Derecho

Comercial
Captulo
VI

EL ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO
271. Generalidades. Hemos dicho que
en el fenmeno empresa se advierten dos
aspectos: un aspecto objetivo o material,
constituido por el conjunto de bienes de
los que el empresario se vale para el ejercicio de su actividad empresarial, y un
aspecto subjetivo, representado por la funcin del sujeto que organiza los diversos
elementos y que asume el carcter de titular de los derechos y obligaciones que
nacen como consecuencia de dicha actividad. En el aspecto subjetivo radica la
nocin de empresa en el sentido jurdico. El aspecto objetivo corresponde a lo
que estudiaremos ahora bajo la nocin
de establecimiento de comercio.
El derecho comercial contemporneo,
junto con proporcionar las formas o estructuras para la organizacin jurdica de
la empresa, se ocupa tambin del conjunto de bienes que el empresario organiza para cumplir su funcin econmica.
Nuestra disciplina trata de encauzar en
el terreno jurdico este conjunto heterogneo de bienes, sealndoles una funcin econmica al mismo tiempo que
estableciendo un rgimen al cual quedan
sujetos.
Dentro del conjunto de bienes que
constituyen el establecimiento de comercio, se distinguen algunos que tienen el
carcter de bienes corporales, tales como
las mercaderas, los tiles, las instalaciones, estanteras, vehculos, etc., y otros
que son de naturaleza incorporal, como
el nombre comercial, las marcas comerciales, el derecho al local, el derecho de
llaves, etc.
La nocin de establecimiento de comercio aparece cuando se advierte que
todos estos bienes constituyen un todo y
que como conjunto quedan sometidos a
un rgimen jurdico propio distinto del
que se aplica a cada uno de sus elementos en particular. Fue reconocida en el
derecho positivo por una ley francesa de
fines del siglo XIX (1872), que aplic un
impuesto a venta del fondo de comercio.
Ms tarde la institucin se ve confirmada

por otra ley francesa de 1898, la cual,

con el objeto de facilitar el crdito a los
comerciantes, permiti constituir una
prenda sin desplazamiento sobre el establecimiento de comercio.1
Se trata de una nocin difcil de definir, toda vez que los autores no estn de
acuerdo sobre los elementos que la constituyen ni sobre su naturaleza jurdica.
Tampoco aparece definida en los textos
legales.
En el estudio de esta materia nos referiremos a la nocin y elementos, a la
naturaleza jurdica y a los actos jurdicos
sobre el establecimiento de comercio.
Seccin I

Nocin y elementos del establecimiento

de comercio
272. La nocin de establecimiento de comercio. En el aspecto econmico resulta
relativamente fcil comprender y definir la nocin de establecimiento de comercio, pues ella envuelve todos los
bienes afectos a una determinada explotacin mercantil. En el aspecto jurdico,
por el contrario, el concepto presenta
mayores dificultades, razn que mueve
a los tratadistas a rehuir el peligro de las
definiciones y a sealar nicamente sus
elementos.
Un autor italiano,2 en una definicin
que no separa lo econmico y lo jurdico, seala que establecimiento de comercio es el conjunto de fuerzas productivas
y de bienes, homogneos y heterogneos,
relativos a un determinado ejercicio comercial o industrial y que, como organismo econmico compacto, en funcin y
existencia independiente de la vida del

RIPERT, ob. cit., N 523, p. 316.

