabilidad,
Aparecen maquinas, automviles. La poca industrial hace que aparezcan objetos riesgosos.

6 Etapa. Evolucin Actual: Derecho de daos no es cuestin de responsabilidad sino de

indemnizar al que sufri un dao injusto. Hay una tendencia, de la subjetividad a la
objetividad de modo de extender la proteccin a la vctima. Aparecen factores de atribucin
objetiva:
1113 riesgo y vicio de la cosa. Riesgo creado debo responder por la introduccin de
una cosa riesgosa a la sociedad independientemente de la culpa. Riesgo Provecho.
1198: deber de seguridad como obligacin accesoria tcita.
Deber de Garanta del hecho del dependiente.
Equidad: el juez puede establecer reparacin de equidad como factor objetivo.
Ejercicio irregular de un derecho da lugar a la responsabilidad por dao. El ejercicio
abusivo de un derecho es un factor objetivo.
Inobservancia de normas de buena convivencia entre vecinos.
Los exonerantes de responsabilidad son aquellos que quiebran el nexo causal. Ellos son:
culpa de la vctima, culpa de un tercero no dependiente y caso fortuito.
1. Est en crisis la antijuricidad pero subsiste, y an cuando no est determinado el factor
de atribucin objetivo.
2. La culpa es apreciada con mayor detenimiento. Hay graduacin. Carga probatoria
dinmica.
3. Ampliacin de la legitimacin activa y pasiva. (Ms casos amparados: inters subjetivo,
inters simple, difuso y colectivo. Acciones de clase).
4. Ampliacin de los daos resarcibles. (Fsico, psquico y moral, nocin del riesgo creado). Se
reconocen mayores indemnizaciones.
5. Nuevas responsabilidades especiales. Ej.: Relacionadas con la informtica, los medios de
comunicacin, daos nucleares, etc.
6. Importancia en la prevencin del dao para evitar la prdida de bienes. Evitar que el dao
se produzca. Tambin abarca la precaucin riesgo potencial. Son medios que van ms all
de los preventivos en los cuales existe riesgo probado. Ej.: Sanciones en materia de
contaminacin ambiental.
Nota: ver fallo Fernndez con el puente concubina.

RESPONSABILIDAD CIVIL: Es el deber de reparar el dao jurdicamente atribuible causado por

el incumplimiento.
Art. 505. Los efectos de las obligaciones respecto del acreedor son:
1 Darle derecho para emplear los medios legales, a fin de que el deudor le procure aquello a
que se ha obligado;
Ejecucin forzada. Limitaciones al ejercicio de la ejecucin forzada:
3

Si se trata de una obligacin de cosa cierta los requisitos son 1) que la cosa exista, 2) que
aquella est en el patrimonio del deudor y 3) que ste tenga la posesin. DE lo contrario, la
mencionada accin no prospera.
Si se trata de una obligacin de hacer o de no hacer, el lmite a la ejecucin forzada es la
prohibicin de ejercer violencia fsica o psquica sobre el deudor.
Las astreintes son un medio de compulsin del deudor. Se tratan de condenaciones
conminatorias de carcter pecuniario que los jueces aplican a quien no cumple con un deber
jurdico impuesto en una resolucin judicial 1.
2 Para hacrselo procurar por otro a costa del deudor;
Ejecucin por otro. Satisfaccin en especie. Cumple un tercero a costa del deudor. No podr
hacerse cuando se trate de una obligacin intuitu personae, o una obligacin de dar cosa cierta.
No hay posibilidad de ejecutar obligaciones de no hacer. Lmite: infungibilidad.
Requiere autorizacin judicial salvo urgencia (Art. 630-633 CC). En el primer caso procede el
reembolso de todo lo gastado, en el segundo caso procese el reintegro de lo que se hubiese
gastado siempre que ello fuera justo.
3 Para obtener del deudor las indemnizaciones correspondientes. LA reparacin del dao
es RESPONSABILIDAD. Se trata de un efecto anormal, satisfaccin por equivalente.
Responsabilidad Civil y Responsabilidad Penal
Responsabilidad Civil

Responsabilidad Penal

Inters Tutelado

En la RP el bien tutelado, por lo general, es ms importante que en la RC. Es tutelado

con mayor injerencia.

Tipo

Autonoma de la voluntad
(Art. 1197)

N clausus estn tipificados

Hecho Ilcito

Delitos y Cuasidelitos

Delitos dolosos y culposos

Responsabilida
d

Subjetiva y Objetiva
Hecho propio Hecho de los dependientes
Hecho del otro

Slo subjetiva
Hecho propio.

Dao

Se requiere
resarcimiento

No se requiere dao para que haya

sancin. Es punible la tentativa.

Sancin

Resarcitoria o satisfactoria.
(Es la indemnizacin)

dao

para

que

haya

Retributiva

CARACTERES. Los caracteres que corresponden a las astreintes son stos:

(1) Discrecionales, los jueces tienen la facultad de imponerlas o no, segn las circunstancias, y, aun,
pueden dejarlas sin efecto o reajustarlas. Adems, las gradan de acuerdo con el caudal econmico del
obligado a satisfacerlas, pues, obviamente, una misma suma no incide por igual en un rico que en quien
no lo es.
(2) Provisionales, es, no definitivas. Pueden ser dejadas sin efecto, o reducidas, si: I) el deudor desiste de
su resistencia, es 'decir, cumple, y II) justifica su proceder, total o parcialmente.
(3) Conminatorias, su finalidad es vencer la resistencia del deudor, mediante el incentivo econmico. No
son indemnizatorias.
(4) Pecuniarias, pues slo pueden consistir en dinero.
(5) Ejecutables. El acreedor debe poder, en determinado momento, liquidar la deuda por astreintes y
ejecutarla, pues de otro modo, tal imposicin sera ilusoria.
(6) Pronunciables a favor del acreedor, y a su pedido.
(7) Aplicables al deudor o a un tercero (doc. art. 37, Cd. Proc).

Indemnizacin por daos y MULTA CIVIL

del art. 52 bis de la ley 26.361 pena
privada.

Pena
ptica
(Centrado en)

Vctima
(In dubio pro Dbil)
Se dicta segundo. No puede dictarse sin
sentencia penal previa.
Se aplica

Sentencia
Analoga

Prisin /Reclusin/Multa/Inhabilitacin
Victimario
(In dubio pro reo)
Se dicta primero
No se aplica
Prioridad sobre el derecho civil.

Responsabilidad Contractual y Extracontractual:

Existe una doble rbita de responsabilidad.
Antes la distincin entre contractual y extracontractual se daba en virtud de considerar que
haba dos culpas distintas.
EN realidad la culpa es un concepto unvoco que consiste en la omisin de diligencias.
La distincin entre el mbito contractual y extracontractual surge del Art 1107: Los hechos o las
omisiones en el cumplimiento de las obligaciones convencionales, no estn comprendidos en los
artculos de este ttulo, si no degeneran en delitos del derecho criminal. El mbito contractual
no est contemplado en ese ttulo. Slo trata el campo aquiliano. (Hechos ilcitos)

Incluye

Responsabilidad
aquiliana

Contratos
Declaracin Unilateral de Voluntad
Cuasi-Contratos (ej. Gestin de
negocios)

Delitos (acto ilcito ejecutado con dolo)

Cuasidelitos (actos ilcitos cometidos sin dolo
incluye Factores objetivo)
Pre contractual
Nulidad por vicios del consentimiento.

Violacin
de
una
obligacin
preexistente, contrada por las
partes
1197 CC
La ley se viola en forma mediata.
Primero se viola el contrato y slo
despus la obligacin del Art.
1197. (Pacta sunt servanda). Se
adiciona
a
la
obligacin
preexistente.

Gnesis

Estructura

Acepcin del dolo .

Prescripcin
Edad
del
discernimiento
T. de la Imprevisin

Responsabilidad Contractual u
rbita de la decisin privada
lcita

Extracontractual

Violacin al deber jurdico de no daar al

prjimo (Neminem laedere) 1109 CC

Violacin directa e inmediata de la ley.

No hay obligacin preexistente. Nace una
nueva obligacin-

Intencin de no cumplir. (Puedo

pero no quiero) 506/5021

Delito Art. 1072: acto ilcito ejecutado a

sabiendas y con intencin de daar la persona
o los derechos de otro.

2 aos (4037 CC)

10 aos (4023 CC)

14 aos

10 aos

S
Ante
un
hecho
imprevisible,
inevitable, actual y sobreviniente;
extrao al deudor, ste puede

No

Dolo como Vicio de la voluntad Error provocado. Es el engao para celebrar un acto jurdico.

pedir la resolucin del contrato y la

contraparte
compensar
equitativamente las condiciones
del contrato.
Competencia
del
juez en razn de la
materia

Juez Laboral, Comercial y Civil

Siempre Juez civil

Competencia
razn del lugar

A eleccin del actor.

Lugar de cumplimiento del
contrato
- Domicilio del demandado
- Lugar
de
celebracin
del
contrato
si
ah
estaba
domiciliado el demandado

- Lugar del hecho ilcito

- Domicilio del autor del hecho
- Lugar donde est el domicilio
aseguradora del autor del hecho

Automtica o por interpelacin

Siempre automtica

en

Constitucin
en
Mora3
Fuente
de
la
Solidaridad (todos
actan
y
se
representan
recprocamente)
Tipo de Solidaridad
Equidad
como
fuente
de
reparacin
Equidad
como
atenuacin
de
4
responsabilidad .
Clusulas
limitativas
de
responsabilidad
Clusulas
exonerativas

Asuncin del caso

fortuito

Clusula Penal

Extensin
del
resarcimiento.
(doble sistema)
3

Convencin de las partes y la ley.

(Ej. Ley del consumidor. Art 40
Solid.
entre
todos
los
que
participaron en la cadena de la
relacin de consumo)
Pasiva (varios deudores), activa
(varios acreedores) o mixta.
No. En el marco de un contrato el
juez no puede crear una obligacin
de indemnizar.

de

la

Siempre legal. Art. 1109 y 1081.

(Solidaridad entre quienes participaron en un
delito), o partcipes de un cuasidelito
Slo pasiva
S. Por ejemplo, en la responsabilidad objetiva o
ante hechos involuntarios si el autor del dao
resulta enriquecido (Art 907)

Se aplica. Ej. Transporte benvolo.

Si

S (siempre que no configuren

exoneracin).

No

Son consideradas clusulas leoninas. No hay ni en RC ni en la RE.

SI ART. 513 CC
Mediante
una
clusula
de
responsabilidad asumo un caso
fortuito especfico.
NO
Mediante un pacto de garanta
asumo todos los casos fortuitos
(genrico).
Art. 652 CC
Segn lo que pacten las partes
puede tener funcin compulsiva o
indemnizatoria. Existiendo clusula
penal no es necesario probar el dao NO
ni su valuacin. El dao se presume
por la existencia de la clausula penal
(valuacin anticipada y convencional
del dao).
Art. 520 Ante culpa, se responde Delitos Se responde por las consecuencias
por las consecuencias inmediatas y inmediatas, las mediatas (previstas o
las necesarias.
previsibles) y mediatas imprevisibles o las

Retardo en el incumplimiento, imputable al deudor.

Art. 1069- el juez puede disminuir la indemnizacin equitativamente dependiendo de la situacin patrimonial del
autor.

Art.
521

Ante
dolo
(incumplimiento
deliberado)
se
responde por las inmediatas y
mediatas previstas o previsibles.
Tesis tradicional:

Prueba de la culpa

- Obligacin de resultados El
acreedor debe probar la obligacin y
el incumplimiento. La culpa se
presume.
El
deudor,
para
desvirtuarlo, debe probar el caso
fortuito.
- Obligacin de medios (se promete
diligencia) El acreedor debe
probar culpa del deudor.
(Critica Es difcil. Teora de la
carga probatoria dinmica. Debe
probar el que est en mejor posicin
de hacerlo)

Ley aplicable
Relacin
con
dao moral

el

Del Lugar de cumplimiento o de

celebracin
Es facultativo del juez repararlo 522
CC

casuales, si eran tenidas en miras al ejecutar

el hecho (905 CC).
Cuasidelitos (sin dolo) se responde por las
inmediatas y mediatas previstas o previsibles
Hay tres tipos de dao:
1. Dao provocado por el hecho del hombre,
sin valerse de ningn instrumento (Art. 1109)
La vctima debe probar la culpa del
victimario.
2.
Dao
causado
con
una
cosa
(Responsabilidad Subjetiva: el dao lo
general el hombre. El objeto es meramente
instrumental) El dueo o guardin es
responsable. La culpa se presume. Se libera
probando que no hubo culpa o que la cosa
fue utilizada contra su voluntad.
3. Dao causado por el riesgo o vicio de la
cosa (Responsabilidad Objetiva) Para
liberarse el dueo o guardin debe cortar el
nexo de causalidad probando que no hubo
culpa, caso fortuito, culpa de la vctima o de
un tercero no dependiente.
Del Lugar del hecho ilcito
Es obligatoria para el juez la reparacin. (Art.
1078)

La prestacin pactada se torna excesivamente onerosa por acontecimientos extraordinarios e

imprevisibles o causas extraas al riesgo propio
La tendencia actual es a la unificacin de ambas responsabilidades (RC y RE), atenuando las
diferencias en las interpretaciones. Se plantea que el dao es el mismo, cmo puede ser que
generen consecuencias tan distintas. Se busca unificar en forma integral igualar la
prescripcin, la extensin del resarcimiento, la ley aplicable y juez competente.
En primer lugar, habra que derogar el art. 1077, que divide ambas rbitas (Proy. reforma de
1998).
Problema, algunos quieren eliminar doctrinariamente las diferencias, pero sin embargo existen
diferencias que no pueden ser eliminadas.
El Art 1107 enuncia: Los hechos o las omisiones en el cumplimiento de las obligaciones
convencionales, no estn comprendidos en los artculos de este ttulo, si no degeneran en
delitos del derecho criminal.
Es decir que cuando el incumplimiento contractual implica un delito, el Cdigo consagra la
opcin aquiliana, pudiendo el acreedor o damnificado optar por reclamar la indemnizacin
por dao por la va extracontractual o por la va contractual No son acumulables. Una vez
que opt no puede volver atrs. Es una opcin restringida ya que es requisito que degenere
en delito criminal.
El acreedor debe optar en bloque, tomando todos los aspectos del campo que elija. No puede
tomar de cada uno lo que le conviene. Ej.: La venta de cosa ajena como propia puede
generar el delito de estafa.
PRINCIPIOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL
7

Surgen del derecho natural.

1. Pacta sunt servanda: Respeto a los pactos, respeto a la palabra empeada. Seguridad jurdica.
- Art. 1197 Las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la
cual deben someterse como a la ley misma
- Se complementa con el Art. 1198 Teora de la imprevisin: siempre que las circunstancias
perduren. Rebuc sic stantibus siempre que las cosas perduren como en el momento de
contraer la obligacin; sin que se altere la equivalencia prestacional.
La teora de la buena fe es un desmembramiento del principio de buena fe.
2. Buena fe: Art. 1198 Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena
fe y de acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando
con cuidado y previsin. Interpretacin objetiva: verosmilmente implica razonablemente.
- Buena fe creencia o buena fe subjetiva: respecto de la titularidad de un derecho, estoy
persuadido de tener un ttulo vlido.
- Buena fe probidad/ lealtad o buena fe objetiva: implica un comportamiento leal, honesto en la
celebracin y cumplimiento del acto. Respecto de cmo deben celebrarse, interpretarse y
cumplirse los contratos. Es decir como las partes entendieron o verosmilmente debieron
entender obrando con cuidado y previsin.
3. Neminem laedere: Principio jurdico de no daar al prjimo.
Art. 1068 Habr dao siempre que se causare a otro algn perjuicio susceptible de
apreciacin pecuniaria, o directamente en las cosas de su dominio o posesin, o indirectamente
por el mal hecho a su persona o a sus derechos o facultades.
Art 1109 Todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a
otro, est obligado a la reparacin del perjuicio.
4. No hay responsabilidad sin culpa
Culpa como fuente de reparacin.
Art. 1067 No habr acto ilcito punible para los efectos de este Cdigo, si no hubiese dao
causado, u otro acto exterior que lo pueda causar, y sin que a sus agentes se les pueda imputar
dolo, culpa o negligencia.
Ya no configura un principio inquebrantable en tanto tiene una gran excepcin: la
responsabilidad objetiva. Sin embargo el artculo perdura de ese modo en el CC.
5. Principio de Reserva. 1066 CC: Nadie est obligado a hacer lo que no manda la ley ni privado
de lo que ella no prohbe. Art. 1.066: Ningn acto voluntario tendr el carcter de ilcito, si no
fuere expresamente prohibido por las leyes ordinarias, municipales o reglamentos de polica; y a
ningn acto ilcito se le podr aplicar pena o sancin de este cdigo, si no hubiere una
disposicin de la ley que la hubiese impuesto.
6. Relatividad de los derechos subjetivos Art. 1071 CC. Todos los derechos subjetivos son
relativos. Deben ejercerse en forma regular, no de forma contraria a la buena fe ni el orden
pblico.
7. Abuso del derecho
8. El dolo siempre agrava la responsabilidad civil
8

9. Non bis in idem. NO se puede sancionar a la misma persona por el mismo hecho. La sancin
debe ser nica.
10. Se responde por acto propio, no por el hecho ajeno. Hay excepciones, responsabilidad del
principal por el dependiente, del padre por los hijos, etc. An en aquellos casos de
responsabilidad indirecta hay cierta accin u omisin de la persona en quien refleja aquella
responsabilidad.
11. In dubio pro dbil. La parte dbil puede ser el deudor o el acreedor. Este principio proviene
del derecho del consumidor. Tiene raigambre constitucional.
Presupuestos de la Responsabilidad Civil
La obligacin de indemnizar es de fuente legal Art. 505 inc. 3.
1.

Antijuridicidad o ilicitud objetiva: Es el incumplimiento al ordenamiento

jurdico/transgresin normativa/ violacin legal. Conducta contraria a derecho. Consiste en el
incumplimiento del deber, ya sea de origen contractual o del deber general de no daar.
2. Dao. No hay indemnizacin sin dao. El dao es la lesin a un derecho subjetivo o inters
de la vctima del incumplimiento jurdicamente atribuible.
3. Relacin de causalidad entre el hecho y el dao. Relacin de autora. Es decir que el hecho
debe ser la causa del dao.
4. Factor de atribucin: Violacin atribuida a un sujeto. Es la razn para asignar el deber de
reparar al sujeto sindicado como deudor. Puede ser objetivo (riesgo creado, riesgo provecho,
deber de seguridad, obligacin legal, equidad, etc.) o subjetivo (obrar con dolo o culpa).
En ese orden deben analizarse los presupuestos de la responsabilidad civil.
Doctrina Moderna
La ilicitud objetiva significa contrariar el ordenamiento jurdico prescindiendo de la subjetividad.
Lo nico que interesa es el incumplimiento en s mismo (infraccin del deber). Incluso el obrar de
un loco es objetivamente ilcito. Se vuelve incumplimiento subjetivo cuando se comprueban
todos los restantes presupuestos.
Hay conductas trascendentes para el derecho y otras intrascendentes, stas son las normas de
cortesa o buena conducta.
Dentro de las conductas trascendentes podemos distinguir entre conductas positivas: que son
aquellas que se adecuan a las pautas del ordenamiento jurdico, ej. El pago y, las conductas
negativas que son aquellas que transgreden el ordenamiento jurdico; por ejemplo golpear a
alguien. La conducta negativa es la relevante porque son aquellas que dan lugar al
resarcimiento, son las contrarias al ordenamiento jurdico, son las disonantes.
Es un presupuesto, debe violarse el ordenamiento jurdico en sentido material. La violacin del
ordenamiento se da mediante una accin, omisin (no hacer) y por comisin por omisin (por
ejemplo la madre que deja de amamantar al hijo).

AMBITO CONTRACTUAL: Surge del art. 1197 CC, el cual establece que debe cumplirse con la
palabra empeada. Hay una obligacin primaria (la pactada en el contrato) y a partir de su
incumplimiento, nace la segunda. (Las convenciones hechas en los contratos forman para las
partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma). La ilicitud se da por el
incumplimiento contractual.
9

AMBITO EXTRACONTRACTUAL: Se extrae de los arts. 1109 y 1066 que establece el principio de
reserva.

Art. 1.109: Todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona un dao
a otro, est obligado a la reparacin del perjuicio. Esta obligacin es regida por las
mismas disposiciones relativas a los delitos del derecho civil.
Art. 1.066: Ningn acto voluntario tendr el carcter de ilcito, si no fuere expresamente
prohibido por las leyes ordinarias, municipales o reglamentos de polica; y a ningn acto
ilcito se le podr aplicar pena o sancin de este cdigo, si no hubiere una disposicin de
la ley que la hubiese impuesto.

La tendencia moderna es suprimir la antijuridicidad, ya que se cuestiona su validez como

presupuesto. Se basa en la existencia de casos en los que el obrar lcito tambin genera
indemnizacin por daos. Por ejemplo la expropiacin por parte del Estado.
Ameal sostiene que se trata de casos aislados. Pero en general, para que haya
responsabilidad debe haber ilicitud.
Relevancia.
1. Existiendo ilicitud objetiva, ello nos permite solicitar al juez medidas cautelares o medidas
precautorias. Siempre que se acredite verosimilitud del derecho, urgencia y se d contra
cautela. 195 y ss. del Cpro.
2. Con fundamento en la antijuridicidad, es posible retomar de forma instantnea la posesin
perdida.
3. Con fundamento en la antijuridicidad, responde el tutor o curador por el obrar del insano o
incapaz cuando existe responsabilidad.
Causas de Justificacin no hay ilicitud. No hay delito, no hay delincuente. Son aquellas que
justifican una conducta que de no haber mediado ellas, sera ilcita. Son causas que excluyen la
ilicitud, por lo que el acto es LCITO.
Se diferencia de las causas de Inimputabilidad: Hay delito (ilicitud objetiva) pero no hay
delincuente es decir que excluyen la culpabilidad.
Tambin puede presentarse la excusa absolutoria Hay delito, hay delincuente pero no hay
pena. Por ejemplo cuando luego de una violacin, el violador contrae matrimonio con la vctima.
Excluye la sancin.
Son causas de justificacin:

Ejercicio regular de un derecho. El artculo 1071 del Cdigo Civil establece que "el ejercicio
regular de un derecho propio" no genera ilicitud. Consiguientemente, el dao causado en
ejercicio regular de un derecho est justificado y, por lo tanto, no da lugar a resarcimiento a
favor de quien lo sufre.
Legtima defensa. El artculo 34, inciso 6S del Cdigo Penal da la siguiente caracterizacin de
la legtima defensa: "El que obrare en defensa propia o de sus derechos, siempre que
concurrieren las siguientes circunstancias: a) Agresin ilegtima; b) Necesidad racional del
medio empleado para impedirla o repelerla; c) Falta de provocacin suficiente por parte del
que se defiende". Es decir en palabras de Orgaz "hay defensa legtima privada cuando
una persona, en situacin de urgencia y con medios racionales, causa un dao a otra al
repeler, contra sta una agresin actual e ilegitima".

10

Esta causa de justificacin no aparece consagrada genricamente por el Cdigo Civil, que
slo la contempla en el artculo 2470 como defensa de la posesin, "en los casos en que los
auxilios de la justicia llegaran demasiado tarde". No obstante, la defensa de un derecho
propio injustamente amenazado constituye el ejercicio regular de un derecho (art. 1071 CC),
de manera que, en los alcances en los cuales lo autoriza el Cdigo Penal, debe tambin ser
considerada causa de justificacin en el rea del Derecho civil.
Estado de necesidad. Su concepto es dado por el artculo 34, inciso 3g del Cdigo Penal, en
cuanto justifica la conducta de quien "causare un mal por evitar otro mayor inminente a que
ha sido extrao". Esta causa de justificacin tampoco aparece prevista por el Cdigo Civil,
pero su vigencia es tambin indudable por el principio de conservacin de bienes jurdicos
que explica el sacrificio/de uno de menor entidad en resguardo de otro mayor.

