HISTORIA DEL DERECHO ARGENTINO

Unidad I: HISTORIA DEL DERECHO: Concepto y contenido de la Historia del

Derecho.
Concepto de Historia: La historia es el pasado del hombre. La preocupacin por
saber cual era la vida de sus antecesores se halla en relacin proporcional con la
cultura de los pueblos. Etapas:

1) Investigacin: es la bsqueda de documentos, vestigios, escritos, etc.

2) Ordenacin: es la identificacin de la legitimidad, orden de documentos y su
autenticidad.

3) Exposicin: es comunicacin del trabajo elaborado, desarrollada de manera

explicativa, sistemtica y crtica. (aqu se ve la cultura y forma de redaccin del
historiador ).
La historia es una ordenacin de estructuras de los hechos del pasado. Se discute si la
historia del derecho es ciencia jurdica o no lo es. Para Levene forma parte de la
historia universal y de la historia de las instituciones y civilizaciones.
-

Segn Henri Marrou, la Historia es el conocimiento del pasado humano.

Mtodo de la Historia: Mtodo es la bsqueda de los medios adecuados para hacer

orden con una cosa. La Historia utiliza mtodos comunes a otras ciencias y son los
siguientes:

1- Fenomenolgico: Analiza el fenmeno como se presenta en la realidad, se basa

en el muestreo.

2- Ontolgico: Busca la esencia del hecho, el porque de cada hecho. A su vez

puede ser Inductivo si va de lo particular a lo general; o Deductivo si va de
premisas generales a otras particulares.

3- Axiolgico o Teleolgico: Tiene en cuenta el fin del fenmeno. A travs de este

mtodo es posible entender algunos hechos que hoy nos parecen irracionales,
pero que en su momento no lo fueron.
Savigny habla de la historicidad del derecho, porque el derecho nace en el pueblo y
como tal debe ser analizado desde la historia. La HDD analiza el campo del ser, analiza
sistemas jurdicos pasados.
H. del D.:

Es el estudio de los sistemas jurdicos pretritos. Levagy dice que la H del

D tiene como funcin: -La reconstruccin de sistemas jurdicos no vigentes al analizar

las fuentes formales del derecho.
Mtodo de la Historia del Derecho: es evolutivo, dinmico, diacrnico, por etapas. Hay
tres etapas
1) Heurstica, o bsqueda de datos.
2) Crtica: Externa para descartar los documentos falsos y Interna o de la
veracidad.

3) Ordenacin: Se debe ordenar clara y precisamente buscando correlacin y

coherencia en los temas para su posterior exposicin, generalmente hecha en
forma escrita.
EL DERECHO: Origen de la palabra Derecho. Origen y naturaleza. Evolucin
de las fuentes del Derecho.
Segn platn, los conceptos reflejan la esencia de las cosas y las palabras son
vehculos de los conceptos. La palabra derecho es: Ambigua: varios significados
relacionados estrechamente entre s.
Vaga: no es posible enunciar, no tiene propiedades que deben estar presentes en
todos los casos.
Tiene carga emotiva: favorable.
Escuelas del derecho.
Iusnaturalismo.----------------tesis filosfico tica que sostiene que hay principios morales
y de justicia universalmente validos y accesibles a la razn humana.
Iusnaturalismo teolgico. Destacado representante: Santo Toms de Aquino. poca:
edad media
Sostiene que el derecho natural es aquella parte del orden eterno del universo
originado en Dios que es asequible a la razn humana.
Iusnaturalismo racionalista. Representante: Kant - El derecho natural no deriva de Dios
sino de la naturaleza o estructura de la razn humana.
Iusnaturalismo historicista. De autores como Savigny y Puchta. S XVII y XVIII - Pretende
inferir normas universalmente validas a partir del desarrollo de la historia humana..
Positivismo.------- Positivismo ideolgico. Se ha atribuido tambin al positivismo la tesis
e que cualquiera que sea el contenido de la normas del derecho positivo, ste tiene
validez o fuerza obligatoria y sus disposiciones deben ser obedecidas por la poblacin,
haciendo caso omiso a sus escrpulos morales.
Positivismo metodolgico o conceptual. Sostiene la tesis de que el concepto de derecho
no debe caracterizarse segn propiedades valorativas sino tomando en cuenta solo
propiedades descriptivas.
No se opone a la primera tesis del iusnaturalismo.
Fuentes del Derecho
Ley. son disposiciones emanadas de los rganos legislativos de una comunidad, de
acuerdo con el procedimiento que la Constitucin de esa comunidad fija. En nuestro
pas serian leyes las ordenanzas sancionadas por el Congreso Nacional o por las
legislaturas provinciales, una vez cumplido el requisito de su publicacin oficial dentro
del esquema constitucional.
Costumbre. Caracteres externos: Elemento observable: Conducta reiterada.
Generalizada

Se prolonga durante un tiempo + Carcter interno psicolgico. (conviccin x el

comportamiento).
Secundum legem: cuando una costumbre es fuente de una norma legal.
Praeter legem. Mas all de la ley: costumbres que regulan conductas no normadas por
la ley vigente.
Contra legem. Conducta normada al mismo tiempo por ley y por una costumbre, con
diferente contenido.
Jurisprudencia. antigua expresin de origen romano hacia referencia originalmente a
la prudencia o sabidura del jurista. Cada sentencia se extraen una o mas normas
concretas que se aplicarn a la conducta de los interesados en el conflicto o en el caso
resuelto.
Doctrina La integran los desarrollos, las opiniones, los debates, las investigaciones de
los juristas, etc. La hallamos objetivada en tratados, conferencias, congresos cientficos
y paneles de discusin.
Su finalidad puede ser normativa, pero ms normalmente es didctica o cientfica.
Principios generales del derecho. Los principios no suelen aparecer en las normas,
sino que obraron en la motivacin de los hombres que hicieron esas normas.
Observando la norma, podemos conocer el principio.
A veces la frontera entre un principio y una norma se hace difusa, porque el principio
es convertido, ms o menos literalmente en norma. Aqu decimos que el principio se
positiviza.
Desarrollo del contenido e interpretacin del Derecho. Religin, Moral y
Derecho. Modos de presentar al Derecho. VERRRRRRRRR
Unidad II: DERECHO CASTELLANO: 1) ORGENES: a) Principios fundamentales
del Derecho Romano.
Derecho Romano hispano.
La historia de Roma comienza con su fundacin en el 753 aC que da paso a un primer
perodo de Monarqua que se extiende hasta el 509 aC con el advenimiento de la
Repblica. Durante la Repblica, los romanos se regan por el derecho consuetudinario
que era suavizado por disposiciones dictadas en los comicios.
- Ius Civili, que era aplicado exclusivamente a los ciudadanos romanos. (aplicado por
pretor urbano)
- Ius Gentium que se aplicaba para los pleitos entre ciudadanos y peregrinos. (pretor
peregrino).
Con el tiempo, surge una fuente constituida por el edicto del pretor.
Con la creacin del Imperio en el 27 aC, comienzan los senados consultos y las
constituciones imperiales.

Augusto instituy el Ius publicari rispondendi El desarrollo de esta jurisprudencia fue tal
que el Emperador Adriano en el 426 dict la Ley de Citas.
La poca de mayor esplendor en el desarrollo del derecho fue durante los Siglos II y III
dC. La cantidad de normas hizo necesaria la redaccin de compilaciones y, de esta
forma, surgen los cdigos Gregoriano (Siglo III) y Hermogeniano (Siglo IV), adems de
la recopilacin oficial constituida por el Cdigo Teodosiano del Siglo V. Sin embargo, la
mayor trascendencia correspondi a la obra de Justiniano, el llamado Corpus Iuris Civili:
el Digesto o Pandectas, las Institutas y las Novelas.
Perodo Hispanorromano.--- Abarca desde el ao 218 AC hasta el ao 476 de
nuestra era.
Roma invade Espaa durante la segunda guerra pnica, se produce as la
romanizacin, la cual transform a las comunidades indgenas. En ese momento
existan alrededor de 400 ciudades. (300 provinciales y 100 romanas). Las 300 se
dividan en: estipendiarias: ciudades vencidas en guerra, sometidas al gobernador.
a) Libres: esa condicin se la haba otorgado la corona, acuaban su propia
moneda.
100 romanas: colonias: eran ciudades nuevas en las cuales viva gente que vena
de Roma.

a) Municipios: ex ciudades indgenas, favorecidas por roma.

Exista el Ius Civile: (Ius conubi (matrimonio), comercii (propiedad); sufraggi
(derecho a elegir).
En el ao 212, surge el edicto de Carcalla el cual declara ciudadanos romanos a
todos los habitantes libres del imperio, as queda un solo derecho el derecho
romano.
En el ao 313, surge el Edicto de Miln promulgado por Constantino, que declara
libre la prctica del culto cristiano. Su principal fuente fue la lex provincia y las
constituciones imperiales, las cuales sobre todo la primera fue para organizar sobre
su base las provincias y ciudades.
Las 30 constituciones imperiales fueron promulgadas especialmente para Espaa y
trataban temas penales, municipales, familia, esclavos, etc.
Como consecuencia de la crisis del imperio, se extingui el derecho romano clsico.
Los factores fueron:
a) xodo de la poblacin hacia zonas rurales.

b) Decadencia de la cultura y la jurisprudencia.

c) Contacto con los indgenas: adopt enfiteusis, etc.
d) Influencia del cristianismo.
Entonces al extinguirse el derecho romano clsico, surgi el derecho
romano vulgar, y luego el derecho natural clsico, este ltimo basado en la

idea de leyes divinas, se expresa a travs de la equidad, la idea de un orden

superior, tom cada vez mas fuerza con el cristianismo.
Se divide el imperio en Oriente (Arcadio) y Occidente (Honorio).En el ao 476 cae
Roma (Occidente) por los visigodos. Comienza el Perodo visigtico, el cual dura
hasta el ao 711.
Los godos a mediados del siglo II, saquearon Europa Central, llegando hasta el
tica, finalmente celebraron un pacto con el Imperio romano, y se establecieron en
la Dacia. La poblacin estaba dividida en Hispanorromanos y los visigodos,
legalmente no podan casarse entre s, los visigodos eran de religin arriana y los
otros catlicos.
Fuentes formales del derecho romano.
Se llama fuente del derecho, a todo aquello que origina la aparicin de una norma
jurdica.
Llmese fuentes materiales de Derecho a todo aquello que influye sobre el legislador
para que la norma tenga determinado contenido y no otro. Es decir que acta bajo la
influencia de muchos condicionantes: algunos de carcter personal e intimo y otras de
carcter social.
Fuentes formales: la manera en que la norma jurdica llega a conocimiento de la
comunidad.
LEX: segn Gayo es lo que el pueblo manda y establece. El pueblo Romano era
convocado a comicios de diversas clases en los que se manifestaba su voluntad. El
resultado era un LEX
PLEBISCITOS: es lo que la plebe manda y establece . Plebs: todos los ciudadanos
excluidos los patricios.
Populus: la totalidad de los ciudadanos.
SENADOCONSULTOS. Es lo que el senado manda y establece, sobre cuestines
jurdicas.
CONSTITUCIONES DE LOS EMPERADORES. Son decisiones del emperador. Ulpiano
dice son fuente de d.
EJERCICIO DEL IUS EDICENDI: algunos magistrados romanos, tenan la facultad de
dar edictos que era una forma de programa de accin en lo especficamente referido
a su funcin.
RESPUESTAS DE LOS JURISTAS: dar respuestas a consultas jurdicas, q despus eran
obligatorias para jueces.
LAS MORES MAIORUM: Modos de vida de los antepasados, errneamente
simplificados como costumbre.

El Derecho romano en Espaa

Llega a Espaa a travs de las Guerras Pnicas. El jefe cartagins Anbal invade a
Hispania. Por la fuerza, Anbal fue sometiendo a estos pueblos rudimentarios y fue
organizando las ciudades.
En el 476 se instala el primer rey visigodo en Espaa: Ulrico. Los visigodos,
pueblo brbaro, adoptan las costumbres romanas. Ulrico dicta un cdigo que sirve de
modelo. La historia puede dividirse en dos:

1) Ulrico hasta 589 : Prevalecen los arianos.