D I GUGLIELMO , A., Tratado de Derecho Industrial, Tipogrfica Editora Argentina, Buenos Aires,
1958, t. I, p. 1.
2

193

Ricardo Sandoval Lpez

fundador y sucesores, est llamado a

atraer y conservar una clientela.
El Cdigo Civil italiano de 1942 hace
excepcin con respecto de las dems legislaciones que guardan silencio y define
el establecimiento de comercio en su artculo 2555 en los siguientes trminos: es
el conjunto de bienes organizados por el
empresario para el ejercicio de la empresa. Siendo una definicin simple, tiene
el mrito de ser una de las pocas que se
encuentran formalmente bien enunciadas en un cuerpo legal.
Creemos que la nocin que la doctrina francesa da del establecimiento de comercio (fonds de commerce) es la ms
precisa. Rodire y Houin3 sealan que el
fondo de comercio es un conjunto de
elementos mobiliarios corporales e incorporales que un comerciante agrupa y organiza para satisfacer las necesidades de
su clientela. Por su parte, Ripert define
el establecimiento de comercio como
una propiedad incorporal consistente en
el derecho a la clientela que est vinculada a l por los elementos que sirven para
su explotacin.4 Estos elementos son unos
de naturaleza corporal y otros de carcter incorporal. Agrega Ripert que se trata de una expresin que no aparece en
el Cdigo de Comercio (francs), relativamente reciente, destinada a destacar la
idea de que la instalacin y el conjunto
de medios empleados por el comerciante son ms importantes que el trabajo personal del hombre.5 Todo comerciante o
empresario mercantil, individual o colectivo, posee un fondo, que constituye una
propiedad cesible y transmisible.

agruparse en dos grandes categoras: elementos corporales o materiales y elementos incorporales o inmateriales. Los
estudiaremos separadamente.
274. Elementos corporales. Estn representados por el mobiliario, instalaciones,
maquinarias, vehculos, mercaderas, etc.,
que se destinan por el propietario al establecimiento de comercio. En realidad
no requieren un anlisis detenido, por
cuanto basta que tengan el carcter de
bienes corporales muebles y que el empresario los destine a cumplir alguna funcin dentro del establecimiento. No
podemos tampoco hacer un detalle de
ellos, porque depende de la naturaleza
de cada establecimiento.
275. Elementos incorporales. Se les denomina as porque por lo general son
derechos y a veces constituyen la parte
ms valiosa del establecimiento. No todos los autores estn de acuerdo en cuanto a ellos. En general, se sealan como
elementos inmateriales los siguientes: la
clientela, el nombre comercial, la ensea, el emblema, el lema comercial, las
marcas comerciales, las patentes de invencin, los dibujos o modelos industriales, el derecho al local y el derecho de
llaves. Trataremos someramente de cada
uno de ellos en particular.
276. La clientela. Escarra y Rault definen la clientela diciendo que se trata de
un conjunto de personas que tienen la
costumbre de requerir los servicios de una
casa de comercio.6
A juicio de Ripert,7 considerar que la
clientela es un elemento del fondo de
comercio es un error: El fondo no es
otra cosa que el derecho a una clientela. Si no hubiera clientela no habra
fondo de comercio.

273. Elementos del establecimiento de comercio. Siguiendo las enseanzas del decano Ripert, los elementos que integran
el establecimiento de comercio pueden

RODIRE y HOUIN, ob. cit., N 173, p. 167.

RIPERT, ob. cit., N 532, p. 315.
5
lbdem. Vase adems JEAN-PIERRE GUYENOT,
Cours de Droit Commercial, Librairie Technique. Pars, 1970, p. 283.
4

6
E SCARRA y RAULT, Trait de Droit Commercial,
t. I, N 435.
7
RIPERT, ob. cit., N 526, p. 317, y N 544,
p. 326.

194

Derecho Comercial

En derecho comparado, algunas legislaciones han enumerado los diversos

elementos del establecimiento de comercio. As ocurre con la ley argentina
N 11.837, de 1934, que entre los elementos considera tambin a la clientela.