Existen otros supuestos que actan como causas de justificacin:

(1) La facultad pblica o privada para atacar un derecho subjetivo (poder de la autoridad, o
derecho de los padres para corregir o hacer corregir a los hijos, art. 278 CC). As, la palmada
correctiva que un padre aplica a un hijo no configura injuria, sino legtimo ejercicio de una
facultad! (art. 264 CC.); pero el ejercicio del poder de correccin asignado en el artculo 278
"debe ejercerse moderadamente, debiendo quedar excluido los malos tratos, castigos o actos
que lesionen o menoscaben fsica o psquicamente a los menores".
(2) El consentimiento de la lesin por el damnificado, a menos que tal consentimiento sea
contrario a una prohibicin de la ley, o sea inmoral. Es el caso del paciente que admite ser
operado (art. 19, inc. 3a, ley 17.132),
(3) La intromisin en la facultad ajena realizada en inters del tercero, y en atencin a su
voluntad real o presumible; es el caso de quien gestiona un negocio ajeno, aun contra su
expresa prohibicin (art. 2303 CC.), con tal que lo haga tilmente (art. 2297).
INCUMPLIMIENTO
1. Total o parcial
2. Por accin acto positivo, omisin acto negativo cuando se exige un acto positivo,
comisin por omisin acto negativo que en s mismo no implica infraccin pero el
resultado es ilcito. Ej. Madre que no amamanta a su hijo.
3. En el tiempo: a) tardo Cumple tarde, ser incumplimiento relativo, es la demora.
b) definitivo no cumple, ser incumplimiento absoluto. Siempre tiene que
ser de cosa cierta.
En la demora tambin hay ilicitud objetiva. Deber analizarse si el retardo es imputable o no.
Debemos distinguir entre: la simple demora (no es imputable al sujeto), mero incumplimiento no
relevante. No torna relevante la ilicitud. Por otra parte, la demora relevante (es la mora,
imputable al sujeto)
MORA
Estado en que el incumplimiento material se vuelve jurdicamente relevante para Ameal eso
es Estado de Mora.
l lo define como: retardo imputable en el cumplimento obligacional.
Est compuesto por tres elementos:
Objetivo Demora, simple transcurso del tiempo. Es la antijuridicidad, incumplimiento.
Factor de Atribucin Elemento subjetivo: que la demora sea imputable al deudor. el
factor de atribucin puede ser objetivo o subjetivo ( dolo / culpa)
Que el deudor est constituido en mora: interpelacin o automtica.
11

CONSTITUCION EN MORA
Puede ser:
1. Automtica: propio del sistema romano. El tiempo interpela por el hombre.
2. Interpelacin: propio del sistema francs que brinda seguridad jurdica, y es el que toma
Vlez. Hay que interpelar al deudor para constituirlo en mora. La interpelacin es el
requerimiento de pago por parte del acreedor.
Su naturaleza jurdica responde al acto jurdico unilateral recepticio. Es un acto jurdico ya
que con l se persiguen consecuencias jurdicas. Es unilateral porque para formarlo basta
la voluntad de una persona. Es recepticio porque se trata de una declaracin destinada a
ser recibida por un destinatario. Los legitimados para interpelar son el acreedor o su
representante.
INTERPELACION: Puede ser de 2 formas:
Judicial: mediante la intervencin del rgano judicial, por el oficial notificador.
Extrajudicial: de cualquier forma. Sin embargo, para ser empleado como prueba debe ser
por medio fehaciente como por ejemplo carta documento o acta notarial. En cambio, no
podr realizarse a travs de carta certificada con acuse de recibo, puesto se desconoce su
contenido.
Requisitos de la interpelacin: Intrnsecos y Extrnsecos.
INTRINSECOS
1. Exigencia Categrica: Intimole modo verbal imperativo.
2. Apropiado: referido al objeto de pago, que debe ser idntico al objeto debido. Respetando
el principio de identidad (lo debido, no otra cosa) y principio de integridad (todo, no ms
ni menos).
3. Circunstanciado: en relacin al tiempo y lugar de pago. Fijar correctamente donde debe
cumplir (domicilio de pago).
4. Requerimiento de factible cumplimiento: brindar tiempo razonable para cumplir, de
acuerdo a la obligacin de la que se trate. (no en 24hs para presentar documentacin).
5. Coercitivo: establecer una amenaza. Por ejemplo incluyendo bajo apercibimiento de
iniciar acciones judiciales, rescindir el contrato, causa penal, etc.
EXTRINSECOS
1. Acreedor no debe estar en mora. Salvo que ofrezca cumplir o que la obligacin sea a
plazo.
2. Colaboracin del acreedor para recibir lo debido. Debe cooperar para recibir el pago.
Lugar del pago.
Si intimamos al pago en un lugar inapropiado no hay constitucin en mora.
La doctrina entiende en general, que a falta de lugar convenido, la obligacin debe cumplirse en
el domicilio del deudor al tiempo del cumplimiento de la obligacin. En realidad, esta regla se
aplica en casos de ltima instancia.
Lugar de pago:
1. Lugar convenido,
2. A falta de ello:
a. Cosa cierta: (ej. Esta silla), el lugar de pago es el lugar donde se encontraba la cosa al
tiempo de constituirse la obligacin.
b. Cosa incierta.
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i. Si es $$ contado: se aplica el 618 del CC: el lugar de pago es el lugar donde se

recibe la contraprestacin.
ii. Si es otra cosa incierta o de pago en cuotas, en el lugar donde se celebr la
obligacin. La doctrina agrega siempre que coincida con el domicilio del deudor
al momento de celebrada la operacin. Si no coincide
3. Domicilio del deudor al momento del cumplimiento. De este modo, se advierte que en
realidad se trata de una regla residual.
Sistema argentino
Previo a la ley 17.711: el Art. 509 de Vlez estableca: para que el deudor incurra en mora,
debe mediar requerimiento judicial o extrajudicial por parte del acreedor, excepto en los casos
siguientes: 1) Cuando se haya estipulado expresamente que el mero vencimiento de plazo la
produzca. 2) Cuando de la naturaleza y circunstancias de la obligacin resultare que la
designacin del tiempo en que deba cumplirse la obligacin, fue motivo determinante por parte
del acreedor.
No exista la mora automtica sino que haba que interpelar. Haba 2 excepciones:
Mora convencional cuando las partes de comn acuerdo establecan que le solo vencimiento
constitua en mora sin necesidad de comunicacin. Esto era posible ya que el Art. 509 era
meramente declarativo.
Mora ex re cuando la obligacin fuere de plazo esencial. Se da cuando el plazo es
determinante para el acreedor al momento de constituir la obligacin (ej.: vestido de novia)
porque su ulterior cumplimiento no sirve al acreedor. La mora es automtica. El retardo equivale
a la inejecucin definitiva.
Haba

casos no previstos en la norma, en los que haba mora automtica:

Cuando el deudor confiesa que no va a cumplir, o admite que est en mora
Cuando el deudor realiza maniobras temerarias para evadir la interpelacin.
En el campo extracontractual, los hechos ilcitos: el Plenario Gmez c/ Empresa de
Transporte sostuvo que en los hechos ilcitos los intereses corren desde que se produce
cada perjuicio, motivo de reparacin. Unifica el rgimen de responsabilidad
extracontractual.
Antes, en un Plenario anterior (Iribarne c/ Senz Len), se estableca que para los delitos
corren desde el hecho y en los cuasidelitos desde la notificacin de la demanda. Era
injusto porque cada perjuicio surge en un momento distinto. Por ejemplo el dao fsico o el
lucro cesante se producen desde el hecho. Pero el dao materia, como ser el hospital o el
arreglo del auto se pagan despus. Por lo tanto, el perjuicio en estos ltimos se produce
desde el pago de la prestacin, desde ah tienen que correr los intereses sino hay
enriquecimiento sin causa.

Rgimen posterior a ley 17.711

El art. 509 actual establece: En las obligaciones a plazo, la mora se produce por su solo
vencimiento. Si el plazo no estuviere expresamente convenido, pero resultare tcitamente de la
naturaleza y circunstancias de la obligacin, el acreedor deber interpelar al deudor para
constituirlo en mora. Si no hubiere plazo, el juez a pedido de parte, lo fijar en procedimiento
sumario, a menos que el acreedor opte por acumular las acciones de fijacin de plazo y de
cumplimiento, en cuyo caso el deudor quedar constituido en mora en la fecha indicada por la
sentencia para el cumplimiento de la obligacin. Para eximirse de las responsabilidades
derivadas de la mora, el deudor debe probar que no le es imputable.
Principio general mora automtica. En las obligaciones a plazo, la mora se produce por su solo
vencimiento.
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Doctrina: de qu plazo hablan? Sintetizan:

En las obligaciones que no tienen plazo obligaciones puras y simples-, la mora es
automtica
Las obligaciones a plazo puede estar determinado (expresa o tcitamente) o
indeterminado.
Plazo determinado:
Expreso: verbal, escrito o por signos inequvocos:
a. Cierto. Ej. El 01/01*09, o 30 das a partir de hoy la mora es automtica. (Ameal
entiende que es salvo cuando el lugar de pago es en el domicilio del deudor). La doctrina
se basa en plenario. Sin embargo, Ameal no est de acuerdo se viola el art. 1198
(principio de buena fe). Depende del lugar de pago. Si es en el domicilio del acreedor, el
deudor va con testigos y puede probar que intento cumplir. Pero cuando el lugar de pago
es el domicilio del deudor, el acreedor de mala fe puede no ir a cobrar y constituirlo en
mora y el deudor no tiene forma de probar que intento pagar. Por lo tanto, cuando el lugar
de pago es el domicilio del deudor, para constituirlo en mora, el acreedor debe probar que
fue a cobrarle y ste no pago. Lo expuesto se relaciona con la carga dinmica de la
prueba, debe probar el acreedor por tratarse de un hecho positivo.
b. Incierto. (esto referido a un hecho futuro y cierto pero que no se sabe cundo va a
ocurrir) hay 3 posturas.
1. Llambas: hay que interpelar.
2. Borda: No. Si hay plazo es automtica.
3. Ameal: No hay que interpelar pero tampoco es automtica. El acreedor debe
notificar al deudor que el acontecimiento sucedi.
Existe diferencia entre notificar e interpelar, puesto que en la primera no deben
cumplirse los requisitos mencionados, ya que se trata de una declaracin.
Tcito. Surge de la propia naturaleza de la obligacin. El cdigo establece que hay que interpelar.
Ej. comodato.
Plazo indeterminado: no es lo mismo que sin plazo. Cuando es indeterminado (por ejemplo la
obligacin de escriturar) hay plazo pero no est definido. Ante la falta de acuerdo la fija el juez,
en un procedimiento breve. El acreedor puede acumular las acciones de fijacin de plazo y
accin de cumplimiento de la obligacin. Es un problema de economa procesal.
Para eximirse de responder de la mora, el deudor debe demostrar que no le es imputable por
caso fortuito o fuerza mayor.
EFECTOS DE LA MORA
1. El acreedor tiene las acciones del art. 505 que establece: Los efectos de las obligaciones
respecto del acreedor son:
1. Darle derecho para emplear los medios legales, a fin de que el deudor le procure aquello
a que se ha obligado;
2. Para hacrselo procurar por otro a costa del deudor;
3. Para obtener del deudor las indemnizaciones correspondientes.
Respecto del deudor, el cumplimiento exacto de la obligacin le confiere el derecho de
obtener la liberacin correspondiente, o el derecho de repeler las acciones del acreedor, si la
obligacin se hallase extinguida o modificada por una causa legal.
Por lo tanto, podr solicitar la ejecucin forzada, ejecucin por otro a costa del deudor (no en
las obligaciones intuitu personae) y los daos y perjuicios.
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2.

El deudor moroso:
No puede constituir en mora al acreedor, inhabilidad para constituir en mora (510 CC).
No puede oponer la excepcin de incumplimiento.
Debe dao moratorio (508 CC).
En deudas monetarias, debe intereses punitorios (moratorios pactados) y los intereses
moratorios legales (cuando no se pactan punitorios. Art. 622: El deudor moroso debe los
intereses que estuviesen convenidos en la obligacin, desde el vencimiento de ella. Si no hay
intereses convenidos, debe los intereses legales que las leyes especiales hubiesen
determinado. Si no se hubiere fijado el inters legal, los jueces determinarn el inters que
debe abonar. Si las leyes de procedimiento no previeren sanciones para el caso de
inconducta procesal maliciosa del deudor tendiente a dilatar el cumplimiento de la obligacin
de sumas de dinero o que deba resolverse en el pago de dinero, los jueces podrn imponer
como sancin la obligacin accesoria de pago de intereses que, unidos a los compensatorios
y moratorios, podrn llegar hasta dos veces y media la tasa de los bancos oficiales en
operaciones de descuentos ordinarios.)
Debe la clusula penal.
Pierde la facultad de arrepentirse, por medio de una sea. La sea debilita el contrato, ya que
da la facultad de arrepentirse (es penitencial) 1202 CC.
No puede invocar el caso fortuito para exonerarse de responsabilidad ( art.513)
La excepcin se encuentra establecida en el art. 892: El deudor cuando no es responsable
de los casos fortuitos sino constituyndose en mora, queda exonerado de pagar daos e
intereses, si la cosa que est en la imposibilidad de entregar a consecuencia de un caso
fortuito, hubiese igualmente perecido en poder del acreedor. En este caso la mora es
irrelevante. No puede valerse de esta excepcin, si hubo mala fe.
No puede invocar la teora de la imprevisin. 1198 CC
No puede invocar el pacto comisorio ni expreso ni tcito, para resolver el contrato.
El deudor moroso corre con los riesgos de la prestacin-

El deudor moroso tiene el derecho de pagar anexando los accesorios derivados de la mora, salvo
que el acreedor haya hecho uso de la clausula resolutoria o cuando la prestacin ofrecida
carezca de utilidad para el acreedor.
MORA DEL ACREEDOR
No est tratada en el CC. Es similar a la del deudor. En acreedor es constituido en mora porque
no recibe lo debido.
Borda: sostiene que no tiene entidad porque es similar al pago por consignacin.
Ameal: dice que tiene entidad. El pago por consignacin es el pago con intervencin judicial. En
cambio la mora del acreedor puede ser mediante carta documento y es facultativo.
CESACIN DE LA MORA
Distintas causas. El estado de mora cesa, y concluyen sus efectos, en los siguientes casos:
(1) Si el acreedor renuncia a prevalerse de los efectos de la mora del deudor. Esta renuncia
puede ser expresa o tcita.
(2) Si el deudor paga o consigna. Cuando paga, se libera inclusive de los accesorios (art. 525 CC)
el dao moratorio, a menos que el acreedor haga reserva respecto de ste (doc. art. 624 CC.). La
consignacin tiene virtualidad semejante.
(3) Se discute si la perencin de instancia provoca la cesacin de la mora del deudor. Pensamos
(conf. BORDA y LLAMBAS) que dicha perencin no borra los efectos de la mora.
15

FACTOR DE ATRIBUCION

Subjetivo: dolo o culpa.

Objetivo: diversos casos. Entre ellos riesgo creado.

Ambos resultan importantes, y ambos son voluntarios. La tendencia actual apunta la

objetivacin. El subjetivo es dejado de lado o tratado como causal de exoneracin.
Ante la falta de norma objetiva, la culpa cierra el sistema por lo que quedo analizar la
culpabilidad para ver si hay reproche de conducta.
Presupuestos de la culpa
La culpa importa una situacin psicolgica del sujeto para lo cual debe analizarse la
voluntariedad del acto.
Obrar voluntario: es el realizado con discernimiento, intencin y libertad sin vicios que
pueden afectar el obrar voluntario. El agente debe tener discernimiento, saber lo que se
quiere. Obstan a la configuracin del discernimiento la menoridad y la enfermedad mental o
demencia. En la responsabilidad contractual a los 14 aos, sabe lo que le conviene. En la
responsabilidad extracontractual a los 10 aos puede distinguir entre lo bueno y lo malo.
Tambin hay vicios cuando se trata de un demente o insano.
Respecto a la intencin, debe querer lo que se sabe. Los vicios que la afectan son el error
(falsa informacin), la ignorancia (desconocimiento) y el dolo (art.931: engao, error
provocado para que se celebre un acto.
En cuanto a la libertad, el agente debe poder optar entre diversas opciones. Los vicios que la
afectan son la violencia (fsica o psquica) y la lesin subjetiva (art.954: hay una
desproporcin entre las prestaciones sin razn alguna y responde al abusivo
aprovechamiento de una de las partes por la inexperiencia ligereza o estado de necesidad de
la otra. La lesin subjetiva, no es un vicio del acto, sino de la voluntad).
En el caso la voluntad est dirigida a la realizacin del acto pero no a su consecuencia nociva.

Si hay obrar voluntario se pasa a analizar la culpabilidad.

Culpa es: omisin de diligencia debida. El art. 512 brinda una definicin ms extensa. Analiza
diferentes variables: La culpa del deudor en el cumplimiento de la obligacin consiste en la
omisin de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la obligacin, y que
correspondiesen a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar.
Este artculo no es criticado por la doctrina.
La culpa tuvo su poca de gloria con la responsabilidad, civil y luego sufri un declive por la
aparicin de la responsabilidad objetiva.
La culpa se exterioriza por medio de actos negligente (hace menos de lo debido) o
imprudente (ms de lo debido).
Los dos elementos negativos de la culpabilidad son:
1. omisin de diligencia debida juega en contra del deudor
2. ausencia de malicia, a favor del deudor- juega a favor del deudor. De lo contrario ser
dolo.

Algunos entienden que hay distintos tipos de culpa segn sea en el plano contractual o
extracontractual (dualidad de la culpa). En realidad se trata de un concepto univoco; slo se lo
analiza desde diferentes rbitas. Existen diferentes regmenes, en base a que es diferente la
gnesis y la estructura de la norma.
Problemas: Hay graduacin de culpa?, Cmo se aprecia, en concreto o en abstracto?
Antecedentes:
En el derecho romano hay graduacin:
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Grave: omisin de la diligencia que normalmente adoptaba un hombre comn, la ms

elemental. Carece del menor reparo. La asimilan al dolo, siempre se responde.
Leve: en abstracto omita la obligacin de un buen padre de familia (no es caso
concreto, sino una comparacin).
En concreto omita, en el negocio ajeno, la diligencia que hubiese tenido para el
negocio propio.
En ambos casos haba una comparacin con un arquetipo. Se trataba de un anlisis
en abstracto.
Levsima: omisin de la diligencia de un muy buen padre de familia.
Se tena en cuenta el beneficio que cada parte obtena del negocio, para ver si responda.
Ejemplos: El comodatario, nico que se beneficia (utilidad para uno slo), responde por las 3. El
comodante que no se beneficia solo por la grave. En la compraventa se benefician los 2
(utilidad comn), ambos responden por la grave y leve. No por la levsima.
Tambin se analiza en abstracto, porque se compara con ciertos arquetipos.
Sistema argentino: la doctrina mayoritaria entiende que la culpa se analiza en concreto para
cada caso puntual, y no se recurre a arquetipos. No hay graduacin. Vlez en una nota al Art.
512 del CC establece expresamente que no admite graduacin de culpa.
Ameal Considera que hay graduacin de la culpa y el anlisis se hace en abstracto.
Siempre se analiza la graduacin de culpa, si hay ms o menos gravedad.
Con el tiempo se ha aumentado la proteccin de la vctima y cada vez se responde ms.
El anlisis es en concreto porque se recurre a arquetipos y ms all del caso concreto. Por
ejemplo, en el contrato de depsito: hay culpa del depositario cuando no guarda lo ajeno como
lo propio. Se est comparando.
Desde un punto de vista lgico existen diferentes niveles de reproche. Tambin desde la doctrina
a y la legislacin hacen diferencia en graduacin. Ej. El tutor responde slo por culpa grave
(461/475 CC) culpa leve en abstracto 413/475 CC; culpa leve en concreto 1724.
La doctrina se funda en el Art. 512 del CC que se refiere al caso concreto.
Adems de ese Art. debe analizarse el art.902 que establece: Quien por la ley o por comisin
del Estado, tiene el derecho de dirigir las acciones de otro, puede impedirle por la fuerza que se
dae a s mismo. Este afina la culpabilidad, analizando el caso particular, a mayor deber
mayor ser la obligacin.
No es igual un cirujano recin recibido que el de primer nivel, se trata de un contrato de
confianza. Se debe comparar la conducta del sujeto que obr en relacin con la diligencia de
otro de igual categora y en igualdad de condiciones.
La graduacin y anlisis abstracto surge del juego de los arts. 512 y 902.

Adems el art.909 lo confirma (Para la estimacin de los hechos voluntarios, las leyes no toman
en cuenta la condicin especial, o la facultad intelectual de una persona determinada, a no ser
en los contratos que suponen una confianza especial entre las partes. En estos casos se
estimar el grado de responsabilidad, por la condicin especial de los agentes. No se tiene en
cuenta las situaciones particulares, salvo contrato de confianza habr que analizar la conducta
observando la condicin especial del agente.
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En estos argumentos se funda el anlisis abstracto y la graduacin de la culpa.

Si no hay otro sujeto con quien comprar, se compara con la conducta ya obrada.
De este modo, analizando el juego de estos 3 artculos podemos observar que Vlez se
contradice.
Prueba de la culpa
Actualmente se tiene en cuenta la posicin del damnificado
Postura Tradicional:
mbito contractual Tesis de Demogue.
Obligacin de resultados: El acreedor debe probar la existencia de la obligacin y el
incumplimiento. Se presume la culpa del deudor. Para exonerarse el deudor debe probar el
caso fortuito.
Obligacin de medios: acreedor debe probar la culpa del deudor obrar sin diligencias. No
hay excepcin ni presuncin. Si no puedo probar la culpa, tengo la carga del dao.
Postura actual que gira la mirada en relacin al dao injustamente padecido; responde ante
mnima culpabilidad, exijo mxima diligencia. Me acerco a la responsabilidad sin culpa.

Obligacin de Resultados. La postura tradicional es errada. No es lo mismo probar ausencia

de culpa que caso fortuito, es ms difcil el ultimo. En el caso de la responsabilidad objetiva,
solo debe probarse la ruptura del nexo causal. Hay una confusin entre los dos factores de
atribucin. Con probar la ausencia de culpa y que se tomaron todas las diligencias es
suficiente para desvirtuar la presuncin, dado que si decimos que el fundamento de
atribucin es subjetivo basta con eliminar el factor subjetivo.
Sin embargo hay diferentes tipos de obligaciones de resultado.
Ordinarias: Ej. Transportista. La responsabilidad es objetiva, tiene a su cargo el deber de
seguridad y riesgo creado. Su obligacin es llevar sano y salvo al pasajero. Para
exonerarse debe probar la culpa de la vctima o culpa de un tercero o caso fortuito.
Atenuadas: comunes en mbito contractual. Ejemplo vendedor debe conservar y entregar
la cosa. Si hay deterioro se presume la culpa. Para exonerarse debe probar ausencia de
culpa Cuido lo ajeno como lo propio. La responsabilidad subjetiva.
Agravadas: responsabilidad objetiva agravada. Se exige ms se trata de una obligacin
tcita de seguridad, con fundamento en la buena fe. Ejemplo del organizador de
espectculo pblico. Solo se exonera probando culpa de la vctima o un caso fortuito ajeno
a la actividad. Hay menos causales eximentes.