2) 589 hasta 711: Prevalece la religin cristiana en virtud de la conversin del rey
Recaredo influenciado por San Leandro y San Isidoro de Sevilla.
A la muerte de Ulrico, Alarico dict la Lex Romana Wisigotorum, que contena mucho
derecho romano. Alarico gobern hasta el 506, ao en el que muere en batalla con
Clodoveo.Los brbaros continuaron legislando hasta la llegada de Teovigildo (este
autoriza el casamiento entre visigodos y romanos). Posteriormente, alrededor del 600,
el rey Recesvinto dicta el Liber Judiciorum, se trasformar en el Siglo XIII en el Fuero
Juzgo. El ltimo rey visigodo, Don Rodrigo, fue vencido por los rabes en el 711, cuando
estos invaden la pennsula y terminan con los visigodos.
B) Caracteres generales del Derecho Visigtico. Textos legales. Elementos
formativos.
Influencia del Derecho Visigodo.- ---- Durante el siglo IV d.c. el imperio entra en crisis.
Se realizan reformas, una de ellas lo divide en dos grandes regiones polticas: oriente y
occidente. El segundo caer en el ao 476.
Durante esta crisis , Roma al no contar con ejrcitos para expulsar a estos invasores
recurre a los visigodos a los cuales ofrece la misin a cambio de que su pueblo se
asiente en la Pennsula Ibrica y sus reyes gobiernen Espaa al nombre del Emperador.
A principios del siglo V la penetran y pacifican. Al caer el imperio en el ao 476, los
reyes visigodos siguen gobernando el territorio aunque de forma independiente. Ser
en este periodo cuando Espaa ver sus primeras leyes escritas generales y locales.
( mas derecho canonico)
Caracteres del Derecho visigtico: los visigodos se basaban en la costumbre, es
decir que no tenan un derecho legislado. De modo que cuando los visigodos dejan de
ser un pueblo errante y se asientan en Espaa, el viejo derecho consuetudinario no
resulta adecuado, es as que el contacto con el pueblo Hispanorromano y el
conocimiento de la legislacin romana, les hizo ver las ventajas del derecho escrito y
para darle mas estabilidad al derecho fueron recopiladas los Cdigos de Teodosiano y
Justiniano.

a) Cdigo de Eurico: reino de Tolosa, basado en el Derecho Romano vulgar, el

cannico y en costumbres visigodas. En cuanto a su mbito de aplicacin hay
dos teoras: la personalista, se aplicaba nicamente a los godos. Y La
territorialista, aplicaba a toda la poblacin.
b) Lex Romana visigothorum: durante el reino de Tolosa, es una compilacin de
fuentes, es la mas importante del derecho romano, extrada del cdigo de
Teodosiano.
c) Cdigo de Leovigildo: el rey Leovigildo ordena la revisin del Cdigo de Eurico,
la correccin de nuevas leyes. Este cdigo admite matrimonios entre godos e
Hispanorromanos.
d) Libro de juicios o ley de los visigodos: es una recopilacin de leyes de los
monarcas visigodos, era una ley territorial, influy en ella el Cdigo de
Justiniano.
Los elementos formativos del derecho visigtico fueron:
a) Derecho Romano vulgar: su influencia es indudable.
b) Derecho germnico: dicen que en las comunidades visigodas subsistieron las
costumbres germnicas a pesar del esfuerzo de los reyes, las leyes visigodas
solo se aplicaron a clases elevadas.
c) Derecho Cannico: existan dos sistemas cannicos: el arriano (la visigoda), y
el catlico (Hispanorromano). El derecho cannico trata asuntos religiosos,
procesales, penales y de familia.
ALTOMEDIEVAL. Dispersin normativa. Fuentes del Derecho Castellano.
En el ao 711 invaden los rabes y moros y se produce la disolucin del reino
visigodo.
Caracteres a) Disolucin del Reino visigtico y fragmentacin del poder
poltico: la invasin de los rabes y moros fue fulminante. En menos de 10 aos los
musulmanes se extendieron en toda la pennsula. El primer reino cristiano que se
form fue el de Asturias, con Pelayo como rey se convirti en Reino de Len. Por
otra parte, los francos conquistaron las comarcas pirineicas y catalanas. Portugal se
separa de Len y se constituye en un reino independiente. El Reino de Len se
extendi ms rpidamente, uno de los seoros que lo formaban era el Condado de
Castilla, el cual se desprendi, es decir se independiz. A mediados del siglo X, bajo
el gobierno de Fernn Gonzlez; (Fernn Gonzlez se independiza del reino de
Len). Portugal se separa de Len y constituye un reino independiente.
a) Se produce una crisis de la vida urbana, surge el Feudalismo: la guerra
haba hecho insostenible la vida en la ciudad, la poblacin busc refugio en la
gran explotacin rural, presidida por el seor.

b) Debilidad del Poder Pblico y la falta de Seguridad: Hubo una dispersin

normativa, los motivos: el fraccionamiento del poder poltico : (la invasin
musulmana, desmembr el reino visigtico y la reconquista subsiguiente dio
lugar a la formacin de varios reinos independientes entre s.) La primaca de la
costumbre: (se dio como consecuencia de ka falta de una autoridad general
capaz de imponer un derecho nico. El derecho no se aprenda de ningn texto.
Ojo: la primaca de la costumbre es importante!!!!!!!!!!!!!!!!
BAJOMEDIEVAL. La ciencia jurdica medieval. Derecho Comn: Proceso de
integracin normativa. Castellana. La Obra de Alfonso el Sabio.
Perodo Bajomedieval (1150- 1474). Corresponde a la coronacin de Isabel la Catlica
como reina de Castilla. Naci la burguesa, transform la vida social, gremios,
consulados, escuelas laicas caracterizaron las ciudades. El comercio, la industria,
surgieron los intelectuales, surge la escuela de los glosadores (aclaraban palabra por
palabra).El perodo bajo medieval, se caracteriz en cuanto a los derechos:
- Cannico: para la iglesia el derecho es solo el instrumento para conseguir su fin
verdadero que es la salvacin. Se caracteriz por costumbre + dios + principios de
la buena fe y equidad.
La crisis del d cannico comenz con Felipe IV cuando afirm la primaca del Estado
Nacional sobre la Iglesia, y la promulgacin de Carlos IV con las Bulas de Oro, la
forma protestante que dividi Europa.
- El derecho comn: se elabor con el derecho justinianeo y cannico. (un derecho
de juristas).

SIETE PARTIDAS
El Rey Alfonso X El Sabio (1221-1284) es el personaje central de s. XIII,fue llamado
el emperador de la cultura, protegi las ciencias, cultiv la poesa,msica, astronoma
entre otras. Los antecedentes:
a) El Setenario: cuya elaboracin oscilara entre los reinados de Fernando IIIy Alfonso
X, si bien habra sido concebido por el primero y realizado por elsegundo. La obra
tendra carcter doctrinal.
b) El Fuero Real: redactado en el reinado de AlfonsoX, por Fernando Martinez de
Zamora tiene carcter de ley y fue usado por el Tribunal Real y concedido como fuero
a algunas ciudadescastellanas.

c) El Espculo: Escrito por Alfonso X dividido en 5 libros, sera una obraparalela al

Fuero Real.
Partidas
1) La Ley y el Derecho- Mandato del Principe. Uso, costumbre y fuero.
2) Derecho Poltico y Enseanza- Rey corazn. Enseanza: generales y
particulares.
3) Procedimientos Civiles, Propiedad, Posesin- Justicia hace buenos a los
hombres. Vivir honestamente.
4) Matrimonio y Familia- Dote. Indisolubilidad.
5) Comerciantes, Contratos, Derecho Comercial- Define comerciante. Define
contrato. Define quiebra.
6) Tutela y Curatela- Quienes pueden testar.
7) Procedimientos Penales- Cualquiera puede acusar a otro menos...
Partida I - La ley y el derecho. La ley consiste en un mandato escrito del Prncipe. El
derecho: las partidas presentan tres formas practicas, el uso, la costumbre y el fuego.El
uso es aquella cosa que el hombre dice o hace y que siguen continuamente a lo largo
del tiempo, debe ser pblico y tener por objeto la utilidad general. La costumbre es
derecho o fuero que no es escrito, es obra del pueblo, se mantiene en el tiempo.
Derecho pblico eclesistico: no hay ms casamientos legtimos al menos para los
cristianos. El matrimonio deja de ser un contrato y pasa a ser un sacramento.
Partida II - Habla sobre el derecho poltico y la enseanza. El rey es el corazn
del pueblo, el rey recibe su unidad del reino, se confirma la ley de primogenitura.
Enseanza: es el estudio a todo instituto.
Partida III - Procedimientos civiles, propiedad y posesin. Propiedad: se llama
seoro en las partidas, es el poder que tiene los hombres sobre su cosa segn Dios y
las leyes. Legisla la propiedad comn y universal el aire, las aguas, los puertos, las
riberas, son de uso comn.
Partida IV - Habla de matrimonio y familia. Matrimonio: La dote y las arras (trece
monedas), este es indisoluble, el divorcio se autoriza para el caso de adulterio.
Partida V - Habla de los comerciantes, contratos. Define al contrato y dice que es
el otorgamiento que hacen unos hombres a otros, por medio de palabras con intencin
de obligarse sobre alguna cosa cierta. Define a comerciantes como mercaderes,
compran las cosas con intencin de venderlas a otros y ganar .
Define la quiebra: la institucin es tan antiguo como la existencia del comercio. Habla
aqu que se refiere al hecho de la posibilidad de que asiste al fallido de entregar los
bienes y de la renovacin que hacen los acreedores de las enajenaciones maliciosas
del deudor.

Partida VI - Tutela y Cratela. Puede hacer el testamento todos los hombres

excepto los menores de catorce aos, mujeres menores de doce, dementes,
desmemoriados y los sordomudos de nacimiento, el mismo debe ser hecho por escrito
y ante siete testigos,. Se legisla tambin en las siete partidas: se hereda ab intestato,
primero por lnea de ascendencia, luego por descendencia y por ltimo por lnea
bilateral.
Partida VII - Procedimientos penales. Cualquiera puede acusar a otro menos las
mujeres, menores de 14 aos, alcaldes, personas pobres o de mala vida. El cmplice y
el encubridor deben ser penados de manera similar a la del autor.
MODERNIDAD. Recopilaciones de leyes. Leyes de Toro.
Las Leyes de Toro son el resultado de la actividad legislativa de los Reyes Catlicos,
fijada tras la muerte de la Reina Isabel con ocasin de la reunin de las Cortes en la
ciudad de Toro en 1505 (Cortes de Toro), en un conjunto de 83 leyes promulgadas el 7
de marzo de ese mismo ao en nombre de la reina Juana I de Castilla. Se componen
de 83 preceptos o leyes, sobre diversas cuestiones, especialmente de Derecho Civil,
derecho sucesorio, derecho matrimonial, Derecho Procesal, derechos reales y de
obligacin y, finalmente, materias de Derecho Penal.
La Nueva Recopilacin- En razn de los defectos del Ordenamiento de Montalvo, la
Reina Isabel ordena una nueva recopilacin, para que se aclaren dudas. Se promulga
en 1567. Su contenido no innova, se mantiene el orden de Prelacin mencionado en
Alcal y acenta el poder Real.- Contiene 9 Libros y 312 ttulos.
La Novsima Recopilacin Se difunde desde mitad del s.XVIII la idea de codificacin
en Europa. Encargado por Carlos IV se sanciona en 1805 La Novsima Recopilacin
deLeyes de Espaa. En 1808 se publica un suplemento con leyes posteriores, para
mantenerla actualizada.
En resumen. El ordenamiento jurdico se realiz a lo largo de 500! aos. El recorrido
que hemos desarrollado slo en los aspectos esenciales, se inicia en el sXIII y culmina
en 1805, es decir en el s. XIX. Las Siete Partidas establecieron la potestad legislativa
para el rey su aplica-cin por el tribunal del rey. Es un texto de carcter enciclopdico
de Derecho, que sistematiz e integr con carcter cientifico el orden jurdico, aunque
no adquiri fuerza legal hasta la redaccin el Ordenamiento de Alcal. Este ordenamiento uniformiz la legislacin de los foros y la del rey jando el orden de
prelacin. Las Ordenanzas Reales de Castilla fue una recopilacin que se distribuy
encada pueblo aunque adoleca de defectos. Los Libros de Bula y Pragmticas
tuvieron un carcter privado a diferencia de los anteriores citados, reprodujeron las
bulas segn jurisdiccin de los reyesy pragmticas; pragmtica significa prcticas de

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aplicacin. Las Leyes de Toro aclaran y son supletorias de diferentes aspectos del
Ordenamiento de Alcal, mientras que las denominadas
Unidad III: DERECHO INDIANO.
Marco Histrico: La historia del Derecho indiano coincide con el perodo
Hispnico y Portugus de la historia de Amrica. Fueron los monarcas espaoles y
portugueses la fuente creadora de este Derecho. Interesa que, desde el descubrimiento
colombino (1492), el Nuevo Mundo estuvo prcticamente circunscrito a las islas y
costas del mar de las Antillas. En Santo Domingo residieron las primeras autoridades
indianas y se fund la primera audiencia (1511). La conquista de Mxico (Nueva
Espaa) determin el traslado del principal centro poltico y cultural a este territorio, y
la fundacin del primer virreinato propiamente dicho, con Antonio de Mendoza como su
titular (1529). Una vez vencidos los Incas en manos de Francisco Pizarro, se cre el
virreinato del Per y su primer virrey fue Blasco Nez Vela en 1544.
Derecho Indiano peninsular y criollo.
- Concepto: El Derecho Indiano fue el dictado para regir las indias durante los 3
siglos de ocupacin espaola en Amrica. Se distingua el Derecho Indiano
Peninsular, que eran el conjunto de disposiciones dictadas por autoridades espaolas
para regir indias u organismos indianos de la pennsula ibrica; del Derecho Indiano
Criollo, que era el conjunto de disposiciones emanadas de autoridades residentes en
Amrica como tambin de la costumbre local. Tena jerarqua real y regulaba el
gobierno temporal y espiritual, el comercio, la hacienda, la administracin de justicia y
las relaciones con el indio.
- Fuentes: El Derecho Criollo tena una multiplicidad de normas como fuentes y
emanaba de los actos de buen gobierno, de los fundamentos del virrey, de los
ordenamientos de los virreyes, de las ordenanzas de los gobernadores, de los auto
acordados de las audiencias, de los auto y reglamentos de los cabildos y de los auto y
reglamentos de los alcaldes. Regulaban el poder de la polica, el trabajo, la justicia, el
comercio, la economa y los delitos. En ocasiones el D. Criollo morigera el D. Peninsular
para adaptar o corregir la ley peninsular a las situaciones criollas y otras normas
criollas se transforman en D. Peninsular.
Paralelismo castellano indiano.
a) Ambos se basaban en obras de jurista formadas en el D. Comn (D. Romano y D.
Cannico).
b) Se sustituyen los preceptos de la Edad Media por aquellos instaurados por la II
Escolstica.
c) En indias todo era nuevo y por ello solo el D. Natural tena cabida en las Indias.

11

d) Trabajo: Encomienda, los indios tienen trabajo y casa pero aceptan ser
cristianizados.
e) Las normas indianas tienen como precedente el D. Castellano.
-

Caracteres del D. Indiano:

Carencia de D. Locales.

Expansin de la Ley como fuente

Recopilacin de la legislacin real

Subordinacin del D. Comn al Real.

Extensin del D. Castellano a otros territorios

Apogeo de la C. Jurdica Espaola.

