DERECHO

DE

0B-LIGACIONE
P O R

LUDWIG ENNECCERUSf

P r o f e s o r que fu e n la U n i v e r s j d a d d e M a r b u r g . C o n s e j e r o S e c r e t o de J u s t i c i a

Undcima

revisin

H E I N R I C H

por

L E H M A N N

P r o f e s o r e n l a Unyersdad d e C o l o n i a

Traduccin

de l a 3 5 /

edicin a l e m a n a

con estudios

de comparacin

adaptacin

a l a legislacin y j u r i s p r u d e n c i a espaolas p o r

B L A S

PREZ

G O N Z A L E Z

J O S

A L G U E R

Catedrtico de D e r e c h o C i v i l e n 1 U n i v e r s i d a d

Catedrtico de D e r e c h o C i v i l en

de B a r c e l o n a

l a U n i v e r s i d a d de B a r c e l o n a

Volumen

segundo.

DOCTRINA

B O S C H

E S P E C I A L

CASA

EDITORIAL

Apartado 928
BARCELONA

/ 1935

ES

PROPIEDAD
Copyright, 1935 "

IMPRENTA'

C LAR

AS

VilUrrgtl,

30

7.

Barcelona

LIBRO SEGUNDO
DERECHO D E OBLIGACIONES
SEGUNDA
DOCTRINA

PARTE
ESPECIAL

GENERALIDADES'
99 ( 322).

Orden de exposicin.

Contratos no regulados

(*)

I . Respecto a la conclusin de contratos obligatorios, lo mismo

qu en el derecho comn, r i g e en el' C. c. el p r i n c i p i o de libertad de
contratacin, -o sea, que m i e n t r a s no haya disposiciones especiales
.. que se opongan, pueden concluirse contratos obligatorios de cualquier
contenido (libertad de estructuracin del contenido) '. N o obstante, el
trfico se. mueve dentro de ciertas especies tpicas de contratos, como
compraventa, e l a r r e n d a m i e n t o de uso, e l mutuo,, l a sociedad, etc.
L a mayora de ellos estn regulados por el C. c e n Jos 2 1 p r i m e r o s
ttulos del captulo sptimo del derecho de obligaciones (pero con
excepcin de los ttulos 9, 11 y 15). Sobre los contratos de-.seguro y
edicin, respecto a los cuales se mantena a l p r i n c i p i o el derecho t e r r i t o r i a l (arts. 75 y 76 de l a L . i n t . ) , se h a n dictado leyes especiales
por el Reich despus de e n t r a r en v i g o r l C. c. *? L o s contratos de
viudedad y los de pensin v i t a l i c i a estn sujetos a l derecho t e r r i t o r i a l ( a r t . 9 6 ) , l o mismo el contrato sobre servidumbre domstica ( a r tculo 95), pero a ste se aplican muchas de las disposiciones, sobre
el contrato de servicios incluso f r e n t e a disposiciones divergentes
(*) JUNG,; DogmJ 69, p. 61 ss.; SlBER, DogmJ 70 p. 223 ss. ..
1 Por libertad de contratacin puede entenderse tambin el principio de
que los contratos se basan en l a libre voluntad de las partes (libertad de conclusin) ; a esto se refiere principalmente el art. 152 de l a Constitucin d
WeimaT.. Pero esta libertad de contratacin est muy limitada en la poca, prnsente, especialmente por lo que se refiere a los arrendamientos (arrendamientos
forzosos) y ai trabajo (contratos de tarifa).
'
. 2 Ley sobre el derecho de edicin de 19 de Junio de 1901 (cf. tambin ley
de 22 de mayo de 1910, art. I V ) ; ley sobre las empresas particulares de seguros
de 12 de mayo de 1901; ley sobre el contrato de seguro ( L . cont- seg.) de 30 de
mayo de 1908. E l seguro martimo estaba regulado y a por los 778 ss.*del
C. com. Adems, respecto a l seguro obrero, tiene importancia l a ley de seguros
del Reich.
1. DESECHO CIVIL. TOMO I I . VOLUMEN I I

del derecho t e r r i t o r i a l . Pero, e n v i r t u d de l a P r o c l a m a de 12 de n o viembre, de 1918, se derogaron las ordenanzas sobre el servicio domstico.
LT. Las relaciones de obligacin derivadas de promesas unilaterales, como, por ejemplo, de la promesa al pblico, no se t r a t a n p o r
separado sino que se aaden a las relaciones contractuales a las que
son afines. L o mismo algunas obligaciones que d e r i v a n de ciertas s i tuaciones (gestin de negocios s i n mandato, comunidad), m i e n t r a s
que otras (exhibicin, enriquecimiento i n j u s t o ) siguen a las obligaciones contractuales. E l ltimo ttulo t r a t a de las obligaciones.derivadas de delitos.
I I I . As, pues, el orden del C . c. no se i n s p i r a en l a causa de
nacimiento, sino en el contenido m a t e r i a l de l a relacin obligatoria
y esto es digno de aplauso porque f a c i l i t a el conocimiento de las semejanzas y de las diferencias entre las relaciones afines, ayudando
de esta suerte las conclusiones analgicas exactas y dificultando las
inexactas.
. . J L i O s 25 ttulos del captulo 7 del derecho de obligaciones pueden agruparse en las siguientes categoras:
: . Contratos de enajenacin: 1. compraventa (permuta), 2. donacin.
* 2.' Contratos de cesin del uso: 3. arrendamiento de uso (arrendamiento de us y disfrute), 4. comodato, 5. mutuo (pues desde el punto de
' v i s t a econmico es un contrato de cesin de uso con obligacin de restituir
ixo tanto de igual especie).
si."-':W3. Contratos y obligaciones de trabajo: de carcter oneroso: 6. contrat-deservicios, 7. contrato de obra, 8. contrato de corretaje, 9. promesa
al pblico; y de carcter gratuito: 10; mandato, 11. gestin de negocios s i n
mandatoi.; ..;
4-. , Relaciones de depsito (propiamente pertenecen a las relaciones de
'trabaj, pero se agrupan aqu por su especial contenido): 12. contrato'de
depsito, 13. introduccin de cosas en casa de los fondistas.
;

Sociedad 14 y comunidad 15. '

'5.

'

6/''.''.Reas vitalicias, 16. (las rentas vitalicias pueden constituirse en

virtud de contratos muy diversos," por ejemplo, por compraventa, donacin,
contrato de seguro; por so estaran mejor en las -doctrinas generales de
las obligaciones, al igual que las obligaciones de satisfacer una r e n t a ) .
'.'7. Contratos aleatorios de suerte: 17. juego y apuesta.
'".& ,,Contratos de garanta,y de esclarecimiento: 18. fianza, 19. t r a n saccin. ;
'
Obligaciones abstractas: 20. promesa de deuda y reconocimiento
de deuda, 21. asignacin o delegacin, 22. obligacin al portador (pero esta
ltima slo es abstracta por regla general, pero no de un modo necesario).
0 . Exhibicin de cosas, 23. (sin duda estara mejor clasificada dentro
del grupo 2, y a que l a exhibicin es una concesin de uso, siquiera, muy
limitada). ? '
' ' l l i Enriquecimiento injusto, 24.
K

'12.

Actos ilcitos, 25.

 I V . E l orden del captulo 7 podra ser mejorado en algunos

aspectos, pero las modificaciones deseables n o son; s i n embargo, lo
suficientemente importantes p a r a que se abandon el conocido orden
de los ttulos del C. c. P o r esto seguimos el orden legaL
' / i'
. V . L a s relaciones contractuales que no encajan dentro de n i n - '
guno de los t i p o s de contrato del C. c y respecto a las cuales tampoco
searaplicable ninguna otra ley del Reich o ley t e r r i t o r i a l dejada a salvo (contratos atpicos), han de ser juzgadas p o r anslogia de los tipos
contractuales afines , p o r los principios generales de las obligaciones
y contratos y , finalmente, a ttulo complementario, p o r l a r b i t r i o
j u d i c i a l (ms detalles sobre esto t o m o I 54). Son ejemplos l cont r a t o estimatorio, l a llamada asuncin de deuda acumulativa (supra
85 I I I 2, iinfra . 194 I ) , el c o n t r a t o ' d e garanta ( i n f r a .194 I I ) , el
contrato e n t r e el a r b i t r o y las partes y los contratos de t a r i f a ( i n f r a
142 I V ) . Cuando esos contratos contienen elementos singulares que
se dan tambin, de u n modo i g u a l o parecido, en los contratos tpicos,
es aplicable en lo pertinente l o que se dice i n f r a ( 100 B ) sobre los
contratos m i x t o s .
"'
' ~
'
3

V I . Adems, procede observar que tambin los contratos tpicos

previstos e n e l C. c. en otras leyes, como, p o r ejemplo, la compraventa, el arrendamiento, el contrato de servicios, etc., slo pueden
. estar regulados en cuanto a su contenido n o r m a l o al de las subespe. cies. particularmente frecuentes (compraventa de especie, compravent a de gnero, arrendamiento de inmuebles, arrendamiento de cosas
muebles, etc.). Pero u n c o n t r a t o que corresponda, en l o general, a u n
tipo semejante puede, no obstante, dado su fin especial articulado en
el contrato mismo, e x i g i r u n t r a t o divergente. Entonces este t r a t o
tiene que darse por el a r b i t r i o j u d i c i a l . N o cabe decir que las reglas
establecidas p a r a el t i p o determinado t e n g a n que aplicarse en absoluto y sin excepcin a todos los contratos de ese tipo, aunque no se
ajusten en modo alguno a l contrato en cuestin. As, por ejemplo, a l
contrato relativo a las cmaras acorazadas, a pesar de haberse de
considerar como contrato de arrendamiento de uso ( i n f r a 126 I 1 ) ,
no. puede aplicrsele el derecho de prenda del arrendador, pues esto
sera c o n t r a r i o al fin del contrato, que es g u a r d a r en l u g a r seguro los
valores, pero con el propsito de poder disponer de ellos en cualquier
momento.
:

. 3 As, por ejemplo, respecto al contrato estimatorio (Trodelvertrag), que.

no est regulado en el C. c , pueden aplicarse en lo pertinente para su interpretacin, segn el fin econmico y la voluntad de las partes, los usos del trfico y
las disposiciones sobre el mandato, l a compraventa, l a comisin de venta, los
contratos de servicios, de obra y de sociedad (Motivos p. 517).
4 Cf. R G E 94 p. 210.
5 Cf. adems SIBEK, DogmJ 70 p. 2 5 8 ss.

I. El principio de libertad de contratacin aparece consagrado por

,el .C -c> 'espaol en el urt. 1.255: "Los contratantes pueden establecer los
pactos, clusulas y condiciones que tengan por conveniente, siempre que no
sean contrarios a las leyes, a'lamoral, ni al orden pblico." Asi, pues, dent de testos lmites, o sea con'la salvedad de disposicin legal contraria, o
de imperativos opuestos de la moral o del orden pblico, pueden concluirse
Scontratos de cualquier contenido, que las partes estructuren libremente en
conformidad a sus necesidades y posibilidades. En armona con el sentido
.-general- de la doctrina del negocio jurdico, las partes pueden regular los
efectos que pretenden alcanzar. Ello no obstante, l Ce
prev^y regida
determinados tipos de contrato de especial frecuencia en los ttulos III,
'[IV, Y, VI,: VII, VIII, IX, X, XI, XII, XIII,
XIV y XV del Libro Cuarto
y en .el Libro Tercero, ttulo I I (donacin).
.. " I I . Nuestro C. c. no prev las promesas unilaterales con carcter general (cf., sin embargo, ari: 1.330 e infra notas al 156).
La gestin de
negocios sin mandato y el cobro de lo indebido se regulan en las dos secciones del captulo I (De los casi-contratos) del Ttulo XVI (De las obligaciones que se contraen sin convenio) del Libro IV. En este mismo ttulo
y en su captulo segundo se regulan las obligaciones que nacen de culpa
. o ngligenciq. La exhibicin de cosas no est prevista en el Ce. y slo la
Ley de Enjuiciamiento
civil contiene algunos preceptos sobre la materia
{artculos 479 ss.). La comunidad no se reglamenta en el libro de las obligaciones, sino en el Libro II, ttulo I I I .
JII'
Dlo expuesto se deduce que l orden del C. c. espaol se inspira
rtis en la causa de nacimiento de las 'obligaciones especiales que en su contenido material, dndose singular relieve a la divisin de as obligaciones
en convencionales y obligaciones que se contraen sin convenio, Pero esto
no es 'obstculo a que la analoga o diversidad de contenido material de
unas y otras se tenga presente para el funcionamiento de los argumentos
por analoga y a contrario.
.
Son correlativos en nuestro C c. a los sealados en el texto:
_ . I . Contratos de enajenacin: 1. compraventa y permuta (ttulos IV
; 2/ V del libro 4.), 2. donacin (ttulo I I del libro 3.").
Contratos de cesin'del uso: 3. arrendamiento de cosas (captulo \JI, ttulo I I I , libro 4'), \ (captulo I, ttulo X, libro 4."), 5.
mutuo (llamado simple prstamo por el C. c, captulo I I , ttulo X, libro 4. ).
$.V* 3. Contratos y obligaciones de trabajo: 6. contrato de servicios, 7.
contrato de obra (considerados por el C c. como subespecies del arrenda''miento: captulo I I I , ttulo VI, libro 4."), 8 y 9 (no regula nuestro C. c. especialmente ni el oorretaj-'ytti la promesa al pblico), 10. mandato (ttuJo IX, libro 4), 11. gestin de negocios sin mandato (seccin 1.', captulo I,
-ttulo XVI, libro 4. ).
a

4- Relaciones de depsito: 12. contrato de depsito (ttulo XI, libro-A- ), 13: introduccin de cosas encasa de los fondistas (arts. 1.783 y
1.784, seccin 5.', captulo I I , ttulo XI, libro 4.").
5. Sociedad 14 (ttulo VIII,
libro 4. ) y 15 comunidad (ttulo I I I ,
libro 2. ).
6. Renta vitalicia 16 (captulo IV, ttulo XII, libro 4. )
0

5rt

.' -7.

Contratos

aleatorios:

17. juego y apuesta

(capitulo I I I , titulo XII,

libro 4-).
' '
18: fianza (ttulo XIV, libro 4.), -19. transaccin, (captulo I, ttulo 1XIII, libro A.').
9. Obligaciones abstractas: 20, 21, (22, no regula el C. c. la promesa
y el reconocimiento de deuda, la delegacin y la obligacin al portador.
. : 10. Exhibicin de cosas, 28. El C. c. no la regula (vase L . Enj. civ.
artculos 479 ss.).
.11.
Enriquecimiento
injusto 24. No lo regula nuestro C. c. de una
manera general, sino \slo el cobro ole lo indebido (seccin 2.', captulo I,
ttulo XVI, libro 4.).
12. Actos ilcitos 25. (captulo I I , ttulo XVI, libro 4.).
IV.
No sera tampoco difcil sealar las deficiencias de sistematizacin del C. io. espaol en materia de obligaciones (parte especial). Como
defectos ms notables podran indicarse el de no haber incluido el llamado
contrato sobre bienes con ocasin del matrimonio, junto a la regulacin de
ste y dems materias conexas del derecho de familia; el de regular la donacin, fuera de los contratos y el incluir entre stos la reglamentacin de
los censos, hipoteca, prenda y anticresis que, sin duda, tendran mejor
colocacin junto a los dems derechos reales.
V. Entendemos
asimismo que los contratos atpicos, o sean los no
regulados en el C. c fni en otra ley, deben juzgarse por analoga de los tipos
contractuales ms afines, por los principios generales de las obligaciones
y contratos y, en ltimo extremo, por los principios generales del derecho,
qu dan un amplio margen al arbitrio judicial (cf. tomo I notas 54).
Ahora bien, a estos criterios slo debe recurrirse a donde no alcance como
pauta para la' determinacin del contenido del contrato la interpretacin de
la voluntad de las partes, ya que el contrato mismo es la primera ley para
ellas (art. 1.091).
:
:VI.
El contrato que pueda ser subsumido en cuanto a su contenido
principal dentro de un determinado tipo de los regulados, no por ello habr
de juzgarse inflexiblemente a tenor de las reglas legales establecidas para
ese tipo, si .el contrato responde a un contenido o fin especial expresado en
el propio contrato y que exija una desviacin del tipo normal regulado porque, en definitiva., el contrato debe juzgarse a, tenor de la voluntad libremente configurada de las partes dentro de los lmites amplsimos a ella
trazados (arts. 1.091 y 1.255).

100 ( 323).

Contratos

unidos

y contratos

mixtos

(*)

; Ofrece dificultades especiales el t r a t o jurdico de aquellos con t ratos que combinan diferentes tipos de contrato o v a r i a s prestaciones
';.'(*)
L O T M A E , Arbeitsvertrag 1902, p. 166 ss., 686 ss.; M L L E R , DogmJ
48 p. 223 ss.; R E G E L S B E R G E R , DogmJ 48 p. 453 ss.; OESTMANN 535; G. R M E L I N ,

Dienst- und Werkvertrage p. 320 s.; M I T T E L S T E I N , Miete 2. ed. 1906 p. 29 s s . ;

HOENIGER, Vorstudien zum Problem der gemischten Vertrge, 1906 (Freib. Diss.),
y Die igemiscblen, Venta-age i n airen Grundformen, 1910; v. M E E R S C H E I D T H L L E S E M , Recht 10 p. 954 s s . ; S C H K E I B E R , DogmJ 60 p. 106 ss.

i5

singulares reguladas en tipos diversos de contrato. E s . m u y frecuente

que, a l abordar esta cuestin, los autores se l i m i t e n . plantear si se
t r a t a de u n contrato u n i t a r i o o de. v a r i o s contratos) pero esta d i f e renciacin no es bastante c l a r a n i es suficiente tampoco. L a siguiente
exposicin mostrar ms bien que las diversidades e n cuestin no
pueden destacarse debidamente .por la m e r a divisin e n contratos
u n i t a r i o s y pluralidades de contratos '. N o obstante, aqu slo h a de
darse u n resumen sobre las especies principales de estas combinaciones de contratos o de elementos contractuales y una exposicin de
las lneas directrices capitales que podran ser decisivas p a r a su t r a tamiento. Los dems detalles procede exponerlos a propsito de los t i pos singulares de contrato, especialmente a propsito de l a donacin
m i x t a , del arrendamiento, del c o n t r a t o de obras y de sociedad
Pero
la solucin compete siempre en ltima instancia al arbitrio
judicial,
atendiendo a las circunstancias
del caso concreto, especialmente
inspirndose en el fin econmico y en los legtimos intereses de las partes.
Distinguimos:
1

A . Uniones de contratos. Se d i v i d e n a su vez en t r e s casos:

1 . La unin meramente externa. Se t r a t a de v a r i o s contratos
completos (o sea, si son bilaterales, d i s t i n t o s tambin en cuanto a la
contraprestacin) que slo estn unidos externamente en el acto de
su .conclusin, por ejemplo,- p o r la f o r m a escrita, s i n que proceda
.suponer la dependencia de uno respecto del o t r o * . E n este caso, cada
uno de los contratos sigue exclusivamente las reglas que le son p r o pias. L a unin, meramente externa, carece de t o d a influencia,
2. Unin con dependencia bilateral o unilateral.
N o es r a r o que
dos contratos completos, unidos exteriormente
(vase supra 1) sean
queridos slo como un todo, o sea e n recproca dependencia, o a l m e . hsi de'mnra que uno dependa del o t r o y n o ste de aqul. L a i n t e n cin e n uno o en o t r o sentido puede r e s u l t a r inmediatamente del contrato,' "por ejemplo, e n el p r i m e r sentido, cuando se haya convenido
que los contratos deban existir y desaparecer el uno con el otro. Pero,
aunque f a l t e una determinacin expresa, podr con frecuencia ( a u n 1 De unidad del contrato puede hablarse: 1., en relacin al acto de la conclusin del contrato; 2., en relacin al contenido unitario; 3.", en relacin al
trato jurdico, que puede ser el ijismo aun en el supuesto de contenido diferente; 4.*, en relacin a l a recproca dependencia de unas partes del contrato
respecto ia las otras, dependencia que. puede existir tambin en el supuesto de
trato diverso en lo dems, porque de.todos modos las partes surgen y desaparecen conjuntamente.
''
2 LOTMAR I p. 177 distingue tres casos: varios contratos (acumulacin),
contrato unitario respecto al cualVdecide slo la naturaleza de uno de ellos
(absorcin), contrato unitario, pero respecto al cual son aplicables las disposiciones de varios tipos de contrato (combinacin); mas tambin esta triparticin
deja sin distincin muchos casos desiguales.
3 Cf. infra 124; 126,1 1; 147 3, 4 y nota 8; 174 I 2 a, b.
4 Compro un reloj y estipulo a la vez la reparacin (retribuida) de otro.

3fr

que no siempre), obtenerse una conclusin segura si se para la atencin en las relaciones econmicas que median entre las prestaciones .
Si conforme a esto se ha querido una relacin de dependencia, no es
slo l a validez de u n .contrato lo que depende de la validez del otro,
sino que, segn l a presumible intencin de las partes, l a revocacin
de u n contrato implicar tambin l a revocacin del o t r o . Pero en lo
dems cada uno de los contratos est sujeto a las reglas valederas para
el t i p o a que se ajusta.
6

\. Unin alternativa.
E n este caso los contratos estn unidos de
t a l suerte que, segn se cumpla o no u n a determinada condicin, se
entender concluido uno u otro contrato. Compro u n caballo para el
caso de que llegue a ser oficial de caballera en el plazo d*e u n mes, y ,
p a r a el,caso contrario, lo alquilo p o r t r e s meses. Como quiera que,
segn se desenvuelva l a condicin, existe solamente u n contrato' de
una u . o t r a especie, decide naturalmente slo el derecho aplicable a l
contrato que, despus de desenvuelta l a condicin, h a y a de considerarse como concluido . Las medidas provisionales,, por ejemplo, decretar u n arresto u o t r a resolucin provisional por razn de u n p e l i g r o inminente (tomo I 185 I 2 ) , podrn tener p o r base l a doble posibilidad de que uno de los dos contratos habr de considerarse con- ,
cludo.
B . Contratos mixtos (en sentido
lato).
Aqu n o se t r a t a de una p l u r a l i d a d de contratos unidos entre s,
sino de u n contrato unitario, pero cuyos elementos esenciales de hecho
estn regulados, en todo o en parte, por disposiciones relativas a d i versas especies tpicas de contrato Respecto a estos contratos m i x 7

5 L a dependencia recproca se ha de suponer, por ejemplo, cuando se

arrienda en us y disfrute una fbrica por 3.000 marcos, convinindose al efecto
suministrar el vapor de agua indispensable para la explotacin por 2.000 marcos
anuales, o cuando se arrienda una cervecera y se vende l a cerveza necesaria
a un precio determinado por hectolitro; dependencia unilateral, cuando se comp r a un caballo y se arrienda la silla para montarlo por cuatro semanas o cuando
se. vende un motor y (a cambio de una bonificacin especial) el vendedor toma a
su cargo el montaje :(RG Recht 1907 n.' 1.066); no existe dependencia algunacuando se compran ovejas y a l a vez se arriendan caballos. Ejemplos de l a j u risprudencia sobr esta cuestin, que tiene especial importancia en vista de
los 139 y 313; R G E '57 p. 165; 78 p. 43; 79 p. 311, 436; 97 p. 220; R G Recht
1918 n. 357; R G E 109 p. 97.
'.' 6. Como es natural, l a dependencia recproca y unilateral puede existir tambin en virtud de convenio especial (posible incluso tcitamente) respecto a contratos que se concluyen con separacin externa.
7 Cf. GAYO I I I 146: si se han prometido esclavos gladiadores para una
lucha, habindose de. entregar pro sudare 20 denarios por cada uno de los que
queden ilesos y 1.000 denarios por cada uno de los que resulten muertos o heri-.
dos, se trata de arrendamiento respecto a los primeros y de compraventa respecto a los segundos.
" 8 Verdad es que semejante parte del supuesto de hecho no se regula nunca
de un modo completamente general, sino slo con relacin a ese tipo de contrato
(por ejemplo, los disposiciones contenidas en el ttulo V I del C. c. sobre las prestaciones de servicios, slo se refieren a las prestaciones de esta ndole debidas en

3fl

tos en sentido a m p l i o slo puede t r a z a r s e el p r i n c i p i o impreciso y ,

p o r t a n t o , difcil de aplicar, de que en determinadas circunstancias
se__apHcarn las disposiciones de esos d i s t i n t o s t i p o s de c o n t r a t o ,
siempre que no c o n t r a d i g a n el carcter especfico y el fin t o t a l del
c o n t r a t o m i x t o de que se t r a t e . N o obstante, es conveniente a g r u p a r
estos contratos bajo u n nombre comn, porque con ello se los d i s t i n gue claramente de los contratos p u r a m e n t e tpicos, de los totalmente
atpicos (supra 99 I y V ) y de los c o n t r a t o s tpicos con prestaciones
subordinadas de o t r a especie ( i n f r a C ) . Pero es mucho ms i m p o r t a n t e l a consideracin de las tres clases principales, e n t r e s m u y d i versas, de tales contratos, a saber: los c o n t r a t o s combinados, los cont r a t o s m i x t o s en sentido estricto y los contratos de doble t i p o .
I 0

I
Contratos combinados
(o contratos gemelos). U n o de los cont r a y e n t e s se obliga a varias
prestaciones
principales,
que corresponden a distintos tipos de contrato,
m i e n t r a s que el otro c o n t r a t a n t e p r o m e t e u n a contraprestacin
unitaria ;
se promete, p o r
ejemplo, l a c o m i d a y e l a l o j a m i e n t o a cambio de u n a c o n t r a p r e s t a cin n i c a " . As, pues, no son dos contratos
unidos e n t r e s, sino
dos, tipos de contrato mezclados, de m a n e r a que slo pueden d i s t i n g u i r s e en las obligaciones de u n o de los contrayentes, n o e n las del
11

virtud de un contrato de servicios);.pero, no obstante, en determinadas circunstancias, es admisible l a aplicacin de tales disposiciones a las partes del supuesto
de hecho correlativas de un contrato mixto. Si esta aplicacin es directa o analgica es "problema que slo puede exponerse al tratar de las especies concretas
(infra B I I I , y nota 20).
9

Anlogamente

MEERSCHEIDT-HLLESEM

op.

cit.;

adems

SCHREIBER

p. 216, y a que considera decisivos para la aplicacin al caso concreto l a situacin

de los intereses y el fin de la ley.
.'ID . : ; A esta agrupacin formada por E N N E C C E R U S se ha adherido HOENIGER
con referencia a l a clase B I I I "contratos de doble tipo", en lo principal tambin
con.respecto a la clase B I I "contratos mixtos en sentido estricto", pero que l
califica con criterio. un tanto estrecho en l a frmula, difcilmente aplicable, de
"contratos con mezcla de tipos mediante retribucin mixta, o contratos con causa
mixta". Por l .contrario, los contratos combinados (texto B I ) y los contratos
con prestaciones secundarias de otro tipo (texto C 2) pretende agruparlos en una
clase ("contratos con mezcla de tipos mediante unin de varias prestaciones por
un lado") y aplicar en todo a esta clase las mismas reglas. A esto h a y que
oponerse resueltamente (infra nota 19). Finalmente, con l a subclase C 1 formula demasiado estrictamente una clase especial (vase sobre esto infra nota 23).
Tambin S C H R E I B E R , quiere distinguir las siguientes categoras: "contratos con
un contenido de prestacin anormal", "contratos con contraprestacin anormal",
"contratos mixtos de sociedad" y "contratos mixtos adicionales".
,
v 11.'.,. A pesar de l a opinin opuesta de HOENIGER, la denominacin es lo suficientemente clara para todo el que se haya representado el esquema de los contratos mixtos que se da en el texto. Adems, parece haberse aclimatado en l a
literatura y en l a jurisprudencia y, por tanto, es conveniente mantenerla mientras io se encuentre otra ms acertada.
. 1-2 Otro, ejemplo: el contrato de transporte martimo de personas junto
con la .alimentacin, que constituye un contrato de obra en combinacin con el
arrendamiento del camarote y l a compraventa, de losi alimentos, supuesto que la
prestacin, del camarote determinado y de la manutencin no se manifiesten
slo como "prestacin accesoria.
;

otro. P a r a cada una de las prestaciones principales combinadas, en

t a n t o se t r a t e nicamente de ellas, es decisivo el t i p o correlativo de
c o n t r a t o ; as, en (el ejemplo antes citado, e n cuanto a la comida,-la
compraventa, y en cuanto a la habitacin, el arrendamiento de uso .
L a s disposiciones que afecten a l a contraprestacin d slo una de
las prestaciones combinadas, solamente pueden ser aplicadas a l a
t o t a l contraprestacin en proporcin al valor de ambas prestaciones
(as, e n el ejemplo citado, l a reduccin p o r causa de f a l t a de l a com i d a slo afecta a una parte de la contraprestacin, correlativa! a l a
proporcin de valor, y el derecho de prenda del arrendador se refiere
: nicamente, a. la p a r t e correlativa a l a habitacin). Las, causas de
.extincin (por ejemplo, la redhibicin), que r i g e n p a r a uno de los
tipos de contrato, slo extinguen de momento la parte de contrato
correlativa (de modo que tambin se reduce en proporcin el valor de
la .contraprestacin). Pero, en l a mayora de los casos, de la combinacin de estas partes para constituir u n todo u n i t a r i o y, en p a r t i c u l a r , de la relacin econmica en que se hallan k s diversas partes
d e l contrato,, se habr de deducir que slo deben e x i s t i r unas con
otras y que tienen que desaparecer conjuntamente. Entonces se extingue tambin la o t r a parte del contrato **.
!

, 1 1 . Contratos mixtos en sentido estricto. E n estos casos el contrato contiene un elemento que a la vez representa un contrato de
otro tipo.' As, l a donacin puede contener u n a compraventa, o sea,
puede concluirse vendiendo l a cosa (por b a j o de su v a l o r ) . L o mismo
una transaccin puede i m p l i c a r una c o m p r a v e n t a : renuncio a u n crdito litigioso p a r a que me vendas t u caballo (por bajo de su valor) a
500.marcos. U n contrato de servicios puede i m p l i c a r u n contrato de
sociedad: t e obligas a llevar los l i b r o s de m i explotacin agrcola a
cambio de una participacin en m i destilera de aguardiente *. E n
1

3 Esto s desconoce con frecuencia en l a teora y en l a prctica y por

ello se intenta colocar el contrato exclusivamente dentro de uno u otro tipo.
As, el O L G de Hamburgo entiende que el contrato por el cu'al se cede por un
tiempo determinado un coche y a l a vez se designa para conducirlo a un cochero,
es exclusivamente un contrato de servicios ( O L G E 7 p. 471), n cambio el O L G
de K i e l que es exclusivamente un arrendamiento (SchlHolstAnz 1908 p. 328).
S pronuncia exactamente R G E 56 p. 361 al declarar que el contrato por el que
se cede una lancha con tripulacin por 12 marcos diarios, es un contrato combinado de arrendamiento y de servicios, supuesto, claro est, que la cesin de l a
tripulacin no se manifieste slo como obligacin accesoria. Lo mismo R G E
69 p. 129 (cesin d un barco con tripulacin por una cantidad en metlico a
tanto diario: es un arrendamiento combinado con un contrato de prestacin
de servicios).
14 Por ejemplo, cundo se promete el uso de una fbrica y el suministro
del vapor de agua necesario para su explotacin, a cambio de una contraprestacin nica, y el uso de la fbrica se hace imposible.
15 L a denominacin "contrato mixto" en sentido estricto corresponde al uso
del lenguaje antes corriente ("donacin mixta"). E s demasiado estrecha y adems
poco clara l a denominacin que propone HOENIGER "contratos con mezcla de tipo
mediante retribucin mixta", pues no comprende, por ejemplo, el caso mencio-

10

este caso, r i g e n para todo el negocio las reglas decisivas para el tipo
del mismo. Pero, adems, respecto a la parte integrante
que, a la vez,
representa el otro tipo de contrato, se aplican las disposiciones
valederas para ste, siempre que no se oponga a ello la naturaleza del
negocio considerado en su conjunto. Ms adelante ( i n f r a 124), a l
t r a t a r del ejemplo de la donacin m i x t a (el caso concreto que tiene
" mayor importancia en l a prctica) se expondr ms al detalle cmo
'" se configura en lo' p a r t i c u l a r el efecto de estos contratos.
*'
I I I . Contratos de doble tipo. E l fotal contenido del contrato
en' caja en dos tipos distintos de contrato,
de modo que se manifiesta
como contrato t a n t o de una especie como de o t r a , por ejemplo, el
contrato por e l cual se promete habitacin g r a t i s , a cambio de los
servicios de portera, es en s u t o t a l extensin t a n t o u n contrato de
i arrendamiento, puesto que se promete a ttulo oneroso l a concesin
del us, como contrato de servicios, puesto que se d i r i g e a l a prestacin de servicios r e t r i b u i d o s . L e son aplicables t a n t o las reglas
de un contrato como las de o t r o y de manera i n m edi at a, no slo por
analoga . Por ejemplo, a l mencionado contrato de servicios de p o r tera se aplican lo mismo las disposiciones sobre el derecho de p r e n da del arrendador que las relativas a l a terminacin del contrato
por muerte del obligado a prestar servicios. P e r o all donde las normas de ambos tipos de contrato se contradicen, t i e n e n que i n v e s t i garse las razones en que se basan una y o t r a regulacin y sopesarse
reciprocamente p a r a aplicarlas o no al contrato en cuestin **.
l6

17

Tambin es posible que slo est regulado plenamente por l a ley uno
de los tipos del contrato doble, por ejemplo, prometo t r a n s m i t i r m i jardn
..a cambio de la concesin de vivienda por tres aos (arrendamiento de uso
, y .contrato oneroso de enajenacin, estando sujeto este ltimo, en general,
a las reglas de la compraventa). E n este caso, lo primero que procede hacer
es determinar las normas del contrato no regulado (supra 99 V ) , y entonVB0|F>0tt4K/Mffn lo dicho en el texto (cf. tambin i n f r a 101 I I I 1 ) .
hado en l texto de una transaccin que contiene una compraventa y el caso de
un contrato de servicios que contiene un contrato de sociedad. Otros ejemplos
en la L.,79 D. 18, 1 (me compras l a mitad de l a finca a un precio ms barato
cambio de' que yo te arriende l a otra mitad a un precio determinado) y la
, L . .21 ,4 'JX 19, 1 (te vendo una finca a un precio ms reducido a cambio de
que' t me la arriendes a un precio determinado).
; ' 16 ' L o mismo la cesin de n cuarto a cambio de l a enseanza del piano
' (arrendamiento y contrato de servicios) o a cambio de pintar un retrato (arrendamiento y contrato de obra).
17 Tambin esto se desconoce con frecuencia; se intenta encajar el contrato dentro de las Teglas de uno solo de estos tipos de contrato, de lo cual
resultan graves injusticias.
18 As, al caso antes mencionado de contrato- de portera se aplicarn el
derecho legal de denuncia trimestral del arrendamiento y el derecho extraordinario d denuncia del contrato de servicios fundada en una causa importante
(qu afecte a las prestaciones de servicio y no slo a la concesin de la vivienda),
pero no el derecho a denunciar en cualquier momento que deriva del 623.
;

40

 11
... C . Contratos
tpicos con prestaciones
subordinadas
de otra especie.
Aqu, lo mismo que en los contratos m i x t o s , existe u n c o n t r a t o
nico, pero que, a d i f e r e n c i a de aqullos, p o r su contenido p r i n c i p a l
globalmente considerado, encaja slo dentro de un tipo nico (el t i p o
bsico). Pero de todos modos obliga tambin a u n a prestacin s u bordinada a l fin p r i n c i p a l y que se regula dentro de o t r a especie de
c o n t r a t o ; mas esta circunstancia, t o d a vez que t a l prestacin est
subordinada a l fin p r i n c i p a l del contrato, n o puede a l t e r a r l a n a t u raleza, general del m i s m o y , p o r t a n t o , sera equivocado h a b l a r e n
este caso de contratos m i x t o s . E l a l q u i l e r de una habitacin con servicios domsticos n o d e j a de ser u n a r r e n d a m i e n t o de uso, l a c o m p r a v e n t a de granos e n sacos que slo h a n de devolverse algn t i e m p o
despuSj no pierde su carcter de compraventa a pesar, de haberse
convenido, en el p r i m e r caso, l a prestacin subordinada de servicios
y , en el.segundo, l a concesin de uso'?. As, pues, para j u z g a r el cont r a t o es decisivo, en p r i m e r trmino, el derecho que regula el tipo
bsico. Pero, a ttulo complementario
y con referencia a l a p r e s t a cin de l a o t r a especie, pueden aplicarse tambin por analoga las
disposiciones sobre el t i p o de c o n t r a t o a que correspondan , s i e m !

19 Esto casi no se discute en l a teora y en l a prctica. Verdad es que

HOENIGER, especialmente p. 105 ss-, afirma que no cabe distinguir entre prestaciones principales y subordinadas, pero una recta consideracin desde el punto
de vista econmico demuestra que, en los ejemplos del texto, los servicios domsticos y respectivamente la concesin del uso de los sacos son prestaciones secun- \
daras y, adems, que. el primer contrato mencionado ha de juzgarse en general
segn las reglas del arrendamiento', y l segundo conforme a las de l a compraventa. Hasta qu punto se han de tener en cuenta, en el primer caso, las normas
del contrato de servicios (por razn de los servicios domsticos) y, en el segundo,
las reglas del arrendamiento (por razn de los sacos) lo dice el texto a reserva de lo que resulte de la estimacin, siempre indispensable, del caso concreto.
Las causas especiales de terminacin del contrato de servicios, en el primer caso,
y las del arrendamiento, en el segundo caso, se excluyen por regla general, a
pesar d las deducciones opuestas de HOENIGER. L a patrona que arrienda un
cuarto no puede exigir que el husped lo desaloje inmediatamente fundndose
en que concurre una causa que le autorizara conforme al 6 2 6 a l a denuncia
inmediata de un contrato de servicios. Pero si .la patrona (ejemplo de HOENIGER)
qu presta los servicios personalmente y prepara el caf padece de una enfermedad repugnante, e l husped tiene derecho a l a denuncia inmediata, pero no
fundndose en el 626, sino porque la prestacin de l a patrona en su totalidad
no- aparece y a como cumplimiento pertinente (cf. infra 1 2 7 I I y V ) . E l que
en algunos casos los lmites (entre prestacin principal y prestacin secundaria)
sean difciles de determinar es algo tan .poco extrao en este caso como en otros
muchos muy numerosos, en que han de hacerse juicios de valor, imprescindibles
a pesar de su' dificultad.
20 Trtase de una conclusin por analoga. No existe (como objeta H O E N I GER p. 117) "precisamente el mismo supuesto de hecho que regula l a norma".
Por ejemplo, l a disposicin extrada del ttulo 6, que nosotros aplicamos a una
prestacin de servicios estipulada accesoriamente en un contrato de compraventa, en l a ley se refiere slo al contrato de servicios; pero una compraventa
con una prestacin secundaria de servicios no es en modo alguno un contrato
de servicios.

41

 12
p r e que esas disposiciones tengan su f u n d a m e n t o en l a naturaleza
de esta prestacin " y l a naturaleza general y el fin c o n j u n t o del cont r a t o no e x i j a n una desviacin". Los casos de esa ndole pueden
s u b d i v i d i r s e en dos clases:
1.
E l c o n t r a t o tpico obliga r e g u l a r m e n t e a l a prestacin s u b o r d i n a d a a su fin p r i n c i p a l , pero slo d e t e r m i n a esta prestacin
de u n a m a n e r a completamente general, como, p o r ejemplo, las n o r m a s de l a sociedad el Sber de a p o r t a r lo p r o m e t i d o
E n este caso,
a pesar de e x i s t i r nicamente u n c o n t r a t o de sociedad, el deber de
a p o r t a r consistente en prestaciones de cosas puede ser t r a t a d o p o r
analoga de l a compraventa dentro de los lmites antes indicados
l o m i s m o l a prestacin de aportacin consistente e n l a concesin de
us se r e g u l a p o r las normas del a r r e n d a m i e n t o de uso, l a a p o r t a cin de servicios por el c o n t r a t o de servicios, en t a n t o en cuanto
estas obligaciones no estn reguladas p o r el c o n t r a t o de sociedad * .
s

2. E l c o n t r a t o tpico e n cuanto t a l no o b l i g a a esta prestacin

subordinada, sino que sta se basa solamente e n e l convenio * . Pero
s

.21 Esto no ocurre siempre y, adems, no decimos tal cosa (como cree
HOENIGER p. 117), pues la disposicin sobre el tipo correlativo de contrato puede
tener tambin su fundamento, por ejemplo, en la naturaleza de la compraventa.
As, por ejemplo, a la compraventa en que el vendedor se obligase a tener todava
en depsito la cbsa vendida por un tiempo determinado, sera aplicable el 695,
peron el 690.
-s;s<22-; ElfV'firi total del contrato" no es, como critica HOENIGER p. 139, una
"figura imaginaria", sino un concepto bastante claro con el cual se ven obligadas a veces operar l a doctrina y la jurisprudencia, y no ofrece dificultades
extraordinarias n su recta aplicacin. E s verdad que cabe (lo cual no necesita
sealarse especialmente) entender por fin total del contrato solamente aquel que
resulta del;contrato, pero no los "fines que estn totalmente fuera de lo convenido". *T ('
ti( 2 3 HOENIGER objeta que esos contratos no pertenecen a esta categora, pues
slo puede hablarse de prestaciones "de otra especie" cuando la prestacin tiene
una regulacin cualquiera dentro del tipo en cuestin. (Olvida que l a breve
expresin de "otra especie" significa "regulada en otra especie de contrato" y,
adems, ha sido utilizada por l en l a tercera edicin.) Por tanto, con los casos
de que aqu tratamos HOENIGER forma una clase especial, l a de los "contratos de
sociedad-mixtos", a mi entender sin asomo de razn, pues no son contratos mixtos. E l contrato de sociedad es un contrato tpico y no deja de serlo aunque se
promtanla ttulo d aportaciones, prestaciones de cosas, de servicios o concesiones d uso. De lo contrario, todos los contratos de sociedad tendran carcter
mixto,'pues slo raras veces ocurre que las aportaciones sean de una sota clase.
v>24 -Por ejemplo, Tespecto a la responsabilidad por los vicios del derecho
o de%la cosa, como tambin respecto al trnsito del riesgo, pero no con referencia. ,* l a responsabilidad por culpa leve (vase tambin la doctrina de la
. sociedad; infra 174 I 2 a b).
' .25 Por ejemplo, a la concesin de uso pueden aplicarse las disposiciones
de prestacin de garanta sobre el arrendamiento, pero no, en cambio, la denuncia; regular o l a responsabilidad por culpa leve; a las prestaciones de servicios
! 'pueden aplicarse las disposiciones de proteccin del 618, pero no los plazos de
denuncia de los 621 s.
'?26 Los casos de esta ndole, n tanto afectan a los contratos de trabajo,
han sido tratados por LOTMAR. Pero l a tesis de que aqu tenga lugar la absorcin no es aceptable, sino que, com ya se ha expuesto supra en el apartado C,

41

 13

entonces ha de observarse especialmente que tiene que estar, subqrdinada a l fin p r i n c i p a l del contrato, pues de o t r o modo se estara
en presencia de u n contrato combinado (supra B I ) . Semejante s u . bordnacin existe en dos casos:
a)
Cuando esa prestacin se manifiesta como secundaria con
relacin al fin p r i n c i p a l del c o n t r a t o , p o r ejemplo, los servicios
domsticos en el caso de alquiler de una habitacin .
b)
Cuando no tiene importancia p o r s sola, sino que tiende
nicamente a posibilitar o f a c i l i t a r l a prestacin p r i n c i p a l , o sea,
cuando slo se manifiesta como medio para la resdizaciqn de aqulla * ,
17

' Los. principios desarrollados bajo el apartado C son aplicables aunque

el contrato bsico no encaje dentro de ninguno de los tipos de contrato r e gulado; slo que entonces lo que primero procede es desenvolver las normas
del mismo (supra 99 V ) . Por ejemplo, el contrato de suministro de energa
a veces cabe la aplicacin analgica de las disposiciones sobre la prestacin secundaria.
27 Prestaciones secundarias conforme a la consideracin econmica y, por
tanto, no slo los frutos, intereses, gastos y daos.
28 Otros muchos ejemplos: infra 147 nata 8. Tambin pertenece a esta
categora el contrato sobre cmaras acorazadas, pues se manifiesta como arrendamiento con prestaciones accesorias de servicios y de depsito. Prestacin principal es la concesin de la utilizacin de la caja (asegurada por las instalaciones
de l a cmara acorazada); el cierre comn y el cuidado por la seguridad del
contenido (especialmente en el caso de eventual destruccin de la caja) aparecen
como prestaciones accesorias- cf. infra 1 2 6 I I .
29 E l que una de las prestaciones tenga carcter de principal siendo por
tanto determinante de l a naturaleza del, contrato, pude.^resultar tambin de la
circunstancia de que l a otra prestacin slo sirve como /medio. Por esto misino no
hay sino un contrato de abras, aunque el que las realiza suministre materiales accesorios; en cambio, hay compraventa cuando promete -prestar una cosa (o sea
transmitirla) a fabricar con material propio, pues l a transmisin de l a cosa fabricada es lfinprincipal y la fabricacin de l a cosa es slo el (medio que hace posible
el logro del fin. Asimismo el contrato de concesin a ttulo oneroso del uso de;
una casa todava no construida es meramente arrendamiento; el contrato sobre
prestacin de. una casa que se ha de terminar es mera compraventa (FG Warn
1910 n. 2 3 6 ; 1912 n.* 2 0 4 ) . No obstante, a l a prestacin subordinada, como
ya s ha visto antes, pueden aplicarse las reglas del contrato por ella caracteri-'
zado, cuando el fundamento de esta regulacin se ajuste tambin al contrato en
cuestin. As se reconoce tambin por l a ley respecto al caso ms importante
de esta categora-, pues a l a venta de una cosa no fungible que se ha de fabricar,
con materia propia, se declaran aplicables en muchos aspectos las normas relativas a las prestaciones de obras. (Sobr otras regulaciones lgales cf. LOTMAR
p. 1 2 2 ss.) Pero las reglas sobre el contrato de obras no vienen a cuento en
modo alguno cuando la cosa a fabricar es fungible, pero slo porque en tal caso
suele ser absolutamente indiferente a l comprador que l a cosa haya sido fabrircada o conseguida de otra manera. Cuando HOENIGER p. 111, s i bien dirigindose por de pronto contra LOTMAR (I p. 1 9 3 ) , pero mediatamente tambin contra
la exposicin del texto, ya que (errneamente) identifica l a distincin entre prestaciones principales y accesorias con l a de LOTMAR, objeta que, segn esta distncin;en el caso de arrendamiento de una habitacin con servicios, la cesin del
cuarto.' se considera como prestacin accesoria, dice algo que no requiere refutacin. O es que alguien puede creer que l a concesin del uso del cuarto slo sirve
como medio para la prestacin de los servicios domsticos y que por s sola nada .
significa?
."
:

4*

 . 14

ejdrica habr de tratarse en su totalidad por analoga de la compraventa,

/ p i r o el Ycio del contador- instalado por la fbrica de electricidad habr de
-juzgarse conforme*a las' disposiciones del arrendamiento, a menos que el
fin total del negocio excluya su aplicacin.
: .'i Toda vez que los contratantes pueden establecer los pactos, clusulas y
condiciones que tengan por conveniente, siempre que no sean contrarios
a las leyes, a la moral, ni al orden pblico (art. 1.255), es evidente en nuestro dereaho la posibilidad de los contratos combinados a que se refiere el
texto. Es ms, el propio C. c. prev los contratos mixtos en <el art. 622 al
remitir ta regulacin de las donaciones onerosas a las reglas de los contratos, y en'el art. 1.579 al incluir la aparcera en el ttulo del arrendamiento
y remitirse a las disposiciones relativas al contrato de sociedad (cf. S. 7 febrero 1985 y tambin art 1.895). Tambin puede ser supuesto de contrato
mixto el que se examina infra % 153. Todo ello demuestra la aplicacin,
posible y conveniente, aVderecho espaol, de la magistral exposicin de la
materia en el texto, cuyo contenido no ha de ceirse a ningn ordenamiento
jurdico, ya que se trata de principios de buena lgica jurdica.
y

TTULO

PRIMERO

COPRAVENTA,

L
101

P E R M U T A

L A COMPRAVENTA

( 3 2 4 ) .