Obligacin de Medios: criterio de distincin de obligacin de medios y resultados; no existe

una diferencia tajante ni clara. Por ejemplo, el mdico tiene a su cargo obligacin de
resultados: ciruga esttica; obligacin de medios apendicitis. Cuando hay una obligacin
de medios en realidad hay pequeas obligaciones de resultado. Lo que no puedo es
obligarme a la eficacia de un resultado. Ej. Deber de informar de un abogado.
La diferencia que algunos consideran tajante ya no es tal.
Cuando el juez determina quin debe probar es porque no hay prueba suficiente aportada- La
regla general es que quien alega un hecho debe probarlo. No siempre ser el actor, sino que
en ocasiones tambin deber probar el demandado.
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En algunos casos, se prueba por presunciones. Ej. Simulacin/oblito quirrgico, dao moral.
Son indicios que permiten determinar la relacin de causalidad de un dao.
En el derecho procesal moderno, la teora de la carga probatoria dinmica sostiene que debe
probar quien est en mejores condiciones de hacerlo. Y si no lo hace, recae una presuncin
en su contra. DE alguna manera entonces invierte la carga de la prueba ya que siempre es
ms fcil probar una actitud positiva que una actitud negativa.
mbito extracontractual.
El dao puede provenir de:
1. Hecho del hombre sin valerse de ninguna cosa o valindose de una cosa que no necesita un
cuidado especial (1109- hecho propio). Art. 1.109. Todo el que ejecuta un hecho, que por su
culpa o negligencia ocasiona un dao a otro, est obligado a la reparacin del perjuicio. Esta
obligacin es regida por las mismas disposiciones relativas a los delitos del derecho civil.
La vctima debe probar la culpa del demandado.
2. Dao provocado con una cosa. 1113- La cosa, que requiere un cuidado especial, funciona
como un mero instrumento, lo que importa es el obrar humano, y por eso la responsabilidad
es subjetiva. Se basa en la culpa del dueo/guardin. Para exonerarse de responsabilidad
debe probar que no hubo culpa (En los supuestos de daos causados con las cosas, el
dueo o guardin, para eximirse de responsabilidad, deber demostrar que de su parte no
hubo culpa) o que la cosa fue usada contra su voluntad: Si la cosa hubiese sido usada
contra la voluntad expresa o presunta del dueo o guardin, no ser responsable.
3. Dao provocado por el riesgo o vicio de la cosa. La cosa es riesgosa, y funciona de modo
anormal produciendo un dao. La responsabilidad del dueo o guardin es objetiva/carece de
relevancia el obrar humano. pero si el dao hubiere sido causado por el riesgo o vicio de la
cosa, slo se eximir total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa de la
vctima o de un tercero por quien no debe responder o cuando la cosa hubiese sido usada
contra la voluntad expresa o presunta del dueo o guardin, no ser responsable. Lo que
interrumpe el factor y exonera de responder es la interrupcin del nexo causal.
Dispensa del dolo o de la culpa.
La dispensa implica el acuerdo de eximir al deudor de responder total o parcialmente por su
incumplimiento doloso o culposo.
Si se lo exime totalmente, en realidad hay un eximente de responsabilidad. No debe ser vlido
ya que desnaturaliza la seriedad de la obligacin.
Si se lo exime parcialmente se trata de una clusula limitativa de responsabilidad, que en
principio es vlida.
Art. 507. El dolo del deudor no podr ser dispensado al contraerse la obligacin.
A partir de este artculo han surgido diferentes posturas doctrinarias.
Para algunos, No se puede dispensar el dolo futuro pero si el dolo pasado.
Para otros, en realidad no se puede dispensar lo futuro, pero tampoco lo pasado. En este
ltimo caso en realidad se renuncia a la obligacin de indemnizar.
Si se dispensa, de cualquier modo, por medio de una clusula, no existe acuerdo en la doctrina
acerca de cules son los efectos de esta dispensa.
Salvat entiende que es nulo todo el acto, tanto el contrato como la clusula de dispensa.
Galli considera que debe anularse slo la clusula, ya que anular todo el acto beneficia al
deudor.

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Llambas distingue entre el caso en que no hubo principio de ejecucin, en cuyo caso de anula
todo el acto; y cuando hubo principio de ejecucin, en cuyo caso entiende que por el efecto
confirmatorio del pago, se expurga el vicio y se renuncia a la posibilidad de pedir la nulidad. Por
ende, en este caso, todo se mantiene.
Ameal entiende que en el caso de que no haya principio de ejecucin se anula slo la clusula,
ya que ante la duda debe estarse por la subsistencia del acto. Cuando existe principio de
ejecucin acuerda con Llambas.
Dispensa de la culpa.
Para algunos a falta de una disposicin como el Art. 507, la dispensa de culpa no est
prohibida, y como todo lo no prohibido se reputa permitido, se puede dispensar toda la
culpa.
Llambas entiende que permitir la dispensa total de culpa hacer perder seriedad al acto
jurdico. Distingue entonces entre la dispensa total de la culpa a la que asimila a la
dispensa total del dolo, y le aplica sus mismos argumentos; y la dispensa parcial de culpa,
la que considera admisible.
Culpa precontractual.
Tiene lugar en la etaoa de ideacin o tratativas preliminares previas a la celebracin del
contrato. En principio lo pactado en aquel momento no es vinculante. No obstante no puedo
interrumpir intempestivamente la relacin contractual.
La ruptura intempestiva de la relacin contractual genera daos indemnizables.
Que dao se resarce?
El dao inters negativo es el perjuicio que experimenta uno de los tratantes por no haber
celebrado vlidamente el contrato por culpa de otro. Ello implica lucro cesante y dao
emergente.
El dao inters positivo debe indemnizarse cuando el contrato se celebr pero no se cumpli.
DOLO
a) Concepto
(1) Como vicio de la voluntad se trata del dolo-engao: "accin dolosa para conseguir la
ejecucin de un acto, es toda asercin de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero,
cualquier artificio, astucia o maquinacin que se emplee con ese fin" (art. 931, CC).
Se trata, pues, de la accin de un sujeto que provoca error en el otro, y destruye as su voluntad
jurdica.
(2) Como elemento del delito civil lo caracteriza el artculo 1072 del CC, segn el cual el delito
civil es el hecho ilcito cometido "a sabiendas y con intencin de daar".
(3) Como causa de incumplimiento contractual, que compromete la responsabilidad del deudor
doloso (art. 506, CC), no est definido. Se interpreta que consiste en la intencin deliberada de
no cumplir. En tal especie de dolo el querer jurdicamente relevante se endereza hacia no
cumplir, pudiendo hacerlo; no es menester a diferencia del delito civil que haya intencin de
daar, pero, claro est, si el incumplidor contractual quiere el dao, acta afortiori con dolo.
El artculo 521 del Cdigo Civil, reformado en 1968, introduce la idea de inejecucin maliciosa.
En nuestro modo de ver se trata de la misma inejecucin deliberada, configurativa del dolo en el
incumplimiento contractual.
La malicia en el incumplimiento contractual, dentro del gnero de la mala fe, consiste pues en la
inejecucin deliberada de la deuda (contra: BORDA y MOSSET ITURRASPE, para quienes sera
menester la intencin de daar).
20

Especies de dolo.
(1) Hay dolo directo cuando existe la voluntad concreta de daar, segn lo describe el artculo
1072 del Cdigo Civil. Este dolo es cierto con relacin al dao concretamente querido: e incierto
respecto de aquellos daos hipotticamente inseparables de la inconducta. Quiere el dao;
(2) Hay dolo indirecto o eventual cuando el sujeto no tiene la voluntad concreta de daar, pero
no descarta que se pueda producir dao y, a pesar de ello, contina adelante. En este caso, si se
hubiera representado la efectividad del dao, igualmente habra continuado su obrar,
desentendido de aqul. no-no quiere el dao (FRANK);
Culpa con representacin. En este caso el sujeto culpable acta con la esperanza de que el dao
no se producir: confa en su pericia, o en su buena estrella; persigue una finalidad lcita y, si se
representa el resultado daoso concreto como efectivamente realizado, deja de obrar. No lo
quiere.
Efectos. Conforme al artculo 506 del Cdigo Civil el deudor "es responsable al acreedor de los
daos e intereses que a ste resultaren por dolo suyo en el cumplimiento de la obligacin".
EL DOLO debe ser probado es lo que lo diferencia de la culpa que se puede presumir.
Siempre agrava la responsabilidad.
Factor de Atribucin Objetivo:
1) Teora del Riesgo
Riesgo Provecho por que la persona que se aprovecha de una actividad, debe responder por los daos
ubi emolumentum ibi onus - (este concepto es menos amplio que el de Riesgo creado). Esta teora pone
los daos a cargo de quien obtiene ventajas de la realizacin de cierta actividad.
Riesgo creado todo aquel que introduce a la sociedad una cosa riesgosa debe hacerse cargo de los
daos que esa cosa produzca.
Esta teora se independiza de la idea de aprovechamiento econmico y considera bastante la
introduccin del elemento con aptitud para daar a los fines de asignar el deber de resarcir a
quien con l cre el riesgo
Cuando es culpa se exime de responder probando la NO culpa.Riesgo creado tiene que demostrar la ruptura del nexo causal se desplaza la autora de la cosa a: la
vctima, el tercero no dependiente.. (Art. 1113: por el riesgo o vicio de la cosa.)
La ley no habla de cosas riesgosas, sino de riesgo de la cosa, pues resulta diablico encontrar que cosas
son riesgosas. Ej.: de la bolsa de polietileno.
Doctrina: Tambin se aplica el exonerativo genrico de responsabilidad que es el caso fortuito + cuando la
cosa ha sido utilizada en contra de la voluntad del dueo o guardin.
Crtica: Se habla de COSA (riesgo o vicio) y se deja de lado la ACTIVIDAD riesgosa.
Llambas dice que cuando existe un vicio significa que hay una culpa del dueo o guardin, porque no hizo
lo necesario para que la cosa no tenga vicios.- detrs de la objetividad, la subjetividad.2) Deber de Seguridad Art. 1198 CC y arts. 5 y 6 ley 24.240.Es tcito, es accesorio y por lo tanto consagra un factor de atribucin objetivo.
Su correlato es la garanta en el mbito contractual-eviccin y vicios redhibitorios
(ExtracontractualEl principal responde por el hecho del dependiente)
(Culpa in vigilando/culpa in eligendo) es subjetivo, pero si el principal demuestra que eligi bien, de
todas formas la responsabilidad es inexcusable, responde igual.

21

3) Equidad Art. 907 CC

En los hechos o actos involuntarios (art. 921), cuando existe una disparidad econmica entre la vctima y
el victimario el juez puede establecer una reparacin de equidad. No hay reproche de conducta, porque
sin voluntad jurdica no poda haber culpabilidad, y sin culpabilidad no haba responsabilidad (hecho del
loco o del menor de 10 aos). El factor de atribucin es objetivo.
La indemnizacin es establecida con independencia de las relaciones causales jurdicamente relevantes.
4) Abuso del Derecho Art. 1071 CC
Sancin de hacer cesar el abuso como prevencin, pero adems se debe resarcir el dao que se cometiere
por el ejercicio abusivo de ese derecho.
5) Inobservancia de las Normas de Convivencia entre vecinos. Art. 2618 CC
La ley establece que los jueces deber resolver, segn las circunstancias del caso, la indemnizacin de
os daos o la cesacin de las molestias. Esta alternativa no excluye que, cuando proceda la
indemnizacin, la responsabilidad emergente sea objetiva.
DAO:
En sentido amplio Es la lesin a un derecho subjetivo
En sentido estricto Es la consecuencia de esa lesin: el dao.
Ej: Dao Moral: es una lesin a los derechos subjetivos personalsimos, a los sentimientos; pero la
consecuencia de esa lesin es el resarcimiento, que es siempre apreciable en dinero. Se busca algo que
repare el dao pero en forma satisfactoria.
Dao en sentido estricto: la lesin debe recaer sobre ciertos derechos subjetivos, patrimoniales o
extrapatrimoniales, cuyo menoscabo genera una sancin patrimonial. ste ltimo significado es relevante
en materia de responsabilidad civil.
Tipos de Daos: Clasificacin:
1) Daos inmediatos, mediatos y remotos
Dao Inmediato: Art. 901. Es el que deriva del incumplimiento en s mismo, es decir, aquel del
cual el incumplimiento es la causa prxima. Aquel que acostumbra a suceder por el normal
desenvolvimiento de las cosas. (Primer Grado)
Dao Mediato: cuando el hecho se conecta con otros acontecimientos distintos art. 901 CC
(Segundo grado)
Previsible Cuando empleando la debida atencin y conocimiento de la cosa se haya podido preverlo.
Art. 904 CC
Imprevisibles Cuando no ha podido ser previsto. Consecuencias Casuales (que estn en segundo
grado)
Dao Remoto: el que tiene una conexin ms lejana que sa con el hecho generador. Art. 906 CC.
(Tercer grado.)
2) Daos Directos o Indirectos
Dao Directo: desde el punto de vista del patrimonio, cuando se afecta directamente. Desde el
punto de vista personal Muerte persona Dao Indirecto: cuando se lo afecta en forma refleja. Ej: muerte dao a la viuda.
3) Dao Actual y Futuro
Dao Actual: El dao que experimenta el damnificado hasta el momento del dictado de la
sentencia. Siempre es cierto.
Dao Futuro: Es el que an no ha sucedido, aunque su causa generadora ya existe. Es el que
experimenta el damnificado con posterioridad al dictado de la sentencia, o bien ser un dao
continuado o sucesivo, que es la prolongacin de un dao actual, pero como consecuencia
anterior al dictado de la sentencia. Puede ser cierto (es el que se presenta como indudable o
con un alto margen de probabilidad) o incierto (que es el eventual, hipottico o conjetural).
4) Dao Inters Negativo y Dao inters Positivo

22

5)

6)

7)

8)

9)

Dao Inters Negativo: es el que se resarce en la etapa precontractual, porque se le frustra la

posibilidad de celebrar el contrato. Versa sobre lo que el acreedor no habra sufrido si la
obligacin se hubiese constituido.
Dao Inters Positivo: es cuando ya se celebr el contrato pero el deudor no cumple. Involucra
aquello con que contaba el acreedor para el caso de que el deudor cumpliera (inters de
cumplimiento).
Dao Emergente y Lucro Cesante
Dao Emergente: son los gastos que afront el damnificado.
Lucro Cesante: son ganancias dejadas de percibir.
Dao Intrnseco y Extrnseco
Dao Intrnseco: Se proyecta en bien sobre el cual recae la prestacin. Caso de la Vaca enferma.
Es el que experimenta el bien objeto de contratacin.
Dao Extrnseco: Es el que experimenta el acreedor en otros bienes.
Dao Moratorio y Compensatorio
Dao Moratorio: es el que proviene de la mora (cumplimiento tardo)
Dao Compensatorio: cuando el incumplimiento es definitivo.
Dao Patrimonial y Extrapatrimonial
Dao Patrimonial: afecta el patrimonio del acreedor de manera directa o indirecta (art. 1068)
comprende el dao emergente (prdida sufrida) y el lucro cesante (ganancia dejada de percibir).
Dao Extrapatrimonial o moral: afecta a la persona. Se caracteriza porque repercute en lo moral.
Dao Comn y Propio
Dao Comn: cuando lo habra sufrido cualquier persona a causa del incumplimiento.
Dao Propio: cuando lo sufre un acreedor determinado
En principio solo es reparable el dao comn, pues se asigna responsabilidad por el dao propio
nicamente en caso de haber sido conocido o conocible por el deudor. Ej.: prdida del libro (dao
comn); si estaba dedicado (dao propio).

Relacin de causalidad.
La nica forma de eludir la responsabilidad objetiva se debe romper el nexo causal. Es decir,
probar que la cosa por la cual se debe responder no fue autora del dao, ni del dependiente, o
hubo caso fortuito.En realidad debera ser el tercer elemento a analizar a los efectos de determinar si existe
responsabilidad:
1.
2.
3.
4.

Violacin legal
Dao
Relacin causal
Factor de Atribucin

La causalidad importa una relacin entre el antecedente y el consecuente, de manera que sea
posible afirmar que el efecto es atribuible a la causa o, a la inversa, que sta determin el
efecto.
El anlisis de la relacin de causalidad sirve para:
a) Por una parte, la teora de la relacin de causalidad sirve para determinar quin es autor del
hecho.
b) Por otra parte, dicha teora sirve para establecer la adecuacin de los daos causados por el
autor material. Esto es, qu consecuencias del hecho son asignadas a la responsabilidad de su
23

autor material, las cuales tambin pueden estar sujetas a presunciones. Es decir la extensin del
resarcimiento.
En la produccin de un dao, suelen haber mltiples condiciones y acontecimientos que se van
sumando, lo que desencadena un dao o una consecuencia.
Hay dos grupos de teoras: las no individualizadoras; y las individualizadoras.
Las teoras no individualizadores entienden que todas las condiciones son iguales.
1) Teoras que individualizan las condiciones:
Teora de la equivalencia de condiciones: Von Buri. Entiende que todos los acontecimientos
son iguales y tienen igual jerarqua. Por lo tanto todo el que pone un acontecimiento es autor y
todos los que pusieron alguna condicin son autores. Si quitamos alguna de las condiciones el
dao no se hubiera producido. Condictio sine qua non
Crtica: es una contradiccin porque si decimos que todos son autores conjuntamente, entonces
cada uno que pone la condicin no puede ser por si mismo autor.
Adems es notablemente injusto ej. Caso de la trompada, muere quemado en hospital, no es
justo hacer responsable a quien peg la trompada por la muerte, ya que en ese caso no hay una
relacin de causalidad adecuada.
Binding en el delito de adulterio hasta el carpintero que hizo la cama pone una condicin, lo
que segn esta teora lo convertira en autor; y tambin siguiendo con este criterio, lo sera la
madre de los adlteros.
Los mismos partidarios de la teora entienden que es necesario poner un lmite en la cadena
causal. Teoras correctoras:
Von Liszt Mtodo de la supresin mental hipottica elimina hipotticamente un movimiento
corporal. Si suprimindolo el dao igualmente sucede, la persona cuyo movimiento suprimimos,
no es autor. Si en cambio, no sucede, esa persona es Autor.
Da el caso de que en un crucero una persona timonea, y tiene dos asistentes. Uno de ellos da
una pualada al otro; siguen navegando. Viene una tempestad, y mueren todos en el barco. El
que da la pualada no es autor de la muerte de la gente del Barco. Si en cambio la pualada la
diera al capitn y como consecuencia de ello pierde el control del barco y por eso mueren todos,
sera autor.
Thiren - propone suprimir las condiciones negativas. Busca al autor entre las condiciones
positivas.
Crtica: hay delitos por accin, por omisin y por comisin por omisin. Siguiendo esta teora,
solo habra autor en el caso de los delitos de accin, quedando los otros eliminados.
Frank. Partiendo del dao se hace una regresin causal. El primero ms cercano al dao que en
la regresin puso DOLO es el autor.
Crtica: primero se debe determinar quien es el autor para luego analizar si actu con dolo o
culpa. Primero se busca la relacin causal y despus el factor de atribucin. Adems supone que
no habra autor, salvo que exista dolo.
Por eso quedan desechadas las teoras no individualizadoras.
24

2) Teoras individualizadoras: Suponen que no todas las condiciones son equivalentes.

Una condicin es ms importante que las otras, es la causa, y por lo tanto el que la puso
es el causante.
Teora de la causalidad prxima. (Bacon) El que pone la causa ms cercana al dao final es
el autor. Es decir que se atribuye el efecto al ltimo suceso, con el cual aparece conectado de
manera inmediata. Es objetiva, a diferencia de la que propone Frank. En esta teora no se habla
de dolo.
Crtica: lo que se busca no es la causalidad material sino jurdica. Ej. Caso de enfermera que
coloca una inyeccin que haba sido cambiada por veneno. Jurdicamente no es la autora,
aunque quizs pueda serlo materialmente. Otro ejemplo, tiros en una obra de teatro.
Teora de la causa preponderante. Sostiene que aquel que introduce la condicin ms
preponderante (es la causa) es el autor. No se establece cual es la ms preponderando. Una
postura entiende que la ms preponderante es la ms eficaz, es decir la que tiene mayor fuerza
en la produccin del dao. El anlisis es cuantitativo. Se analiza la cantidad.
Crtica: no siempre es correcta. Ej. Un domador pone a una persona en una jaula con un len; la
causa ms eficiente sera el len pero no es el autor.
Teora de la causa eficiente (Llambas). Todos los acontecimientos no son iguales. Lo
relevante es la calidad. La causa es la que produce el dao. La condicin es autnoma de la
causa pero ayuda a producir el dao. Es decir que elimina un obstculo en la produccin del
dao.
La ocasin ayuda a que la causa se torne operativa para la produccin del dao es menos
relevante que la condicin.
Adems existen circunstancias irrelevantes que no tienen nada que ver con el dao.
Ej. Una persona va manejando rpido por un pueblo desolado. La mitad de la calzada est
reducida por una obra en construccin, llueve y no tiene carnet de conducir. Atropella a un
peatn. La causa es el exceso de velocidad, las condiciones son los materiales de la obra, y la
ocasin la lluvia.
Orgaz. Considera que en ese ejemplo se dirime fcilmente pero no funciona para casos atpicos.
Teora de la causalidad adecuada. Que exista relacin de causalidad no significa que la
misma sea siempre adecuada. Las consecuencias inmediatas son aquellas que naturalmente,
normalmente, o tpicamente van a acaecer. Son las mximamente previsibles.
Es decir, en trminos generales, un efecto es adecuado a su causa cuando "acostumbra suceder
segn el curso natural y ordinario de las cosas" (art. 901, Cd, Civ,).
De conformidad con esta teora, si pongo un hecho que conforme al curso natural de las cosas
trae aparejado un dao, el que pone ese hecho es el autor. Lo relevante es la previsibilidad.
Existen diferentes posturas:
Postura subjetiva: entiende que hay que tener la previsibilidad del que puso la consecuencia
Pudo o poda prever el dao? No sirve porque en algunos casos puede llevar a que no haya
autor.

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Postura objetiva. Debemos considerar la previsibilidad del hombre comn. Con la excepcin de
aquellos casos en que acta un perito.
Postura del perito: debemos considerar la previsibilidad de un perito en la materia. Crtica: salvo
que efectivamente est actuando un perito es mucha exigencia, por lo que no sirve.
Nuestro CC no se inclina por ninguna de las teoras.
Ameal entiende que deben aplicarse del siguiente modo:
1. Por medio del mtodo de supresin mental hipottica, vamos eliminando lo que
normalmente no trae aparejado el dao.
2. Por la teora de la causa prxima, buscamos lo ms cercano al dao. Si coinciden la causa
prxima y la causalidad adecuada, esa persona es el autor.
3. Si no, aplicamos la teora de la causa adecuada, en la postura objetiva

CAUSALES EXONERATIVAS DE RESPONSABILIDAD

CASO FORTUITO.
El caso fortuito es una causal que impide el cumplimiento de la obligacin contractual, que obsta
a la configuracin de la responsabilidad. Acta sobre el nexo causal y no sobre el factor de
atribucin.
Esta figura adquiere mayor importancia con la aparicin de los factores de atribucin objetiva,
en los mismos para eximirse de responder basta con acreditar la ruptura del nexo causal que es
lo que sucede con el caso fortuito.
Art. 514. Caso fortuito es el que no ha podido preverse, o que previsto, no ha podido evitarse.
El Art. 513 lo establece como causal exonerativa de responsabilidad: El deudor no ser
responsable de los daos e intereses que se originen al acreedor por falta de cumplimiento de la
obligacin, cuanto stos resultaren de caso fortuito o fuerza mayor, a no ser que el deudor
hubiera tomado a su cargo las consecuencias del caso fortuito, o ste hubiere ocurrido por su
culpa, o hubiese ya sido aqul constituido en mora, que no fuese motivada por caso fortuito, o
fuerza mayor.
Caso fortuito y fuerza mayor. Ambos exoneran de responsabilidad. El caso fortuito es un hecho
de la naturaleza mientras que la fuerza mayor es un hecho del hombre/hecho del prncipe.
La doctrina y la jurisprudencia argentinas, sin embargo, consideran a ambos conceptos como
sinnimos y con idnticos efectos jurdicos. Tambin son asimiladas por el CC que alude
indistintamente tanto al caso fortuito como a la fuerza mayor. En principio no es necesario
diferenciarlos salvo cuando la ley determina que el caso fortuito no es exonerativo.
Ej. Obligacin de resultado agravada dice que solo es exonerativo el caso fortuito ajeno a la
actividad. En los espectculos deportivos, el acontecimiento debe ser extrao a la actividad del
deudor para ser considerado hecho fortuito exonerativo de la responsabilidad.
Prueba. Si el deudor quiere eximirse de responder, debe probar el caso fortuito. Probada la
existencia de un caso fortuito, el acreedor que pretenda hacer igualmente responsable al deudor
deber probar la irrelevancia del caso fortuita, ya sea por existencia de un pacto de asuncin de
l, o porque el deudor estaba constituido en mora antes del acontecimiento.
26

Sin embargo, en algunos supuestos en los que el hecho es notorio, el deudor est dispensado
de tener que probarlo: por ejemplo, guerra, inundacin, terremoto, etctera.
Exner renegaba del caso fortuito. Entenda que el Caso fortuito es ordinario, no es de pblica
notoriedad y es propio a la actividad. Por el contrario la fuerza mayor es un hecho extraordinario,
de pblica notoriedad y extrao a la actividad. El primero poda ser probado por testigos. Por
ese motivo, entenda que solo la fuerza mayor era exonerativa.
Requisitos del caso fortuito. El hecho que configura caso fortuito debe ser:

Imprevisible: El acontecimiento no se pudo prever de conformidad con la previsibilidad de un

hombre medio.
La imprevisibilidad es juzgada en materia extracontractual, al momento del hecho daoso; en
materia contractual, al momento de nacer la obligacin, y no al del incumplimiento.
Inevitable o Irresistible. El acaecimiento del hecho no puede ser evitado aun habindose
cumplido con todas las diligencias.
Extrao al deudor. Es decir que debe producirse "en el exterior de la esfera de accin por la
cual el deudor debe responder". El hecho fortuito tampoco debe resultar de la culpa del deudor;
ya que cuando ha "ocurrido por su culpa" es responsable (art. 513, CC), en razn de esa
culpabilidad (arts. 511, 1067, 1109). Extraneidad genrica cuando es extrao al deudor, y
especfica cuando es extrao a la actividad.
Sobreviniente a la constitucin de la obligacin
Actual al tiempo del cumplimiento, en el sentido de que debe tener incidencia actual, o efectos
al momento de cumplirse la obligacin.
Insuperable; es decir que una vez acaecido el hecho es posible superarlo y cumplir con la
obligacin. Tiene que ver con una imposibilidad jurdica.
Cmo debe ser la causal impeditiva del incumplimiento?
Imposibilidad Fsica y jurdica. La imposibilidad fsica proviene de circunstancias de hecho, y
la jurdica de circunstancias de Derecho.
Imposibilidad absoluta y relativa. La imposibilidad es absoluta cuando, como consecuencia
de un caso fortuito, ninguna persona puede cumplir con una determinada obligacin; es en
cambio relativa cuando quien no lo puede hacer es el deudor de esa obligacin, la que
eventualmente podra ser cumplida por otro.
Total/parcial en relacin al objeto de la obligacin; de acuerdo con los principios de identidad
e integralidad. La imposibilidad es total cuando la obligacin in totum no puede ser cumplida. En
cambio, es parcial cuando el deudor, est en condiciones de cumplir en parte la obligacin
contrada, lo cual autoriza al acreedor a optar entre elegir tal cumplimiento o tener por disuelta
la obligacin.
Transitorio/definitivo relativo al tiempo. La imposibilidad es definitiva cuando la obligacin
nunca podr ser cumplida, por lo cual trae aparejada la liberacin del deudor. Es temporaria
cuando impide el cumplimiento mientras duren los efectos del caso fortuito, pero luego el
obligado debe cancelar su deuda de la manera estipulada, liberndose nicamente de responder
por los daos sufridos por el acreedor en razn de la demora ocurrida. Siempre que el Acreedor
siga teniendo inters en la prestacin.
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Quid de la generalidad. La doctrina se pregunta si para poder invocarse el caso fortuito es

necesario probar que nadie puede cumplir o si es posible invocarlo cuando solo el deudor no
puede cumplir.
La generalidad no es un requisito del caso fortuito. Es decir: el evento no tiene por qu afectar a
un grupo indeterminado de personas, siendo bastante que incida sobre el deudor de que se
trata, de manera que cualquier deudor en su misma situacin se habra visto impedido de
cumplir. Entendemos que basta con que no pueda cumplir el deudor.
Efectos.
El caso fortuito es exonerativo de responsabilidad, por lo que cuando se configura libera al
deudor del cumplimiento de la obligacin, como as tambin del deber de indemnizar los daos
(responder). Para que tenga ese efecto, es necesario que el caso fortuito est conectado en una
relacin causa-efecto con el incumplimiento obligacional.