Decreto Ley N 958, de 1931, de acuerdo

con el cual el que utiliza o registra con
posterioridad su nombre patronmico
como comercial debe agregarle algo que
lo distinga de aquel que ya est en uso.
278. La enseanza y el lema. Es un signo distintivo que diferencia al establecimiento de otros similares. A veces se trata
de una figura determinada, una campana, un caballo blanco, una herradura, un
martillo, etc.
Otras veces el establecimiento de comercio se distingue tambin por una frase o conjunto de palabras que constituyen
su lema comercial: as, por ejemplo, conocemos algunos como la casa que ms
barato vende en Chile, llegar y llevar,
etc. Esta forma de distincin tiene para
el establecimiento de comercio la misma
naturaleza jurdica que el nombre comercial y est, por ende, protegida en igual
forma.
Las patentes de invencin, las marcas
de fbrica, los dibujos o modelos industriales, forman parte del establecimiento ya veces constituyen todo el valor del
mismo.9

277. El nombre comercial. Es aquel bajo

el cual un comerciante ejerce los actos
de su profesin y que utiliza para vincularse a su clientela, para distinguirse a s
mismo en sus negocios o para distinguir
su establecimiento comercial.8 Aparece
indicado en el establecimiento mismo, en
las facturas y otros documentos usuales
empleados por el empresario mercantil.
El nombre comercial constituye un
bien jurdicamente protegido, susceptible de propiedad, pero slo sirve para la
provincia en que estn ubicados los establecimientos que se hallan bajo su proteccin. Puede no obstante extenderse a
otras provincias si el interesado lo solicita y paga los derechos correspondientes.
Se puede emplear como nombre comercial el nombre propio de una persona,
un seudnimo, un nombre de fantasa.
La legislacin chilena no contiene una
reglamentacin adecuada del nombre comercial, por lo que numerosos problemas quedan sin solucin, como el uso
del nombre patronmico como nombre
comercial. En este caso, el nombre patronmico no cumple la funcin de designar la relacin de familia del titular
sino la procedencia de los objetos que se
destinan al comercio. Ahora bien, qu
ocurre si dos personas registran el mismo nombre patronmico como nombre
comercial? Cmo distinguirlo y, sobre
todo, cmo aplicar las normas sobre competencia desleal? A falta de texto que regule expresamente esta situacin, puede
sostenerse, siguiendo las enseanzas de
la doctrina francesa, que procede aplicar
por analoga el artculo 26 inciso 22 del

279. Las marcas. Desempean, respecto de la mercadera, el mismo rol que el

nombre respecto del establecimiento. Con
ellas se distingue la mercadera de otras
de la misma especie. La marca no es otra
cosa que una contrasea que se fija en
las mercaderas con el fin de indicar su
procedencia, lo que orienta al comprador y determina que, en muchos casos,
el particular la prefiera frente a otras de
la misma naturaleza. Al igual que el nombre comercial, que la ensea o lema, la
marca cumple la funcin de atraer o acostumbrar al cliente a un producto determinado. Por ltimo, en lo que se refiere
a este elemento incorporal del establecimiento de comercio, digamos que existen dos clases de marcas: la marca
comercial, que ya mencionamos y que tie-

8
BREUER MORENO citado por QUINTILIANO
MONSALVE, Apuntes de clases Derecho Industrial y
Agrcola, inditos, Concepcin, 1963.

195

RIPERT, ob. cit., N 388, p. 217.

Ricardo Sandoval Lpez

ne por objeto individualizar el producto,

y la marca de fbrica, cuya finalidad es
determinar la procedencia de la mercadera. Ejemplos: calzados Jarman, fabricados por Manufacturas Jarza M.R.; Eagle,
fabricados por Burger; traje Listo, de
Falabella, etc.

mero, en tanto que es inmueble, no puede considerarse como integrante del establecimiento: el derecho al local es un
elemento de ste. La influencia del local
es importante para la atraccin de la clientela y para la valoracin del derecho de
llaves. En Francia existe le droit au bail,
derecho al local que constituye una verdadera propiedad comercial, en el sentido de que al comerciante se le asegura
una duracin mnima de su contrato y la
posibilidad de su constante renovacin.