(*)

l . CONCEPTO Y CONCLUSIN

La- compraventa segn el C . c , como segn el derecho comn, es

l' contrato bateral por el cual una de las partes se obliga a la prestacin de una cosa o d] un derecho y la otra a una
contraprestacin
eti'intro. -'Est-definicin requiere que se l a complete y se la f u n damente ms detalladamente en diversos aspectos.
... I . ' L a compraventa es u n negocio obligatorio
y los efectos i n mediatos de l a misma son de naturaleza puramente obligatoria. Esto
vale*tambin respecto a l a compraventa l l a m a d a manual, r e a l o . n a t u r a l , o sea, aquella que, sin convenio previo especial, se concluye por
el canje inmediato de precio y mercanca, y a veces incluso mediante
/ntparto automtico.
-(*)' BECHkANN, Der Kauf nach gem. Recht, tomos 1-3, 1908; E M M E R I C H ,
Kaf und Werklieferungsvertrag, 1899; SPRINGER, Kauf 1906; D R I N G E R - H A . CHNBURG, Handelsgesetzbuch I I I p. 1 ss. Adems sobre l a venta manual: T H L ,
JEandelsrecht I I 250 s3.; STAUB-KNIGE, Handelsgestzbuch 12/13 ed. 373 ss.;
Dik, Z i v A 109 p. 321 ss.; LEHMANN, Handelsrecht 2.* ed. p. 723 ss.; D R I N B E R - H A C H E B U R G , H G B 3.* seccin 2; OERTJIANN, Ehrenbergs Handb. di HandeJs~*hts T V 2 p. 327 ss.
;

:v

44

 15
Algunos ven en la compraventa-manual una' mera prestacin recproca
sin previa obligacin , o s e a un negocio real o, 'ms exactamente, dos tradiciones simultneas, unidas por la causa. Pero este punto de vista no se a j u s a n i a l a voluntad de las partes n i a las necesidades del trfico. S i en una
ompraventa manual se entrega moneda falsa, no ser conforme a l a intencin'de las partes, ni a l a buena fe, el que l a 'consecuencia sea meramente l a "
de tenerse que restituir las prestaciones, sino que lo oportuno es que el vendedor tenga un crdito dirigido al pago del precio. De igual modo, corresponde al comprador u n a pretensin dirigida a la prestacin de la cosa debida
cuando por error se le h a dado una distinta de l a que ambas partes queran.
Aun en el caso de compraventa manual exista, pues, l a intencin de-Xvincular&e recprocamente y as se declara tcitamente por el cambio de Ia'cosa
y del p r e c i o s No es obstculo el que en los casos normales l a vinculacin
y el cumplimiento sean.simultneos. L a cuestin tiene importancia prctica, respecto a l a carga de l a prueba. S i ' l a compraventa manual. tuviese
naturaleza meramente real, la afirmacin del comprador demandado de h a berse concluido una compraventa manual representara una negacin del."
fundamento.de l a demanda y la prueba correspondera entonces al vendedor...
E-cambi, segn nuestro punto- de vista,- el comprador tiene que probar
el'pago del precio. Pero s i se t r a t a de negocios que, de una manera absolu'. tamnte regular, slo se concluyen en el trfico con pago al contado (billetes de teatro; de ferrocarril, etc.), el juez, habr de deducir de esto que se
pag a l contado salvo prueba en contrario''.
x

; ' I L Puedm
venderse todas las cosas y todos los derechos que
pueden ser objeto del trfico : cosas muebles, inmuebles, conjuntos
de cosas, todo u n p a t r i m o n i o , una herencia, u n establecimiento mercantil u o t r a empresa de negocios como u n t o d o , crditos, derechos
-reales alienables, derechos reales que h a n dfe constituirse antes, por
ejemplo^ u n a servidumbre predial a establecer, l a liberacin de servidumbres, la posesin protegida (pues es u n derecho).
6

'-''' 1 B A H K , KritVSchr. 30 p. 386 ss.; DEKNBURG, Pandekten 94 nota 3, B R

I I 167; ENDEMANN 163, 2; de un modo parecido SlBER, DogmJ 70 p. 250' s."'
Como supra STAB, H G B antes d e l 373 nota 37; OERTMANN, observaciones previas al ttulo I ; R G R Komm. 433, 2; P L A N C X y otros.
^-2 BECHMANN quiere explicar la vinculacin de los contrayentes suponiendo
: que la intencin de los mismos no se dirige ni a l efecto real, ni al efecto obliga torio, sino que es una intencin "emprica" a l a que slo el derecho, segn la
-naturaleza, del caso, inviste de efecto real o tambin (o slo) de efecto obligatorio (Kauf I I p. 10 ss.). Sobr las razones en contra de l a tesis de una intencin
.-"emprica" cf. ENNECGERUS, Rechtsgeschft p. 28-36..

-,
fi'8-El C. c. no h a fijado l a naturaleza de la compraventa manual. E s cierto;
que el 473 slo habla de los contratos obligatorios de compraventa, pero no se
dice si l a compraventa manual entra dentro de este concepto. L a primera Comisin rechaz las- peticiones dirigidas a que se incluyera una disposicin espe-
..cial--sobre l a venta, manual y las rechaz para dejar l a cuestin a l a ciencia
\.
.."

' '
4 - Se trsta, pues, de l a gestin de l a prueba y no de una distinta regulacin de l a carga de l a prueba como parece suponer PLANCK.
5.'Sobre los negocios d ompraventa prohibidos vase el tomo I 172
y 179 Y .
-'.-*
6 R G E 98 p. 292; 100
v

M5

16

, 1 . Se pueden, v e n d e r no slo las cosas y derechos propios, sino

tambin los a j e n o * . E n t a l caso, si el vendedor no puede p r o c u r a r
i las cosas, viene obligado a mdemnizacin. L a c o m p r a v e n t a de u n a
" c o s a perteneciente y a a l comprador es n u l a * , a menos que se t r a t e
.nicamente de p r o c u r a r l e (por ejemplo, con l a finalidad de e v i t a r ,
' u n p l e i t o ) l a posesin (emiti possessionis)
t o l a liberacin de los
derechos' reales que r e c a i g a n sobre l a cosa, en p a r t i c u l a r , los derechos reales de garanta ( 1.239 ap. 1 ) ; pues l a obligacin p r i n c i p a l
del/vendedor se d i r i g e a t r a n s m i t i r la p r o p i e d a d a l c o m p r a d o r y esta
7

obligacin es o b j e t i v a m e n t e imposible.
, . .
2.
L a s cosas fviuras,
p o r e j e m p l o , los f r u t o s e s p e r a d o s " pue; '.den venderse de dos m a n e r a s :
a)
De m a n e r a que e l precio slo t e n g a que pagarse si las cosas
l l e g a n a nacer: entonces l a c o m p r a v e n t a viene condicionada por e l
. n a c i m i e n t o de lasosas. P e r o si l a c a n t i d a d de las cosas nacidas es'
e x t r a o r d i n a r i a m e n t e pequea, e n l a duda, no d e t e r m i n a l a reduccin del precio, a menos que h a y a sido estipulado p o r c a n t i d a d .
. .J>)
De m a n e r a que e l precio t e n g a que pagarse aunque n o nazc a n l a s cosas (compraventa de esperanza) : aqu e l v e r d a d e r o objeto
de l a compra es l a p r o b a b i l i d a d de l a g a n a n c i a " . P e r o c o r r i e n t e :

7 Cf, L . 2 8 I X de contr. emt. 18, 1: "Rem alienam distrahere quem posse

nulla dubitatio est: nann emtio est et venditio; sed res emtori auferri potest".
Sobre el error respecto a l a propiedad cf. tomo I 1 5 7 nota 2 7 ; K O H L E R , BrgA
'30 p. 1 6 4 ss.
: '
*>.:;;: 8 C f . L . 1 6 .pr. D . 18, 1 : " Suae rei emtio non valet, sive sciens sive ignoraos erni", R G Gruchot 4 8 p. 8 8 1 . No as cuando se trata de compra condicional,
L - , 6 1 D. eod. '
& '
, "
' ^U,9: ;:Cf. I*. 3 4 4 D. eod: "Rei svuae emtio tune valet, cum ab initio agatur, ut
possessionem emat, qvuaim. forte venditor habt, et in judicio possessionis potior
csse". Bajo una venta tal puede i r oculta tambin una transaccin sobre la
propiedad en litigio.
....
10 L a venta es, pues, nula segn el 3 0 6 ( 1 3 9 ) y no slo, como cree
DERNBUKG 169 I I , impugnable en el caso de error, cf. supra 2 9 , 2 b, R G J u r W
:

2 4 p. 1.360.

11';. L a cesin de los frutos de una cosa a cambio de dinero puede ser i n terpretada tambin como arrendamiento de uso y disfrute, P a r a l a delimitacin
i. de ambos negocios no se han de tener en cuenta solamente-las expresiones ern-'-pleadas, sino, todos los convenios; de las partes. As, incluso en el caso de una
.expresin, divergente, se habr de suponer que se trata de arrendamiento de
;so y disfrute casi siempre que se deje l a posesin con la finalidad de que se
obtengan los frutos, cf. tambin R G J u r W 1 9 0 3 p. 1 3 1 ; 1 9 0 9 p. 4 5 1 . Ahora
bien," no es un requisito indispensable para e l " concepto de arrendamiento de
-us y-disfrute el de que se deje l a posesin;' por ejemplo,.la cesin onerosa ,d'
la,'corta de l a hierba; de un parque dudante diez aos, ha de configurarse como
. arrendamiento de disfrute, aunque no se deje l a posesin.
j.w
1 2 _ La-probabilidad de l a ganancia, o sea, el objeto que se produce como
ganancia (cosa o derecho) siempre que llegue a nacer. Esto no contradice en
modo alguno, como piensa OERTMANN (prembulo al 4 3 3 ) l a definicin de la
^compraventa que se da supra. L a posibilidad de que el precio se pague a cambio
de " n a d a " se da tambin en casos en que no se trata de cosa futura, por ejemplo, vendo todo el vino que haya dejado el causante de quien soy heredero, sea
inucho poco o nada, a cambio de una determinada cantidad (cf. tambin L . 1 1
I X de her. vend. 1 8 , " 4 ) . De todoSj^modos la compra de esperanza e s i i n negocio

17

mente y de c o n f o r m i d a d con l a intencin de las partes, el vendedor

est obligado a desplegar u n a a c t i v i d a d d i r i g i d a a l a consecucin
de l a ganancia.
;
3.
E l objeto de l a c o m p r a v e n t a puede-estar determinado i n d i v i d u a l m e n t e (compra de especie) o slo p o r su gnero y, p o r cierto,
qu l a s compraventas genricas- son posibles n o slo sobre cosas
f u n g i b l e s , sino tambin sobre las n o f u n g i b l e s ( u n caballo de t i r o
que s i r v a p a r a m i coche). A l a inversa, tambin pueden venderse
especficamente las cosas f u n g i b l e s (esta carga de t r i g o , esta cuba
' de v i n o ) . E n cuanto a l a c o m p r a v e n t a genrica r i g e n las reglas cor r i e n t e s , salvo, l o especialmente p r e s c r i t o .
*
S e h a de sealar especialmente el contrato de suministros sucesivos,
o sea, una compraventa genrica relativa a mercancas que han de suministrarse en cantidad y tiempo determinado o a determinar posteriormente
(por ejemplo, "segn las necesidades" o "segn pedido") a un precio fijado
por unidad. E l dueo de.un bar conviene, por ejemplo, con una fbrica de
"cerveza que sta Le suministre l a cerveza que necesite a un precio determinado por hectolitro. A pesar de que tanto los suministros singulares como
el precio debido por razn de los mismos tienen una cierta independencia,
-el contrato,es un contrato nico. P o r tanto, tenemos que, por ejemplo, a l a
accin dirigida a u n suministro puede serle .opuesto l a exceptio non admpleti contractus, incluso por razn del precio atrasado relativo a suministros
anteriores (supra 33 nota 4 ) . - A s i m i s m o , si e L d e u d o r incurre en mora
..respect a uno de los suministros, el acreedor puede, despus, de fijar un
plazo y ' de que ste transcurra s i n efecto, resolver el contrato respecto a
todas l a s prestaciones todava no cumplidas o exigir indemnizacin-^por
incumplimiento , y a veces una violacin positiva del crdito dirigido a u n
suministro contiene a l a vez una violacin de los dems (supra 5 5 - I b
y notas 1 6 y - 1 7 ) .
" ;
T

4. E l c o n t r a t o p o r e l cual se v e n d e n bienes que n o sean cosas

n i derechos, p o r ejemplo, u n secreto o una clientela, no es- compra^
v e n t a e n el sentido que este c o n t r a t o tiene en e l C . c. ( n i tampoco
en e l derecho c o m n ) , pero, c o n f o r m e a l a v o l u n t a d denlas partes,
Cha de t r a t a r s e p o r analoga de l a c o m p r a v e n t a e n t a n t o e n cuanto
el o b j e t o de l a prestacin n o e x i j a a p a r t a r s e de sas reglas
aleatorio, pero, no obstante, est sujeto a las disposiciones sobre l a compraventa, a menos que, segn l a intencin de las partes, sean inaplicables, como
las. relativas a la responsabilidad por vicio (en algunos casos tambin l a responsabilidad por evicein).
1 3 Vase supra 5 3 I I I 2.
:

14

Algunos, como, por ejemplo, K I P P en WINDSCHEID I I 3 8 5 y OERTMANN

antes del 4 3 3 , entienden que se trata de una compraventa efectiva, Pero el

4 3 3 slo habla de cosas y de derechos y hay una serie de disposiciones del C. c.
.que, a menos de ser alterado su sentido, no son aplicables a otros objetos de
compraventa (por ejemplo, los 4 3 3 a p . 1 y 2, 4 3 4 y 4 3 9 ) . Adems, con esa
extensin casi no es posible delimitar el concepto de l a compraventa respecto a
otros negocios: de ningn modo cabe decir que todo "bien" sea susceptible de
2. DESECHO crvn.. TOMO I I . VOLUMEN I I

43

L a cesin a ttulo oneroso el ejercicio de

un derecho de patente (contrato de licencia),
de l a compraventa s i la cesin es definitiva, en
de uso y disfrute s i l a cesin se ha convenido
r

III.

E l precio

tiene que consistir e n

un derecho, por ejemplo, de

h a de'tratarse por analoga
cambio, como arrendamiento
temporalmente .
16

dinero .
17

; i'pvs-l. S i se h a convenido una contraprestacin consistente en otras cosas

o en derechos, el contrato es de permuta. S i consiste en prestaciones de servicios o de obras, el contrato encajar en el concepto de contrato de servicios
de obras, y a que l a prestacin de l a cosa o del derecho se manifiestan como
retribucin ( 611 y 6 3 1 ) ; no obstante, el contrato es un contrato oneroso
de enajenacin y por esto, en lo que afecta a l a obligacin de enajenar l a
cosa el derecho, habr de regularse por analoga de l a compraventa ( 445,
493, supra 100 B I I I i n fine). E l que el comprador tome a su cargo, aparte
del precio, prestaciones secundarias de otra naturaleza no excluye el concepto de l a compraventa.
' 2. S i el precio o l a mercanca no estn determinados o se dejan a l
arbitrio de Una de las partes se aplican, en general, los principios desarropados supra 5 . S i n embargo, cuando no se h a determinado nada sobre
11

constituir el objeto de una compraventa, pues entonces se incluiran hasta las

prestaciones de trabajos. Por consiguiente, parece ms exacto aplicar por ana' logia' las reglas sobre l a compraventa y slo en tanto que las obligaciones concretas asumidas, en virtud del negocio en cuestin, sean realmente correlativas
a las prestaciones del vendedor. Esto no ocurre sino muy limitadamente cuando
se trata de venta de un secreto o de una clientela. Cf-, por ejemplo, BECHMANN
I I p. 141 ss. Como supra tambin ahora R G E 63 p. 5 7 ss.; 6 7 p. 8 6 ; 7 0 p. 2 2 3 ss.;
" 8 2 p . ' 1 5 9 ; R G Warn 1914 n.' 214. Por lo dems, prcticamente ambas opiniones
conducen 'resultados muy poco diferentes, porque aunque el negocio sea consi~ derado como compraventa, l a aplicacin de ciertas reglas sobre la misma resulta
a todas luces improcedente.
15 Tambin se ha de tratar por analoga de la compraventa el contrato de
suministro de energa elctrica o de otras fuerzas, R G E 5 6 p. 4 0 8 s.; 67 p. 2 3 2 ;
86 p. 12 ss. Pero si se promete producir un determinado resultado, por ejemplo,
el alumbrado elctrico de una sala, se tratar de un contrato de obra,
s. 1 6 De un modo semejante R G JurW 1 9 0 7 p. 1 3 6 s., mientras que R G E
75 , . ' 4 0 6 supone un contrat especial.
*' - 7 - No es indispensable (opina de otro modo R I E S S E R , DogmJ 2 0 p. 2 3 1 ) que
el precio sea en dinero en sentido estricto (tomo I 1 1 6 ) , por ejemplo, la venta
de una. casa por 100.000 francos es compraventa y no permuta, aunque se excluya
l pago n moheda del Reich ( 2 4 4 ) . Pero de ello no cabe deducir que el negocio
de cambio' de dinero sea siempre una permuta, sino que el cambio de dinero que
no sea del patrn nacional en moneda nacional ha de considerarse como compraventa, pues en mayor grado que el mero dinero de trfico y en virtud de disposicin del .derecho, el dinero naciqnal es la medida y l a representacin del valor.
As) pusj' cabe decir que en este caso una mercanca (que si bien en el trfico
sirve por. regla general como dinero) se transforma en la autntica medida y
representacin del valor, esto es, en la medida y representacin del valor reconocida por el derecho, cf. HAETMANN, Begriff des Geldes p, 4 2 ; R I E S S E R op. cit.;
HansGZ 1921 cuaderno 1 (Hamburgo).
:
1 8 . L a alegacin de que no ha sido determinado el precio (o sea que se ha
dejado, segn el 316, al arbitrio de equidad del vendedor) tiene que probarla
".el vendedor, en igual sentido tambin R G J u r W 1 9 0 3 p. 4 7 ; R G E 6 8 p. 3 0 7 ss.;
adems, S T O L Z E L , Schulung 1 p. 5 5 ss.; E c c i u s , Gruchot 4 5 p. 2 4 4 y otros
(discutido).
:

4?

el precio y l a mercanca tiene un precio-en mercado o almacn, ser este

precio el que se habr querido en l a mayora de los casos. Si'expresa o tcitamente se ha determinado como precio el 'del mercado, rige! en l a duda .el
precio del mercado en el lugar y tiempo'del cumplimiento ( 453). *
3. P o r regla general, la mercanca y el precio han de prestarse simultneamente (compraventa al contado) . Pero tambin puede estipularse la
10

19 E n l a postguerra tom carta de naturaleza el convenio en virtud del

crfaj el comprador tiene que asegurar al vendedor el precio en un Banco mediante l a llamada-apertura de crdito ("apertura de crdito contra duplicado 'de.
la carta de porte", "asignacin bancaria contra duplicado de l a carta de porte",
."pago mediante apertura de crdito", "pago neto mediante garanta bancaria",
. "pago contra.duplicado de l a carta de porte bajo el crdito del Banco X " y otras
frmulas semejantes). E n su virtud, el comprador se obliga a que un Banco
'tenga a disposicin del vendedor una cantidad que corresponde al precio, de
manera que ste pueda exigir que el Banco le pague el precio cumpliendo ciertas . condiciones determinadas con toda precisin. L a relacin del acreditante
(comprador)?, con el Banco que abre el crdito es un contrato de obra, con man dato para l a gestin de negocios segn el 675 C. c. Opina de otro modo JACOBSOHN, Gruchot 66 p. 24 ss., quien entiende que el Banco es un fiduciario. Segn
los 675 y 665 del G . c , el Banco est obligado a observar estrictamente las
indicaciones que le d el acreditante respecto a la confirmacin del crdito y respecto al pago contra entrega de los documentos, R G E 105, 48 ss. y 114^ 9 ss.
Con. relacin al vendedor, l a apertura de crdito no queda consumada con el
abono, al Banco acreditante de l a cantidad acreditada y ni siquiera con l a aceptacin del mandato por el' Banco, sino slo cuando ste haya hecho llegar al ven-
dedor una comunicacin de la cual resulte que el Banco se h a obligado a acreditar
al vendedor con arreglo a l contrato, en suma, con l a confirmacin del mandato
frente al vendedor acreditado. E l vendedor no tiene que hacer su prestacin sino
despus de haber recibido esta confirmacin del Banco. Ahora bien, con esto no
est protegido todava contra una posible revocacin del mandato por el comprador con arreglo al 649. Esta proteccin slo l a alcanza cuando l a apertura
de crdito se hace con carcter irrevocable, sindole confirmada como tal por el
Banco. Semejante confirmacin del Banco ha de considerarse como promesa, abstracta de 'deuda en el sentido del 780 del C. c , R G LeipzZ 20 p. 230 ss., R G E
,106, 307. As, pues, son improcedentes las objeciones que el Banco fund en su
relacin con el comprador. Por consiguiente, el contrato por el cual el Banco
se. obliga a acreditar al vendedor, no h a de interpretarse como contrato a favor
de tercero en el sentido del 328 del C. ,c, que permitira esas excepciones-segn
el.' 334. L a opinin divergente de E N N E C C E R U S ed. ant. es insostenible. Como
aqu: K O G H , Gruchot 69 p. 16; OERTMANN 383, 7; STAUB, Komm. z. H G B , apndice a l 363. notas 14 ss. E l comprador no confiere en modo alguno el mandato
para favorecer al .vendedor, sino en su propio inters, para obtener l a posesin
contra el pago del precio. Por tanto, la apertura de crdito es una especie singular de la delegacin para el pago, aunque sin la forma documental propia de
la asignacin o delegacin. Por tanto, las disposiciones valederas para la delegacin son aplicables correlativamente, en tanto no requieran l a forma, cf. C A P E L L E , Akkreditivgeschft 1925 p. 48 ss.; L M E R , ZivA 126 p, 129 ss., especialmente p. 310. Toda vez que eL acreditante se sirve del Banco como auxiliar del
cumplimiento, responde con arreglo al 278 del C. c. de l a culpa del Banco ( R G E
92 p. 210). E s posible la intervencin de varios Bancos y que el comprador "abra
el crdito no de una manera inmediata en el Banco acreditado, sino que d mandato a" su propio Banco, como Banco corresponsal, para que coloque el crdito
en el Banco acreditante: cf. sobre esto R G E 106, 26 ss. A veces el convenio
en virtud del cual se ha de abrir el crdito dentro de un cierto plazo, puede
determinar que el contrato de compraventa tenga l a naturaleza de negocio fijo,
cf. R G E 92, 38; 96, 257. Pero no cabe suponerlo por regla general, de manera
que si no se abre a tiempo la cuenta, slo ha lugar a la mora y el vendedor no
puede resolver el contrato sino despus de fijar un plazo y de que ste transcurra
sin xito, cf. R G E 102, 156.
1

 20
prestacin previa de l a mercanca (compraventa a crdito o al fiado)
o del
precio (compraventa praenumerando).
Finalmente, es frecuente que a m bas prestaciones estn sujetas al.mismo plazo, as en particular en los negocios a trmino sobre valores y mercancas sujetas a una cotizacin
20

TV. L a cuanta del precio, salvo las disposiciones sobre la usura

' (tomo I 179), se deja en general a l a l i b r e estipulacin
E s verdad
que, segn el derecho romano, el vendedor poda e x i g i r l a rescisin
-. d"Ja compraventa si el precio n o alcanzaba la m i t a d del v a l o r real
de l a cosa** (laesio enormis),
y que l a j u r i s p r u d e n c i a dio tambin
el m i s m o derecho al comprador e n el caso de lesin de ms de la
'mitad. Pero estas reglas no h a n pasado a l C. c. E n cambio, e l p r i n c i p i o de l a l i b e r t a d de fijacin del precio estuvo transitoriamente
derogado en u n a medida m u y amplia y a consecuencia de J a g u e r r a
por l a fijacin de tasas y p o r las disposiciones c o n t r a l a especulacin en los precios **. Pero estas limitaciones, con inclusin de las
disposiciones sobre el acaparamiento, h a n sido derogadas p o r l a ley
d 19 de j u l i o de 1926.
* - V . L a compraventa queda concluida t a n p r o n t o como las partes
:

se han "puesto de acuerdo

sobre

el contenido

del contrato.

Slo

ex-

c e p c i n almente se exige una f o r m a d e t e r m i n a d a (supra 2 8 ) , esp e c i a l m e n t e , l a compraventa de una finca y de una herencia r e q u i e r e n instrumento j u d i c i a l o n o t a r i a l ( 313 y 2 . 3 7 1 ; cf. adems
311 y 312).. . . .'
Vf
S i la venta, se realiza p o r va de ejecucin forzosa o en v i r t u d de,una autorizacin legal p o r cuenta de otro, por ejemplo, en
concepto de venta de prenda, v e n t a p o r accin d i r e c t a o venta p o r el
'administrador del concurso, las personas facultadas o autorizadas
.'para l a venta y sus auxiliares n o pueden c o m p r a r p a r a s n i p a r a
otro ( 456 y 457)
S i se i n f r i n g e esta disposicin, la validez de
compraventa depende del asentimiento de los interesados. S i no
asienten, el contrato es nulo y el comprador est obligado a l a i n ..''"20 Sin embargo, los industriales, sus parientes o auxiliares no pueden dar
a los obreros mercancas a crdito, L , indust. 115-118.
. . ; . - 2 1 Sobre las limitaciones, de'los negocios burstiles a trmino vanse los
5 2 ssl de l a ley de bolsas en su redaccin de 2 7 de julio de 1908.
2 2 : "Sol por excepcin existen tasas fijadas ,por l a autoridad, como, por
ejemplo, para los farmacuticos, L . indust. 80 ap. 1 ; cf. adems L . indust.
" 7 3 - 7 5 . ' - L a s obligaciones que tan frecuentemente se contraen hacia los car'jtel"y .sindicatos de no vender a menos de un precio determinado carecen, como
" e s natural, de toda trascendencia-para l a validez de las ventas contradas con
''infraccin de esas obligaciones. ,' '. v
: r;., 2 3 Sin embargo, el vendedor' tena derecho a evitar la extincin de l a
compraventa elevando el precio hasta el verdadero valor, L . 2 C. 4, 4 4 .
; ? ; --24 Cf. el D . de 1 3 de julio 1923.

v. ,;25- Cf. tambin L . concv 126. Contiene una excepcin el 3 7 3 ap. 4 del
C. com. Sobre l licitacin del juez o /del alguacil ante quienes se hace una subasta forzosa cf. L P C 41 n." 1 y 4 y sobre esta disposicin F I S C H E R - S C H A E F E R ,
Zwangsvollstreckung in das unbewegl. Vermogen p. 70 nota 1.
;

6o

 21

demnizacin ( 823 ap. 2) y, en p a r t i c u l a r , a l resarcimiento de los

gastos y de la diferencia del p r o d u c t o obtenido en una segunda
venta ( 458) *
.

2. E n algunos casos existe u n deber de contraer una compra o

, u n a venta, e n v i r t u d de una obligacin contractual (paetum de emen.do-o. vendeudo).
Sobre e l p r o b l e m a de si tambin l a reserva de los

. derechos de retracto y de tanteo pertenece a este caso vase i n f r a 116 s.

*
V I . Segn el C. coro., es compraventa mercantil aquella que, al menos
p a r a una de las partes, constituye un negocio mercantil y tiene por objeto
mercancas o valores. Sobre l a compraventa mercantil el C. com. contiene
.-,una serie de disposiciones especiales ( 373-382) y, en particular, sobre
deduccin de l a tara, derechos del vendedor en el supuesto de mora del comprador, mora en las compras de especificacin y negocios fijos, sobre el deber de manifestar los vicios y de custodia en las compraventa* mercantiles
que sean negocios mercantiles bilaterales. Segn el a r t . 18 de l a L . int.
C. com., se mantienen l a s disposiciones complementarias de las leyes t e r r i toriales sobre e l contrato de suministro de cerveza. '' El art. 1JM5 del C. c. espaol dice as: "Por el contrato de compra y
venia uno de los contratantes se obliga a entregar una cosa determinada y
' el otro a pagar por ella un precio cierto en dinero o signo que lo represente."
No [se dice aqu, como en la definicin del texto, que la prestacin de un de' rcho, por un precio cierto, pueda ser igualmente contenido del contrato
de compraventa. Un captulo (el VIIj,
dentro del titulo (IV) que se refie> 're al contrato de compra y venta, trata "de. la transmisin de crditos y
'dems derechos incorporales" y este captulo s encabeza con un artculo,
' el 1.526, en que se habla de "la cesin de un crdito, derecho o accin..."
Poco despus, en el articulado legal se dice indistintamente "venta o cesin"
(cf. art. 1.528), todo lo cual suscita, para una reflexin elemental, la duda
de si el contrato por el que se promete la prestacin de un derecho a cambio
de dinero, constituye o no compraventa. Pero si consideramos que el negocio
de transmisin o cesin no puede confundirse con l negocio causal que tiene
por base, que puede ser muy diverso (venta, donacin, transaccin, etc.,
vase supra volumen 1. de este tomo 79), obtendremos la plena diferenciacin entre la transmisin o cesin de un derecho cualquiera y la compraventa. Si, adems, tenemos presente la insegura delimitacin tcnica entre
cosa y derecho como objeto del derecho (vase tomo I volumen 1." notas al
114), podremos afirmar, con toda seguridad, que cabe que un derecho,
constituya objeto del contrato de compraventa (cf.'a mayor
abundamiento
el art. 1.464 prop. 1: "bienes
incorporales").
.: I, La compraventa en el derecho espaol es tambin un negocio obliga: torio y, por tanto, sus efectos inmediatos
son meramente
obligatorios.
:

26 E l comprador puede intimar a cada uno de los interesados para que

declare sobre l a ratificacin, teniendo esa intimacin el mismo efecto que se produce cuando un representado sin poder de representacin es requerido para <
declare sobre la ratificacin ( 458 prop. 2, 177 ap. 2; cf. tomo I 170 I 1

5!

 22
Lo comprueba, n primer trmino, el tenor literal del propw-art,'
1.445
("... uno de los constatantes se obliga a entregar una cosa determinada y el
otro a p a g a r . . : " ) . Asimismo lo demuestra el que no rija en nuestro Cdigo el
principio de la transmisin solo consensu, consagrado en los Cdigos francs
e italiano y que convierte en real o transmisivo de derechos reales l negocio de compraventa'. Antes bien, nuestro C. c. establece que el derecho
real- slo se adquiere a virtud de la tradicin o entrega (cf. arts. 609 ap. 2
y 1.095 prop. 2, cf. tambin S. 15 marzo 1934; salvo, naturalmente, las
excepciones que pueden resultar del art. 1.473).
Creemos aceptable la construccin que hace el texto de la compraventa
. manual; primero, porque ningn precepto positivo de nuestro derecho se
.opone a ella: antes bien, la construccin como negocio real chocara con l
principio, sin excepcin positivamente consagrada, del carcter simplemente
., obligatorio de la compraventa (cf. nuevamente el art, 1-445) y, segundo,
.porque se ajusta 'mejor a las necesidades prcticas que cualquiera otra,
.-. por las mismas razones que da el texto. ' .
, Esto determina que el comprador tenga que probar el pago del precio
' (cf. arts. 1.156 y 1.214). En cuanto a los negocios que, con absoluta regularidad, slo se concluyen en la realidad del trfico, con pago al contado, entendemos abona en nuestro derecho la misma solucin del texto el art. 1S53:
s trata de una presuncin de hecho. Por otro lado, el art. 1.450 pone de
relieve el carcter puramente consensuad del negocio diciendo: "La venta se
'perfeccionar entre comprador y vendedor y ser obligatoria para ambos,
\si hubieren convenido en la cosa objeto del contrato, y en el precio, aunque
' ni la una. ni el otro se hayan entregado." El contrato ole compraventa difiere
,'tmbin, por tanto, de los contratos reales, en la otra acepcin tcnica de
\ palabra, o sea, en cuanto significa aqullos contratos que se perfeccionad por la entrega'-de una cosa y obligan a restituirla,
como el mutuo, el
}c'mdat, el depsito, etc. Por ello, para el contrato de compraventa, la enitr'ega de la cosa o del precio, no puede modificar su naturaleza, ni aadir
;'dda%s perfeccin, sino representar nicamente l cumplimiento, a tenor
de cuyas reglas deber ser juzgada.
*";.'
' I L El C.'c. espaol no dedica especialmente un artculo a establecer
qu cosas pueden ser vendidas^ Por ello se han de aplicar las reglas generales
del 'art. 1.271 ap. 1 ("Pueden ser objeto de contrato todas'las cosas que no
estn, fuera del comercio de los hombres, aun las futuras"),
y 1.272 ("No
podrn ser objeto de contrato las cosas... imposibles.")
Aparte de esa previsin general amplsima, el C. c. admite larventa de crditos (art. 1.528),
tavtaalzada o en globo de Ja totalidad de ciertos derechos, rentas o productos (rt. 1.532), de crditos litigiosos (art. 1.535 ap. 1), etc. La herencia puede venderse si ha sido ya adquirida por el vendedor (cf. arts. 1.000
nms'.l.' y 3.", y 1.581 C. c. y 20 L . hip.), pero no la futura, ya que sobre
ella no se podrn celebrar otros contratos que aquellos cuyo objeto sea practicar entre vivos la divisin de un caudal conforme al art. 1.056 (art. 1.272
ap. 2). Tambin puede venderse la posesin (art. 460: "El poseedor puede
perder su posesin:... 2." Por cesin hecha a otro por ttulo oneroso o gratuito..").
Es dudoso si la liberacin de un gravamen a cambio de la entrega
de un precio constituye o no compraventa, pues si bien el C. c. reconoce la
r

 23
redencin convencional (cf. art. 546 nm. 6.") y sta indudablemente puede
tener"Xgr mediante precio, ya que son cosas que estn en el comercio de
. los hoTnbres'- se trata ms que de la prestacin de una cosa o de un derecho,
de la extincin de uno existente y que no ha de pasar al patrimonio del comprador, sino; reabsorberse en su propiedad por efecto del ius reeadenciae.
De todos modos cabr sostener la aplicabilidad por analoga de las reglas
de la compraventa, porque en ningunas otras podr encajar mejor una
causa onerosa consistente en el pago de un precio.
1. La cuestin acerca de si pueden venderse las cosas ajenas no est
resuelta, al menos de manera directa y expresa, en nuestro C. c. El silencio
de la ley determina las vacilaciones doctrinales. Todas las soluciones posibles tienen defensores. Quin entiende que es nula la venta de cosa ajena,
quin que anula-ble y quin la considera perfectamente
vlida. A nuestro
entender no puede partirse del carcter traslativo de la compraventa, porque no lo tiene en nuestro derecho. La compraventa no transfiere el dominio, sino que es negocio puramente obligatorio. Pero con esta afirmacin
tampoco 'se resuelve el problema sino que se vuelve a l en cierto modo, tratndose entonces de determinar si la obligacin del vendedor es la de transmitir el dominio o simplemente la de entregar la cosa, garantizando su
quieta y pacfica posesin. Sin embargo, planteada la cuestin en el terreno
de la naturaleza puramente obligatoria del negocio, queda en parte despejada, porque entonces la validez de la compraventa depender no tanto de
que la cosa sea propia, del vendedor en el momento de celebrar el contrato,
como cuanto de la posibilidad del cumplimiento de su obligacin de transmitir la propiedad. Y esta obligacin es siempre objetivamente posible, ya
que el vendedor podra adquirir -y quedara obligado., a adquirir la cosa ajena
para transferirla despus al comprador. Si no lo consiguiera, su obligacin
s hara-subjetivamente imposible en la forma, originaria y se modificara
en el' sentido de obligacin de indemnizar o dara lugar a las dems consecuencias del incumplimiento, pero nunca a la:nulidad del contrato. Cuando
esta tesis se sostiene como indudable como puede verse en el texto correlativo con relacin a una ley, cual el C. c. alemn, a tenor de cuyo 43$
prop. 1, el vendedor 'de una cosa est obligado a entregarla al comprador y a
proporcionarle la propiedad sobre la misma, podemos afirmar que l problema de la venta de cosa ajena es independiente de la cuestin de si el contrato de compraventa obliga a transferir la propiedad o slo a entregar la
cosa y garantizar su posesin. El problema es, pues, slo un problema en
tomo a la eficacia de las' obligaciones contradas por el vendedor. Como
quiera qu la obligacin es, en origen, objetivamente posible el contrato es
perfectamente vlido. Si el vendedor no logra adquirir la cosa para entregrsela al comprador, esta impasibilidad subjetiva subsiguiente (ni objetiva, ni originaria), slo da lugar a que la obligacin se convierta en obligacin de indemnizar o a que se produzcan las dems consecuencias del incumplimiento, nunca a la ineficacia del contrato. Cuando la S. 26 junio 1924
habla de imposibilidad "material y jurdica" respecto del vendedor que no
era dueo) confunde los efectos de la imposibilidad objetiva originaria (impedir el nacimiento de la obligacin) con los del incumplimiento por imposibilidad subjetiva subsiguiente. La Res. 6 diciembre 1928 afirma inciden-

53

 24
talmente que no es requisito esencial del contrato de compraventa qu el
vendedor sea dueo de la cosa vendida. LaS. 31 enero 1921 asegura, que no
es bice para la validez e la promesa de venta que la cosa objeto de la misma no sea propia del que se obliga a venderla (no resuelve
definitivamente
nuestro problema porque se refiere a la promesa de venta y no a la venta
perfecta). Las Ss. 20 noviembre 1925 y 8 marzo 1929, forzando un tanto la
interpretacin del art. 1.266 ("sustancia de la cosa"), consideran suficiente
a invalidar el contrato $n que haya concurrido, el error basado en la creencia de que el vendedor tenia derecho a transferir el dominio, pues es base,
materia y -motivo para celebrar el contrato de compraventa. Estas
sentencias
no. afectan al problema, en el caso en que la venta se haga sin error, es decir, a sabiendas por el comprador de no ser propiedad del vendedor la cosa
vendida. Que la venta de cosa ajena no es de imposible eficacia lo demuestra el art. 1.778, segn el cual el heredero del depositario que de buena fe
haya vendido la cosa que],ignoraba ser depositada, slo est obligado a restituir el precio que hubiese recibido o a ceder sus acciones contra el com'prador n l caso de que el precio no se le haya pagado.
:2. Las cosas futuras pueden tambin ser objeto de compraventa, de
igual modo que de otro contrato cualquiera (art. 1.271 in fine). Ahora bien,
la-cosa futura puede tomarse con relacin al contrato de. compraventa en un
doble sentido:
'a)
O'bien condicionando el contrato ale compraventa a la existencia
'futura e incierta de la cosa esperada (emtio r e i speratae), de manera que
slo se tendr que pagar <l precio si la cosa lega a nacer. Esta figura no
tiene ms especialidad que la de tratarse de un negocio bajo condicin suspensiva, al que se aplicarn las reglas de los negocios condicionales. Las
dems cuestiones que tal negocio puede suscitar se han deresolver
por interpretacin y especialmente la que enuncia el texto correlativo, al decir que
la-circunstancia
de- que si la cantidad de las cosas nacidas es extraordinariamente pequea, en la duda, no determina la reduccin del precio, a menos que se haya estipulado por cantidad. Nosotros opinamos que en este caso,
puede no tratarse de una emtio rei speratae, sino de una emtio spei (cf. infrab),
o de un tipo intermedio entre ambas.
:% ~-"".b) -O bien de modo que l contrato se clebre con carcter aleatorio, a
todo evento y siendo obligacin del vendedor l pagar l precio aunque las
cosas no lleguen a nacer. En este caso se trata de un contrato puro, porque
su eficacia no se subordina a la condicin del nacimiento de las cosas, sino
que la verdadera cosa objeto del contrato es una cosa presente, la probabilidad actual, la esperanza misma (emtio s p e i ) . Pero con gran frecuencia, el
vendedor estar obligado a desplegar la diligencia necesaria para que se
consgala ganancia, y as'.ocurrir, en la duda, cuando sta dependa, en todo
n.parte,-de su-actividad (cf-. por analoga el art. 1.094, pues se trata en
cierto modo de un deber de conservar la esperanza).
;S.
El objeto de la compraventa debe ser "una cosa determinada"
{cf.
art. 1.445), pero esto no significa que haya de tratarse precisamente de cosa
especficao individualmente determinada, sino que nicamente ha de estarlo
en-el sentido, del art. 1.273, o sea, en definitiva, que la determinacin no dependa de ulterior convenio entre los contratantes. El jC. c. prev la compra;

54

 25
venta de cosas genricas (cf. art. 1452 op. 3). Nada obsta a que las partes
traten como fungibles las infungiles y a la inversa (cf. art. 1.452 ap..2).
Cuanto se dice en el texto respecto a los contratos de suministros sucesivos encuentra cabal aplicacin en el derecho espaol, incluso cuando la
determinacin de cantidad y tiempo slo se hayan de hacer posterior y unilateralmente, pues si tal modalidad est prevista en el contrato cuadra perfectamente dentro del molde del art. 1.273 prop. 2.
4. La cuestin objeto de este apartado, o sea la de si el contrato por
el cual se venden bienes que no sean cosas ni derechos constituye o no compraventa, no puede tener una respuesta tan segura en nuestro
derecho,
dada la imprecisa diversijicacin tcnica que en nuestra terminologa legal
tienen las palabras "bien, cosa y derecho" en cuanto se las considera como
objeto de una relacin :(cf. tomo I volumen 1." notas 114). Y la cuestin
no puede zanjarse partiendo de la indistincin de esos trminos y aceptndola, porque se corre el riesgo, al travs de ese_ cmodo criterio, de no distinguir la compraventa de otros muchos contratos onerosos, como seala con
acierto la nota 14 del texto. El nico criterio que ofrece alguna garanta
es l de aplicar por analoga las reglas pertinentes de la compraventa, en
tanto en cuanto que el negocio de que se trate no encaje mejor en otras
figuras reguladas por la ley.
.r I I I . El precio tiene que consistir "en dinero o signo que lo represente"
(art. 1.445.; se entiende por dinero la moneda corriente: S. 5 julio 1.893).
1. Hasta tal punto es esencial que' el precio consista en dinero o
signo que lo represente, que si consiste en otra cosa, l contrato cambia
de naturaleza y se convierte en permuta (cf. art. 1.538). "Si l precio dla
venta consistiera parte en dinero y parte en otra cosa se calificar l contrato por la intencin manifiesta de los contratantes. No constando sta, se
tendr por permuta si el valor de la cosa dada en parte del precio excede al
del dinero o su equivalente; y por venta en el caso contrario (art. 1446;
sobre l ms preciso sentido de este artculo vase infra notas 119, 2).
2. Adems de consistir en dinero, el precio debe ser cierto (art. 1.445).
Los arts. 1.447 y 1.448 concretan algo ms lo que significa precio, cierto.
Segn la S. 29 noviembre 1930, l requisito del precio cierto en l art. 1.445;
no supone que cuantitativamente se fije el precio en el momento del contrato, sino que basta que pueda, determinarse aqul y uno de los medios de determinacin es el de referencia a otra cosa, cual el costo, los derechos arancelarios, etc., y dems datos consignados. En lo que no alcancen estas reglas
debe tenerse presente el criterio general que sobre la determinabilidad de los
contratos traza el art. 1.273 (cf. Ss. 8 mayo 1895 y 29 octubre 1909).
Conforme al art. 1449, el sealamiento del precio no podr nunca dejarse
al arbitrio de uno de los contratantes. Pero este precepto no impide, a nuestro
entender; que el precio se deje al "arbitrio de equidad" de cualquiera de
las partes (cf. sobre esta cuestin las notas a! 5 del volumen 1.' de este
tomo).
3. Por regla general, la mercanca y el precio han de entregarse simultneamente (cf. arts. 1.466 y 1.500 ap. 2). Caben la compraventa prae"numerando y a crdito (cf. arts. 1450, 1466, 1.467 y 1.500 ap. 1).
IV.
La cuanta del precio es de libre estipulacin y no procede la res-

55

 I n -

cisin por lesin, salvo en los casos mencionados en los nmeros 1-" y 2." del
art. 1.291 (cf. art.

1.29S).

V. La venta se perfeccionar entre comprador y vendedor, y ser

obligatoria para ambos, si hubieren convenido en la cosa objeto del contrato y en el precio, aunque ni la una ni el otro se hayan entregado (articulei'1.450). Sobre la forma del contrato cf. arts. 1.278, 1.279 y 1S80 y supra
notas al 28 (volumen 1.'). Vase tambin la S. SO mayo 1890.
, 1. l,art. 1.459 establece que no podrn adquirir por compra, aunque
sea en subasta pblica o judicial, por s ni por persona alguna intermedia
las personas que menciona. Dado l carcter prohibitivo del precepto, la
consecuencia de la infraccin es la nulidad radical y ex ege del contrato
celebrado con infraccin de aqul (cf. art. 4 ap. 1).
'.-;, 2. Segn l art. 1.451: "La promesa de vender o comprar, habiendo
conformidad n la cosa y en el precio, dar derecho a los contratantes para
reclamar, recprocamente el cumplimiento del contrato."
"Siempre que no pueda cumplirse la promesa de compra y venta, regir
para vendedor y comprador, segn los casos, lo dispuesto acerca de las obligaciones, y contratos en el presente libro."
: El precepto es de una tcnica lamentable. Colocado a rengln seguido
del art. 1.450 (que califica de perfecta la compraventa cuando media convenio sobre cosa y precio), parece identificar la promesa con la compraventa
perfecta al definir sta por la misma nota que aquella, la conformidad sobre
- cosa y precio y. al identificarla en sus efectos, ya que l decir en l art. 1.451
p. 1 "dar derecho a los contratantes para reclamar recprocamente el
cumplimiento del contrato", ordena lo mismo, con otras palabras, que el artculo 1-450 cuando dice que la venta "ser obligatoria para ambos" (compiadr y vendedor). El segundo apartado del art. 1.451 no aclara ennada su
contenido porque se limita a remitirse a las reglas generales de las obligaciones y contratos en caso de imposibilidad de cumplimiento.
'ifo tiene tampoco sentido, en nuestra opinin, la jurisprudencia del
:T.-S..en la que, acaso pretendiendo buscar una diferencia con la compraventa perfecta, se declara que la promesa de venta no transmite la propiedad y da slo lugar a una accin personal para exigir l cumplimiento, de. lo
prometido-(cf. Ss, 6 diciembre 1904, 24 diciembre 1920 y 14 noviembre 1927), porque la compraventa perfecta como contrato obligatorio que es
tampoco transfiere la propiedad. Ni menos puede vislumbrarse una nota
diferencial n la doctrina de la S. 12 noviembre 1898, segn la cual cundo
s trata de promesa de venta, no es preciso pedir y obtener la "rescisin"
del contrat, sino que, por su misma naturaleza, queda sin efecto ipso facto
cuando por l incumplimiento de la obligacin pactada por el comprador se
idee imposible la realizacin del contrato; esta doctrina es errnea porque
infringe directamente l p. 2 del art. 14-51, que somete el incumplimiento,
por imposibilidad, a las reglas generales, entre las cuales se halla el artculo 1.124 que posteriormente ha aplicado el propio T. S. con mejor criterio
' (S. 14 noviembre 1927). Si lo que quiere decirse es que si una de las partes
se niega cumplir la promesa, sta queda sin efecto por no podrsela constreir al cumplimiento, se habr negado a la promesa toda entidad de contrato (cf. art. 1.256).
;

27

A nuestro entender, la "promesa de venta slo puede tener sentido: a)

como contrato de compraventa que slo vincula al vendedor (promesa de
vender) o slo al comprador (promesa de comprar); entonces se trata de un
contrato de compraventa perfecto bajo la, condicin potestativa de la parte
. no vinculada que declare querer llevarlo a cumplimiento (sobre la posibilidad
de tal condicin, cf. tomo I notas al 181 IV- 3 y supra 38 pr.); b) como
precontrato de compra o de venta (pactum de emendo o de vendendo) y- entonces tendr el sentido general que debe darse a todo precontrato. En este
sentido, aun sin tener conciencia de I03 graves problemas de orden dogmtico y prctico que plantea la artificiosa doctrina del precontrato, se orien' tan las siguientes sentencias: 31 enero 1921 (la promesa de venta engendra
obligacin de otorgar escritura de compraventa), 10 marzo 1928 (origina la
'obligacin de vender llegado el caso) y 29 diciembre 1929 (la promesa da
venta produce una obligacin de hacer, ya que su materia y objeto es la realizacin de un acto futuro, o sea la perfeccin de una venta). Esta doctrina
merece, a nuestro juicio, la misma 'crtica que hicimos en cuanto al concepto genrico de precontrato (cf. tomo I volumen 2.' notas 153 IV).
'.,'. . Nos parece tambin improcedente la doctrina de la S. 24 diciembre
de 1920, segn la cual todo concierto para comprar o vender bienes inmuebles o derechos reales sobre los mismos, que se verifique verbalmente o mediante documento privado, queda incluido en el art. 1.451, que concede a
las partes el derecho a reclamar el cumplimiento de lo convenido a virtud l
terminante precepto del art. 1.280 nm: 1.. Es absurdo reducir la diferen cia entre la promesa de venta y la venta perfecta a una diferencia de forma,
frente a la reiterada doctrina del propio T. S., segn.la cual la eficacia y va^
lidez de los contratos no depende de la observancia de la forma (cf. supra
-volumen 1." % 28). Pero los contrasentidos jurisprudenciales aumentan an
ms si consideran la S. de la Sala 3. de 2 diciembre, de 1929 (segn la cual
no hay promesa sino venta cuando se otorga un documento privado y se
-entrega una cantidad a cuenta del precio, convinindose la entrega de otra
, tambin a cuenta tan pronto como quede vacio y expedito el solar objeto del
contrato, sin esperar l otorgamiento de la escritura pblica que tambin
convinieron los contratantes) y laya citada S. de la Sala 1. - (conforme a la
cual no cabe invocar los arts. 1.279 y 1.280, respecto a la promesa de venta,
porque ambos preceptos hacen relacin a casos en que la ley exige el otorgamiento de escritura u otra forma especial, requisito no preceptuado en
cuanto a la promesa de venta).
VI:
Segn nuestro C. com., ser mercantil la compraventa de cosas
muebles para revenderlas, bien en la misma forma que se compraron, o bien
en otra diferente, con nimo de lucrarse en la reventa (art. 325) y no se
reputarn mercantiles: 1. Las compras de efectos destinados al consumo
del comprador o dla persona por cuyo encargo se adquirieron. 2." Las ven. tas que hicieren los propietarios y los labradores o ganaderos de los frutos >
o productos de sus cosechas o ganados, o de las especies en que se les paguen?
' las rentas. 3." Las ventas que de los objetos construidos o fabricados por los
artesanos hicieren stos en sus talleres. 4-. La reventa que haga cualquiera
persona no comerciante del resto de los acopios que hizo para su consumo.
No procede ocuparse en este lugar de la crtica de las deficiencias noa

 23
torias de estos preceptos, cuyo examen debe-remitirse a los tratados de derecho
mercantil.
Son muchas las especialidades de la compraventa mercantil, que regula
el C. com. en los arts. 325 al 845.