Caracteres Individuales: Particularidad, publicismo e importancia de las

costumbres:
Particularidad: Deban revisar permanentemente, producto de la diversidad de

costumbres.
Publicismo: Normas del D. Pblico (esta presente el Estado). por permanecer
al D. Castellano.
Importancia de las Costumbres: Alta Edad Media, aunque en la E. Moderna la
ley era la fuente del Derecho, en Indias, por la diversidad de pueblos, la costumbre
esta ubicada a la misma altura.
Fuentes y desarrollo del Derecho Indiano.
Capitulaciones: Eran contratos entre el Rey y nobles espaoles llamados
capitulantes y luego adelantados, en el cual el noble deba conquistar territorios
indeterminados en nombre de la corona y en recompensa se le daba el mando de esas
tierras y se quedaba con las mejores tierras y muchos esclavos. Se basaban en el D.
Comn y en experiencias anteriores. Fueron anteriores al descubrimiento colombino, ya
que la primera fue firmada entre los Reyes Catlicos y Cristbal Coln a principios de
1492 en Santa Fe.
Bulas Papales: Documentos emitidos por el Papa, con carcter normativo y/o
contractual, relativo al D. Cannico. Las ms importantes fueron las que realiz
Alejandro VI en 1943 (Inter Caetera I y II y Didum Siquidem), que como suprema
autoridad espiritual en orden a lo temporal, les donaba perpetuamente a los Reyes
Catlicos las tierras descubiertas y por descubrir y les otorgaba libre y absoluto poder
sobre ellas, excluy a todos los dems prncipes europeos.
Legislacin Real: Normas dictadas por el Rey o por sus organismos, basada en el
D. Comn. A los indios se le da un estado intermedio entre libertad y esclavitud,

12

absuelve la encomienda pero luego es derogada, porque los encomenderos no

aceptaban la nueva regla.
Costumbre: Tuvo importancia a partir de 1638. Para que una costumbre fuera
tomada como vlida desde el punto de vista jurdico deba ser reiterada y no aislada;
deba tener una cierta continuidad en el tiempo, para evitar que se aplicaran
costumbres recientes que posiblemente daaran algn inters legtimo. No deba
contrariar la ley ni el orden, ya fuera Natural, de la Corona o de la Iglesia.
Sistema Jurdico Indiano:

Derechos
Espaoles

D. Castellano
D. Indiano

D. I.
Peninsular
Ley

D. I. Criollo
Costumbres

D.
Cannico

D. C. General

D. C. I. Peninsular
(bulas)

D. C. Indiano
D. C. I. Criollo
(curas)
D. Indgenas Consuetudinarios

Recopilaciones de las Leyes de Indias: Las primeras recopilaciones fueron

provinciales. El propio Consejo de Indias tom en sus manos la labor recopiladora,
pero tampoco lo consigui. Antonio de Len Pinelo crea la Recopilacin de leyes de
las Indias Occidentales, extrados generalmente de Justiniano.
1- Quitar y excusar prefacios de las leyes, dejando solamente lo decisivo de
ellas.
2- Evitar la semejanza de decisiones.
3- Evitar la contrariedad y la oposicin de las leyes entre s.
4- No poner las leyes que no estuvieran en uso.
5- Aadir a las leyes lo que fuera necesario para hacerlas claras y llanas.
6- Quitar lo superfluo.
7- Mudar las palabras de las leyes.
8- Sacarlas de las provisiones, cdulas, ordenanzas, cartas acordadas,
instrucciones.
9- Distribuir las leyes por materias, en ttulos y libros competentes.
Se le critica que solo se basaba en normas Indio-Peninsulares y que deja de
lado las normas criollas y que algunas leyes eran anacrnicas, es decir, no

13

tenan correlato con los tiempos que corran, por lo que, a pesar de no estar
derogadas, haban perdido vigencia.
El Consejo, critico la obra y hizo una recopilacin diferente. El 18 de Mayo de
1860, la obra estaba terminada y Carlos II la promulg. La Recopilacin de
Leyes de Indias Occidentales consta de nueve libros, divididos en ttulos:

Libro I: Trata del gobierno espiritual, regulacin del regio patronato, hospitales y
las Iglesia.

Libro II: Sobre las leyes, consejo de Indias, audiencias y cancilleras y otros
Funcionarios Reales.

Libro III: Sobre los justos ttulos, virreyes y materia de guerra y sobre el dominio,
jurisdiccin.

Libro IV: De los descubrimientos, pacificaciones, cabildos, obras pblicas y

minera.

Libro V: De los gobernadores, alcaldes (Ordinarios, de la Santa Hermandad o

Provinciales).

Libro VI: De los Indios y su condicin (Equiparable a un mono/incapaz/esclavo).

Libro VII: Sobre materia penal, vagabundos, negros, etc. Y los juicios de
pesquisa.

Libro VIII: De la Real Hacienda, tribunales y sus clases.

Libro IX: Sobre el comercio y la navegacin casa de contratacin y delitos

cometidos en los navos.
siglo XVIII, con los Borbones, se hizo necesario actualizar la Recopilacin, con lo

que el orden de prelacin pas a ser el siguiente:

1- Normas sancionadas con posterioridad a la Recopilacin.
2- Recopilacin de 1680.
3- Derecho Indiano criollo.
4- Derecho Castellano (principalmente las 7 Partidas).
El Consejo proyect un volumen complementario de leyes adicionales, pero no
se concret. Tambin, a propuesta del Consejo, Carlos III orden formar un Nuevo
cdigo de leyes de Indias (1776). Finalmente se publicaron diversas colecciones
privadas a falta de un texto oficial actualizado.
Derecho Cannico en Amrica. Derechos Indgenas. Ciencia Jurdica Indiana.El
Derecho Cannico fue desarrollndose paralelamente al Derecho Romano. En principio
se forma con los contenidos del Antiguo y el Nuevo Testamento, agregndose los
cnones de la patrstica (Reglas de San Agustn) y las normas de los concilios
ecumnicos. Era tanta la cantidad de normas que se hizo necesaria una primera

14

compilacin, llevada a cabo por Dionisio el exiguo. La recopilacin hispana fue la

segunda, y fue annima.
DERECHO NACIONAL. Supervivencia del Derecho Castellano-Indiano.
Derecho que rigi y que rige a partir de 1810. Se lo puede clasificar en Pre-codificado
(1810, sancin de la constitucin del 53 y de 1886 y de cdigos de fondo como el
mercantil y el penal) y en Codificada, a partir de 1886 en adelante. No obstante,
Ricardo Levene fija en 1853-1862 la lnea de separacin para todo el derecho nacional.
Juan bautista Alberdi denomin Derecho Intermedio al Derecho posterior a 1810,
nombre que tom de la historia del Derecho francs, que lo aplicaba al perodo que
comprendido entre la Revolucin y la sancin del Cdigo Civil.
Se puede diferenciar el Derecho Nacional General, que es el que rige para
todo el estado; del D. Nacional Provincial (constituciones provinciales) y Municipal
(Cabildos, que dictan ordenanzas sobre lo relativo a la polica y al urbanismo entre
otras cosas). Ambos toman importancia a partir de 1890.
- Caracteres:

Durante el siglo XIX existen principios liberales y frente a esto el pas busca su
propio rumbo.

Imposicin progresiva de un Estado de Derecho

Se busca implantar un estado de derecho.

Afirmacin de la ley como nica fuente del derecho.

Se quiere adoptar un rgimen constitucional liberal.

Desarrollo del derecho pblico provincial y municipal.

Se afianza una doctrina eclctica (equilibrio entre las diferentes corrientes de

pensamiento).

- Elementos formativos:
Derecho Castellano-Indiano (Antes de 1810): Este Derecho sobrevive porque se
buscaba un cambio en lo poltico y no tanto en lo jurdico. Aunque va perdiendo
importancia era correcto, completo y necesario.
Derecho Patrio: (Despus de 1810).
D. Castellano-Indiano: Mariano Moreno buscaba un cambio en el ordenamiento
jurdico, porque decan que el ordenamiento vigente era un monumento a la
degradacin. El camino que siguieron fue: 1 Se modifican las normas del D. Pblico al
pasar de Monarqua a Repblica.
2 El D. Castellano-Indiano se mantiene hasta la sancin de los cdigos.

15

Reglamento Provisorio de 1817: Se seguirn aplicando las normas castellanoindianas, siempre que no contraren los ideales liberales.

La constitucin de 1853 no hace referencia a este derecho.

Ley 48, en su art. 14, se interpone un recurso extraordinario (orden de prelacin)

1) Constitucin.
2) Las leyes que en su consecuencia se dicten (art. 31).
3) Tratados internacionales que el pas haya firmado.
4) Leyes provinciales.
5) D. Castellano-Indiano anterior a 1810.
6) Principios del D. de Gentes.
-

1896: Cdigo de Crdoba de procesos, suplanta el D. procesal establecido por el

ordenamiento C-

El Derecho Patrio: concepto, fuentes.

D. Patrio: El trmino patrio nace para diferenciarlo del D. extranjero, es el derecho
propio.
- Netamente legislado a partir de 1810.
- La revolucin de Mayo fue su fuente originaria.
- Fuentes:
1) D. espaol posterior a 1810 y dems derechos latinoamericanos:
-

Constitucin de 1812.

Cdigo de Comercio de 1829.

Proyectos iberoamericanos, como la constitucin venezolana de 1811 y la

chilena de 1833.

Cdigo de Comercio de Uruguay.

Cdigo Civil chileno.

Proyecto de Texeira de Freitas.

2) D. extranjero, no espaol:
- Pases anglosajones, franceses, italianos, alemanes, etc.
- Constitucin Americana e Inglesa.
- En lo privado se buscaba en Francia, hasta la sancin de los cdigos.
- Cdigo de Babiera (Alemania).
- D. Constitucional norte americano.
3) Propias circunstancias: Como pactos preexistentes y autonomas.
Organizacin Poltico-Social Argentina 1810 1852 APARTE!!!!!!!!
La Revolucin de Mayo: En el intento de Francia por invadir Portugal. Napolen
presiona para que Carlos IV abdique y nombre como sucesor a Fernando VII como

16

sucesor. Espaa se queda sin Rey y sin herederos que lo sucedieran. Napolen enva a
su hermano, Jos Bonaparte, para que hiciera de regente en Espaa. El pueblo espaol
se resiste y decide hacer juntas regionales, se organiza en el ao 1808 la Junta Centra
de Aranjuez. Esta junta asume en sus manos el gobierno de Espaa.
En Amrica Cisneros estaba a cargo del Virreinato del Ro de la Plata y habiendo sido
nombrado por la ya disuelta Junta Central, su permanencia en el cargo pareca algo
injusto. Esto sumado a la informacin que traan los diarios desde el otro lado del
ocano con estas noticias, fueron la excusa perfecta para la revolucin. Ante la
insistencia del pueblo se autoriza el Cabildo Abierto que se rene el da 22 de Mayo.
Los Cabildos (podan ser provinciales, indgenas o abiertos) eran reuniones de vecinos
para deliberar sobre algn tema de inters general y para reunirse deban contar con la
autorizacin de la autoridad mxima del lugar y deban realizar una convocatoria
mediante la realizacin de una lista de invitados, que por lo general eran vecinos
importantes, sacerdotes, militares, comerciantes o profesional destacados.
Formas de Gobierno: El 25 de Mayo de 1810 se design la primera Junta Suprema
Provisional de gobierno que reemplaza al Virrey Cisneros. En el Cabildo se designaron
los miembros de la Junta. No poda ejercer el poder judicial, ya que este lo ejerca la
Real Audiencia. La Junta dicta su propio reglamento el 28 de Mayo. El 22 de Junio la
Junta decidi poner jueces criollos en la Real Audiencia. Reuni a los jueces, oidores y
al mismo Cisneros y los envi de vuelta a Espaa, cosa que no fue bien vista por el
Cabildo.
La Formacin del Poder Legislativo: Las funciones son formar y sancionar leyes, le
correspondieron a la Junta de Gobierno. La existencia del poder legislativo ya estaba
prevista en el Reglamento del 22 de Octubre de 1811 cuanto en las constituciones de
1819 y 1826, pero nunca empez a funcionar como tal.
El Reglamento del 22/IX/1811 estableca que el poder legislativo resida en la Junta
Conservadora.
La Constitucin de 1819 proyect un Senado Corporativo, que no volvi a utilizarse
nunca ms y estaba conformado de la siguiente manera: 1 senador por cada provincia,
3 senadores eclesisticos, 1 senador obispo, 3 senadores militares con rango superior a
teniente coronel, 1 senador por cada Universidad y un Director Supremo, duraban 12
aos en sus funciones.
La Constitucin de 1826 adopt un sistema ms moderno, en el cual haba senadores
por la capital y por las provincias y duraban 9 aos en su cargo.
Formacin del Poder Ejecutivo: El Poder Ejecutivo comienza como un sistema de
Juntas, despus de la creacin del directorio una sola persona era rgimen
unipersonal. La Asamblea de 1813 le da al poder ejecutivo el estatuto de Poder

17

Supremo y este era ejercido por tres personas, pero modifica este estatuto
concentrando la autoridad ejecutiva en una sola persona, la cual era llamada Director
Supremo.
El Estatuto de 1815, cambia el nombre de Director Supremo a Director Ejecutivo. El
Reglamento de 1817 mantiene lo establecido. La constitucin de 1819, que mantiene
el rgimen unipersonal del Poder Ejecutivo, da el nombre de Director de Estado y en la
Constitucin de 1826 aparece el cargo de Presidente de la Nacin La Forma de
Estado (Federalismo y Unitarismo). La principal diferencia de ideologas radicaba en
que una de las partes propiciaba un rgimen centralizado o unitario con una particular
hegemona que favoreca a los porteos. Del otro lado se postulaba una forma
descentralizada o federal expresando que se deba tener en cuenta las especiales
particularidades de nuestro territorio y los legtimos derechos de las provincias.
El Rgimen de las Autonomas Provinciales: Se estima que en 1820 es cuando se
reconoce la autonoma de las provincias por primera vez. Ese fue un ao de crisis. En el
tratado de pilar Bs. As. reconoca la autonoma de las provincias y se convocaba un
Congreso General Constituyente, el cual luego no se puedo llevar a cabo. Las
provincias pudieron dictar sus propias Constituciones Provinciales.
Los Ensayos Constitucionales Patrios
-

Acuerdo del 24 de Mayo de 1810, exclua a los miembros de la Junta de ejercer el

Poder Judicial.

Reglamento de la Junta del 28 de Mayo de 1810, determinaba que cargo

ocupara cada miembro.

Reglamento Orgnico del 22/X/1811, reglamentaba la formacin y atribuciones

de los poderes.

Estatuto Provincial del 22/x/1811, reglaban sumariamente los poderes del Estado
y sus funciones.

Asamblea Constituyente de 1813, convocada para declarar la independencia y

dictar una constitucin, no cumpli ninguno de estos fines pero dict leyes de
gran importancia sobre la abolicin de las torturas entre otras cosas.