280. Las patentes de invencin. No son

otra cosa que los ttulos que concede el
Estado, como garanta para el inventor,
que permiten una explotacin exclusiva
del invento, durante un tiempo determinado. Una patente de invencin puede
ser de extraordinario valor para un establecimiento mercantil, puesto que le permite entregar ciertos productos en forma
exclusiva a los consumidores.

283. El derecho de llaves. En la prctica, el concepto de establecimiento de comercio aparece en el momento que el
dueo quiere transferir los elementos que
ha usado para atraer a la clientela. La ley
y la costumbre reconocen el derecho de
propiedad sobre el establecimiento de comercio, con lo cual se hace posible su
transferencia y la celebracin de contratos accesorios para obtener crditos (la
prenda comercial). La persona que desea obtener utilidades del ejercicio del
comercio, mediante la explotacin de un
establecimiento, debe obtener esta propiedad comercial, o bien instalar el establecimiento reuniendo los distintos
elementos que lo componen, para lo cual
ha debido tener derechos sobre ellos aisladamente considerados, es decir, sobre
el local, mobiliario, mercaderas, etc.
La reunin de los elementos y la actividad del comerciante dan al establecimiento un determinado prestigio, lo que
representa otro elemento para apreciar
el valor de ste. Tal elemento se denomina el derecho de llaves. Cmo se puede definir? El derecho de llaves puede
considerarse como la fuente de utilidad
o beneficio que significan para el establecimiento comercial circunstancias tales como su prestigio, ubicacin, calidad
de la clientela o bondad de los productos que expende.10

281. Los dibujos o modelos industriales.

Tienen importancia por cuanto imprimen
al producto que se entrega al mercado
ciertas caractersticas de novedad, que
pueden influir sustancialmente en la demanda.
Los elementos inmateriales que hemos sealado aqu constituyen la propiedad industrial y se rigen por un estatuto
jurdico propio y distinto, separadamente considerados. Pero, por el contrario,
cuando se enajena el establecimiento de
comercio, el vendedor cede en su conjunto todos estos derechos y slo haciendo mencin expresa en el acto jurdico
de venta podr excepcionalmente excluir
uno de ellos. Hay casos, sin embargo, en
que ni aun de modo excepcional puede
excluirse un determinado elemento por
ser consustancial al establecimiento que
se vende. As, por ejemplo, una industria
que expende un producto patentado nico, no puede enajenarse separadamente
de la referida patente.
282. El derecho al local. Normalmente
el comerciante es arrendatario del local
en el cual ejerce el comercio y debe convenir con el propietario un arriendo de
larga duracin, con derecho a ceder el
local. Pero el local y el establecimiento
son cosas jurdicamente diferentes; el pri-

10
Revista de Derecho y Jurisprudencia t. XLIV,
2 parte, secc. 2, p. 13.

196

Derecho Comercial

La intervencin del comerciante en

la explotacin de su establecimiento,
como asimismo la del personal que l ha
elegido para la atencin del pblico, constituyen elementos para formar el prestigio, base de la idea del derecho de llaves.
La ubicacin del local, la calidad u originalidad de los productos hacen el resto y
en su conjunto forman este establecimiento inmaterial del fondo de comercio, de
gran importancia. No debe, por lo tanto,
confundirse el derecho al local con el
derecho de llaves, que es otra cosa completamente diversa.11
Hemos tratado as la nocin y elementos del establecimiento comercial; ahora
veremos someramente su naturaleza jurdica.

deras; hay derechos personales, como el

derecho al arrendamiento del local; hay
tambin propiedades intelectuales, como
las marcas, patentes, etc. Pero todos estos bienes estn reunidos en una misma
mano para la explotacin del establecimiento. Su unin da al comerciante la posibilidad de conservar una clientela. Si estos
elementos se dispersan, la clientela desaparece y con ella el establecimiento de
comercio. La unin de los elementos que
lo componen es lo que caracteriza esencialmente al establecimiento mercantil.13
Se han dado varias explicaciones sobre la naturaleza de esta unin de los diversos elementos del fondo de comercio.
Veamos someramente algunas de ellas.
Prrafo I