L A S OBLIGACIONES CONTRACTUALES

102 ( 325).

En

general

A las obligaciones recprocas del vendedor y del comprador, que

..brotan del contrato de compraventa, se aplican las reglas sobre las
relaciones contractuales bilaterales. As, pues, s i n o se h a determ i n a d o o t r a cosa, ambas obligaciones h a n de cumplirse simultneamente y cada una de l a s partes puede e x i g i r y demandar l a prestacin simultnea. Si una de las p a r t e s demanda antes de haber c u m p l i d o y s i n ofrecer el cumplimiento simultneo, reclamando lisa y
llanamente l a prestacin, se d a c o n t r a ella, si segn el c o n t r a t o no
puede e x i g i r la prestacin previa, la / excepcin de contrato no c u m plido.: Salvo pacto en contrario, ambas partes responden de toda
culpa. ' -. ;'Obligaciones del vendedor.
L. / . E l vendedor est obligado, segn el O. c , a proporcionar, a l
comprador la propiedad de la cosa vendida o el derecho
vendido.
(Vase sobre esto i n f r a 106).
2. Adems tiene que entregar
l a cosa vendida, o sea procurar
l a posesin inmediata corporal. E l vendedor de u n derecho slo est
obligado naturalmente a e n t r e g a r l a cosa si el derecho f a c u l t a para
l a posesin de l a m i s m a y , por t a n t o , especialmente si se h a vendido
u n derecho de superficie, u n derecho de u s u f r u c t o o de habitacin
que s e . h a y a n de conceder o un.crdito asegurado con prenda m a nual (433).
.
3. ' Iguales obligaciones tiene el vendedor, en l a duda, respecto
a., las pertenencias ( 3 1 4 ) .
' 7 4 v , E l vendedor tiene que comunicar a l comprador los i n f o r m e s
-necesarios sobre las relaciones jurdicas* que afectan a l objeto v e n - 'dido, especialmente cuando se t r a t a de fincas, sobre los lmites, de1

i * Tambin es suficiente el constitutum possessorium, pues requiere el asentimiento del vendedor y en ste v a implcita, en la duda, una renuncia a la entrega corporal; en cambio, l a cesin de l a reivindicatoria slo es suficiente
cuando.el comprador obtiene efectivamente la .posesin en virtud de aqulla o
'.cuando declara conformarse con la misma, cf. JurW 1927, 667 (11).
v. ., g Tambin tiene que aceptarse una responsabilidad del vendedor por l a
falta de la pertenencia, por ejemplo, de l a llave del bal- vendido, si el comprador poda contar con su existencia, sin necesidad de convenio especial, y el vendedor tuviera que. saber esto.
3' Esto es, sobre las bases de hecbo de las mismas; no existe un deber de
"instruir del derecho", R G E 52 168.

 29
rechos, cargas, arrendamientos de uso y arrendamientos de uso y
' d i s f r u t e . Adems, tiene qeTentregarle los documentos que sirven
p a r a p r o b a r el derecho que se hallen e n su posesin, y si estos documentos se refieren tambin a otros asuntos, tendr que entregarle
u n testimonio en .relacin pblicamente legalizado* ( 444). '
II.
Obligaciones
del
comprador.
1. E l comprador tiene que pagar el precio t r a n s m i t i e n d o la
propiedad del m i s m o al vendedor.
2. Salvo pacto en c o n t r a r i o , tiene el deber, susceptible de ser
exigido por accin, de r e c i b i r l a cosa comprada ( 433 ap. 2) o sea
de r e t i r a r l a materialmente l i b e r a n d o as de ella al v e n d e d o r . S i no
recibe l a cosa que se le ofrece d e b i d a m e n t e , i n c u r r e no slo en mora.
accipiendi,
sino adems en mora debendi respecto a su deber der e c i b i r , (consecuencias i n f r a 105, 1 ) .
6

Tambin en el derecho espaol se aplican a las obligaciones reciprocas

del vendedor y del comprador las reglas generales sobre las obligaciones reciprocas que derivan de los artculos 1.100 y 1.124- De la aplicacin del
primero de estos preceptos derivara que, salvo determinacin en contra,
ambas obligaciones han de cumplirse simultneamente (cf. vol. 1." notas
SS); pero, adems, resulta ya con preferencia especial al contrato de compraventa, de los arts. 1.466, 1.467 y 1.500 (cf. supra 101 III 3). Por
. tanto, cuando la prestacin debe ser simultnea, a la exigencia de una parte
sin ofrecimiento de la contraprestacin puede oponer la otra la exceptio non
adimpleti contractas (cf. vol. 1.' notas SS). La responsabilidad por culpa de
las partes est sujeta a las reglas generales (cf. vol. 1 .* notas 44 ss.}. \
'' /.
Obligaciones'del vendedor.
,,

1. Ningn precepto impone al vendedor, de una manera expresa y

clara, la obligacin de proporcionar al comprador la propiedad de la cosa
vendida, o de proporcionarle, en su caso, el derecho vendido. A la luz de los
textos no es fcil la solucin, dado que slo hablan de entregar y sanear.
Pero cabe prescindir de su examen, ya que la jurisprudencia ha resuelto
apodcticamente el problema, al travs de una interpretacin amplificadora
d la obligacin de entrega, en el sentido de que el vendedor est sujeto a
transmitir la propiedad al comprador (Ss. 26 junio 1924, 4 junio
1928,y^
8 marzo 1929). La misma tesis afirmativa sostena ingeniosamente
aunque'
fuesen muy discutibles algunos de sus argumentos, GAYOSO ASAS (RDP.
1921 p. 140 ss.). La solucin de la jurisprudencia es muy racional, sin duda.
4 Bajo los mismos requisitos el comprador puede exigir tambin, con arreglo a l 810, el examen de los documentos en tanto se subrogue en las relaciones
jurdicas que afectan al objeto de la compraventa. E n "tal sentido tambin los
Protocolos I I p. 5 8 ; OERTMANN, 4 4 4 ; opina de otro modo P L A N C K 444, 2.
5 ROSENBERG, DogmJ 43 p. 24.6; JACOBI, DogmJ 45 p. 259 ss.; lo mismo l a
jurisprudencia.
6 R G E 56 p. 178; Recht 1905 p. 16. E l deber de recibir no se extiende a
otra cooperacin para el cumplimiento, por ejemplo, al pedido de suministros
sucesivos (supra 57 nota 15). E n l a recepcin no existe an necesariamente
una aceptacin "como cumplimiento" en el sentido del 363.
. 7
As, pues, la mercanca tiene que estar dispuesta tambin para ser materialmente retirada, R G E 56 p. 176; 57 p. 109.

5*

 30
- 2. El vendedor tiene que entregar la cosa vendida (arts. 1.445 y 1.461),
O sea proporcionar al comprador la posesin corporal inmediata. La tradicin ficta del art. 1.462 no implica necesariamente la tradicin real de la
cosa vendida (cf. ss. 10 noviembre 1903, 29 mayo 1906<.y 10 febrero 1909;
, no obstante, vase la de 25 octubre 1923) y constituye Simple presuncin
5 con posible prueba en contrario (S. 22 marzo 1930). Si se trata de derechos que no supongan posesin cf. art. 1.46%.
3. Cf. arts. 1.097 y 1.528.
4. ' Cf. arts. 1.464 prop. 2, 1.469, 1.470, 1.471 y 1.483, y, por analoga,
los arts. 1.065 y 1.066.

II. Obligaciones del comprador.

:~l.
El pago del precio (arts. 14-45 y 1.500). Sobre la obligacin de
^transmitir la propiedad del mismo vanse los arts. 1.095 prop. 2 y 1.160.
0^
2. Segn el art. 1.505, respecto de los bienes muebles, la resolucin
d la venta tendr lugar de pleno derecho, en inters del vendedor, cuando
el comprador, antes de. vencer el trmino fijado para la entrega de la cosa,
no se haya presentado a recibirla, o, presentndose, no haya ofrecido al
mismo tiempo el precio, salvo que para el pago de ste se hubiese pactado
mayor dilacin.
. ''-.-'^-Aunque este articulo parece responder a la idea de una obligacin del
comprador de recibir la cosa mueble objeto del contrato, no le impone, en
rigor, sa obligacin, ya que no es exigible por el vendedor, pues el comprador es simplemente acreedor de la cosa (cf. supra volumen 1. notas 57 pr.),
Sino que l precepto se limita a dar una facilidad a la resolucin por el vendedor, facultad de resolucin que no le impide optar por el cumplimiento
(en tal sentido, y por aplicacin, en lo menester, del art. 1.124, se ha de resolver el aparente contrasentido entre las fases 'de pleno derecho" y "n
inters del vendedor").
t

.v

103 ( 3 2 6 ) .

Riesgos

(*)

, ,. 1,'V ;Segn el derecho comn, el comprador

soportaba
el
riesgo
del perecimiento (o menoscabo) fqrt.uito de l a cosa comprada, es decir;'tena que pagstr el precio aunque el vendedor se liberase de la
-gbligacin de e n t r e g a r la cosa p o r i m p o s i b i l i d a d f o r t u i t a
(periculum
st emtoris).
Pero se presupona n o slo que l a c o m p r a v e n t a se h u biese concluido con carcter vinculante (emtio contrata),
sino t a m bin'que estuviese dispuesto el c u m p l i m i e n t o (perfecta),
l o cual no
e n a l u g a r en l a (compraventa genrica s i n o despus d l a concrecin*..;
'
'
'
'. .
m

(*)
HOFMANN, Perikulum beim'Kauf, 1870;' R E G E L S B E R G E R , KritVSchr. 13
p. 90 ss.; TOh, Handelsreeht I I 262 ss.; WENDT, DogmJ 29 p. 47 ss.; M A R T I NIUS, BrgA:17 p. 50 ss.; S T E K N , Gefahrtragung beim Kauf, 1908 (Marb. Diss.);.
A D L E R , Z . f. P.H 72 p. 388

ss.; K L U C K H O H N , DogmJ 64 p. 114

ss.; E I S S E R ,

Die

gefahrtragung beim Kauf in reehtsvrgleichender; Darstellung, 1927. '

'p* 1 - Vanse ms detalles sobre esto y ; en particular, l a .indicacin de fuentes
sjii'e.d. ant. 326, 1 y notas 1-6. Sobre l autenticidad del prinQipio periculum est -,
. "emtoris vase supra 46 nota 12.
.
.
.

 31

' 2. P o r e l contrario, segn el C. c , el vendedor soporta el riesgo.

As, pues, s i el objeto perece casualmente antes de l a prestacin, el
comprador no tiene que pagar e l precio ( 323 ap. 1 prop. 1 ) . S i l a
prestacin se hace imposible slo en parte, e l precio se. ha- de pagar
slo proporcionalmente ( 323 ap. 1 prop.. 2 ; supra 4 6 I I I , 47 I I ) .
E'l riesgo, prescindiendo del caso^de m o r a accipiendi (supra 58 LT)
slo pasa, p o r l o regular, a l comprador con l a entrega, de la cosa
( 446 ap. 1 p r o p . 1) , pero si se trata de compraventa
de una finca,
desde la inscripcin del comprador en el registro,
si sta precede
1

2 Naturalmente slo cuando se trata de l a entrega en virtud de la compraventa^ no. cuando es- en virtud de otra causa, R G E 85_ p. 321. E n rigor, por';
entrega se ha de entender nicamente l a entrega material. Pero cuando, segn
lo dicho supra. 102 nota 1, el vendedor ha cumplido los deberes que le impone'.
el contrato, basta tambin al efecto de transferir el riesgo procurar la posesin
mediata o una pretensin de entrega ( 930 y 931 C. c . j ; en tal sentido tambin
OERTMANN 446; MARTINTUS p. 55; DERNBURG I I 174 I I ; K I S C H , Unmoglichkeit
p. :12,v T I T Z E , Unm'glichkeit p. 257; A D L E R , p.,399 s.;, "WARNEYER, Komm.. a l

446 I ; RGRKomm. 446, 4; en cuanto al resultado tambin PLANCK 446.

. 3 As, pues, la transmisin del riesgo se produce independientemente de l a
transmisin.de la propiedad. " L a transmisin de.la propiedad y la transferencia del riesgo no tienen nada que ver l a una con l a otra", como cfiee. R G E 93, 331.
El'riesgo se transfiere aunque el vendedor se haya reservado la propiedad hasta
el total pago del precio, R G E 85, 321. Igualmente se transfiere el riesgo cuando
el.vendedor no pudiera procurar propiedad a l comprador por tratarse de una,
cosa extraviada. Ahora bien, en este caso,, en el supuesto de perecer l a cosa, e l
vendedor tendr quie pasar, por. analoga del 324 apv 1 prop. 2, por que se le
imput al-precio lo que ahorra en virtud de liberarse de su deber de procurar l a
propiedad, que se h a extinguido por haber sobrevenido l a imposibilidad, y esto
no es ms-que el precio que. hubiera: tenido que'pagar al propietario^ para que
abandonase l a cosa. E s verdad que el 324 ap. 1 slo habla de, imposibilidad
subsiguiente or culpa del acreedor (comprador), pero.no es menos.cierto que
los. derechos que se Jed'an en este caso, se le han de atribuir con mayor razn
en. el-supuesto, de estar exento de culpa, cf. STERN op. cit. E l traspaso del
riesgo no impide al comprador exigir al vendedor, con arreglo al 440 ap. 2 C. c , .
la-indemnizacin por incumplimiento, si l a cosa ha perecido despus de l a entrega, excepcin hecha, como .es evidente, del caso en que l a prdida sea por
culpa-del comprador. Ahora bien, a tenor del . 440 ap. 2, el comprador slopuede alegar un dao que tenga un enlace causal con el vicio del derecho. As,
si h a enajenado ulteriormente l a cosa, habindosele restituido despus por razn.
del .vicio en el derecho y perece en s u poder: entonces cabe alegar un perjuicio;
ms elevado que l que tuvo que indemnizax a l que recibi l a cosa de L Por',
el contrario, .en virtud de l a prdida de la cosa que d lugar a un dao, no puede
exigir indemnizacin alguna a tenor del 440 ap. 2. Cf. infra 107 I I I d.-rTampoco. impide el traspaso del riesgo el vicio, de la cosa. Ciertamente que el.
vicio de l a cosa representa que el contrato no ha sido cumplido exactamente,, pero
de todos modos, el objeto del contrato ka sido entregado y ha pasado a la custodia
del comprador. Tampoco perjudica a ste la transferencia del riesgo porque
segn,los 350 y 467 del C. c , conserva el derecho de redhibicin, a pesar de.
la prdida de l a cosa. E n cambio, cuando se trata de obligaciones genricas el
vicio de la mercanca excluye el/traspaso del riesgo pues, segn los 243 ap. 2 '
y 300, el traspaso del riesgo presupone que el deudor haya hecho lo indispensable
por su parte y respectivamente que haya ofrecido l a cosa de un modo que d
lugar, a la mora accipiendi (cf. supra 6 I I I 2 nota 7) ; slo con eso se manifiesta;
un determinado objeto del contrato. Aun aquel que admita el traspaso del riesgo,
a pesar de que l a eosai no sea conforme al contrato, tiene que conceder al com-;.
prador las pretensiones de'prestacin de garanta.
7

ti

 32

a la entrega ( 446 ap. 2)

Pero r i g e n importantes
excepciones:
a)
Cuando, a peticin del comprador,
el Vendedor t o m a su
cargo el envo de l a cosa a u n l u g a r d i s t i n t o del l u g a r del c u m p l i m i e n t o (compraventa de remisin o compraventa' de remisin s i m ple) , l riesgo se transfiere:" tan p r o n t o como e l vendedor ha hecho
todo lo necesario por su parte para el envo, o sea, cuando h a en t regado l a cosa a l expedidor, porteador b a o t r a persona determinada
p a r a l a ejecucin del envo o a l a institucin de t ran s port e ( 447
ap. 1) " . P e r o naturalmente el vendedor responde de toda culpa t a m 5

4 Quin soporta el riesgo cuando se trata de venta doble de unafincaque

ha sido, entregada a un comprador y transmitida formalmente a otro a cuyo
, nombre se inscribe en el registro? Segn el 446, parece qu el vendedor puede
^exigir el precio de ambos compradores, y a que respecto a uno se aplica el 446
"p. 1 y respecto al otro e l 446 tap. 2. As, prcticamente SCHOLLMEYER, p. 18;
MARTINIUS, BrgA 17 p. 69 s s . ; D E R N B U R G 174 nota 10; T I T Z E , p. 262 s. E n

cambio, l a opinin predominante atribuye al vendedor l a pretensin a l precio

slo contra el adquirente inscrito, protegiendo al adquiriente de l a posesin, con
arreglo a l 440, mediante una pretensin de indemnizacin por incumplimiento
o mediante l a resolucin del contrato. E n pro de esta tesis los Motivos, CROME
p. 419; K S C H , p. 63; P L A N C K , 446, 2 b f!; W E R N E R - S T A U D I N G E R 446, I 2 e;

OERTMANN, 446, 6 d; HERRMANN, BrgA 39, 91; R I E Z L E R , ZivA 98, 394. Otros
entienden quo el riesgo pasa a aquel a quien primero s e - h a transmitido, as,
NDEMANN, 159 a nota 52. E N N E CC E R U S , en 326 nota 9 d. lant. y lo mismo
COSACK, 125 V I no imponen el riesgo a ninguno de los compradores, porque el
vendedor no' puede cumplir de una marierar completa respecto a ninguno de ellos.
Este caso, que prcticamente no es muy frecuente, se resuelve mejor haciendo
uso ambos compradores del derecho de resolucin fundado en el 325, porque el
vendedor mediante su doble juego h a hecho imposible el cumplimiento total
respecto a. ambos compradores. Con arreglo a los 327 y 350, este derecho
de resolucin no se extingue por l a prdida o menoscabo fortuito de l a cosa.
5'" S s T h a estipulado el cumplimiento en el otro lugar, se est en presencia
de una compraventa de remisin cualificada o de una compraventa a distancia
y el riesgo se traslada con l a entrega (en e l lugar de cumplimiento). L a s expresiones que so emplean en el sentido de que se "preste" o "suministre" en un
determinado; lugar permiten concluir, en l a mayora de los casos, l a existencia
de una compraventa a distancia, mientras que en el convenio de que l a cosa
sea "enviada" ha de interpretarse ms bien como compraventa de remisin.
A . estos efectos es decisivo e l que en virtud de l a indicacin de lugar se determine el contenido de l a prestacin o.,el que las partes considerasen el deber de
remisin/slo como obligacin accesoria aadida al deber dte cumplir. L a clusula. .,o. b. (franco bordo) h a de entenderse en e l primer sentido. E l riesgo
, sej.traslada; pues, en virtud de l a entrega a l buque, R G E 106 p. 212 ss. '
': ^ " 6 ; L a ley,slo menciona los casos singulares expuestos. Pero de ellos resulta, el principio desenvuelto en el texto. As, pues, el riesgo se transfiere aunque l vendedor realice el transporte y lo haya comenzado. E n tal sentido tambin R G E 96 p. 259; P L A N C K , OERTMANN, STAUB y otros; disienten D R I N G E R HACHENBURG 3 p. 57, K O B E R - S T A U D I N G E R ; J A G E R , LeipzZ 1907, 418; A D L E R , Z. f.

H R 72 p. 417. L a regia del 447 a p . ' l slo rige, sin embargo, cuando el vendedor
ha tomado a su cargo el envo desde e l lugar de cumplimiento. E l vendedor no
puede unilaterlmente substituir el lugar) R G E 106, 213. Pero s, claro est,
si' el comprador est conforme, R G E . 111, 25. Las disposiciones sobre l a compraventa de remisin se han de aplicar tambin cuando se trata de envo dentrdj,
d l a misma localidad, O L G E 2 p. 218. E s discutida l a aplicacin del 447 lofK
llamados^ envos colectivos (cf. supra 6 I I I 2). H a de admitirse si el comprador'
. haJpermitido el envo colectivo-o si les conforme a los usos del trfico, R G E 88
^pv'390 s. Por lo dems, en l a compraventa de remisin el comprador slo so- '
. porta el llamado riesgo de transporte. E l secuestro e
' " " durante el trans- j'
;

,TOT>4

 33
b i e n respecto a este envoy
existe culpa si, no habiendo una razn
a p r e m i a n t e , se desva de las instrucciones que e l comprador le h a
dado con referencia a l envo ( 447 ap. 2 ) .
i b)
E n el caso de compraventa bajo condicin suspensiva,
si f a l t a
l a condicin, no puede hablarse, como es n a t u r a l , de trnsito del
riesgo, pues entonces no h a llegado a ' t e n e r existencia una comprav e n t a eficaz . Pero s i se cumple l a condicin y e l objeto se hubiera
entregado o t r a n s m i t i d o con a n t e r i o r i d a d , habr de a d m i t i r s e , con-*;
a r r e g l o al 446, que el riesgo se h a t r a n s f e r i d o y a en v i r t u d de l a
e n t r e g a o transmisin''; pero si a l c u m p l i r s e l a condicin el objeto
de l a compraventa hubiese perecido y a (y no si se hubiese menoscabado simplemente), l a compraventa es ineficaz en su t o t a l i d a d y , .
por t a n t o , no ha de pagarse e l precio y si h u b i e r a sido pagado habr
de r e s t i t u i r s e en concepto de e n r i q u e c i m i e n t o i n j u s t o .
s

porte ,fes a cargo del vendedor, ya que l a compraventa no se ha cumplido todava

con.-la remisin, .RG Warn 1920 n." 9 5 ; 1921 n. 1 1 7 ; R G E 106, 1 6 . Pero no
as el secuestro por el enemigo (en el territorio del Ruhr durante la.ocupacin
. francesa).que slo fuese posible por l a entrega al ferrocarril y. el transporte
' a l territorio ocupado; entonces se trata de un autntico riesgo de transporte,
. R G E 114, 4 0 7 y CASPA,. JurW 1925, 5 9 0 .
V 7 Esto es, responde de la cuidadosa eleccin de las personas a quienes se
confa l a ejecucin del envo y del regular embalaje de las mercancas, pero
no de.la culpa cometida, por l a persona o institucin elegida en el transporte
. , (' 2 7 8 ) , pues la remisin misma corre por cuenta y riesgo del comprador y no
-pertenece a los deberes contractuales del vendedor, R G E 101, 1 5 2 ; pero vase
V tambin R G E 115, 1 6 2 y supra 44 I I 1.
';': :,-8- Tampoco ofrece dificultad alguna l a compraventa bajo condicin resolu..tqria. Si-falta l a condicin, ocurre exactamente lo mismo que en,el caso de venta
' incondicional, o sea, que el comprador soporta el riesgo desde l a entrega. Si l a
condicin se cumple, se resuelve la compraventa, aunque la condicin resolutoria
.> slo se cumpla despus de la entrega o transmisin de la cosa; entonces s ha
de restituir el precio pagado en concepto de enriquecimiento injusto. Opina de
otro modo al parecer R G Warn 1 9 2 1 n." 93. Sobre el riesgo en el caso de
compraventa alternativa cf. KlPP en WINDSCHETD I I 390, 5 ; sobre el riesgo en
'' l caso de reserva de l a propiedad vase infra 118 nota 1.
"i ; 9 E L U C K H O H N , DogmJ. 64 p. 117 ss. invoca, por el. contrario, que l a con_ dicin no tiene efecto retroactivo ( 1 5 8 ) , sosteniendo que constituye una "contradiccin" considerar eficaz la conclusin del contrato slo a l cumplirse l a condicin y admitir, sin embargo, con anterioridad uno de los efectos del contrato,
el paso del riesgo. La, inconsistencia de este argumento, resulta de l a misma
:ley, por ejemplo, de que el vendedor responde de su culpa mientras pende l a
condicin ( 1 6 0 ) , de l a ineficacia de las disposiciones ( 1 6 1 ) y, adems, est
totalmente en desacuerdo con el trato que se da al negocio jurdico condicional
(cf. tomo I 1 8 5 ) . Finalmente, K L U C K H O H N no tiene en cuenta cuan injusto es
imponer e l riesgo al vendedor, a pesar de que l a cosa ha pasado a la custodia
y al disfrute, del comprador, aunque sea n virtud de-un negocio todava condi...cional, pero que en virtud del cumplimiento de l a condicin se considerar como
eficaz.
10 Tiene que admitirse l a nulidad de l a compraventa porque el vendedor,
"Pegn se evidencia ahora, ha prometido una prestacin imposible, o sea, l a
^prestacin al cumplirse la condicin (ENNECCERUS, Rechtsgeschft p. 3 7 3 ss.).
*iPero esta razn no cuadra cuando durante l a pendencia de la condicin el objeto
... de la compraventa h a sido meramente menoscabado. As, pues, en este caso se
ha de aplicar la regla del 4 4 6 .
:

.* jt'
f

'

3- DERECHO C I V I L . T O M O I I . VOLUMEN I I

(*5

 34
c)
E n el caso de compraventa, de una "herencia, el riesgo pasa
a l .comprador desde l a conclusin del contrato ( 2.380)..
d)
E n l a subasta forzosa, e l riesgo, s i se t r a t a de u n a finca, se
t r a n s f i e r e con l a adjudicacin, s i se t r a t a de oros objetos, con la
conclusin de l a subasta ( L . sub. 5 6 ) .
:

e)
E s evidente l a a d m i s i b i l i d a d de convenios divergentes
sobre
l riesgo, que pusden hacerse tambin tcitamente, p o r ejemplo,
cuando se vende u n a p l u r a l i d a d de cosas d forfait
o en el estado en
que se encuentren, habr de suponerse con frecuencia que e l vendedor no asume el riesgo de l a prdida o d e t e r i o r o de las cosas sin guiares.
i. Segn el C. c. espaol, que coincide en lo esencial con la solucin
del derecho comn, el comprador soporta el riesgo de la prdida o deterioro
.fortuitos
de la cosa comprada; es decir, tiene que pagar el precio aunque el
.tendedor, se libere de su obligacin recproca de entregar la cosa por imposibilidad subsiguiente fortuita. Decimos im.posibilidad subsiguiente, porque
en el caso de prdida anterior, o sea al-tiempo de celebrarse la venta, el
contrato queda sin efecto (art. 1.460 ap. 1). (Respecto a la prdida parcial
f. art. 1.4.60 ap. 2). La solucin en cuanto a la prdida posterior
fortuita
esxdta del art. 1-452 ap. 1 .en cuanto se remite en los arts. 1.096 y 1.182.
D esos preceptos resulta que l vendedor se libera de la obligacin de
.entregar la cosa. Nada se dice ciertamente sobre el influjo que la extincin
de esta obligacin ejerza en la oblvgacwn-Yecvprocar
dd-comprado-r-de-pagar
el precio, pero se entiende, de acuerdo con los precedentes romanos y al no
'establecerse expresamente la consecuencia de extinguirse tambin la obligacin] del comprador, que ste viene obligado a pagar l precio. Sin embargo,
esta solucin no es absolutamente segura y acaso la contraria estuviera ms
i n armona con la equidad y con la naturaleza de las obligaciones recprocas
(cf. supra vol. 1." notas al 46 I I I ) . En cuanto a las cosas genricas o fungibles, si la venta se hace aisladamente y por un solo precio, o sin consideracin a su precio, nmero' o medida, se aplica la misma regla (art. 1.452
ap. 2), Enrig.or, en este caso, se trata de venta de cosas genricas consideradas especficamente. Si las cosas fungibles se vendieren por un precio
fijado con relacin al peso, nmero o medida, no se imputar el riesgo al
comprador hasta que se hayan pesado, contado o medido, a no ser que ste
se haya, constituido en mora (art. 1.452 ap. 3: sobre la ms precisa interpretacin de esta regla vase el volumen 1.' notas a los 6 I I I , 58 I I 2).
t\~f".2-1 De lo dicho supra resulta la diferencia entre la solucin del C. c.
alemn y la del-espaol. En aqul rige el principio res perit domino, en ste
parece.regir
el principio periculum est emtoris. '.
a) De lo que antecede se desprende que no resulta excepcin alguna
en cuanto al caso en que el vendedor toma a su cargo el envo de la cosa a
un lugar distinto del de cumplimiento (cf. art. 1.468 i n fine y art. 14-65).
Respecto a las compraventas mercantiles vanse los arts. 333, 834 y 835
del C. com.
b)
falta,

Si la compraventa se hace bajo condicin suspensiva y la condicin

no se transfiere l riesgo, toda vez que el contrato no llega a tener

 35
' eficacia (cf. arts. 1.1U, 1.120 ap. 1 prop. 1, 1J22 y 1.123) Pero si la condicin se cumple y la cosa hubiera perecido, pendiente la condicin, de la
combinacin del art. 1.122 regla 1. con el art. 1.452, se obtienen las siguientes consecuencias: se extingue la obligacin del vendedor, pero esta extincin no determina la desaparicin del deber del comprador de pagar el precio, supuesto, claro est, que el art. 1.452 deba interpretarse en ese sentido. No es de aplicar el art. 1.450 ap. 1.
a

c) Segn el art. 1.531, l que venda una herencia sin enumerar las
cosas de que se compone, slo estar obligado a responder de su cualidad de
heredero. De aqu creemos poder derivar la misma solucin que da l texto
de conformidad con el 2.380 del C. c. alemn, pero, aun sin esta regla, el
resultado sera igual, ya que, en definitiva, segn el C. c. espaol, el riesgo
se transfiere al comprador desde la conclusin del contrato.
' . d )
En las ventas judiciales, no habiendo regla especial que determine
lo contrario, entendemos que el riesgo se transfiere, conforme a la regla general del art. 1.452 del C. c, cuando se perfeccione el contrato, porque si
bien la transmisin de posesin no tiene higar hasta el otorgamiento de la
' escritura (cf. arts. 1.514 y 1-515 de la L . Enj. av.), l traspaso del riesgo
o presupone transferencia de posesin. El problema que suscita la aplicacin a las ventas judiciales de la regla general del art. 1.452 del C. c, est
en determinar si la venta se entiende perfecta en el momento del remate o
en el de la consignacin del precio por el comprador. El art. 1-493 de la L .
Enj. cv. declara irrevocable la venta despus del remate, pero tal irrevocabilidad, segn se deduce del tenor del mismo artculo, slo significa la imposibilidad de que, a partir de aquel momento, el deudor libere sus bienes
pagando principal y costas. Por otro lado, la venta qiteda sin efecto si el comprador no consigna el precio en el plazo sealado (art. 1.513 L . Enj. civ.).
Ahora bien, esta cesacin de efecto, no significa que la venta no fuese per' fecta con anterioridad, sino que, precisamente por tratarse de cesacin de
efectos, el art. 1.513 de la L . Enj. civ. est indicando que. ordena una resoi lcin de pleno derecho en inters del rpido despacho de la va de apremio.
Por ello, l perfeccionamiento
de la venta ha de remitirse al momento de
haber conformidad entre la cosa y el precio, o sea en el momento del remate.
e) Nada se opone en nuestro derecho a que la imputacin de riesgos
se modifique por pacto especial entre las partes (cf. art. 1.255 C. c).
:

104 ( 327).

Gastos,

provechos,

cargas

intereses

I . Gomo quiera que e l vendedor est obligado a conservar c u i dadosamente l a cosa vendida hasta e l momento de l a entrega, tiene
que hacer los gastos

necesarios,

s i n que, p o r regla general, tenga

una pretensin p a r a que le sean abonados.

1. Pero s i u n gasto slo resulta necesario despus de
haberse
transferido
el riesgo al comprador,
y a p o r v i r t u d de l a transmisin

f o r m a l o remisin practicadas, y a p o r v i r t u d de pacto especial o de

diposicin legal (vase supra 103), e l gasto se hace no e n inters
del vendedor, sino del comprador.

E n este caso, pues, el

vendedor

puede exigir indemnizacin como si el comprador le hubiere dado>

m a n d a t o p a r a a d m i n i s t r a r l a cosa ( 450 ap. 1, cf. especialmente
ios 665, 666, 669 y 670)
. 2. Se determinar segn los p r i n c i p i o s sobre l a gestin d-e negocios sin mandato si el vendedor puede o no e x i g i r indemnizacin
de los gastos tiles que h a y a hecho e n e l t i e m p o que m e d i a entre la
.conclusin del contrato y la. entrega ( 450 ap. 2 ) .
\. . E n t a n t o que, conforme a estas reglas, el vendedor tenga una
' pretensin p o r los gastos, le corresponde tambin n a t u r a l m e n t e p o r
razn de los mismos el derecho de retencin ( 273 a p . 2 y 3 y 274).
'v " ' I I .
Los -provechos
corresponden p o r lo r e g u l a r a l comprador
desde el trnsito de riesgo, y a p a r t i r de este m o m e n t o tiene t a m bin que soportar las carcas de l a cosa ( 446 ap. 1 p r o p . 2 y 2.380;
L . sub. 56) J.
1

; "
No obstante, cuando se trata de. venta de envo, sigue siendo decisivo
' p a r a los provechos y cargas el tiempo de l a entrega, pues al momento de l a
remisin slo se condiciona el' trnsito del riesgo ( 447). E s t e quebrantamiento intencional (Motivos I I p. 328) de l a regla "cujus periculum, ejus et
cmrtiodum" puede ser censurado, pero tiene que acatarse.
'; Es*'evidente que las partes pueden pactar otra cosa y as lo hacen a v e nces de manera tcita. S i , por ejemplo, l a finca vendida ha sido formalmente
transmitida, pero slo h a de entregarse despus de un largo plazo, los prov e c h o s correspondern entre tanto al vendedor. S i se vende una vaca en
concepto de preada, el ternero corresponder al comprador, aunque nazca
antes de l a entrega.
v

:<

I I I . Desde el momento en que los provechos corresponden a l

' c o m p r a d o r , ste tiene que p a g a r intereses
del precio, siempre que
e s t e n o est sujeto a plazo ( 452), lo cual tendr que p r o b a r el comp r a d o r . '
4

'.'".'"" j'Par que haya lugar a l pretensin de indemnizacin es suficiente que,

' dadas las circunstancias, fuera lcito al vendedor considerar indispensables los
gastos ( 670), pues la idea fundamental es que el vendedor deba considerarse
como un mandatario. Tambin as l a opinin dominante. Disiente BRCKMANN,
"Recht, des Geschftsfhrers p. 75 ss.; OERTMANN 450, I b a .
2 Sobr el concepto de los provechos vase tomo I 120 I V . E s cierto que
las compensaciones, las indemnizaciones de seguro, l a mitad del tesoro que
corresponden al propietario y l a nsula, in flumine nata, no son provechos, pero,
no obstante, en el supuesto de que hayan sido adquiridos despus del traspaso
del riesgo, tienen que atribuirse a l comprador, por analoga del 446, pues el
principio de ese precepto tiene un entronque cabal con todas las ventajas que
brotan de la cosa. Disiente en parte DERNBURG 175 I I I .
. 3 Segn el derecho comn, se ha de considerar en ambos aspectos como
decidida la perfeccin de l a compraventa, cuando no proceda suponer (como
-por l- regular en el caso de aplazamiento de la prestacin del vendedor) que la
voluntad de las partes tiene un sentido distinto. .
.
. ' i 14./ Pero, claro est, que puede haberse convenido otra cosa y es frecuente
que en el pequeo trfico se haya de inferir de los usos del mismo un convenio
tcito. Si ha transcurrido el tiempo por ercual se haba concedido una espera,
empezarn entonces a correr los intereses, aunque no hubiera mora: pero esto.
;

 37
IV.
L o s gastos de la entrega corresponden a l vendedor y , en
p a r t i c u l a r , los de medicin y peso, los de envo a l l u g a r de c u m p l i m i e n t o y los de constitucin o transmisin del derecho vendido. P o r
el contrario, los gastos de recepcin y los de envo a u n l u g a r distinto del de cumplimiento
son a cargo del comprador ( 448) .
E n los c o n t r a t o s de c o m p r a v e n t a de fincas o de derechos sobre
las prismas, el comprador soporta los gastos de l a transmisin
formal, de l a constitucin del derecho o de l a transmisin , como t a m bin los gastos de l a inscripcin, los de l a declaracin indispensable
al,efecto y de l a legalizacin de l a compraventa, inclusa los de t i m bre. { 449).. Pero estas disposiciones slo r i g e n e n t r e ' l a s partes.
Las. leyes del t i m b r e y notariales determinan quin est obligado
f r e n t e a l fisco y h a c i a el n o t a r i o .
6

'''V. Las disposiciones sobre el riesgo, provechos, cargas y gastos- se aplican en lo p e r t i n e n t e a l a venta de derechos ( 451).
' 1. De los arts..1.468 y 1.094 resulta la obligacin que tiene el vendedor
de conservar la cosa debida con la diligencia propia de un buen padre de familia. A esta obligacin de conservar es accesoria naturalmente la de los
gastos necesarios al efecto (cf. a mayor abundamiento el art. 1.465). No
creemos que el vendedor tenga derecho a que se le abonen esos gastos.
Los gastos que se hagan por el vendedor despus de la entrega, como a
partir de ella, el comprador se convierte normalmente en propietario de la
cosa (arts. 609 ap. 2 y 1.095 prop. 2), se lian de entender hechos en inters
del comprador y su abono se juzgar por las reglas de la gestin de negocios'sin mandato,
- El comprador adquiere derecho a los frutos de la cosa desde que nace
para el vendedor la obligacin de entregarla (art. 1.095 prp. 1) y tendra,
por lo regular, que abonar a ste los gastos hechos para su produccin, recoleccin y conservacin (art. 356), pero tal obligacin debe reputarse sustituida por la de abonar intereses del precio que establece l art. 1.501 n. 2.",
como contrapartida del derecho a los frutos.
No se establece expresamente
que el vendedor tenga derecho de retencin por virtud de los gastos que l fuesen abonables y, por ello, creemos,
que slo habr lugar a la, aplicacin, en su caso, del ltimo apartado del artculo 1.100.
II.
Conforme al art. 1.468 ap. 2 en relacin con el 1.095 prop. 1, el
ir. -

- ...

es muy discutido. Constituye una cuestin de interpretacin el determinar s i

un posterior aplazamiento extingue el curso de los intereses y a iniciados. E n
el derecho comn los intereses comienzan a correr desde la entrega.
5 Se incluyen entre.los gastos de envo los de timbre de l a carta de porte
(L. del timbre de 15 de julio de 1909. 3 7 ) , R G E 68 p. 4 3 s.; adems los gastos
de.embalaje que slo por virtud del envo sean necesarios.
' 6 Esto no es aplicable a los arbitrios municipales de traslado, pues no
son gastos del acto de enajenacin, sino impuestos que derivan del cambio de
propiedad, O L G E 9 p. 3 1 , 1 3 p. 4 0 8 ; R G E 1 3 p. 9 8 y especialmente R G E V 7 5
p. 210 (opinan de otro modo .OERTMANN, STADINGER, COSACK) ; tampoco es aplicable a los impuestos de plusvala, y a que representan un gravamen sobre l a
ganancia hecha por el vendedor, cf. R G E 7 2 p. 395 ss.; R G Gruchot 5 6 p. 1 0 8 .
1

 38
comprador tiene derecho a los frutos de la, cosa vendida desde que nace la
obligacin, de entregarla, o sea desde el da en que se perfeccion el contrato. No se regula expresamente y de una manera especial a quin competen
las cargas y aunque a primera vista parece deberse aplicar el principio ubi
emolumentum ibi onus, consagrado por el art. 356, su aplicacin ha de entenderse excluida si l vendedor ha de percibir intereses del precio o le ha
sido anticipado ste {cf. arts. 1.500 y 1.501). Nos parece que esta solucin
equitativa-responde
a la idea de compensacin de frutos e intereses implcita en el art. 1.501 nm. 2." (cf. tambin art. 1.120 ap. 1 prop. 2).
I I I . Conforme al art. 1.501 nm. 2. , el comprador deber intereses por
l tiempo que medie entre la entrega de la cosa y el pago del precio, en los
tres casos siguientes: 1." Si as se hubiere convenido. 2. Si la cosa, vendida y
entregada produce fruto b renta. 3. Si se hubiere constituido en mora, con
arreglo al art. 1.100.
IV, ' Los gastos para la entrega de la cosa vendida sern de cuenta del
vendedor, y los de su transporteb
traslacin de cargo del comprador, salvo
el caso de estipulacin especial (art. 1.465). Cuando la entrega se ha pactado: enjugar distinto del en que se encuentre la cosa, entendemos que los
gastos de traslado se consideran gastos de entrega. Dentro de la expresin
gastos de la entrega deben incluirse tambin los de medicin y peso.
Los. gastos de otorgamiento de escritura sern de cuenta del vendedor,
y los de la primera copia y los dems posteriores a la venta sern de cuenta
del comprador, salvo pacto- en contrario (art. 1.455).
.
....^...F. pesar de no existir en nuestro Cdigo una regla paralela al
451 . del alemn, cuanto antecede sobre riesgos, frutos, cargas y gastos
se aplica en lo pertinente a la venta de derechos, ya que, por cosa vendida,
se ha de entender tambin el derecho objeto de la compraventa (cf. supra
notas al 101 pr.).
a

105 ( 328).
':.''' f

Imposibilidad

subsiguiente,

positiva

mora,

violacin

(*)

: L a s consecuencias de l a i m p o s i b i l i d a d subsiguiente de l a p r e s t a cin, Tas de l a m o r a y las d l a violacin p o s i t i v a del crdito se r e g u l a n totalmente por los p r i n c i p i o s generales de las obligaciones, especialmente las recprocas, que hemos desarrollado concretamente en
los 45 a 55. Pero h a n de hacerse dos observaciones:
1. Los derechos que competen al acreedor (segn los 280
ap. 2', 233 ap. 2, 286 ap. 2, 325 y 3 2 6 ) . a rechazar t o t a l m e n t e l a presvtacin y , a l t e r n a t i v a m e n t e , e x i g i r indemnizacin p o r i n c u m p l i miento d l a obligacin e n su t o t a l i d a d o a resolver el c o n t r a t o , slo
; h a n d considerarse fundados si l a i m p o s i b i l i d a d o l a m o r a se refier e n a l a obligacin principal
o a u n a p a r t e de l a m i s m a ' . P o r t a n t o ,
estos derechos no competen a l vendedor, p o r ejemplo, cuando el com (*) H O H E N S T E I N , BrgA 2 5 p . ' 6 8 ss. y Gruchot 4 8 p. 711 s s . ; F E N K E N B U R CEK J u r W 2 5 p. 5 4 6 .

. 1.. Cf. supra 5 2 I 3 nota 5.'

 39
p r a d o r se h a l l a en mora slo respecto a su deber de recibir
a menos
que el deber de r e c i b i r (como, p o r ejemplo, cuando se t r a t a de una
v e n t a los materiales de d e r r i b o de u n a casa o de u n buque p a r a su
desguace) constituya excepcionalmente
u n a p a r t e _ de la obligacin
principal
del comprador
2.
Segn los 325 ap. 2 y 326, el vendedor tiene u n derecho de
resolucin "cuando el comprador no paga, a pesar de haber sido condenado por sentencia firme y de habrsele fijado u n plazo p a r a el
pago; lo m i s m o por causa de m o r a del comprador, si el c u m p l i m i e n t o
' del c o n t r a t o no tiene ya inters alguno p a r a el vendedor o si el comp r a d o r d e j a que t r a n s c u r r a s i n resultado el plazo a l fijado. Pero,
segn e l 424, no ha lugar a este derecho de resolucin si el vendedor
por su p a r t e cumple totalmente * y concede a l comprador u n a espera
para el pago del precio . Entoncfes, desde el p u n t o de v i s t a econmico; e l negocio de compraventa se manifiesta como consumado, y a que
el vendedor se contenta, en l u g a r del pago, con el crdito aplazado.
... 1. Del art. 1.506 se deduce la aplicabidad al contrato de compra venta de todas las- reglas sobre las obligaciones recprocas y muy particularmente del art. 1.124, en tanto no estn modificadas por las especiales comprendidas en el ttulo IV del libro IV (cf. especialmente arts. 1.466, 1.467,
1469, 1.470, 1471, 1472, 1483, 1.502, 1.503, 1.504 y 1.505). El artculo 1.505 establece una regla divergente del derecho alemn en cuanto afecta
al recibo de la cosa por el comprador, pues, segn ese artculo, respecto a
los bienes muebles, la resolucin de.la venta tendr, lugar de pleno derecho,
en-inters del vendedor, cuando el comprador, antes.de vencer el trmino
fijado para la entrega de la cosa, no se haya presentado a recibirla, o, presentndose, no haya ofrecido al mismo tiempo l precio, salvo que para el
pago de ste se hubiese pactado mayor dilacin (cf. supra notas 102 I I 2).
2. Es evidente que el vendedor tiene el derecho a resolver el contrato
si el comprador no paga, de conformidad con la regla general del art. 1.124,
en tanto no resulte modificada por los arts. 1.503, 1.504 y 1.505.
2 R G E 53 p. 162 s., 57 p. 110, 69 p. 103 ss.; cf. tambin 56 p. 141, 177;
JACOBI, DogmJ 45 p. 260 ss.
3- Cf. tambin R G E 67 p. 317; R G J u r W 1910 p. 750; SeuffA 66 p. 57.
4 As acertadamente R G E 50 p. 139; PLANCK y l a opinin dominante.
Cf-, sin embargo, tambin R G SeuffA 63 p. 267 s. E l aceptar con DERNBURG
178 I I el mismo efecto en el caso de cumplimiento parcial no es conforme ni
a la letra ni al fundamento (que se da en el texto) de la disposicin. E l vendedor de una finca cumple sus obligaciones con l a transmisin formal y con el
consentimiento de inscripcin; si el comprador, est en posesin de l a finca y se
halla en situacin de instar con xito su inscripcin, no tendr por lo regular
ninguna otra pretensin de cumplimiento contra el vendedor. nicamente no
suceder esto cuando haya obstculos que se opongan al cambio de inscripcin
y la remocin de estos obstculos incumba a l vendedor; as, cuando l a inscripcin dependa del aseguramiento del impuesto de plusvala, que corre a cargo
del vendedor, R G E 118 p. 100 s.
5 Existe un aplazamiento en el sentido de este pargrafo si el precio slo
vence despus que el vendedor haya cumplido totalmente o a l menos en lo principal, R G E 50 p. 140.

3.

^ PRESTACIN D E GARANTA D E LOS VICIOS D E L DERECHO (*)

106 ( 3 2 9 ) .

40

Deber

de prestacin de garanta

'>" I . C o n f o r m e a l a intencin de l a s partes, e l vendedor tiene que

e n t r e g a r l a cosa v e n d i d a n o slo p a r a u n uso t e m p o r a l , como en el
a r r e n d a m i e n t o , sino t r a n s m i t i r l a definitivamente, o sea, colocando
a l c o m p r a d o r e n l a situacin jurdica de p o d e r quedarse d e f i n i t i v a m e n t e con l a cosa. P o r esto m i s m o , segn el 433 ap. 1, est obligado
la transmisin de la propiedad y, si se trata de la venta de un derecho, a procurar este derecho.

Y a , e l derecho, romano y comn obligaba al vendedor no slo a l a en. "brega y a l a garanta por eviccin, cmo se supona antes, sino tambin,
como h a demostrado E C K , a aquellos actos que fuesen adecuados para transm i t i r l a propiedad, b sea, segn el antiguo derecho romano, tratndose de
res mancipi, a Ja mancipacin', segn el nuevo derecho, tratndose de fin. c a s , a l a transmisin formal. Aunque no se transfiriese propiedad alguna,
,ho..ncia, contra e l vendedor de buena fe una accin de indemnizacin,, sino
cuando el comprador fuese privado de la cosa j u d i c i a l m e n t e y slo contra
'el.;vendedor de mala fe naca desde luego esa accin 3. M a s esta limitacin
* tena.su fundamento intrnseco nicamente en que a l vendedor le e r a extrn."ordinaramente difcil proporcionar l a propiedad, dada l a naturaleza r i g u ..i^samente derivativa de la tradicin, y sta razn h a desaparecido en el
p."^_yaqu, en.virtud d l a transmisin formal y, a l menos por regla gener a l , cuando se trata de cosas muebles en v i r t u d d l a tradicin, el que obra
; .te,,bena f e a d q u i e r e
propiedad a ?womtno.
1

*?fLr
L a obligacin del vendedor tiene concretamente el siguiente
contenido:
'
'<
^^'^^pdMlait
' a l c o m p r a d o r el objeto de l a compraventa con
inclusin de l a pertenencia a que se extienda el c o n t r a t o *, libre de derechos de tercero ( 434) , o see; l i b r e , en p a r t i c u l a r , de derechos
6

.,.(?)

B E K K E R , Jahrbuch des gemeinen Rechts

6 p. 2 2 9 ss.;

SCHOLLMEYER

p. ,20.; ss, B A B E L , Haftung des Verkufers wegn Manglim Recht I 1 9 0 2 .

- C K , Verpflichtung des Verkufers zur Gewhrung des Eigentums, 1 8 7 4 ;
;

R A B E L , op. cit.

'.