El reglamento Poder Ejecutivo el 27/II/1813, reglamentaba las atribuciones del

poder Ejecutivo.

Se crea el Directorio por la asamblea del ao 13, con carcter unipersonal,

apoyado por un consejo.

El 5/V/1815 se dicta un estatuto provisional para la direccin y administracin

del Estado.

Se crea el Reglamento Provisorio en 1817 hasta el dictado de una constitucin

definitiva.

La constitucin de 1819.

18

La constitucin de 1826 que tampoco entr en vigencia por ser rechazada por
todas las provincias.

En Bs. As. se dicta una ley por la cual el gobernador adquiere facultades
extraordinarias y la misma legislacin nombra para ese cargo a Juan Manuel de
Rosas, Restaurador de las Leyes quien haba logrado unificar la provincia de
Buenos Aires. En en 1835 Rosas acepta volver al gobierno con las funciones
extraordinarias. Su poltica autoritaria y la suma del poder pblico transformaron su
gobierno en uno de los ms atroces , se prohbe para el congreso y la legislatura en
adelante. La generacin ms afectada por su gobierno fue la del 37 muchos
tuvieron que exiliarse en el extranjero y los que no lo lograron murieron a manos de
la mazorca, polica armada de Rosas.
Rgimen de Pactos: buscan terminar con situaciones blicas que se daban entre
las provincias firmantes de tales tratados y siempre se buscaba la reunin de un
Congreso Constituyente.
- Pacto del Pilar (23/I/1820): Las provincias comienzan a surgir, con carcter de
autonoma, fue firmado entre Bs. As., Santa Fe y Entre Ros. Sus fines eran lograr una
unin firme, paz duradera y la devolucin de los presos de guerra. Establece la
convocatoria para la reunin de un Congreso Constituyente en el convento de San
Lorenzo a los 60 das de ratificado el pacto. El congreso no llega a reunirse.
- Pacto de Benegas: Firmado a fines de Noviembre de 1820, entre Bs. As. y Santa Fe
para concluir la guerra, devolverse los prisioneros. Propone la reunin de un Congreso
en Crdoba, ya que Bustos, gobernador de Crdoba, haba hecho de mediador en el
tratado. Los representantes de Santa Fe acuden a Crdoba, pero no los de Buenos
Aires.
- Tratado del Cuadriltero (25/I/1822): Se firma en Buenos Aires. Intervienen Bs. As.,
Santa Fe, Entre Ros y Corrientes. Se buscaba paz, devolucin de prisioneros, se
autoriza a Bs. As. a vender armas y se conforma una liga ofensiva contra posibles
ataques exteriores. No hace mencin alguna sobre la reunin de un futuro Congreso
Constituyente.
- Pacto Federal (31/I/1831): Firmado por Bs. As., Santa Fe, Entre Ros y Corrientes. Los
artculos:
1 Reafirmar el inters de que la Constitucin tenga carcter federal.
15 Creacin de la Comisin Representativa.
16 Atribuciones de la Comisin y en su Inciso 5to se realiza la invitacin hacia las
provincias para realizar el Congreso Constituyente.

19

- Protocolo de Palermo (6/IV/1852): Bs. As., Santa Fe, Corrientes y Entre Ros. Se
establece que es el paso previo para la reunin del congreso. Pone en funcionamiento
la comisin representativa creada en el 31 y le otorga a Urquiza el encargo de las
relaciones exteriores.
- Acuerdo de San Nicols de los Arroyos: La conformacin de un Congreso con todas
las formalidades de la Ley iba a demorar mucho, por lo que Urquiza decide invitar a
todas las provincias a un Congreso. Todas las provincias asisten, salvo Crdoba, Jujuy y
Salta, que luego ratifican lo pactado en el Acuerdo.
-

Establece como ley fundamental el Pacto Federal de 1831.

Le otorga a Urquiza el carcter de Director Provisorio de la Confederacin.

Establece a la provincia de Santa Fe como el lugar de reunin del Congreso

Constituyente y que en Agosto el congreso deba comenzar a funcionar.

Se establece una representacin igualitaria para todas las provincias, con 2

representantes cada una, lo cual molesta a Buenos Aires porque esto la colocaba
en igual posicin que el resto.

Buenos Aires rechaza la ratificacin del Acuerdo (lo resuelto en el Acuerdo era
llevado de vuelta a las Provincias por sus representantes, para los gobernantes de
esas provincias ratificaran lo pactado) argumentando que su representante haba
ido sin autorizacin, pero en realidad Vlez Sarsfield, Mitre y Sarmiento no estaban
de acuerdo con que Buenos Aires fuera considerada una provincia ms.
Constitucin de 1853: La Constitucin de la nacin argentina es codificada y
formal. Data de 1853. Se la considera el verdadero origen de la Repblica. Como
Constitucin moderna pertenece al sistema racional-normativo y algunos de sus
contenidos, denominados ptreos, consolidan principios y valores que conforman la
tradicin histrica desde 1810. As se expone en el artculo primero de la Constitucin:
La nacin argentina adopta para su gobierno la forma representativa republicana.
La constitucin es la regulacin jurdica fundamental que tiene por objeto organizar
los poderes gobernativos, establecer los derechos humanos y fijar un conjunto de
reglas a las cuales debe ajustarse todo el sistema de normas que impera en una
comunidad. Se trata de una ley suprema.
Hasta la sancin de la constitucin definitiva, se distinguieron dos corrientes
doctrinales:
Racionalista: Persegua una constitucin de tipo racional-normativo de
trminos breves, claros y sencillos, pero fundados en principios de una sana poltica
que manifieste a los ciudadanos sus derechos y a los poderes sus obligaciones.

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Historicista: Se inclinaba por una constitucin de tipo histrico-tradicional, por

lo tanto no necesitaba ser escrita en su totalidad, mucho menos en un cdigo, y en
la cual la costumbre y todo lo espontneo tuviera cabida.
Antecedentes, son el proyecto de Alberdi , de la carta norteamericana y de la
carta argentina de 1826. La constitucin de 1853, al apoyarse en antecedentes
nacionales y en la experiencia prctica, tuvo un carcter tradicional-historicista. En
ella se encuentra una concepcin federalista.
UNIDAD IV 1) DERECHO CONSTITUCIONAL.
a) CASTELLANO INDIANO. Formacin de los reinos, coronas y monarqua.
Condicin jurdico poltica de las Indias. rganos de gobierno del Estado
Indiano. Modelo rentstico indiano
Organizacin Poltico-Indiana: Se poda diferenciar el gobierno indiano
peninsular, en el que en orden jerrquico se encontraban el Rey, el Consejo de Indias
(1519-1812/1814-1834, q reaparece, pero sin funciones), la Casa de Contratacin
(1503-1790) y las Juntas Especiales.

Luego

estaba el gobierno indiano local y en l se distinguan los adelantados

(capitulaciones), los Virreyes, los Gobernadores (hasta 1783), los GobernadoresIntendentes, los corregidores, los Alcaldes Mayores y otros funcionarios como el
Teniente de General y el Teniente de Gobernador y por ltimo los cabildos.
Gobierno Indiano Peninsular: (Datos: Fecha de Creacin,, Funciones y cuando
desaparece)
- Rey: Era la mxima autoridad . De l dependa el gobierno de las Indias y
asuma en sus manos todas las funciones del estado. el Rey delega parte de su
autoridad en otros funcionarios. As, por ejemplo, aparecen el Consejo de Indias en
1519 y la Casa de Contratacin en 1503.
- Consejo de Indias: Aparece en 1519 como una dependencia ms del Consejo
de Castilla, adquiere autonoma cuando el Rey Carlos II eleva al consejo al rango de
Real y Supremo Consejo de Indias.
Se trataba de un consejo peninsular colegiado y permanente, encargado de
asesorar al Rey en lo referente a las indias y tambin haca de gran tribunal que se
encargaba de administrar justicia y en l se preparaban las leyes que se aplicaran en
las indias. Lo conformaban:

Presidente, Entre 5 y 19 Consejeros (destacados juristas o telogos). Un Fiscal y

2 Secretarios. Tesorero, un cronista, Un canciller, Capelln, alguacil, escribanos
y abogados entre otros

21

Actuaba por pedido del Rey o de oficio o de iniciativa de sus miembros. Las
decisiones se votaban y se aprobaban por simple mayora.
1) Funciones de Gobierno: redactaban todas las leyes que el Rey luego promulgaba.
2) Funcin de Justicia: Era el tribunal de ltima instancia para los territorios
indianos revisando lo dictado por la Casa de Contratacin y de las Audiencias
americanas y extraordinariamente intervena en primera instancia en casos de
gran importancia .
3) Eclesistica: se encargaban de censurar los tratados papales antes de que estos
llegaran a las Indias.
4) Militares: tenan funciones militares en las indias (las mismas que el Rey).
En el ao 1812 el Consejo de Indias desaparece absorbido por las Cortes de Cdiz.
Integrada: 1 Presidente, 5 Consejeros, 1 Fiscal, 1 Sindico, 2 Secretarios, 1
Cartgrafo, Funcionarios
Gobierno-------------- Real Patronato- Consulta y Asesoramiento al Rey- Propuesta
de funcionarios- Judiciales------------Mxima autoridad para Indias- Apelaciones en
ltima instancia- Cuestiones referidas a encomiendas- Juicios de residenciaHacienda- Fue reemplazado por los Oficiales Reales- Guerra- Casa de Contratacin: Nace en el ao 1503. rgano especfico creado para
gobernar las Indias y tena su sede en Sevilla. Tena a su cargo la regulacin del
comercio y de la navegacin entre Espaa y las Indias. Tiene su jurisdiccin en los
fueros civil, mercantil, penal y se nombraban jueces .
Se divide en dos salas: Una administrativa (contador, tesorero y gestor) y otra
sala judicial compuesta por 2 y luego 3 jueces letrados. Ambas salas eran encabezadas
por el presidente
La importancia fue decayendo, sobre todo por la creacin por parte de Carlos I en 1524
del Consejo Real y Supremo de las Indias, que habra de controlar a la Casa de
Contratacin.
El Consejo de Indias estaba formado por un presidente, cinco consejeros, un fiscal, un
sndico, dos secretarios y, segn la poca, un cartgrafo y otros funcionarios menores.
En cuestiones judiciales, el consejo constitua la mxima autoridad para las Indias.
Todas las apelaciones llegaban en ltima instancia a l. El consejo tambin trataba las
cuestiones referidas a las encomiendas. La encomienda fue la primera institucin
creada a raz del descubrimiento y conquista. Consista en un nmero de indios que le
eran encomendados a los conquistadores, con el cargo de deber protegerlos,
evangelizarlos y civilizarlos.
Otra cuestin que resolva el Consejo de Indias era el juicio de residencia de los
funcionarios en Indias. Esta responsabilidad le era confiada a un funcionario con el

22

ttulo de residenciador. Existan tambin las visitas, los jueces en comisin y los jueces
pesquisadores.

Una de las tareas mas importantes del Consejo de Indias fue la

recopilacin de las Leyes de Indias, ordenada inicialmente por Felipe II.

Las funciones de la Casa de Contratacin fueron Comerciales/Mercantiles, Judiciales.
Fiscales y Cientficas :

1) Comercial: Porque hizo la suerte de una cmara de comercio. Las indias solo
podan comerciar con Espaa. Inspeccionaba barcos, tripulacin y equipos
cumpliendo una funcin de control de aduna.

2) Judicial: hace de tribunal mercantil que entenda en primera instancia en todo lo

relacionado a contratacin y navegacin entre Espaa y las indias; pero luego se
le da jurisdiccin en lo criminal, controlando los crmenes dentro de los barcos.
Las sentencias dictadas en materia mercantil y penal se apelaban ante el
Consejo de Indias.

3) Fiscales: Tambin llamadas funciones de recaudacin sobre los tributos

vinculados al comercio de ultramar, tambin recaudaban las mercaderas que
llegaban a Espaa y perseguan el contrabando.

4) Cientficas: Relacionadas a las actividades realizadas en la Escuela de Nutica.

A partir del s. XVII la decadencia empieza, hasta que en 1790 la Casa
desaparece despus de la liberalizacin del comercio por lo que el fin que haba dado
origen a la casa ya no exista.
Gobierno Indiano Local:
- Adelantados: Surgen en la poca de la reconquista. Los Reyes a medida que
iban ganado territorio a los moros, necesitaban gente para que viviera en ellos y los
defendiera, la personas que se ocupan de la defensa de estos territorios recuperados
en adelante reciben el nombre de adelantados.
Durante la colonizacin de las indias, la falta de recursos y la desconfianza llev
a los monarcas a celebrar contrato con empresarios a cambio de cargos pblicos y
cargos econmico-financieros. Los contratos eran llamados capitulaciones y los
empresarios eran los adelantados. La primera capitulacin fue la de Santa Fe (entre
Reyes y Coln) en las que Coln obtena el cargo de virrey, almirante, gobernador y
capitn general de los territorios conquistados. Algunos adelantados: Francisco Pizarro.
Hernn Cortez. Funciones: Tenan cargo vitalicio y sus funciones eran muy amplias ya
que no haba otra autoridad superior.
- Virreyes: rgano principal en las indias, se lo poda considerar como un Rey.
Su nombramiento era realizado por el Rey. En el V. del Ro de la Plata Pedro de

23

Ceballos fue el 1ro, algunos otros fueron Sobremonte, Santiago de Liniers y el ltimo
fue Hidalgo de Cisneros.
Facultades: En principio amplias, solo limitadas por el Rey y por la ley. Duracin
limitada del cargo (en un principio 6 aos, pero luego se lo reduce a 3) con
posibilidades de prorroga.
El virrey deba hacer un informe peridico donde contaba o relataba todos los
sucesos internos de su virreinato. Tras su mandato era sometido al Juicio de Residencia.
Funciones:
1) Polticas porque posean el mandato poltico total de su virreinato.
2) Legislativas porque podan dictar leyes dentro de su v.
3) Eclesisticas: Ejercan el cargo de vice-patronato indiano.
4) Militar: El virrey tena el mandato supremo de las tropas y cuarteles, por mar y
tierra dentro de su v.
5) Administrativas: Nombraban funcionarios en el v., distribuan tierras y censaban
a la poblacin.
6) Fiscales: Crea y recauda impuestos en su v., deba fomentar el comercio la
ganadera y la agricultura.