1.

2.

3.

4.

Excepciones:
Cuando se asume el caso fortuito ya sea por medio de una clusula de responsabilidad en
cuyo caso asumo un nico supuesto de caso fortuito. O por medio de un pacto de garanta,
cuando asumo todos los casos fortuitos. Solo se aplica al campo contractual. Art. 513 inc. 1.
Cuando el caso fortuito deriva de la culpa. Se trata de una excepcin impropia, porque en
realidad cuando hay culpa no se dan los presupuestos del caso fortuito (que sea ajeno al
deudor). Es decir que responde por haber actuado con culpa.
Cuando el caso fortuito es posterior a la constitucin en mora. El deudor moroso no
puede invocar el caso fortuito como eximente. Esta excepcin tiene su fundamento en el hecho
de que el deudor moroso asume los riesgos del incumplimiento obligacional por cuanto, de
haber pagado la deuda en tiempo propio, el caso fortuito no habra tenido relevancia. Es
menester aclarar que entre la mora y el caso fortuito debe existir un nexo causal: aqulla debe
ser la causa de ste; de lo contrario se torna aplicable el artculo 892 del CC, que consagra una
contra excepcin, por cuanto si la cosa igualmente hubiera perecido en manos del acreedor, la
mora del deudor carecera de relevancia y, por lo tanto, el obligado se eximira de responder.
Cabe recordar que no podr valerse de ese artculo es poseedor vicioso o de mala fe.
Cuando la ley establece que en determinados casos el caso fortuito no es
exonerativo. Ej. En la ley de accidentes de trabajo se establece que slo exonera el caso
fortuito ajeno a la actividad del empleador. En estos casos, el caso fortuito exonerativo es el
especfico. Art. 789 CC (el que de mala fe recibe una cosa en pago, responde por los daos que
ella sufra aun cuando sean causados por caso fortuito); Art. 1557 CC (impide al locatario de un
predio rstico alegar el caso fortuito para remitir total o parcialmente las rentas).
Algunos supuestos jurisprudenciales. Los tribunales han aplicado los conceptos expresados sobre
caso fortuito en diversos fallos, con estos lineamientos:
Hechos naturales. Los hechos naturales que ha sido calificados como caso fortuito son:
terremotos, maremotos, sequas excepcionales, lluvias mayores que las ordinarias, temblores de
tierra, inundaciones, crecientes extraordinarias, vientos fuertes, etctera.
Los hechos de la naturaleza deben ser apreciados de acuerdo con las circunstancias en que
acontecen. Por ejemplo, un temblor de tierra en Mendoza no puede ser tenido por caso fortuito,
a menos que alcance una intensidad desusada; pero ese mismo temblor en la provincia de
Corrientes, es un caso fortuito.

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Hechos del prncipe. En ciertos supuestos el deudor puede verse Impedido de cumplir con la
obligacin a su cargo debido a un acto de autoridad pblica. Este acto puede consistir por
ejemplo, en una ley (p. ej. una ley de locaciones que prorroga la vigencia del contrato e impide
que el dueo entregue el inmueble desocupado a un comprador) o en un decreto del Poder
Ejecutivo.
Es irrelevante si dicho acto es legtimo o arbitrario, lo nico que importa es que sea imprevisible
y obste al cumplimiento de la obligacin (es decir, la torne imposible).
Huelgas. La huelga puede ser legal o ilegal. Es legal cuando se reclama algn beneficio de
ndole gremial y se cumplimentan todos los requisitos que la ley impone a la huelga. La
jurisprudencia ha dicho que cuando la huelga es ilegal configura caso fortuito, porque implica
una actitud intempestiva adoptada por los obreros, generalmente motivada por circunstancias
ajenas al trabajo. En cambio, no es posible invocar como caso fortuito la huelga legal.
Incendio. Art. 1572 CC dispone que, en materia de locacin de cosas, "el incendio ser
reputado caso fortuito", por lo tanto, su sola produccin libera de responsabilidad al inquilino, sin
que ste tenga que demostrar su carcter fortuito. Es decir que todo incendio es considerado
caso fortuito, a menos que el locador demuestre la culpa del locatario.
Esta norma es anmala y ha sido criticada porque invierte indiscretamente la carga de la prueba
ya que en realidad prcticamente siempre el incendio es causado por alguien.
En un primer momento la jurisprudencia la extendi por analoga a otros contratos pero,
actualmente, se considera que slo es aplicable para la locacin de cosas: en otros contratos, el
que invoca el caso fortuito debe probarlo.
Hecho de un tercero. Puede ocurrir que el hecho imprevisible e irresistible de un tercero, no
dependiente o subordinado del deudor, impida el cumplimiento de la obligacin. En tal caso, el
obligado puede alegarlo como fuerza mayor exonerativa de su responsabilidad.
Ej. Robo a mano armada de lo que se deba entregar; el cruce repentino de la calzada por un
menor que provoca la detencin brusca de un colectivo que ocasiona perjuicios a los pasajeros;
etctera.
El hurto no es considerado caso fortuito, porque generalmente acontece por negligencia del
deudor en la guarda de la cosa hurtada.
Clausula de irresponsabilidad. Se puede pactar que de acaecer un hecho cuya caracterstica
como caso fortuito es dudosa, el deudor se exonera de responder.
IMPOSIBILIDAD DE PAGO. Se aplica lo relativo al caso fortuito.
TEORA DE LA IMPREVISIN.
Los pactos deben ser cumplidos, siempre que las condiciones de contratacin permanezcan
iguales. Es decir pacta sunt servanda rebuc sic stantibus.
Sin embargo, puede ocurrir que las circunstancias fcticas imperantes al ser celebrada la
obligacin varen al tiempo de su cumplimiento, de modo imprevisto o imprevisible para las
partes, tornando excesivamente oneroso el pago de la prestacin que es contenido de la
obligacin.
Una interpretacin de buena fe (lealtad) impide que si cambian las circunstancias, el acreedor
pretenda ser pagado del mismo modo. La equidad o paridad prestacional se rompi y a raz de
ello el cumplimiento se torna dificultoso por su desmesurada onerosidad.
29

Las partes deben tratar de llegar a un justo equilibrio por medio de la realizacin de sacrificios
equivalentes. (Teora del esfuerzo compartido de las leyes de emergencia).
Art. 1198: En los contratos bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y
conmutativos de ejecucin diferida o continuada, si la prestacin a cargo de una de las partes se
tornara excesivamente onerosa, por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte
perjudicada podr demandar la resolucin del contrato. El mismo principio se aplicar a los
contratos aleatorios cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas extraas al riesgo
propio del contrato.
En los contratos de ejecucin continuada la resolucin no alcanzar a los efectos ya cumplidos.
No proceder la resolucin, si el perjudicado hubiese obrado con culpa o estuviese en mora.
La otra parte podr impedir la resolucin ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del
contrato.
Situacin previa a la reforma de la ley 17.711. Vlez repudia a la imprevisin, l entenda la
buena fe como pagar tal como fue celebrado el contrato.
Sin embargo, an sin el 1198, la imprevisin tendra efecto por los artculos 520 y 521 del CC, ya
que en el campo contractual, en caso de culpa se responde por las consecuencias inmediatas y
necesarias. En caso de dolo se extiende tambin a las consecuencias mediatas previstas y
previsibles. Nunca se responde por las imprevisibles, por lo que en tales casos, el deudor podra
exonerarse.
Otra doctrina aplicaba el Art. 953: El objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn en
el comercio, o que por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de algn
acto jurdico, o hechos que no sean imposibles, ilcitos, contrarios a las buenas costumbres o
prohibidos por las leyes, o que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia, o que
perjudiquen los derechos de un tercero. Los actos jurdicos que no sean conformes a esta
disposicin, son nulos como si no tuviesen objeto.
Para poder introducir la teora de la imprevisin en la reforma del CC, necesitaba buscar un
fundamento para los efectos.
Fundamentos de la teora de la imprevisin. Existan dos corrientes mayoritarias de opinin:
1. Teora de la presuposicin equivalente.
2. Teora de las bases del negocio jurdico.
Teora de la presuposicin equivalente. En todo contrato las partes ponen las clusulas
esenciales. Hay cosas que no ponen porque, an tomando las mximas precauciones, es
imposible que expresen todo lo que han tenido en cuenta al contratar, por cuanto dan algunas
circunstancias por presupuestas, pero que integran la voluntad contractual. Una de aquellas
presuposiciones es que se mantenga el equilibrio prestacional.
Si llega a faltar ese presupuesto que integra la voluntad contractual el acto celebrado pierde
validez, y las obligaciones que nacen de l dejan de existir por carecer de causa. Por lo tanto, si
se rompe el equilibrio, es ruptura funciona como condicin resolutoria no desarrollada, y por su
operatividad, la parte que se perjudica puede pedir la resolucin contractual.
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Crtica. La presuposicin incluye solo lo que en ese momento se tiene en cuenta. Algunos
entienden que la teora servira nicamente para circunstancias vigentes al momento de
celebracin del contrato pero no para circunstancias posteriores.
Teora de las bases del negocio jurdico. Esta postura doctrinaria estima que para la
celebracin de un contrato, las partes tienen en cuenta ciertas circunstancias bsicas que son
propias del negocio jurdico en cuestin (p. ej. la equivalencia de las contraprestaciones en los
contratos bilaterales). As, El negocio jurdico tiene ciertas bases firmes que debe existir para
que se pueda celebrar. Si alguna de las bases se destruye, o si no se dan o resultan modificadas,
cae el acto por haber desaparecido las bases que lo sustentaron. Por lo tanto caera el contrato
porque no subsiste (insubsistencia) de la base del negocio jurdico.
Cuando la equivalencia prestacional es la base del negocio jurdico?
Postura subjetiva la equivalencia prestacional es base del negocio jurdico cuando las partes en
forma recproca entendieron que para la otra era base del negocio jurdico. Crtica: la prueba es
sumamente dificultosa.
Postura objetiva. Se consideran como bases del negocio jurdico aquellas circunstancias cuya
existencia o subsistencia es objetivamente necesaria para que el contrato subsista como
regulacin dotada de sentido. La objetividad est dada porque para establecer si u n a
determinada circunstancia es base del negocio jurdico, se prescinde por completo de si ella ha
sido o no esperada por las partes. Por lo tanto, si desaparece la relacin de equivalencia entre
las contraprestaciones, que es la base de todo contrato bilateral, se arruina el sentido del acto,
no pudiendo subsistir como tal. Ej. En el contrato de compraventa, es base de ese contrato la
equivalencia prestacional.
Postura mixta impera en el CC. La postura de la buena fe es la que fundamenta el 1198.
Existen tres requisitos para invocarla:

Que las partes en forma recproca entienden que para la otra era la base del negocio jurdico.
(postura subjetiva).
Que las partes estn convencidas de que en toda la vigencia del contrato subsistira la
equivalencia prestacional.
Si hubisemos dudado de que subsistiran las bases durante todo el contrato, ninguno hubiese
tenido inconveniente en establecer una condicin resolutoria que contemplara la situacin.
A qu contratos se le aplica la teora de la imprevisin? El artculo dice que se aplica a los
contratos bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y conmutativos de ejecucin
diferida o continuada.
Los efectos de los contratos pueden clasificarse:

Conforme al tiempo: inmediatos y diferidos. Los inmediatos son aquellos que no estn sujetos
a una condicin suspensiva ni a un plazo inicial. Algunos entienden que seran los que no estn
sujetos a ninguna modalidad. Sin embargo esto es incorrecto porque esos son los puros y
simples. La condicin suspensiva es aquella que condiciona la existencia del contrato al
acaecimiento de un hecho futuro e incierto. El plazo es un hecho futuro y cierto, que fatalmente
31

va a acontecer. La teora de la imprevisin de aplica solamente en los contratos de efecto

diferido, y no en los de efecto inmediato.
En virtud de cmo producen los efectos: instantneos y permanentes. Los instantneos son
los que con una sola prestacin se agota el contenido prestacional/ de la obligacin. Es decir son
contratos de prestacin nica. Ej. Debo una lapicera; el contrato se agota cuando la entrego. Es
permanente cuando el contrato perdura en el tiempo, es decir que tiene un efecto
continuo/continuado que no admite solucin de continuidad; o peridico o de tracto sucesivo
Ej. pagar el alquiler. La imprevisin no se aplica en los de efecto inmediato, siendo diferido se
aplica tanto a instantneos como a permanentes.

Bilaterales - cuando existen prestaciones recprocas. Se aplica la teora a aquellos

conmutativos ventaja cierta y determinada; sean oneroso o gratuitos.

Unilateral oneroso conmutativo. Se aplica la teora. Critica: No tiene sentido que se deje de
lado la teora de la imprevisin en el caso de contratos gratuito, ya que en este caso resultara
que no puedo rescindir el contrato aun cuando no recibo nada a cambio. Si es posible cuando es
bilateral, con ms razn debe serlo cuando es unilateral y gratuito. De lo contrario se estara
cayendo en la inconsistencia de tratar con mayor rigor a quien hace una liberalidad, que a quien
obtiene una contraprestacin con el cumplimiento de la prestacin a su cargo.

Contrato aleatorio la ventaja est sujeta a un lea. No se puede aplicar la teora de la

imprevisin por el alea propio del contrato., pero si cuando el alea es ajena a la propia del
contrato. Ej. Contrato de renta vitalicia.
Diferencia con el caso fortuito: Si bien es cierto que el caso fortuito y la imprevisin tienen
caracteres comunes, difieren en cuanto a que: 1) el primero implica imposibilidad de pago y, en
cambio, en la segunda el pago se torna dificultoso pero no imposible; 2) en aqul existe una
imposibilidad jurdica de cumplir y, por lo contrario, en sta la imposibilidad es econmica; 3) el
caso fortuito rige en los mbitos contractual y extracontractual, pero la imprevisin slo juega
en el campo contractual, y en determinados supuestos. En la Teora de la Imprevisin se dan
todos los requisitos del Caso Fortuito, menos el de la insuperabilidad. el cumplimiento no es
imposible sino excesivamente oneroso. En ambos no debe haber culpa ni mora determinante de
mayor onerosidad.
Se diferencia de la lesin por cuanto en el caso fortuito la desproporcin es sobreviniente y por
un hecho extrao a las partes. En la lesin es consecuencia del aprovechamiento de unas de las
partes de la necesidad, ligereza de la otra.
Efectos. La aplicacin de la teora de la imprevisin, habilita a quien la solicita a pedir la
resolucin del contrato en realidad es rescisin porque opera para adelante. No es una clusula
resolutoria.
El acreedor, ante el pedido de rescisin planteado por el deudor, puede imponerle la
subsistencia del vnculo creditorio ofreciendo mejorar equitativamente las condiciones del
contrato restableciendo la equivalencia de las prestaciones. La revisin de los nuevos trminos
contractuales queda librada a la decisin judicial.
El concepto condiciones del contrato es ms amplio que la prestacin ya que puede incluir,
amplia o disminuir la prestacin, la duracin, etc. Son los efectos del contrato.
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Caso de hecatombe econmica La mora era irrelevante. An el deudor moroso poda invocarlo
en esa situacin.
EJERCICIO DE LAS ACCIONES INDEMNIZATORIAS.
LEGITIMACIN
Legitimar es otorgar virtualidad al otro para poder accionar
-Pasiva: para el autor del hecho ilcito o para el responsable sobre los que se puede ejercitar la
accin.
Legitimacin activa. Es la aptitud para demandar por indemnizacin.
Cuando lo que se busca es la reparacin de los daos lo que conviene es quedarse en el fuero
civil. De cualquier modo por aplicacin del Art. 29 del Cdigo Penal se puede pedir todo al juez
penal se le pide al juez penal que adems resarza los daos.
Tiene legitimacin activa para accionar por indemnizacin el damnificado, siempre por dao
propio, sea que reclame por dao directo o indirecto. Es decir, por el sufrido directamente en
las cosas de su dominio o posesin, o por el mal hecho a su persona o a sus derechos o
facultades (art. 1068 CC). Y por el sufrido aunque sea de una manera indirecta (art. 1079 CC)
es el dao que rebota sobre un tercero.
El damnificado debe ser titular de un derecho subjetivo, o de un inters simple, inters colectivo,
acciones de clase, inters difuso.
Antes solo poda accionar quien estuviera lesionado en un derecho subjetivo y en inters
legtimo. Se limitaba al derecho de accin por la seguridad jurdica. Se produjo luego un gran
viraje, se puede invocar inters simple, inters colectivo, acciones de clase, inters difuso. Por el
avance del derecho de daos, cada vez hay ms legitimados activos; y cada vez hay ms daos
resarcibles. Ej. Doctrina del plenario Fernndez con el Puente: puede accionar la concubina.
Titulares de un Derecho Subjetivo es un inters jurdicamente protegido. En caso de
homicidio la viuda e hijos del muerto (art.1084 CC); en caso de lesiones o de calumnias e
injurias, el ofendido (arts. 1086 y 1089 CC); en caso de resolucin del contrato, la parte que
haya cumplido (art. 1204 CC).
Titulares de cierto inters tendencia actual de ampliar el concepto de dao jurdico en
punto a los legitimados para reclamarlo, se confiere legitimacin activa a los titulares de
intereses legtimos, de intereses colectivos y de intereses difusos. En algunos casos, para
reclamar daos; en otros para promover otro tipo de acciones, por ejemplo las preventivas.
Titular de un inters legtimo ocupa una posicin intermedia entre el derecho subjetivo y el
inters simple, y tiene una proteccin jurdica ms dbil que el derecho subjetivo. Ej.: el caso de
la concubina, a la que el art. 1078 CC no incluye entre los legitimados para reclamar la
reparacin del dao moral, pero (como titular de un inters legitimo) puede invocar el art. 1079
CC en cuanto ha recibido el dao de de una manera indirecta.
Inters simple: es el inters que asiste a quien carece de un derecho subjetivo para reclamar a
titulo propio. Se le concede accin iure propio.
Intereses Colectivos el que corresponde a quienes forman un grupo asociativo no ocasional,
integrado en razn de bienes jurdicos comunes, y que cuenta con un ente representativo, por
ej. una asociacin de consumidores. Las acciones emergentes son denominadas colectivas. En
las acciones de clase una persona o un grupo de personas asumen la representacin de un gran
nmero de individuos que tienen un inters comn, pero no actan personalmente por el escaso
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valor del inters individual, o no pueden formar un litisconsorcio por tratarse de una clase
demasiado numerosa.
Intereses Difusos al que corresponde a personas indeterminadas, que no forman un grupo
unido por un vnculo o nexo comn previo, pero conviven en una situacin comn y reclaman un
bien indivisible. Ej.: el inters de cualquier persona en la preservacin del medio ambiente.
Corresponde a un conjunto indeterminado de personas.