.'" '

'

2 Citas d las fuentes en WINDSCHEID, I I 3 8 9 nota 5. - '

3"fM 3 0 1 L>. de act. emt. 19> 1.
4 'Cf. supra 1 0 2 I 3.
5": Con razn el Tribunal del Reich h a interpretado extensivamente el 4 3 4
prefirindolo tambin a los derechos del vendedor e incluso del comprador, que
subsisten a pesar de l enajenacin d l a cosa, R G E 5 9 p. 4 0 4 s s . ; cf. tambin
l.primer Proyecto 3 7 1 y Protocolos I p. 6 5 5 . L a eliminacin de una limi.iacin estatutaria do l a construccin, o basada en un alineamiento, no puede ser
exigida con arreglo al 4 3 4 (pues no es un derecho de tercero), ni excluir l a
responsabilidad fundada en- el 4 3 6 (texto 2 ) , pues no es una carga pblica
-sino, una limitacin de las facultades de seoro que emanan de l a propiedad.
-Por tanto, en una jurisprudencia casi constante, el Tribunal del Reich la ha
considerado como vicio de l a cosa (infra 108 nota 6 ) .
6 E n el derecho comn existan ciertas diferencias que no dejan de tener

 41
reales, anotaciones preventivas o prohibiciones de enajenar dictadas
a f a v o r de t e r c e r o " , de derechos de a r r e n d a m i e n t o de uso y de uso y
d i s f r u t e y dems derechos que

sean utilizables

tambin c o n t r a el

sucesor *.
S i esos derechos estn i n s c r i t o s en el r e g i s t r o , tiene que cancelarlos a sus expensas, n o slo cuando e x i s t e n realmente, sino tambin
cuando no existen, y a que tambin estas inscripciones p e r j u d i c a n

al

comprador ( 435 ap. 1 ) . L o m i s m o r i g e en cuanto a l a v e n t a de u n

buque i n s c r i t o e n el r e g i s t r o de buques o en cuanto a l a v e n t a de u n
derecho sobre u n buque r e g i s t r a d o ( 435 ap. 2 ) .
. 2.

P o r e l c o n t r a r i o , el vendedor no responde d que l a finca v e n -

dida est libre

ser inscritas
3.

de aquellas

en el registro

cargas

pblicas,

inmobiliario

que no son propias p a r a

( 436) .

E l vendedor de u n crdito o de o t r o derecho, por ejemplo, de

u n derecho de edicin o de una cuota en u n a sociedad de responsabil i d a d l i m i t a d a , responde de que el crdito o el derecho e x i s t e

1 0

y tam-

bin, como es n a t u r a l , de que no est desvirtuado p o r excepcin y no

est, sujeto

impugnacin

compensacin;

el vendedor

de

un

ttulo-valor responde tambin d que no h a sido i n t i m a d o con el fin

importancia. E n particular, slo se responda por eviccin de una servidumbre
predial si el vendedor la haba ocultado dolosamente o haba asegurado l a ausen'cia-de-servidumbres, L . 75 D . ht. 21, 2; (L* 59, L . 66 pr. il>. de contr. emt. 18, 1.
'7. Tambin se consideran afectas a derecho de tercero las mercancas que
slo pueden ser llevadas a l trfico con l a aprobacin de una autoridad del Reich
y que pueden ser retiradas por sta en el caso de infraccin, aunque hayan sido
enajenadas ulteriormente, R G E 102 p. 294; cf. adems R G E 105, 272; 111, 86.
Pero el 434 no es aplicable a, las limitaciones de polica n inters del bien
comn, en particular, a las limitaciones de derecho pblico (cf. supra nota 5)
y a las limitaciones legales de la, propiedad.
8 Cf. R G Warn 1910 n." 106; R G E 88 p. 103. Tambin es un vicio en
e l derecho la imposibilidad de utilizar una mquina, que resulta de un derecho
de patente,' R G Gruchot 55 p. 908. Por el contrario, no lo es un derecho de tanteo
meramente personal, y a que la violacin del mismo slo puede dar lugar a una
pretensin: de indemnizacin contra el obligado, pero no a una pretensin inmediata de, restitucin contra el tercer adquirente; SeuffA 56,. 171. Si la cosa
ha sido transmitida con aiTeglo al 931, vienen tambin a cuento las excepciones. que segn el 986 ap. 2, pueden ser opuestas al comprador.
' Sr Cules sean stas lo decide el derecho territorial. No suelen ser susceptibles de inscripcin, por ejemplo, los impuestos, las tasas de caminos y canales,
las .contribuciones a los gastos de urbanizacin y a los diques, las cargas de
construccin de caminos y puentes, las cargas de patronato. No se excluye
la inscripcin de las rentas del banco de rentas, ni por el art. 144, ni por la
L . e j . prusiana, ni por l a ley del banco de rentas, R G Gruchot 47 p. 396; R G
Warn 1913 n." 86. Por lo dems, los dbitos atrasados no susceptibles de
inscripcin y que, por tanto, caen dentro del 436 tiene que abonarlos el vendedor salvo pacto especial ( 446 y 103), R G E 105, 391 niega l a aplicacin por
analoga del 436 a las cosas muebles (impuestos sobre los perros) y buques.
Contra H E C K , JurW 1923, 176.
10 Esto rige tambin cuando en la venta de una finca se venden tambin
los derechos unidos a ella, por ejemplo, servidumbres, que se prometen y venden
como partes de la finca ( 97 C. a ) , R G E 93 p. 72 s., cf. tambin L . 6 6 D. 19, 1.

de d e j a r s i n efecto el ttulo ( 437) " : pues en todos estos casos es

de suponer una promesa tcita de garanta de que el crdito o el
derecho existe al tiempo de l a compraventa
Pero si no se t r a t a slo
de l a inexistencia del derecho en el caso concreto, sino que, dada su
especie, es jurdicamente
imposible,
se a p l i c a l a regla del 306 del
C. c . D e l a solvencia del deudor no responde e l vendedor del crdito
.si n o m e d i a u n pacto especial y a u n entonces no puede ser i n t e r p r e t a d o , e n l a duda, como u n a promesa de garanta p a r a lo f u t u r o , sino
slo de que a l t i e m p o de l a cesin el deudor es solvente- ( 438)
III.
L a responsabilidad
por vicios del derecho
desaparece:
1. S i e l comprador h a renunciado a ella. Pero l a renuncia es
n u l a si-el vendedor h a ocultado el v i c i o dolosamente ( 443). A este
efecto se considera dolosa l a intencin de m a n t e n e r a l comprador en
. l a i g n o r a n c i a de u n defecto cuyo conocimiento le hubiese podido a p a r t a r , de .celebrar e l c o n t r a t o
... 2. Cuando a l celebrarse el c o n t r a t o el c o m p r a d o r conociese el v i cio del derecho, p o r ejemplo, si saba que l a cosa n o perteneca al vendedor
o que recaa sobre ella u n u s u f r u c t o , u n derecho r e a l de
.tanteo o u n derecho de carcter i n m o b i l i a r i o ( 439 ap. 1 ) . Los dere: chos de "prenda, las hipotecas, las deudas I n m o b i l i a r i a s , las deudas
de r e n t a y las anotaciones preventivas p a r a asegurar esos derechos
. t i e n e que eliminarlos el vendedor, segn l a presumible intencin de
76

'' l R G E 109' p. 297. L a intimacin slo se considera hecha cuando se

"publica. Sobre la responsabilidad del vendedor de un cheque por l emitido
. cf. R G E 112 p. 48 s.
'4' ::2'/ FeroTa garanta no se refiere a lo futuro; por tanto, si el crdito ven'"did s extingue despus de l a venta, se aplican las normas sobre l a imposibil i d a d , subsiguiente. No as, claro est, si se impugna el crdito y l a causa de
'impugnacin exista ya al celebrarse el contrato de compraventa.
13 Cf. R G E 68, 292; 90, 244; 92, 76.
-'14 P L A N C K 438 entiende que en el caso de crditos no vencidos l a inten' cin'de las partes se dirige "por regla general" a l a responsabilidad por la
'solvencia l tiempo del vencimiento: de Un modo parecido opina WRZBURGER,
'Grucht;51 p: 825 ss. Parece muy poco conveniente establecer semejante " r e g l a " .
Pinsese, por ejemplo, en las hipotecas en que se excluye por 10 aos l a denunci. Ms amplia es la obligacin de responder de que el crdito es susceptible de
productividad o rdito. H a de ser referida tambin a la poca posterior a l a
cesin, cf. R G "Warn 1910 nms. 107 y 273; L a disposicin del 438 h a de
' aplicarse tambin a l caso de asumirse la responsabilidad de l a "bonitos" de una
hipoteca, R G Warn 1918 n . ' 204. "'.'
(':'. 1 5 ; Est intencin ha de suponerse cuando el vendedor conoca el vicio,
constndole que acaso el comprador no lo conoca, pero puede estar eliminado
por la comunicacin a l tiempo de la conclusin del contrato o por las condiciones
:del mismo, R G E 56 p. 214; 62 j>. 302; SeuffA 62 p. 315. Pero hay ocultacin
dolosa cuando el vendedor presenta como dudoso un vicio que l conoce con seguridad, R G E 75 p. 436 s s . ; lo misino cuando silencia motivos fundados de sospecha que hacen verosmil la existencia real de un vicio. As tambin la senten-eia'-del Tribunal del Reich ( I I ) SeuffA 58 p. 436, que en trminos excesivamente
generales dice, sin embargo, que el vendedor obra dolosamnte si no comunica
todas sus dudas sobre la posibilidad de vicios de l a cosa,
".".:--16 O que el crdito vendido no exista, lo cual alcanza tambin a l a hipoteca relativa a semejante crdito, R G E 81 p. 268 s.
v

43

las partes, aunque el comprador los conociera ( 439 ap. 2) & y, como
es n a t u r a l , la responsabilidad del vendedor puede ser convenida t a m bin respecto a otros derechos de tercero conocidos por el comprador.
3. Cuando la cosa fuese enajenada en v i r t u d de ^embargo o en
subasta j u d i c i a l (LPC 806, L . sub. 56 p r o p . 3 ) .
I.
Sobre el problema de la obligacin de transmitir la propiedad nos
remitimos a lo dicho supra 101. Ahora bien, cualquiera sea la solucin
que se d al problema anterior, creemos no ofrece dudas en cuanto a nuestro
derecho a la tesis de E C K sobre la obligacin del vendedor- de realizar todos
aquellos .actos que sean adecuados para transmitir la propiedad;
aunque
no se pronuncie expresamente en las reglas sobre la compraventa, que se limitan a sentar la obligacin del vendedor de la entrega y saneamiento de la
cosa objeto-de la venta (art. 1461; cf. tambin art. 1-174: responder de la
posesin legal y pacfica- de la cosa vendida), la entrega no significa pura y
simplemente la entrega material, sino la tradicin que transfiere la propiedad
(cf. arts. 1462 ss. y 464, 609 y 1.095).

la

,
I I . La obligacin del vendedor tiene concretamente el siguiente contenido:
1. No est previsto, como en el 434.del C. c. alemn, que se proporcione al comprador el objeto de la compraventa libre de derechos de tercero.
Es decir, no se establece con cargo al vendedor una obligacin de liberar de
gravmenes. 'nicamente en el caso de existir gravmenes ocultos, se da la.consecuencia que establece el art. 1483, o sea el derecho del comprador a
rescisin o ala indemnizacin en la forma prevista en el mismo artculo.
Tampoco se establece que el vendedor haya de entregar la cosa libre de
arrendamientos, tanto.ms cuanto que el arrendamiento existente no afecta
al comprador conforme al art. 1.571, salvo en la medida que establece este,
precepto. ' .

2. No establece el C. c. espaol una regla correlativa a la del 486

' del C. c. alemn. Sin embargo, a las cargas pblicas no puede ser aplicable
el art. 1.483, porque no tienen carcter de ocultas (cf. en este sentido la S.
27 enero 1.906), salvo que el vendedor asegurase su inexistencia (vase en
apoyo de esta tesis la S. 5 enero 1916).
... 3. Conforme al art. 1.529 ap. 1, el vendedor de buena fe (sobre el de
mala fe cf. ap. 3 del mismo artculo) responder de la existencia y legitimidad del crdito al tiempo de la venta, a o ser que se haya vendido como
dudoso. Esta garanta de lia veritas nominis debe extenderse a la veritas de
cualquier otro derecho. En el caso de imposibilidad jurdica del derecho vendido se aplicarn las reglas sobre la imposibilidad originaria de las obligaciones. Sobre la garanta de solvencia o bonitas nominis se aplican las reglas
de los arts: 1.529 y 1.530 cuyo alcance es bien preciso.
I I I . La responsabilidad por vicios del derecho desaparece:
1. Si el comprador ha renunciado a ella, ya que el art. 1475 ap. 3 permite suprimir la obligacin legal del vendedor sobre el saneamiento.
Pero.
17 Aunque se haya convenido la subsistencia de semejantes derechos o aunque subsista una carga real .segn el 439 ap. 1, el vendedor tiene que soportar,
en, la duda, los eventuales atrasos de los intereses y de la carga real, cf. Eccrus,
Gruchot 41 p. 302.

 44

Ser nulo todo pacto qu exima al vendedor de responder de la eviccin,

siempre que hubiere mala fe de su parte (art. 1476). Para la interpretacin
~ de ste articulo es muy til lo que se dice en la nota 15 del texto. Ahora
bien, la renuncia del comprador al derecho de saneamiento para el caso de
eviccin no determina la supresin total de ese deber correlativo del vendedor, que viene obligado a entregar nicamente el precio que tuviere la
. cosa vendida al tiempo de la eviccin. Para que la renuncia del comprador
^deierpvijie la supresin total del deber de saneamiento por eviccin es
menester que se haga con conocimiento de los riesgos de la eviccin y sometindose a sus consecuencias (cf. sobre ello el art. 1477). Esta renuncia
existir a nuestro juicio siempre que se haga la venta a riesgo y ventura
.del comprador en cuanto a la existencia del derecho.
: 2 . Salvo pacto en contrario, entendemos que cuando el comprador conociese tos vicios del 'derecho y se sometiere al riesgo de prdida de la cosa
por efecto de los mismos, no habr lugar a la obligacin de saneamiento
(cf.nuevamente
art. 1477).
3. Nuestro C. c. no contiene regla alguna especiahen cuanto afecta al
saneamiento pqr eviccin en las ventas judiciales (cf. art. 1496 ap. Z L . Enj.
civ..; en cuanto a la responsabilidad por vicios ocultos cf. art. 1489 C. c;
comprese con el art. 1478 nm. 5.").

107 ( 330).

Los derechos

del comprador,

en

particular

x. I . _ E r i el caso de que el vendedor no cumpliera las obligaciones

\ que, segn lo dicho, le incumben en orden a proporcionar el derecho,
. el derecho- comn, por regla general, slo otorgaba al comprador una
^pretensin de indemnizacin cuando fuese p r i v a d o , en todo o en
p a r t e , de la cosa o del derecho por v i r t u d de sentencia j u d i c i a l . Sin
! p r e v i a eviccin slo tena esa pretensin excepcionalmente, a saber:
cundo l comprador hubiera entregado l a cosa s i n p r e v i a eviccin
p o r n o ' h a b e r esperanza alguna de ganar el p l e i t o , cuando el comp r a d o r llegase a ser p r o p i e t a r i o de l a cosa * o el p r o p i e t a r i o heredase
al comprador^; finalmente, cuando el vendedor hubiese v e n d i d o . a
Tsabi^
Adems, cuando sobre la cosa recayera
,;UB-;derecho r e a l de garanta, el comprador poda demandar inmedia^Jfcajpjente que se le liberase del m i s m o s E n todos los dems casos el
comprador slo poda retener el precio p o r razn de la eviccin i n -minente. . .
. . .,: ..
' 0r^I./--En cambio, el C. c. considera l a responsabilidad p o r u n vicio
del derecho, no como consecuencia de. u n deber legal especial de garanta, sino como una parte del cumplimiento
del contrato *. P o r con1

. ...
:

Vt+~'2

L . 29 pr. D. ht. 21, 2; L . 11 12 L . 13 15 D. de act. amt 19, 1.

L . 1 5 D. 19, 1; L . 9 L . 41 D. ht. 21, 2.

. .... 3 L . 49 D. mandat 17, 1.

, - ' 4 L . 30 1 D. 19, 1.
, I;:/..,,., 6 . L . 5 C. ht. 8, 44.
6 Opina de otro modo SCHLOSSMANN, DogmJ 54 p. 97 ss. Como supra la
opinin dominante en la teora y en la jurisprudencia.
; ;

 45

siguiente, sujeta esta responsabilidad por vicios del derecho a las r e . glas ordinarias sobre el incumplimiento
de las obligaciones recprocas.
( 440 ap. 1 : ' 320-327). ,
S i n e m b a r g a r especio a l a aplicacin de estas disposiciones debe obser' varse lo siguiente:
1. E l derecho a negarse al pago del precio, en tanto no haya sido
pagado todava (exceptio non adimpleti contractus, 320), corresponde
siempre ai comprador, pero si se t r a t a de vicios de poca trascendencia, por
ejemplo, en el caso de servidumbres que menoscaben slo en una pequea
cuanta el vajlor de l a finca vendida, el derecho del comprador se limitar
frecuentemente a reducir el precio en una parte prudencial ( 320 ap. 2,
R G E 56 p. 151). (Sobre l a carga de l a prueba infra V . )
:
2. E l comprador puede demandar que se le procure l a propiedad libre
, de cargas (y en caso de mora del vendedor puede reclamar l a indemnizacin
por el retraso) y, despus de t r a n s c u r r i r s i n resultado el plazo fijado, e j e r citar los derechos previstos en e l 325 ap. 1 7 . Ahora bien, en l a mayora
. de los casos el vendedor estar y a en mora respecto a su deber de procurar
e l derecho o podr s e r puesto en mora mediante requerimiento, de modo
que correspondern al comprador los derechos ms amplios que derivan
del 326.
3. S i n embargo, puesto que al comprador se le entrega l a posesin y
. con frecuencia se le transmite a l a vez la propiedad gravada, o sea, que en
todo caso se le presta algo, slo resultarn aplicables las disposiciones sobre
el incumplimiento parcial. Pero s i el comprador no llega, en absoluto, a s e r
propietario, el cumplimiento parcial realizado carecer casi siempre de i n ters p a r a l, de manera que (bajo los supuestos, de. los 325 ap. 1 y 2
y 326) podr exigir indemnizacin por incumplimiento total die l a obligacin o resolver el contrat totalmente. A veces, incluso en el caso de haberse
transmitido l a propiedad consistiendo el vicio del derecho slo- en u n g r a . vamen, pueden aplicarse esas mismas reglas, por ejemplo, cuando una finca
comprada para edificar inmediatamente sobre ella no es liberada de un
arrendamiento de uso y disfrute concertado por largos aos *.
;

III.

E n el caso de compraventa

de una cosa mueble

o de u n

de-

recho sobre la. misma, que f a c u l t a para poseerla (usufructo, p r e n d a ) ,

. 7 S i 1 comprador puede probar que es imposible al vendedor procurarle
el derecho, podr ejercitar los derechos del 325 ap. 1 sin necesidad de previa
condena y fijacin de plazo.
8 Si resulta que la finca vendida, transmitida formalmente y entregada
y que l comprador quiere cultivar inmediatamente, est arrendada en uso y disfrute por. un largo plazo, el comprador podr, despus de ser condenado el vendedor a redimir el arrendamiento y de fijarle un plazo, o despus de haberse
producido l a mora y de fijar un plazo, o bien exigir indemnizacin por incumplimiento a cambio de la retransmisin de la finca o bien resolver el contrato. E n
cambio, si se trata slo de una servidumbre predial de poca importancia tendremos que despus de l a condena del vendedor y de transcurrir sin resultado .
el plazo fijado al mismo, o despus de producirse la mora y de fijrsele plazo,
el comprador slo puede exigir indemnizacin por razn de la servidumbre predial o bien conformarse con la cosa gravada con reduccin proporcional del
precio. Cf. tambin E G JurW 1908 p. 35 s.

15

 46
l a pretensin de indemnizacin del comprador (slo sta, no sus dems derechos) se limita de manera parecida .al derecho comn, pues
no sera e q u i t a t i v o que mientras
el comprador
se halle en el disfrute
no interrumpido
de la cosa t u v i e r a derecho a indemnizacin p o r un
v i c i o del derecho ( 440 ap 2, 3 y 4, 441). P o r t a n t o , " p o r razn
le.derecho de u n tercero que f a c u l t a p a r a la posesin" (dicho de otro
nodo, por razn de ser u n tercero p r o p i e t a r i o , u s u f r u c t u a r i o o acreedor p i g n o r a t i c i o ) el comprador slo puede exigir indemnizacin en
los siguientes
casos:
t

a)
. Cuando h a entregado l a cosa al tercero en atencin a l derecho
del m i s m o , y y a e n v i r t u d de sentencia, y a v o l u n t a r i a m e n t e . Pero el
comprador tiene que p r o b a r que el derecho corresponda efectivam e n t e a l tercero. S i n embargo, si h a citado de eviccin a l vendedor,
- p o d r invocar f r e n t e al m i s m o l a sentencia que se dicte (LPC
74 y 68).
;

. A la entrega de l a cosa al tercero equivale el que el comprador indem" hice al propietario, e n el caso de imposibilidad de l a entrega, con arreglo
', a los ,990 ap. 1 prop. 2 y 989 del . c. ( R G E 117, 336 s s . ) o el que, a tenor
del - 816 del C. c , tenga que entregar a l propietario el producto oStenido
en virtud de ulterior enajenacin de l a cosa ( R G E 106, 44 y 115, 31, donde
s e declara que e n l a demanda del propietario en reclamacin del producto
.ya implcita una ratificacin de l a enajenacin, conforme a los 185. ap. 2
y 184 ap. 1; cf. sobre esto i n f r a 222 nota 3 ) .
; ^ 6J . Cuando el comprador hereda a l tercero o ste a a q u l ' , o
cuando el c o m p r a d o r adquiere l a cosa d e l t e r c e r o o le a p a r t a de su
derecho mediante u n a c o m p e n s a c i n , .
. c)
Cuando e l comprador, r e s t i t u y e l a cosa a l v e n d e d o r " . Si no
' t i e n e y a l a cosa, pero s u n a pretensin vencida a l a e n t r e g a contra
o t r a persona, p o r ejemplo, c o n t r a el depositario o el ladrn, basta la
: cesin de esta pretensin.
:

10

11

:"9 E n el caso de sucesin parcial no se excluye la pretensin de indemnizacin, sino que surge proporcionalmnte. Opina de otro modo P L A N C K 440,
5 ed. c a . ...
, ,
; ; 1 0 Casos anlogos; cuando e l comprador ha enajenado al tercero o ste
ha renunciado gratuitamente (con'el. propsito de favorecer al comprador y no
.;-d exonerar a l vendedor) a su derecho ("WINDSCHEID-KIPP 3 9 1 , 5 a ) , pero no
:- cuando' el''derecho de propiedad del tercero no es adquirido del comprador, sino
f.:que" subsiste y el comprador no aparta con una indemnizacin al tercero, sino
que nicamente concluye, con l un^cohtrato de comodato, R G E 1 0 5 , 5 5 0 ;
.11 Naturalmente que l a pretensin. de indemnizacin en los casos a y b
, n o depende.de una condena precedente y consiguiente fijacin de plazo, ni'en el
,;Casb de mora de una fijacin de plazo ulterior, pues aqu estos requisitos caref ,..ceran de sentido.
''
':12.,Si se restituye l a cosa es evidente que podr exigirse siempre l a indemnizacin sin que sea menester probar que el cumplimiento del contrato no
~ .tiene_mngun inters para e l comprador. Sin embargo, l a pretensin de indem, nizacin slo es admisible por causa de mora y despus de transcurrir sin resul' .tado el plazo fijado (PLANCK 4 4 0 , 5 e
;

 47

:. d)
Cuando l a cosa ha perecido: Ciertamente que, por lo. regular,
en este cztso caducar la pretensin de indemnizacin, porque a l comp r a d o r y a no le perjudica" el y i c i q del derecho J. Pero no as cuando .
p o r consecuencia del vicio del derecho pierde una pretensin que en
otro caso tendra, p o r ejemplo, contra el que destruy la cosa o cuando en v i r t u d del vicio del derecho hubiese padecido algn dao antes
de perecer la cosa (por ejemplo, si vendi la cosa a su vez y hubo de
indemnizar al comprador por razn de los vicios del derecho).
I V . Si despus de la conclusin de l a compraventa se hace i m posible, en todo o en parte, subjetiva u objetivamente, p r o c u r a r el
derecho**, por ejemplo, si l a finca vendida es expropiada,o gravada
con una servidumbre, es menester aplicar las disposiciones sobre la
imposibilidad subsiguiente de l a prestacin. As, pues, tenemos que
el vendedor se liberar, en todo o en parte, por la imposibilidad subsiguiente no culpable **, pero tampoco puede e x i g i r el precio ( t o t a l mente o en proporcin) o tendr que devolverlo a ttulo de enriquecimiento injusto ( 323 ap. 1 ; sobre el eommodum sstituiivo cf.
323 ap. 2 ) .
V . =-La-carga de la prueba de l a existencia de u n vicio del derecho incumbe en todos los casos al comprador
( 442) . S i n embargo,
podr invocar contra el vendedor l a sentencia dictada en el j u i c i o de
eviecimsi le h a citado a l efecto ( L P C 74 y 68).
t

J . El texto del art. 1475 ap. 1 subordina las acciones y derechos del
comprador ala sentencia firme por la cual se le prive, en virtud de un derecho
anterior a la compra, de todo o parte de la cosa comprada. (Basta tambin
la resolucin administrativa:
S. 25 diciembre 1925, pero no el allanamiento
ala demanda: S. 9 julio 1881, ni en acto de conciliacin: S. 26 junio 191S,.
mas l comprador puede consentir la sentencia dictada en cualquier instancia: S.5 diciembre 1925.) Y a mayor abundamiento l art. 1480 establece que
el saneamiento no podr exigirse hasta que haya recado sentencia firme, por
la que se condene al comprador a la prdida de la cosa adquirida o de parte
. 1 3 No es exacto, en modo alguno, en contra de lo que pretende A D L E R ,
Z f H R 72 p. 402, que esto no tenga lugar respecto a l a compraventa genrica;
si el vendedor hubiese hecho propietario de la cosa entregada al comprador, ste
tampoco tendra nada '.ahora, o sea. que se encontrara en igual situacin.
. 1 4 S i de antemano, al concluirse el contrato de compraventa, es objetivamente imposible procurar el derecho, no ha llegado a tener estado un contrato
de compraventa ( 306) y, por tanto, no es aplicable en absoluto el 440,
R G E 105, 349.
15 Muchos niegan esto, pero resulta del 440 ap. 1, que tambin se remite
a l 323 y adems constituye una exigencia de la equidad. No se opone en modo
alguno el 434, ya que no establece ningn deber de garanta para lo futuro,
sino que se limita a determinar el contenido de la obligacin del vendedor (en eL
caso en cuestin, la de procurar el derecho). Como supra los Protocolos I p. 666.^..
y la opinin dominante. Sobre el caso de perecer l a cosa cf., sin embargo, Ib ^
dicho en el apartado I I I d.
16 E n ello existe una desviacin con respecto a las reglas generales, sobre
todo con referencia a la excepcin de contrato no cumplido, cf. 320 ap. 2 (cf. R G
Warn 4 p. 400 s.).

 48
de la misma,, (Sobre la permuta cf. arts. 1.539 y 1.540). Para que tenga lugar, el saneamiento, por eviccin y prdida por el comprador de una parte
de la cosa vendida, es menester que esa parte sea de tal importancia con relacin al todo que sin dicha parte no la hubiera comprado, habiendo de ser
devuelta sin ms gravmenes que los que tuviese al ser adquirida (artculo 1.479 ap.-1.) Esto mismo se observar cuando se vendiesen dos o ms
' cosas conjuntamente por un precio alzado o particular para cada una de
ellas, si constase claramente que el comprador no habra comprado la una
sin la otra (art. 1.479 ap. 2).
Lo que antecede demuestra qu en C. c. espaol la responsabilidad
-por un,vicio del derecho es consecuencia de un deber legal especial de garanta y, por tanto, no procede en principio aplicar las reglas generales
, sobre el incumplimiento de las obligaciones.. Sin embargo, es preciso examinar algunas reglas especiales incluidas dentro del ttulo de la compraventa
que,: sin perjuicio de las consecuencias del deber legal de garanta, regulan
'efectos que son propios de la idea de incumplimiento y que dan base de apoyo, para la aplicacin de las reglas generales sobre esta materia, en tanto
sean conexas con las reglas especiales y no resulten excluidas por as o
por las del saneamiento.
'
1.; El art, 1.502 autoriza al comprador a suspender el pago del precio
'cudkdo fuere perturbado en la posesin o dominio de la cosa adquirida, o
'tuviere fundado temor de serlo por una accin reivindicatora o hipotecaria (slo por stas: S. 20 diciembre 1898) hasta que el vendedor haya hecho
cesar la perturbacin o peligro, a no ser que afiance la devolucin del precio
en su'caso, o se haya estipulado que, no obstante cualquiera contingencia de
aquella clase, el comprador estar obligado a verificar el pago. Este precepto
'especial excluye la posibilidad de que el comprador alegue la exceptio non
aclimpleti centractus. '
" '' 2.' Como ya hemos visto, o existe una obligacin especial del vendedor
de procurar la propiedad libre de cargas ni, por tanto, un derecho correlati. v del comprador. Los derechos de ste en cuanto al particular quedan reducidos los previstos en los arts. 1.483 y 1.502.
j 8. No est previsto en el art. 1.502 el caso de perturbacin parcial o
de temor de prdida parcial. Pero entendemos que se ha de aplicar por analoga y con las adaptaciones pertinentes el art. 1.479 relativo a la eviccin
parcial, o sea que si las perturbaciones previstas en el art. 1.502 se refieren
a una parte de la cosa vendida de tal importancia con relacin al todo, que
sin dicha parte el comprador no hubiera celebrado el contrato, podr suspender .el pago de la totalidad del precio con los lmites y excepciones del
propio art. 1.502.
'^ '.'lll.'
El C. c. espaol no distingue en cuanto a los efectos de la evic\cion cul sea el derecho del tercero que determine la prdida de la cosa por el
comprador- Basta cualquier derecho anterior .a la compra por virtud del
-cual y en mritos de sentencia firme se prive al comprador, en todo o en
'parte (en cuanto a este segundo supuesto cf. art. 1.479), de la posesin legal
y pacfica de la cosa vendida (cf. arts. 1.474 nm. 1." y 1.475 ap. 2). Ahora
bien, los derechos de tercero pueden ser la propiedad o bien gravmenes y
en cuanto a stos se ha de delimitar el mbito del art. 1.475 ap. 1 y el del
i!

 49
artculo IMS. Del sentido de ambos preceptos se infiere que el art. 1.475
es relativo a los derechos que faculten al tercero para la posesin, -o que
aun Sin ello puedan determinar la prdida de la posesin por 'el comprador, como por ejemplo la hipoteca. En estos casos, la prdida ser imputable al comprador o al vendedor segn que aqul haya adquirido o no con el
gravamen, o de otra suerte se haya establecido que sea de cuenta y riesgo
del comprador (cf. arts. 1.477 y 1.502). En cambio, el art. 1-483 se refiere
a los gravmenes no aparentes que no son susceptibles de aparejar la prdida de posesin para el comprador.
t

Por lo dems, en concordancia con el texto, vase el art. 1478.

' IV.
El C. c. espaol no regula el supuesto de imposibilidad de la prestacin despus de la conclusin de la compraventa. nicamente prev el de
imposibilidad al tiempo de celebrarse la venta por haberse perdido la cosa
objeto de la misma, disponiendo que quedar sin efecto el contrato
(articulo \l.460 ap. 1). El precepto debe referirse a cualquier otro supuesto de imposibilidad originaria. En cuando a la imposibilidad subsiguiente se deben
aplicar las reglas generales en lo que no resulten modificadas por el artculo 1,452.
~'V. "Ei comprador puede alegar frente al vendedor la sentencia- dictada
e% el juicio de eviccin siempre que hubiere citado al vendedor (cf. artculos 1.475 ap. 1, 1.480 y 1.482). En los dems casos en que un vicio de de, recho d lugar contra el vendedor a una consecuencia de incumplimiento, es
evidente que el comprador habr de probar el vicio del derecho, como hecho
que es constitutivo de la obligacin del vendedor (cf. art. 1.214).

4. . P R E S T A C I N DE GARANTA D E L O S VICIOS D E L A COSA (*)

a)
.-;<:.

El deber de garanta, salvo en lo que se refiere

108 ( 331).

Deber

de prestacin

a la venta
de

de

ganado

garanta

; I P o r razn de los vicios de l a cosa vendida el derecho c i v i l r o mano slo'daba al comprador una pretensin en dos casos, a saber:
cuando e l vendedor hubiese ocultado dolosamente el v i c i o y cuando
la cosa careciera de una cualidad afirmada p o r el vendedor. L a p r e tensin del comprador en estos dos casos se diriga a l a indemnizacin plena y se haca valer con l a actio

emti

que prescriba a los

. t r e i n t a aos.
(*)
HANAUSEK, Haftung der Verkufer fr die Beschaffenheit der Ware, 18831887; BECHMANN, Kauf I I I 2, 1908; Eccius, Gruchot, 43 p. 305 ss.; HAYMANN,
Gruchot 46 p. 509 ss.; K L O S S , SachsArch 9 p. 273; SCHROEDER, Gewhrlistung
fr Saehmaugel, 1903; SCHOLLMEYER, DogmJ 49 p. 93 ss.; KRCKMANN, ZivA
101 p. 197 ss.; v. BLUM3, DogmJ 55 p. 209; Max W O L F F , DogmJ 56 p. 1 ss.;
DlCKEL en Mollers Hausschwammforschungen cuad. 2 y 5 (1909, 1911); A D L E R ,
..Zeitschrift fr Handelsrecht 75 p, 453, Grnhut 39 p. 540; SCHNETDER, BrgA
.41 p. 445; HAYMANN, Anfeehtung, Sachmngelgewhr us-w. beim Kauf, 1913;
el mismo, "Fehler und Zusicherung beim Ver kauf" en Festgabe fr das R G ,
1929 tomo I I I p. 317 ss.; K L U C K H O H N , Gruchot 49 p. 1.038; K I E H L , Gruchot 60
p. 609 ss.; R I E H L , Gruchot 60 p. 709, 897 s.; K I E H L , Gruchot 63 p. 257.
4. DERECHO CIVIL. TOMO I I . VOLUMEN I I

 50

.. Pero el edicto de los ediles, que en p r i n c i p i o se refera slo a las

ventas; de esclavos y de ganado y que despus fu extendido p o r la
j u r i s p r u d e n c i a a todas las compraventas, declaraba responsable a l
vendedor de todos los vicios no comunicados a l comprador a l celebrarse el contrato y que no fuesen pblicos, pero n o daba a l comprador una pretensin a l a indemnizacin, sino slo el derecho a escoger
a su a r b i t r i o e n t r e g a resolucin de l a compraventa (actio
redhibitoria) o a d i s m i n u i r proporcionalmente el precio (actio quanti
minoris).
L a redhibitoria
prescriba a los seis meses, la quanti minoris en el
t i e m p o til de u n ao '. Finalmente las acciones redhibitoria
y quanti
minoris se daban tambin en el caso de f a l t a r cualidades aseguradas
(dichas y prometidas) '.
-

As, pues, el derecho comn otorgaba:

'''1. A eleccin del comprador, una pretensin de reduccin y una pretensin de redhibicin por razn de los vicios no comunicados y no manifiestos, y por defecto de las cualidades afirmadas.
2. En el caso de asegurarse ciertas cualidades o de ocultarse dolosamente el defecto, se da a eleccin del comprador otra pretensin ms amplia,
l de indemnizacin.
. r
:

[:)'::TL...
Por " v i c i o s de la cosa ' el C. c. entiende t a n t o la falta de la
cosa como l a falta.de una cualidad asegurada. E n lo esencial coincide
con e l derecho comn, siquiera se desve del m i s m o en muchas ocasiones. Otorga como aqul pretensiones de reduccin y redhibicin
por causa de los vicios i m p o r t a n t e s y p o r f a l t a de las cualidades p r o metidas, como tambin, a eleccin del comprador, una pretensin de
indemnizacin p o r razn de las cualidades aseguradas y p o r razn de
u n defecto silenciado dolosamente.
. 1 . Las pretensiones de redhibicin y de reduccin por razn de
un defecto dla cosa comprada, presuponen que la cosa
estuviera
* afecta de un vicio en el momento del traspaso del riesgo y que ese vicio
iliimne o disminuya en trminos de alguna consideracin l valor de
:la$,stb o la utilidad de la misma pralos usos corrientes o previstos
segn el contrato ( 4 5 9 ap. 1 ) .
1

. a) Por "vicio" ha de entenderse una diferencia desfavorable para el

comprador con relacin a la condicin normal de la cosa 3. Ahora bien, la
' L . l p r . y 1 D. ht. 21, 1.
'...'",,'..
/ ^-2 L . 1 I B . ht.
' 3 .-Ejemplos: inhabitabilidad de una vivienda, R G E 70 -p. 83 s s . ; inundaciones peridicas que perjudican al cultivo, JurW 1909 p. 48; adicin de azcar
a l v i n o en ms de lo que permite la ley, R G E 55 p. 204 s.; falta de uniformidad
en l a presii de gas R G 117, 317; l a ilegitimidad en el caso de compraventa de
una cosa determinada, por ejemplo, de un violn Stradivarius, R G Warn 1916
nmero 244^de un cuadro, R G E 114, 239; 115, 286, R G Warn 1927 n. 140; de
-billetes de Banco, R G E 108, 279 (pero en este caso se aplican principalmente las
reglas sobrevicio en el derecho, R G E 108, 316 e infra nota 38); porosidad de
la obra de fbrica de una casa, R G J u r W 1908 p. 743 nms. 11 y 12; SeuffA
;

51

condicin normal de la cosa no ha de determinarse nicamente de una manera

abstracta, o sea con arrego a los usos que corrientemente se hacen de tales
cosas, sino que adems se ha de tener en cuenta el uso previsto "segn el
contrato" ^ . Se exige, pues., una desviacin desfavorable para-el comprador de la aptitud que normalmente ha de esperarse para el uso corriente
o para el uso previsto en el contrato *. Si se ha vendido exclusivamente para
un fin determinada,"sZo puede tomarse en cuenta la utilidad' para este fin .
Ahora bien, no cabe decir que el hecho de mencionar un fin implique sin
ms que ha sido considerado como exclusivo.
a

b) En la mayora de los casos el vicio se referir a los caracteres corporales de la cosa Pero tambin puede basarse en las relaciones jurdicas
o sociales, por ejemplo, en las limitaciones pblicas de la edificacin en v i r tud de alineaciones oficiales o de determinaciones estatutarias , pero no
\n simples prejuicios como el miedo a los duendes.
' '" c) ' Por "valor" se entiende el valor en venta. En la mayora "de los
casos la reduccin del valor se basar en la disminucin de la utilidad para
15

65 p. 443 (Brunswick); O L G E 21 p. 294; l a sospecha de humedad fundada en la

anterior existencia de goteras en la casa, R G SeuffA 59 p. 352; 60 p. 271. Pero
con razn expone D J C K E L en Hausschwammforschungen de M O L L E E cuaderno 5
(1911) p. 24 s. que, dada l a gran diversidad de clases de porosidad en los edificios, especialmente de la porosidad genuina, y de los tubos de desage no puede
(como ise ha hecho en algunas sentencias) inferirse automticamente como vicio
considerable la humedad o sospecha de humedad, sino que es menester comprobar n cada cas concreto la importancia de esas circunstancias. E n igual sentido se pronuncia ahora tambin R G Warn 1912 n. 206. Segn. R G E 85 p. 253 ss.,
puede haber lugar tambin a l deber de prestacin de garanta despus de eliminarse totalmente l a humedad, si l a concepcin del trfico no h a llegado a reconocer todava que puede eliminarse totalmente l a humedad, cf. tambin R G
Warn 1913 y 1919 n." 31 (esto a mi juicio sera una responsabilidad no por
vicios, sino por los prejuicios infundados ajenos).
3 a HAYMANN, en Festgabe fr das R G p. 217, exige que el carcter vicioso
de la cosa sea constatado primero segn caractersticas objetivas y abstractas,
aadiendo qu l a aptitud para el "uso previsto en el contrato" slo sea decisivo
en cunto a l a importancia del vicio. De esto resultara una inconveniente limitacin de l a esfera de aplicacin de l a redhibicin y reduccin por razn de-urf
vicio segn el ap. 1 del 459, si, por otro lado, HAYMANN no ampliase notable-,
mente Ta esfera del "aseguramiento" de una cualidad en el sentido del ap. 2 del
5 459 (no del 463). As, pues, prcticamente su opinin no conduce a ningn
otro resultado. Si existe un vicio es cosa que en muchos casos slo puede deci..dirse considerando tambin el uso previsto por las partes segn el contrato.
Cf. R G E 114 p. 239 y 115 p. 286; l R G E 97 p. 371 es errnea. Adems es inconveniente dar al concepto del aseguramiento un sentido distinto en el 459 ap, 2
y en ei 463.
4 Pero no se toma en cuenta un uso que slo se halle en l a intencin del
comprador. H a de haber un acuerdo, pero que, como es natural, puede haberse
declarado tambin tcitamente, cf. R G E 70 p. 86.
. 5 . Por tanto, por ejemplo, cuando se trata de una casa comprada soto con
el fin de derribarla y de construir de nuevo no se toma, en cuenta su estado
ruinoso.
6 E n una jurisprudencia casi constante, el Tribunal del Reich considera
como vicio de la cosa la limitacin de l a edificacin que se funde en los estatutos
locales o en el trazado de las lneas de edificacin, R G E 69 p. 356; JurW 1812
p. 72 ss.; R G Warn 1913 n. 224 (donde se citan otras sentencias). E n cuanto al
resultado esto es mucho ms aceptable que el pretender en esos casos excluir
totalmente la responsabilidad (como R G Gruchot 47 p. 835; R G Warn 1908
n." 207) por analoga de las cargas pblicas ( 436).

81

 52
el uso. Pero tambin puede e x i s t i r sin esta disminucin, por ejemplo, en el
caso de simple menoscabo del aspecto exterior que determine una menor facilidad para vender las mercancas.
d) , Se responde de los vicios existentes al tiempo de traspasar el riesgo, y por tanto, a diferencia del derecho comn, de 'los vicios surgidos en
el tiempo que media entre l a conclusin del contrato y el trnsito del riesgo? y, a l a inversa, desaparece l a responsabilidad s i ei vicio existente al
'concluirse el contrato h a desaparecido en ei momento en que traspasa el
. riesgo. Adems, resulta que l a s pretensiones de prestacin de garanta y
'las,excepciones correlativas slo pueden hacerse valer, por regla general,
.despus de traspasado e l riesgo. Pero se fundan en l a compraventa misma
. y , por tanto, s i se trata de vicios insubsanables, habrn de otorgarse aun
antes del desplazamiento del riesgo, en particular, antes de l a entrega de
l a cosa, porque entonces el aplazamiento de las pretensiones sera absolut a m e n t e inoportuno y, de consiguiente, no puede s e r t a l el sentido de l a ley .
' '
e) U n a cualidad que hace de l a cosa una cosa de otro gnero no puede
ser interpretada como vicio. P o r ejemplo, si no habindose prometido espes

plmente se entrega trigo de invierno en vez de trigo de verano.0 un

'ganso en lugar de un ganso cebado
no se dan pretensiones de prestacin de
';garanta, pero s cabe que haya lugar a un derecho de impugnacin por
'""error* ."'. ; ' "
, - ' - ( Si los vicios son de poca consideracin, salvo pacto o promesa especiales;-no h a de prestarse garanta. L a poca importancia del. vicio tiene
.que. probarla elvendedor. Tambin cabe que ciertos vicios de importancia
.no peqefia, no din lugar a las pretensiones de prestacin de garanta, ya
jpor. su;corta.duracin,.ya porque pueden eliminarse fcilmente/ .
"jS. V . ' ..:>:'.
'.*,
; '"., .*
J

2 . L a s pretensiones de redhibicin y de reduccin por razn de

cualidades aseguradas r e q u i e r e n :
a)
Que el vendedor haya asegurado a l comprador la existencia
df "la'cualidad.

.
1

'Jy-:

pfjjWV&K' **;*.
4

- SV?

'

''''

"

'

"

' 7 "Diversamente, como es natural, si es el propio comprador el culpable del

vicio o si le es imputable por otra razn ( 324 ap. 1 prop. 1).
Jxfi'8Cf; SCHOLLMEYER p. 95; KlPP en WINDSCHEID, 395 I 2 a. No se observa
l: dicho por R G E 53 p. 73 y R G Gruchot 53 p. 940; contra con razn. OERTMANN,
SuffBl 76 p. 1 s. y R G (V) SeuffA 67 p. 357 ss., cf. tambin R G (Y) Warn
1911 h." 321:
. - " . . >:.
'8 a Curando se trata de compra de granos para semilla, dada l a dificultad de
probar l a aptitud p a r a l a siembra, se habr de suponer, por lo regular, un aseguramiento tcito de la cualidad R G E 193, 77; cf. infra 112 I I I 2.
9 E l problema de s i se trata d otro gnero no h a de decidirse desde el
"punto de. vista de las ciencias naturales, sino desde el punto de vista econmico.
La.- semilla de trigo de invierno es una especie distinta de l a semilla de trigo
de verano porque la primera slo germina si se siembra en otoo y la segunda
slo si se siembra a principios del ao. E n tal sentido acertadamente O L G E 8
p. 70 y 8; discrepa la sentencia all citada bajo el apartado y. S i en lugar dfe la
carne de ballena querida por ambas partes, se ha suministrado carne de tiburn, no se ha cumplido el contrato y, por consiguiente, no ha lugar a ninguna
pretensin de prestacin de garanta, sino slo a l a pretensin de cumplimiento.
Pero no lo entiende as R G E 99 p. 149.
10 Ms detalles sobre esto infra 112 I I I .
11 R G Warn 1909 n. 135; 1912 n.' 299.

- 53
E l aseguramiento puede referirse no slo a l a s cualidades' cor. porales sino tamhin a todas las circunstancias que, en virtud de su naturaleza y duracin supuesta, influyen sobre la estimacin o sobre l a utilidad
de la cosa; por ejemplo, cuando se t r a t a de la venta de una casa, la renta
de su alquiler y otros rditos
l a cuanta de la prima del seguro de incendios'
l a habitabilidad**, s i ae t r a t a de fincas, l a situacin *S, l a edificabi- l i d a d , el derecho a prohibir l a construccin en una finca vecina ?, el inventario del ganado, siempre que del mismo dependa l a posibilidad de utilizar
la finca p a r a su fin , s i se trata de obras de arte o de productos industriales,
. el autor o el lugar de procedencia
s i se t r a t a de mercancas, puede tener
importancia en determinadas circunstancias, por ejemplo, en l a guerra, que
se encuentren y a dentro diel territorio nacional o que sean flotables , que
estn, libres de secuestro **, que se haya otorgado permiso de exportacin ,
si se trata de una empresa, l a posibilidad de obtener productos 'i, s i se t r a t a
;d venta a tanto alzado l a cantidad a f i r m a d a ^ , etc. No es menester que l a
cualidad sea importante para l a utilidad de la cosa o p a r a l a posibilidad de
venderla. Pero no ser r a r o que proceda admitir que las partes quisieron
no se entendieran excluidas ni siquiera las divergencias mnimas ( 157).
Dentro del concepto de l a " c u a l i d a d " entra tambin naturalmente l a inexistencia ote vicios.
16

lS

20

22

py Pero es menester que el aseguramiento de l a cualidad se d y Se

acepte con intencin vinculante, esto es, brevemente, se necesita un aseguramiento contractual 'S que, por tanto, s i se trata de fincas, requiere tambin l a forma del 313 y s i son varios los vendedores tiene que proceder
'.'de todos ellos K P o r lio dems, a menos que se prescriba una forma para el
...contrato de compraventa, puede hacerse tambin tcitamente, por ejemplo,
cuando.se t r a t a de venta de unajnquina s utilidad p a r a el uso se conviene
por lo regular tcitamente, y en l a venta de cosas para un fin determinado
puede i r implcito a veces el aseguramiento tcito de que son.tiles a ese
26

' 1 2 SeuffA 59- p. 2.68; R G E 5 2 p. 1 y otras muchas.

13 R G E 5 4 p. 2 1 9 ; R G Gruchot 4 8 , 334.
14
R G E 7 0 p. 8 2 .
' 15 Por ejemplo, en un camino pblico, B a y O L G E 8 p. 2 8 3 ss., en un lago,
RG Warn 1 9 1 1 n. 3 6 8 ; 1912 n. 2 0 6 o en un viejo camino liberado de los gastos
de construccin de caminos.
.16 Esto no se aplica slo respecto a la posibilidad natural de construir, sino
' tambin respecto a la circunstancia de no haber disposiciones de los estatutos
locales o alineaciones que se opongan a l a edificaciny R G Warn 1911 n." 1 7 2 ;
R G Recht 1 9 1 8 n." 1.520.
17 : R G E 61 p. 84.
18
R G E 1 0 2 p. 310.