Seccin II

Teora de la universalidad jurdica

Naturaleza jurdica del establecimiento

285. Enunciado. Los bienes corporales
e incorporales que constituyen el fondo
de comercio estn unidos por una afectacin o destino comn que confiere al conjunto que ellos forman el carcter de una
entidad o universalidad jurdica. La base
de esta unin (entidad) no proviene de la
personalidad jurdica, que no se le reconoce al establecimiento de comercio, sino
de la constitucin de un patrimonio de
afectacin cuyos elementos estn reunidos
por un destino idntico, como en el caso
de aquellos que dan nacimiento a las fundaciones en el derecho civil. Las fundaciones existen y funcionan sobre la base
de una masa de bienes afectados o destinados al cumplimiento de la obra (ej.: fundacin Thiers, en Francia, destinada al
alojamiento y mantencin de estudiantes).
Ahora bien, en nuestro caso, en el patrimonio de un comerciante el establecimiento constituye un patrimonio propio de
afectacin, con un activo y pasivo propios.14

284. Planteamiento del problema. La nocin de establecimiento de comercio aparece en las legislaciones cuando se
advierte que los diferentes elementos destinados a atraer o conservar la clientela
estaban unidos por este destino comn y
que deban permanecer unidos en caso
de venta o de prenda de l. No se trata,
por otra parte, en absoluto, de una unin
legal entre los elementos determinados,
pues el legislador no precisa los elementos que se comprenden dentro del establecimiento de comercio sino para el
ejercicio de las acciones del acreedor
prendario y, por otro lado, porque un
comerciante puede siempre separar uno
o ms de esos elementos y cederlos segn las formas jurdicas que correspondan.12 Expresado de otro modo, esto
quiere decir que los bienes comprendidos dentro del establecimiento de comercio conservan su propia naturaleza y su
estatuto jurdico: hay bienes muebles corporales, como el mobiliario y las merca11
12

13
GUYENOT , JEAN-PIERRE, Cours de Droit Commercial, Ed. Licet, Pars, 1970, N 30, p. 303.
14
GUYENOT , JEAN-PIERRE, Cours de Droit Commercial, Ed. Licet, Pars, 1970, N 30, p. 304.

RIPERT, ob. cit., N 527, p. 317.

RIPERT, ob. cit., N 527, p. 318.

197

Ricardo Sandoval Lpez

286. Aplicacin y critica de esta teora.

De acuerdo con ella, el activo estara afecto al pago del pasivo, si bien es cierto
que los acreedores comerciales seran pagados antes que los acreedores personales del comerciante. Se han formulado
serias objeciones a esta teora, por el hecho de que ella no expresa una realidad
porque sus aplicaciones prcticas chocan
con las soluciones o principios del derecho francs (consecuencialmente con el
nuestro). Por una parte, cuando se cede
el establecimiento de comercio no se
transfieren los crditos y las deudas y, por
la otra, la transmisin del fondo de comercio por muerte del comerciante se
realiza con el conjunto de los otros bienes que componen la sucesin.
Las objeciones a esta teora caen cuando el establecimiento de comercio pertenece a una sociedad, por cuanto todos
los bienes que lo componen forman el
patrimonio de ella. En este caso el activo
responde del pasivo, lo que no ocurre
cuando no hay sociedad comercial. Para
salvar estas objeciones se ha construido
la teora de la universalidad de hecho,
que veremos a continuacin.