7) Judiciales: era quin presida las audiencias virreinales y juzgaba a los indios
acusados.
- Gobernadores Aparecen como reemplazo de los adelantados. El primer
gobernador fue Coln. Eran los funcionarios a cargo de las provincias, nombrados por
el Rey y gozaban de sueldo fijo. Duraban en su cargo 5 aos si venan de Espaa y 3 si
ya residan en Amrica.
Funciones: Amplias, pero limitadas x derecho y superiores. Estaban sujetos a
Juicio de Residencia.
1) Gobierno: Eran los funcionarios a cargo de una provincia.
2) Militares: Comandaba las tropas dentro de su provincia y estaba subordinado al
mando del virrey.
3) Judiciales: Poda dictar leyes con validez dentro de su provincia. Entendan en
primera instancia en causas de gobierno, en causas de contrabando, en aquellas
que involucraran a sus funcionarios pblicos y en el foro de guerra. Actuaban en
segunda instancia cuando se apelaban sentencias de los alcaldes de los
cabildos. Sus decisiones eran apelables en las audiencias.

Instancias Judiciales
Amrica: 1 Alcalde Ordinario (Cabildos) > 2 Gobernadores >
3 Audiencia (Recurso extraordinario) > Espaa: 4 Consejo de
Indias.

24

- Gobernadores Intendentes: Funcionarios nombrados por el Rey. Tenan

funciones de gobierno, pero no tenan funciones judiciales al no poder dictar sentencia,
cargo para el cual se haba creado el teniente letrado y tampoco ejercan funciones
militares. Le otorgan la nueva funcin de hacienda o finanzas por lo que ahora podan
recaudar tributos.
- Corregidores y Alcaldes Menores: Ambos podan ocupar cualquier
provincia, y tenan las mismas funciones, pero segn la zona en la que ejercieran su
cargo podan ser llamados de diferente manera. Son similares en sus funciones al cargo
de gobernador y desaparecen con el rgimen de las intendencias.
- Teniente General y Teniente de Gobernador: Eran funcionarios subalternos
del gobernador. Nombrados por el gobernador y sus funciones eran obtenidas por
delegacin. El Tnte. General ejerca sus funciones delegadas desde la sede de la
gobernacin, asesorando al gobernador. El Tnte. De Gobernador ejerca sus funciones
en las ciudades del interior, lejos de la capital y al estar alejados de la ciudad tenan
ms funciones que los Tenientes Generales.
-Cabildos: El sistema de colonizacin fue esencialmente urbano, gir en torno
de las ciudades,
Requisitos para formar parte Ser vecino (vivir en la ciudad).- Tener casa propia. Ser jefe de familia.
Sus miembros natos eran: Alcalde Ordinario.- Alferes Reales. - Alguacil Mayor
(encargado de mantener el orden en la ciudad, el control de la crcel.- Alcalde
provincial.- Depositario general de bienes.- Fiel Ejecutor.- Regidores.
Atribuciones de los Cabildos:
1. Electivas: hacan la eleccin de sus miembros, anualmente, entre los
cabildantes salientes.
2. Registrales: Encargados de controlar la legalidad de los documentos.
Ecribanos.
3. Gubernativas: Tenan a su cargo todas las medidas de carcter sanitario,
edilicio, ciudadano, etc.
4. Consultivas: Las autoridades superiores iban al Cabildo a consultar la postura
de la ciudad.
5. Judiciales: Los jueces eran ciudadanos y no abogados.

25

6. Financieras: Tenan bienes propios que eran los de la ciudad administrada por
l y los arbitrios.
Control de Funcionarios Indianos
- Visitas: Eran una especie de inspeccin realizada por los funcionarios mayores sobre
los menores durante el ejercicio corriente de sus funciones. De acuerdo al territorio que
ocupaba la visita podan ser generales, cuando visitaban un virreinato o provincias o
capitanas (territorios amplios) o especficas, que comprendan territorios menores y
eran ms fciles de realizar. Podan ser enviados en cualquier momento.
- Pesquisas: Eran el envo a territorio americano de un Juez Pesquisador con la misin
de investigar irregularidades cometidos por un funcionario pblico en Amrica. Una vez
en las indias, el juez reuna pruebas, eran enviadas a la audiencia del lugar, la que se
encargaba de fallar en el caso. Solo eran enviados ante demandas concretas.
- Juicio de Residencia: Consista en el procedimiento especfico de control mejor y
ms utilizado. Se realizaba luego de terminado el mandato de dicho funcionario. Era
obligatorio para todos los funcionarios y aquellos que ejercan su cargo vitaliciamente
podan ser juzgados en cualquier momento. Era realizado por el Juez Residenciador que
era nombrado por el Consejo de Indias. El Juicio era realizado en Amrica y se exiga la
presencia personal del funcionario residenciado.
El juez iba al virreinato, o provincia o donde el funcionario haba llevado a cabo su
mandato y llamando a todos los ciudadanos del lugar les pide que estos, si lo
deseaban, presentaran sus quejas al mandato del funcionario en juicio.
b) NACIONAL. Problema de la forma de gobierno. Preexistencia de las
provincias o del Estado Nacional. Rgimen municipal. Modelo rentstico Patrio
y Nacional
El problema de la forma de gobierno: repblica o monarqua. En un principio los
patriotas tenan grandes dudas a que forma de gobierno adoptar: repblica o
monarqua. La asamblea de ao trece mando a Belgrano, Rivadavia y Zarratea para
que conversaran con el rey de Espaa. Posteriormente en la poca de Puerredon viene
un diplomtico Francs (Ardens) que le proponen una candidatura, la cual no pudo ser,
por lo tanto aparece como candidato Conde de Luca (hijo del hermano de Fernando
XII), se tena pensado hacer casar al Conde peluca con la infanta del imperio de Brasil.
Lo llaman a Belgrano, este dice que cree que lo mejor es establecer un gobierno
monrquico.
El problema de la forma de estado: Preexistencia de las provincias o del
estado nacional.

26

El problema de la forma de estado comenz una vez que se derrota a Rondo, los
caudillos se instalan en Pilar, e intiman a la renuncia al gobierno de Bs. As. Debido a
esto no tuvieron ms remedio que renunciar.
El da 11 de febrero de 1820 nace la provincia de Buenos Aires, se elige como
gobernador de la misma a Zarratea, a este lo convocan para realizar el tratado del
Pilar, all establecen los caudillos algunas condiciones para organizar el gobierno en
forma federal. El 20 de junio de 1820 muere Belgrano, y en este momento hay tres
gobiernos en Buenos Aires (haba mucha anarqua), se elige de gobernador de Bs. As.
a Dorrego, este delega el mando y lo persigue a Lpez , sin embargo es derrotado. En
Buenos Aires se elige un nuevo gobernador este es Martn Rodrguez, nombran de
ministro a Rivadavia, este hace reformas:
1- Reformas sociales, religiosas, el tratado del cuadriltero.
2- Disuelve el cabildo.
3- Crea el banco de descuento, la universidad de Bs. As., museos, bibliotecas,
escuelas de ciencias.
4- Socialmente creo las reuniones de beneficencia, la escuela de nios. (SUFRAGIO)
5- En cuanto a los militares creo el retiro.
El unitario: Quera que Buenos Aires sea el centro y que dirija a todas las dems
provincias, y que estas solo sean simples divisiones administrativas.
El federalismo: Deca que cada provincia es autnoma, independiente, se rige por sus
propias leyes, elige sus propios gobernantes. Si bien se reconoce la autonoma de cada
provincia hay un poder supremo sobre ellas.
Repblica: Es la organizacin poltica basada en la igualdad humana y cuyo gobierno es
elegido peridicamente por el pueblo, que gobierna con representacin y
responsabilidad y que obra conforme a la divisin de los tres poderes (legislativo,
ejecutivo y judicial).
La Confederacin: Es la reunin de los estados independientes, nicamente vinculados
por la asamblea, lo que se dice ah puede ser o no acatado. Se dicta en 1826 la
constitucin que es totalmente rechazo por los caudillos, Rivadia renuncia y se instala
en el gobierno de Vicente Lpez y Planes. Luego viene la derrota de Lavalle por Lpez y
Rosas en el puente marquez, se hace el pacto de Barracas.
Viamonte lo nombran gobernador de Buenos Aires provisorio, lo sustituye Rosas.
2) DERECHO PBLICO ECLESISTICO. Derecho de patronato. Origen del
patronato Indiano. Patronato Nacional. El Memorial ajustado (1834). El
patronato y la Constitucin. Acuerdo de 1966.

27

Evangelizacin de Amrica: Desde los momentos iniciales de la conquista, la

difusin de la doctrina catlica y el afn evangelizador constituyeron uno de los fines
esenciales de la colonizacin.
Mediante el pleno ejercicio del Derecho de Patronato, los Reyes Catlicos se
aseguraron, tanto en la pennsula como en sus dominios ultramarinos, la
administracin sobre la Iglesia Catlica.
Tal derecho le fue concedido expresamente por la Bula del Papa Alejandro VI de
1501. En la primera, el pontfice cedi a los Reyes, el derecho de percibir el diezmo
para el mantenimiento de la iglesia y la evangelizacin de sus pobres indios. De ella
surgi tambin, la facultad de nombrar a todos los eclesisticos, adems de una
serie de derechos reservados para la corona.
El siglo XVI, siglo de la conquista, se destaca la accin cumplida por abnegados
misioneros que se acercaron a los indgenas para aprender su idioma, entenderlos y,
en muchas oportunidades, defenderlos de las arbitrariedades de los conquistadores.
En los primeros tiempos, la incorporacin de religiosos a las indias, era realizada por
los organizadores de la empresa; pero, posteriormente la corona, en virtud del
Derecho de Patronato, control y reglament el envo de misioneros.
Transcurrido el momento inicial de la conquista, los misioneros continuaron su labor
establecindose an donde los conquistadores no tenan inters en llegar (zonas
fronterizas y precarias, muy peligrosas para su integridad).
En virtud del Patronato Real Indiano, el Estado espaol ejerci una gran autoridad
sobre la iglesia; la cual, en principio, no estaba preparada para una accin misional
tan extraordinaria como la exigida por los descubrimientos. Monjes de rdenes
mendicantes, franciscanos primero, dominicos despus, tomaron sobre s la tarea
inicial de la conquista espiritual, sumndose luego frailes agustinos y mercedarios.
En 1566, el Consejo de Indias, incluy a la Compaa de Jess, en la nmina de las
rdenes admitidas en Amrica, fundando casas y colegios en las principales
ciudades.
Patronato Indiano: La organizacin poltica y administrativa de las Indias, no se
hizo cumpliendo planes sistemticos, sino que fue un resultado emprico que, a la
vez, iba ensayando mltiples creaciones institucionales.
Parte fundamental en esa organizacin era la iglesia catlica. Como ya sabemos, el
Estado Indiano se haba propuesto cumplir un objetivo fundamentalmente religioso,
el cual dio un sentido misional a su actividad. Como esa finalidad coincida con la de
la propia iglesia, hubo un paralelismo entre ambos y, por lo tanto, una colaboracin
permanente que convirti a esta ltima en uno de los organismos esenciales de la
empresa hispnica en el nuevo mundo. Para asegurar el cumplimiento de esa

28

finalidad comn, los Reyes de Castilla y Aragn se convirtieron en protectores o

patronos de la iglesia.
Por la Bula de 1508, se les concedi el privilegio de proponer al Sumo Pontfice, para
que este les diera la investidura cannica, a los candidatos a:

Arzobispos

Obispos

Abades

Beneficios y dignidades menores

En virtud de este derecho de Patronato Real Indiano, los monarcas se consideraron

como delegados del Pontfice para ejercer el gobiernote la iglesia y disponer lo
conveniente al progreso religioso de las Indias.
Este Derecho de Patronato se manifiesta, no slo mediante el nombramiento de los
prelados y dignidades de la iglesia, sino tambin a travs de otras funciones
diversas que los Reyes se fueron atribuyendo. Por ejemplo:

No poda erigirse ninguna iglesia, convento, monasterio u hospital sin previa

licencia del monarca.

El monarca sealaba los lmites de las dicesis o las modificaba.

Las Bulas y Breves pontificios necesitaban el pase del Consejo de Indias para
aplicarse en Amrica y las Audiencias podan retener esos documentos si faltaba
tal requisito.

Ningn religioso se poda pasar a las Indias sin autorizacin real.

El Estado intervena, tambin, en mltiples actividades de la iglesia.

Todo ello cre una situacin de verdadera dependencia de aquella con respecto al
estado y, al mismo tiempo, una evidente separacin entre el Sumo Pontfice y los
prelados americanos. Esa exagerada intervencin del monarca y de las autoridades
superiores en los asuntos eclesisticos, o sea el regalismo, se fue afirmando. En el
siglo XVIII los Borbones acentuaron an ms la dependencia de la iglesia. La
expulsin de los jesuitas y la confiscacin de sus bienes, la secularizacin de ciertos
derechos e impuestos de la iglesia, las rdenes estrictas relativas al contenido de la
enseanza universitaria, la limitacin de la competencia de los jueces eclesisticos,
y otras medidas inspiradas en la filosofa, contribuyeron a debilitar el sentimiento
cristiano. Entonces la organizacin eclesistica, manejada por los Reyes, pasa a ser
un instrumento poltico.
Patronato Nacional. El Memorial Ajustado. (Durante el periodo previo a la
constitucin nacional)

29

El principio de retroversin de la soberana del rey al pueblo, aplicado desde la

Revolucin de Mayo, fue el fundamento que invocaron los gobiernos patrios para
ejercer la regala patronal de los monarcas espaoles.
Producida una vacante en el Cabildo eclesistico de Bs.As,, la Primera Junta, en la duda
de si le corresponda o no ejercer el derecho de presentacin consult a dos canonistas
cordobeses: Gregorio Funes y Juan Luis de Aguirre y Tejada. La doctrina regalista,
defensora de la tesis de que el patronato indiano era un derecho real de la corona, y no
un privilegio personal de los reyes, y que en consecuencia deba transmitirse con la
soberana, fue desde entonces la doctrina oficial del Estado Argentino.
El Memorial Ajustado se convirti en el principal argumento de autoridad en pro del
patronato nacional.
Rosas como encargado de las relaciones exteriores de la Confederacin Argentina,
ejerci el patronato en todo su territorio, dispuso someter a examen de su gobierno
todo documento emanado directa o indirectamente de la Santa Sede (salvo los
referidos al sacramento de la penitencia o al fuero de la conciencia), recibidos a partor
del 25/5/1810. Amenaz a los infractores con las penas de perturbadores del orden
pblico y atentadores contra la soberana.