19
20
21
22

R G E 47 p. 1 2 4 ; SeuffA 57 p. 5 6 .
R G JurW 1 9 1 8 p. 1.594. Recht 1917 n. 1.976 (Hamburgo).
R G Warn 1 9 1 8 n." 1 8 5 ; R G E 100 p. 1 6 1 .
'
O L G E 3 6 p. 4 4 .
' 2 3 R G E 9 6 p. 1 5 6 .
2 4 BEROLZHEIMER, Gruchot 6 3 p. 4 6 2 ss.
25 R G E 5 4 p. 2 2 3 ss.; R G Gruchot 47 p. 4 9 3 ; R G Recht 1916 n. 1.870;
R G Warn 1 9 1 7 n. 1 0 0 ; disienten DERNBURG 1 8 4 I I I ; M A X W O L T , DogmJ 5 6
p. 44 ss.; HAYMANN, Festg.abe fr R G p. 3 4 0 .
2 6 R G E 5 2 p. 5, 3 6 p. 47, 6 1 p. 2 5 0 ss., 63 p. 1 1 1 ; opinan de otro modo
DERNBURG loe cit. y HAYMANN, Festgabe fr

27

R G ZR1FG 5 p. 6 2 3 s.

33

R G p. 3 4 3 .

 54
efecto . Las alabanzas generales en tonos vagos irreductibles a un contenido fijo-no han dte interpretarse como aseguramiento de cualidades determinadas.
!S

; b)
Que esta cualidad falte al tiempo de traspasar
el riesgo. As,
pues, tambin h a l u g a r a las pretensiones de reduccin y r e d h i b i cin si l a cualidad, existente a l concluirse el c o n t r a t o de compraventa* h a desaparecido antes de t r a s p a s a r e l riesgo (a menos que obedezca a u n a circunstancia i m p u t a b l e a l comprador, 324 ap. 1
p r o p . 1 ) . P o r el 'contrario, las pretensiones caducan cuando l a c u a l i dad (no existente todava al concertarse la compraventa) surge de
cualquier m a n e r a antes del traspaso del riesgo.
3. En algunos casos, en l u g a r de l a reduccin o de la r e d h i b i ' cin, l comprador puede e x i g i r tambin indemnizacin por incumplimiento ( 463) *, a saber:
a)
Cuando l a cualidad asegurada
(no existente a l traspasar el
; riesgo) faltase ya al concluirse
la compraventa
3.
b)
Cuando el vicio (existente an al traspasar
el riesgo -") h u biese sido dolosamente
ocultado por el vendedor o p o r su r e p r e sentante .
;-V . c)
Pero aunque no se dice expresamente en l a ley, tiene que v a l e r lo m i s m o cuando el vendedor ha engaado dolosamente a l comprador, no slo sobre l a ausencia de u n v i c i o (que caiga b a j o el 459
":ap. 1 ) , s i n o sobre cualquiera oir cualidad, p o r ejemplo, si le h a hecho
creer que l a casa vendida r e n t a una determinada cantidad
:

" 2 8 R G JurW 1 0 p. 7 4 8 ; O L G E 21 p. 1 9 7 s.
29 Disiente en parte E C K S T E I N , BrgA 4 3 p. 1 9 3 .
. 3 0 Si ha desaparecido posteriormente, puede haber lugar, adems, a una
pretensin de indemnizacin por culpa (sobre ello infra 1 1 2 I 2 ) .
31 Se refiere a un vicio que caiga dentro del 4 5 9 ap. 1. Por razn de
otros vicios slo puede exigirse indemnizacin si concurre uno de los supuestos
-indicados en los apartados a y c.
'; 3 2 Esto es, con conocimiento del vicio y con l a conciencia de que el comunicrselo al comprador hara que ste se abstuviese de concluir el contrato.
.Cf. tambin R G J u r W 1 9 0 3 p. 4 5 3 s.; R G Gruchot 4 8 p. 5 9 3 ss.; R G E 6 2 p. 150,
,302; R G Recht 1 9 1 6 n." 9 2 4 ; adems supra 1 0 6 I I I L E s indiferente que el
comprador haya sido motivado a concluir el contrato precisamente por el aseguramiento o por la ocultacin dolosa; el vendedor tiene que responder lisa y llanamente de su declaracin, R G E 102, 2 9 5 . Sobre l a culpa en l a conclusin del contrato cf. supra 4 3 I I I .
33 Sobre l a ocultacin de signos que hacen verosmil 'al vendedor la existencia ;de un vicio vase supra 106 nota 1 5 . Sobre la responsabilidad por dolo
del representante en la conclusin del contrato vase R G E 83, 2 4 4 ; contra K I E H L ,
JurW 1 9 1 4 p. 5 0 5 y Gruchot 63, 2 5 7 ss. y R I E H L , ibi 6 0 , 790 ss. 830, que ven en
el dolo una extralimitacin del poder de l a cutal el representado slo puede ser
responsable segn el 8 3 1 . L< responsabilidad de indemnizar por el dolo del
representante conforme al 4 6 3 slo puede justificarse en virtud de l a aplicacin correspondiente del 2 7 8 , en tanto en cuanto el representante obre den, tro del margen general del poder. Si excede de ste, slo tiene lugar una
responsabilidad por culpa en la conclusin del contrato que, en principio, slo
obliga a l representado a indemnizar el inters negativo.
34 As tfhbin el Tribunal del Reich en reiterada jurisprudencia (cf. por

 55
4. E n estos tres casos la indemnizacin se dirige, por de pronto, al
resarcimiento de todo aquello que el comprador hubiera tenido s i l a cosa
estuviese exenta del vicio, o sea, s i tuviera l a cualidad asegurada o que se
le hizo creer tena l a cosa; pero s i por razn del defecto el contrato carece
de todo inters p a r a el comprador, podr exigir tambin la indemnizacin
por incumplimiento total de l a obligacin .
III.
A u n q u e e n los 459 s s . s e h a b l a slo de v i c i o s de l a " c o s a " ,
e s t a s disposiciones tambin t i e n e n que a p l i c a r s e e n lo p e r t i n e n t e a
l a venta de otros objetos,
especialmente, de u n establecimiento
mercantil, o de o t r a e m p r e s a , pues l a i d e a f u n d a m e n t a l de proteger a l
c o m p r a d o r e n el supuesto de e x i s t e n c i a de v i c i o s ocultos a l c a n z a t a m bin a l o s c a s o s e n que se t r a t e d e otros objetos i . A h o r a bien, l o s
v i c i a s d e los derechos v e n d i d o s s o n vicios en el derecho y estn s u j e 6

jemplo, R G E 6 3 . p . 112, 6 6 p. 336, 8 3 p. 2 4 2 s., 9 2 p._ 295, 103 p. 160) sobre la

base d urna conclusin por analoga basada en las disposiciones del 4 6 3 , expuesta en el texto en los apartados a y b. E n pro de esta analoga tambin J E S S ,
Recht 14, 8 1 ; K I E H L , J U T W 1.014 n." 1 0 ; STAUB, 3 7 5 H G B notas 8 6 y 1 6 9 ;
MODESTOS LIPSDSNSIS, Recht 1 9 0 8 p. 5 0 0 , p. 7 3 9 ; R G Komm. 4 6 3 , 6 ; S C H N E I D E R ,

BrgA 3 9 p. 6. Niegan l a procedencia del argumento por analogia MATTHIESSEN

(JurW 1 9 0 8 p. 60 ss., 1913 p. 5 1 6 ss., Recht 1908 p. 670) y MAX W O L F F , DogmJ
56 p. 1 ss., pero que, no obstante, llegan a resultados parecidos fundndose en
una asuncin de garanta real o fingida; adems OERTMANN , 4 6 3 , 5 b, R I E H L ,
JurZ. 19.1.3 p. 3 7 7 ss., Gruchot 6 0 p. 8 3 0 y ss. y HAYMANN, Festgabe fr R G
p. 3 4 3 ss. E n mi opinin es legtima la conclusin por analoga. No puede dar
lugar a diferencia alguna respecto a mi pretensin de. indemnizacin el que yo
haya, sido motivado a comprar una casa de alquiler por habrseme hecho creer
que estaba'..exenta del defecto de porosidad o que el producto del alquiler era
ms elevado;' E l que el caso del apartado .c) no est mencionado en l a ley, se
sxpiica a l parecer porque la Comisin vea en el hecho de hacer creer en la
existencia de una cualidad el aseguramiento de l a misma. S i se hace creer en
otro contenido (que no se refiera a cualidades de la cosa comprada) la pretensin
de indemnizacin, conforme a l a regla del 2 4 9 , se dirige nicamente a que se
establezca el estado que existira de no haber mediado el engao, o sea, se dirige
a inters negativo. E l comprador, segn sea l a significacin causal del engao,
puede exigir la resolucin de l a compraventa o bien que se fije el valor objetivo
d la cosa y reclamar l a diferencia en metlico; cf. ENNECCERUS, tomo I 164,
nota 3. y R G Gruchot 5 5 p. 348 ss.; R G E 6 6 , 3 3 7 ; R G Warn 1912 n. 60. Opinan
d otro modo COHN y H A G E N ; JurW 1911, 1 3 7 ss., 3 4 8 ss.; como tambin G E P P E R T ,
DogmJ 64, 4 3 7 ss. quienes en todos los casos de engao pretenden otorgar una
pretensin dirigida al -inters de cumplimiento. Recientemente K R A U S S E , J u r W
1929 p. 5 5 7 se pronuncia, tambin, en principio, a favor de l a pretensin del comprador'al pago de l a diferencia en metlico.
35 Tambin as l a mayora de los escritores, por ejemplo, P L A N C K 4 6 3 , 4 ;
C C I U S , p. 3 3 5 y otros muchos, mientras que en R G 5 2 p. 3 5 2 y 5 3 p. 9 2 s
otorga al comprador, a su eleccin, junto a la primera pretensin, el-derecho
a exigir indemnizacin por el incumplimiento total de la obligacin. Ms arriba,
5 3 H I 1, se ha explicado el contenido de l a pretensin de indemnizacin por
incumplimiento total de l a obligacin (inters de prestacin o diferencia^ de
valor?).'-''.
36 As tambin R G E 63 p. 5 7 ss. (aseguramiento de que el establecimiento
mercantil vendido ha dado un determinado producto neto); 67 p. 8 6 ss. (venta
de una-pensin con inventario, que resulta, ser una casa de mala nota) 69
p. 4 2 9 ss.; R G JurW 1909 p. 1 5 ; O L G E 2 5 p. 1 0 ; R G J u r W 1913 p. 8 6 1 ; R G E
98 p. 2 9 2 .
'
'
* ''
*

 56

tos, por t a n t o , a las disposiciones relativas a los mismos & e igualmente debe decirse respecto a l a venta de ttulos-valores, si se t r a t a
del vicio del derecho unido a l ttulo y no de u n vicio del p a p e l .
s

I. La garanta por vicios de la cosa se regula en el C. c. en los artcu-

los 1.48+ ss. Su alcance no coincide ni con el derecho comn ni con el C. c.
alemn, aunque guarda un parecido grande con ambos, ya que tanto nuestro
der'echo como el alemn derivan en lo esencial del derecho romano en cuanto
afecta a.esta materia. No es menester para que haya lugar a la garanta que
el vendedor haya ocultado dolosamente los vicios (art. 1.485 ap. 1). Nada se
establece en el caso de que la cosa carezca de cualidades afirmadas por el
tendedor; y surge el problema de si se ha de sujetar a las mismas consecuencias , entendiendo bajo la expresin "cosa vendida", no la realmente en tragada sino' otra que tuviera las cualidades afirmadas por l vendedor, por
estimar, tambin, que tal promesa de cualidades especiales por parte del
vendedor implica una ampliacin convencional de la obligacin legal de
garanta (cf. art. 1.475 ap. 3), o si la promesa especial da lugar, adems, a
'Ja. aplicacin de las reglas generales sobre la nulidad de los contratos por
error'..o dolo. Opinamos que el problema ha de estudiarse en conexin al de
la-concurrencia de las reglas especiales del saneamiento con las generales de
los contratos y obligaciones (nulidad e incumplimiento).
(Sobre ello vase
'infra notas al 112.)
/ . ' i f ' - \ $ l . rt.-1.486 ap. 1 da opcin al comprador entre desistir del con'[trato, abonndosele los gastos que pag o rebajar una cantidad proporcional
'"Vf. '-.Por tanto/ tiene 'razn R G "Warn 1908 n. 173 "y 1909 n. 523 (cf. tamiin O L G E 33 p. 170) al negar la aplicacin de las disposiciones sobre los vicios
de la cosa a l a venta de derechos derivados de l a mejor postara y a la venta
;de una hipoteca aunque, en rigor, l a fundamentacin esencial que se funda sobre
[l-texto-literal de la ley ("vendedor de una cosa", 456) difcilmente puede ser
decisiva. Por el contrario, parece que R G Gruchot 48 p. 431 considera aplicable
.lel'S .459 .ap. 2 al aseguramiento de l a "bonitos" de una hipoteca. Pero es ms
exacto suponer en este caso una promesa de garanta, que se juzgar por analoga de l a compraventa de un crdito ( 438), y por esto no cabe aplicar entonces' l a prescripcin corta de la responsabilidad por vicios de la cosa, que sera
^completamente inadecuada, ; ,
.;;ffi.38 .:> Gom quiera que el objeto del contrato de compraventa no es slo el
.papel como cosa corporal, sino sobre todo el derecho a l mismo incorporado, se
aplican [juntamente las disposiciones sobre los irfcos de la cosa y sobre los vicios
. del derecho, aqullas en tanto se trate de. un vicio del papel como cosa corporal,
stas en tanto que los derechos incorporados a l ttulo no hayan nacido o estn
afectos .de un.vicio. As, pues, slo se trata de vicios de l a cosa s i stos son
^perceptibles por los sentidos, o sea, por ejemplo, si un billete de banco antes
legitim.ha sido, falsificado para atribuirle un'mayor valor, como,, por ejemplo,
un billete de dos dlares es transformado en uno de 50, cf. R G E 108, 279. Cuando
no, se trate, de semejantes vicios del documento perceptibles por los sentidos,
eadjste un;Vi?io del derecho, en particular, cuando se hace un billete falso, crendose de esta manera un ttulo sin valor, una pieza defectuosa, pero que es convsidrado:,como puro en cuanto cosa corporal, cf. R G JurW 1923 p. 176 n. 6;
;,OLG Konigsberg JurW 1924 p. 1.382 n." 5; R G E 108, 3 1 7 . E n principio, el
vendedor responde segn el 437 de que el derecho incorporado h a nacida y de
;que se procura al comprador l a facultad de hacerlo valer, R G E 109, 297;*cf. ademes R G E 56, 2554.59, 243; Gruchot 67, 199; LeipzZ 10, 167 (Dresden); R G
B a n k A 10, 93 y HEROLD, BankA 1925 p. 33S ss.

 57
del precio, a juicio de peritos. Este precepto sanciona,, pues, la opcin clsica
entre la accin redhibitoria y la quanti minoris.
'2. El art. 1.4-86 ap. 2 dispone que si e! vendedor conoca los vicios o
defectos ocultos de la cosa vendida y no los manifest al comprador, tendr
ste la misma opcin y, adems, se le indemnizar de los daos y perjuicios,
si optare por la rescisin.
I I . Nos remitimos a lo dicho supra I.
1. No se fija el momento en que los vicios han de existir, pero el artculo 1.488 'ap. 1 se remite, para un caso especial, "al tiempo de la venta". Lo
consideramos decisivo para todos los supuestos, porque ese es el momento
en que nace la obligacin legal de garanta.
a) El C. c. emplea indistintamente
las expresiones vicios o defectos,
entendiendo por tales los que hacen impropia la cosa para el uso que se la
destina, .0 disminuyen de tal modo este uso que, de haberlos conocido el comprador, To Ja habra adquirido o habra dado menos precio por ella (artculo I.484). No se tiene en cuenta slo el destino normal de la cosa conforme
a un criterio abstracto, sino que se tiene tambin en cuenta el uso previsto
por el comprador. Sin embargo, no obstante las expresiones del art. 1.484
que parecen referirse en parte al criterio puramente subjetivo del compra-,
dor, Se ha de entender que no tienen trascendencia, a los efectos de determinar si una cosa es o no defectuosa, los motivos puramente personales del
comprador que no hayan tenido expresin en -el contrato y que no coincidan
con el destino normal objetivo de la cosa (vase como caso especial el previsto '
en el art. 1.494 ap. 2: nulidad).
b)
Creemos que las acciones derivadas de los defectos de la cosa vendida estn fundadas tanto si derivan de defectos corporales como si proceden de relaciones jurdicas o sociales, siempre y cuando que no entrenen el
supuesto del art. 1.483 (gravmenes ocultos). ''
,'c)
Para la reduccin es criterio la disminucin del uso, que determinar una rebaja proporcional del precio, a juicio de peritos (cf. arts. 1.484
y 1.486 ap. 1).
. d) Como quiera que en el derecho espaol el traspaso de los riesgos,
tiene lugar desde el perfeccionamiento
de la venta, no procede hacer la distincin del texto.
e) Cuando se trata de cualidades que hacen de la cosa una cosa distinta en la concepcin del trfico, las consecuencias sern las que deriven de
la falta de identidad,
f)
En el supuesto de .ser los vicios de pequea importancia, no. procede
la redhibicin ni la reduccin de conformidad con la buena fe (art; 1.258).
De minimis non curat Pretor.
'2. El Ce. espaol no habla de las cualidades aseguradas o prometidas
por el vendedor (vase supra I ) .
3. Conforme al art. 1.486 ap. 2, si l vendedor conoca los vicios o defectos ocultos y no los manifest al comprador, responde de indemnizacin
si ste opta porla rescisin. No se trata, como en el derecho alemn, de un
derecho del comprador que se aade a la redhibicin o a la reduccin, sino
slo de un complemento de la primera. Sobre el problema relativo a si con .
las acciones especficas del incumplimiento del deber legal d& garanta pue-

58

den concurrir las acciones que dimanan del incumplimiento conforme a las
reglas generales vase infra notas 112.
4. Cf. art. 1J24 e infra 112.
III.
Es indudable que las reglas sobre los vicios o defectos de las cosas
se aplican a la venta de cualquier otro objeto (cf. tambin artculos 1.531
y

1.532).

1 0 9 ( 3 3 2 ) . Exclusin del deber de 'prestacin de garanta

.1.
Todas las pretensiones de prestacin de garanta, incluso las
dirigidas a l a indemnizacin, estn excluidas cuando a l tiempo de l a
conclusin del contrato e l comprador conoca el vicio o l a ausencia de
l a cualidad asegurada ( 4 6 0 prop. 1 ) '. P o r causa de ignorancia
debida A culpa lata slo se excluye l a responsabilidad r e l a t i v a a u n
' v i c i o (importante) y aun esto slo cuando no se hubiese asegurado la
ausencia del vicio, n i se hubiese ocultado dolosamente su e x i s t e n c i a .
! 2.' Las reglas sobre la responsabilidad p o r vicios son de n a t u r a leza dispositiva. Por tanto, l a responsabilidad puede ser r e m i t i d a o
l i m i t a d a en el propio contrato de compraventa o p o r convenio poste> ror -pipero este convenio es nulo si el vendedor oculta el vicio dolosamente, esto es, con conocimiento del mismo y con l a conciencia de
.qu l manifestrselo a l comprador apartara a ste del contrato
}

( 4 6 3 ; cf. supra 1 0 6 nota 1 5 ) .

Aunque el vendedor de u n a finca asegure a l comprador u n a

cierta cabida, el comprador slo tendr derecho a l a redhibicin si
l a f a l t a de dimensin asegurada es de t a l i m p o r t a n c i a que el c u m p l i miento del contrato no tenga inters alguno p a r a l*. S i no ocurre
sto, e l derecho del comprador se l i m i t a a l a indemnizacin o a la
disminucin del precio ( 4 6 8 ) . Constituye u n problema de i n t e r p r e tacin el determinar s i l a indicacin de l a cabida o l a presentacin
d u i i extracto del catastro i m p l i c a o no u n a garanta de l a extensin.
.4. Aunque concurran sus supuestos normales, l a responsabili-

'V/S-X

1 Conforme al tenor completamente general del 460 prop. 1, esto rige

tambin, sin duda alguna, cuando el vicio fu ocultado dolosamente por el vendedor. ( E n igual sentido tambin R G E 55 p. 214, 102 p. 395.) E l conocimiento
por parte del representante del comprador encargado de los tratos tiene el mismo efecto, O L G E 4 p. 32; cf. tambin tomo I 169 I I 1 b.
. . $.'JEjl el vendedor ha prometido subsanar un defecto conocido de ambas
partes, est naturalmente obligado ello y no se excluye la responsabilidad
cuando h a dicKo que semejante vicio (por ejemplo, l a enfermedad del perro vendido) no existira ya cuando se hiciese la entrega, Eccius, Gruchot 43 p. 409 ss.
. 3
L a clusula "como se ve" libera al vendedor de responsabilidad por los
defectos' que pueden conocerse a l a vista, R G W a r n 1919 n . 114. De igual modo
en l a venta a forfait se excluyen por lo regular, segn l a concepcin del trfico,
las"disposiciones sobre l a responsabilidad por vicios, J u r W 1926, 2003 ( O L G
Stettin).-. Sobr T a venta de una finca " e n el estado que tenga", R G Gruchot
63 p. 222; "talfcual se v e " O L G E 38 p. 62.
4 Vase sobre esto lo dicho supra 49 nota 3.
0

 59
dad queda e x c l u i d a si l a cosa se subasta pblicamente en v i r t u d de
u n derecho real de garanta y en concepto de prenda ( 4 6 1 ) ; l o m i s m o cuando u n a cosa embargada p a r a l a ejecucin forzosa es v e n d i d a e n v i r t u d del embargo ( L P C 806) o cuando una cosa inmueble
es enajenada p o r va de subasta j u d i c i a l ( L . R. sub. 56).
Tomadas, al pie de l a letra, estas disposiciones legales excluyen l deber
de prestacin de garanta aun en el caso de haberse ocultado dolosamente
el vicio y aun en el caso de asegurarse l a cualidad . No obstante, deben i n terpretarse restrictivamente y no ser referidas a estos casos porque slo se
excluye l a responsabilidad legal por los vicios .
6

5. Las pretensiones del comprador constituidas en o r i g e n se ext i n g u e n si r e n u n c i a a ellas p o s t e r i o r m e n t e o si acepta l a cosa (en
concepto de cijimplimiento, supra 63 I I ) con conocimiento del v i c i o ,
a menos que a l r e c i b i r l a c o s a se hubiera reservado las pretensiones
p o r razn de este v i c i o ( 464) . L a aceptacin y el conocimiento del
v i c i o t i e n e que p r o b a r l o s el vendedor, l a reserva el comprador.
7

I 0

1. 'El art. 14-84 excluye la responsabilidad del vendedor por los defectos manifiestos e incluso por los que no lo estn si el comprador es un perito
que, por razn de su oficio o profesin, deba fcilmente conocerlos. De ah
se desprende evidentemente que la responsabilidad del vendedor queda tambin excluida en cualquier caso en que el comprador conociera los vicios.
2. Es vlido todo pacto de exclusin de la responsabilidad del vendedor siempre que ste ignorase los defectos ocultos (art. 1.485).
8: La falta de coincidencia entre la cabida real de una finca y la expresada en el contrato est regulada especialmente en l C. c. espaol en los
arts. 1.469 ss.
'4Dispone el art. 1.489 que en las ventas judiciales nunca habr lugar,
a la responsabilidad por daos y perjuicios; pero s a todo lo dems dispues5 . As, Eccros op. cit. p. 313 ss. que, por consiguiente, en caso de engao
doloso slo admite una pretensin segn los 823 ss. y en caso de aseguramiento, un deber de garanta no sujeto a las disposiciones de los 459 ss. 6 As tambin la opinin predominante.
7 Con frecuencia, aunque no siempre, podr verse una renuncia tcita a la
pretensin de redhibicin, no a la de reduccin, si el comprador sigue usando la
cosa a pesar de conocer el defecto, cf., por ejemplo, R G JurW 1909 p. 685; esto
ocurrir an con mayor frecuencia en el caso de enajenacin ulterior de la cosa,
R G E 54 p. 81 s.; pero vase tambin R G E 98 p. 232; O L G E 40 p. 299.
'. 8 Esto rige tambin respecto a la pretensin de indemnizacin que se basa
en l a ocultacin dolosa del vicio, R G "Warn 1909 n. 138; 1912 n. ,198,.y ha de
referirse asimismo a las pretensiones por vicios fundadas en un delito, R G E
" 59 p. 105 ss.
9 Tambin es suficiente una reserva declarada antes y que visiblemente
se mantenga todava, R G E 58 p. 262 s.
"
10 Guando se trata de una compraventa que constituya para ambas partes
un negocio mercantil, el comprador tiene que examinar l a mercanca inmediatamente despus de la entrega siempre que sea posible y comunicar al vendedor los vicios hallados, pues de lo contrario se considera .aprobada la mercanca, pero con excepcin de los vicios no susceptibles de ser conocidos o que el
vendedor haya ocultado dolosamente, C . com. 377 ss.

 60
to en los artculos anteriores. As, pues, no se excluye totalmente
ta como en el C. c. alemn y en las disposiciones complementarias
procesal y la ley de subastas.

la garande la ley

5. Las acciones del comprador son renunciables, a tenor del art. 4

ap. 2. No se opone a esta afirmacin el art. 1.477 ni tampoco el art. 1.102
(en el.supuesto de dolo), porque una cosa es la renuncia propiamente tal,
que se declara despus de originada la accin, y otra el pacto de modificacin de la responsabilidad previsto en el art. 1.477 como asimismo es difrente l pacto de no prestar el dolo que prohibe l art. 1.102.
No hay en el C. c. espaol precepto correlativo al 464. Y aunque la
aceptacin como cumplimiento pueda tener las consecuencias que se sealan
en. l volumen 1." 63, por lo que se refiere a la compraventa no ha de olvidarse que la entrega por el vendedor y aceptacin del comprador, slo extinguen la obligacin de entrega, pero no necesariamente la del saneamiento
qusoneosaS:distintas (cf, art. 1.461). De todos modos vase supra 1.
110 ( 3 3 3 ) .

Redhibicin y reduccin en

particular

. . S i concurren los requisitos antes indicados (en e l 108), el v e n - ddbr tiene no u n a pretensin a l t e r n a t i v a a l a redhibicin o a l a
reduccin, sino dos pretensiones diferentes, de las cuales u n a se d i r i g e a la.-redhibicin, y l a o t r a a la r e d u c c i n , p e r o como quiera que
l a realizacin de u n a se opone a l a de l a otra* slo cabe r e a l i z a r una
J

' de. e l l a s . /',<-;;%:" >>.-'' .

.
.-'-TI-:-;S.,discute l a esencia y el contenido, de estas p r e t e n s i o n e s :
. 5'f^l.;-v: Segn l a l l a m a d a teora del contrato, las pretensiones se d i r i g e n a l a conclusin de u n c o n t r a t o de redhibicin o de reduccin.
Por,consiguiente, l a exigencia que el c o m p r a d o r d i r i g e a l a r e d h i b i y.cOT^s l a ' "reduccin es una o f e r t a que a vendedor est obligado
- a a c e p t a r ' . S i es condenado a e m i t i r l a declaracin de aceptacin,
sta se considera e m i t i d a ( L P C 894) estimndose concluido el cont r a t o de redhibicin o de reduccin*. Pero s t a teora es m u y poco
:

/ ' '1 P p f tanto, l a desestimacin de una pretensin no tiene fuerza de cosa

Juzgada respecto a l a otra, S G Warn 1911 n." 322.
'^.^'".'.Algunos^de '.los -partidarios de l teora ,;del contrato admiten, por lo
dems, oue...eon sta accin puede ser'acumuladarla dirigida a que se realicen,
las consecuencias prcticas (restitucin del precio si se trata de _ redhibicin
y restitucin parcial si de reduccin) y tambin que l a demanda dirigida a l a
.festitcirii ha d interpretarse a la vez como demanda dirigida a l a conclusin
del?contrat de redhibicin o d reduccin. E n tal sentido R G E 58 p. 425 (parael caso de que Tino se adhiera en general a la teora del contrato) y los alli
'citados; adems P L A N C K , OERTMANN y'otros. As, pues, se trata en lo posible de
poner los resultados prcticos en armona con lo que en l a teora de l a restauracin (de. que inmediatamente se ha;d tratar) resulta automticamente.
' !^."3!---En-realidad, eS naturalmente l a propia sentencia judicial lo qu en este
casoopera l a "redhibicin o reduccin. Por tanto, si el juez hubiera de pronunciar
, directamente' qu' s consideran producidas la redhibicin o reduccin, esto sera
exactamente lo mismo desde el punto de vista sustantivo y no, por tanto, una
cosa inexacta. Pero hasta que haya sido pronunciada l a sentencia el demandante puede cambiar de voluntad. Verdad es que en ello va implcita una alte;

^0

 61
c o n f o r m e con las necesidades prcticas (cf. especialmente i n f r a 2 c,
d ) . V e r d a d es que h a sido reconocida e n los Protocolos de l a C o m i sin, pero no ha llegado a tener expresin a l g u n a en la ley. E n p a r t i c u l a r , n o r e s u l t a del texto l i t e r a l del 465 que l redhibicin sea
ejecutada cuando el vendedor se declare conforme con ella a peticin
del comprador, pues no se dice lo que significa "ejecucin", n i que
sta no pueda realizarse de o t r a m a n e r a .
2. Slo es c o n f o r m e a las necesidades prcticas y a l contenido
de la l e y l a teora llamada de l a restauracin *. Se f u n d a en el 462,
segn el cual l a pretensin de redhibicin se d i r i g e "a Ip, resolucin de
la compraventa",
o sea, a e l i m i n a r sus consecuencias prcticas y ,
por t a n t o , a l a restitucin del precio y a pagado contra devolucin de
la c o s a o, si el precio no h a sido pagado todava, a l a supresin de
l a obligacin de p a g a r el precio c o n t r a devolucin de l a cosa
Correl a t i v a m e n t e l a pretensin de reduccin se d i r i g e a l a "disminucin
6

"

'

racin de l a demanda ( L P C 2 6 8 ) , pero de la categora de las admisibles segn

el. 2 6 4 L P C , y a que ambas demandas tienen precisamente los mismos requisitos, y el tribunal se atendr a los mismos hechos.
'" 4 A favor de l a teora de la restauracin especialmente EcciUS, Gruchot
4 3 p. 3 1 8 ss.; L O B E , SchsA 9 p. 1 0 4 s s . ; F I S C H E R - H E N L E 4 6 5 nota 3 ; NEUMANN,
B G 4 6 2 I I ; S T A U B - K O N I G E , H G B 2 3 7 7 notas 5 9 y 6 0 ; . STEIN-JONAS, ZPO

2 6 0 ; HAYMANN, Gruchot 4 6 p. 5 0 9 ; LANGHEINEKEN, Anspruch und Einrede

p. 2 1 5 ss.; BlERMANN, ZivA 95 p. 3 1 5 ss.; M U L L E R , B l . f. Recbtsanw. 69 p. 4 5 ss.;
RGKomm. 4 6 2 , 1 ; K O B E R ' (STAUDINGER) 4 6 2 I V ; ahora tambin P L A N C K - S I B E R

462, 3 y despus de dudar "al principio tambin el Tribunal del Reich: R G E

66 p. 7 4 ; 7 0 p. .198 s.; 101 p. 71. Por el contrario, se atienen a l a teora del contrato especialmente DERNBURG I I 1 8 5 V I , que quiere aceptarla pero "rechazando
todas las consecuencias falsas o que no son prcticas"; ENDEMANN, GOLDMANNL I L T E N T H A L ; K L O S S , SchsA 9 p. 2 8 7 ss.; K N T Z E L , Gruchot 4 1 p. 4 3 3 ; OERTMANN

4 6 5 y Recht 1 9 0 4 p. 4 ss., 2 9 ss.; SCHROEDER, Zur Gev/hrleistung fr Sachmangel beim Kauf, 1 9 0 3 .

5 S i la pretensin de redhibicin se dirigiera slo, como pretende l a teora

del contrato, a l a extincin convencional del negocio obligatorio de compraventa, no sera tal vez oportuno hablar de supresin del contrato de compraventa
con l a aadidura "como si nunca hubiera sido concluido". E n cambio, por resolucin, de l a compraventa, todo intrprete experto entender l a resolucin de.
todas las consecuencias de ese contrato,' o sea, la restitucin de las prestaciones
hechas y a y l a liberacin de las obligaciones todava subsistentes. Este sentido
tena tambin la misma expresin, sin que fuera objeto de discusin, en el primer Proyecto, como sealan indudablemente los Motivos. I I p. 239. No obstante,
hubiera sido menester que en la ley misma se hubiese transformado l a expresin en el sentido de la teora del contrato paTa que sta hubiera llegado a tener
una concrecin segura en el 4 6 5 . Que no ha sido as, lo hemos expuesto y a en el
texto, y no sera muy aventurado decir que con la ley sola, sin conocimiento
de las deliberaciones de l Comisin, a nadie se le hubiera ocurrido la teora
del contrato. Ahora bien, la mera intencin de la mayora de l a Comisin, que
no ha sido pronunciada en a ley, no puede obligarnos a que nos adhiramos
a una, opinin menos prctica y muy artificiosa. Otras razones de peso en contra de l a teora del contrato se desprenden de los 480, 4 7 8 y 6 3 4 en relacin con el 639 ap. 1. Cf. sobre esto especialmente Eccrus, HAYMANN y LANGHEINEKEN.

6 As tambin segn el derecho romano: L . 2 5 10, L . 26, 27, 2 9 2 D . de

aed. ed. 2 1 , 1.
.7
Lo mismo en el derecho romano: L . 2 9 1 eod.

SI

 62
del p r e c i o " (no slo matemticamente, sino prcticamente), sea, a
la restitucin p a r c i a l del precio pagado o a l a remisin p a r c i a l de la
obligacin de p a g a r l o si an no h a sido p a g a d o . L a redhibicin o
reduccin quedan "ejecutadas", esto es, fijadas con carcter v i n c u l a n t e y jde consiguiente sustrado al cambio de l a v o l u n t a d del comp r a d o r , bien p o r acuerdo de las partes ( 465) o p o r sentencia firme
que declare l a redhibicin o reduccin.
4

' Dfe aqu resulta lo siguiente:

'a); 'Si l comprador quiere redhibir, puede demandar directamente la
restitucin del precio (o si todava no ha sido pagado, que se extinga
la obligacin de pagarlo) contra devolucin de la cosa; s i quiere la reduccin del precio, puede demandar l a restitucin parcial del mismo y,
.en; s u caso,; la extincin parcial de la obligacin de pagarlo.
'-.y^b) La-accin de reduccin-puede dirigirle a l restitucin y, en su
caso, a l remisin de una cuota numricamente determinada del precio,
pero cabe tambin que se deje al arbitrio judicial e l determinar la cuota que
resulte de las dems indicaciones'. Tambin puede el comprador demandar
l.reduccin por una determinada cuota y, por s i el juez no reconoce l a pretnfin en esta cuanta, pedir eventualmente l a redhibicin
o bien pedir
- laireduccih o redhibioin a eleccin del Vendedor. .
c). Si l,comprador demanda l a reduccin en. una cuota determinada,
porejemplo, de un tercio, y 1 juez entiende que s i bien-lapretensin de
. reduccin est bien fundada slo es admisible en una cuota-ms reducida,
por- ejemplo, d un cuarto, tendr que condenar a l demandado por esta cuota,
mientras que, segn l a teora del contrato, habra de desestimar la deman,. 'da^'.'y 'que l demandante hace en l a demanda una oferta dirigida slo a la
reduccin en un tercio ypor tanto, no sera congruente l a declaracin que
ha de emitir l demandado, a l a cual reemplaza l a sentencia y a cuyo tenor
-' o^.'iedc'-.is'lo en. a n a cuarta parte
r

:s

',8^; ORTM 465, 1 d o opina,qu por "reduccin del precio" slo puede
entenderse l a reduccin matemtica, rpero a esto se ha de objetar que en l a
-feradyi.derecho comn la expresin-"disminucin" "reduccin" se emplea
siempre -n ste aspecto, en el sentido indicado en el texto, y que h a sido tambin entendida' n este sentido y sin discusin alguna por l a primera Comisin.
.'Qy.^ ..Existe .una peticin determinada n el sentido del 253 p. 2 n. 2 L P C
.. ua en el caso de que sin peticin numrica, la pretensin est individualizada
J&. t a l , mpe'ra por el suplico en combinacin con las dems manifestaciones
d .l. ^demanda que el import pueda ser fijado por el arbitrio judicial, n su
cas','confa intervencin de peritos, R G E 10 p. 356; .12 p. 388; 21 p. 387; R G
.Grhchot'49.. p, '400;, STEIN-JONAS ,253 I I I 4. As ocurre indudablemente en
este caso.
. .
'. % '
.
" ' ' . ; .,:'.'.'' '
.^10'i>Opina'de'otro modo L A N C H E I N E K E N p. 245.
> j ; * I l ; A esta consecuencia muy poco apetecible de la teora del contrato trata
de, escapar, OERTMANN 465, 1 e, sosteniendo que la, oferta implcita en el
ejercicio de l pretensin de reduccin se dirige, en la duda, tambin con carcter alternativo a que el Juez reduzca "el importe a lo objetivamente justo. Ahora
bien, las-ofertas no suelen hacerse en l sentido de mostrar tambin con carcter alternativo l a conformidad con condiciones menos favorables. P L A N C K 465,
2 a S sostiene que la demanda se ha de rechazar cuando no tenga ninguna peticin
eventual. De la teora de la restauracin resulta automticamente que en la peti:

 63
d) En tanto las indicadas pretensiones se dirigen a la restitucin del
precio o de una parte del mismo son pretensiones pecuniarias y sirven, por .
tanto, tambin para l a compensacin, lo cual no ocurre segn l a teora del
contrato, y a que considera las pretensiones como dirigidas nicamente a l a
conclusin de un c o n t r a t o " .
e)
Segn el 465, ejl comprador puede intentar ponerse de acuerdo
con el vendedor sobre l a redhibicin o reduccin. Entonces l a peticin de
redhibicin o reduccin es una oferta de contrato vinculante conforme al
147. S i h a sido aceptada, el comprador no puede hacer otra peticin. S e mejante contrato puede concertarse tambin tcitamente cumpliendo el vendedor l a pretensin de redhibicin o reduccin y aceptando el comprador el
cumplimiento en cuanto t a l
*

I I . P o r lo que afecta especialmente a la redhibicin se h a n i n d i c a d o y a (supra 108 I I 1 y 2) sus requisitos generales. Adems,
segn el 467 prop. 1, le son aplicables las disposiciones sobre el derecho convencional de resolucin, pero con algunas modificaciones
( 466-468), habiendo algunas disposiciones ms precisas relativas
a. cuestiones concretas ( 469-471).
;

' 1. As, pues, el derecho de redhibicin no se excluye, por lo regular,

por el hecho de que el comprador se vea s i n s u culpa en l a posibilidad de
devolver l a cosa. P o r tanto, en particular en el caso de perecer o menoscaJfrse l a cosa fortuitamente queda libre o se libera por l a entrega de l a cosa
en .el estado que tenga,, pudiendo reclamar, no obstante, se le restituya el
precio (.350). Pero l a redhibicin se excluye: ' '
a)
Cuando al tiempo de llevarse a ejecucin 3 y a consecuencia d
culpa del comprador * o de su representante, auxiliar o de aquel a quien
haya enajenado ulteriormente l a cosa, sta no puede ser restituida o slo
puede serio con menoscabos esenciales ( 351 y 353) *.
b) S i e l comprador o aquel a quien ste h a enajenado l a cosa l a h a
transformado esencialmente ( 352 y 353)', a menos que el 'vicio slo se
revelase al hacerse la transformacin ( 467 prop. 1) o despus de ella.
2. " S i el comprador alega frente al vendedor l a existencia de un vicio,
puede ofrecerle l a redhibicin y fijarle un plazo prudencial para que declare
si acepta ( 466). S i en t a l caso el comprador no exige l a redhibicin antes
de que transcurra el pLazc, no podr y a exigirla, sino que queda reducido
T

cien de la devolucin de la cantidad mayor (o de extincin de la deuda en' cuanto

al mayor importe) va implcita tambin l a peticin referida a la menor, siempre
qu na se solicite alternativamente l a redhibicin.
.12 Sobre la improcedencia de la compensacin despus de consumada l a
prescripcin vase infra 111 I V .
13 R G E 59 p. 98 y 99; R G Warn 1915 n.* 204. L a redhibicin queda ejecutada en virtud de declararse conforme el vendedor o en virtud de l a sentencia judicial.
14 As, pues, la subasta forzosa sin culpa del comprador no excluye la
redhibicin, pero el comprador tiene que probar que est exento de culpa, R G E
p. 188, 54 p. 223, 59 p. 93; cf. tambin 59 p. 155; R G Warn 1913 n. 190.
..... 15 E l menoscabo esencial tiene que probarlo el vendedor, la ausencia de
culpa el comprador, R G Warn 1910 n," 431.

v>

 64
su derecho a l a quanti minoris y, s i concurren sus requisitos, a l a pretensin de indemnizacin. S i dentro del plazo pide l a redhibicin, se tiene y a
el acuerdo que sirve para ejecutarla.
3. U n a vez ejecutada l a redhibicin, la relacin obligatoria se extingue como s i no hubiese sido concluida. E l comprador est obligado a restit u i r a j vendedor l a cosa con los provechos percibidos o dejados de percibir
por negligencia o a indemnizarle en metlico, respondiendo de n e g l i g e n c i a .
E l , vendedor tiene que devolver el precio con intereses al 4 por 100 ( 346
y 347)- y si se t r a t a de negocios mercantiles bilaterales con inters del 5
por 1O0; adems abonarlos gastos del contrato ( 467 prop. 2 ) , lo cual puede
extenderse tambin a los gastos de transmisin formal y de timbre motivados por el contrato; finalmente, resarcir al comprador, conforme a los
principios de l a gestin de negocios s i n mandato, los gastos hechos sobre l a
l6

"cosa ("347 y S94 ap. 2 ) . E s t a s prestaciones recprocas h a n de cumplirse

simultneamente ( 348) T. S i el comprador incurre en mora respecto a su
deber: de restitucin, puede fijrsele un plazo, c u y a transcurso determina l a '
ineficacia d l a redhibicin ( 354) >*.
' . . ' ,
:' i' '4. S i se ha,n comprado v a r i a s cosas y sio una de ellas est afecta de
un vicio, 3a redhibicin se l i m i t a a sta por regla general ( 469 prop. 1
y 470 prop. 2 ) . S i las cosas h a n sido compradas por un precio global, ste
ha de. reducirse de manera que l a proporcin entre el precio reducido y el
precio convenido sea l a misma qu media entr el' valor que las cosas no
afectadas por l a redhibicin -tenan al tiempo de l a compraventa y el valor
total que las cosas en su conjunto hubieran tenido en estado sano ( 471) ?.
S i adems del precio se han estipulado otras prestaciones- secundarias, r e gir: e n este caso respecto a ellas lo mismo que rige p a r a l a reduccin (infra
Ht;2X-.Pero; estas reglas estn sujetas a dos excepciones :
a / . . S i se han vendido varas- cosas como coherentes, siendo indiferente
que se haya establecido u n precio global o un pnecio especial p a r a cada una
( R G E 6G p. 157), tenemos que s i l a separacin de las-cosas viciosas hubierade sri perjudicial al comprador, ste podr exigir la redhibicin respecto
fa'todas y, de I g u a l modo, s i l a separacin fuese desventajosa p a r a l vendedor,, ste podr rechazar l a redhibicin respecto a las cosas singulares, de
1

. 16 Pero, ahora-bien-, la redhibicin s excluye por l a prdida culposa o por

e l menoscabo importante culposo antes de ejecutarse la redhibicin (supra l a ) .
...''. 17 Se considera lugar de cumplimiento para la restitucin de l a cosa aquel
en que sta se encuentra por consecuencia del contrato (de manera que el comprador no tiene que abonar los gastos que implique el volver a transportar la
cosa a l domicilio del vendedor), R G E 55 p. 112 ss. Por tanto, tambin se han
de hacer, por regla general, en ese lugar las prestaciones que el vendedor h a de
cumplir, simultneamente a la restitucin de l a cosa; tambin as R G E 57
p. 15;.RG Warn 1918 n." 81; KGB11918, 66; en distinto sentido Mnchen, LeipzZ
-1917 p: 1.283.
.
.ViSsl8.-,f Pierde, pues, sus pretensiones de garanta. As tambin l a opinin dominante'y SeuffA' 58 p. 438 .(Hamburgo).
';!-'-:l'9: '.Si u.np ha comprado por 1.000 marcos cinco carros de labranza de valor
distinto;..'que si todos hubieran estado exentos de vicio su valor global hubiera
importado al tiempo de l a venta 1.200 marcos, pero por razn de un vicio relativo a dos de ellos, se redhibe respecto a los mismos y los otros tres al tiempo
de l a venta valan 800 marcos, el precio se reduce en l a proporcin de 1.200
a 800 o sea a los dos tercios y, por tanto, a 666 2/3.
:

65

suerte que iel comprador habr de conformarse con extender l a redhibicin

a todas las cosas objeto del contrato o con otra pretensin (de reduccin o de
indemnizacin) ( 4 6 9 prop. 2) *.
b)
L a redhibicin por causa de un vicio de l a cosa principal alcanza
tambin a l a s cosas accesorias ( 4 7 0 prop. 1 ) . P o r l contrario, s i es slo
la cosa accesoria l a que est afecta de un vicio, en ningn caso se podr
exigir sino la redhibicin respecto a sta, aunque la cosa principal y l a accesoria hayan sido vendidas como coherentes ( 4 7 0 prop. 2) " .

I I I . E n el caso de reduccin, el precio se disminuye en l a p r o porcin que mediaba entre el valor real de l a cosa a l tiempo d concluirse l c o n t r a t o * y el valor que h u b i e r a tenido en estado sano
( 472) *
2

1. S i l a prestacin del comprador no tonsiste slo en dinero sino,

adems', en cosas fungibles, se reducirn proporcionalmente ambas prestaciones^.
;

. .,' 2 . Pero si las prestaciones accesorias del comprador no consisten en

cosas fungibles, sino en cosas individuales o en servicios, a los efectos del
clculo stos habrn de computarse en metlico segn su valor al tiempo
d la celebracin del contrato. Pero l a reduccin se refiere en todo su- i m 20
Si he comprado un sof y dos butacas que hacen juego por 400 marcos
bien el sof por 2 0 0 y las butacas a 1 0 0 cada una y una de stas es defectuosa, puedo exigir la redhibicin respecto a todo el tresillo. Si no obstante, slo
pido la redhibicin de la butaca defectuosa, el vendedor tambin puede rechazarla si la separacin le es desventajosa, de manera:''que entonces me veo en l a
necesidad d extender la redhibicin a los tres objetos o de contentarme con el
ejercicio de los dems derechos, cf. tambin O L G E 4 - p . 224. Sobre l a redhibicin en los contratos de suministro sucesivo vase W I N T E R , Gruchot 3 8 p. 1 9 3 ss.
-,
2 1 Si he comprado un caballo junto con su silla y sta es defectuosa, slo
podr exigir la redhibicin de la misma y si el precio haba sido fijado giobalmente, reducindolo en proporcin segn las reglas expuestas supra. No es menester que l a cosa accesoria sea pertenencia, sino slo que sea de importancia
secundaria Tespecto a la otra, cf. tambin S C H K S E D E R p. 65.ss.
22-'-No se-toma en cuenta el posterior aumento de .valor..23 . Si resulta que. un coche vendido por 1.500 marcos, por consecuencia de
un vicio vala al tiempo de la venta slo 1.2.00 marcos y que sin el vicio hubiera
valido 1.800, el precio se reducir en la proporcin de 1.800 a 1.200 o sea a 2 / 3
<1.000 marcos).