estado actual del derecho positivo. Por un

lado, el derecho de prenda de los acreedores comerciales sigue siendo general: se
hace efectivo sobre todos los bienes, sobre todo el patrimonio del comerciante;
por otro lado, el adquirente de un establecimiento de comercio no es un titular
de los crditos comerciales ni est obligado a pagar las deudas comerciales del vendedor.
Por el contrario, esta teora no permite explicar por qu el fondo de comercio puede ser objeto de transacciones
jurdicas como una verdadera entidad,
como un todo, cuando los elementos que
lo componen pueden ser disociados y vendidos separadamente a gusto del propietario. Esta anomala se puede explicar
considerando al establecimiento de comercio como una propiedad incorporal
e intelectual de carcter mueble.
Prrafo III
Teora de la propiedad incorporal
de carcter mueble
289. Enunciado. Se emplea comnmente la expresin propiedad del establecimiento de comercio para designar
el derecho que tiene el comerciante sobre su explotacin. Se trata en realidad
de una propiedad que no comporta un
objeto material.16 Una propiedad de naturaleza particular: una propiedad de naturaleza incorporal, como la propiedad
literaria y artstica, como la propiedad intelectual sobre los inventos. La propiedad incorporal que es el establecimiento
de comercio, es el resultado de una actividad emparentada con la creacin intelectual anloga a una invencin. La
actividad creadora del comerciante se encuentra no slo en la formacin de los
diversos elementos de la explotacin, sino
en su reunin en un conjunto para atraer
y conservar la clientela.

Prrafo II
Teora de la universalidad de hecho
287. Enunciado. El establecimiento de
comercio no es sino un ensamble de simple hecho entre los bienes que lo integran, unidos por un vnculo econmico
constituido por su destinacin comn.
Cada uno de los elementos conserva su
individualidad; ellos no se asientan en un
patrimonio especial, lo que excluye de
inmediato la existencia de un activo y un
pasivo propios al fondo de comercio.
288. Aplicaciones prcticas y crticas de
esta teora. Esta teora, aceptada por la jurisprudencia francesa,15 concuerda con el

15

16

GUYENOT, J EAN-PIERRE, ob. cit., p. 305.

198

RIPERT, ob. cit., N 529, p. 319.

Derecho Comercial

Esta propiedad, dice el decano Ripert,17

es en realidad un derecho de clientela.

Prrafo IV
Teora del establecimiento de comercio
como institucin

290. Consecuencias prcticas. De acuerdo con sus caractersticas, el establecimiento de comercio sera una propiedad
incorporal igual a la propiedad literaria y
artstica. Cuando el establecimiento se
explota, su valor venal se debe a su facultad de unin con la clientela o su poder
para atraerla y conservarla.
Si el comerciante no explota su establecimiento, pierde su clientela y ste pierde tambin su valor. El comerciante no tiene
el derecho exclusivo para explotar una clientela, porque l no tiene un monopolio y
porque est siempre expuesto a que la clientela se aleje de l, pero en el hecho l posee los elementos que le permiten contar
con la conservacin de una clientela y eventualmente de obtener su desarrollo. Le basta
conservar dichos elementos (los que integran su establecimiento) o transferirlos,
para mantener o para ceder la clientela.
En fin, esta asimilacin del establecimiento de comercio a una propiedad incorporal corresponde por lo dems a la
naturaleza incorporal de los elementos
esenciales que lo componen.18

292. Enunciado. Analizando el problema desde otro ngulo, puede pensarse

que el establecimiento de comercio constituye una institucin. Ahora bien, se entiende por institucin la organizacin de
elementos materiales y personales en funcin de un fin superior a todos ellos. El
establecimiento de comercio, como forma particular de organizacin jerarquizada de bienes y servicios personales,
podra merecer, como dicen jurista espaol,20 sin violencia esa calificacin.
293. Aplicacin prctica y crtica. En la
prctica se dice que los establecimientos
aparecen como verdaderas instituciones,
estables y duraderas, integrantes del complejo econmico nacional, que a medida
que crecen en importancia, se van independizando incluso del propio poder de
disposicin del empresario, para quedar
sometidos, en buena medida, al control
de los poderes pblicos que por razones
econmicas y sociales de orden superior
a veces impiden la creacin o expansin
de los establecimientos y otras veces la
desaparicin de los mismos.21
Podemos criticar esta teora diciendo
que desde el momento en que se considera al establecimiento de comercio como
una forma de organizacin jerarquizada
de bienes y servicios personales, se estara volviendo a la confusin entre el aspecto subjetivo y objetivo de la nocin de
empresa; esta ltima, desde el punto de
vista jurdico, radicada en el aspecto subjetivo. En otros trminos, se confunde el
establecimiento, aspecto objetivo, con la
empresa, actividad del empresario.
Comentadas as las diversas teoras sobre la naturaleza del establecimiento de comercio, veamos a continuacin los actos
jurdicos que sobre l se pueden realizar.