El Patronato y la Constitucin Nacional. Con aparente conformidad General, los

constituyentes adoptaron una serie de disposiciones inspiradas en la doctrina del
patronato Nacional. Estas disposiciones fueron:
a) Sostenimiento del culto catlico. (Art. 2 C.N)
b) Conversin de los indios al catolicismo
c) Confesin catlica por parte del presidente y vicepresidente.
d) Arreglo del ejercicio del patronato en toda la nacin por el Congreso.
e) Ejercicio por el presidente del derecho de presentacin de obispos para las
iglesias catedrales.
La aplicacin de estas disposiciones dio lugar a algunos conflictos con la Iglesia, las
cuales se suavizaron gracias al establecimiento de un modus vivendi.
El incidente mas grave ocurri durante la presidencia de Alvear, cuando present al
Monseor Miguel de Andrea para Arzobispo de Bs. As y el Vaticano se neg a su
nombramiento.
Desde la Edad Media, las cuestiones de Derecho Pblico eclesistico tendieron a
resolverse con la firma de Concordatos (Tratados) entre la Santa Sede y el Estado. La
constitucin Nacional, previ aprobar o desechar los Tratados concluidos con las dems
naciones, y los concordatos con la silla apostlica.

30

Tras varios aos de gestin, en 1966 se concluy un acuerdo con el Vaticano,

ratificado por Ley, que modific sustancialemte los preceptos constitucionales en
materia de patronato.
La Iglesia recuper la plena Jurisdiccin para: entre otras cosas el nombramiento de
arzobispos y obispos, con la sola limitacin de que recaiga en ciudadanos argentinos y
procedida correspondencia secreta que el gobierno pueda expresarle sus objeciones de
carcter poltico general contra el candidato, si las tiene.
La reforma constitucional de 1994 suprimi las referencias al patronato, admisin de
rdenes religiosas, confesin catlica del presidente y vicepresidente y conversin de
los indios al catolicismo.
3) DERECHO INTERNACIONAL PBLICO. Sistema indiano. Doctrina de
Francisco de Vitoria. Concepto de res nullius. Principios argentinos: uti
possidetis, jus soli, la victoria no da derechos, no intervencin, clusula
constitucional.

UNIDAD V DERECHO JUDICIAL. a) La administracin de Justicia indiana: la

Justicia como atributo y funcin del rey; administracin universal; pluralidad

31

de fueros. La administracin de justicia patria: insercin en el esquema del

Estado Liberal; independencia del Poder Judicial; oscilacin entre la Justicia
letrada y lega.
Condicin Jurdica de las Indias: Se discute si fueron o no colonias. Ricardo
Levene menciona en Las Indias no son Colonias, fundamentos para su postura:
-

Al incorporar las indias a Castilla, se establece la prohibicin de

enajenarlas.

Gozaban de autonoma.

Igualdad (terica al menos) entre indios y espaoles.

Ni en las leyes u obras surge el trmino colonia.

Otros autores hablan sobre si haba o no dependencia jurdica y poltica:

-

Estos reinos no participaban de la proclama de un nuevo Rey.

Los miembros del Consejo de Indias tenan dependencia del Consejo de

Castilla y se encontraba en la pennsula a pesar de ser el rgano ms
importante de las Indias.

La supuesta igualdad de leyes no era tal en realidad.

La economa estaba centrada en los intereses espaoles.

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B) ORGANIZACIN JUDICIAL. Indiana: Justicia ordinaria: audiencias y otros

tribunales; fueros especiales. Nacional: Establecimiento de nuevos
tribunales, juicio por jurados, formacin de la Justicia Federal.
La organizacin Judicial.- La justicia era uno de los fines fundamentales del Estado
indiano y se aplicaba en todos los rdenes, esta concepcin se fue desdibujando, hasta
quedar encasillada como atribucin del poder judicial exclusivamente.
La funcin de las justicia consista en dirimir las cuestiones planteadas entre los
particulares, y tambin por estos ante el estado, a las que se ponan punto final
mediante la decisin o sentencia.En todos los casos la justicia se administraba en nombre del rey.
Las atribuciones judiciales se encontraban dispersas entre los distintos funcionarios
que tenan a su cargo los asuntos gubernativos, militares y hacendsticos.

33

De esta manera quienes administraban la justicia no eran letrados y naturalmente,

carecan de los conocimientos tcnicos que hoy se exigen. Las decisiones no deban
fundarse necesariamente en el texto de la ley sino en la rectitud de conciencia del
juzgador.
Clases.- Jueces Capitulares.- Eran funcionarios que integraban el cabildo o reciban su
nombramiento de este cuerpo y desempeaban funciones judiciales.
Los alcaldes ordinarios de primero y segundo voto entendan por turno y en primera
instancia en los asuntos civiles y criminales. La jurisdiccin de los alcaldes era
acumulativa a la de justicia mayor, de manera que quien primero conoca el pleito
exclua al otro. Los alcaldes de la santa hermandad conocan en los delitos que se
cometan en la zona rural vecina a las ciudades.
Los alcaldes de la santa hermandad eran elegidos anualmente, por el cabildo y adems
de las atribuciones planteadas, desempeaban tareas policiales y administrativas, y
actuaban como jueces delegados en procedimientos judiciales. Adems de estos
funcionarios capitulares, haba otros con funciones judiciales muy limitadas, tales eran
los alcaldes de aguas, los fieles ejecutores y los alcaldes de barrio.Jueces

Reales.-

Eran

funcionarios

gubernativos,

militares

hacendsticos

de

nombramiento real, que tenan las atribuciones judiciales propias de los oficios que
desempeaban.
por ejemplo el Virrey que en principio careca de las facultades judiciales concedidas a
funcionarios de menor categora, algunas leyes le otorgaban facultades especiales. El
gobernador, entenda en las llamadas causas de gobierno que eran las de orden
contencioso administrativo, regidas por el derecho pblico de la poca, as como los
pleitos entre particulares, originados por esa legislacin.
Jueces eclesisticos.- Intervenan en aquellas cuestiones de orden religioso, y adems
estaban a su cargo los juicios en los que deban aplicarse normas cannicas o que
directamente interesaban a la iglesia o a sus bienes. Competa a estos jueces todo lo
referido al matrimonio, robo de cosas sagradas, exhumacin de cadveres, etc.
Tambin se atribuyeron a este fuero las causas civiles y criminales en que fueran parte
sacerdotes. Los jueces competentes eran segundos casos los arzobispo, obispos, los
vicarios generales, los vicarios forneos y los curas prrocos. Haba tres instancias, y
desde el siglo XVII los pleitos terminaban indefectiblemente en indias.
El santo oficio de la inquisicin. Dentro de la justicia eclesistica cabe ubicar los
tribunales del santo oficio de la inquisicin, establecidos en Mxico y en Lima durante

34

el siglo XVI con el propsito de conservar la ortodoxia religiosa. Entendan estos

tribunales en forma privativa y con exclusin de otros jueces, en todas aquellas
cuestiones que afectaran el dogma de la religin catlica, como hereja, hechicera,
blasfemias, adivinacin, etc. De sus fallos se podia apelar solamente ante el consejo de
la santa y general inquisicin en Espaa. Tuvo su apogeo durante los S. XVI y S. XVII
decayendo en la centuria siguiente.Las audiencias, caracteres.Eran organismos colegiados que tenan la representacin directa del monarca en cuyo
nombre actuaban, ocuparon un lugar de jerarqua no menor al de los virreyes, se
establecieron en las principales ciudades del imperio, ya en el S. XVII su nmero
llegaba a 11 siendo 13 a fines de la centuria. Los miembros de las mismas reciban el
nombre de oidores, y su nmero variaba entre tres y diez, de acuerdo con la jerarqua
de cada una y la poca. Constituyeron la base de la divisin territorial del imperio, y de
las demarcaciones polticas de los estados que sucedieron a aquel.
Las audiencias fueron creadas no solo para el ejercicio de las atribuciones judiciales,
sino tambin con objetivos polticos de manera que sus funciones podan ser
consultivas, gubernativas y judiciales.Las audiencias, Clases: no todas las audiencias indianas tuvieron la misma jerarqua.
Ello dependa del lugar donde se establecan y de las atribuciones otorgadas. Guiaz
distingue 3 categoras: audiencias pretoriales virreinales, las que funcionaban en la
capital de los virreinatos, eran presididas por el virrey. Audiencias pretoriales, las que
se establecan en la ciudad cabeza de una gobernacin, eran presididas por el
gobernador; y las audiencias subordinadas, cuyas atribuciones en materia gubernativa
eran muy inferiores a las anteriores.
Facultades: Las facultades gubernativas de las audiencias fueron lo suficientemente
importantes para permitirles intervenir en el mecanismo poltico con frecuencia y
autoridad. En ciertos actos de gobierno era necesaria la accin conjunta de la
audiencia y del virrey. Tambin se requera el acuerdo con la audiencia y los oficiales
reales para realizar gastos extraordinarios en circunstancias urgentes.
Se les haba encomendado la guarda y defensa del real patronato.
Las facultades judiciales atribuidas a este organismo la convertan en el tribunal
superior de indias.

Jueces mercantiles.

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A los consulados se le atribuyo la funcin de administrar justicia, a tal fin este tribunal
deba conocer en los pleitos que se suscitaren entre los mercaderes acerca de
cuestiones referidas al comercio tales como: los contratos mercantiles, el transporte
martimo, los fletes, etc.
Esta jurisdiccin especial beneficiaba a los comerciantes. As exista un breve y sumario
procedimiento judicial sin intervencin de letrados. El fallo del tribunal era apelable
ante el juez de apelaciones. Si estos magistrados confirmaban el fallo quedaba
concluido, pero si en cambio revocaban la sentencia recurrida la parte afectada poda
suplicar ante el mismo juez de apelaciones para que reviese la causa, el nuevo fallo
clausuraba definitivamente el proceso.El Protomedicato.Este organismo era el encargado de otorgar licencias para el ejercicio profesional y de
controlar otros aspectos de la salud pblica. Conoca en los crmenes de mdicos,
boticarios y arte de curar.El fuero universitario.El ejercicio de un poder disciplinario y jurisdiccional en asuntos criminales cometidos
dentro o fuera del recinto universitario, pero siempre que fueran concernientes a los
estudios.
4.2) La Real Hacienda. Caracteres.La corona necesitaba recursos financieros para atender no solo los gastos de la
administracin indiana, sino adems los compromisos pecuniarios derivados de su
intervencin en la poltica europea. Este complejo mecanismo de ingresos y
erogaciones constitua la real hacienda.
Las rentas o los ingresos que la corona reciba de indias fueron paulatinamente en
aumento durante los tres siglos. Pero junto a ese incremento tambin se modific el
rubro de los gastos administrativos indianos. De manera que, la burocracia indiana
consumi, a fines del siglo XVII el 80 % de los ingresos. Pero el complejo mecanismo
hacendstico no impidi la evasin fiscal.Rentas fiscales: Las Regalas.Constituyeron la primera fuente de recursos; consistan en la participacin que reciba
la Corona por los beneficios obtenidos en diversas explotaciones o descubrimientos
realizados con licencia real. Considerabanse comprendidos dentro de ese rubro los
derechos percibidos por el aprovechamiento de las minas de todo tipo, el oro hallado
en los ros o vertientes, las perlas etc., tambin comprenda dentro de esta categora

36

las minas que retena la corona, la participacin en los tesoros descubiertos, el

producido por la venta de tierras, y de ciertos cargos pblicos. En general, se
estableci el porcentaje de un quinto de los beneficios obtenidos, de donde surge la
conocida expresin fiscal quinto real aunque el cambio experimentado a travs de
los siglos oscilo entre los 2/3 y el dcimo de los beneficios.Los monopolios o Estancos.Se denominaban as ciertas producciones y actividades cuyo ejercicio y administracin
se reservaba la Corona, con fines exclusivamente fiscales. Se hallaban incluidas dentro
de este rgimen las explotaciones de plvora, sal, pimienta y etc.
Los Impuestos. Clases.Eran, a su vez, contribuciones que abonaban los habitantes de indias, los principales
eran:
a)El tributo se exiga anualmente a los indgenas como reconocimiento de vasallaje.
b)El almojarifazgo era un derecho o impuesto sobre las mercaderas.
c) La alcabala gravaba tanto la primera como las sucesivas ventas de efectos.
d) El diezmo, consista en la dcima parte sobre todos los frutos agrcolas ganaderos.
e) El proveniente de las bulas de la santa cruzada,.f) La mesada eclesistica era un gravamen que deban abonar las personas designadas
para ciertos cargos y oficios eclesisticos.
g) La media annata,

consista en la mitad de la renta del primer ao de todas las

mercedes, los ttulos y oficios que no fuesen eclesisticos, concedidos por las
autoridades indianas.
La recaudacin, su caracterizacin.La recaudacin de los recursos de la Corona estaba confiada en su mayor parte a los
llamados oficiales reales, que eran designados directamente por el rey y deban
dedicarse exclusivamente a la atencin de los asuntos hacendsticos. Las audiencias
controlaron el desempeo de dichos oficiales.
La recaudacin obtenida se depositaba en la denominada caja real.
Las cuentas eran sometidas al control de las autoridades superiores. A 1605 se crean
tribunales de cuentas.
El rgimen de control esbozado fue defectuoso desde varios puntos de vista; ello
favoreci la deshonestidad evidenciada por muchos de los funcionarios de la hacienda.
El establecimiento de los tribunales de cuentas mejor sensiblemente este aspecto de
la administracin fiscal.