' i 24" S i a cambio del coche mencionado en l a nota 2 3 se hubiera estipulado

como contraprestacidn la entrega de 1.000 marcos y 50 quintales de semilla
d trigo, l a prestacin del comprador se reduce a 6 6 6 2 / 3 marcos y a 3 3 1 / 3
quintales de trigo. As resulta con absoluta seguridad del principio del 4 7 2
y de que l a excepcin del 4 7 3 excluye este caso expresamente de su esfera de
aplicacin. Tambin asiente ahora P L A N C K 4 7 3 , 1 en contra de su .opinin
anterior."Igualmente cuando el precio se ha pagado en parte y se ha aplazado en otra parte, habr lugar a la disminucin proporcional de l a parte pagada
y de la aplazada; as, pues, en el caso de que se hayan pagado 20.000 y se deban
todava 80.000 y la reduccin haya de ser en 1 / 1 0 , la suma pagada se reducir
a 2.000 y la aplazada a 8.000. A pesar del 8 1 3 ap. 2, el comprador puede
exigir la restitucin de los 2.000 marcos, pues esta cantidad no ha sido pagada
por razn de la parte aplazada, sino por razn de l a vendida, y el pago se ha
convertido en pago sin causa por virtud de l a reduccin. As tambin ahora E G
SeuffA 67 p. 4 3 9 . (Sobre las mltiples opiniones divergentes J D R 472, 4, 5 y 6.)
:

. DERECHO CIVIL. TOMO I I . VOLUMEN I I

15

 66
porte slo a la prestacin pecuniaria y si sta no alcanza a l a reduccin se
habr de abonar el exceso al comprador ( 473) .
.3. S i se h a n vendido varias cosas como coherentes, el precio global
se reducir en l a proporcin que media entre el valor global efectivo de todas
las cosas y e l valor total que hubieran tenido en estado sano-* .
2

IV.
La redhibicin o reduccin no pueden hacerse en parte. As,
. pues, la redhibicin, a ttulo de efecto ms f u e r t e , slo puede e j e r c i tarse p o r todos los compradores c o n t r a todos los vendedores. S i el
derecho a r e d h i b i r se e x t i n g u e p a r a uno de los compradores o contra
uno,de los vendedores, se e x t i n g u e p a r a todos y c o n t r a todos'( 467
p r o p . 1 y 356). E n cambio, l a reduccin, como efecto m s dbil, puede
ser e x i g i d a por cada uno de los interesados y contra cada uno. Con
l a . consumacin de l a reduccin pedida p o r uno de los compradores
o f r e n t e a uno de los vendedores, queda e x c l u i d a l a redhibicin ( 474).
V.
Si por razn de u n v i c i o e l c o m p r a d o r h a exigido l a reduccin,.aunque sta haya sido consumada, podr e x i g i r an l a reduc. cin.o incluso l a redhibicin por razn de otro vicio ( 475). N o se
.exige precisamente, que este v i c i o se h a y a descubierto despus, s i en
:1a a n t e r i o r peticin de reduccin no v a implcita u n a renuncia a l a
'alegacin de este vicio..
;

A-VI^ Sobre las excepciones de redhibicin y de reduccin vase

infr' 1 1 1 , i r r .
Las acciones que concede al comprador el art. 1.486 ap. 1 han de considerarse como dos acciones distintas y no como una sola de carcter alternativo.'No slo porque el art. 1.490 habla de acciones en plural, sino porque la
.construccin contraria impedira la consecuencia a que se refiere la nota 1
..del texto.
" ' ' . . '
fSt'Xjiy, f -No-tiene punto de apoyo en el C. c. espaol la teora del contrato,
puesto que en ningn precepto puede fundarse el pretendido contrato de
..redhibicin o de reduccin. Se trata de una opcin pura y simple del compra;idorq puede "desistir
del contrato o "rebajar" l precio a juicio de peristas:: Nada se opone,- sin embargo, a un acuerdo de las partes. Con l queda11

,25."'Si a.cambio del coche mencionado en l a nota 23 e l comprador ha pro. -.'metido 1.000 marcos y n "coche d caza que al tiempo de la venta vala 500 mar
eos, el precio se reduce en l a cantidad de 1/3 del valor de l a total prestacin
del. valor (o sea en un terci de 1:500 marcos) y, por tanto, el comprador h a de
"htregrel coche de' caza y 500 vniarcos. Pero si suponemos que en el mismo
vcas e l vicio del coche era de t a l importancia que redujese su valor (en otro
.'caso de 1.800 marcos) a 450 marcos, o sea en 3/4, tambin habra de reducirse
ia'totaicotraprestacin en 3/4o sea en 1.225 marcos. As, pues, el vendedor
'.recibira slo l coche de caza y haba de restituir an al comprador 125 marcos.
"~ft-'.;.;,26.. Dicho de otro modo, se'ha, :de tener en cuenta si por virtud del vicio de
Jia" cosa se desvalora tambin l a otra. Ciertamente que el 472 ap. 2 lo pro|hunci, ,-Sl para el caso de que las cosas hayan sido vendidas por un precio
global, pero ha de referirse tambin al caso de haberse fijado un precio por
'separado para cada una de las cosas si, no obstante, stas han sido vendidas
cmo'coherentes' y el menor valor de l a una determinase tambin el menor valor
de l a otra. DERNBUEG H 187 V I .

 67
ra consumada la opcin del comprador y lo mismo con la sentencia en que
se estime cualquiera de las dos acciones. Queda por resolver el problema de
si la declaracin unilateral del comprador optando por una de las dos acciones le impide el ejercicio de la otra. No habiendo disposicin especial que
lo prevea y regule se ha de entender aplicable la regla sobre la opcin general
entre el cumplimiento y la resolucin, o sea el art. 1.124 (cf. supra notas
38 y 39).
I I . No hay en nuestro C. c. reglas correlativas a los 466-471, ni se
regula en l, de una manera general, la resolucin convencional (cf. supra notas 88). Pero nada obsta a que se aplique con carcter supletorio el artculo 1.124.
1. Los arts. 1.487 y 1488 regulan los efectos de la prdida de la cosa
vendida defectuosa, distinguiendo distintos supuestos y consecuencias. Sobre el concepto de prdida de la cosa cf. art. 1.122 regla 2. av. 2. Lo que
dicen esos preceptos de prdida de la cosa debe aplicarse por analoga a cualquier otra causa de imposibilidad de restitucin.
2. No existe en el C. c. espaol una regla correlativa al 466.
3. El art. 1.486 ap. 1 slo habla de "desistir" del contrato. Para determinar el ms preciso contenido de las consecuencias que la redhibicin o desistimiento produce se han de aplicar por analogas los. arts. 1.303 y*-1.49Z.
4. El supuesto de vicios de una cosa comprada juntamente con otras
est regulado en los arts. 1.491 y 1.492. En principio, la redhibicin slo alcanza a la cosa defectuosa, pero se extiende al conjunto si aparece que el
comprador no habra comprado la cosa sana sin la viciosa. El ap. 2 del artculo 1-491, que dice: "Se presume esto ltimo cuando se compra un tiro,
yunta, pareja o juego, aunque se haya sealado un precio separado a cada
uno de los animales que lo componen", es aplicable a todo supuesto de pareja
o juego de otras cosas (cf. art. 1.492). Como resulta de esos dos artculos no
es obstculo a la redhibicin parcial que el precio sea global. En este caso,
es evidente que la reduccin del precio ha de hacerse en la misma proporcin que corre entre el valor que las cosas que no son objeto de la redhibicin tenan al tiempo del contrato y el valor total que las cosas en su conjunto hubieran tenido en estado sano. Aun faltando precepto paralelo al
471 del C. c. alemn puede afirmarse igual solucin, por ser la nica lgica.
a

ElC. c. admite como contrato de compraventa aquel en que junto al precio promete el comprador otras prestaciones secundarias (cf. art. 1.446 y
sobre su interpretacin infra 119). Sobre la reduccin en est caso vase
infra III1 y 2.
a) ' Segn el art. 1.491, es indiferente que las cosas se vendieran por
n precio global o individual, para que el comprador pueda exigirla
redhibicin total. No est previsto, en cambio, el derecho del vendedor a que no se
separen las cosas vendidas conjuntamente cuando tal separacin le sea desventajosa. Pero por razones de evidente equidad se le ha de atribuir ese derecho, conforme en un todo a los dictados de la buena fe (art. 1.258).
b) Entendemos, de acuerdo con la solucin del texto, que la redhibicin en razn a un vicio de la cosa principal debe alcanzar tambin a las
accesorias, por el principio de que lo accesorio sigue a lo principal (cf. artculo 1.097). No prev el C. c. las consecuencias del supuesto en que el

68

vicio se limite a las cosas accesorias. Aunque se hayan vendido con el carcter de cosas conexasjtcon la principal, no serian aplicables los arts. 1.491
y 1.492, que se refieren u supuestos distintos (pluralidad de cosas principales, conexas). En principio, parece probable que slo habr lugar a la
.redhibicin de la cosa accesoria.
. I I I . En cuanto a la reduccin o rebaja del precio, l art. 1.486 ap. 1
se remite al juicio de peritos, pero es evidente que stos habrn de fijar la
proporcin entre el valor real de la cosa al tiempo de la venta y el valor
que hubiera tenido la cosa en estado sano.
1. Si la prestacin del comprador consiste no slo en dinero sino
adems en cosas fungibles (de suerte que el carcter del contrato no\
altere para convertirse en permuta: art. 1.446) parece natural que siendo
el. contrato de compraventa y consistiendo el precio "parte en dinero y
parte en otra cosa" las dos partes del precio se reduzcan
proporcionalmen. fe, por o haber razn especial alguna a virtud de la cual la reduccin deba
imputarse slo a una de las partes del precio.
2. Ms difcil de resolver es el caso en que la parte del precio, no consistente en dinero, no se componga de cosas fungibles y sea, por tanto, de
'itis incmoda divisin. Creemos que, en defecto de toda regla positiva,
compete a los tribunales\el dar una solucin equitativa en atencin a las
circunstancias del caso.
'yrf^S- Opinamos qu l solucin del texto encaja perfectamente
dentro
deP'art. 1.486 ap. 1 i n fine.
'7F* o existen en el C. c. espaol reglas correlativas a las de los
' 467 prop;X y 474. La solucin segura del caso slo puede obtenerse abase de las reglas relativas a la pluralidad de acreedores y deudores y a la
'divisibilidad o indivisibilidad de las obligaciones.
vsi-Vi'* No vemos inconveniente en la aceptacin en cuanto al derecho espaol del texto correlativo.
VI. Vase infra 111.
%

1 1 1 ( 334).

Prescripcin

(*)

I,
L a s pretensiones de. redhibicin, reduccin indemnizacin
rescriben a los 30 aos, s i l vicio de l a cosa o l a ausencia de la
cualidad asegurada.han sido ocultados dolosamente
(o b i e n s i se ha
hecho creer dolosamente en l a existencia de l a cualidad) * ( 477).
T o d a vez que l a prescripcin de 30 aos constituye u n caso de excepcin, el comprador que alega que su pretensin slo est sujeta a esta
'prescripcin, tiene que p r o b a r l a ocultacin dolosa,
' - - r t v l l . / ; A p a r t e del caso de ocultacin dolosa, todas las pretensiones
que se f u n d a n e n u n v i c i o ' o en u n a c u a l i d a d asegurada* (o sea no
: (*)

'-I

v. B L U M E , DogmJ 5 5 , p . 2 0 9 ss.

V 1 .Correlativamente a la-;interpretacin extensiva del 4 6 3 prop. 2 (cf. supra 1 0 8 I I 3 c ) . As R G E 8 3 , 2 4 2 ; 101, 6 4 y 7 2 ; W a r n E . 1 9 1 3 n. 2 8 2 ; 1914. n." 1 8 0 .
. 2 L a prescripcin breve slo rige para las pretensiones legales por vicios \
y no, por tanto, para las pretensiones que derivan de una transaccin sobre la

 69

slo las pretensiones de reduccin y redhibicin sino tambin l a de

indemnizacin) prescriben a los seis meses del suministro
si se trata
de' cosas muebles, y si se trata de inmuebles
al ao de la entrega s.
A esta breve prescripcin se aplican algunos principios
que divergen

de los corrientes de l a prescripcin.

1. L a prescripcin comienza, cuando se t r a t a de cosas muebles, con el
suministro, o sea, t a n pronto como el comprador tiene l a cosa de hecho
o bien se halla en l a posibilidad de procurrsela con slo un acto propio.
Por consiguiente, no empieza todava cuando la posesin h a sido transferida
slo en virtud de constitidum possessorium, cesin de la reivindicatora o entrega de warranls, cartas de porte o conocimientos de embarque, porque
entonces el comprador no puede todava darse cuenta del vicio <. S i se trata
de fincas, l a prescripcin comienza a correr desde l a entrega y, por tanto,
no slo desde l a transmisin formal e inscripcin, s i estas operaciones preceden aila entrega ( 477 ap. 1 prop. 1) .
2. E l plazo de prescripcin puede ampliarse convencionalmente ( 477
ap. I prop. 2 ) , pero no, claro est, por ms de los 30 aos. L a prolongacin
puede resultar tambin de l a asuncin de garanta por u n tiempo ms largo
que el de l a prescripcin K
' .
, 3 . Aparte de las causas corrientes, la prescripcin se interrumpe tam6

responsabilidad por vicios, R G E 90 p. 169 s.; tampoco rige en cuanto a l a pretensin de cumplimiento o de indemnizacin cuando se ha prestado una cosa
completamente distinta de la debida, O L G E 3S p. 120, R G Warn 1910 n. 8.
.,. 3 Y por tanto no slo a partir del conocimiento del vicio como segn el
derecho comn. No rige excepcin alguna ni aun en el caso de que hubiera obstculos opuestos al examen de la cosa cf. Motivos 2 p. 239; R G Warn 1911 n." 369.
Sobre-la aplicabilidad de la prescripcin corta a las pretensiones por razn de
vicios.que obedecen a culpa, vase infra. 112 I 2. Respecto a la pretensin
de redhibicin o de reduccin riga la prescripcin corta no slo antes de ejecutarse convencionalmente la redhibicin o reduccin, esto es, antes de. que sean
vinculantes^ sino tambin posteriormente segn se desprende automticamente
de la teora de l a restauracin. Sin embargo, la prescripcin se interrumpe por
el conocimiento que implica la ejecucin. Si en virtud del acuerdo sobre la redhibicin o reduccin se engendra una nueva pretensin, por ejemplo, mediante
promesa de deuda o novacin, rige naturalmente en cuanto a sta la prescripcin de 30 aos (tambin as R G E 69 p. 386 s.). Segn la teora del contrato,
la. pretensin del comprador dirigida a la restitucin del precio slo vendra
sujeta, como pretensin derivada de la redhibicin ejecutada, a l a prescripcin
regular, de 30 aos; cf. P L A N C K 477, l a .
. . .4 . Sobre el concepto del suministro cf. R G E 5 p. 31; R G JurW 1908 p. 341.
5 Cf. supra 103 nota 2.
6 Si el suministro de la cosa mueble o la entrega de la finca precede a la "
conclusin (vinculante) de la compraventa, la prescripcin conforme al 198
podr comenzar slo desde la conclusin del contrato, o sea, desde el nacimiento
de la pretensin, cf. R G E 65 p. 245 ss., y si se trata de un contrato de compraventa de .una finca, que se haya hecho por de pronto sin ajustarse a l a forma
legal,, la prescripcin no comenzar a correr, sino desde el momento de convalidarse el contrato por virtud de la transmisin formal y de l a inscripcin, R G E
75 p. 114.
7 L a estipulacin de un plazo de garanta significa, en la duda, que el
comienzo de la prescripcin se difiere hasta el descubrimiento del vicio dentro
del plazo, R G E 65 p. 121; R G Recht 1914 n. 1.405. Pero vase tambin R G E
91 p. 305 s. y R G JurW 1930 p. 701.

11

 70
bien cuando el comprador solicita l a prctica inmediata de l a prueba judicial
sobre el vicio' ( 477 ap. 2 ) .
. 4; L a - interrupcin y l a suspensin (o l a suspensin del transcurso)
respecto a una de las pretensiones surten tambin efecto respecto a las dems ( 477 ap. 3 ) . P o r ejemplo, s i el comprador deduce demanda de redhibicin, se interrumpe tambin l a prescripcin de l a pretensin quanti minoris
y de l a de indernnizacin.
!

! ILT. Como q u i e r a que u n a pretensin p r e s c r i t a tampoco puede

hacerse v a l e r p o r va de excepcin, las pretensiones del comprador
no-pueden d a r l u g a r a una excepcin c o n t r a el crdito d i r i g i d o al
precio. Pero segn el 478, se exceptan las excepciones
de
redhibiein y reduccin:
-'"J
S i el vendedor h a ocultado dolosamente el v i c i o (o h a procedido dolosamente), las excepciones pueden hacerse v a l e r a u n despus
de p r e s c r i t a l a pretensin.
F u e r a de "este caso, las excepciones slo quedan en v i g o r si
el comprador h a notificado el v i c i o a l vendedor antes de la
prescripcin "> o, a l menos, le h a enviado l a notificacin, h a solicitado, l a p r u e . ba j u d i c i a l i n m e d i a t a sobre el v i c i o o h a notificado a l vendedor el
pleito que, por razn del vicio, m e d i a e n t r e e l comprador y el posterior
adquirente de l a cosa.
1

Pero la excepcin de redhibicin, o reduccin slo tiene por consecuencia

que se desestime e n todo o en parte, l a demanda dirigida al pago del precio,
pero rio que se lleven a efecto posteriormente l a redhibicin o reduccin. As,
pues, cuando l a demanda es desestimada en v i r t u d de l a excepcin de redhibicin: del comprador, ste rio puede exigir l a restitucin de lo pagado a
~enta-".'.No'obstante, en el hecho de oponer l a excepcin d redhibicin
puede verse ua oferta de redhibir " q u e s i es aceptada por el vendedor pro;dc,.l; redhibicin convencional, que obligar a ambas partes a devolverse
- . l a s prestaciones recibidas..
>
..8. L a interrupcin dura hasta que termina el procedimiento de admisin
d prueba, Si el procedimiento se suspende o se retira o desestima la solicitud
rigen los mismos principios que cuando se trata de l a prescripcin de las pretensiones ( 211 y 212). Vase tambin, sin embargo, R G E 66 p 414 s. Si el
'vendedor-emprende de acuerdo con el comprador lo necesario pr subsanar
el vicio, l a prescripcin se suspende conforme al 639 ap. 2, R G E 96.p. 267; E G
""JurW 1930 p. 702.
:
'9 hora-bien, en virtud de l interposicin de l a demanda por razn de un
vicio determinado, no se interrumpe l a prescripcin relativa a otro vicio, R G E
-78 p. 297;
';
V'.i'lO - L a notificacin no es una declaracin de voluntad, sino una comunicacin semejante a los negocios jurdicos (cf. tomo I 128 I I I 2 b). Tambin existe
naturalmente una notificacin en l a interposicin de demanda por razn del vicio,
aunque posteriormente sea retirada, R G E 59 p. 151 ss.
-..-11 , As tambin l a opinin predominante y R G E 69 p. 387 ss. Tambin
. se excluye la condietio, R G JurW 1930 p. 702.
-,'12- Sera contrario a la buena fe que el comprador pretendiera rechazar
nicamente su prestacin y conservar la contraprestacin.

<

loo

 71
I V . ' S i nos atuviramos a l 390, p r o p . 2, el comprador podra
compensar su crdito de indemnizacin a u n despus de prescrito, s i
este crdito h u b i e r a existido con carcter compensable f r e n t e a u n
crdito del vendedor antes de l a prescripcin. Pero el 479 slo
p e r m i t e en general (bajo aquellos requisitos) l a compensacin si el
vicio haba sido ocultado dolosamente; en los dems casos, slo si
el comprador ha notificado el v i c i o antes de l a prescripcin, h a n o t i ficado el pleito o h a solicitado la prctica de prueba sobre el vicio y,
aun e n estos casos, slo f r e n t e a l crdito del precio
.
r

I. Segn l S. de 19 abril 1928, -cuando inedia dolo por parte del vendedor, se aplican las normas ordinarias de las obligaciones y el plazo de
prescripcin es l ordinario de quince aos. (Sobre esta sentencia y, en
general, sobre l problema de la concurrencia de las reglas generales sobre
el incumplimiento de las obligaciones con las especiales sobre la obligacin
de saneamiento vase infra notas al 112.)
II.
A tenor del ari. 1.490, las acciones que emanan de lo dispuesto en
los cinco artculos precedentes se extinguen a los seis meses, contados desde'la entrega de la cosa vendida.
.->
'1.
Aunque l artculo - mencionado cuenta l plazo desde la entrega
y por entrega ha de entenderse tambin la simblica (cf. arts. 14-62 ap. 2,
1463 y 1464), es evidente, dada la finalidad del precepto, que es la de contar, el plazo de extincin de las acciones desde que el comprador recibi la
13 E l 479 tiene por finalidad, incluso frente a la disposicin del 390
prop, 2, .dar realidad hasta el. lmite de lo posible al propsito del legislador.de
que las cuestiones sobre la responsabilidad por vicios no puedan ser planteadas
cuando y a ha pasado mucho tiempo. Este principio, aparte del caso de dolo, slo
requiere una excepcin cuando el comprador quiere utilizar el crdito de indemnizacin que tiene por razn del vicio manifestado (por notificacin, denuncia
dla litis o solicitud de admisin de prueba) para compensarlo contra el crdito
relativo al precio, pues el creer que el crdito al precio ha sido extinguido (e
parte) por su crdito de indemnizacin no es justo que le cause un dao. Frente
a los crditos no conexos no hay necesidad alguna de una excepcin semejante.
Toda vez que en su idea fundamental el 479 se inspira totalmente en el 478,
habr de ser limitado, igual que ste, al ejercicio de la pretensin de prestacin
de garanta,, contra el crdito dirigido al precio y esto tanto ms.cuanto (Protocolos I p. 674, 681 y 705) que se limita a trasladar al C. c. la disposicin del
artculo 349 ap. 3 del antiguo C . com., que e n . l a jurisprudencia y en l a teora
fu siempre interpretado en el sentido restrictivo antes expuesto; tambin as
E G E 5 6 o . 1.70 ss.; E G Warn 1914 n," 46; O L G E .8 p. 73 y la opinin predominante.
14 Como se ha expuesto supra 110 I 2, l a pretensin de redhibicin o d
reduccin slo se dirige al pago de una cantidad en metlico cuando el precio,,
haya sido pagado ya. As, pues, no puede ser cuestin en este caso de compen-'"
sacin frente al crdito del precio. Pero frente a otro crdito pecuniario del vendedor, ha de excluirse por analoga del 479 l a compensacin con la pretensin
prescrita de redhibicin o reduccin, pues en este caso no encajan la idea fundamental de ese pargrafo, y el texto demasiado estrecho de la ley (el 479 habla
slo de la pretensin de indemnizacin) es congruente con el intento de construccin divergente de la Comisin. Asienten LANGHEINEKEN, p. 242 y PLANCK
479, 2. Disiente al parecer Eccrus p. 330, que, por lo dems seala con razn
que la letra estrecha del 479 no significa, en modo alguno, que pueda hallarse
en l a ley un reconocimiento de l a teora del contrato aceptada por la Comisin.

loi

 72
osa y pudo apreciar los vicios de la misma, que slo corre el plazo desde
la entrega efectiva o hecha, al menos, en forma que permitiera al comprador la inmediata posesin efectiva.
' 2. No existe en el C. c. espaol una norma paralela al 477 ap. 1
prop. 2. En principio, parece que habra de resolverse conforme a las reglas generales en materia de prescripcin que implican la exclusin de todo
pacto que agrave o dificulte el curso de la prescripcin que se. considera de
. orden pblico. Pero, por otro lado, se ha de tener presente que se permiten
los 'pactos modificativos de la extensin y alcance de la obligacin de garanta' (cf. arts. 1.475 ap. 2 y 1.485 ap. 2), que abonaran la licitud de la
ampliacin del plazo breve legal de garanta, siempre que no' se excediera
l lmite de la prescripcin ordinaria. Con esa limitacin creemos que el
pacto no es contrario al orden pblico.
x

h-Jfo hay regla correlativa al % 477 ap. 2, pero, en general, cualquier

forma de ejercicio judicial del derecho del comprador interrumpir la pres. cripcin (cf. art. 1.973).
'4- - Tampoco existe regla pareja al 477 p. S.
i I I I . . - . No tenemos en el C. c. precepto paralelo al 478.
IV.
En general conforme al C. c. espaol no cabe compensar el crdito prescrito, porque no es exigible (art. 1,196 n. 4."), a menos que se renuncie; expresa o tcitamente, a la prescripcin ganada (art. 1.985).
112 ( 335).

Relacin con otras pretensiones

y con la

impugnacin.

I.
L a prestacin de garanta p o r v i c i o de la cosa (o sea p o r razn
de u n v i c i o o p o r f a l t a de una cualidad asegurada) no es
cumplimiento
del contrato de compraventa,
pues l a obligacin contractual
del v e n dedor, en el caso de compraventa de u n a cosa individual (sobre l a comp r a v e n t a de gnero i n f r a 113), se d i r i g e solamente a l a prestacin
de la cosa tal cual es al concluirse el contrato'.
P o r consiguiente, las
pretensiones de reduccin, redhibicin e indemnizacin, previstas en
los 462 y 463, se basan en u n especial deber (legal o convencional)
de garanta : De ah resultan v a r i a s consecuencias:
2

Respecto a l v i c i o existente y a al concluirse la compraventa,

el
comprador ri tiene ms pretensiones
que las de prestacin de garanta. - P o r t a n t o , slo puede e x i g i r que se subsane el v i c i o subsanable
cuando (por razn de ocultacin dolosa o de aseguramiento expreso)
le corresponda u n a pretensin de indemnizacin ( 249) y no cuando
slo t e n g a derecho a r e d h i b i r o a l a reduccin del precio
P o r razn
'"i:. 1 Sobre esto y sobre lo que sigue vase especialmente SCHOLLMEYER, DogmJ
49 p. 93 ss. .
..";'. 2 E n esto'el C. c. sigue, por tanto, a l derecho comn. Diversamente en lo
qu se refiere al deber de prestacin de garanta por vicios en el derecho, supra
107 I I . . ',{'
. . . . .
.-....'3 Sin embargo, conforme a l a buena fe, se le ha de considerar obligado
permitir al vendedor, s i lo pide, l a reparacin posterior cuando esto no implique desventaja alguna. Cf. Motivos I I p. 227; R G E 61 p. 92 ss-; R G SeuffA
67 p. 189; O L G E 9 p. 285 (algo ms estrictamente R G Warn 1912 n." 18 y R G


del vicio no se da l a exceptio

73

non adimpleti

contractus,

sino que slo

puede oponer las excepciones correlativas a sus pretensiones de p r e s tacin de garanta *.

2.

P o r el c o n t r a r i o , s i el v i c i o no h a nacido smo.despus

de l a

conclusin del c o n t r a t o , el c o m p r a d o r tendr tambin, en t a n t o

v i c i o apareciera antes

del traspaso

del riesgo,

el

las pretensiones de

prestacin de garanta d i r i g i d a s a l a reduccin o redhibicin, pero s i

el vicio ha sido causado por l a c u l p a o m o r a del vendedor, tendr
ms los derechos

resultantes

del incumplimiento

ade-

y, en p a r t i c u l a r , , u n a

pretensin de indemnizacin segn los 276 (278), 280 y 286 . A

ests pretensiones tiene que aplicarse por analoga la
corta

de las pretensiones

d prestacin

prescripcin

de garanta ( 477), en t a n t o

se t r a t e de pretensiones p o r razn del vicio mismo y no por razn de

los daos causados m e d i a t a m e n t e a otros o b j e t o s P e r o como q u i e r a
JurW" 1914 p. 145); PLANCK-OERTMANN 462. Por el contrario, STAUB, H G B
375 notas 54 ss. y Eccius, Gruchot 43 p. 316 excluyen el derecho del vendedor
a la reparacin posterior.
4 Esto es, retener el precio, en parte si se trata de reduccin, totalmente
si de redhibicin, y en el ltimo caso, adems, negarse a recibir la cosa. Pero,
en contraposicin a la exceptio non adimpleti contractus, le incumbe al comprador la prueba del vicio. E n igual sentido l a opinin dominante n la literatura
y en l a jurisprudencia, cf., por ejemplo, R G E 95 p. 119 y LEONHARD, Beweislast
p, .342 ss., donde se hacen numerosas citas.
.'.' 5 L a s opiniones estn muy divididas. ECCTUS, Gruchot 43 p. 306 y TlTZB,
TJnmoglichkeit p. 277 admiten, exclusivamente l a aplicacin d las disposiciones sobre l prestacin de garanta y :1o mismo D R I N G E R - H A C H E N B U R G I I I
p. 156 ss. Pero en l a ley no se advierte la ^intencin de excluir la pretensin de
indemnizacin y, adems, esto sera muy. inequitativo e incompatible con principios generales del C. c. Por esto' otros, especialmente KlPP en WlNDSCHEID
395 2 d y y S C H O L L M E T E R p. 104 ss., atribuyen al comprador todos los derechos resultantes de los 323 ss., l ltimo con algunas modificaciones que considera' procedentes por analoga de las disposiciones sobre la prestacin de
garanta. L a verdad se halla en el punto medio. Se ha de reconocer la pretensin 'de indemnizacin (y lo mismo l a pretensin dirigida al commodum eustittivo),, puesto que es completamente distinta de los' derechos de^ reduccin
y redhibicin y, adems, es conforme con l a equidad y con los principios generales del C. c. Pero el que junto a los derechos de reduccin y redhibicin, que
se apoyan en los 459 ss., hayan de darse tambin los derechos de reduccin
y resolucin fundados en los 323 ss. que, aunque sean diferentes en algunos
aspectos, se proponen en lo esencial el mismo fin, es cosa imposible de aceptar
y conducira a dudas de hecho y de derecho difciles de resolver. Se muestra
conforme" en lo principal K I S C H , TJnmoglichkeit p. 194. Tambin el Tribunal del
Reich' ha reconocido la pretensin de indemnizacin, pero sin exteriorizar su
opinin sobre los otros derechos que derivan de los 323 s^ R G E 52 p. 19;
53 p. 200 ss.; 56 p. 169.
"'.'.6 L a prescripcin corta se funda en que ha de evitarse la invocacin a l
cabo de mucho tiempo de vicios de las cosas, porque se entorpecera enormemente el trfico (Motivos I I p. 238) y esta idea cuadra tambin perfectamente
respecto a las pretensiones relativas a un vicio de que es culpable el vendedor. ,
As tambin R G E 53 p. 203 ss., 56 p. 169; SeuffA 58 p. 347, adems, R G E
93 p. 161 s. (siquiera con una limitacin relativa a l a aplicacin por analoga
de' 477 ap. 3) ; R G E 117, 317 y l a mayora de los escritores (opinan de otro
;

modo STAUB, J T Z 1903 p. 389;

B L L E R , J u r Z 1906 p. 703;

S C H U L T Z E , BrgA

30 p. 143 ss porque l a prescripcin corta no se ajusta a las pretensiones que

se fundan en la culpa, pero esto se destruye mediante el 638, KRCKMANN,

10)

 74
que p a r a las pretensiones de prestacin de garanta r i g e u n a excepcin en el cas de dolo del vendedor, se habr de a d m i t i r tambin en
este caso una excepcin en el caso de dolo del v e n d e d o r . Tambin
"se tendr que aplicar por analoga a estas pretensiones, especialmente
a l a de indemnizacin, l a disposicin del 464 (extincin en el caso
d e aceptacin sin reserva con conocimiento del v i c i o ) .
7

I I . Con las pretensiones d e prestacin de garanta pueden conc u r r i r u n derecho de impugnacin en v i r t u d del 123 y u n a p r e tensin p o r delito en v i r t u d de los 823 ap. 2 y 826, si el comprador
hubiese sido determinado a l a conclusin del c o n t r a t o p o r silenciaminto u ocultacin dolosa, del v i c i o o p o r l a promesa dolosa de l a
cualidad asegurada/vase t o m o I 162-164, especialmente 162 1 1 ) .
TU.
P o r el contrario, en tanto e x i s t a n las pretensiones de g a r a n ta se excluye e l derecho de impugnacin p o r error sobre las cualidades esenciales f u n d a d o en el 119 a p . 2 C. c. T a l es l a teora h o y
plenamente d o m i n a n t e ; pero las opiniones
son muy divergentes
en
euanto a l f u n d a m e n t o .
4

:^'1"'":1. ''Algunos- entienden que es absolutamente imposible una colisin e n tre los 459 y 119 ap. 2, que comprenden dos supuestos de hechos totalmente d i s t i n t o s ' . E l vicio es indudablemente una cualidad de l a cosa, pero
n de ndole tal que altere l a esencia de l a misma, de manera que el trfico
la considere como algo totalmente distinto. Pero slo e n este sentido estricto
s h a de entender el carcter esencial p a r a el trfico dentro del 119 ap. 2.
As resulta una separacin neta entre l a impugnacin por error y l a responsabilidad por vicios: prestacin de garanta, por ejemplo, en e l caso de
0

'ZW:kt ^yrJBlJT^t>om3
55 p. 239 ss.). Pero l a analoga slo es admisible cuando se trata de pretensiones por razn del vicio mismo, no cuando por
: el' vicio s ha causado un dao ulterior, por ejemplo, una lesin corporal o un
dao a rrcbsa y no, naturalmente, cuando una pretensin de indemnizacin
se hace valer por falta de suministro o por suministro retrasado; entonces ms
bien Hay que suponer el plazo de 30 aos R G E 62, 183; 116, 286; R G Warn
1927.': n.". 971 " Tambin h a lugar a l a misma limitacin respecto a l a prescripcin corta por razn del vicio de una obra ( 638), infra 148 I I 4 e.
. ,
y

Disiente SCHOLLMEYER p. 109.

. ''8 'Igualmente SeuffA 66 p. 434 (Jena); R G E 96 p. 156; R G J u r W 1913

pI' 88f;RG Warn 913 n. 190 y l a mayora de los escritores. E n distinto sentido
R G E ' 7 0 p. 429 (pero slo en cuanto al caso de la compraventa de cosa genrica);
y S m H K E 3 p. 480 e. Si se ha hecho una impugnacin eficaz y, por tanto, el negoci: se.'considera como nulo desde el principio, se excluyen naturalmente las pre-;
tensiones de prestacin de garanta R G E 74 p. 3.
Z
: v 9 P o r . e l contrario, admiten l a impugnacin junto a las pretensiones de
;

.garanta-Kl-PP.en W N D S C H E T D . 1 p. 397, I p. 701 s s . ; OERTMANN antes del 459,-

2.;g;'- LENHARD, -Alg. Teil p, 496; L E N T , Gesetzeskonkurrenz p. 345 ss. y otros.

- "Vf-yi-Qi^.As especialmente E N N E C C E R U S en las anteriores ediciones de esta obra;
de n modo parecido, otros, como W O L F F , DogmJ 46 p. 37 ss.; P L A N C K 459, 1 a,
partindod razones subjetivas, especialmente de la representacin que se forma
el'comprador' pretenden negar l a identidad de ambos supuestos de hecho, as,
por-ejemplo, W O L F F , op. cit.: l a representacin que se hace el comprador de que
la cosa est libre de vicios importantes est protegida jurdicamente por eL
medio jurdico de la garanta d los vicios y no constituye, por tanto, un error
en sentido jurdico. Cf. contra tambin WOLZENDORFF, DogmJ 64 p. 330.

 75
venta de un vino que se h a picado impugnacin en el caso de venta de
un lquido que se crey e r a vino siendo, en realidad, vinagre; prestacin
de garanta en el caso de venta de trigo de invierno que se h a echado a perd e r impugnacin en el caso de venta de trigo que se cree de verano
cuando, en realidad, es de invierno.
Pero esto es una interpretacin en exceso estrecha del 1 1 9 ap. 2 , que
indebidamente restringe su significacin, pues l a mayora de los casos que,
segn esta doctrina, se comprenderan dentro del supuesto de hecho del
1 1 9 ap. 2 pueden exponerse s i n violencia alguna tambin como ejemplo de
error sobre el contenido de l a declaracin segn el 1 1 9 ap. 1, de modo
que l a impugnacin a tenor del 1 1 9 ap. 2 sera superfina eh lo esencial
As, en el ejemplo antes citado, el comprador de un lquido que errneamente
crey ser'vino habra errado indudablemente sobre l contenido de su declaracin s i no hubiera comprado este lquido en cuanto tal, sino como vino.
E n realidad, la propia ley no da tampoco ningn punto de apoyo para una
interpretacin tan restrictiva, sino que l a palabra' " e s e n c i a l " , como se emplea eh la ley, se utiliza ms bien en el sentido del lenguaje cotidiano del
trficoy acaso' en la significacin de "importante" o "considerable", de modo
que s i e n el 1 1 9 ap. 2 hubiera de tener otra significacin se habra tenido
qu sealar expresamente, como h a hecho el legislador, por ejemplo, en el
9 3 del C. c. "
2. L a opinin dominante, consagrada por l Tribunal del Reich en
reiterada jurisprudencia ve en los 4 5 9 y siguientes unas disposiciones
especiales que excluyen l a aplicabilidad de l a impugnacin por error del 1 1 9
ap; 2 , segn el principio lex specialis derogat legi generali. E l propsito de
exclusin se infiere de l a finalidad de las disposiciones de prestacin de
garanta: provocar en inters de l a seguridad del trfico el total desenvol- .
vimiento y extincin del negocio en un tiempo relativamente breve, como
resulta especialmente de los cortos plazos de' prescripcin del 4 7 7 C. c.
La.aplicabilidad del derecho de impugnacin en el caso' d no hacerse inmediatamente, sino despus de obtenerse conocimiento de l a causa de l a i m pugnacin, l a hara admisible durante 3 0 aos, de modo que l a espada de
Damocles pendera durante 3 0 aos sobre el ms importante negocio del
trfico^ Adems, la, exclusin de la responsabilidad del vendedor por VCDS
en l supuesto de desconocimiento de los mismos por culpa lata del comprador ( 4 6 0 ) y en el supuesto de venta de prenda en pblica subasta
( 4 6 1 ) carecera de importancia prctica s i se permitiera l a impugnacin
pofe error (cf. R G E 6 1 , 1 7 5 s s . ) . E s t a s consideraciones son dignas de aplauso
por razones prcticas -s. No es acertado el reparo que se opone de que con
11

Cf. los 4 9 8 , 7 4 5 , 1.037, 2 2 9 , 7 7 3 y otros y tambin WOLZENDORFF,

opi cit. p. 3 2 0 ; en esa misma obra, p. 335, se trata tambin de las acciones edilicias en relacin con el error in substancia y en la p. 340 sobre la historia de
formacin del 119 ap. 2 en relacin con las pretensiones de garanta.
12 PvGE 61, 175 s.; 6 2 , 2 8 5 ; 7 0 , 4 2 9 ; 9 7 , 3 5 1 , R G "Warn 1 9 0 9 p. 189 s.;
1912 n. 2 y 366. De un modo anlogo tambin SCHLOSSMANN, Irrtum ber wesentlche Eigenschaften, 1903 p. 5 0 ; SCHNEIDER, ZivA 9 7 p. 1 4 2 ss.; B L M E op. cit.
y otros.
= 1 3 Si se asiente a estas razones tiene que admitirse tambin que la renuncia a la prestacin de garanta contiene a l a vez la renuncia al correspondiente derecho de impugnacin, as R G JurW 1905, 7 9 .

 76
ello se excluira totalmente la aplicabilidad a l a compraventa de la impugnacin por error pues l a esfera de aplicacin del 119 ap. 2 es mucho ms
amplia que l a del 459.iAs, pues, es concebible una impugnacin por error
en las cualidades en todos tos casos en que no haya lugar a las pretensiones de prestacin de garanta.
H a y cualidades esenciales para el trfico, cuya ausencia no constituye
necesariamente un vicio en el sentido del 459. E l trigo de invierno, que
rio puede emplearse p a r a l a siembra, no ea un trigo vicioso, sino una mercanca distinta totalmente '*. Pero en el caso dte suministro de una mercanca totalmente distinta no se aplican las pretensiones de prestacin de
garanta; segn el 377 del C. com., por ejemplo, no es menester una constataciri del.vicio, s i e l vendedor h a entregado una mercanca totalmente
diversa, sea a sabiendas, sea por e r r o r ( R G E 84, 356; 97, 211). Pero, a veces, h a lugar a l a impugnacin por e r r o r en las cualidades. A este efecto
es de observar que es posible se h a y a asegurado una determinada cualidad
a. tenor del 459 ap. 2<del C. c ; en este caso, huelga el examen de s i s u
ausencia representa un vicio, y a que siempre h a lugar a. u n a responsabilidad a tenor de los 462 y 463, no quedando en l a misma medida margen
alguno para l a impugnacin por error. E n los casos de venta de trigo p a r a
semilla l a buena fe exige, por regla general, dada l a especial dificultad de
cerciorarse de la siembra, que se considere asumida tcitamente una g a r a n ta .D-j.'.cualidad de apto p a r a l a siembra ( R G E 103, 7 7 ) .
7

lttdu'cabe l a impugnacin con referencia a cualquier otro error que

no afecte a los.vicios de la cosa. As especialmente respecto a los vicios en
' el^defecRo.En este caso no se dan pretensiones de prestacin de garanta y ,
por consiguiente, hay margen para l a impugnacin ( R G E 103, 2 2 ; R G J u r W
1914 p. 674 n.* 2 ) .
-V^Slo viene a cuento l a impugnacin por e r r o r s i an no h a n nacido las
pretensiones de prestacin de garanta, o sea, si las cosas no han sido entregadas todava ( R G W a r n 1909 n." 200).
V .Einalmehte, el vendedor puede siempre impugnar a tenor del 1 1 9
ap. 2 ( R G R K o m m . 459, 6 B d ) .

.'^'^iiig& precepto de nuestro C. c. excluye expresamente la concurren. * ,: 'c las acciones derivadas de la obligacin de saneamiento por defectos ocultos, de las que proceden del incumplimiento, error, dolo, etc. El supuesto de dolo est previsto tambin en la regulacin de la materia del
saneamiento (cf. arts. 1486[ap. 2 y 1488 ap. 2) y el art. 1490 al establecer .
Id'prescripcin de las acciones especiales de saneamiento se refiere tambin
a tales supuestos. Por otro lado, el supuesto del art. 1484 y el supuesto
general del error en el art. 1.266 guardan una semejanza notoria.
Asimismo, cabe decir que los arts. 1484 ss. regulan detalladamente las consecuencias' del'"incumplimiento"
de un aspecto de las obligaciones del vendedor.Por todo ello, y aunque estas reglas especiales no excluyan expresamente
ta aplicacin de las generales, constituye un problema, que suscita la regla
' ,?&r'*" U
edad determinada de un buque de vela no constituye necesaria*PP'~ ?'.vicio en el sentido del 459 ap. X, pero s es posible que esta edad
tngala consideracin de cualidad esencial en el trfico a los efectos del 119
ap. 2, cf. R G Recht 1928 n.' 2.458.
n

 77
de lgica, jurdica o principio lex specialis derogat legi generali, el determinar si no se trata de una exclusin implcita o tcita. Las observaciones
del texto, donde se recoge la doctrina y la jurisprudencia dominantes, tienen gran importancia para el estudio y solucin del problema en el derecho
espaol, ya que, en lo esencial, los fundamentos son los mismos. Sin embargo, la S. de 19 abril 1928 ha dado la solucin, contraria y harto discutible, en el sentido de la compatibilidad de unas y otras acciones, de la aplicacin concurrente de las normas generales de las obligaciones con las especiales del saneamiento (cf. tambin la S. 6 mayo 1911, segn la cual la
obligacin de sanear es compatible con la de indemnizar daos y perjuicios
al comprador por haber faltado el vendedor a sus obligaciones). Pero en
la S. 13 marzo 1929 se pone de relieve el valor que tiene el argumento de que
la regla general cede ante la especial y, aunque se proclama la posibilidad
de que del contrato de compraventa deriven tanto las acciones relativas al
saneamiento como las conducentes a la impugnacin por dolo, se afirma la
necesidad de distinguir lo que est comprendido en el saneamiento, que excluir, en lo que ste alcance, la accin por dolo.

f 113 ( -336).

Deber

de prestacin
de cosa

de garanta en las

compraventas

genrica

.I.
Si al comprador de una cosa d e t e r m i n a d a slo p o r su gnero
se l e p r e s t a una cosa que padece de u n defecto de l a especie indicada
en el 459 o que carece de una cualidad asegurada tiene, lo mismo
que segn el derecho c o m n , l a f a c u l t a d de elegir entre dos.posibilidades:
...
.
7

1 . Puede adoptar l a a c t i t u d de que l a prestacin viciosa no es

conforme a l contenido de l a obligacin, o sea, que l a obligacin genr i c a no se h a concentrado todava sobre l a cosa determinada,, no h a biendo de considerarse an cumplida. Puede,, pues, e x i g i r la prestacin de una cosa exenta de vicios ( 480 ap. 1) y esta pretensin no
es ms que su crdito o r i g i n a r i o derivado de l a c o m p r a v e n t a y a que
este, crdito se d i r i g e a u n a cosa /de l a calidad y clase medias y con
l a s cualidades aseguradas y no se cumple p o r l a prestacin defectuosa
1 Verdad es que en el derecho comn se disenta s i las acciones edilicias
se aplicaban a la compraventa de cosa genrica (opinaba en contra T H O L , Handelsrecht I 275). Pero la procedencia de esa aplicacin deriva de que si el
comprador admite como objeto de l a obligacin el que le ha sido entregado, l a
compraventa se concentra sobre este objeto. Tambin la jurisprudencia admita
las acciones edilicias. Sin embargo, es menester que el comprador pueda exigir,
en lugar del objeto prestado, otro exento de vicios.
2 E n igual sentido los Motivos I I p. 242 y muchas sentencias del Tribunal
del-Reich, R G E 52 p. 352 ss.; 53 p. 91 y p. 204; 90 p. 334, como tambin, en
general, la opinin dominante. Cf. tambin L . 33 1 D. de solut. 46, 3.
3 SCHOLLMEYER p. 99 entiende que a pesar de un defecto que perjudiaue
notablemente el uso, una cosa puede ser de la calidad y clase medias, por ejm--,
po, cigarros que tienen una mezcla desigual pero que, por lo dems, son excedientes, o un caballo bien domado, pero que cuando oye un toque de caballera se
;

 78
.: D e aqu resulta, entre otras cosas, lo siguiente: el comprador de cosa
genrica.puede rechazar, incluso previamente, la prestacin de l a cosa defectuosa que se le ofrece y defenderse contra l a demanda en redamacin del
precio mediante l a excepcin de contrato no cumplido; puede colocar en
.mora al vendedor aun despus de l a prestacin defectuosa y l a mora en que
se ha incurrido anteriormente no se purga por l a prestacin defectuosa, de
suerte que en ambos casos pueden ejercitarse los derechos que derivan del
3 2 6 / ; en el caso de prestacin defectuosa culpable, h a lugar, ademas,
a una pretensin de indemnizacin por violacin positiva del crdito, lo cual
.tiene especial importancia s i por virtud de l a prestacin defectuosa se ha
.producido un dao ulterior i . E n rigor, el deudor no tiene un derecho a entregar en lugar de l a cosa defectuosa otra exenta de vicios; s i n embargo,
s j inmediatamente ofrece hacerlo, l a negativa del comprador puede ser contraria, a l a buena fe ".
0

2. Cabe tambin que el comprador acepte la cosa prestada, en concepto de objeto de la obligacin. E n t a l caso, l a obligacin genrica
se concentra sobre el objeto prestado. Entonces este objeto vale como
-objeto del contrato, correspondiendo al c o m p r a d o r las mismas
pretensiones de prestacin de garanta que e n e l supuesto de compraventa de cosa especfica ?.
]'*'a) . P o r t a n t o , si a l t i e m p o del traspaso del riesgo, la cosa estaba
afecta de u n v i c i o ( 459) o careca de una cualidad p r o m e t i d a , el comprador puede e x i g i r l a reduccin o l a redhibicin.
~b)
Adems, en el caso de defecto ocultado dolosamente o en
razn a las cualidades aseguradas, el comprador t i e n e u n a p r e t e n . sih de indemnizacin p o r i n c u m p l i m i e n t o , lo. m i s m o que e n el supuesto d Compraventa de cosa especfica. Slo que, como es n a t u r a l ,
para "el problema de si se h a ocultado dolosamente u n defecto o de
si:- f a l t a ' u n a cualidad p r o m e t i d a , no se t o m a en cuenta el momento
;

encabritan Pero esto slo es exacto si -la calidad se entiende en el sentido de la

media de todas las cualidades en conjunto, de modo que los vicios vengan compensados por las ventajas, pero no si la disposicin del 243 se entiende en
el sentido de que l a cosa no puede "ser en ningn aspecto inferior a la calidad
media. Pues bien, esta ltima concepcin ee ajusta mejor al uso del lenguaje
y es J a nica conforme al sentido de la ley, segn se desprende de la consideracin ;de que el 480 otorga al comprador una pretensin dirigida a l a "presta- cin'de una cosa exenta, de vicios". Tambin as R G E 69 p. 409.
VK4^RG SeuffA 60 p. 347; Recht 1904 p; 221.
.. r.;5''vRGE- 63 p. 89 ss. Sobre la. carga de la prueba en este caso vase supra
50 nota A:-: >.
.
'
;.:<."> 6 R G E 91 p. 112 ss.

' 7 "Pero s no se ha prestado una cosa viciosa de la especie prometida, sino
de otra "completamente distinta, no se trata de pretensiones de prestacin de
garanta y, por tanto, no es aplicable, en particular, l a prescripcin corta, R G
"Warn 1912 n.* 279.
r:.;;:8 ..Esta pretensin se le otorga sin ms requisito por el 480 ap. 2 y no
sloen el caso de que ya no tenga inters alguno en l a prestacin de una cosa
defectuosa (supra 1). Puede, por tanto, rechazar el suministro que se le ofrece
de una cosa defectuosa, cf. R G E 52 p. 352 ss., en tanto que esto no sea contrario
a la buena fe, R G E 91 p. 112 s. Cf, tambin SCHNEIDEK, BrgA 39 p. 1 ss.
1

0o

79

de la conclusin del contrato, en que, por lo regular, el objeto de l a prestacin era an indeterminado, sino que en ambos aspectos tiene
que ser decisivo el tiempo

del traspaso

del riesgo

( 840 ap. 2) . ' '*" > .-

TJ. A pesar de que la pretensin de prestacin de una cosa exenta *.

d vicios no es ms que el p r i m i t i v o crdito derivado del contrato de
compraventa, el C. c. l a h a sujetado a las reglas sobre l a pretensin
de redhibicin," en tanto en cuanto no resulte o t r a cosa de su n a t u raleza.
E n particular rigen, pues, las mismas reglas que a propsito de l a
. pretensin de redhibicin en lo que se refiere a los siguientes extremos':
L a ejecucin o consumacin (en virtud de asentimiento del vendedor) ( 465).
L a exclusin en el caso de destruccin, menoscabo esencial, alteracin
o transformacin por el comprador ( 4 6 7 prop. 1 ; 3 5 1 - 3 5 3 ) .
L a fijacin de plazo para que el comprador declare s i exige otra pres. tacin ( 466).
.' L a restitucin simultnea de las prestaciones y la fijacin de plazo
" y s u efecto en caso de mora ( 467 prop. 1; 346-348,, 354).
'. '' E l carcter defectuoso de slo algunas cosas singulares ( 469 y 470).
, '; l supuesto de ser varios los interesados ( 467'prop. 1 y 3 5 6 ) . ,
" E l ejercicio de l a pretensin, aunque y a s e hubiera hecho una reduccin por "razn de otro vicio ( 475).