291. Carcter mueble del establecimiento

de comercio. Las propiedades incorporales,
que no estn previstas en la clasificacin
de los bienes, hecha por el Cdigo Civil,
son consideradas como bienes muebles.
En consecuencia, deben aplicarse en todo
lo relativo a su enajenacin (cesin, venta) y transferencia las reglas relativas a
los bienes muebles.
A nuestro juicio, sta es la teora que
ms se acerca a la realidad para explicar
lo que es un establecimiento de comercio. Pero hay otras explicaciones sobre su
naturaleza, pues a juicio de un autor espaol19 ninguna de las anteriores ha conseguido dar una solucin satisfactoria.

17

RIPERT, ob. cit., N 529, p. 319.

G UYENOT, ob. cit., N 35, p. 305.
19
URA, ob. cit., p. 35.
18

20
21

199

URA , ob. cit., p. 35.

Ibdem.

Ricardo Sandoval Lpez

Seccin III

295. Problemas que origina la ausencia

de normas. Existe una serie de dificultades que deben ser resueltas por las partes con el propsito de evitar problemas
posteriores en lo relativo a sus derechos
y obligaciones. Una de esas dificultades
consiste en saber si la transferencia del
establecimiento lleva aparejada la cesin
de los crditos, que resulten de los libros
de contabilidad. De acuerdo con lo que
hemos indicado a propsito de su naturaleza jurdica, la respuesta es negativa.22
Lo mismo ocurre con las deudas del establecimiento que no se transmiten al adquirente. Otra dificultad se presenta con
los contratos que estn ejecutndose cuando el establecimiento se enajena: algunos de ellos suelen ser fundamentales,
como el contrato de suministro, de distribucin, etc.
Estos problemas deben solucionarse en
la prctica en conjunto entre cedente y
cesionario. En lo relativo a los contratos
de trabajo del personal del establecimiento, ellos no terminan por la transferencia
de ste.23
El problema tributario queda resuelto desde el momento que el Fisco considera deudores solidarios al cedente y
cesionario) por todas las obligaciones fiscales que afecten al establecimiento y que
no estn pagadas al momento de la transferencia.
Finalmente, digamos que en la vida
de los negocios se acostumbra transferir
el establecimiento cediendo todo su activo y pasivo junto con los crditos y las
deudas que l posea, todo lo cual pasa a
manos del adquirente. La cesin de los
crditos se opera con el contrato de venta del establecimiento entre las partes,
pero con respecto a terceros ser necesa-