37

El Comercio
La corona castellana inspir sus disposiciones referidas al comercio con Indias en la
doctrina mercantilista segn la cual puerto nico y monopolio eran reglas esenciales.
La creacin de la Casa de Contratacin en 1503 seal la iniciacin de la nueva etapa.
Esta institucin fue fundada con el objeto de lograr un absoluto monopolio de los
productores

indianos,

rgano

de

inspeccin

centralizacin

persiguiendo

principalmente objetivos fiscales.

Desde que Felipe II lleg al trono, el comercio con Indias qued reservado a los
espaoles. Fue necesario desde entonces que los comerciantes fuesen espaoles de
nacimiento o por naturalizacin radicados en la pennsula, y que los barcos que
transportaran las mercaderas fuesen tambin de propiedad de espaoles. Ya se ha
visto como en definitiva, los espaoles pasaron a ser tan slo prestanombres de los
poderosos intereses extranjeros.
Felipe II regl el trfico por medio del rgimen de flotas y galeones, que tena por
objeto vigilar cuidadosamente el sistema de monopolio espaol sobre el comercio de
Indias y proteger las embarcaciones mercantes de los ataques de los piratas, que eran
cada vez ms frecuentes.
El Contrabando Adquiri un volumen inmenso. Floreci tanto en Sevilla y Cdiz como
en los puertos americanos del mar Caribe y del Ro de la Plata, muchas veces con la
connivencia de los funcionarios reales.
c) PROCEDIMIENTO. Caracteres generales del indiano y del nacional.

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UNIDAD VI DERECHO CIVIL. a) PERSONAS. El sujeto de derecho Condicin

jurdica de la mujer, el menor, el indgena y el esclavo. Registro del estado de
las personas. Personas jurdicas.
El movimiento emancipador inicia el proceso gradual que conduce a la igualdad civil.
La Junta Grande en 1811, resolvi extinguir el tributo que pagaban los indios a la
Corona de Espaa. La Asamblea de 1813 lo ratific y suprimi la mita, la
encomienda y el yanaconazgo.
La Asamblea del ao XIII dispuso la libertad de todos los hijos de esclavos nacidos
desde el 31 de enero de ese mismo ao, as como la de todos los que se introdujeran
por va del comercio, exceptuando a los que llegaran con sus amos en calidad de
sirvientes.
Esto gradualmente hizo extinguir la esclavitud, pero subsisti la introduccin de
negros autorizados por ley. El abuso volvi a prohibir, en 1833, la importacin de
negros y a prohibir, nuevamente la venta y el comercio. La CN 1853, en su art 15,
afirm que no hay esclavos, los pocos quedan libres desde la jura de la Constitucin,
declarando que todo contrato sobre personas era un crimen.

Los ingenuos (que nacieron y permanecieron libres)

Los libertos (manumitidos por ley o por otras causas)

Los esclavos (nacidos antes de 1813 o legtimamente introducidos al pas)

Los libertos quedaban bajo el patronato del amo de la madre hasta los 20 aos si
eran varones o 16 aos o menos, si contraan matrimonio, si eran mujeres. El liberto
deba trabajar para su patrono hasta que llegara la edad de su emancipacin, y ste
deba cuidarlo y educarlo.
Existieron y subsistieron, naturalmente, las incapacidades derivadas de la edad, del
sexo y por deficiencias orgnicas. Los incapaces de hecho, es decir, los inhabilitados
para ejercer por s mismos los actos de la vida civil, eran los menores, los furiosos y
mentecatos, y los perpetuamente enfermos, ausentes o impedidos.

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Los varones menores de 14 aos y las mujeres hasta los 12 aos, estaban sometidos
a la patria potestad del padre y, faltando este, pasaban a depender de un tutor. La
tutela poda ser testamentaria (asignado por el padre), legtima (que se daba a la
madre o pariente ms cercano), o dativa (otorgada por el juez a falta de las
anteriores). La patria potestad perduraba hasta los 25 aos, al contraer matrimonio
el menor u al ser emancipado.
Los menores adultos hurfanos de padre desde los 14 y 12 aos, hasta los 25 aos,
estaban sometidos a la curatela en lo referente a la administracin de sus bienes, lo
mismo que los incapaces de hecho.
El Cdigo Civil, mantuvo la patria potestad extendiendo a la madre viuda, hasta la
mayora de edad (22 aos, su emancipacin o su matrimonio).
En 1919, la Ley 10.903 otorg, simplemente a las madres aunque contrajeran
nuevas nupcias, la patria potestad de sus hijos en ausencia del padre.
La Ley 17.711 (1968) fij la mayora de edad en 21 aos acordando capacidad para
ciertos actos a quienes tengan 18 aos.
La legislacin codificada, siguiendo los precedentes hispnicos, distingui a los hijos
en:

Legtimos

Naturales

Adulterinos

Incestuosos

Sacrlegos

Slo los dos primeros quedaban sometidos a la patria potestad, pudiendo los
naturales ser legitimados por subsiguiente matrimonio de los padres. Respecto de
los dems, podan ser reconocidos voluntariamente por sus padres, pero quedaba
prohibida toda indagacin de la paternidad.
La Ley 2.393 (Matrimonio Civil) suprimi la categora de hijos sacrlegos. En 1954 la
Ley 14.367 introdujo una reforma muy importante al distinguir slo a los hijos
nacidos dentro o fuera del matrimonio, eliminando todas las incomodas categoras.
El Cdigo Civil derog la adopcin, pero la Ley 13.252 de 1948, la reestableci
autorizando la de los menores de 18 aos por personas con igual diferencia de edad,
fueran o no sus progenitores. La adopcin qued prohibida a quienes ya tuviesen
hijos legtimos o naturales reconocidos. El vnculo legal creado con la adopcin no se
extiende a la familia del adoptado, pero ste conserva todos sus derechos respecto a
sus parientes sanguneos.

40

b) FAMILIA. a) Matrimonio. Esponsales. El matrimonio en la Edad Media.

Legislacin real. Matrimonio indgena. Legislacin patria. Legislacin
nacional. Divorcio.
El matrimonio legtimo solo era usual entre las clases mas elevadas. En los dems
estratos sociales, las uniones y los nacimientos ilegtimos eran frecuentes y, en algunos
sectores constituyeron una costumbre.
El derecho matrimonial cannico, se regia por las Decretales del Papa Gregorio IX del
1234, los cnones del Concilio de Trento de 1545 que Felipe II haba promulgado como
ley del reino en 1564, y por la Partida IV que, a su vez, tiene como fuente a las
Decretales.
Como vemos, el matrimonio poda considerarse una institucin jurdica mixta, ya
que se hallaba regulada tanto por el derecho cannico cuanto por el secular. En lo que
respecta a las normas cannicas, estas predominaron hasta el Siglo XVIII inclusive.
La importancia del derecho cannico en materia de matrimonio era tanta que, al
secularizarse la institucin con posterioridad a la Revolucin Francesa, la tcnica de
este derecho fue adoptada por la legislacin civil.
Procedimiento y Legislacin- Desde tiempos antiguos hasta los comienzos del Siglo XIX,
el paso previo a la celebracin del matrimonio estaba constituido por los
esponsales, que consistan en una promesa de matrimonio. Los futuros
contrayentes o espondentes se hallaban capacitados para celebrar el contrato a
partir de los 7 aos y an antes por intermedio de sus padres. Es evidente que las
decisiones eran tomadas por los progenitores con la finalidad de asegurar un
matrimonio conveniente para las familias.
Los esponsales, como hemos dicho, consistan en un contrato consensual y
sinalagmtico. El consentimiento era dado tanto por los contrayentes como por sus
familias.
La pragmtica de matrimonio de hijos de familia, promulgada por Carlos II en 1776,
para impedir los matrimonios desiguales, dispuso que los menores de 25 aos deban
pedir consentimiento sucesivamente, al padre, a la madre, a los abuelos paternos y
maternos, pudiendo ser desheredados si as no hicieren. Al mismo tiempo, Implement
un recurso sumario ante la justicia, que poda autorizar el matrimonio ante una
negativa sin fundamento. Este rgimen fue extendido a las indias por Real Cedula de
1778, excluyndose a los mulatos, negros, coyotes e individuos de castas y razas
semejantes. En 1803, Carlos IV promulg una nueva pragmtica que redujo a 23 la
edad de las hijas que deban pedir la autorizacin paterna.
Por ultimo la Real Cdula del 27 de mayo de 1805 dictada por pedido del Virrey del Ro
de la Plata, dispuso que los matrimonios de personas de conocida nobleza, o notoria
limpieza de sangre con negros, mulatos y dems castas, aun cuando unos y otros

41

fueran de mayor edad, no podan efectuarse sin el permiso de los presidentes de las
Audiencias de Indias.
Como ya hemos dicho, la forma de celebracin del matrimonio era aquella que
dictaba el Concilio de Trento; consistente en la prestacin del consentimiento por los
contrayentes ante el prroco de su domicilio o un sacerdote con licencia de este ltimo.
Tambin podan hacerlo ante el obispo. En todos los casos, los contrayentes deban ser
acompaados por testigos. Previo a la celebracin era necesario publicitar el futuro
enlace a fin de conocer eventuales impedimentos.
Exista tambin la modalidad del matrimonio secreto o por sorpresa, que se contraa
reservadamente y sin ser proclamados. Su validez radicaba en la presencia del
sacerdote y los testigos.
En contraposicin a estos enlaces regulares, en la realidad de las nuevas tierra
de Indias aparecen cantidad de uniones irregulares, mas o menos permanentes, en
muchos casos en que la mujer era india, negra o de otras castas. La legislacin indiana
combati esta prctica, y dict normas para fomentar las uniones regulares. A tal fin,
desde los comienzos del Siglo XVI fueron permitidos los matrimonios mixtos entre
espaoles e indias, fomentando su realizacin.
Las uniones regulares y durables fueron tambin un objetivo permanentemente
perseguido por la legislacin. Un principio fundamental aplicado en materia, dictaba
que ningn casado poda venir a las indias sin su cnyuge.
Matrimonio entre indgenas
Para poder ser aplicadas a los matrimonios entre indios, las normas del Concilio
de Trento debieron ser adaptadas. Estaba previsto que los indgenas fueran
perfectamente instruidos acerca de las posibles causas de impedimentos, a fin de que
las amonestaciones fueran eficaces. Adems, se amenazaba con la pena de azotes a
aquellos que conociesen impedimentos para la unin y no los manifestasen.
Se castigaba severamente la poligamia que era comn entre los pueblos
primitivos. Las uniones preexistentes fueron reconocidas como de Derecho natural. El
Papa Pablo III en 1537, dispuso que al convertirse al catolicismo, los indios deban
unirse con la primera mujer que hubieran tenido. Por otra parte, Pablo V estableci en
1571 que deba ser considerada como esposa legtima la que se bautizara juntamente
con el indio. La india casada deba ir al pueblo de su marido, lo mismo que sus hijos. Si
bien por Real Cdula de 1515 se aseguraba la libertad de los indios para el casamiento
con espaoles, se prohiban las uniones entre indgenas y negros, en razn de la
condicin servil de estos ltimos, a fin de evitar que la prole resultante fuese resentida
y dscola.

42

c) Relacin paterno filial. Patria potestad. Filiacin. Adopcin. Guarda:

tutela y curatela. Depsito

d) COSAS. Concepto. Clases. Derechos reales. Posesin; tradicin y

publicidad. Propiedad: origen y concepto. La propiedad de la tierra en la
Amrica hispana. Rgimen de la tierra pblica.

e) SUCESIONES. Derecho Castellano. Doctrina moderna. Derecho Argentino

precodificado. Cdigo Civil.
Aportes por parte de ambos contrayentes. Doble finalidad; por una parte servan a
solventar las cargas en comn, y por otra deban asegurar la situacin econmica de la
mujer en caso de viudez.
Los patrimonios familiares permanecan separados. Las donaciones entre cnyuges
estaban prohibidas. La mujer viuda subsista con los bienes propios al celebrarse el
matrimonio mediante la dote.
Donaciones esponsalicias
Arras entregadas por el marido
profecticia
Bienes de propiedad

Dote

adventicia

43

de la mujer

estimada

Rgimen

inestimada

patrimonial
castellano

Bienes parafernales

indiano
Bienes de propiedad

Propios

del marido

Arras entregadas por la mujer

Gananciales

Donaciones esponsalicias y arras: eran as llamados genricamente los aportes

efectuados por el marido. El dominio de estos bienes corresponda a la mujer, pasando
a sus herederos.
Dote: era un contrato de dacin que se celebraba antes o despus del matrimonio.
Esdacin de bienes.
Dote profecticia: era la que se originaba con bienes del padre de la esposa.
Dote adventicia: constituida por bienes propios de la mujer, de su madre, de
otros parientes.
Dote estimada: era aquella apreciada en dinero, y poda ser enajenada por el
marido, ya que en tal caso se consideraba que solo se deba su valor. La dote
inestimada no poda ser enajenada.
La duea natural de la dote era la mujer, el marido haca suyos los frutos de la misma,
no pudiendo consumirla. La mujer perda la dote si se declaraba el divorcio por
adulterio.
Bienes parafernales: eran todos los bienes de la mujer que no formaban parte de su
dote. Poda la esposa darlos en administracin al marido; en este caso, como garanta,
tena hipoteca legal .
Bienes gananciales: eran los bienes adquiridos conjuntamente durante el matrimonio y
todos los comprados o permutados sin que constase el origen de lo pagado o dado a
cambio, al igual que los frutos y mejoras de los bienes propios. La administracin de los
bienes gananciales corresponda al marido, quien poda an venderlos sin la
autorizacin de la mujer. Sin embargo, los bienes que garantizaban la dote no poda
enajenarlos, ni an con la autorizacin de ella.
f) CODIFICACIN. Redaccin y sancin del Cdigo Civil. Reformas y
proyectos.
En la segunda mitad del siglo pasado, la sancin de un Cdigo Civil era ya una
necesidad impostergable para nuestro pas. La legislacin espaola imperante era muy
vasta, difusa y a veces contradictoria. Haba tambin una razn de nacionalismo
jurdico:

44

Afirmar nuestra independencia poltica.

La sancin de los cdigos era un instrumento eficacsimo para consolidar la

unidad nacional.