L a exclusin por aceptacin sin. reserva' conociendo el vicio ( 4 6 4 ) ,

..como tambin p o r virtud de haberse llevado a efecto l a reduccin
( 474 ap. 2 ) . .

L a prescripcin por lo que se refiere a los supuestos y efectos ( 477 '
a 479 ) ' .
. . , ' . . . . .
L a carga de l a prueba del comprador respecto a los vicios de l a cosa
;

10

/.. No contiene nuestro Cdigo ninguna regla especial en cuanto al

saneamiento de cosas genricas. Slo establece la regla del art. 1452 ap. S
respecto ala imputacin del riesgo.
'"'[ 1: El derecho a rechazar la prestacin de cosas defectuosas lo tiene
todo acreedor de cosa genrica conforme a los arts. 1.166 ap. 1 y 1.16T. En
;'-.9 . L a impugnacin, por engao doloso en la conclusin.de l a compraventa
slo es posible, con arreglo al 123, s i el comprador ha sido determinado . a la
conclusin del contrato precisamente por el engao doloso, lo cual, dada la pretensin de cumplimiento dirigida a una cosa exenta de vicios, tendr escasa
aplicacin en este caso, cf. R G E 104, 1 ss. L a impugnacin, fundada en l a ocultacin dolosa de un vicio incurso en el 459, del suministro hecho en cumplimiento
de un contrato' de compraventa de cosa genrica, no se excluye por las disposi' ciones sobre la prestacin de garanta, como entienden errneamente R G E 7 0
p. 4 2 8 ; cf. RGRKomm. 4 8 0 , 5 y STADINGEK, prembulo, al 4 5 9 , 5 g 8 y
supra 1 1 2 I I .
10 Se menciona expresamente el 479, pero apenas encontrar aplicacin a l a pretensin de prestacin de una cosa exenta de vicios, pues casi siempre faltar la igualdad de especie de los objetos, igualdad que es indispensable
para la' posibilidad de compensar.
'
; 1 1 Por el contrario, la carga de l a prueba incumbe al vendedor cuando por
razn del vici el comprador slo rechaza el pago del precio, R G E 95 p. 119.
m

)o5

efecto, segn el art. 1.167, .cuando la obligacin consista en entregar una

cosa indeterminada o genrica, cuya calidad y circunstancias no se hubiesen expresado, el acreedor no podr exigirla de la calidad superior, ni el
deudor entregarla de la inferior. Es evidente, por tanto, que si el vendedor
pretende prestar cosas que no corresponden a la calidad media decisiva, el
comprador puede rechazar la prestacin, conforme al art. 1J.66 ap. 1, porque entonces se trata, en rigor, de cosa diferente.
2. Si el comprador acepta como cumplimiento la prestacin de cosas
genricas defectuosas la obligacin se habr concentrado en las prestadas
y'estar sujeta en todo a las reglas
ordinarias.
No tienen paralelo en el C. c. espaol las disposiciones a que se'
refiere el texto. '
"

114 ( 337).

b) Deber de prestacin
d ganado

de garanta en la,
(*)

compraventa

M i e n t r a s el derecho romano y, apoyndose en l, el C. c francs

t r a t a n l a compraventa de ganado meramente a t e n o r de las reglas
generales sobre la prestacin de garanta, e n una g r a n parte de A l e ;mahia,s conserv y desenvolvi u n derecho especial.alemn sobre la
responsabilidad por los vicios del ganado, que si bien.no igualaba al
derecho romano en la consideracin hacia l a equidad, ofreca, en cambio, una mayor seguridad y contribuy, en consecuencia, a l a d i s m i nucin del nmero de pleitos. E n este sistema jurdico alemn se ha
inspirado el C e . (como se i n s p i r a r o n y a en p a r t e el A L R prusiano
y totalmente el C. c. sajn). -
A las ventas de ganado se aplican, en general, las disposiciones
sobre el deber de prestacin de garanta en la compraventa, pero
segn los 481 ss., estas disposiciones e x p e r i m e n t a n considerables
modificaciones respecto a las especies de ganado de m a y o r i m p o r t a n cia, como son los caballos, los asnos, el ganado mular, el ganado vacu,no, las ovejas y los cerdos. ,, m i e n t r a s que los contratos de comprav e n t a de otros animales, como, p o r ejemplo, cabras, perros, gansos,
gallinas y animales fieros, estn sujetos a las reglas corrientes. P o r
consiguiente, la expresin compraventa de ganado en sentido tcnicojurdico, la ceimos a las especies ms i m p o r t a n t e s y a indicadas. .
:

....(*) Literatura anterior al C . c en STOBB-LEHMANN I I I 232. D I E C K E K H O F ,

.GeriehtlichV Tierarzneikunde, 3.* ed. 1902; K . SCHNBlDER, Rechtsregeln des
Viehhandels, 1899; MEISNER, Viehgewhrschaft, 3.* ed. 1927; H I R S C H , Gewhrlistur.g beim Viehhandel, 1902; KRCKMANN, Anfechtung usw. bim Viehkauf,
"1904; S T O L Z L E , Viehkauf, 6." e d 1926 y JurW 25 p. 2.189, 29 p. 1.942; cf. tamb i n l a coleccin Gerichtliche Entscheidungen ber den Viehkauf, editada por
1

STOLZLE,

1928.

''.".V.l. ..Algunos escritores entienden que cuando se vende ganado en concepto

,. de pertenencia de una finca agrcola, son inaplicables las disposiciones especiales
"de los 481 ss., de modo que rigen las reglas generales sobre l a prestacin de
..garanta. R G E 102 p. 310 se ha adherido a esta teora, al menos respecto al caso
e h queV por consecuencia de los vicios del inventario vivo. de_ l a finca, se perjudique l a utilidad de sta, o sea, si media un vicio de l a propia finca.
;

no

 81
E n orden a f a c i l i t a r el resumen de las disposiciones del C. c , que
se entrecruzan m u y profusamente, conviene separar netamente l a
responsabilidad legal (o sea l a que surge s i n necesidad de espe'cll'
. promesa), la responsabilidad por razn de promesa especial y , finalmente, l a prestacin de garanta en l a compraventa genrica.
A . Responsabilidad
legal (independientemente de promesa especial) .
I.
E n l a compraventa de ganado el vendedor responde slo de
determinado
vicio, el vicio principal
(sin que, por lo dems, venga a
cuento su i m p o r t a n c i a en el caso concreto) y a u n de ste slo si se
manifiesta dentro de un determinado plazo de garanta
(% 482 ap. 1 ) .
2

.. 1. Los defectos principales y los plazos de garanta se d e t e r m i n a n p o r el Decreto del E m p e r a d o r de 27 de marzo de 1899, dictado
con autorizacin del Bundesrai
( 482 ap. 2 ) . E l Decreto determina
los vicios principales y los plazos de garanta separadamente p a r a el
ganado de matanza y p a r a el que no lo es *, entendindose p o r ganado
2 Los plazos de garanta no son plazos de prescripcin, sino de caducidad
(vase tomo I 211 I I I ) y, por tanto, han de tenerse en cuenta de oficio.
3 A . Respecto al ganado que no sea de matanza son principales, segn
el 1, los siguientes vicios, a los cuales se aplican los plazos de garanta que se
indican entre parntesis.
I . Para los caballos, asnos y ganado mular:
1. Muermo (14 das).
.2. Modorra (14 das); se entiende por modorra la encefalitis gradual o
consiguiente a una aguda hidro-encefalitis que reduce el conocimiento del animal.
3.' Asma (14 das); es asma la dificultad respiratoria producida por una
enfermedad incurable de los pulmones o del corazn.
-4. Resuello de laringe (14 das); como tal se ha de considerar el trastorno
respiratorio causado por una enfermedad crnica incurable de l a laringe o del
tubo respiratorio y que se caracteriza por un estertor perceptible.
.*" 5.'< Oftalma peridica (14 das); es la alteracin inflamatoria de los rganos internos del ojo, que se basa en influencias internas.
6. ..Tiro (vicio.de morder el pesebre) (14 das).
. I I . Para el ganado vacuno:
1. Tuberculosis, si perjudica el estado general de nutricin (14 das).
2. Peripneumonia (28 das).
I I I . Respecto a las ovejas: sarna (14 das).
I V . P a r a los cerdos:
.[ ' % . Erisipela (3 das).
2. L a s epizootias porcinas inclusive la peste (10 das).
. i B . Segn el 2, para la venta de animales de matanza rigen los siguientes
vicios principales y plazos de garanta:
I . Si se trata de caballos, etc.: muermo (14 das).
I I . Respecto al ganado vacuno: enfermedad tuberculosa si l a mitad del
peso del animal muerto no es apto como medio de alimentacin para el hombre
o lo es slo con limitaciones (14 das).
I I I . E n cuanto a las ovejas: hidropesa general (14 das).
I V . Con relacin a los cerdos:
1. Enfermedad tuberculosa bajo los mismos requisitos que en el apartado IT (14 das).
" 2. Triquinosis (14 das).
3. Landrilla (14 das).
6. DERECHO CIVI1. TOMO I I .

VOLUMEN I I

 82
de matanza aquellos animales que h a n de ser sacrificados prontamente
''^'sirven p a r a l a manutencin del hombre
"
Los plazos de garanta han de ajustarse, como es natural, al tiempo
durante l cual se manifiesta por regla general un vicio semejante. As,
pues, cuando se trata de enfermedad de evolucin lenta, puede resultar
que el vendedor no tenga que responder de un vicio que, en realidad, exista ya al tiempo de'celebrarse ei contrato. Pero esta injusticia material
se .compensa con la ventaja de ser mayor la seguridad y de zanjarse cuestiones de prueba muy dudosas.
?

:" 2. ' Si el vicio capital se manifiesta antes de t r a n s c u r r i r el plazo

de garanta, se presume que el vicio exista y a en el momento de
; pasar e l riesgo, o sea, en el momento decisivo p a r a la responsabilidad
( 484)'; l a prueba en contrario de que el vicio no ha s u r g i d o sino posteriormente no est excluida, pero r a r a vez podr practicarse con
xito.' :''":';: ' - . - . ' '
3. E l plazo de garanta puede prolongarse o reducirse por el contrat ( 486) s. Su curso comienza cuando h a t r a n s c u r r i d o el da en
^q el riesgo pasa a l comprador ( 483).
' - 4 . ' . E l deber de prestacin de garanta no se refiere a los vicios
que no tengan la categora de principales, n i siquiera cuando hayan
sido ocultados dolosamente. S i n embargo, el comprador tiene, por
razn de la ocultacin dolosa, cuya prueba le incumbe, u n derecho de
impugnacin con arreglo al 123 si procede a d m i t i r que en otro caso
ri hubiera concluido el contrato. P o r lo r e g u l a r tambin h a l u g a r en
este caso a una pretensin por delito ( 823 ap. 2 y 826) y esto tiene
una i m p o r t a n c i a especial cuando se produce u n dao u l t e r i o r , por
ejemplo, cuando el a n i m a l e n f e r m o contagia a otro del comprador.
v Ya se ha expuesto (supra 112 I I I ) que no ha lugar a un derecho de
impugnacin por error. La opinin opuesta, que an es defendida, lleva
a resultados absolutamente inadmisibles cuando se trata de ventas de ganado, pues es contrario a la intencin evidente del legislador de que la
4 Que se trata o no de ganado de matanza lo tiene que probar el comprador, a menos que en ambos casos, como, por ejemplo, tratndose de muermo,
haya lugar al deber de prestacin de garanta. L a s ventas que no son ni para
la labor ni para la matanza y en que, por tanto, est totalmente excluida la
prestacin de garanta (venta al desollador o para fines cientficos) son tan
raras que, dado su carcter excepcional, la prueba incumbe en ellas al vendedor.
Opinan de otro modo, por un lado, P L A N C K que impone siempre la prueba al comprador y por otro lado SCHNEIDER y OERTMANN que consideran como regla el caso
del ganado que no es d matanza ( 1 del Decreto Imperial) y como excepcin
el caso de ganado de matanza ( 2).
5 L a abreviacin es nula si el defecto ha sido ocultado dolosamente ( 476).
Tambin puede estipularse la supresin total del plazo de garanta tanto en el
sentido de excluir en absoluto l prestacin de garanta ( 476), como en el sentido de que, salvo la prescripcin, la responsabilidad sea ilimitada, SCHNEIDER
p. 138; OERTMANN 486. Otros consideran ineficaz la exclusin,'STOLZLE, Viehkauf p. 238; P L A N C K 486, 3.

 83
compraventa (aparte del caso de dolo) no sea puesta en tela de juicio por
razn de otros vicios que no sean los vicios que, con categora de p r i n c i ^
pales, determina l a propia ley.
. II.
Igualmente los derechos del comprador que nacen en los i n dicados supuestos son diversos e n muchos aspectos con relacin a las
disposiciones generales sobre l a prestacin de garanta:
1. E l vendedor puede exigir
slo la redhibicin, no la reduccin ( 487 ap. 1 ) . Excluyndose la actio quanti minoris se e v i t a n no
jaslo las dificilsimas tasaciones, con frecuencia poco satisfactorias en
;el resultado, sino tambin l a demanda, en muchos casos* en que el
. a n i m a l t i e n e . u n v a l o r a pesar del v i c i o .
6

2. Respecto a l a redhibicin r i g e n algunas disposiciones

gentes:

diver-

a) L a redhibicin puede exigirse aunque el animal haya sido, sacrificado o, aunque en virtud de otra circunstancia imputable al comprador
(especialmente en virtud de un acto de disposicin sobre el a n i m a l ) , no
' pueda ser restituido o slo, pueda serlo en un estado de menoscabo esen- ;
c i a l . ' E n este caso el vendedor no tiene ms que una pretensin a que s,
le abone el valor del animal ( 487 ap. 2 ) y en el caso de menoscabo
( esencial slo a que se le abone el menor valor ( 487 ap. 3) 7.
-. , b) E l comprador slo tiene que restituir los provechos en tanto en
cuanto los haya percibido ( 487 ap. 4 ) .
'i
:.Los gastos . de manutencin y cuidado; de tratamiento veterinario,'del sacrificio necesario y retirada del animal tiene que resarcirlos-el
.vendedor ( 488) siempre que sean conformes a una administracin r e gular. ....
-.y, .
d) . C u a n d o pende un litigio sobre l a pretensin de redhibicin, cada
una de las partes puede solicitar l a pblica subasta del animal y l a con' signacin del producto. A esta solicitud se accede, tan pronto como deje
de s e r necesario el examen del animal, mediante medida provisional, s i n
qu sea menester una ulterior fundamentacin ( 4 8 9 ) . E s t a disposicin
;'tindk a limitar el aumento de los gastos de manutencin.
4

'..'Y;:,: 6 Pero naturalmente puede convenirse l a procedencia de la reduccin o la

responsabilidad por el menor valor, R G E 60 p. 234 ss.
J 7 Para l a tasacin se ha de considerar decisivo el momento en que l a restitucin (o la restitucin en un estado que no represente un menoscabo esencial)
-.se haga imposible, puesto que entonces la eventual pretensin a la restitucin
..(todava pendiente de la peticin de redhibicin) se transforma en una pretensin al valor. As tambin P r . 1 404 ap. 2 prop. 3, que slo fu eliminado para
dejar el campo libre a la interpretacin. Pero las opiniones andan muy divididas. PLANCK considera decisivo el momento en que se lleva a efecto la redhibicin; lo mismo ahora S T O L Z L E , Viehkauf p. 269. Sobre otras opiniones vase
OERTMANN 487, 2 b.

8 Otros gastos, slo cuando media una causa especial para la pretensin
de indemnizacin, por ejemplo, la culpa del vendedor o la gestin de negocios
sin mandato por su cuenta, O L G E 8 p. 73. Sobre el lugar de cumplimiento y los
gastos de transporte vase supra 110 nota 17. De la circunstancia de que
el 488 no mencione los gastos de transporte no ha de inferirse que son a cargo
del comprador.

 84"

3. E n el caso de ocultacin dolosa de u n vicio p r i n c i p a l , el comprador tiene tambin a su eleccin una pretensin de que se le indemnice _( 481 y 463).
. 4 . Segn las disposiciones generales, los derechos del comprador
.se excluyen si conoca el vicio a l concluirse el contrato o si su desconocimiento obedeca a negligencia g r a v e ( 460) y se pierden si, conociendo el defecto, acept el a n i m a l sin reserva ( 464).
.. .' 5. Pero, adems, existe u n breve plazo de caducidad
Los dere
. chos del comprador se extinguen si, lo ms tarde dos das despus d(
;:

transcurrido

el plazo de garanta, no notifica

el vicio al vendedor o a l

menos no enva l a noticia, deduce demanda p o r razn del vicio, n o t i ca el pleito o pide l a prctica de p r u e b a j u d i c i a l inmediata. Si el
m i m a ! es m u e r t o o muere p o r cualquier causa, el plazo de dos das
se cuenta desde la muerte del mismo. E l derecho no se pierde si el
vendedor ha ocultado el vicio dolosamente (' 485). E l vendedor que
alega l a extincin de los derechos del comprador slo tiene que probar" e l transcurso del plazo, siendo a cargo del comprador la prueba
"le haberse hecho la notificacin d e n t r o del plazo, etc., o de que el
vendedor h a ocultado dolosamente el vicio.
' " ' 6 . ' L a pretensin de redhibicin prescribe
a las seis semanas de
la terminacin

del plazo de garanta ( 490 ap. 1 ) . S i n embargo, aun

despus de la prescripcin, l a redhibicin puede ser opuesta, por va

de excepcin, a l crdito del vendedor a l pago del precio ( 490 ap. 2
. p r o p . 1 ) . L a pretensin de indemnizacin f u n d a d a en la ocultacin
dolosa de u n v i c i o p r i n c i p a l est sujeta, -lo m i s m o que en las dems
compraventas, a l a prescripcin de 30 aos ( 477 a p . 1) y puede ser
utilizada p a r a l a compensacin s i n las limitaciones del 479 ( 490
ap. 3 p r o p . 2 ) .
B^.;^sjxj^a$At<I(*.j^ virtud

de promesa

especial.

r,;.; J3i e l vendedor de ganado h a asegurado una cualidad (esto es, la

ausencia de u n v i c i o p r i n c i p a l o de o t r o v i c i o o l a existencia de una
cualidad favorable) y l a cualidad no exista al pasar el. riesgo, se
. a p l i c a n las disposiciones sobre l a compraventa de ganado. As, pues,
se excluye la reduccin y r i g e n p a r a l a redhibicin las reglas antes
expuestas (supra I I 2 ) , pero con l a salvedad de que el plazo de ga ranta ( j u n t o con el plazo de caducidad de los dos das) slo rige si
v se t r a t a de vicios principales (ya que e l Decreto I m p e r i a l slo se
refiere a ellos) o si se h a pactado especialmente ( 4 9 2 ) " > , " . Pero,
;

9 E l transcurso, pues, ha de tenerse en cuenta de oficio.

10 Ahora bien, la afirmacin de que la vaca vendida producir una determinada cantidad de leche en un da determinado no significa estipulacin de un
plazo de garanta, sino que se limita a determinar el contenido del aseguramiento que se hace, R G E 123 p. 2 1 2 ; opina de otra manera S T O L Z L E en la nota
a esta sentencia, JurW 1929 p. 1.972.
--11 Tambin cabe hacer valer l a pretensin por va de excepcin despus
de consumada l a prescripcin, pero (a pesar de que el 4 9 2 declara aplicable,

adems del derecho a r e d h i b i r , el comprador tiene una pretensin de

indemnizacin, si l a cualidad asegurada faltaba ya al concluirse el
contrato { 463 prop. 1 y 490 ap. 1)
Mas tambin esta pretensin,
est sujeta a la prescripcin de seis semanas, y que en caso de vicios
principales o en el caso de haberse estipulado u n plazo de garanta
comienza con l a terminacin del plazo de garanta y, en o t r o caso,
desde el momento de haber sido suministrado el animal ( 490
ap. 1 y 492) .

1. Ahora bien, s i el vendedor dice que "responde" o " g a r a n t i z a "

de ciertos Vicios, esto no constituye por s solo un aseguramiento. Con frecuencia, incluso en l a mayora de los casos, slo se extiende l a responsabilidad legal -o se confirma respecto a los vicios principales, sobre todo
cuando.se t r a t a de vendedores que no suelen ser conscientes de las amplsimas consecuencias de un deber de indemnizar
S i se haee esta interpretacin benigna, no h a lugar a l a pretensin de indemnizacin, pero
rige en lo dems lo dicho supra .

el 490 ap. 3, o sea que, segn la letra del precepto, el ejercicio mediante excepcin tendra que ser admisible con carcter general), slo cuando se. ha hechouna notificacin etc. conforme al 478, pues el fundamento por el cual el 4 9 0
ap. 3 admite l a excepcin sin la notificacin del 4 7 8 consiste exclusivamente
en que esta notificacin se reemplaza por la notificacin dentro del plazo de
caducidad, l a . cual, sin embargo, no existe en este caso. BLITTERSDORF, Bad.
Bechtspr. 68 p, 1 8 4 ; NMANN, DJurZ 1 9 0 3 p. 5 3 ; ANDRAE, Hess. Eechtspr. 1920
p . ; 4 4 Igualmente O L G E 1 6 p. 4 0 9 ; 4 0 p. 3 0 2 ; E G E _ 60 p. 237. n problema
distinto.es el de si en la utilizacin durante largo tiempo del animal discutido
al principio existe o no una renuncia del comprador a sus derechos E.GE 123, 212.
12 L a pretensin de indemnizacin se funda en los 4 8 1 y 4 6 3 prop. 1,
pues no est excluida por ninguno de los 482-492, y en particular no est
excluida por" l a disposicin del 4 8 7 ap. 1 ("slo redhibicin, no reduccin"),,
ya que ni con arreglo a l a letra ni con arregl a su conexin se refiere al deber
de.indemnizar (asimismo E G E 60 p. 2 3 6 ) . Adems, l a pretensin de indemnizacin est regulada expresamente y, por tanto, reconocida en el 4 9 0 para el
caso de que se haya asegurado la inexistencia de un vicio principal. As, pues,
la existencia de la pretensin de indemnizacin no depende en modo alguno, precisamente en este caso, como creen algunos, de que el 4 9 2 sea o "no referido
tambin al caso de aseguramiento de l a ausencia de vicios principales. Pero es
ms exacto no referir el 4 9 2 a este caso (as opinan tambin entre otros
NEUMANN y STAUDINGER 4 9 2 y adems O L G E 2 3 p. 3 1 ) , en primer lugar, por
razn del tenor literal del encabezamiento, en segundo lugar, porque para este
caso el 4190 da ya su regulacin y, en tercer lugar, porque no poda prescribirse la "aplicacin correspondiente" del 490 para un caso que cae directamente dentro de l. ,
'' 13 As resulta del 490 para el caso de haberse asegurado l a ausencia de
"vicios principales y del 4 9 2 en cuanto a los dems casos. L a compensacin
de la pretensin de indemnizacin despus de producirse l a prescripcin es procedente, segn el 4 9 0 ap. 3, en el caso de aseguramiento de l a inexistencia
de vicio principal, aunque no se haya hecho la notificacin etc. segn el 4 7 8 .
Pero esto tiene su explicacin nicamente porque en este caso esa notificacin
es reemplazada por l a notificacin dentro del plazo de caducidad y, por consiguiente, si. no existe un plazo de garanta y de caducidad, no puede ser admitida, a pesar de l a letra del precepto que declara aplicable tambin el 490 ap. 3.'
E n igual sentido la, opinin general y SeuffA 65 p. 147, cf. tambin O L G E 16
p. 409, O L G E 40 p. 3 0 2 y supra nota 1 1 .
.14
Cf. tambin O L G E 8 p. 4 4 8 y E G E 1 2 3 p. 147.
15 ' L a promesa de prestacin de garanta de todos loa defectos, si no se

 86 ~

,-, .2: Tambin es aseguramiento de una cualidad, la afirmacin de estar

preada la hembra vendida. Pero como quiera que la preez no puede ser
comprobada desde el primer momento, el asegurarla implica el convenio
tcito (admisible conforme al 477 ap. 1 prop. 2) <Je que la prescripcin
de la pretensin slo ha die comenzar cuando sea patente la verdad o no
verdad de 'la cualidad asegurada ' .
6

" " C.

Compraventa

genrica.

\. E l que compra genricamente un a n i m a l de u n a de las siete

especies indicadas y acepta como objeto de la obligacin el a n i mal defectuoso que le ha sido prestado, tiene los mismos derechos
que si hubiera concluido u n c o n t r a t o sobre el a n i m a l especfico entregado. A h o r a bien, n a t u r a l m e n t e en cuanto a l problema de si se ha
ocultado dolosamente u n v i c i o o de si f a l t a u n a cualidad asegurada,
o es decisivo el momento de la conclusin del contrato y a que entonces f a l t a todava u n objeto determinado de l a compraventa, sino slo
el momento del traspaso del riesgo (supra 113 1 2 b ) .
,, 2 . , Pero el comprador puede sostener tambin que l a prestacin
viciosa no es conforme a su crdito y que, p o r tanto, no h a habido
cumplimiento. As, pues, podr e x i g i r , e n l u g a r de la redhibicin, que
se le entregue u n a n i m a l sano en vez del defectuoso. L a pretensin
prescribe como l a de redhibicin y ser t r a t a d a por las reglas de sta
en lo que afecta a l abono de los gastos de manutencin, etc., como
tambin e n lo que concierne a l a procedencia de la subasta ( 491).
:*":'t-El"C c/'regida especialmente el saneamiento por_ vicios ocultos de los
animales en los tris. 1.4-91 ss. Pero no distingue las especies a que se refiere el texto, sino que habla indistintamente de gomados y animales (cf. ar,' -tculos1.493,
1.494, 1.499) o slo de animales (arts. 1.491, 1.492, 1495
iap. 1, 1.496, 1.497 y 1498).
"'p"
' .'
\ \ la cuestin siguiendo la sistemtica del texto.
.AV
Responsabilidad legal.

' .
J ; .No.determina l C. c. cules sonls vicios que dan lugar la redhi.''.''bicin, ni distingue entre vicio principal y otros. Se ha'de aplicar, por tanto,
/fl-principi general del art. 1484 para la determinacin de si un vicio es
redhibitori o no, salvo que otra cosa resulte de los usos locales (art. 1496
:

advierte un sentido ms estricto, ha de ser referida a todos los defectos que,

a: tenor del 459 ap. 1, son de. consideracin. Los Proyectos (Pr. 1 409, P r . 2
'486 y P r . 3 48,7) pretendan referirlo, en l a duda, slo a los vicios capitales,
pero con razn lo suprimi la Comisin del Reichstag.
'. 1' 1 6 ' O sea, lo ms tarde al transcurrir el tiempo mximo de preez segn
la experiencia o bien, si se segur l a preez en un momento determinado o el
nacimiento de la cra en una poca determinada, en el tiempo ms breve correspondiente. E n igual sentido la opinin dominante, cf. MEISNER, JurW 1928
p. 2.482 con ulteriores datos. Opina de otro modo S T O L Z L E op. cit. y en "Der
gegenwrtige Stand der Trachtigkeitsfrage in rechtlicher Beziehung" (1929),
como tambin en Gruchot 5 6 p. 433 ss. y otros, que entienden, en particular, que
la prescripcin en el caso de aseguramiento simple de preez empieza, inmediatamente, de manera que con mucha frecuencia transcurrira antes de poderse
conocer l a no preez ( 1 ) .

 87
ap.2). Se excepta asimismo de la calificacin general de vicio redhibitorio,
resultante del art. 1.484, el caso en que expresndose en el contrato el servicio o uso para que se adquieren los animales, resultaren stos intiles
para prestarlo, pues la consecuencia es la nulidad y no la redhibicin (ar-'
tculo 1.494 ap. 2). Tambin es vicio redhibitorio el vicio oculto que, aun'. que se haya practicado reconocimiento facultativo, sea de tal naturaleza
que no basten los conocimientos periciales para su descubrimiento
(artculo 1495). No se consideran vicios redhibitorios
las enfermedades contagiosas, que determinan la nulidad del contrato de compraventa (art. 1.494
'ap. 1). El saneamiento por los vicios ocultos de los animales y ganados no
tendr lugar en las ventas hechas en feria o en pblica subasta, ni en las
de caballeras enajenadas como de desecho, salvo el caso de enfermedad
-contagiosa (arts. 1493 y 1.494 ap. 1).
1. No se ha dictado la ley determinadora de los vicios
redhibitorios
prevista en el art. 1496 ap. 2. Por tanto, habr que atenerse a los usos
locales previstos tambin en dicho artculo.
2. No existe en l C. c. un plazo especial de garanta, sino slo un
plazo de cuarenta das para el ejercicio de la accin redhibitoria,
contado
.desde la entrega al comprador, salvo que los usos locales establezcan plazos
mayores o menores (art. 1.496 ap. 1; vase tambin el art, 1497).
3. No hay precepto equivalente al 486. Cf. supra notas lJ^JI 2. "
Creemos que, de conformidad al art. 1485 ap. 2, si hay buena fe por parte
del vendedor (ignorancia de los vicios por su parte); cabr reducir el plazo
de garanta, considerando como tal el de prescripcin, ya que, si cabe suprimir la obligacin de garanta, cabr tambin reducirla y reduccin de
su alcance es la disminucin del plazo,
' . 4- . Nos remitimos a lo dicho supra I. En cuanto a la concurrencia de
otras acciones con la redhibitoria vase supra notas 112. La accin que
se da contra el veterinario a tenor del art. 1.495 ap. 2, no puede ser califi. cada de redhibitoria ni est, por tanto, sujeta a los plazos del art. 1496
que se refiere exclusivamente, como resulta de su tenor literal, a la "accin
redhibitoria".
I I . Procede sealar las diferencias que en este particular median entre l derecho espaol y el alemn.
1. En contraste con - el derecho alemn, nuestro Cdigo admite la
opcin del comprador entre la accin redhibitoria y la quanti minoris (artculo 1.499).
2. Respecto a la redhibicin rigen las reglas especiales de los artculos 1.497 y 1498. En lo dems se han de aplicar las normas generales de
las acciones
redhibitorias.
3. Cf. arts. 1.499 y 1.486 ap. 2.
.4.' Es aplicable al derecho espaol la solucin del texto, porque resulta
de las reglas generales no modificadas en cuanto a este extremo por las relativas a las ventas de animales.
"'5. El plazo para l ejercicio de la accin es, como vimos, el sealado
en el art. 1496. Por la redaccin del artculo ms parece plazo de caducidad que de prescripcin (cf. sobre esta distincin tomo I notas a los 209
y 211). No hay, como tambin hemos dicho, un plazo de garanta y otr
para el ejercicio de la accin, sino nicamente este ltimo.
1

G Cf. el ya citado art. 1.496.

B.
En cuanto al caso.de promesa especial de una cualidad del'animal
vendido, no existe reala en nuestro Cdigo. Por su relacin con este aspecto se ha de tener presente el art. 1.494 ap. 2, segn el cual ser nulo el
contrato de venta de los ganados y animales, si, expresndose en el mismo
contrato el servicio o uso para que se adquieren, resultaren intiles para
prestarlo. A este supuesto especial de nulidad no es aplicable el plazo del artculo 1.499 relativo stilo a la accin redhibitoria. En lo dems al aseguramiento de una cualidad le son aplicables las observaciones
hechas supra
notas IOS I.
C. No contiene nuestro Cdigo preceptos relativos a la compraventa
'genrica y se han de aplicar las reglas generales de toda compraventa genrica y cuando se haya concentrado el objeto de la obligacin las de los artculos 1.491 ss: (cf. supra 11S).

5.
, 115 ( 338).

C L A S E S ESPECIALES D E L A COMPRAVENTA
Compraventa

sobne muestra.

Compraventa

prueba

...... I.^.Compraventa
sobre muestra (*).
- ,
- Sise venden cosas sobre m u e s t r a , habr de considerarse asegur a d o el suministro conforme a l a m i s m a ( 4 9 4 ) . S i no se s u m i n i s t r a
conforme a la m u e s t r a y se t r a t a , como p o r r e g l a general, de comprav e n t a , de cosa genrica, el c o m p r a d o r podr, en consecuencia, a su
eleccin e x i g i r l a redhibicin o l a reduccin del precio, l a i n d e m n i zacin o el s u m i n i s t r o p o s t e r i o r ( 462, 463, 480) *, si se t r a t a de
c o m p r a v e n t a de cosa especfica, slo l a redhibicin, reduccin o i n demnizacin .

:
. . . .
1
- A h o r a bien, en e caso de que l a cosa s u m i n i s t r a d a "se a p a r t e de
l a m u e s t r a en trminos de t a n poca consideracin que no se t o m a n
en cuenta en el trfico, sera c o n t r a r i o a l a buena f e el ejercicio de
sas pretensiones y , p o r consiguiente, est excluido ( 442) *. .
'/'; - Que se h vendido Sobre muestra tiene que probarlo, cuando se trata
de compraventa de cosa genrica, aquel que invoca el contrato de compra7

..-y
: WICHMANN, Beweislast u s w , 1905.
. . '
- 1- No es, pues, suficiente l a exhibicin de una muestra slo para l a orientacin general del comprador.
2 Si las cosas que han de extraerse de una gran cantidad, han sido compradas slo bajo l a condicin de que fuesen realmente conformes a una muestra
exhibida, la compraventa ser nula si l a cantidad o masa de l a cual se vende
(por ejemplo, el cargamento del barco l a cosecha del vendedor) no se ajusta
a l a muestra, R O H G E 2 p. 418 ss. Pero en tales casos se ha de examinar siempre si bajo l a apariencia de la condicin no se oculta, en realidad, slo un aseguraimdento de l a conformidad a la muestra.
*i 3- .Tambin puede haber lugar a l a responsabilidad por vicio en el caso
de coincidencia con la muestra, si esta misma estaba afecta de un vicio no susceptible de ser conocido y no se haba estipulado que l a muestra hubiera de ser
absolutamente decisiva, R G E 95 p. 47 s.; R G Warn 1920 n." 37.
4 R G E 20 p. 32; 47 p. 135; O L G E 3 p. 206.
;

89

venta, o sea, el comprador que exige l a prestacin conforme a l a muestra

y el vendedor que reclama el precio , pues en este caso l a estipulacin
sobre l a conformidad con l a muestra constituye una determinacin del
objeto del contrato . P o r el contrario, si se trata de compraventa de cosa
especfica, l a carga de l a prueba incumbe al comprador, pues en este caso
el objeto del contrato est individualmente determinado, constituyendo, por
consiguiente, un pacto secundario el convenio sobre la conformidad con
la muestra. En* rigor, el que tiene que probar que se ha vendido sobre
muestra, tiene que demostrar tambin sobre qu muestra. Pero s i una
de las partes ha dejado a l a otra (el vendedor al comprador) l a muestra,
sin especial aseguramiento de la prueba, tendr: que pasar por que l a
muestra que ste presente se considere tambin como idntica a l a convenida, si no puede probar l a falta de identidad *.
Que la prestacin no se a j u s t a a l a muestra tiene que probarlo ei comprador. cuando haya de derivar de e s a circunstancia un derecho, esto es,
una pretensin de pi estacin de garanta. P o r el contrario, s i en el caso
, de compraventa genrica^ el comprador alega solamente s u derecho al cumplimiento (o Sea, s i exige l a prestacin de una cosa exenta de vicios u
opone- la ez'ceptic- non adimpleti contractus), compete al vendedor demost r a r , que su prestacin es conform con l a muestra*. S i , no obstante, el
comprador h a aceptado la prestacin como cumplimiento, le incumbir en
este caso l a carga de l a .prueba ( 363). S i una de las partes- estaba obligada a conservar l a muestra y, ten virtud de infraccin culposa de este
deber, h a hecho imposible l a prueba a l a otra parte, obligada a probar, l a
carga.de l a prueba Se invierte en contra de ellas .
6

"j I I .

Compraventa

a prueba

(**).

:
L a compraventa a prueba es u n contrato qUe depende suspensivamente de l a a p r o b a c i n " o resolutoriamente'de l a desaprobacin de l a mercanca p o r parte del comprador ( 495 p r o p . 1)
5 Pero es muy discutido. Algunos imponen l a prueba lisa y llanamente al -.
comprador de cosa genrica, por ejemplo, OERTMANN 494, 4 a ; DERNBURG 194 '
I I I ; en lo fundamental tambin .PLANCK 4 9 4 ; contra con razn LEONHARD,
Beweislast p. 3 9 4 ; F I S C H E R - H E N L E 4 9 4 , 3 ; W I C H M A N N , Be-weislast p. 2 0 2 ss.

'.6
E ! vino de Rdesheimer vendido sobre muestra es un objeto distinto .del vino de Rdesheimer sin ms aditamento. As, pues, si el vendedor que
reclama el precio afirma haber vendido Rdesheimer (simplemente), l a afirma-
.' cin del demandado de haber comprado segn muestra, constituye negativa de
los hechos n que se funda la demanda.
,..7 ' . R O H G E , 6 p. 3 3 9 ; 1 2 p. 9 ; M A T I N I U S , Gruchot 1 9 p. 4 6 9 y la opinin do;

... minante.. Disiente OERTMANN 4 9 4 , 4 d.

8 R G E 1 1 p. 3 7 ; 20 p. 6, donde se citan otras sentencias y se hacen citas
. bibliogrficas.
",.9 R G E 1 1 p. 3 8 ; 20 p. 6 ; O L G E 2 4 p. 3 3 3 .
(**) Literatura tomo I 1 8 1 nota 5 ; MUSKAT, Gruchot 4 8 p. 2 0 5 ; 4 9
' p. 4 7 2 ss.
10 Esto es, de la declaracin de aprobacin.
11 E l convenio por el que se permite un cambio de objeto al comprador
o a un tercero no se habr de interpretar en la mayora de los casos como compraventa a prueba por el solo hecho de que la compraventa subsista en cuanto
- . t a l . Tampoco existe una compraventa bajo la condicin resolutoria de la conclusin de otra compraventa (a un precio mnimo igual), de manera que a l ejecu-

E n la duda (como tambin segn l a opinin exacta e n el derecho

comn), l a compraventa h a de considerarse b a j o condicin suspensiva ( 495 ap. 1 p r o p . 2)
Pero en ambos casos l a aprobacin no se
deja a l a r b i t r i o equitativo del comprador, sino a su libre arbitrio. Por
consiguiente, si el comprador no aprueba l a cosa, no h a lugar a una
revisin posterior de su decisin p o r los t r i b u n a l e s ( 495 ap. 1
prop. 1).
.
. ,12.
L a declaracin del comprador de que aprueba o desaprueba
la mercanca no es u n a declaracin de v o l u n t a d
sino una " c o m u nicacin"; pero que, al i g u a l de otros actos parecidos a los negocios
jurdicos, h a de t r a t a r s e por analoga de las declaraciones de volunt a d (tomo I 128 I I I 2 ) .
_ _ 3. S i p a r a l a declaracin del c o m p r a d o r n o se h a fijado plazo
y ste o resulta tampoco de los usos d e l trfico (C. com. 346), el
vendedor puede fijar u n plazo p r u d e n c i a l a l comprador y, una vez
t r a n s c u r r i d o s i n resultado, se considera que f a l t a l a condicin. As,
pues, si l a condicin es suspensiva, la c o m p r a v e n t a no llega a tener
estado y, si es resolutoria l a condicin, l a c o m p r a v e n t a n o se e x t i n gue. A h o r a bien, si l a cosa se haba entregado p a r a su examen o prueba, el silencio se considera como aprobacin a u n en el caso de condicin suspensiva (. 496) '>.
;

tase el cambio surgiran dos contratos de compraventa independientes entre s;

en tal sentido O L G E 2 p. 502; 20, 166 y E N N E C C E R U S ed. a n t Se trata ms bien
de un contrato unitario de compraventa con una simple facultas alternativa del
comprador o de un tercero (una facultas alternativa creditoris; cf. supra 20 I I )
, respecto a l a mercanca; as OERTMANN 495,

1 d; P L A N C K 495,

1 y RIEBOW,

Der Kauf auf Umtausch 1924 y J u r W 1926 p. L 7 9 1 ; anlogamente BERNSTEIN,

' Kauf auf: Umtausch 1915. Por tanto, el riesgo de la cosa tomada con la facultad
d cambio corresponde a l comprador, ya que al perecer l a prestacin originariamente debida se extingue la. facultas (cf. supra 20 nota 5). E n el llamado envi para la eleccin, no hay casi nunca un contrato de compraventa, de
manera que no existe ni una compraventa a prueba, ni una compraventa con
facultad-de cambiar el objeto..,
'
'
"J '
' " 1 2 - E n el caso de ser suspensiva la condicin habr de suponerse, en la
duda,- que las partes quisieron darle efecto retroactivo, porque l a aprobacin
s refiere a l contrato antes concluido, MUSKAT, Gruchot 48 p. 209 s. Lo mismo
candola condicin es resolutoria, porque s i l a compraventa es desaprobada ha
de considerarse como no concluida.'

^ 1 3 ' No califica cmo querida ninguna consecuencia jurdica sino que,' dado
su contenido, no es ms que una aprobacin de l a mercanca y, por tanto, cumplimiento de la condicin. Disiente WALSMANN, DogmJ 54 p. 273 ss., que considera
la compraventa a prueba como constitucin de un derecho de formacin y la
aprobacin como declaracin de voluntad configuradora. Cf. contra 495 "concluido en l a duda bajo la condicin suspensiva de l a aprobacin", como tambin
lo que se dice infra 126 I d. Sobre la naturaleza de la aprobacin debe verse
tambin: MANIGK, Willenserklrung p. 522' ss.
.
14 Por lo dems, en cuanto a la prueba de la constatacin de la condicin, como tambin en cuanto a su cumplimiento, rige lo mismo que a propsito
de las dems condiciones. E n particular, cuando se trata de compraventa bajo
condicin suspensiva, se ha de demostrar la aprobacin en tiempo y, si de condicin resolutoria, l a desaprobacin en tiempo. Ahora bien, dentro del plazo no
slo tiene que emitirse sino llegar l a declaracin de aprobacin o desaprobacin,'.
O L G E 3 p. 207.
i,
;

\10

 91

4. E l vendedor est obligado a p e r m i t i r a l comprador el examen

de l a cosa ( 495 ap. 2 ) .
I. "El C, c. no regula la compra sobre muestra. El C. com. la prev
y reglamenta en el art. 327. A su tenor, el comprador no puede rehusar
las cosas compradas sobre muestra si fueren conformes a sta. A igual regulacin est sujeta la venta que se hiciere "determinando calidad conocida en el comercio" (cf. el mismo artculo). Para determinar si los gneros son o no conformes a la muestra, o en su caso a la calidad conocida, en
el comercio, son competentes los peritos que se nombrarn por ambas partes (cf. art. 327 C. com. y art. 2127 L . Enj. civ.), y si declarasen ser de
recibo las cosas entregadas, se estimar consumada la venta y, en el caso
contrario, se rescindir el contrato, sin perjuicio de la indemnizacin a que
tenga derecho el comprador. La interpretacin de este precepto es inequvoca en el sentido de que tanto el comprador como el vendedor han dje pasar
por la decisin del juicio pericial (abona esta interpretacin la S. 3 diciembre 1926). En lo dems, son de aplicar los arts* 336, 342 y 345 del propio C. com.
,
En la realidad, todas o casi todas las ventas sobre muestra que se celebren estarn sujetas al C. com.; en el caso improbable de haber de regirse
por el C- ces sera aplicable, en defecto de otra regla especial, el art. 1.124
del .Ce.
I I . Compraventa a prueba.
- \ Coincidiendo en lo esencial con el precepto correlativo del C. c. alemn,-dice el art. 1.453 de nuestro Cdigo civil que: "La venta hecha a calidad de ensayo o prueba de la cosa vendida, y la venta de las cosas que es
costumbre gustar o probar antes de recibirlas, se presumirn hechas siempre-bajo condicin suspensiva." En la duda, pues, la condicin es suspensiva,, pero nada impide que por pacto se le atribuya l carcter d resolutoria-. Es ms, del - precepto concordante del C. com. o sea del art. 328 se
obtiene la consecuencia de que se trata de condicin resolutoria (o, acaso
ms tcnicamente, de derecho de resolucin del comprador). La aprobacin, o en su caso la resolucin, dependen del libre arbitrio del compradora
E sta condicin potestativa no choca con lo dispuesto en l art. 1.115 del C.c.
(cf. supra volumen 1." de este tomo notas al 38 y tomo I volumen 2." notas
al 181 IV 3).
. 2. Aceptamos el contenido del texto correlativo en cuanto al derecho
espaol. La aprobacin de la mercanca es nicamente la afirmacin de que
gusta y es conforme al inters del comprador.
3. No prev nuestro C. c. un plazo para la declaracin del comprador,
pero debe aceptarse la doctrina del texto, toda vez que seala la nica solucin conforme a la buena fe. Tratndose de compraventa mercantil, se
aplicar en lo pertinente el art. 336 del C. com. Tampoco contiene el C. c.
precepto semejante al 496 del alemn, pero l silencio del comprador que
hubiere examinado suficientemente la cosa vendida y entregada para su
ensayo implicar, a nuestro juicio, una presuncin de hecho de la aprobacin (cf. art. 1.253). No se trata aqu del problema del silencio como manifestacin de voluntad, porque no es cuestin de declaracin de voluntad
(supra 2). De todas suertes, y puesto que la aprobacin del comprador,

92

expresa o tcita, es circunstancia' necesaria para la efectividad del contrato, cabe proclamar (de conformidad con el espritu de los arts. 1.256
y 1.253 del C. c.) la obligacin del comprador de manifestar su aprobacin
o desaprobacin, con lo cual el caso revestira, en el supuesto de tratarse,
d Una declaracin de voluntad, del mximum de circunstancias
exigibles'
para la aplicacin de la teora del silencio (cf., sin embargo, S. 25 maya
de 1926).
4- - La obligacin del vendedor de permitir al comprador el examen
y ensayo de la cosa vendida va implcita en la recta interpretacin del artculo 1.453.

116 ( 3 3 9 ) . Retracto

(*)

I . E s m u y discutida l a esencia del convenio establecido al concluirse l a compraventa o con posterioridad ', en v i r t u d del cual se r e serva a l v e n d e d o r l a f a c u l t a d de volver a comprar l a cosa. L a solucin b a de deducirse de los requisitos de que, segn el C. c , depende
el retracto y de las consecuencias que le a t r i b u y e .
1 a

; a) . E l derecho de retracto no puede ser construido como derecho convencional de resolucin, pues al retraer las partes no vienen obligadas
a restablecer l a situacin que existira s i 'el contrato no hubiese sido concluido, y a que no han de devolverse los provechos y el precio no devenga
inters. E n otros aspectos tambin median diferencias, por ejemplo, el
comprador no puede sealar ai vendedor un plazo para su declaracin de
r e t r a c t o , . . . .
b)
Tampoco puede s e r considerado como pactum de contrahendo *,
pues a l comprador no le incumbe la obligacin de retrovender, sino que el
retracto, segn el 497 ap. 1 prop. 1, se produce automticamente a l declarar el vendedor que ejercita su. derecho.
'
'.'.'Q e). i'ENDEMANN.(
162 nota 18) y antes tambin P L A N C K - G R E I F F ( 4 9 6 ,
3) ven en la reserva de retracto u n a oferta de retroventa del comprador
al vendedor, que sle acepta por Qa declaracin de retracto. Pero este punto
d* v i s t a se destruye con slo t e n e r en cuenta que, segn el 497 prop. 2,
la-declaracin de retracto no requiere la forma estatuida p a r a l compraventa. Adems, en otras direcciones esta opinin es susceptible de reparos, por ejemplo, parece extraa u n a oferta que vincule durante 30 aos.
'" d) S C H O L L M E Y E K * dice que e l derecho de retracto es el derecho
:(*') HAHN,.-Der Wiederkaf, 902; S E U F F E R T , LeipzZ 1907 p. 20 ss. .
r

1 Ci. R G E . 1 2 6 p. 311.
la
Inter.cionalmente, dada su poca frecuencia, la ley no h a regulado el
caso en que el comprador se reserva el derecho de retroventa, cf. Motivos I I
p. 342. E n este caso se han de aplicar correlativamente las disposiciones dictadas
para el retracto, R G E 126 p. 312.
...
:
'2 D todos modos esta opinin predomina en la teora del derecho comn,
pei-o las L . 12 D. praescriptis verbis 19, 5 y L . 2 C. de pact. inter emt. et vend.
4, 54 son, a mi modo de ver, favorables ms bien a l a opinin que se defiende infra.
. . . . . . . . . .
2 a P . 40 ss.; lo mismo DERNBURG, OERTMANN, V . T U H R I I I p. 278 nota 53
y hoy tambin P L A N C K (4) 496, 3.

 93
del vendedor (creado por l a reserva) ^dar vida, en virtud de l a declaracin de retracto, a una relacin obligatoria recproca, pero no convencion a l que no es un contrato de compraventa y que, sin embargo, es tratada
como tal. Pero l a ley califica a l a relacin directamente de compraventa
(Wiederkauf ) y a las personas que intervienen las llama rtrocomprador
y retrovendedor (Wiederkaufer,
Wiederverkaufer).
Por qu, pues, la construccin que resulta automticamente de esto es sustituida por la hiptesis absolutamente artificiosa de un derecho (derecho de formacin) a la
creacin unilateral de una relacin obligatoria recproca? Y por qu
darle un trat igual a l a compraventa s i no e s u n a compraventa? F i n a l mente, qu sentido tendra l a ley declarando no sujeta a forma la creacin unilateral de una relacin jurdica que surte el mismo efecto que la
compraventa de una finca, cuando l a creacin convencional de l a misma
relacin est sujeta a forma? .