HOMICIDIO:
Caso del homicidio: Quin est legitimado?
Son damnificados directos 1084: la viuda e hijos del muerto. Lo que se resarce NO es la vida
del muerto, sino lo que deja de ingresar por ser el muerto el sostn del hogar. Se considera el
lucro cesante hasta el fin de sus das teniendo en cuenta el oficio, profesin.
Es un dao presumido. No tienen que probar que hubo dao. Se presume que hay un deber
alimentario.
Los herederos forzosos (ascendientes, descendientes y cnyuge arts. 1084 y 3592 CC-) son
damnificados directos en el sentido del art. 1079 CC: la muerte del causante les provoca un
dao a ellos, y se computa su situacin, no la del muerto. Pero tambin existen damnificados
indirectos en el sentido de dicho art. 1079, que tienen accin: son aquellos que, no siendo
herederos forzosos, reciben de rebote el dao derivado de dicha muerte; por ejemplo, la
concubina o la guardadora de un nio, que le haba sido entregado de muy corta edad.
Se discute que sucede con el viudo se muere la mujer. Primero no se resarca por ese dao. Con
el correr del tiempo cambia el criterio, y ahora se entiendo que el artculo comprende el caso del
viudo o viuda. Lo que dejaba de ganar el marido por el trabajo de la mujer en la casa.
Hijos Discapacitados? Como los menores, estn sujetos a la patria potestad.
Hijos Mayores? U otros damnificados?
1085 CC los herederos forzosos son los que pueden accionar, pero stos tendrn que probar
el dao, no hay presuncin. Ej. Hijos mayores-.
Gastos Funerarios? Quin est legitimado para pedirlos?
1084 deben ser abonados por el autor o responsable. El que est legitimado es el que efectu
el gasto y lo puede probar.
Hermanos u otros damnificados indirectos que no son herederos forzosos?
Cdigo Penal autoriza a cualquier familiar. El CC entiende que siempre que el dao afecte in
inters legtimo, un inters simple, inters difuso o colectivo, puede pedir el resarcimiento del
dao pero debe probarlo.
1084 siempre y cuando pruebe que hay un dao y adems el dao debe afectar un inters
legtimo o simple.
Dao moral en el Homicidio: en principio no se puede probar en realidad se prueba por
presunciones. Hay una presuncin de dao.
522 mbito contractual: el juez podr establecer la responsabilidad del dao moral.
1078 mbito extracontractual + comprende el dao moral. Es obligatoria la reparacin.
El legitimado es el damnificado directo en el caso de muerte, los que tienen derecho son los
herederos forzosos.
34

Para algunos todos los que no estn en el 1078 no pueden pedir dao moral.
1099 Iure hereditatis. Accin que corresponde por el dao moral sufrido por el causante en
vida, ej.: injurias y calumnias.
Para que los herederos universales puedan pedir la reparacin del dao moral, el muerto debe
haber iniciado antes de morir la accin. En realidad continan la accin, porque se
sobreentiende que si el muerto no inici la accin es porque no se sinti agraviado. El
fundamento del requisito que lo haya iniciado es para ver si lo experiment. Si se muere luego
del dao y no pudo iniciar la accin porque no tuvo tiempo material para hacerlo, por ejemplo, si
estuvo en un hospital sufriendo y luego muri, se puede tambin accionar por el 1099
No existe contradiccin entre los Art. 1078 y 1099. El primero es para los herederos por el dao
propio experimentado, y el segundo por el dao sufrido por el causante en vida. Por lo tanto
puede accionarse por ambos simultneamente.
Dao psicolgico, es diferente del dao moral: El dao psicolgico es el que afecta la estructura
orgnica. tiene perdurabilidad + genera discapacidad psquica + hay que ofrecer pruebas. Es
valuada por peritos.
Ambos daos son independientes.Concubina? Fernndez c. El Puente En el plenario se concede a la concubina accin para
reclamar por el dao patrimonial, siempre que no hubiera impedimento de ligamen. Est
afectada en un inters simple. Nada dice del dao moral, pero podra actuar por un dao moral
afectada en un inters simple.
Hubo un fallo de Mar del Plata que autoriz la reparacin del dao moral para la concubina. La
Corte Suprema de Buenos Aires declar inconstitucional el art. 1078 CC.
No obstante, por el juez de los artculos 1079 y 1068 se puede pedir la reparacin de todo
dao, incluso el dao moral
Hermanos? Padres? 1068, 1079 y los principios generales del derecho. Adecuar la norma
con justicia al caso concreto, buscar la equidad. Corresponde indemnizar a los padres y los
hermanos por el dao moral por aplicacin de los Art. 1068 y 1079 de la forma explicada
anteriormente.
Diferentes hermanos pueden tener diferentes parmetros o magnitudes de sufrimiento del dao.
Prueba del dao moral:
Algunos dicen que en el campo contractual debe ser probado (art. 522 podr)
En el mbito extracontractual se presume.
Sin embargo esto es errado porque el dao moral es igual en cualquier situacin,
independientemente de la rbita.
El dao moral se prueba por presunciones. Es decir que se prueba mediante indicios, de las
circunstancias que rodean el evento que provoca el dao moral que permiten aseverar la
existencia de dao moral. Las primeras pueden probarse, mientras que no es posible probar el
dao moral.

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Quin est legitimado para actuar?

empresa aseguradora se subroga (legal) en los derechos del acreedor damnificado. (768)
tambin contrato de seguro existe la accin sui generis directa entre el autor o la compaa
aseguradora del autor. Es una especie de accin directa ya que se demanda al autor y se cita a
garanta a la aseguradora- le es oponible la sentencia pero no es 100% directa porque en tal
caso puedo demandar directamente a la aseguradora
Empleador, puede iniciar demanda contra el autor del hecho ilcito o el responsable por reintegro
de lo pagado.
Renuncia o Transaccin: art. 1100 CC, la accin civil es renunciable, pero la renuncia del
damnificado directo no enerva la accin de los damnificados indirectos.
Sucesin mortis causa: La accin por indemnizacin pasa a los herederos (art. 3279 CC), salvo
dao moral para el que rige el 1099.

Otros casos:
Cesin: La accin indemnizatoria puede ser transmitida mediante la cesin de derechos.
Subrogacin: El derecho de subrogarse que corresponde a ciertos terceros que pagan involucra
la facultad de demandar en juicio. Ej. del caso de la compaa aseguradora del causante del
dao.
Saldo de la cobertura del seguro: Aunque la vctima del dao haya cobrado la indemnizacin de
manos de la compaa de seguros, est tambin legitimada para accionar contra el responsable
por la diferencia entre el monto del dao y lo que haya percibido.

Legitimacin pasiva: Pueden ser demandados por indemnizacin el responsable directo y el

indirecto. El que realiz personalmente el acto daoso o quien debe responder por tratarse de un
hecho ajeno que lo compromete o de un dao causado con intervencin de una cosa suya de la
que es guardin.
Autor del hecho ilcito
Coautor del hecho ilcito
Partcipe
Encubiertos
Instigador
Empresa aseguradora del victimario es sujeto pasivo de la accin, va citado en garanta. no es
una accin directa se tiene que demandar al deudor. La vctima puede actuar directamente
sui generis contra la aseguradora del victimario. El deudor de mi deudor de mi deudor.

Sucesin Mortis Causa:

Conforme el art. 1098 CC la vctima tiene accin contra los sucesores universales, salvo el
beneficio de inventario. La deuda se divide a prorrata entre los herederos.
Otros Casos:
El asegurador: La compaa aseguradora puede ser demandada por la victima del dao en las
siguientes situaciones: 1) si ella es la aseguradora, en virtud del contrato de seguro; y 2) si se
trata de la aseguradora del causante del dao, por medio de la citacin en garanta.
La lnea de transporte: La jurisprudencia asign responsabilidad al concesionario por tratarse de
una sociedad de hecho, o por aplicacin de la responsabilidad refleja por acto del dependiente.

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Hecho con pluralidad de intervinientes: La jurisprudencia dominante sostiene

que la vctima
del dao en el cual intervino una pluralidad de sujetos no tiene porque investigar su mecnica y
puede demandar a cualquiera de aqullos.

INTERDEPENDENCIA ENTRE ACCIONES CIVILES Y PENALES.

Un mismo hecho puede producir efectos civiles y efectos penales.
Distintos sistemas. Existen varios criterios respecto de la relacin entre la accin civil
indemnizatoria y la accin criminal:
1. Independencia. Uno es independiente del otro, no es relevante para el ambiente penal lo que se
diga en el civil.
2. Unidad. Supone que la indemnizacin, en caso de delito penal, slo puede ser reclamada ante el
juez en lo criminal. La unidad puede ser forzosa, o voluntaria.
3. Interdependencia, Este sistema admite la interrelacin de las acciones civil y criminal, siendo
una dependiente de la otra. Particularmente en el Derecho argentino el civil depende del penal.
En un primer momento el cdigo sostena la independencia de las acciones civil y penal. Ello
llevaba necesariamente a sentencias contradictorias. Actualmente, se pretende que no exista
contradiccin entre la accin penal y civil, para evitar la existencia del problema del escndalo
jurisdiccional.
Juicio civil con sentencia previa al inicio del juicio penal. El fallo civil queda firme, hace
cosa juzgada. En principio, "la sentencia del juicio civil sobre el hecho no influir en el juicio
criminal, ni impedir ninguna accin criminal posterior, intentada sobre el mismo hecho, o sobre
otro que con l tenga relacin" (Art. 1105 CC). Adems, "cualquiera que sea la sentencia
posterior sobre la accin criminal, la sentencia anterior dada en el juicio civil pasada en cosa
juzgada, conservar todos sus efectos" (art. 1106 CC).
Proceso civil posterior o simultneo a proceso penal. El juez civil debe esperar para dictar
sentencia, a que lo haga previamente el juez penal. "Si la accin criminal hubiere precedido a la
accin civil, o fuere intentada pendiente sta, no habr condenacin (sentencia) en el juicio civil
antes de la condenacin del acusado en el juicio criminal" (Art. 1101 CC).
El proceso civil puede continuar, pero lo que no se puede es dictar sentencia antes del juez
penal. La sentencia penal tiene una influencia decisiva en la civil. Las acciones son entonces
interdependientes, la penal prevalece sobre la civil.
En el fuero civil, la prueba producida en el fuero penal es receptada, y no puede ser desechada
aunque las pericias no son determinantes para el juez.

Excepciones. No obstante, el juez en lo civil puede dictar sentencia aunque est pendiente el
proceso penal, en las siguientes situaciones:
Si el acusado fallece (art. 1101 inc. 1 CC), ya que se extingue la accin penal.
Si est ausente, sin que se conozca su paradero (art. 1101, inc. 2 CC) el juicio penal no puede
seguirse en ausencia del acusado.
Siempre que haya paralizacin temporaria o definitiva del proceso penal, ej., por amnista,
prescripcin, indulto, perdn del ofendido en su caso, etctera.
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Cuestiones prejudiciales.
Ciertas cuestiones son prejudiciales respecto de la accin criminal, y constituyen una limitacin
al principio por el cual no se puede dictar sentencia civil antes que la penal. Por el contrario, en
primer lugar es necesario que se pronuncie el juez civil, de forma previa para que sea viable el
inicio del proceso penal.
Art. 1104 del CC: "si la accin criminal dependiese de cuestiones prejudiciales, cuya decisin
compete exclusivamente al juicio civil, no habr condenacin en el juicio criminal, antes que la
sentencia civil hubiere pasado en cosa juzgada".
Las cuestiones prejudiciales, son:
A. las que versan sobre la validez o nulidad de los matrimonios, por ejemplo, para juzgar la
existencia o inexistencia de adulterio, de bigamia, o de incumplimiento de los deberes de
asistencia familiar.
B. antes, eran cuestin prejudicial, las que versan sobre la calificacin de las quiebras de los
comerciantes. Pero esto ha perdido actualidad: segn el artculo 242 de la ley 19.551, "la accin
penal que correspondiere es independiente de la calificacin de la conducta", y "la resolucin
dictada por el juez en lo comercial no obliga al juez penal ni importa cuestin prejudicial". Lo que
ahora es cuestin prejudicial es la declaracin de la Quiebra.

Incidencia de la sentencia en el fuero penal sobre la sentencia civil. El proceso penal

puede concluir por condenacin del acusado, por absolucin o por sobreseimiento. Ello va a
tener diferentes consecuencias en el proceso civil.
Sentencia Condenatoria, "Despus de la condenacin del acusado en el juicio criminal, no se
podr contestar en el juicio civil la existencia del hecho principal que constituya el delito, ni
impugnar la culpa del condenado" (art. 1102, CC).
La sentencia penal condenatoria hace cosa juzgada, y obliga al juez civil sobre:
(1) en cuanto al hecho y
(2) en cuanto al autor y la culpa,
El juez en lo civil no podr, pues, desconocer el hecho como no realizado, o considerar que el
condenado no tuvo culpa; pero no constituye obstculo para que el juez en lo civil decida que
hay culpa concurrente de la vctima, ni para que tenga plena libertad en la determinacin del
monto indemnizatorio.
Siempre que hay culpa penal, hay culpa civil. La sentencia no hace cosa juzgada respecto al
monto de daos y perjuicios (el juez no se pronuncia porque no se lo pide).
Sentencia Absolutoria la sentencia criminal
(1) hace cosa juzgada en cuanto a la inexistencia del hecho (art. 1103, CC),
(2) no la hace en cuanto a la inexistencia de culpa. Ello puede ser revisado en el fuero civil.
De tal manera, el juez en lo civil estara impedido de tener por cierto un hecho que el juez en lo
penal, al absolver, consider inexistente; pero la absolucin recada por inexistencia de culpa
(penal) no lo ata, y puede decidir que, no obstante, ha habido culpa (civil) del demandado.
Por cierto que cuando la culpa es irrelevante para asignar el deber de reparar (responsabilidad
objetiva), nada obsta a que el juez en lo civil fije el monto indemnizatorio con prescindencia de
esa absolucin.

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Sobreseimiento. Antes se distingua entre el sobreseimiento definitivo y provisorio. El plenario

("Amoruso c/ Casella",) distingua estas categoras, y entenda que cuando era definitivo, tena
los mismos efectos que la sentencia absolutoria (haca cosa juzgada sobre el hecho pero no
sobre el monto.)
Cuando era provisorio no haca cosa juzgada en relacin con nada, ya que el juez no se haba
expedido.
Actualmente, el sobreseimiento slo puede ser definitivo, y no hace cosa juzgada "en absoluto".
De tal manera el juez en lo civil queda en plena libertad para decidir que hubo tal hecho, y que
existi culpa del demandado, con independencia de lo resuelto por el juez del crimen. El
fundamento es que el damnificado no pudo contrarrestar todo lo que el procesado pudo alegar
en sede penal.
No obstante, la jurisprudencia estima que el sobreseimiento implica una presuncin de
inocencia, que debe ser destruida por prueba concluyente rendida en sede civil, y que en
principio es improcedente pretender una sentencia que condene a pagar indemnizacin si no
son aportados elementos de juicio distintos de los ponderados por el juez en lo penal.
En doctrina se ha cuestionado el acierto de aquella solucin cuando el sobreseimiento recae por
inexistencia del hecho, o de autora por parte del sobresedo: en estos casos habra un
escndalo jurdico si el juez en lo civil pudiera tener por autor del hecho a quien fue sobresedo
por el juez en lo penal en virtud de que ste no lo consider autor de dicho hecho.
REPARACIN DEL DAO.
Existen diferentes sistemas en relacin a la extensin de la reparacin del dao, segn ponderen
o no, como circunstancia determinante, la subjetividad del responsable.
1. Sistema objetivo. El carcter objetivo de este sistema est determinado porque el grado de
subjetividad del agente dolo o culpa no influye para calibrar la medida de los daos
resarcibles. Slo considera el dao producido sin importar el factor de atribucin. En la rbita
contractual el obligado debe "reponer el estado que existira si la circunstancia que obliga a la
indemnizacin no se hubiera producido", y en la extracontractual debe indemnizar a la vctima
"el dao causado".
2. Sistema subjetivo. La medida de la culpabilidad determina la extensin del resarcimiento, en
lo contractual y en lo extracontractual. Es decir que considera el factor de atribucin, con ms
relevancia que dao.
3. Sistema mixto. Para determinar la reparacin que corresponde considera tanto el dao como el
factor de atribucin. Este es el sistema de nuestro cdigo que establece que sin dao no hay
resarcimiento:
En el sistema argentino se atribuye una extensin diferente al deber de reparar en caso de
incumplimiento doloso y culposo.
En relacin con el elemento objetivo:
Art. 1.109. Todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a
otro, est obligado a la reparacin del perjuicio. Esta obligacin es regida por las mismas
disposiciones relativas a los delitos del derecho civil.
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Art. 1.068. Habr dao siempre que se causare a otro algn perjuicio susceptible de apreciacin
pecuniaria, o directamente en las cosas de su dominio o posesin, o indirectamente por el mal
hecho a su persona o a sus derechos o facultades.
Art. 1.079. La obligacin de reparar el dao causado por un delito existe, no slo respecto de
aquel a quien el delito ha damnificado directamente, sino respecto de toda persona, que por l
hubiese sufrido, aunque sea de una manera indirecta.
No es punible la tentativa, debe existir dao.
Establece diferentes extensiones del resarcimiento, de conformidad con los diferentes factores
de atribucin.
mbito contractual:
Art. 520. En el resarcimiento de los daos e intereses slo se comprendern los que fueren
consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligacin. Culpa
Art. 521. Si la inejecucin de la obligacin fuese maliciosa los daos e intereses comprendern
tambin las consecuencias mediatas. Dolo
Art. 1.198. Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo
con lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y
previsin de aqu surge el deber de seguridad.
Art. 40 LDC que consagra el riesgo creado por el que responde de forma objetiva toda la cadena
solidariamente.
Extracontractual.
Art. 1.109. Todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a
otro, est obligado a la reparacin del perjuicio. Esta obligacin es regida por las mismas
disposiciones relativas a los delitos del derecho civil.
Art. 1113 Dao causado con las cosas
Art. 1.072. El acto ilcito ejecutado a sabiendas y con intencin de daar la persona o los
derechos de otro, se llama en este cdigo "delito".
1113- riesgo creado riesgo provecho garanta legal por el hecho del dependiente.
Art. 1.071. El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no
puede constituir como ilcito ningn acto.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal al que contrare los
fines que aqulla tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites impuestos por la
buena fe, la moral y las buenas costumbres.
Inobservancia de las normas de buena conducta entre vecinos.
40

Concepto. La indemnizacin consiste en la reparacin del dao.

A ella tiene derecho el acreedor de una obligacin contractual como efecto anormal que lo
satisface por equivalente (Art. 505 inc. 3). En la rbita extracontractual es el contenido de la
obligacin a cargo del responsable, nacida del hecho ilcito generador de un dao.
Fundamentos. El fundamento de la indemnizacin es el genrico del ordenamiento jurdico: la
nocin de justicia, y la equidad. 505 inc. 3. Es una solucin equitativa.
Pues bien: cuando el acreedor recibe la indemnizacin, recibe lo suyo, porque ha sufrido un
menoscabo que es restablecido mediante dicha indemnizacin.
Finalidad. La finalidad de la indemnizacin es resarcitoria, o sea, de equilibrio entre el dao
patrimonial causado y la prestacin que se impone al responsable.
Su finalidad concreta es, en consecuencia, la satisfaccin de la vctima, por el victimario, a
travs de una prestacin patrimonial que se impone a este ltimo a favor de aqulla. Pretende
borrar el incumplimiento contractual, es decir poner a la vctima en iguales condiciones a las que
estara si hubiera cumplido o no se hubiera producido el ilcito. Volver las cosas al Estado
anterior. El tope es la cuanta del dao. En principio no se busca la sancin del autor del dao.

Caracteres. La indemnizacin;
Es de origen legal la fuente es el CC. 505 inc. 3.
Es accesoria sigue la suerte de la obligacin principal. Si se extingue la obligacin principal,
tambin se extingue lo accesorio.
Es condicional. Est supeditada al incumplimiento de la principal, que es bien la misma
obligacin contractual o el deber general de no daar.
Es patrimonial. Recae en una obligacin de dar dinero (pecuniaria) o en una obligacin de dar
otra cosa, o de hacer (reparacin en especie). Tiene siempre contenido econmico.
Es subsidiaria, en el sentido de que el acreedor de una obligacin contractual puede pretender,
en primer trmino, ser satisfecho en especie. Entra siempre en reemplazo. En la esfera
extracontractual, en cambio, la obligacin de indemnizar nace directamente del hecho ilcito.
Cuando el dao es moratorio puede acumularse con el cumplimiento de la obligacin principal.
Es definitiva una vez que el juez la establece ya no se puede volver atrs no se puede
innovar sobre el particular.
Es resarcitoria, y no punitoria el monto de la indemnizacin corresponde al monto de dao o
de lo contrario existira un enriquecimiento sin causa. En algunos casos es satisfactiva como por
ejemplo el dao moral.
La indemnizacin comprende el capital, los intereses y las costas.
La reparacin integral
El llamado principio de la reparacin integral sostiene que debe repararse todo el dao. Es decir
que se busca borra ntegramente el hecho que produjo el dao.
Ameal entiende que no existe la mencionada reparacin integral porque en realidad nunca el
dao puede ser completamente reparado ni pueden borrase completamente los efectos.
Siempre existen lmites cuantitativos y cualitativos a la reparacin. Por ello, slo tiene sentido
hablar de reparacin plena: se entiende por tal la que condice con la plenitud propia de cada
ordenamiento jurdico, la que se obtiene segn lo que cada ordenamiento jurdico atribuye al
causante del dao. Eso, y nada ms. Todo lo no reparado es una carga que soporta la persona
perjudicada.
41

I.
II.
III.

El mismo ordenamiento establece limitaciones cuantitativas y cualitativas a la reparacin.

Ej. Se permiten las clausulas limitativas de responsabilidad en el campo contractual. En el campo
extracontractual, en la vieja ley de accidentes laborales por medio de topes.
Dentro de los lmites cuantitativos podemos mencionar que nunca se responde por las
consecuencias remotas de los actos, y aun siendo estas consecuencias de aquellos, quedan sin
resarcimiento (Art. 520,521, 1072, etc. del CC).
1069 permite al juez disminuir el monto indemnizatorio al considerar la situacin patrimonial
del deudor, con fundamento en la equidad. A veces por esto no se obtiene una reparacin plena.
En algunos casos, procede, por el contrario, un resarcimiento mayor que el dao efectivamente
producido: (1) cuando ha sido pactada una clusula penal, (2) cuando son impuestas astreintes
por un monto excedente al de los daos causados por la reticencia del deudor, (3) en el caso de
las sanciones por inconducta procesal maliciosa. En tales casos se aumenta la esfera
jurdicamente resarcible.
RESPONSABILIDAD DE LOS PROFESIONALES.
Son aquellos que ejercen una profesin liberal. Son sus caractersticas particulares:
-

Autonoma tcnica.
Tiene normas particulares relativas a la tica. En algunos casos son los llamados cdigos de
tica.
Colegiada, en algunos casos. Es decir que existen colegios que agrupan a los profesionales.
Tienen obligaciones especiales inherentes a la materia/profesin a la que se dedican intuitu
personae.
En estos casos la responsabilidad es en principio contractual.
Responsabilidad del abogado.
Surge cuando un abogado causa un dao con su obrar culposo o doloso, en su cliente o un
tercero. La responsabilidad producto de dicho dao debe ser reparada.
La obligacin existente con el cliente es de origen contractual, y se obliga a una prestacin de
medios. El abogado no puede asegurar el xito o resultado de la sentencia pero si debe tener en
cuenta y cumplir sus deberes legales, tratando de llegar a un resultado favorable. Se obliga a un
resultado para los casos de mandatarios judiciales. En tales casos el abogado debe controlar la
actividad procesal del juicio.
La naturaleza de la obligacin entre el abogado y cliente puede ser de dos tipos:

1. Apoderado Se rige por las normas del mandato. Representa judicialmente al cliente.
2. Letrado patrocinante funciona como asesor o consejero legal.
Son obligaciones de abogado:
Tomas las diligencias necesarias
Aplicar y conocer las normas jurdicas acordes al tema
Actuar con prudencia.

42

Sin embargo, con un tercero la relacin es extracontractual. Ej. Obligado de una parte que acta
con negligencia o maliciosamente que produce el embargo de un tercero; en cuyo caso deber
responder por el dao.
Ante casos de inconducta procesal, los jueces estn facultados a sancionar ya que la ley le
confiere facultades sancionatorias por la ley 1285/58 en su Art. 18. De conformidad con este se
sanciona a los abogados con prisin domiciliaria por 5 das por obstruir el normal
desenvolvimiento del proceso.
EL Cpro. En su Art. 45.34 inc. 6 sanciona con multa al abogado que actuare con temeridad o
malicia.
El tema de la cuantificacin del dao es complejo. Se resarce por la prdida de la posibilidad de
iniciar un juicio o de llegar a sentencia.
Por otra parte se pueden producir daos vinculados al derecho de privacidad, secreto, y derecho
a proteger la informacin.
Compensacin del Dao con el Lucro:
El hecho ilcito puede dar lugar a un dao y a un lucro. Cuando la vctima recibe ciertos
beneficios a causa del dao; o al serle reparado el dao, se la coloca en situacin ventajosa con
respecto al estado anterior al hecho generador; en el momento de abonar la indemnizacin debe
compensarse el dao con el lucro hasta el monto de la menor.
La compensacin es un modo extintivo de la obligacin. Parte de la base de que deben ser
computadas las circunstancias favorables y desfavorables generadas por el incumplimiento.

Requisitos:
Que el dao y el beneficio provengan del mismo hecho
Que ese hecho haya sido la causa de ambos
Debe haber un lucro
Debe haber un perjuicio=Dao
Relacin causal entre el hecho del dao y la ganancia
No tiene que haber una disposicin legal que impida la compensacin. Ej. edificar de mala fe el
terreno ajeno, no se puede compensar porque hay una disposicin legal que me lo impide.
Esto no significa que no deba resarcir el perjuicio. Aun cuando el lucro sea mayor al perjuicio no
se puede invocar este hecho para evitar pagar la indemnizacin. Siempre debe existir un
resarcimiento del perjuicio. Del dao se deduce el beneficio obtenido.
Si no est en condiciones de compensar el beneficio, no por ello la vctima va a quedarse sin
reparacin.

Conversin del derecho a la prestacin en derecho a la indemnizacin:

Art. 505 CC.Causas que la determinan: El acreedor tiene derecho a obtener la prestacin, o sea, el
cumplimiento espontneo por parte del deudor, tcnicamente denominado pago (efecto
normal). Tiene tambin derecho a ser satisfecho obteniendo su finalidad, mediante la ejecucin
forzada o la ejecucin por otro.
43

En ciertas circunstancias el acreedor puede prescindir de pretender que se lo satisfaga en

especie y optar directamente por la indemnizacin.
Cuando se frustra la posibilidad se transforma el derecho a la prestacin en el derecho a la
indemnizacin.