Los actos jurdicos sobre

el establecimiento de comercio
294. Legislacin aplicable. La legislacin
chilena no reglamenta en forma especial
los actos jurdicos que tengan por objeto
un establecimiento de comercio. Sin embargo, existen algunas disposiciones aisladas que aluden a esta materia; as, por
ejemplo, el artculo 3 N 22 del Cdigo
de Comercio seala que tiene el carcter
de acto mercantil la compra de un establecimiento de comercio. Por su parte,
el artculo 524 del mismo cuerpo legal
permite tomar un seguro para un establecimiento de comercio.
El establecimiento puede, adems, ser
objeto de otros actos o contratos: puede
transferirse a ttulo gratuito (donacin
entre vivos) o por causa de muerte; puede ser objeto de un arrendamiento, puede darse en usufructo, etc.
Ahora bien, cuando el establecimiento se enajena, para la transferencia hay
que tener presente que cada uno de los
elementos que lo componen debe ser
transferido segn sus propias reglas. Las
mercaderas, por ejemplo, podrn transferirse por un acto consensual (no escrito) seguido de cualquiera de las formas
de tradicin (entrega). Las marcas comerciales deben transferirse por escritura pblica y practicarse la inscripcin en el
Registro de Marcas.
Conviene, adems, tener presente que
cuando se transfiere el establecimiento
de comercio se impone al cedente la obligacin de no desarrollar un comercio anlogo al que se realiza en el fondo cedido.
El valor del establecimiento reside en su
aptitud para atraer y conservar la clientela; no sera justo que el cedente atentara
contra ese valor hacindole la competencia (quitndole la clientela) al empresario que lo ha adquirido. Aunque no se
pacte esta obligacin, debe tenerse como
de la naturaleza de este tipo de contrato
(art. 1546 del Cdigo Civil).

22

RIPERT, ob. cit., N 528, p. 318.

Fallo de la Corte Suprema de 24 de septiembre de 1959, publicado en Fallos del Mes N 20,
1959, de acuerdo con el cual se reconoce que el
obrero o empleado de un establecimiento de comercio no puede ser transferido con l como un
objeto cualquiera, VARELA , VARELA , ob. cit., t. I,
p. 132.
23

200

Derecho Comercial

HALPERIN, ISAAC: Curso de Derecho Comercial, Depalma, Bs. As., 1967, pp. 77 a 92.

rio atender a la naturaleza del crdito

(cesin de crditos para los nominativos,
endoso para los crditos a la orden y entrega material del ttulo de crdito para
el portador). Respecto de las deudas, el
adquirente se convierte en deudor frente
a los acreedores, pero el cedente (primitivo deudor) no queda enteramente liberado (art. 1636 del Cdigo Civil).

OLAVARRA VlLA, JULIO: Manual de Derecho Comercial, 2 ed., Santiago, 1956, t. II.
RIPERT, GEORGES: Trait lmentaire de Droit Commercial, 7 ed., por Ren Roblot, Pars, 1972,
pp. 315 a 380.
RIVERA, ALBERTO: Derecho Comercial, Ed. Sanna,
Bs. As., 1957, pp. 338 a 346.
RODIRE, REN Y HOUIN, ROCER: Droit Commercial, Prcis Dalloz, 6 edicin, Pars, 1970,
pp. 167 a 250.

TEMAS DE DISCUSIN,
DE DISERTACIN,
DE INVESTIGACIN Y CASOS
PRCTICOS

VARELA VARELA, RAL: Derecho Comercial, Ed.

Universitaria, Santiago, 1966, t. II, pp. 125 a
133.
URA, RODRIGO: Derecho Mercantil, s.e., 6 ed.,
Madrid, 1968, pp. 33 a 40.

1) La clientela pertenece o no al establecimiento de comercio?

2) La enajenacin del establecimiento de comercio y del inmueble en que
funciona, constituye acto de comercio?
3) En caso de enajenacin del establecimiento de comercio, cmo se efecta la tradicin de los elementos, como
la clientela, el derecho al local, el derecho de llaves, los crditos y las deudas?
4) Establecimiento de comercio, empresa y unidad econmica en la legislacin chilena.

II. Obras especializadas, artculos de doctrina

y jurisprudencia
GUYENOT, JEAN-PIERRE: Le fonds de commerce, Vie
de lEntreprise, Pars, 1969.
KING C., EDUARDO: El Derecho de Llaves, Memoria de Prueba, Concepcin, 1961.
LEYTON, GUILLERMO: Derecho de Llaves, Memoria de Prueba, Ed. Universitaria, Santiago, 1956.
PLAISANT, ROBERT: Conflits entre le nom commercial et la marque commerciale, Recueil Dalloz, 12
dic. 1974.
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