II.

E n realidad, l a reserva de retracto h a de concebirse como

conclusin de una retroventa

bajo

condicin

suspensiva*.

Las partes

convienen que l a cosa sea retrovendida a l vendedor cuando ste emita

una declaracin d i r i g i d a a ese efecto. P o r tanto, l a reserva (en concepto de retroventa condicional) requiere la f o r m a prescrita para la
compraventa ( i n f r a 1), pero no la requiere la declaracin de retracto,
y a que en realidad es el cumplimiento de u n a condicin ( i n f r a 2 ) . Por
esto mismo, l a ley califica de retracto, esto es, retroventa a la relacin, jurdica que surge con la declaracin del vendedor y, por esto
: 3 E l derecho de retracto no puede ser considerado como pretensin de rescate,, esto. .es,, como pretensin de .devolucin contra restitucin del precio, porqu antes ce' l a "declaracin de retracto'no" existe, en'" absoluto, pretensin alguna,:
puesto que tampoco ha lugar a prescripcin.
': .4 Se han adherido a lo que se dice en el texto F I S C H E R - H E N L E , H A H N ,
:

CROME, KOBER-STAUDINGER, MOLTTOR, DogmJ 73,

6;

W A R N E Y E R , nota 1 y otros,

cf. ademas .RGE 69 p. 282 " u n a relacin jurdica condicional dirigida a l a retransmisin de l a propiedad que, en yirtud del cumplimiento de la condicin
declaracin de que se ejercita el derecho de retractoda.derecho al titular
a exigir se le retroceda la propiedad" como tambin R G E 72 p. 385 (acuerdo del
pleno) y R G E 123, 367; 126 p. 312. OERTMANN (prembulo al 497, 2 c), que
antes defenda el punto de vista desenvuelto en el texto, entiende en posteriores
ediciones, que segn esta teora no puede explicarse l a existencia, segn los derechos particulares, de derechos legales de retracto. Ahora bien, no hay.razn
alguna para que la ley no pueda prescribir que en ciertas circunstancias se produzcan los mismos efectos que derivan de una venta condicional, ni tampoco,
para que no pueda regularse esto diciendo que surge un derecho de retracto. S i
as se hace, es indudable que esas consecuencias no brotan de un contrato, ni
tampoco, por consiguiente, de una venta condicional, pero de ah no cabe deducir que all donde expresamente se basan en un contrato, este contrato no sea
una compraventa condicional,
"".
'5 L a objecin-de P L A N C K - G R E I F F de que l a manera de expresarse el 497"
ap. 1 prop. 1 es distinta de la corriente en las compraventas condicionales, estara
acaso justificada si alguien pretendiera afirmar que l a Comisin ha partido de
la- construccin arriba desarrollada. Pero no es as. Sin embargo, la construccin
que defendemos constituye la ms sencilla explicacin de las disposiciones de la
ley y, adems, est en armona con la voluntad de las partes. Sobre otra objecin
vase infra nota 10.

113

 94

tambin, l a somete en lo esencial a las mismas disposiciones valeder a s p a r a la compraventa condicional ( i n f r a 2, 3 a, b, c) .

1. L a reserva de r e t r a c t o requiere, toda vez que es u n a compraventa condicional, l a f o r m a indispensable p a r a ese contrato y, por
tanto, cuando se t r a t a de fincas, i n s t r u m e n t o j u d i c i a l o n o t a r i a l . As
resulta con seguridad de los. 497 ss., puesto que el r e t r a c t o se califica directamente aomo compraventa y l a f o r m a indispensable p a r a
la- compraventa se declara innecesaria slo en cuanto a l a declaracin
decisiva del vendedor, pero no respecto a l a reserva de retracto K
6

a) E l precio para el retracto puede ser determinado de una manera

diversa que para la primitiva compraventa y, en particular, es frecuente
convenir como precio el valor de tasacin que tenga el objeto al hacerse el
retracto. Pero, en la duda, el precio de la primitiva compraventa se considera tambin como precio de retracto ( 497 ap. 2) i .
;' ;-b) L a s partes determinan el plazo para el ejercicio del derecho de
retracto. E n " su defecto, es de 30 aos cuando se trata de fincas, de tres
cuando se trata, de otros objetos, y corre en uno y otro caso a partir de la
estipulacin de l a reserva ( 503).
3

2. L a declaracin de r e t r a c t o es u n i l a t e r a l y recepticia*. Se dice

expresamente que no requiere f o r m a alguna ( 497 ap. 1 p r o p . 2 ) ,
m a s tambin resulta de su naturaleza de c u m p l i m i e n t o de una condicin (no siendo una declaracin de c o n t r a t o ) . Si el derecho de retracto
compete a varios sujetos, slo puede ser ejercitado en su totalidad
(el cumplimiento parcial d condiciones no es t a l c u m p l i m i e n t o ) . Si se
halxtinguido p a r a uno de los t i t u l a r e s o ste declara expresa o tcitamente que no quiere ejercitarlo^ se transfiere a los dems (lo cual
s explica por v i r t u d d l a p r e s u n t a v o l u n t a d de las partes) ( 502).
/.^v3. ; U n a vez declarado el r e t r a c t o , se h a de e n t r e g a r el objeto de
;

. la-compraventa j u n t o con l a pertenencia, aunque d u r a n t e ese tiempo

hubiesen sido objeto de m e j o r a s ( 498 ap. 1) V
i*0S. Por; tanto, se ha de considerar tambin inadmisible la renuncia unilateral al derecho de retracto. Igualmente R G E 1 1 0 p. 4 1 8 respecto al derecho de
tanteo. Opina en contra WALSMANN, Yerzicht p. 155, como consecuencia de su
tesis dque el derecho de. retracto es un derecho de formacin (supra I d ) . .
i / : 7 v"Cf..tambin E G E JurW 1911 p. 320. Si la reserva de retracto ha sido
convenida como estipulacin accesoria de un contrato de compraventa de una
finca no ajustado a forma y este contrato se convalida por la transmisin formal e inscripcin, tambin se convalidar la reserva de retracto, y a que la convalidacin se extiende a todo el contenido del contrato ( 3 1 3 ) . Lo mismo rige
tambin cuando la reserva de retracto constituye un apndice al contrato de
compraventa...
i 7, :. Sobre la manera de calcular el precio en el llamado contrato de retracto
de Ulm cf. E G E 119 p. 188.
...
:.
. 8
Tambin se ha de considerar admisible una declaracin eventual de
retracto para el caso de quel contrato de compraventa sea vlido, E G E 9 7 p. 273.
9 No se da pretensin alguna por razn de los frutos percepti o neglecti.
;

 95 - '
a)
Incluso antes de que se declare'el retracto, el comprador (ya que
ha retrovendido l a cosa bajo una condicin) responde al vendedor de toda
culpa y de las alteraciones esenciales incluso s i n culpa (pues no est facultado para hacerlas, comi no lo est en cualquier otro caso de venta con:. dicional) ( 49S ap. 2 prop. 1 ) .
'\-b),
L a prdida fortuita del objeto vendido extingue el derecho de
retracto (como en cualquier otra compraventa condicional). P e r o s i el
objeto slo h a sido alterado de forma no esencial o s i se h a empeorado sin
culpa del comprador, el retrayente no puede exigir reduccin' alguna del
precio ( 498 ap. 2 prop. 2)
c)
S i el comprador ha dispuesto del objeto vendido, vendr obligado,
cuando se ejercite el retracto, a eliminar los derechos .de tercero constituidos en virtud de su acto de disposicin (como ocurre en toda compraventa condicional, una vez cumplida l a condicin). Sucede lo mismo cuando
el derecho del comprador desaparece o se perjudica por ejecucin forzosa
o por el administrador del concurso (exactamente igual que en los dems
contratos d compraventa condicional) ( 499).
... . ) P o r razn d los gastos hechos sobre l a cosa o sobre l a pertenenc i a el comprador de quien se retrae puede exigir se le abonen aqullos en
tanto en cuanto que con ellos haya aumentado el valor .d l a cosa o de la
pertenencia. Puede retirar las instalaciones con que h a y a dotado a l a cosa
( 500) y lo mismo tiene que suponerse respecto a las pertenencias por l
aadidas
e)
Pero s i se h a pactado como precio del retracto el valor de tasacin
que tuviera l a cosa al retraerse, resulta que, conforme a l a presunta intencin de las' partes,.el objeto se h a de..considerar vendido en el estado.que.
tenga;, entonces. P o r consiguiente, el comprador no responde de l a prdida
o menoscabo de l a cosa y no tiene pretensin alguna por causa de los. gastos ( 501). E n cambio, s i h a dispuesto de l a cosa y sta existe todava,
est sujeto a' indemnizacin .
a

12

4. E l derecho de retracto surte efecto meramente obligatorio. E l

efecto real slo puede pactarse de o t r a f o r m a (por ejemplo, en v i r t u d
de tradicin bajo condicin resolutoria) si se t r a t a de cosas muebles.
Si se t r a t a de inmuebles, toda vez que el derecho de retracto otorga
una pretensin, siquiera condicional, a l a transmisin de la propiedad,
9 a Tampoco la redhibicin, pues las pretensiones de garanta del retrayente se regulan en el 4 9 8 ap. 2 exclusivamente Tespecto al tiempo entre la
estipulacin y el ejercico del derecho de retracto, E G E 126 p. 313 s,
10 L a ltima disposicin contiene una desviacin con respecto a las reglas
generales de la compraventa condicional, que se explica, sin. embargo, porque el
retrayente est a cubierto contra los daos, ya que no est obligado a ejercitar
l derecho de retracto. Cuando PLANCK y SCHOLLMEYER quieren utilizar esta
disposicin especial como argumento contra l a tesis segn la cual la reserva
del retracto es una retroventa condicional, no tienen en cuenta que respecto
a una. clase especial de la compraventa condicional pueden regir tambin a l gunas otras reglas especiales, como lo demuestra sobradamente la compraventa
aprueba.
11

K I P P en 'WINDSCHEID 3 8 8 , 5 a.

12 Pues en este caso no est excluida y tampoco es injusta l a responsabilidad segn el 499. As tambin la opinin dominante, cf. OERTMANN 501, 3.

96

puede ser asegurado con carcter real, conforme al 883, mediante

u n a anotacin preventiva
de manera que sean ineficaces todas las posteriores disposiciones del comprador, ejecuciones forzosas, etc., en lo
que hubieran de perjudicar o f r u s t r a r el derecho de retracto

't*
I. Bajo la expresin retracto, nuestro C. c. engloba dos cosas distiii^
-tas: a) el derecho del vendedor a recuperar la cosa vendida [(art. L.507)
O base principalmente de la devolucin del precio (art. 1.518 ap. 1), que
se califica de retracto convencional, y b) el derecho de subrogarse, con las
mismas condiciones estipuladas en el contrato, en el lugar del que adquiere
una cosa por compra o dacin en pago (art. 1.521), que se califica de re
tracto legal y corresponde, por virtud de la ley, a distintas personas que
son terceros en esa compraventa (arts. 1.522, 1.523, 1.057, 1.585, 1.536,
1.636 ss., 1.656 regla 6.', 1.708 C. c. y art. 16 L . arrend. rst.). Existen, pues,
, Jel retracto convencional y el retracto legal y ambos se consideran como causas especiales de resolucin de la venta (art. 1.506).

El texto, para calificar el derecho convencional que compete al vendedor de recuperar en ciertas condiciones la cosa vendida, emplea el trmino
Wiederkauf. Cuando tal derecho compete a terceros lo llama Vorkauf. Hemostraducido
Wiederkauf por retracto, por entender que slo este caso se
ajusta a la idea de retraer. Nuestra versin de V o r k a u f es tanteo, por ser
V o r k a u f {literalmente pre-compra), palabra que suscita la idea de derecho a
la compra preferente y esta idea de compra preferente va implcita en la
; expresin tanteo que emplea el C. c. (cf., por ejemplo, art. 1.637). Cierto
que el retracto legal de que trata el C. c. coincide fundamentalmente
con
V o r k a u f (cf. infra p.17) y que el C. c. reduce la diferencia entre tanteo
y retracto a la circunstancia de que aqul se ejercita antes de consumarse
l compraventa y ste despus, con lo cual el tanteo y el retracto vienen
a ser no dos derechos distintos, sino en rigor dos fases de un mismo derecho o, mejor, expresin de dos 'oportunidades para su ejercicio (cf. artculos 1.636 ap. 1, 1.637, 1.638, 1.639, 1.640., 1-641, 1.642, 1.656 regla'6.',
etc.).
Por eso, o nuestro juicio, interesa ms distinguir, incluso terminolgicamente, l derecho de retracto del vendedor, que el derecho de tanteo y re' .'tracto, de terceros.
, ;<^;\IC.
c. califica el retracto de derecho convencional de resolucin, siquiera sta construccin sea muy discutida y ofrezca el reparo que liape
, el texto fundada en no haberse de restituir los provechos, ni devengar inters el precio (cf. arts. 1.518 y 1.519).

('.' ~f'~: I I . En rigor, la construccin del texto '(retroventa

bajo condicin
suspensiva)
equivale, al menos en sus consecuencias esenciales, a la de
venta'bajo condicin resolutoria del C. c. (art. 1.506), ya que la expecta tiva^d recuperacin de l cosa vendida por el vendedor tiene por contrapartida la expectativa de prdida de la misma por el comprador.
La- reserva convencional de retracto no suscita problema especial
" d forma, sino nicamente en cuanto se haya de inscribir en el Registro
para perjudicar a tercero' (cf. art. 1.510 C. c. y 109 L . hip.). La declaracin
del vendedor de que ejercita su derecho de retracto no est sujeta a forma,
' -.13

i:

Cf. tambin R G E 69 p. 282 s.

 97
toda vez que no significa sino l cumplimiento de la condicin, ya se considere sta como suspensiva o resolutoria.
a) En principio, el vendedor ha de devolver el mismo precio de la
venta (art. 1.518 ap. 1), pero no hay obstculo alguno para que se fije un
precio distinto (cf. art. 1.507 "y lo dems que se hubiese pactado". El T. S.
admite que el retrayente se obligue al pago de intereses. Ss. 13 noviera
,bre 1906 y 18 marzo 1911).
b) El plazo para el ejercicio del derecho de retracto es el que fijen
las partes, sin que pueda exceder de diez aos; en defecto de pacto, ser
de cuatro aos contados desde la fecha del contrato (art. 1'.508). Es -evidente que el plazo puede prorrogarse, pero sin que el plazo total, computadas las distintas prrrogas, pueda exceder de los diez aos que como mximo fija el ap. 2 del art. 1.508. De otra suerte, se burlara fcilmente esta
disposicin de carcter forzoso indudable.
"": 2. La declaracin de retracto es tambin en el derecho espaol una
declaracin unilateral recepticia, no sujeta a forma. Respecto a l posibilidad o no de dividir el ejercicio del derecho de retracto .cuando compete
a varios, l C. c. espaol contiene reglas precisas cuando se trata de retracto
convencional en los arts. 1.514, 1.515, 1.516:$/ 1.517 y cuando se trata del
llamado retracto legal en los arts. 1.522 ap. 2,1.523 ap. 3 y 1.524 ap. 2.
3. .El C. c. no regula las obligaciones del comprador en el caso de. que
el vendedor ejercite el derecho de retracto, sino slo las de ste en el artculo 1.518, o sean el reembolso del precio, los gastos del contrato y. cualquier otro pago legtimo hecho para la venta y los gastos necesarios y
tiles hechos en la cosa vendida. En defecto de tal regulacin, pueden imponerse al comprador hacia l retrayente las obligaciones del vendedor hacia el comprador y, en su caso, las que son propias de un deudor bajo condicin' suspensiva o las del sujeto a restitucin en el caso de condicin resolutoria. ;\
'; M*J Cf. arts. 1.122 reglas 2.', 4-', 5 y 6.' y 1.123 ap. *~ ~
b) La prdida fortuita de la cosa vendida extingue el derecho de retracto, (cf. art. 1.122 regla 1.'; en relacin con el art. 1J.23 ap. 2 si se entiende que se trata de condicin resolutoria). En virtud de la regla tercera
del propio art. 1.122, el deterioro fortuito de la cosa resultar ser de cuenta
del retrayente si, a pesar de ello, ejercita su derecho. No habiendo precepto'
que le autorice a pedir reduccin del precio en este caso, creemos que no
est autorizado a ello. A este efecto debe tenerse en cuenta que el retro-,
y ente se halla en la misma situacin que un comprador, a quien incumben
los riesgos de la cosa si le interesa ejercitar el retracto. Si el deterioro
fuese por culpa del comprador, l retrayente tendra derecho a la' indemnizacin de daos y perjuicios (cf. arts. 1.101 '(y 1.122 regla
cuarta).
c)
Conforme al art. 1.520, el vendedor que recobre la cosa vendida,
la recibir libre de toda carga o hipoteca impuesta por el comprador, pero
estar obligado a pasar por los arriendos que ste haya hecho de buena fe,
y segn la costumbre del lugar en que radique. Este precepto implica la
obligacin del comprador de liberar la cosa de los gravmenes a que se
refiere el artculo en su primera parte. Pero no obsta al carcter y efecto
real del retracto con sujecin al art. 1X10 del C. c. y 109 de la L . hip.
d)
El supuesto est previsto en el art. 1.518 nm. 2.. Sobre el ius
7. DERECHO CIVIL. TOMO I I .

VOLUMEN IT

 98
tollendi a que se refiere el texto vanse los arts. 1.122 regla 6.', 1.123 ap. 2,
455 y 522.

e) Es aplicable al derecho espaol y perfectamente posible lo que se

dice en el texto correlativo.
4- A diferencia del derecho alemn, en l nuestro l retracto tiene
normalmente efecto real, disponiendo l art. 1.510 que l vendedor podr
ejercitar su accin contra todo poseedor que traiga su derecho del comprador, aunque en el segundo contrato no se haya hecho mencin del retracto
convencional; salvo to dispuesto en la ley hipotecaria respecto de terceros.
1 1 7 ( 3 4 0 ) . Tanteo.

(*)

' " E l C. c. conoce u n derecho r e a l de tanteo que en cuanto t a l surte

tambin efecto contra terceros ( 1.094 ss.) y u n derecho de tanteo
meramente obligatorio, que slo es eficaz contra los concretamente
obligados y sus herederos ( 504 ss.).
E l derecho real es afn a los derechos de retracto del derecho alemn. Se refiere slo a los inmuebles y a aquellos derechos que son jurdicamente tratados como las fincas (por ejemplo, el derecho de superficie) . Puede ser conferido n o slo a f a v o r de una persona determinada, sino tambin a f a v o r del que en cada momento sea propietario
de una finca. Se constituye mediante acuerdo e inscripcin en el r e : g i s t r o . Su estudio pertenece a l Derecho de cosas.
f? E l derecho obligatorio o personal de tanteo puede referirse a todo
lo que pueda ser objeto de u n contrato de compraventa y se constit u y e en v i r t u d de convenio, que con frecuencia es u n contrato accesorio a otro (sobre todo a u n contrato de arrendamiento de uso o de
arrendamiento de uso y d i s f r u t e ) , pero que tambin puede constituir
u n contrato independiente. Procede estudiarlo en este l u g a r .
. . . I . ; L a naturaleza del convenio por v i r t u d del cual se a t r i b u y e un
derecho de tanteo suscita las mismas discusiones que l a naturaleza
de.Ja reserva de la f a c u l t a d de r e t r a e r (supra 116) y h a de determinarse^ de igual manera. L a estipulacin del derecho de tanteo es t a m bin una.'venta, condicional--l t i t u l a r del tanteo b a j o l a doble condicin d que el obligado venda a otro y de que el t i t u l a r ejercite su
derecho'. "
,"'..-.,
I - . ' P o r tanto, la concesin de un derecho de tanteo sobre una finca
requiere escritura judicial o notarial ( 313), segn h a sido reconocido,
. ' . ' ; . ; . ( * ) '...

JAGEE,

Das Vorkufsrecht

nach

gem. Recht,

1893; T M M E R W A H B ,

DogmJ 40 p. 279 ss.; LEWANDOWSKI, Gruchot 53 p. 565..

" ! As lo acept ya la mayora de l a segunda Comisin al discutirse el derecho de" tanteo (Protocolos I I p. 99). Lo mismo prcticamente segn R G E
59 p. 133; 67 p. 42 ss.; 69 p. 283 y la decisin de las Secciones de lo civil
reunidas en R G E 72 p. 385, pues todas estas sentencias admiten que del convenio sobre la atribucin del derecho de tanteo surge inmediatamente una relacin obligatoria condicional dirigida a la transmisin de la propiedad (a cambio
de dinero); lo mismo muchos escritores.
:

13

 99
despus de una jurisprudencia contradictoria, por Ja decisin de las Secciones de lo civil reunidas .
"&*
2. Tambin cabe atribuir un derecho de tanteo por virtud de legado,
cuyo contenido h a de interpretarse en el sentido de que el gravado est
obligado, s i se ejercita el derecho de tanteo, de igual manera que el vendedor 3.
2

II.
E l derecho de t a n t e o puede ser ejercitado
" t a n p r o n t o como
el obligado haya concluido con u n tercero u n contrato (vlido) de compraventa sobre e l o b j e t o " ( 504) *.
1. Por consiguiente, el vendedor est obligado a comunicar sin
demora a l t i t u l a r del derecho de tanteo el contenido del contrato concluido con el tercero (por t a n t o , tambin el nombre de s t e ) ; s i n embargo, el comprador tambin puede comunicrselo en l u g a r del v e n dedor ( 510 ap. 1 ) . Si no se h a fijado u n plazo d i s t i n t o , el derecho
de tanteo puede ejercitarse, si. se t r a t a de fincas, slo dentro de dos
meses y, si se t r a t a de otros objetos, slo dentro de una semana desde
l momento en que se h a r e c i b i d o la comunicacin ( 510 ap. 2 ) .

2.
E l derecho de tanteo se e j e r c i t a mediante declaracin d i r i g i d a
al obligado. Toda vez que no es ms que el cumplimiento de u n a condicin, no requiere l a f o r m a indispensable p a r a el contrato de compraventa ( 505 ap. 1 ) .
3. S i el derecho de tanteo corresponde colectivamente a varios sujetos, slo puede ser ejercitado en su totalidad. S i se h a extinguido para
uno-de ellos o si alguno de ellos declara,- expresa o tcitamente, no querer
hacer uso del derecho, los dems estn facultados para utilizarlo en su totalidad. ( 513).
.... . .
'-/-.
4. Aunque slo se vendiera una parte real o ideal de l a cosa, cabe
el ejercicio del derecho de tanteo en razn a esta parte, pero no por causa
de una venta de derechos reales sobre l a cosa o de algunas pertenencias.
5. E l derecho de tanteo no es transmisible, n i pasa a los herederos,
ya que por lo regular slo est destinado a servir a los intereses del titular. P e r o cabe estipular su transmisibilidad mortis causa y, en l a duda,
2 R G E 7 2 p. 384 ss.; 1 0 7 p. 3 9 ; tambin as l a mayora de. los escritores.
Eso vale tambin para el contrato obligatorio dirigido a la atribucin de un
derecho, rea; de tanteo, R G E 110, 3 3 0 . Pero en virtud de la correlativa aplicacin del 3 1 3 prop. 2, el defecto de forma se subsana por el acuerdo y la inscripcin, RGE. 125, 2 6 1 ss. y "WOLFF, Derecho de cosas 126 I V .
3 Nuestra construccin no se estrella en modo alguno (como cree OEETMANN
en el prembulo al 504, 3 d) ante la posibilidad de derechos de tanteo por
disposicin de ltima volunad. Tampoco contradice a nuestra construccin la
existencia de derechos legales de tanteo, como resulta suficientemente de lo
que se ha dicho antes, en el 1 1 6 nota 4, respecto al derecho de retracto.
4 Si la compraventa depende todava de la aprobacin de una autoridad,
slo se hace vlida por virtui de esta aprobacin y, por tanto, el plazo previsto
en el 510 slo puede comenzar cuando se comunica esta aprobacin al titular
del tanteo, R G E 106 p. 326, Si la cosa es permutada o vendida a un precio bajo,
para hacer una semidonacin, no es admisible el ejercicio del derecho de tanteo,
R G E 101 p. 101 <cf. infra 124 I I I e).

habr de suponerse un convenio semejante cuando el derecho haya sit

limitado a un tiempo determinado ( 514).
III.
C o n l a declaracin que h a c e e l t i t u l a r del t a n t e o de qu<
e j e r c i t a este derecho, t o m a estado l a c o m p r a v e n t a e n t r e el t i t u l a r 5
el obligado b a j o los p a c t o s que e l v e n d e d o r h a y a c o n v e n i d o con el tercero ( 505 a p . 2) 5. A h o r a b i e n , el e j e r c i c i o del derecho de tanteo no
o p e r a l ingreso del t i t u l a r e n e l c o n t r a t o de c o m p r a v e n t a e n t r e el
obligado y el t e r c e r o , s i n o u n contrato de c o m p r a v e n t a nuevo e independiente. A s , pues, quedan e n v i g o r l o s derechos c o n t r a c t u a l e s del
t e r c e r o f r e n t e a l o b l i g a d o y no se t r a n s f i e r e n a l t i t u l a r ( R G E 121,
137). y , adems, l o s fiadores y p i g n o r a n t e s dados p o r l t e r c e r o no
r e s p o n d e n , e n modo alguno, a l v e n d e d o r - p o r razn de s u s actuales
p r e t e n s i o n e s c o n t r a el t i t u l a r de derecho de tanteo (en t a l sentido se
p r o n u n c i a a c e r t a d a m e n t e OERTMANN 5 0 5 , 2\.
6

1. L a s estipulaciones hechas en un contrato de compraventa y que

se d i r i j a n solamente a l a eliminacin del derecho de tanteo, son ineficaces
frente al titular del mismo. As lo determina l a ley expresamente para el
caso d que en el contrato se establezcan condiciones y derechos de resolucin que dependan de que el titular haga uso de s u derecho o, a l a inversa,
de que no haga uso alguno del mismo ( 506). A esto se h a de equiparar la
posterior supresin del contrato por los contrayentes, pero no u n a mera alteracin posterior del contenido del contrato que deje intacta l a validez del
mismo y que no haya de vincular a l titular del derecho de tanteo como,
por ejemplo, una. elevacin del precio o la imposicin al comprador de una
prestacin accesoria ( R G E 118, 5 ) . E n lneas generales, l a idea directriz
es que, salvo las limitaciones que rigen respecto a los contratos fraudulentos eh contra de l a s buenas costumbres, el obligado puede formar libremente el contrato con l tercero, conforme a su propio inters, sin estar
obligado tener en cuenta el inters del titular del derecho de tanteo ( R G E
23, 265; 125, 126).
. _V - 2. f L a s prestaciones accesorias que no estn al alcance del titular del
derecho d tanteo, se han de compensar en metlico; pero s i tampoco son
estimables en dinero, queda excluido el derecho de tanteo, a menos que sean
de naturaleza tan secundaria que tambin se hubiera concluido sin ellas
el contrato con el tercero ( 507).
'.

"] S i las cosas a que se refiere el derecho de tanteo fueran vendidas

;

" ^ 5 E s evidente que al atribuirse el derecho de tanteo pueden establecerse

otros'pactos. Tambin cabe pactar un precio determinado {en contraposicin al
derecho real de tanteo, porque el 1098 slo se remite a las disposiciones legales
del derecho-personal de tanteo que no contengan un lmite, pero en el derecho
de cosas no se reconoce una libertad de contratacin como derecho forzoso,
. R G E , 104, 122). '
,. -..ve Si el vendedor ha cumplido ya hacia el tercero, viene obligado a indemnizar al'titular del derecho de tanteo, a menos que haya obrado sin culpa, por
ejemplo, -si siendo heredero del obligado ha enajenado ulteriormente ignorando
el derecho de tanteo otorgado por su causante, R G E 67, 235. Como es natural,
l titular, salvo el 826, carece de toda accin contra el tercero, a diferencia
1. de lo que ocurre con el derecho real de tanteo.
:

130

 101
, juntamente con otras por un precio global, el titular slo^tiene que abonar
una parte proporcional del mismo, pero el obligado puede exigir que el
. titular del derecho de tanteo extienda ste a todas las cosas que no pueden
ser separadas de las dems s i n menoscabo para el vendedor (' 508) 7. Pero
entonces es indudable que debe otorgarse a l titular del tanteo el derecho a r e chazar ste totalmente .
5

... 4 . L a espera concedida a l tercer comprador respecto al precio, slo

puede pretenderla p a r a s el titular del derecho de tanteo s i presta caucin
del importe objeto de l a espera. A h o r a bien, l a prestacin de caucin no es
necesaria en tanto en cuanto que en la venta de una finca se hubiese concedido una hipoteca sobre, l a m i s m a o se hubiese asumido a cuenta, del precio
una deuda hipotecaria que gravase l a finca ( 509).

IV.
E l derecho de tanteo se excluye cuando se vende a u n heredero legal f u t u r o en atencin a su derecho hereditario ( 511) ' y
cuando l a venta se hace en ejecucin forzosa o por el administrador
.del concurso ( 5 1 2 ; pero vase tambin 1.096).
Sobre los derechos de tanteo y de retracto legal con efecto real nos
remitimos al tratado del derecho de cosas. Sobre la cuestin terminolgica
vase supra notas i 16 I.
I.
Cabe perfectamente
que con carcter meramente
obligatorio se
pacte un derecho de compra bajo la doble condicin ja que se refiere el texto
(cf. S. 19 noviembre 1931). Para considerar esta operacin como venta condicional, la nica dificultad que aparentemente surge en nuestro derecho es
que el titular de ese derecho de tanteo no interviene en la determinacin del
' precio que se determina por el acuerdo entre el obligado y el tercero
y parece, en consecuencia, que al faltar previo acuerdo sobre la cosa y el
precio (art. 1.445), no puede calificarse de compraventa condicional, Pero
una,mayor reflexin elimina el reparo, ya que desde l primer momento se
determina la especie de la prestacin del comprador, prestacin que consistir en dinero, y la determinacin de cantidad no hace necesario nuevo convenio entre las partes, pues resulta del contrato entre el obligado y el tercero (cf. art. 1.273), con lo cual l precio tampoco se deja al arbitrio puro
y simple de una de las partes (cf. art. 1449).
. 1. l contrato por el que se atribuye un derecho de tanteo requerira
la misma forma que se exigiera para el contrato de compraventa, ya que
constituye una compraventa condicional. Pero vase supra volumen 1." notas al 23.
;.>, 2, Aunque no est previsto, nada se opone a la atribucin de un dere-r
cho de tanteo en virtud de legado.
;

7 L a disposicin no es de carcter forzoso, R G E 97 p. 287 s.

8 Opinan de otro modo PLANCK, OERTMANN y STADINGER como supra
RGKomm.. 508, 2.
: 9 E l 511 ha de interpretarse extensivamente. Asi, por ejemplo, l a aplicacin de esta disposicin no se excluye por la circunstancia de que tambin est
interesado como comprador el cnyuge del heredero, sino que la compraventa
no est sujeta al tanteo, ni siquiera respecto a l a parte del cnyuge, R G JRdsch
1925 n. 569.

131

 102
//.
El derecho de tanteo convencional podr ejercitarse en el tiempo
y forma que determinen el contrato por virtud del cual fu atribuido.
III.
Conforme al art. 1.521, el retracto legal es el derecho de subrogarse, con las mismas condiciones estipuladas en el contrato, en el lugar del
que adquiere una cosa por compra o dacin en pago. Pero esta subrogacin
no tiene lugar en el supuesto de derecho convencional de tanteo, considerado
en la forma en qu lo entiende el texto, sino que, por su carcter meramente
'obligatorio, slo da lugar a un nuevo contrato de compraventa independiente, con lo cual surgir en definitiva una doble venta, cuyo ulterior desarrollo se resolver de conformidad con lo previsto en el art. 14-73 del C. c.
TV. No tenemos normas paralelas a los 511 y 512.
118 ( 341).
;/'-.

Compraventa

con reserva

de compraventa

de la propiedad.

Negocios

plazos

I.
Reserva
de la propiedad
(*).
1. E n l a venta y transmisin de l a propiedad de una finca, no es
posible e l convenio p o r el cual el vendedor se reserva l a propiedad
hasta el pago del precio, n i b a j o condicin suspensiva, n i bajo condicin resolutoria, dada l a i m p o s i b i l i d a d de l a transmisin f o r m a l condicional. N o obstante, el vendedor puede hacerse prometer la retransm i s i n de l a propiedad p a r a e l caso de que no se pague el precio, asegurndose este crdito mediante u n a anotacin p re v e n ti v a conforme
al 883. A veces, tambin podr i n t e r p r e t a r s e e n este sentido e l convenio de reserva d l a p r o p i e d a d ( 1 4 0 ) .
;' 2. S i l vendedor de u n a cosa mueble se reserva
la propiedad
'hasta l pago del precio, se supondr, en l a duda, que l a transmisin
de l a propiedad se ha hecho b a j o l a condicin suspensiva
del completo
pago del precio ( 455). P o r t a n t o , l a propiedad slo se tra n s mi te
cuando el precio h a sido pagado t o t a l m e n t e , , pero entonces se t r a n s J

( * ) ' ' J A F F , . Eigetumsvorbehalt,

1910;

HEINEICH

LEHMANN,

Glubiger-

schutz, 1926, p. 46 s s . ; R H L , Eigetumsvorbehalt und Abzahlungsgeschft,

.1930.
1 Segn la opinin dominante, el comprador soporta entre tanto el riesgo,
pues la compraventa ha sido concluida incondicionahnente, y para el traspaso
del riesgo bastan, segn l''446 ap. 1, la compraventa y la entrega, aunque
la propiedad no haya sido transmitida todava (pues de otro modo, en el caso
de compraventa de fincas, el riesgo no podra pasar sino desde l a transmisin
formal y ,1a inscripcin). Adems, sera muy poco equitativo que el Vendedor
hubiera d soportar el riesgo de la prdida, habiendo abandonado a favor del
comprador el seoro inmediato y el goce dla cosa, presuntamente para siem} Pre, ya que si conserva la propiedad y la posesin mediata es al solo efecto de
'su seguridad. Tambin as R G E 85 p. 321 s. y O L G E 8 p. 445, 13 p. 409 donde
se citan otras sentencias y obras.
':'" 2 L a propiedad del vendedor se pierde antes: 1, por mezcla ( 946 ss.);
.2, por especificacin ( 950); 3, por adquisicin de un tercero de buena fe
( 932 ss. C. c , 366 C. com.); 4, a consecuencia de enajenacin conforme
derecho por el comprador segn el 185 cuando, como ocurre frecuentemente
'en el comercio al por mayor, el suministrante ha permitido la ulterior enaje,- nacin para que el comprador pueda cumplir con l a ganancia obtenida su obligacin de pagar el precio.

 103
*

m i t e s i n u l t e r i o r declaracin de voluntad de las partes, exactamente

lo mismo que en cualquier otro caso de transmisin condicional por
e n t r e g a . Si el comprador i n c u r r e en m o r a en e l pago_ de precio, el
vendedor estar facultado, en l a duda, segn l a presumible intencin
de las partes, pa r a resolver e l contrato ( 4 5 5 in fine) *.
' 3. L a transmisin de la propiedad de las cosas muebles puede
hacerse tambin bajo condicin resolutoria de- f a l t a del pago del
precio.
Et. Negocios de compraventa a plazos (**).
J

1. E s t o s negocios son de compraventa de cosas muebles (mquinas de

coser, muebles de casa, instrumentos de msica, libros, etc.) en virtud de los
cuales la mercanca se entrega a l comprador antes del completo pago del
precio que ha de satisfacer por cuotas parciales. E n estos negocios los compradores (acaso agentes de poco o ningn crdito) tienen que someterse a
condiciones frecuentemente muy duras. P a r a evitar en lo posible estos r i gores, la ley sobre l a compraventa a plazos de 16 de mayo de 1894 h a establecido una serie de disposiciones de carcter forzoso, pero que no tienen
aplicacin.alguna si el comprador es un comerciante inscrito en el registro
mercantil J.
a)
S i en virtud del contrato o de l a ley el vendedor tiene derecho a r e solver el contrato por causa de incumplimiento de las obligaciones del comprador y ejercita este derecho, los contrayentes han de restituirse l a s pres6

3 ...Eh tal sentido acertadamente E G E 66 .p, 3 4 9 y 60 p. 7 3 ; por el contrario,

el principio establecido en E G E 64 p. 2 0 6 y repetido en R G E 9 5 p. 1 0 7 segn
el cual " l a voluntad del vendedor de transmitir la propiedad tiene que existir
todava en el momento en que se cumple la condicin" es incompatible con las
disposiciones sobre los negocios condicionales ( 1 5 8 ap. 1 ) . U n problema distinto es el de si el vendedor ha cumplido ya totalmente en el sentido del 1 7
L . conc. antes de llegar la condicin. L a solucin depende de que el 17
se refiera al acto de cumplimiento (ste est consumado y l a propiedad se transmite -automticamente al cumplirse l a condicin) o de que se entienda referido
al resultado del cumplimiento (este resultado no ha llegado todava puesto que
el comprador no es an propietario). E n la teora y en l a jurisprudencia domina
la ltima interpretacin, cf. JAEGER, Kohkursordnung 17 nota 11 y las citas que
all se hacen; R G E 64 p. 3 3 6 y p. 2 0 7 . Opinan- diversamente OERTMANN 4 5 5 ,
4- v. T U H R I I I p. 3 1 9 .

-4 - S i el vendedor prefiere cobrar su crdito por el resto del precio.podr

tambin embargar y subastar l a cosa vendida y entregada con reserva de la
propiedad, pues es admisible el embargo de l a cosa perteneciente al propio
acreedor que se halle en la tenencia del deudor, R G E 7 9 p. 2 4 5 . Cf. tambin
STEIN-JONAS 14.* ed. 804 I I 4, donde se hacen otras citas de la literatura.
(**)
LAZARUS, Eecht der Abzahlungsgeschafte, 1 8 9 6 ; H O R L E , Gruchot 5 5
p;. 177 ss.; E H L , Eigetumsvorbehalt und Abzahlungsgeschft, 1930. Comentarios a l Abzahlungsgesetz (ley de comDras a plazos) de GAREIS, HOFFMANNW I L X E 2 / ed. 1901, HASMANN y otros.

--'5
A estos efectos se parti de considerar que el comerciante puede protegerse por s solo y que sus convenios no deben ser limitados.
6 _ E n este caso se ha de suponer, en la duda, un derecho convencional de
resolucin si, como es frecuente en esos negocios, el vendedor se ha reservado
la propiedad hasta el total pago del precio ( 4 5 5 ) . E l derecho legal de resolucin que deriva del 326 est excluido, por regla general, segn el 4 5 4 .

104

taciones recibidas * U n a estipuJacin opuesta y, en particular, l a de que se

consideren perdidos los anteriores pagos del comprador Qa llamada clusula do caducidad) es nula ( L . comp. a plazos 1 ) . Ahora bien, el comprador-tiene que abonar el valor de l a utilizacin que se le h a dejado, dicho de
otro modo: pagar un alquiler prudencial, habiendo de tenerse en cuenta a
este efecto l a disminucin de valor producida por el uso o por el transcurso
del tiempo (por ejemplo, cuando se t r a t a de libros o artculos de moda que
se antican con rapidez) y, por tanto, tambin que las cosas y a no son
nuevas. Adems, el vendedor tiene una pretensin de indemnizacin por r a zn de los gasitos consiguientes a l a venta (transporte, embalaje, timbre,
aduanas, montaje de mquinas, etc.) y por razn de los daos de l a cosa
causados por culpa del comprador o imputables al mismo por otra razn
'( 2 ) . Todas estas obligaciones, dado B U carcter de recprocas, h a n de
cumplirse simultneamente ( 3 ) .
-.; b) S i el Vendedor se h a reservado l a propiedad hasta el total pago del
precio y, en virtud de esta reserva, h a vuelto a tomar la cosa, este hecho se
considera como ejercicio del derecho de resolucin ( 5 ) . L o mismo h a d
suponerse, segn l a doctrina dominante, cuando priva de l a cosa al comprador de otra manera, por ejemplo, en virtud de embargo y ejecucin forzosa o cuando hace valer judicialmente l a pretensin de restitucin K
c) ' E l convenio, muy frecuente en los negocios de compraventa a plazos, en virtud dtel cual s h a de considerar vencido el crdito por el resto
del precio tan pronto como el comprador deje de cumplir una de sus obligaciones (la llamada clusula de vencimiento)
slo es eficaz s i el comprador
se halla en mora en todo o en parte, por lo menos respecto a dos pagos parciales consecutivos que representen en su total importe al menos l a dcima
parte del precio ( 4 ap. 2 ) .
d) ' L a s penas convencionales desproporcionadas e n q u e h a y a incurrido
l comprador, pero que todava no estn satisfechas, pueden ser reducidas
a s u importe justo .por virtud de sentencia ( 4 ap. 1 de l a ley, de acuerdo
con el. 3 4 3 del C . c ) .
2:' Todas estas disposiciones son aplicables correlativamente a los con: . ^ t o s que; se "propongan alcanzar bajo otra forma jurdica, l a finalidad de
un negoci de compraventa a plazos ( 6 ) . T a l es especialmente el contrato
.por el.cual se arriendan muebles, convinindose que el alquiler (que, por
-regla genera], excede eh mucho del valor del uso) slo deba pagarse cuando
-alcance un determinado import total. E n realidad, se t r a t a de una coms

. ^yy.'7No.
han de abonarse los frutos del tiempo a n t e r i o r a la resolucin, ni
devengan inters por est tiempo las prorratas pagadas del precio, ambas cosas
con desviacin respecto al 347;
; . ' " - S ' As, pues, el contrato queda suprimido aunque retire l a cosa slo para
su garanta, de manera que tiene que devolver las prestaciones recibidas y no
puede exigir las ulteriores.
9

Cf. L A Z A R U S p. 9 6 ; H O F F M A N N - W I L K E 5, 2;

H O R L E p. 1 9 3 . E l atribuir

el mismo efecto, como muchos pretenden, a la simple exigencia de devolucin no

parece conveniente. Recientemente RHL, se pronuncia (op. cit. p. 262), con r a zones atendibles, en contra de l a opinin dominante que ve en el embargo una
retirada en el sentido del 5, puesto que el comprador sigue siendo, por lo menos, poseedor mediato y no existen, dada l a especial factura del procedimiento
de ejecucin, los peligros frente a los cuales quiere proteger el 5.'

 105
praventa a plazos bajo l a apariencia de un contrato 'de arrendamiento
de u s o .
3. L o s negocios a plazos sobre premios de lotera, ttulos al portador
con prima o participaciones en semejantes premios y ttulos-al portador con
prima estn prohibidos (bajo multa de 500 marcos) y por cierto aun en el
caso de que da entrega del ttulo no haya de hacerse sino despus del completo pago del precio; lo mismo rige respecto a otros contratos de enajenacin de tales ttulos que se proponen el mismo fin ( 7 ) . E l contrato que
infringe totalmente esta prohibicin h a de considerarse nulo .
10

11

.Reserva
de la propiedad. La jurisprudencia de nuestro T. S. considera valido el pacto de reserva de dominio en la compraventa (Ss. 16 febrero 1894, 5 enero y 9 julio' 1904, 6 marzo 1906, 30 septiembre 1914, 3 julio
y 30 noviembre 1915, 10 y 14 enero, 5 febrero y 11 marzo 1929, 20 marzo
de 1930 y 15 marzo 1935), y si bien, en principio, declaraba el T. S. que el
pacto tena efecto slo entre las partes (Ss. 15 octubre 1897, 1." diciembre
de 1909, 13 diciembre 1911), en las ltimas sentencias reduc el problema
a ua cuestin de prueba.
1. Nuestro derecho inmobiliario no se opone, como el alemn, a las
transmisiones condicionales, teniendo perfecto acceso al Registro las condiciones tanto suspensivas como resolutorias (cf. arts. 16, 109 L . hip. y 74
del Reg. hip.).
2. Dada la finalidad del pacto de reserva de la propiedad por el vendedor hasta el completo pago del precio de asegurar ste, en la duda, se ha de
entender que ese pago condiciona suspensivamente
la transmisin de la
-propiedad. Cuando l precio se paga, la propiedad se transfiere sin necesidad
d ulterior declaracin al comprador, ya que slo del cumplimiento de esa
condicin depende la adquisicin de su derecho (art.. 1.114) Si el comprador
incurre en mora, se aplicarn las reglas corrientes para, este supuesto
(cf.)
arts. 1.501 nm. S., 1.503,1.504,1.505
y 1.124), lo que dar lugar al derecho
de resolucin por parte del vendedor con los lmites que fijan los preceptos
citados. La S. 11 marzo 1929 afirma la condicin suspensiva y explica la
na transmisin inmediata de la propiedad, porque la tradicin carece de
ani'mus.ew ese sentido. La S. 15 marzo 1934 aclara l alcance de la condicin suspensiva refirindola no al nacimiento de las obligaciones, sino a la
transmisin del dominio.
, . 3. Tanto si se trata de cosas muebles como si se trata de inmuebles,
pueden transmitirse bajo la condicin resolutoria de falta de pago del precio; estando sujeto entonces l contrato a lo dispuesto en los arts. 1.504
y 1.505. "
II.
Negocios de compraventa a plazos. No existe en cuanto a ellos ley
alguna especial. Se les aplican las normas generales, sobre las obligaciones
a plazo en cuanto no resulten modificadas por las singulares de los artculos 1:466, 1.467, 1.500, 1.504 y 1.505.
.10
U n contrato anlogo en O L G E 40 p. 2 9 7 s.; cf. R H L op. cit. p. 230 ss.
: 1 1 L a disposicin no es, en modo alguno, como cree LAZARUS p. 1 3 0 s-, una
simple disposicin de polica industrial, sino que tiende ante todo a evitar a los
compradores los efectos perjudiciales de tales negocios. Como supra HOFFMANT-

W I L K E notas 3 y 6.

"

13$

 106
Respecto a la clusula de caducidad cf. supra volumen 1." notas 37 V
y 40 I, Tiene el carcter de pena convencional y queda sujeta a la facultad
de moderacin que a los tribunales concede el art. 1.154. En cambio, nada
se opone a la llamada clusula de vencimiento. Respecto a las locaciones
ventas de que trata l texto en el apartado 2, entendemos les ser aplicable
la reiterada jurisprudencia del T. S. segn la cual los contratos deben calificarse jurdicament por su verdadero contenido y no por la denominacin
ms o menos arbitraria que les den las partes (cf. S s . 21 febrero y 27 junio 1907, 11 diciembre 1909, 21 febrero 1912, 13 marzo 1923, 10 mayo
1916, 23 febrero 1920, 6 marzo 1923, 25 marzo y 9 mayo 1925). Por consiguiente, la calificacin de arrendamiento que se d a una ventano impedir
que sta sea calificada de tal y se aplique en su caso el art. 1.154 (facultad
de moderacin de los tribunales) si con ello pretende encubrirse una pena
convencional. excesiva.
La clusula, tan frecuente en las ventas a plazo, segn la cual mientras
i comprador no pague la totalidad del precio se entender que retiene la
cosa en depsito, no surte ms efecto que el pacto de reserva de dbrninio.
Toda otra calificacin sera contraria a los arts. 1.786 y 1.740 ap. 2 y al sentido general de la jurisprudencia antes reseada.

II.

PERMUTA. OTEOS CONTRATOS ONEROSOS D E ENAJENACIN

119 ( 3 4 2 )
, 'k1.
Tambin en l a p e r m u t a se promete una cosa o u n derecho a
cambio de una c o n t r a p r e s t a c i n p e r o sta no consiste en dinero,
sino eh' o t r a cosa o en u n derecho. As, pues, respecto a l a permuta
. ri procede d i s t i n g u i r entre precio y m e r c a n c a ' .
'y " Segn el derecho romano, l a permuta slo e r a vinculante como contrato r e a l ; el que haba cumplido poda exigir, por tanto, l a contraprestacin, pero s i lo prefera (en virtud del llamado jus poenitendi) poda demandar tambin la devolucin de l a prestacin hecha previamente (condictio ob
causam datorum), y a que, en virtud de l a prestacin previa, solse vincu1 Si con respecto a ambos objetos de la permuta se han indicado precios,
s ha de admitir, no obstante, l a existencia de una permuta (respecto a la cual
la-diferencia de valor h a de ser compensada en metlico) cuando, en realidad,
slo se quisiera un negocio de simple trueque (mercanca a cambio de mercanca); en cambio, una compraventa doble si se queran dos negocios independientes. E l i e l primer caso, l a redhibicin, l a reduccin y l a resolucin (segn el
326) alcanzarn'a todo el negocio de permuta, en el ltimo slo a l a compraventa ,nv cuestin. Adems, en el primer caso, e l impuesto de timbre slo se
devenga por un negocio de permuta, e n el segundo, por ambos negocios de
compraventa, R G E 50 p. 286; 57 p. 264 s.; 73 p. 88 s.; cf. A D L E R , ZivA 109
p. 322; OERTMANN en Ehrenbergs HandelsE I V 2 p. 334.
" \ Que para compensar l a diferencia de valor una de las partes tenga que
hacer, adems^ de l a prestacin de l a cosa, un pago suplementario en metlico,
es< circunstancia que no excluye el concepto de l a permuta cuando, no obstante,
el propsito esencial era el de Tealizar un trueque de cosas. Sobre la llamada
permuta de habitacin cf. R G Recht 1926 n.* 242.

;!

I3t