Condiciones y Casos:
Cuando hay una clausula penal y no se cumple pago de la pena derecho a
indemnizacin.
Cuando no procede la ejecucin forzada
Cuando no procede la ejecucin por otro
Cuando se torna imposible el pago por culpa del deudor
Cuando se trata de una obligacin de plazo esencial: cuando la prestacin, an siendo
posible, carece de inters para el acreedor.
Caso de la sea: La sea es una clusula que se incorpora en los contratos y puede tener
funcin penitencial o confirmatoria. La sea civil (penitencial) permite el arrepentimiento por lo
que debilita el nexo contractual. El que se arrepiente pierde la sea ms otro tanto. Si se
arrepiente quien dio la sea, la pierde, y si lo hace quien la recibi, debe devolverla con otro
tanto de su valor (arts. 1189 y 1202 CC).
Hasta cundo cabe el arrepentimiento?: Plenario Mndez c/ Perrupato de Ferrara El
arrepentimiento puede ser ejercitado slo hasta dos momentos: 1) el de principio de ejecucin
del contrato; esto es, el de ciertos actos ulteriores a su celebracin que implican comenzar a
cumplir las obligaciones emergentes, por el efecto consolidatorio o confirmatorio del pago; y 2)
el de la constitucin en mora. Con posterioridad a cualquiera de ellos no es dable ejercitar esa
facultad conferida por la sea.
La clusula Como sea y a cuenta de precio plantea dos situaciones contradictorias: si es
sea, permitira el arrepentimiento; pero el pago a cuenta de precio, como principio de
ejecucin, lo impedira. Conforme a dicho plenario, tal clausula tiene una doble funcin
sucesiva: como seal, si el contrato no se cumple, y a cuenta de precio en caso contrario.
Siempre y cuando exista la palabra sea se pueden arrepentir y si no es a cuenta de precio.
La sea es una suerte de indemnizacin tarifada.
Caso del pacto comisorio: En los casos de obligaciones recprocas, frente al incumplimiento, la
otra parte puede resolver el contrato. Es un pacto resolutorio sui generis, porque las
prestaciones cumplidas se mantienen. Al inocente se le frustra el derecho a la prestacin y se
convierte en un derecho a la indemnizacin.
El pacto comisorio puede ser expreso o tcito. Es expreso cuando se lo conviene: las partes
establecieron en el contrato que ante el incumplimiento de una de las partes daba derecho a la
inocente a resolver el contrato. Es tcita cuando existe como facultad implcita. Vlez no
contemplaba el pacto comisorio tcito, si no estaba expresamente pactado no se poda resolver
el contrato; pero en la parte especial da la posibilidad de pedir la resolucin ante el
incumplimiento.
Con la reforma del 68 se introduce el pacto comisorio tcito. Para ejercitar el pacto comisorio
expreso, basta con notificar el ejercicio de esta facultad para que produzca efectos.Tcito (art. 1204 CC): no se puede dar por resuelto ante el incumplimiento. Se exige al inocente
que intime al otro por un plazo de 15 das o por un plazo menor si as se estipula el
cumplimiento, y si no lo da por resuelto.
Requisitos para que el dao sea resarcible:
El dao para ser resarcido es el dao jurdico. Para que un dao sea resarcible debe:
44

Ser cierto El dao debe ser cierto en cuanto a su existencia misma, esto es, debe resultar
objetivamente probable.Perdida de una chance (aparece como incierto). Lo cierto es la prdida de chance. No tengo
certeza de ganar pero tengo una chance. Se repara por la posibilidad de xito frustrada. Se paga
en proporcin en relacin con la probabilidad de ganar.
El dao actual siempre es cierto. El dao futuro es cierto o incierto. Siempre que es cierto es
reparable.
Dao propiopropio o personal del reclamante. No se repara por dao ajeno. El accionante
debe: 1) haber sufrido el dao; o 2) ser destinatario posible de una accin futura de quien lo
recibi directamente. Puede ser directo o indirecto.
El dao ser subsistente que existe hasta tanto no haya sido reparado o indemnizado por el
autor del dao o el responsable (ej. compaa aseguradora).
Afectar un inters simple, legtimo, colectivo, difuso (Fernndez con el puente). Antes solo
derechos subjetivos, ahora basta la existencia de inters.
Que el dao sea significativo para la doctrina y jurisprudencia no se podra poner en
marcha el aparato jurisdiccional por un dao nfimo. Sin embargo entendemos que NO es vlido
el requisito (el enfoque est en la victima y reparacin del dao). En realidad el fin de la justicia
es el derecho independientemente de su contenido.
Que el dao debe estar en una relacin de causalidad adecuada entre el hecho violatorio
y el dao (906) Es un requisito importante.
Encuadramiento del dao en una categora resarcible.- Ej. En algunos casos no se resarce
el dao moral.

Prueba de la existencia y cuanta del dao:

Lo que indefectiblemente hay que probar es la existencia del dao, tarea que corresponde al
damnificado, pues la indemnizacin carece de sentido si aqul no es demostrado. Tambin debe
probarse la relacin causal a nivel de adecuacin.

1.
2.
3.
4.
5.

Hay casos en los que se presume el dao:

Dao moral;
intereses moratorios en deudas dinerarias;
viuda e hijos (damnificados indirectos en el caso del homicidio;
clausula penal
sea.
En el pacto comisorio NO se presume el dao.
En estos casos, el dao se presume. Por ello no debe probarse directamente sino que hay que
probarlo por indicios.
Prueba de la cuanta.
La cuanta del dao puede ser probado por quien solicita el resarcimiento. Sin embargo, an
cuando no lo haya hecho el damnificado, de conformidad con las facultades instructorias que le
confiere el Art. 165 del Cpro 3 parte el juez tiene la potestad de valuar el dao, y deber
hacerlo: una vez que ha sido acreditado que existe el dao, la sentencia fijara el importe del
crdito o de los perjuicios reclamados, siempre que su existencia este legalmente comprobada,
aunque no resultare justificado su monto.

45

Valuacin del dao.

Valuar es poner un precio dinerario, cuantificar monetariamente el dao experimentado.
La evaluacin del dao puede ser:
a. Convencional.Antes de que suceda el dao, puede hacerse por medio de una clusula penal. La
misma tiene una parte de compulsiva y una parte compensatoria. En relacin con esta
ltima, el dao y su valor quedan demostrados, y cumple as una funcin indemnizatoria. Se
puede atacar la clusula por abusiva pidiendo una reduccin.
Luego de acaecido el dao, puede valuarse convencionalmente por medio de la transaccin. La
transaccin es un acto jurdico bilateral mediante el cual las partes hacindose concesiones
recprocas extinguen obligaciones o derechos litigiosos o dudosos. Se trata de un acuerdo
voluntario entre las partes, que funciona como modo extintivo de las obligaciones.
b. Legal, cuando la norma tarifa el monto indemnizatorio. No hay prcticamente leyes que valen
el dao.
Tal se daba en la ley de accidentes de trabajo (ley 24.028]. Algunos entienden que la ltima
parte del Art. 626 sera una evaluacin del dao. Sin embargo Ameal entiende que en tal caso
hay una sancin de una inconducta procesal maliciosa, que no debera estar en el CC por ser
materia delegada a las provincias es inconstitucional.
c. Arbitral, sea que el dao se vale por medio de rbitros, de amigables componedores o de
peritos rbitros (arts. 736, 766 y 773, CPro), a los que se designa para resolver un litigio. A veces
este modalidad est contemplada expresamente por la ley sustantiva. No tiene fuerza
ejecutoria.
d. Judicial cuando se defiere al juez la determinacin del dao. Es la valuacin ms frecuente.
El juez parte de la base que la indemnizacin es una deuda de valor, y por lo tanto, lo que se
debe es un valor determinado. Las obligaciones de valor sufren oscilaciones en relacin con la
inflacin; es decir que son reajustables en relacin con la depreciacin dineraria. En este
momento estn congeladas por las leyes que prohben la actualizacin.
Fecha de la evaluacin
Cuando el juez vala el dao debe hacerlo de modo que sea lo ms real posible por lo que debe
ser valuado a la fecha de la sentencia, o a la fecha ms prxima a ella. La jurisprudencia
consagra esta solucin.
Excepciones. En ciertos casos, sin embargo, la determinacin del quantum debido es efectuada
con relacin a otra poca:
1. Si el deudor debe cosas inciertas fungibles. La evaluacin es hecha al tiempo del
incumplimiento. Se basa en que en aquel momento el acreedor pudo haber intercambiado lo
debido por otro de igual cantidad y calidad. Existe culpa del acreedor si no lo hizo. Esta
excepcin solo se aplica siempre que el acreedor no hubiera pagado el precio porque si ya lo
hizo no corre la excepcin.
2. Si el dao represent un valor mayor en tiempo anterior al de la sentencia. Ej. Si tengo
un taxi que puedo continuar explotando por 2 aos ms, si la sentencia tarda 3 aos, al
momento de la sentencia, el valor del taxi ser notablemente menor al que este tena al
momento del dao. Ej. Cuadro. Si tuvo un mayor valor de haberlo tenido en mi poder lo hubiera
enajenado.
3. Cuando se trata del incumplimiento de la obligacin de escriturar un inmueble. Ej.
Ventas sucesivas de un inmueble, y se confiere nicamente a uno de los compradores la
posesin del inmueble. Los 2 anteriores demandan por daos y perjuicios porque la escrituracin
46

no es factible. El dao debe valuarse al momento de la posesin ya que es entonces que se

frustra la posibilidad de ejecutar el dao (ejecucin forzada o por otro).
4. Cuando por culpa del propio damnificado no se lo indemniz con anterioridad. El dao
debe valuarse al momento en que el acreedor imposibilita la reparacin.
Limites al monto de la indemnizacin.
Incidencia de la ley 24.283. La ley 24.283 dispone que la indemnizacin no puede exceder al
valor "real y actual de la cosa o bien o prestacin, al momento del pago". En realidad por el
principio de reparacin plena debe resarcirse todo el dao.
Pretensin. En principio, el damnificado slo podr obtener, mediante la sentencia, lo que haya
reclamado en la demanda, puesto que el juez la debe pronunciar "de conformidad con las
pretensiones deducidas en el juicio" (art. 163 CPro). Por el principio de congruencia, el juez no
puede dar ms de lo pedido.
Si pido ej. $100.000, y luego este monto queda desactualizado, la pretensin funciona como
tope.
La frmula "o lo que en ms o en menos resulte de la prueba eso evita el tope de determinar
una cantidad.
Debe precisarse la pretensin, que daos pretende que sean indemnizados.

MODO DE REPARAR EL DAO

Para algunos, la reparacin debe hacerse en especie, volviendo las cosas materialmente al
Estado anterior al incumplimiento. Para otros, la reparacin debe ser en dinero, por un
equivalente al dao sufrido.

Antes de la reforma de 1968 el CC prevea la reparacin en dinero (Art. 1083).

La regla era la reparacin pecuniaria.
Excepciones:
restitucin del objeto que hubiera constituido materia de la infraccin (art. 29, inc. 2,
CPen; 1091 y 1093, CC);
desmantelamiento de los efectos del acto ilcito (caso de la insercin en un peridico de la
sentencia o satisfaccin en el supuesto de " calumnia o injuria, art. 114, Cpen; o de la
destruccin de la obra nueva efectuada sin derecho, art. 2500 CC),
Con la reforma de la 17.711 Borda introduce una modificacin de la regla."El resarcimiento de
[los] daos consistir en la reposicin de las cosas a su estado anterior", de manera que
consagra el sistema de la reparacin en especie (Art. 1083 CC).

Excepciones consagradas expresamente en el 1083.

Si la reposicin al estado anterior es total o parcialmente imposible. Ej. cuando una cosa cierta
es destruida.
Cuando el damnificado hace uso de la facultad de optar por la indemnizacin en dinero".
Otras excepciones creadas por la doctrina.
47

Si lo debido no es una cosa en el sentido del Art. 2311 del CC, segn lo que dispone el Art. 1083
CC;
Si la pretensin de reparacin en especie es abusiva (art. 1071 CC); por ejemplo, si se reclama
que se entregue una decoracin china destruida por el responsable, para lo cual sera menester
un viaje a China porque no existen en plaza; En este caso el juez puede obligar al acreedor a
contentarse con el valor y no con la reposicin de la cosa.
Si es de aplicacin la facultad judicial de atenuar la indemnizacin por razones de equidad (art.
1069, CC), que no tiene por qu ser coartada por una pretensin de ser reparado en especie. Ya
que si el juez puede disminuir la reparacin por equidad, siempre que no exista dolo, el juez
podr tambin en igualdad de condiciones, imponer al acreedor una indemnizacin que no sea
en especie sino dineraria, cambia el modo en lugar del monto.
Extensin del resarcimiento.
Hasta qu consecuencias se debe responder?
Las consecuencias pueden clasificarse en:
Consecuencias inmediatas: Art. 901. Aquellas que acostumbran a suceder por el curso normal y
ordinario de las cosas. (Primer Grado). Por ellas se responde siempre, son siempre previsibles.
Son las que deriva del incumplimiento en s mismo, es decir, aquel del cual el incumplimiento es
la causa prxima.
Consecuencias mediatas: son las que resultan de la conexin de un hecho con otros
acontecimientos distintos art. 901 CC (Segundo grado) y provoca consecuencias.

Previsible Cuando empleando la debida atencin y conocimiento de la cosa se haya podido

preverlo. Art. 904 CC
Imprevisibles Cuando no ha podido ser previsto. Consecuencias Casuales (que estn en
segundo grado)
Dao Remoto: el que tiene una conexin ms lejana que sa con el hecho generador. Art. 906
CC. (Tercer grado.) Consecuencias lejanas sin nexo de causalidad adecuada con el hecho
originario. El autor del hecho no responde.

HECHO SIMPLES HECHOS (carecen de connotacin jurdica)

HECHOS JURDICOS (producen efectos o consecuencias jurdicas)
o NATURALES (no interviene la voluntad del hombre)
o HUMANOS (interviene el hombre)
INVOLUNTARIOS
VOLUNTARIOS (con discernimiento, intencin y libertad)
ILICITOS (contrarios a la ley).
o DELITOS DOLO-1072
o CUASIDELITOS CULPA-1109
LICITOS (sin prohibicin legal)
o SIMPLE HECHO LICITO
o ACTO JURIDICO (fin inmediato)
Cuando los hechos son involuntarios, no se debe responder salvo.

48

1. Enriquecimiento sin causa en cuyo caso existiendo un dao debe repararse en la medida del
enriquecimiento.
2. Equidad. La disponen los jueces, fundados en equidad, tiene en cuenta el patrimonio del autor,
del hecho y las caractersticas particulares personales de la vctima.
3. Responsabilidad de los padres/guardadores.

EXTENSIN DEL RESARCIMIENTO EN LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL

a) Delitos.
Es el supuesto de mayor extensin, ya que el dolo agrava el resarcimiento. Daos
comprendidos, El autor del delito civil responde:
i.
de las consecuencias inmediatas (art. 903 CC);
ii.
de las consecuencias mediatas, previstas o previsibles (art. 904 CC.); y
iii.
de las consecuencias casuales, pero solo las que fueron tenidas en mira al ejecutar el hecho (art.
905 CC). Estas son aquellas consecuencias que objetivamente son imprevisibles, pero fueron
subjetivamente previstas por el que acta, es decir son las subjetivamente queridas por el autor
del dao.
Ameal dice que no es necesario que hayan sido previstas, siempre son imprevisibles. Tener en
mira es como tener en cuenta, es decir que es lo que quise aun cuando sea imprevisible.
Ej. si para matar a X le dispara con una bala de fogueo, pensando que es de guerra, y X muere
del susto, ya que tiene una afeccin cardaca: el resultado deviene casual porque, normalmente,
el miedo no mata. Sin embargo como tuve en mira matarlo, respondo. El problema es que es de
muy difcil prueba, y no suele repararse.
No se responde por las consecuencias remotas (art. 906 CC)
Es un tpico caso de porque hablamos de reparacin plena y no integral.

i.
ii.

b) Cuasidelitos
La responsabilidad es menor. El autor de un cuasidelito responde:
de las consecuencias inmediatas (art. 903, CC.); y
de las consecuencias mediatas (art. 904, CC.).
No responde: de las consecuencias casuales (art. 905, CC.) ni de las consecuencias remotas (art.
906, CC.). Para la responsabilidad extracontractual, por factor objetivo, la extensin del
resarcimiento es igual que para los cuasidelitos.

ORBITA CONTRACTUAL
EXTENSION DEL RESARCIMIENTO EN LAS OBLIGACIONES QUE NO TIENEN POR OBJETO
EL DINERO
a) Los artculos 520 y 521 CC regulan el marco general:
520: En el resarcimiento de los daos e intereses solo se comprendern los que fueren
consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento contractual Se refiere al
incumplimiento culposo contractual (omito diligencias, no hay malicia). Y se responde por las
consecuencias inmediatas y necesarias, esto es, las que acostumbran suceder segn el curso
ordinario y natural de las cosas.
Para algunos las necesarias son diferentes de las inmediatas.
49

a)
b)
c)
d)

Consecuencia Inmediata la que deriva del hecho del incumplimiento, es una relacin de primer
grado.
Consecuencia Necesaria Pluralidad de opiniones:
Para AGUIAR es un acontecimiento que infaliblemente debe existir, o va a acontecer.
ORGAZ estima que es la determinada por el incumplimiento.
SPOTA piensa que se refiere a la teora de la condictio sine qua non.
GALLI entiende que concierne al dao intrnseco, etctera.
Para AMEAL: el art. 520 CC no alude a dos categoras distintas, sino a una nica categora con un
doble adjetivo: consecuencias inmediatas-necesarias. Entiende que ambos conceptos deben ser
analizados en forma integral (mayora). Seran las inherentes a al plexo normativo conforme a la
buena fe. Es decir que se trata de las que derivan del hecho del incumplimiento en s mismo,
suceden segn el orden regular y son intrnsecas al contenido del contrato; esto es, a las
obligaciones nacidas de l por declaracin expresa, o tcitamente segn la pauta de buena feprobidad, que son los contenidos conocidos o conocibles por el otro contratante.
521: Si la inejecucin de la obligacin fuese maliciosa los daos e intereses comprendern solo
los que han sido ocasionados por l, y los que el acreedor haya sufrido en sus otros bienes
Se refiere al incumplimiento doloso. Hay malicia, dolo en el cumplimiento de la obligacin,
intensin deliberada de no cumplir.- Agrava la responsabilidad y la extensin del resarcimiento
es mayor.

Consecuencias comprendidas las consecuencias resarcibles son ms extendidas que en el caso

de la culpa, pues la responsabilidad abarca:
1) Las consecuencias Inmediatas (An las que no son necesarias.)
2) Las consecuencias Mediatas previstas o previsibles (son las que se pudieron prever o se
previeron)
Consecuencias Excluidas El doloso no responde: (1) de las consecuencias casuales, salvo que
por aplicacin del art. 1107 del CC (opcin aquiliana) el acreedor opte por ejercer su accin en la
esfera de la responsabilidad aquiliana, y resulte aplicable entonces el art. 905 CC; (2) de las
consecuencias remotas, conforme art. 906 CC. [Cuando hay dolo se responde por las
consecuencias casuales tenidas en miras].
EXTENSIN DEL RESARCIMIENTO EN LAS OBLIGACIONES QUE TIENEN POR OBJETO EL
DINERO
a) Vlez trata en un captulo especial las obligaciones dinerarias: Art. 622 del CC.
El deudor moroso debe los intereses que estuviesen convenidos en la obligacin, desde el
vencimiento de ella. Si no hay intereses convenidos, debe los intereses legales que las leyes
especiales hubiesen determinado. Si no se hubiese fijado el inters legal, los jueces
determinaran el inters que debe abonar.
Si las leyes de procedimiento no previeren sanciones para el caso de inconducta procesal
maliciosa del deudor tendiente a dilatar el cumplimiento de la obligacin de sumas de dinero o
que deba resolverse en el pago de dinero, los jueces podrn imponer como sancin la obligacin
accesoria de pago de intereses que, unidos a los compensatorios y moratorios, podrn llegar
hasta dos veces y media la tasa de los bancos oficiales en operaciones de descuentos
ordinarios.
En las deudas dinerarias la indemnizacin son los intereses.Fuente de los intereses
50

Voluntarios: surgen de la libre voluntad de las partes

finalidad Lucrativos: precio del uso del capital ajeno.
Punitorios--> Int. Moratorio pactado: cuando se pacta una indemnizacin
por
incumplimiento:
Legales: tienen origen en la ley.
finalidadRetributivos--> son aquellos que tiene que pagar el mandante cuando
concreta negocios jurdicos y que el mandante deba retribuir al mandatario el dinero utilizado en
beneficio de l, sino habra enriquecimiento sin causa
Moratorios--> Cuando no se devuelve el dinero en debido tiempo, y adems no han sido
pactados
-

Inters Moratorio: los intereses moratorios constituyen la indemnizacin debida por el deudor del
dinero. Este es responsable por los daos e intereses que su morosidad causare al acreedor en
el cumplimiento de la obligacin (art. 508 CC)
Los intereses moratorios son debidos en razn de la ley (art. 622) pero nada obsta a que se los
establezca convencionalmente, caso en el cual se los denomina punitorios.

Tasa: De acuerdo con el art. 622 la tasa puede ser: (1) convencional, (2) legal y (3) judicial. La
tasa vara conforme a las oscilaciones del signo monetaria.

Indemnizacin Suplementaria: Cabe una indemnizacin mayor a los intereses? Los intereses
moratorios constituyen la indemnizacin impuesta por la ley, que faculta a las partes para fijar
su tasa. Pero nada obsta a que stas, convencionalmente, prevean el pago de una
indemnizacin distinta para el caso de incumplimiento de la obligacin de dar dinero. Para Ameal
solo es procedente para el caso de incumplimiento doloso.

b) Incumplimiento Culposo:
En la solucin del art. 622 CC se advierten dos pautas bsicas:
1) El acreedor est liberado de producir la prueba del perjuicio, pues la ley presume la relacin
causal relevante con el incumplimiento y, la responsabilidad.
2) La tasa del inters representa la inversin que debe hacer el acreedor para proveerse del capital
que el deudor no le pag en tiempo, o el lucro cesante que sufre por no haber dispuesto de
dicho capital fructfero.
El pago de intereses resulta ser la consecuencia inmediata-necesaria del incumplimiento del
deudor de dinero, de manera que ajusta a las pautas del art. 520 CC.
Quid de la tasa aplicable: La tasa puede ser activa o pasiva. Tasa activa es la que cobra un
banco por prestar dinero; y tasa pasiva, la que paga un banco a quin deposita dinero en l. La
jurisprudencia fue variando en relacin a la tasa activa o pasiva. Hasta el ao 1992 se aplicaba
tasa activa.
La CSJN (YPF 92) El plenario entenda que cuando al Acreedor no le pagan en trmino pierde el
lucro cesante: no poderle cobrar al banco el dinero que le cobrara si se lo prestara. Ese monto,
que el acreedor se perdi de ganar es la tasa pasiva. Habra un enriquecimiento sin causa si se
pretendiera que el deudor pague la tasa activa.
De acuerdo con esto, la consecuencia inmediata del incumplimiento del deudor de dinero
consista en el lucro cesante del acreedor, representado por la tasa pasiva; y que su
consecuencia mediata sera el dao emergente (tasa activa), siendo que, en la responsabilidad
51

contractual, el deudor est precisado a soportar tal consecuencia mediata nicamente en

hiptesis especiales y siempre que sea concretamente alegada y demostrada por el acreedor.
Se cambi por tasa pasiva porque decan que aplicando tasa activa se generaba inflacin.
1993 Plenario: Vzquez c/ Bilbao
2005 Plenario, ratificando el de 1993, Alanis
AMEAL no comparte este criterio. Entiende que existe un error conceptual Dice que, segn los
casos, el dao emergente y el lucro cesante son componentes del dao patrimonial resarcible,
sea como consecuencia inmediata, sea como consecuencia mediata del incumplimiento. La
atribucin de ciertas consecuencias al incumplidor concierne a la teora de la relacin de
causalidad en su sentido de adecuacin, puesto que se trata de la extensin del resarcimiento.
Las categoras de dao emergente y lucro cesante ataen a la teora del dao, desde que son
elementos integrantes del perjuicio patrimonial, que el deudor est precisado a reparar cuando
deriva de un incumplimiento con relacin causal adecuada.
El plenario confunde la teora de la causalidad con la clasificacin del dao (extensin del
resarcimiento). Limita las inmediatas al lucro cesante y limita la reparacin a las inmediatas, sin
embargo tanto mediatas como inmediatas pueden abarcar esas categoras de dao resarcible.
Por ello es inadecuado precisar que la tasa pasiva, por constituir lucro cesante, sea consecuencia
inmediata del incumplimiento; y la tasa activa, como dao emergente, su consecuencia mediata.
Otra crtica es que mientras el que cumpla pagaba tasa activa (por ej. al banco), el deudor
moroso pagaba tasa pasiva. De esta manera, el deudor reciba una especie de premio.
2008/2009 Plenario Zamudio: cambia la tasa pasiva por tasa activa como regla general, desde
la constitucin en mora hasta el efectivo pago.Esto es as, siempre y cuando no haya un enriquecimiento sin causa, el cual debe ser pedido y
probado.c) Incumplimiento Doloso:
El Art. 622 solo hace referencia a los intereses, pero no trata el incumplimiento deliberado. El
principio es que el dolo agrava la responsabilidad, entonces Qu se debe? Para algunos solo
debe responderse con los intereses; para otros adems debe repararse el dao mayor
provocado.
-

Fundamento de reparar el dao mayor provocado:

1.- Es un principio de la responsabilidad que el dolo agrava la responsabilidad: por eso el deudor
doloso, que generalmente responde con mayor extensin que el culposo.
2.- Si el deudor doloso pudiera incumplir la obligacin de dar dinero sin otra responsabilidad que
el pago de intereses, vendra a resultar dispensado su dolo, en contravencin de la prohibicin
del art. 507 CC.
3.- Por otro lado, ello implicara una condicin puramente potestativa, expresamente prohibida
por el art. 542 CC, desde que pagara si quisiera, y solo si quisiera, pues no pesara sobre l
ninguna amenaza de sancin patrimonial.
La condicin es una clusula pactada por las partes por la que se sujeta la eficacia de un acto al
acaecimiento de un hecho futuro e incierto. Este hecho es el hecho condicionante, es externo al
acto jurdico. La condicin puede ser casual; potestativa y mixta. La condicin potestativa es
aquella que depende exclusivamente de la voluntad del deudor (Art. 542).
4.- Finalmente, est en compromiso la coherencia del sistema extensin del resarcimiento: el
art. 521 CC agrava la responsabilidad del deudor doloso en caso de obligaciones que no
52

consisten en dar dinero. Y se impone llegar a igual solucin cuando la deuda es de dinero, ya
que se le aplican las disposiciones generales. Las consecuencias mediatas son el plus de dao.
En caso de culpa se responde por las consecuencias inmediatas y necesarias; y en caso de dolo
por las consecuencias inmediatas y mediatas previstas y previsibles.
Si bien no es necesario probar e dao para el caso del incumplimiento doloso, cuando se
pretende una reparacin por el dao mayor, si debe probarse el dolo.
Inconducta procesal: El ltimo prrafo del 622 establece una sancin. En caso de que el Cpro no
establezca otra sancin, se van a aplicar estas disposiciones. Esto es inconstitucional porque es
una facultad no delegada. Invade la rbita del Cpro, excede la competencia del CC. Igual carece
de aplicacin porque el Cpro establece sanciones por temeridad y malicia.
DAO MORAL.
Es importante porque refleja la evolucin del derecho de la responsabilidad civil al derecho de
daos.
Llambas define al dao moral como la lesin a los sentimientos o al espritu de una persona insusceptible de apreciacin pecuniaria.
Sin embargo esta definicin se contrapone con el concepto de dao en sentido estricto ya que
este entiende que el dao es la consecuencia de dicha lesin y es siempre susceptible de
apreciacin pecuniaria.
De conformidad con este criterio el dao moral es la consecuencia de la lesin a los sentimientos
/espritu; es un desmedro en la vida de las personas susceptible de apreciacin pecuniaria.
Fundamento de la reparacin
Se ha objetado la viabilidad de la reparacin del dao moral. Existen diferentes teoras al
respecto:
Teora del resarcimiento. El dao moral es resarcible; ya que el dao moral es un dao como
cualquier otro que afecta intereses extrapatrimoniales. Se resarce a la vctima para que se
procure satisfacciones similares del sufrimiento recibido.
Tesis de la sancin ejemplar. Inversamente, este punto de vista entiende que no se trata de
resarcir a la vctima del dao moral, sino de sancionar a quien lo caus.
Tesis que postula que no hay que reparar: Ha sido objetada la viabilidad de la reparacin del
dao moral, fundamentalmente en razn de estos tres argumentos:
1. El dao moral sera inconmensurable, esto es, no podra ser medido. cul es la medida del dolor
de una madre por la prdida de un hijo? Crtica a esta objecin: es muy difcil evaluar los daos
materiales en algunos casos y no por ello se deja de responder.
2. Se estara poniendo precio al dolor, situacin evidentemente inmoral: el dolor no puede ser
fuente de lucro. Resarcir el dao moral sera considerarlo como fuente de ingresos. Tiene un
fundamento tico, y religioso: Llambas entiende que existe vida extraterrenal luego de la
muerte. En el otro mundo debemos buscar la gloria eterna, para lo cual es necesario purgar
todos los pecados. Si no pedimos resarcimiento frente al dao moral, estamos expiando culpas.
Al momento de morir vamos a estar en mejor situacin frente a Dios. Crtica: la religin no puede
influir en el derecho, hay que distinguir los campos.
53

3. No podra ser compensado, pues el equivalente del dolor es otro dolor. No es posible resarcir el
dao, ya que no es posible equilibrarlo con el valor del bien perdido. A veces e monto reclamado
no es equiparable al dao sufrido. Sin embargo, la reparacin en algunos casos tiene una funcin
satisfactoria. Con ello queda zanjada la crtica de Llambas.
Actualmente se sostiene el carcter resarcitorio de la indemnizacin.
TEORA DE LA SANCIN
EJEMPLAR
Slo es sancionable el que actu con
dolo
El factor objetivo no trae aparejada
sancin
Se mira al ofensor
La sancin es retributiva
In dubio pro reo
Si muere el ofensor se extingue la
accin. No se puede ir contra los
herederos.
Tiene en cuenta el patrimonio del
autor
Si hay 2 agraviados, paga una sola
vez ya que no se puede sancionar 2
veces a la misma persona por el
mismo hecho (non bis in idem). No
hay accin recursoria entre los
ofendidos porque el que cobra lo
hace como premio por haber
denunciado a que agravi
Hecho generador: algunos

TEORA DEL RESARCIMIENTO

Debe responder quien obr con dolo,
culpa
Existe factor objetivo generador de
responsabilidad.
Se mira a la vctima
La reparacin es resarcitoria o
satisfactiva
In dubio pro vctima
Aunque muera el ofensor responden
los herederos.
Tiene en cuenta el dao provocado

Hecho generador: cualquiera

Solo esta habilita la subrogacin

Legitimados para accionar. Tienen derecho a accionar:

I) el damnificado directo (art 1078, CC). Lo hace por derecho propio, es decir que lo solicita quien
experimenta el dao. En principio cae con la muerte de la persona.
II) accin iure hereditatis: "la accin civil no pasa a los herederos y sucesores universales, sino
cuando hubiese sido entablada por el difunto" (art. 1099, CC.), a menos que no haya habido
tiempo material para demandar. El requisito de que el agraviado haya iniciado la accin busca
acreditar que este se sinti afectado o lesionado. Si no hubo tiempo material de iniciar la
accin, entonces por el 1099 la accin se iniciar iure hereditatis, y por el 1078 los herederos
podrn reclamar por el dao propio.
Concubina- se discute si la concubina puede reclamar dao moral. En el plenario de Fernandez
c/ el Puente, se concede reparacin por el dao patrimonial pero no dice nada del dao moral. A
raz de esto, parte de la doctrina neg la posibilidad a la concubina de accionar por dao moral
ya que el mismo no estaba incluido.
Ameal entiende que si puede reclamar por dao patrimonial, con ms razn podr reclamar por
dao moral. No es necesario declarar inconstitucional los artculos sino que se puede aplicar el
1068 y el 1079 que establecen que todo dao debe ser reparado. El dao moral es un tipo de
dao.
54

En principio el lmite para reclamar el dao moral son hederos forzosos, pero pueden hacerlo
otros parientes.
El dao moral se presume.
El art. 522 dispone: "En los casos de indemnizacin por responsabilidad contractual el juez podr
condenar al responsable a la reparacin del agravio moral que hubiere causado, de acuerdo con
la ndole del hecho generador de la responsabilidad y circunstancias del caso".
El artculo 1078 del CC, a su vez, establece: "La obligacin de resarcir el dao causado por los
actos ilcitos comprende, adems de la indemnizacin de prdidas e intereses, la reparacin del
agravio moral ocasionado a la vctima. La accin por indemnizacin del dao moral slo
competer al damnificado directo; si del hecho hubiere resultado la muerte de la vctima,
nicamente tendrn accin los herederos forzosos".
De aqu que se puede reclamar dao moral generado por hecho ilcito o incumplimiento
contractual.
Algunos consideran que en el mbito extracontractual es obligatorio para el juez pronunciarse
sobre el dao moral, mientras que ello sera facultativo de conformidad con el Art. 522.
En realidad en ambos casos, siempre que el dao se encuentre probado, por medio de
presunciones, el juez debe indemnizarlo.

Art. 165 cmo se evala?

Existen diferentes posturas:
Si el dao patrimonial es ej. $1.000, el dao moral es un 20 o 30 % del dao patrimonial. Crtica:
no tiene sentido compararlo en esos trminos. Se establece un porcentaje.
El dao moral se repara de acuerdo con la falta cometida. Est mal! Es algo que puede tenerse
en cuenta al momento de determinar la reparacin pero no es determinante.
Utilizacin de varemos. Est mal!!
La valuacin del dao se hace en el caso concreto. Para ello es necesario considerar las
circunstancias alrededor del dao moral, es decir como el dao incide en la vida de las personas.
LA prueba debe recaer sobre estas circunstancias.Dao moral y dao psicolgico. El dao psicolgico es aquel que tiene perdurabilidad. Cobra
relevancia en este punto lo que diga el perito, es decir que l ser quien opine si existe o no el
dao psicolgico, y en todo caso cual es el porcentaje del dao.
El derecho moral es un dao temporal pasajero en las afecciones de una persona.
ESPECIES DE DAO:
Con el nuevo enfoque del derecho de daos, cada vez ms aparecen nuevos tipos de daos.
Daos a la Persona: es un desarrollo de la doctrina italiana porque en el Cdigo del 42 establece
la reparacin del dao moral en algunos casos y en otros no, por lo que generaba injusticias.
La doctrina comenz a desarrollar una tesis sobre el eje de la Proteccin a la persona.

Dao a la Persona Diferentes tipos de daos:

Dao Psicolgico
55

Dao a la Identidad
Dao Esttico
Dao al Proyecto de Vida
Dao a la Vida en Relacin
Daos por sentencia de divorcio.
Estos tipos de dao no tiene autonoma cientfica.
Fernndez --> Incorpora la Teora al Cdigo peruano y protege a las personas y habla del dao a
la persona.
a) Daos a la persona
Hay alguna doctrina que sostiene que no es un dao totalmente autnomo, pero que tiene cierta
importancia, por lo que no se lo puede solo subsumir dentro del dao patrimonial y/o
extrapatrimonial.
Dao esttico. El dao relativo a las circunstancias estticas de la vctima es indemnizable.
Ameal considera que es un tipo de dao diferente, por lo que Tiene una indemnizacin
independiente del dao moral y el dao patrimonial.
Las Jornadas sobre Responsabilidad por Daos en homenaje al profesor doctor Jorge Bustamante
Alsina (Buenos Aires, 1990) definieron al dao esttico como "toda alteracin disvaliosa para la
vctima en su armona, expresin y esquema corporales", y entendieron que comprende "las
anormalidades anatmicas y funcionales", permanentes o transitorias, que se manifiestan
exteriormente.
En todo caso el tratamiento que debe realizar tendr ndole patrimonial. EL dao psicolgico que
genera ser extrapatrimonial.

b) Daos materiales
Dao emergente. Corresponde recordar que, conforme a los artculos 519 y 1069 del CC, dao
emergente es la prdida sufrida por el acreedor a causa del incumplimiento.
Lucro cesante. Consiste en las ganancias dejadas de percibir (arts. 519 y 1069 CC).
Entre stas, el acreedor de dinero tiene derecho a percibir los intereses correspondientes al
capital: los Intereses moratorios, que presuponen la mora del deudor, pueden representar el
lucro cesante que sufre el acreedor que, al no haber dispuesto de ese capital, se vio privado de
invertirlo.

CLAUSULA PENAL: Art. 622 CC

La clusula penal es un instituto polivalente a la vez que tiene una funcin compulsiva y una
funcin indemnizatoria.
(1) Funcin compulsiva. La funcin compulsiva o estimulativa de la clusula penal surge
claramente de la definicin brindada por el artculo 652 del CC: est prevista "para asegurar" el
cumplimiento, es decir que es un accesorio para compeler al cumplimiento. Suele ser mayor
que la obligacin.
El primer deber del deudor frente a la obligacin es cumplirla.
56

(2) Funcin indemnizatoria. La clusula penal tiene, adems, una funcin indemnizatoria, por la
cual se fija de antemano el monto indemnizatorio para el caso de incumplimiento, sea ste
definitivo (clusula penal compensatoria) o temporario (clusula penal moratoria). Esta funcin
se superpone a la anterior o la desplaza, y rige aunque no haya perjuicio para el acreedor; as lo
dispone el artculo 656 del CC ("para pedir la pena, el acreedor no est obligado a probar que ha
sufrido perjuicios, ni el deudor podr eximirse de satisfacerla, probando que el acreedor no ha
sufrido perjuicio alguno"). El acreedor no tiene que probar ni el dao ni el valor, porque ya est
estipulado. En estos casos el dao se presume.

Clasificacin. Del propio artculo 652 del CC surge la existencia de dos especies de clusula
penal:
Compensatoria, que es debida en caso de inejecucin definitiva; y
Moratoria, que juega en el caso de inejecucin temporaria.
El acreedor de la pena puede ser tanto el acreedor de la obligacin principal, como un tercero
(art. 653 CC).
Objeto. Conforme al artculo 653 del CC "la clusula penal slo puede tener por objeto el pago de
un suma de dinero, o cualquiera otra prestacin que pueda ser objeto de las obligaciones".
La mencin de "una suma de dinero", que el texto legal realiza con anterioridad, es slo
ejemplificativa.

1.

2.

3.
4.
5.

Caracteres. La clusula penal presenta los siguientes caracteres:

Es accesoria, conforme al artculo 524 del CC. En este sentido, resulta de aplicacin el principio
accesorium suum sequitur principali (art. 525 CC). Consiguientemente, la nulidad de la
obligacin principal implica la invalidez d la pena (art. 663 CC) y la extincin de aqulla arrastra
la de sta (art. 665 CC), aunque no a la inversa.
Es subsidiaria, lo cual significa que reemplaza a la prestacin incumplida (art. 659, Cd. Civ).
Excepciones. No obstante, dicho principio tiene estas excepciones:
(1) Si se trata de una pena moratoria (art. 659 CC);
(2) Si las partes convinieron que el pago de la pena no extinguira la obligacin principal.
Es condicional, y el hecho condicionante que la supedita es el incumplimiento del deudor.
Es estipulable a favor del acreedor o de un tercero {art. 653 CC}.
Es relativamente inmutable o provisoria.

Inmutabilidad de la clusula penal.

Existen diversos sistemas:
Inmutabilidad absoluta: su concertacin obliga a atenerse a los trminos pactados. No es
posible aumentarlo o disminuirla.
Mutabilidad absoluta: sera plenamente modificable. Aquella excesiva flexibilidad conspira
contra una de las razones de ser del instituto en anlisis: la liquidacin anticipada del monto
indemnizatorio y la consiguiente independencia de la prueba del dao real.
Inmutabilidad relativa pues si bien, en principio, ni le es admitida al acreedor la prueba de la
Insuficiencia del dao, ni al deudor la demostracin de que la pena lo sobrepasa, los jueces
pueden atenuar ciertas penas irritantes.

57

CC antes de la reforma. La primera posicin frente al texto expreso del CC fue acatar
rgidamente la inmutabilidad que consagraba.
656 CC Artculo madre. Si el deudor prueba que el acreedor no tuvo dao, igual debe la pena
y no puede pedir la reduccin. Tampoco el acreedor podra pedir su aumento (Inmutabilidad
absoluta)
522 CC Si la obligacin es de dar sumas de dinero, ni el acreedor puede pedir ms ni el deudor
pagar menos que la pena (inmutabilidad absoluta)
Posteriormente esa solucin fue morigerada, considerndose inaceptables ciertas clusulas
penales por ser exorbitantes en relacin con el dao; el tema central de discusin, entonces, se
traslad a decidir si corresponda invalidar toda la clusula penal, o slo reducirla a sus justos
lmites.
953 CC esta pena es contraria en lo relativo a su objeto, a la moral y las buenas costumbres,
por lo tanto se reduca la pena.
Esta ltima solucin se impuso, justificadamente, pues no se trata de la nulidad completa de la
clusula penal que puede ser convenida vlidamentesino de la imposibilidad jurdica de
pactar semejante pena.
Reforma de 1968 954CC Lesin subjetiva + agreg un prrafo al artculo 656 del CC: "Los
jueces podrn, sin embargo, reducir las penas cuando por su monto desproporcionado con la
gravedad de la falta que sancionan, habida cuenta del valor de las prestaciones y dems
circunstancias del caso, configuren un abusivo aprovechamiento de la situacin del deudor".
El sistema actual es el de inmutabilidad relativa.
Para la procedencia de la reducibilidad de la clausula penal deben concurrir 2 elementos:
Elemento objetivo: el monto desproporcionado de la pena. La desproporcin debe ser ponderada
a tenor de estas pautas: I) la gravedad de la falta (si hay dolo o culpa); II) el valor de las
prestaciones; y III) las dems circunstancias del caso (el dao, la equidad, la situacin
patrimonial del deudor, del acreedor, la finalidad, etc.).
Elemento subjetivo: abusivo aprovechamiento. La lesin subjetiva (954 CC). La desproporcin
debe, asimismo, configurar "un abusivo aprovechamiento de la situacin del deudor".
El artculo 954, tercer apartado, "presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin
en caso de notable desproporcin de las prestaciones". La circunstancia objetiva de la
desproporcin de la pena genera tambin la presuncin juris tantum del abusivo
aprovechamiento por parte del acreedor, pues se trata de una situacin anloga; dicha
presuncin facilita la prueba de este presupuesto del reajuste de la clusula penal y hace ms
fecunda la virtualidad del artculo 656, segundo apartado
Lo que se tiene que probar es siempre el monto desproporcionado.-

954 CC
Evidente desproporcin:
La parte que alega debe probar la evidente desproporcin y el aprovechamiento u estado de
inferioridad de la otra parte.
58

Notoria desproporcin:
Lo nico que hay que probar es el monto como es notable se presume el aprovechamiento de
las circunstancias.
656 CC
Siempre se debe probar la desproporcin.
Extincin de la pena. La obligacin de pagar la clusula penal se extingue por va directa,
cuando lo debido como pena es de cumplimiento imposible por caso fortuito (imposibilidad de
pago, art. 888 CC).
Se extingue, tambin, por va de consecuencia, cuando la obligacin principal de la que depende
se extingue, o es invlida (art. 525 CC).
Es posible de obtener una indemnizacin suplementaria, ms all de la pena o dar un plus
indemnizatorio?
Ameal considera que el juez no puede aumentar la clusula penal violentando la voluntad de las
partes. Si puede dar un plus indemnizatorio o el dao mayor al que juzga la clausula penal, pero
slo cuando existe dolo. Cuando hay culpa slo corresponde reclamar la clausula penal.
La mutabilidad sera relativa, es decir que se podra disminuir la clausula penal por abusiva pero
no aumentarla. No obstante, no desconoce que sera injusto que ante una actitud recalcitrante
maliciosa del deudor, se d al acreedor una indemnizacin nfima.

No existe artculo que lo permita expresamente, sin embargo, se podra dar una indemnizacin
suplementaria o un plus indemnizatorio por:
Convencin de partes. Daos distintos. La indemnizacin suplementaria es admisible si las
partes lo han convenido as, o si se producen daos distintos de los contemplados al fijar la
pena.
Pena nfima. Es la que no guarda ninguna relacin con el dao; ej., si prev el pago de $ 1 como
clusula penal para el caso de no cumplir la obligacin de entregar un inmueble. La pena nfima
implicara eximir completamente de responsabilidad por lo que est sometida a igual rgimen
que la clusula de irresponsabilidad.
Dolo del deudor. Cuando el incumplimiento es doloso deja de regir el impedimento consagrado
por el Art. 655 del CC al reclamo de un dao superior al fijado en la clusula penal. Aunque la
ley no lo menciona expresamente, se aplican los mismos argumentos que los que corresponden
al caso de que exista dolo en el caso de las deudas monetarias.
El dolo no puede ser dispensado, de conformidad con el Art. 507 del CC. Si se impide el
resarcimiento del dao mayor, se estara dispensando el dolo.
El 542 del CC prohben las condiciones potestativas. De no aceptar la reparacin mayor en el
caso de dolo, se estara aceptando la validez de una condicin potestativa. Cumplo si quiero.
El Art. 520 establece que cuando existe culpa, se deben las consecuencias inmediatas y
necesarias, lo que sera la clusula penal. Cuando existe dolo deben responderse adems por las
mediatas previstas y previsibles (521 CC); estas ltimas son aquellas que deben ser resarcidas.
Es principio de la responsabilidad civil que el dolo es el mximo reproche civil, permite aplicar la
ley a casos concretos con la equidad

RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL:
HECHOS ILCITOS:
59

Dentro de la clasificacin de hechos jurdicos, son hechos ilcitos los hechos jurdicos humanos
voluntarios ilcitos (arts.897 y 898 CC). Por ser hechos humanos se los denomina actos, que por
su disconformidad con el ordenamiento jurdico, son ilcitos.
Comprenden: delitos y cuasidelitos.
La comisin de hechos ilcitos genera, la obligacin de resarcir los daos ocasionados.
Cuando slo exista el factor de atribucin objetivo, era muy difcil probar la culpa. Quien
reclamaba la reparacin deba demostrar los hechos que alegaba-. Esto generaba muchos
inconvenientes a los damnificados.

60

Distincin

CUASIDELITOS
Hecho Ilcito NO ocasionado con
dolo (factor de atribucin
objetivo y culpa)
1109 del CC

DELITOS
Actos Ilcitos efectuados
con dolo (a sabiendas y
con intencin de causar
dao) Art. 1072 CC

ANTES DE LA REFORMA (1113 Y 1133)

Factor de
atribucin
Extensin del
resarcimiento

DAO MORAL
Discordancia en
cuanto a la
solidaridad

Causados con culpa

NO EXISTE EL FACTOR OBJETIVO
Consecuencias inmediatas y
mediatas previstas

NO
NO se encuentra plasmada
expresamente.

Causados con dolo

Consecuencias
inmediatas y necesarias,
mediatas y casuales (es
ms extenso que en la
actualidad)
SI
Art. 1081. se consagraba
la solidaridad

LUEGO DE LA REFORMA
Factor de
atribucin

Extensin de
resarcimiento

Culpa o fact. Objetivo de

atribucin (riesgo creado (art.
1113, Cd. Civ), o aun por la
garanta legal, etc.).
Inmediatas y mediatas previstas
y previsibles

Solidaridad

La solidaridad surge del Art.

1109, ltima parte.
Hay accin de reintegro o
recursoria entre los
responsables.

Atenuacin de
la
responsabilidad

Art. 1069. Cuando no existe

dolo, conforme la situacin
patrimonial del deudor.

Carga de la
prueba

Dolo

Inmediatas, mediatas
previstas y previsibles y
casuales que fueron
tenidas en mira. Eso
dificulta notablemente la
prueba.
Art. 1081. Existe
solidaridad expresa
No hay accin de
reintegro, porque nadie
puede invocar su propia
malicia.
En los delitos no se
puede pedir la
atenuacin de la
indemnizacin por
razones de equidad.
Quien invoca

Se invierte: tiene que probar la

ruptura del nexo causal el
demandado. Se presume la
responsabilidad.
responsabilidad civil est integrado por los siguientes elementos:
(1) transgresin legal (incumplimiento objetivo):

61

ELEMENTOS
DEL ACTO
ILCITO
El acto ilcito
generador de

(2) Su imputacin al autor por un /actor de atribucin suficiente: I) subjetivo (dolo o culpa); o II)
objetivo (riesgo, garanta);
(3) dao causado; y
(4) relacin de causalidad entre el hecho y el dao.
Responsabilidad colectiva.
Se presenta cuando, ante la carencia o insuficiencia o imposibilidad de prueba, no es posible
determinar cul de varios individuos es el autor de un dao que rene los requisitos necesarios
para que sea resarcible.
Esa dificultad probatoria obstaculiza, por ende, la reconstruccin de la relacin de causalidad.
es posible condenar a resarcir por responsabilidad colectiva a cuantos hayan tenido alguna
vinculacin acreditada con las circunstancias de tiempo y/o lugar de las cuales deriv ese
perjuicio?.
Es decir que se produce un dao annimo, responden todos los que al momento estaban
complicados en la causacin del dao?
Es claro que la dificultad probatoria debe estar referida solamente a la identificacin del autor
material, o del dueo o guardin de las cosas, ya que es imprescindible la acreditacin de que el
dao lo ha causado alguno de entre varios individuos determinados. Es decir que dentro de ese
grupo determinado no se puede determinar quin es el responsable.
El Art. 95 del Cdigo Penal establece que cuando se condena a 2 o ms personas en sede penal,
cuando no ha podido ser identificado al autor material del hecho, tal sentencia hace cosa
juzgada en el fuero civil, tanto sobre la existencia del hecho principal que constituye el delito
como sobre la culpa de los condenados {art. 1102 CC). De ah que todos los condenados en el
juicio criminal queden sujetos a la obligacin de indemnizar el dao producido, aunque no se
haya probado a quin corresponde la autora del delito.
Por su parte, el art. 1119 del CC consagra la figura de la responsabilidad colectiva en el mbito
privado.
El problema consiste en dilucidar cul es el factor sobre cuya base cabe responsabilizar a "todos
del dao causado" si "dos o ms son los que habitan la casa, y se ignora la habitacin de donde
procede" la cosa productora del perjuicio.
Es decir, responden de conformidad un factor objetivo o subjetivo de atribucin?
Fundamento: el riesgo creado. Algunos autores entienden que l se responde objetivamente.
Lpez Cabana entiende que la responsabilidad es objetiva por la imposibilidad de obtener al
autor del dao dentro del grupo. Existe un problema en relacin con la posibilidad de encontrar
al responsable. Seran as responsables por el riesgo creado en la actividad que desplegaron. Ese
riesgo es el que hara imposible encontrar al verdadero autor.
El Artculo los hara responsables sobre la base de presumirlos a todos causantes del perjuicio,
con prescindencia de cualquier investigacin sobre la culpa: el esquema es, entonces, de ndole
objetiva.
Para liberarse de responsabilidad, los habitantes deben acreditar que alguien en particular es el
causante del dao ("si se supiere cul fue el que arroj la cosa, l solo ser responsable"), con lo
cual destruyen la presuncin de causalidad a nivel de autora establecida por el Cdigo que
alcanza al conjunto mediante la comprobacin de un nexo causal diferente, que relaciona al
hecho de ese individuo identificado con el perjuicio producido. Asimismo, la presuncin queda
desvirtuada si se acredita que slo alguno de los individuos es el dueo o guardin de la cosa
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que origina el dao (art. 1113 CC), supuesto en el cual la responsabilidad le es adjudicada
exclusivamente. En ambos casos ha sido demostrada una causalidad diversa a la presumida. La
culpa as concebida carece de sustento para generar responsabilidad, pues no adeca a los
trminos del artculo 512 del CC.
An cuando se trata de un cuasidelito, en el caso no hay solidaridad, por aplicacin del Art. 1121
del CC,
Quienes deben reparar el dao causado de modo colectivo no responden solidariamente sino en
la "proporcin a la parte que tuvieren" (art. 1121 CC). En el caso de responsabilidad colectiva,
debe entenderse que la indemnizacin ha de ser dividida en partes iguales entre todos (art. 691
CC).
Esta divisin igualitaria alcanza tanto a quienes se les imputa el dao colectivo, no habiendo
intervenido en su produccin, como a quien o quienes por hecho propio o por ser dueo o
guardin de la cosa son responsables del perjuicio causado.
Se quiso aplicar la responsabilidad colectiva en el caso de los barrabravas y las canchas de
futbol. Respondan todos por no poder identificar al autor. De identificar al autor, el resto queda
liberado de responsabilidad. Esta aplicacin no es la correcta! Se tiende a elegir a alguien que no
es solvente de modo que la vctima queda sin reparacin. El 1119 no puede aplicarse a delitos!
Cuando existe intencin se responde delictualmente.
RESPONSABILIDAD POR EL HECHO PROPIO
Reglas aplicables: mbito del artculo 1109 del CC.
El artculo 1109 del CC capital en la materia dispone que: "todo el que ejecuta un hecho, que
por su culpa o negligencia ocasiona un dao a otro, est obligado a la reparacin del perjuicio.
Esta obligacin es regida por las mismas disposiciones relativas a los delitos del derecho civil".
La reforma de la ley 17,711 al artculo 1113 del CC redujo considerablemente la aplicabilidad del
artculo 1109.
De cualquier manera, la culpa constituye un mnimo necesario para asentar la responsabilidad
cuando no hay un precepto que establezca la atribucin objetiva. Por ello, se ha sostenido que la
culpa sirve como clausura o cierre del sistema, garantizndole "la necesaria elasticidad y
plenitud en sentido dinmico" (SCHIPANI).
RESPONSABILIDAD POR EL HECHO DE OTRO
El principio general del derecho civil consiste en que se responde por el hecho propio y no por el
hecho del otro.
La responsabilidad por el hecho del otro aparece en el mbito extracontractual y procede en los
casos en que la ley autoriza al damnificado a reclamar a quien, sin haber obrado el acto que
causa dao, debe indemnizarlo, en atencin a su particular vinculacin con el victimario. Esta
responsabilidad es refleja o indirecta, y est regulada en el artculo 1113 del CC: "la obligacin
del que ha causado un dao se extiende a los daos que causaren los que estn bajo su
dependencia". De tal manera, el CC hace responder por hechos de los dependientes, de los
incapaces (arts. 1114 a 1117 CC), y aun por hechos de extraos (arts. 1118 y 1119).
Fundamento: distintas teoras.
Existen diversas teoras que pugnan respecto de si la responsabilidad por hechos del otro es
objetiva o subjetiva.
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Ameal entiende que en algunos casos ser objetiva y en algunos casos subjetivas. Eso debe
analizarse en relacin con cada caso particular.
Teoras subjetivas.
1. (Llambas) Esta postura entiende que donde no existe voluntariedad en el obrar no existe
responsabilidad. El principal respondera en razn de la culpa in vigilando o n eligendo, o de
ambas a la vez: se le achaca una culpa propia, consistente en la omisin en la vigilancia o en la
eleccin del causante del dao. Se basa en el reproche de conducta que corresponde al
principal.
Crtica: En algunos casos an sin culpa del principal, este responde porque la responsabilidad es
inexcusable, an cuando actu eligiendo y controlando bien: son los casos en que la presuncin
de culpa es juris et de jure, no sirve para justificar la responsabilidad que se le imputa al
principal. En tales casos la responsabilidad es irrefragable. No se exime probando la no culpa.
2. Tesis de la longa manu. Para otros, el dependiente es una mera extensin del principal, que
acta a travs de aqul. Es como si estuviera actuando el principal.
Teoras objetivas.
1. Teora del riesgo creado: La justificacin de esta responsabilidad radicara en el beneficio que
obtiene el principal con la actividad del dependiente (versin riesgo-provecho), o simplemente
en haber introducido en la sociedad la posibilidad de que el dependiente cause daos (versin
riesgo-creado). Es decir que responde por introducir el riesgo en la sociedad o beneficiarse de
aquel. No es una teora adecuada.
2. Teora de la garanta legal. El principal es una especie de garante que responde frente a la
sociedad por ilcitos del dependiente, en virtud de la garanta o fianza que la ley establece
tcitamente. Es una teora que va sumando adeptos ya que permite explicar diferentes
situaciones.
Teora normativa. Ve en la responsabilidad indirecta un corolario del distingo entre deuda y
responsabilidad. Y as, mientras el dependiente, el que actu con culpa, sera el deudor, el
principal asumira el carcter de responsable.
Crtica: Esto explica la naturaleza jurdica de la obligacin pero no permite fundar la
responsabilidad por el hecho del otro.
Responsabilidad por el dependiente:
Actualmente se considera que el fundamento de la responsabilidad del principal por el hecho del
dependiente es objetivo, lo cual se denota por su inexcusabilidad.
Para que se configure la responsabilidad debe existir:
1) Relacin de dependencia Tiene que ver con la recepcin de rdenes dadas por el principal,
y la acatamiento de las mismas.
La relacin de dependencia, con el alcance asignado por el artculo 1113 del CC, presupone: (1)
cierta autoridad del principal, y (2) cierto deber de obediencia por parte del dependiente.
Se discute si el dependiente debe tener una relacin transitoria o permanente y si debe ser
econmica o jurdica la dependencia. Suele ser permanente. La dependencia no tiene por qu se
econmica pero si jurdica.
La vctima tiene una doble accin contra el principal y contra el dependiente.

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2) Que se cometa un hecho ilcito factores de atribucin. Que el dependiente haya cometido
un delito o cuasidelito.
3) Que el hecho ilcito sea cometido en el ejercicio y con ocasin de sus funciones. Trae
aparejado una disputa doctrinaria (Jornadas de Santa Fe)
La equivocidad conceptual exige precisar que el principal responde de los actos de sus
dependientes cuando stos han obrado: I) en ejercicio de las funciones; II) o, aun cuando no se
trate del ejercicio stricto sensu. de la funcin, sta haya sido el medio idneo para causar el
dao, como por ejemplo si un sereno armado utiliza irregularmente el arma que est facultado a
portar; III) o, por fin, si ha promediado un ejercicio aparente de la funcin, como en el caso en
que un capataz ordena a un pen realizar un acto daoso para terceros.
Si es en ejercicio de sus funciones responde. La duda es si ocurre en abuso de las funciones. Si
es en aparente ejercicio de las funciones hay que responder o no?
Esta discusin ha sido superada, ya que adems del ejercicio es con ocasin de las funciones
para alguna doctrina se responde en forma desmesurada, porque por ocasin se respondera por
las consecuencias remotas (906: prohibido)
El problema es que en ejercicio de las funciones es muy restrictivo y en ocasin es muy
amplio. La teora mayoritaria entiende que debe entenderse de manera conjunta en ejercicio y
con ocasin de funciones.
La responsabilidad del principal por el hecho de su dependiente es inexcusable. Ello queda
evidenciado porque el principal no puede probar tilmente que ha obrado con diligencia.
La vctima tiene la doble accin:
1- Contra el principal resp. Con garanta legal, por responsabilidad indirecta.
2- Contra el dependiente resp. Propia como autor del hecho ilcito. La responsabilidad es directa,
y el factor de atribucin puede ser objetivo o subjetivo.
Origina una obligacin concurrente todos responden por el todo pero uno responde por ser
autor y el otro por ser civilmente responsables. El rgimen de la responsabilidad concurrente es
diferente. La vctima puede ir contra cualquiera por el total.
En las obligaciones solidarias>: hay pluralidad subjetiva; pluralidad de vnculos; unidad de
prestacin y unidad de causa.
En las concurrentes: Hay pluralidad subjetiva; pluralidad de vnculos; unidad de prestacin y
diferentes causas, en una se responde por ser autor y en la otra por ser civilmente responsable.
El principal no puede liberarse demostrando que vigil o control bien. Tiene accin recursoria
contra el dependiente.
Menores: Responsabilidad de los padres por los hijos.
"El padre y la madre son solidariamente responsables de los daos causados por sus hijos
menores que habiten con ellos, sin perjuicio de la responsabilidad de los hijos si fueran mayores
de diez aos. En caso de que los padres no convivan, ser responsable el que ejerza la tenencia
del menor, salvo que al producirse el evento daoso el hijo estuviere al cuidado del otro
progenitor"
(1) Menores de hasta 10 aos de edad: los padres tienen responsabilidad directa; el hijo no
responde porque carece de discernimiento; salvo por razones de equidad. La responsabilidad es
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objetiva e inexcusable. No puede invocar falta de culpa, salvo que pueda probar que estaba
fuera de su alcance. El padre responde directamente. El padre responde como si hubiera
causado el dao. Se exime acreditando la ruptura del nexo causal. No tiene accin de reintegro
frente al menor.
(2) Menores de 10 a 21 aos de edad: a partir de los 10 aos, se adquiere discernimiento para los
actos ilcitos. Los padres tienen responsabilidad indirecta o refleja, y los hijos responsabilidad
directa, con una obligacin concurrente entre ellos. Los padres respondan cuando no cumplan en
relacin con el menor una vigilancia activa. Se puede liberar cuando puede demostrar que le fue
imposible impedir el dao aun habiendo ejercido una vigilancia activa. En ese caso la vctima
carga con el dao. El fundamento de la responsabilidad es subjetivo. La vctima tiene accin
contra los padres y contra el hijo, pero cuando los padres pagan la indemnizacin, disponen de
accin recursoria contra el patrimonio del hijo (doc. art. 1123 CC). La Responsabilidad es
subjetiva por no haber ejercido una vigilancia activa.
En algunos casos la ley permite delegar la responsabilidad.
Requisitos de la responsabilidad del padre por los hechos del hijo
(1) Que el hijo sea menor de edad.
(2) Que se halle bajo patria potestad.
(3) Que habite con sus padres. Ello deriva de que la responsabilidad de los padres est fundada
en una culpa in vigilando presumida, por lo cual es menester, en principio, que ellos estn en
condiciones de hecho de ejercer dicha vigilancia.
(4) Que el hecho le sea imputable al menor. Se trata de la imputacin objetiva, que concierne al
autor material. Slo cuando el menor cuenta con ms de 10 aos de edad tiene aptitud para
obrar culposamente, pero la atribucin de responsabilidad depende en todo caso del factor
subjetivo u objetivo que corresponda aplicar al hecho daoso.
El artculo 1114 del CC (segn ley 23.264) consagra la responsabilidad solidaria de ambos
progenitores, ya que, de ordinario, los dos ejercen conjuntamente la patria potestad
Causas de eximicin de responsabilidad. Los padres se pueden exonerar de responder en los
casos siguientes:
(1) Cuando prueban que les ha sido imposible impedir el dao causado por su hijo (art. 1116 CC)
(2) "Cuando el hijo ha sido colocado en un establecimiento de cualquier clase, y se encuentra de
una manera permanente bajo la vigilancia y autoridad de otra persona" (art. 1115 CC)
Tutores y curadores: rgimen legal. "Lo establecido sobre los padres rige respecto de los tutores
y curadores, por los hechos de las personas que estn a su cargo" (art. 1117 CC; arts, 433 y
475). El fundamento de esta responsabilidad indirecta es el mismo que en el caso de los padres.
As, quien haya obtenido el discernimiento de la tutela (art. 399 y sigs. CC), o de la cratela (art.
468 y sigs. CC), responde por los hechos de sus pupilos o curados conforme al rgimen
desarrollado en los nmeros anteriores.
Directores de colegio: rgimen legal. Lo establecido sobre los padres "rige igualmente respecto
de los directores de colegios, maestros artesanos, por el dao causado por sus alumnos o
aprendices, mayores de diez aos, y sern exentos de toda responsabilidad si probaren que no
pudieron impedir el dao con la autoridad que su calidad les confera, y con el cuidado que era
de su deber poner" (art. 1117 CC).
RESPONSABILIDAD POR DANOS CAUSADOS CON INTERVENCIN DE COSAS
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Los cuasidelitos pueden ser causados por:

1109: hecho propio: todo el que con su culpa o negligencia ocasiona un dao debe reparar.
1113: hecho del otro.
1113: con intervencin de cosas.
Una primera teora entenda que el 1113 slo era aplicable a daos causados sin intervencin de
cosas; cuando intervenan cosas se aplicaba el 1113. En el plenario Valds con el Puente se
aplic el 1113 a la colisin mltiple de automotores. Con la cosa se excluye el 1109, ya que el
mismo slo contemplara el hecho del hombre.
Se criticaba al 1113 porque se entenda que desquiciaba el requisito de responsabilidad
subjetiva del Cdigo por ser el referido a las cosas.
El mbito de aplicacin del 1113 se ampla. Es fundamental determinar si la actuacin de la cosa
es o no relevante.
Si es relevante, se aplicara el 1113, y de lo contrario sera de aplicacin el 11109. Es decir, el
hecho del hombre sin valerse de una cosa 1109; y el 1113 cuando la cosa adquira cierta
relevancia.
Luego aparece una teora de Lpez Olaziregui, que entenda que el 1109 se aplicaba al caso del
dao causado directamente por el hombre, y el 1113 cuando el dao era causado por una cosa e
indirectamente por el hombre.
El dao con la cosa sera el ocasionado por cosas no riesgosas; la cosa funciona como un mero
instrumento del hombre. El dao por la cosa, es por el riesgo o vicio de la cosa y la
responsabilidad es objetiva.
Cmo se compatibilizaba con el 1109?
La sola circunstancia de que el dao sea causado mediante el uso de una cosa no subsume el
caso en el artculo 1113, ni excluye, por lo tanto, la aplicabilidad del artculo 1109 (que exige a la
vctima que pruebe la culpa del causante del dao).
1109 se aplica cuando el dao es ocasionado directamente por el hombre y/o con cosas que no
merecen un cuidado especial, por ser inidneas para causar un dao. Hay que demostrar la
culpa del autor, no hay ninguna presuncin.
1113 Dao producido con una cosa que merece un cuidado especial (puede provocar dao). La
responsabilidad es subjetiva, ya que la cosa es meramente un instrumento. Se basa en la
emisin de diligencia en el cuidado de la cosa.
La culpa se presume. Debe responder salvo que pueda probar la falta de culpa. Tambin se
libera cuando prueba que la cosa fue usada contra su voluntad expresa o presunta. "En los
supuestos de daos causados con las cosas, el dueo o 'guardin, para eximirse de
responsabilidad, deber demostrar que de su parte no hubo culpa; pero si el dao hubiere sido
causado por el riesgo o vicio de la cosa, slo se eximir total o parcialmente de responsabilidad
acreditando la culpa de la vctima o de un tercero por quien no debe responder. Si la cosa
hubiese sido usada contra la voluntad expresa o presunta del dueo o guardin, no ser
responsable".
Siempre se puede eximir adems rompiendo el nexo causal.
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1113 segundo prrafo. Daos por las cosas. Son los daos ocasionados por el riesgo o vicio de la
cosa. Se prescinde de la culpa. La mera causacin del dao funda la responsabilidad en este
caso objetiva, y el dueo o guardin slo pueden eximirse de responder demostrando una
causa extraa: la culpa de la propia vctima, o la de un tercero extrao por quien aquellos no
deban responder. El artculo 1113 del CC no ha enunciado al caso fortuito genrico. Sin embargo,
el silencio de la ley no ha querido ni podido destruir los principios generales (por lo que se debe
concluir que en esta rea el caso fortuito genrico tambin juega como eximente.
El dao causado por los automviles es siempre objetivo.
Eximentes: La culpa de la vctima y la culpa de un tercero por quien no deban responder el
dueo o el guardin, constituyen para stos causas ajenas, por cuyas derivaciones no
responden; al igual que resulta eximente el caso fortuito. En los casos de daos causados con las
cosas, esas culpas de personas ajenas al dueo o al guardin son tiles en la demostracin de
que "no hubo culpa" de stos en la produccin del dao (art. 1113 CC). En los casos de daos
causados por las cosas, basta con que la culpa de la vctima o la culpa del tercero extrao
acten como concausa que desplaza o desva la relacin causal de los sucesos.
La responsabilidad recae sobre el dueo o guardin de la cosa.
En primer trmino, es responsable el dueo, porque la cosa est sometida a su "voluntad" y a su
"accin" (art. 2506 CC), y porque se sirve de ella (art. 2513); es por lo tanto su guardin natural,
y pesa sobre l "una presuncin de guarda".
El dueo es el propietario:
En los inmuebles, la inscripcin en el registro es meramente declarativa, y es requisito a los
efectos de la oponibilidad frente a terceros.
En los muebles la posesin vale ttulo 2412 CC, salvo en el caso de los automotores ya que el
registro es constitutivo. Incluso entre partes, el propietario es aquel que se encuentra inscripto
en el registro. La jurisprudencia de la Corte se haba pronunciado en el sentido de que cuando se
transfera el vehculo, el dueo dejaba de responder.
Ahora responde aquel cuya titularidad consta en el registro.
Si el comprador se comprometi a inscribirlo a su nombre y no lo hace, el vendedor puede hacer
denuncia de venta. Es como si publicitara la trasmisin de dominio.

Guardin. Existen diferentes posturas en relacin con el concepto de guardin:

El que jurdicamente tiene la facultad de control. Crtica. Puede tenerse la facultad pero no el
control; es decir que puede tenerse la titularidad subjetiva del derecho pero no el control de
hecho.
Para otros, el control fctico debe confluir con el control jurdico. Es un elemento necesario.
Adems se debe tener en cuenta el aprovechamiento econmico: que se sirve.
A quin se puede demandar?

1. Para algunos se trata de una obligacin disyunta o de sujeto plural aparente. Es A o B. Cada uno
est sujeto a la condicin resolutoria de que se elija al otro. Es un sujeto singular indeterminado.
2. Obligacin concurrente. Hay que demandar a ambos. Conforme al espritu del 1113 deben
responder los dos. Si uno paga, la vctima ya no puede ir contra el otro. Entre ellos hay accin de
regreso.
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Distribucin de responsabilidad cuando interviene una pluralidad de cosas. Se han hecho varias
teoras para distribuir la responsabilidad Cuando en la produccin del dao intervengan varias
cosas:
(1) Neutralizacin de ambas presunciones de responsabilidad. Conforme a este criterio, cuando
interviene una pluralidad de cosas dejan de regir las presunciones de culpa o la imputacin
objetiva que correspondan segn el caso;
Crtica: en el dao causado con intervencin de cosas no se juzga la titularidad dominial al
tiempo del evento nocivo, y se patentiza la aludida independencia de regmenes.
(2) Comparacin de la peligrosidad de las cosas. Para esta postura hay que comparar el peligro
relativo que revelan las cosas, para declarar la responsabilidad del guardin de la ms peligrosa
de ambas o, cuando menos, para graduar las responsabilidades respectivas. Crtica: no existen
cosas peligrosas en s mismas, lo cual descarta que haya cosas ms peligrosas que otras. Por
ello, su formulacin resulta inadecuada.
(3) Divisin por mitades de los daos ocasionados. Se estima que el perjuicio sufrido por cada uno
ha sido causado simultneamente por su cosa y la del otro.
{4) Incidencia sobre cada interviniente del dao causado al otro. Esta solucin rige a menos que
sea probada la existencia de una causal de eximicin, vale decir: I) carencia de culpa, en los
daos con las cosas;
o II) causa extraa en los daos por las cosas; y sin perjuicio de la ulterior compensacin de los
montos resultantes.
Se ha objetado que este ltimo sistema equivaldra a escindir en dos partes un accidente que es
un hecho indivisible y nico. Sin embargo, esa escisin es una consecuencia del texto de la ley
(art. 1113 CC), en cuanto alude al dao causado "con" o "por" las cosas, y dao es slo el que
sufre otro, y no su causante.
DELITOS
"El acto ilcito ejecutado a sabiendas y con intencin de daar la persona o los derechos de otro,
se llama en este Cdigo 'delito'" (art. 1072 CC).
El factor de atribucin subjetivo (dolo) es, precisamente, el elemento que diferencia a los delitos
de los cuasidelitos, cuyos restantes elementos son comunes: la transgresin legal, el dao
causado y la adecuada relacin causal.

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