Vlez Sarsfeld es designado para redactar el Cdigo. En 1863 el Congreso autoriza al

Poder Ejecutivo a designar comisiones redactoras de los cdigos Civil, Penal, de Minera
y de las ordenanzas del ejrcito.
Las Fuentesa) El derecho romano.- Es la fuente primera de toda la legislacin moderna, en materia
de derecho privado. Pero entre los romanistas, Federico Carlos de Savigny, sobre todo
en lo que atae a las personas jurdicas, las obligaciones, la posesin y lel principio del
domicilio como base de la determinacin de la ley.
b) La legislacin, espaola y el derecho patrio. El Cdigo continu la tradicin jurdica
del pas; en lo que innov profundamente fue en la tcnica legislativa. Conoca las
costumbres patrias y las respet; art 17 CC.
c) El Cdigo Civil francs. Sin duda alguna, la influencia se produjo en el terreno de la
tcnica jurdica.
d) La obra de Freitas. En 1933 artculos haba conseguido ordenar y clasificar un
inmenso material legislativo.
e) Otras fuentes. Entre los Cdigos Civiles debemos mencionar al chileno, obra de
Bello; el prusiano de 1794; el austraco de 1811; el ruso.
LAS REFORMAS
La evolucin tcnica, econmica y social, deba reflejarse en la reforma de la
legislacin civil. Reformas.
1) La ley de matrimonio civil de 1869;
2) la ley orgnica de tribunales, que crea el Registro de la Propiedad, hipotecas,
embargos exhibiciones;
3) la ley 9688, de accidentes del trabajo, en el fundamento de la responsabilidad civil;
8) la ley 10.903patronato de menores, que introduce importantes reformas en el
derecho de familia;
11) la ley 11.357, que modifica esencialmente el status de la mujer casada;
12) las leyes 7092, 9510 y 11.723, de derechos intelectuales;
15) las leyes 13.252 y 19.134, de adopcin;
16) la ley 14.367 que modifica la situacin jurdica de los hijos nacidos fuera de
matrimonio;
17) la ley 14.394 sobre divorcio, bien de familia, menores y ausencia con presuncin
de fallecimiento;
La ley 17.711.- 1966, se design una Comisin para estudiar la reforma del Cdigo
Civil. Estaba constituida por los doctores Abel M. Fleitas, Jos F. Bidau y el autor de esta

45

obra. La primera cuestin que se abord fue si la reforma deba ser total o parcial. Este
ltimo fue el criterio que predomin.
La ley 17.711 signific una profunda renovacin de nuestro derecho civil. El estudio de
sus disposiciones permite sealar cules fueron los principios o lineamientos generales
que inspiraron la reforma:
a) Import un cambio de la filosofa liberal, individualista y positivista de nuestro
Cdigo por otra de contenido ms social, ms humano, preocupada por una justicia
ms autntica. Ello se logr principalmente a travs de la admisin de la teora del
abuso del derecho, de la lesin, de la imprevisin, de una muy frecuente apelacin a la
buena fe y la equidad para resolver los conflictos humanos.
b) La modernizacin del derecho civil--- fij la edad de la mayora en los 21 aos (art.
126); se ampli notablemente la capacidad de los menores de 18 aos (art. 128), con
lo que se tom en cuenta la mayor precocidad y ansias de liberacin de la juventud
moderna; se admiti la emancipacin dativa al lado de la derivada del matrimonio y se
aument el mbito de su capacidad (art.131); se introdujo la teora del riesgo creado
en materia de hechos ilcitos (art. 1113); se admiti la mora automtica en las
obligaciones a plazo (art. 509), terminando con el vetusto sistema de la interpelacin;
se introdujo el pacto comisorio tcito en los contratos (art. 1204); se admiti el divorcio
por mutuo consentimiento (art. 67 bis ley de matr. civil); se abreviaron los plazos
excesivamente prolongados de prescripcin, etctera.
c) Se mejor la situacin de la mujer casada, ponindola en un pie de completa
igualdad con el marido; y se hizo ms estrecha y vital la sociedad conyugal al exigir el
consentimiento del cnyuge para poder disponer de los ms importantes bienes del
matrimonio (arts. 1276 y 1277), con lo que al propio tiempo, se protegi a los cnyuges
(y principalmente a la mujer) de las enajenaciones inconsultas, inconvenientes o
fraudulentas del cnyuge administrador.
d) Se procur acentuar la seguridad jurdica, protegiendo a los terceros adquirentes de
buena fe y a ttulo oneroso (art. 1051), a quienes adquirieron un inmueble por boleto
de compraventa (art. 1085 bis).
1. La ley 23.264.- introdujo una profunda reforma en el rgimen de la filiacin y patria
potestad. Estableci la igualdad total entre los hijos legtimos y extramatrimoniales,
inclusive en lo que atae a sus derechos hereditarios. Asimismo, estableci el ejercicio
compartido de la patria potestad entre el marido y la mujer, que el Cdigo Civil
reservaba al padre y slo lo reconoca a la madre en caso de muerte, ausencia.
2. Ley 23.515.- La reforma fundamental de esta ley fue la introduccin del divorcio
vincular en nuestro pas, que se legisla paralelamente a la simple separacin personal.

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Es decir, que los cnyuges pueden optar ya sea por la separacin personal, que no
disuelve el vnculo, o por el divorcio, que s lo disuelve.
Asimismo, introdujo nuevas causales de separacin y divorcio: las alteraciones
mentales graves de carcter permanente, el alcoholismo o drogadiccin de uno de los
cnyuges, y la separacin de hecho sin voluntad de unirse.
Anteproyectos.- En1926 el Poder Ejecutivo Nacional cre una comisin compuesta de
nueve miembros. La Comisin design a Juan A. Bibiloni, quien falleci poco despus
de entregar su trabajo, el Proyecto fue enviado al Poder Ejecutivo Nacional, en donde
nunca fue considerado. En 1954 se concluy un nuevo Anteproyecto de Cdigo
realizado por la Direccin de Institutos Jurdicos del Ministerio de Justicia, bajo la
direccin del Dr. Jorge J. Llambas. Se trata de una obra moderna, ajustada a un
excelente mtodo y que significa una importantsima contribucin al estudio de la
reforma del Cdigo. El texto viene acompaado de concordancias y notas que
acrecientan su inters.
UNIDAD VII DERECHO PENAL. a) CASTELLANO INDIANO. Caracteres
generales. Delitos; concepto y caracteres. Delito y pecado. Principales figuras
delictivas. Penas. Instituciones de clemencia.
En la Baja Edad Media el derecho privado subsista en fueros y cartas. Con la
incorporacin del derecho comn se comenz a producir ese cambio. Lo hizo Alfonso X
El Sabio.
Derecho comn + Derecho cannico + Derecho justinianeo. El ius puniendi real se fue
imponiendo.
Delitos
- HOMICIDIO, 3 requisitos:
1.

Con dolo

2.

La vctima deba morirse por ese hecho

3.

Que dieran prueba (testigos o confesin del reo)

La pena era azotes.

- HERIDAS (lesiones) Se penaba con azotes, de 25 a 200 y tambin presidio
- HURTO (no distinguan el robo del hurto). Este delito era el ms conocido en el R. De
la Plata.
La 1 vez que robaba tena que restituir el monto de 2 a 4 veces.
La 2 vez: la restitucin + azotes.
La 3 vez: pena de muerte.
- ABIGEATO (en el Ro de la Plata), pena: azotes.
- INJURIA: al principio equivala a las heridas, luego, con el avance del derecho romano,
los pretores incluyeron la figura de injuria espiritual = la que mortifica a la persona
espiritualmente.

47

- INFAMIA: se produca en el adulterio. Ejemplo: el marido los encuentra, si los mataba,

el marido quedaba exento de pena, pero si mataba slo al amante, la mujer quedaba
infamada pblicamente y desheredada.
Se us el arbitrio judicial: el juez poda calibrar la pena. Haba injusticia entre el hombre
y la mujer casada y entre el hombre y la mujer soltera. Penas: presidio, penas
pecuniarias y azotes.
Usamos las 7 Partidas hasta la Revolucin de Mayo. En Derecho Penal, si bien es cierto
que el juez tena que actuar, no todos eran iguales ante la ley: Esclavos distintos que
libres y Mozos distintos que mancebos.
Pena: no slo se mataba a la persona, se quemaban sus bienes, y se tachaban de
infames a los hijos.
La infamia no les permita trabajar en empleos normales.
Penas restrictivas de la libertad = prisin

-----Pena de mutilacin y azotes.

Al que haca una declaracin falsa le sacaban todos los dientes.

Crticas a estas penas: converta al hombre en inservible y pasaba a ser una carga para
la sociedad.
La pena de la peligrosidad = la vindicta de opinin pblica.
La opinin o la fama que la persona tiene en la sociedad. Esa fama era perseguida por
la justicia.
En el Ro de la plata el vago o mal entretenido era reclutado en el ejrcito.
Capitis diminutis mxima era la prdida de la ciudadana = muerte civil.
Publicidad: hacer conocer a la persona de sus delitos y penas. Tambin exhiban a los
hombres cuando haban provocado infamia o haban castigado a la esposa.
En 1785 la Real Audiencia de Buenos Aires decret: desde ahora nadie poda castigar
con azotes sin autorizacin de la Audiencia, con intervencin de abogados, no ms de
25 azotes. Los alcaldes se quejaron porque ellos estaban acostumbrados a azotar.
Presidio: privacin de la libertad.
En el Ro de la Plata haba en principio crceles para seguridad y prisiones para castigo.
Despus las pusieron al servicio de las milicias y de obras pblicas. Ejemplo: en el
virreinato los hacan traer piedras de Martn Garca para el empedrado de calles.
Tambin los mandaban a Malvinas.
La 1 crcel estuvo en Ushuaia alrededor de 1870. A fines del XIX se crea la
penitenciara (Las Heras y Coronel Daz) derribada en 1960.
Penas: muerte, horca, garrote (instrumento = tronco). Muerte con espada o
arcabuces.

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Hoguera (por cuestiones religiosas: brujera, hereja): no se us en el Ro de la Plata.

Los militares usaban la vaqueta: se desnudaba el torso y lo hacan correr entre las filas
de soldados con palos.
Pena de la Galera
Slo se us en el Ra de la Plata cuando tuvimos la guerra con Brasil. Consista en usar
a los presos para remar. Iban atados. Luego se cambi la galera porque los Borbones
comenzaron a explotar las minas, los usaban para eso. Como el ejrcito necesitaba
soldados para luchar contra los indios, usaban a eso a los vagos, tambin a los que
encontraban con armas. Hasta 1810 que cambi la poltica de gobierno.
b) NACIONAL. Doctrinas penales modernas: el pensamiento europeo y el
argentino. Derecho penal patrio: caracteres; Derecho provincial, Constitucin
Nacional. Cdigos Penales. Sistema carcelario. Codificacin: proyecto de
Carlos Tejedor, Cdigos de 1887 y 1922.
La Revolucin de mayo no produjo una gran transformacin en el derecho penal
argentino, se introdujo en Buenos Aires las obras de Beccaria, Lardizbal y Gutirrez,
las cuales fueron el elemento dinmico del derecho penal patrio.
Derecho Penal Provincial: En las leyes fundamentales locales y en las ordinarias,
figuraron nuevas normas penales que respondieron a recrudecimiento de los robos y
homicidios.
Otra caracterstica es la ausencia de reformas integrales, los intentos mas ambiciosos
que se hicieron fueron los reglamentos de polica que repriman la vagancia, abuso de
armas etc. reglas:
In dubio pro reo: el estatuto Provisorio de Santa Fe de 1819 declar que deba en lo
posible procederse a favor del reo, segn la determinacin de las leyes.
Derecho de indulto: en casi todas las leyes constitucionales se otorg al gobernador
la facultad de indultar a los reos sentenciados a muerte, generalmente previo informe
del tribunal de justicia.
Abolicin de las penas de confiscacin e infamia: constituciones como las de
Jujuy de 1839 y Tucumn de 1852, y el proyecto bonaerense de 1833, suprimieron toda
confiscacin de bienes, y el ltimo, toda pena cruel y de infamia trascendental.
Leyes ordinarias: sobresalieron las destinadas a reprimir el delito de robo a veces junto
con el de homicidio.
-Decreto del gobernador de Buenos Aires, Manuel de Sarratea (1820) segn el cual
todo el que era aprehendido robando o con prenda robada de cualquier valor, deba ser
fusilado en el instante y colgado.

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-Ley sanjuanina (1827) que impona la pena de muerte por homicidio, asalto y robo, y
en caso de robo no calificado, de valor inferior a 25 pesos, sea solo el de 300 azotes,
pues de lo contrario excedera el sufrimiento natural, y el escarmiento sera horrendo y
un martirio contra los principios de la humanidad.
-Decreto del gobernador mendocino Juan Corvaln (1829) por el cual todo individuo a
quien se le justificaba haber robado el valor de un peso arriba, deba ser fusilado en el
mismo lugar donde lo hubiese cometido.
- Decreto del gobernador de Tucumn Alejandro Heredia (1833) que estableca para los
salteadores de caminos y saqueadores de casas la pena de fusilamiento tras un
proceso breve y sumario.
- Decreto de Rosas (1840) a cuyo tener todo individuo que atacaba la persona o
propiedad de un argentino o extranjero, si causaba robo o herida aunque leve sera
castigado con la pena de muerte.
Constitucin Nacional: La constitucin Nacional incluy en su texto varias reglas y
preceptos:
a) La confiscacin de bienes queda borrada para siempre del Cdigo Penal
Argentino: (Art. 17 CN).
b) Ningn habitante de la Nacin () Quedan abolidos para siempre la pena de
muerte por causas polticas, toda especie de tormentos. Las crceles de la
nacin sern sanas y limpias. Art. 18 CN. (El antecedente mediato de ste art es
el decreto de seguridad individual de 1811 ).
c) La abolicin de la pena de muerte por causas polticas fue tomada del decreto
de Urquiza de 1852.
d) La prohibicin de los azotes viene del proyecto de Alberdi.
e) Todo contrato de compraventa de personas es un crimen.
f) Toda fuerza armada o reunin de persona que se atribuya los derechos del
pueblo y peticione a nombre de ste, comete delito de sedicin. Su fuente
inmediata es el Proyecto de Alberdi.
g) La traicin contra la nacin consistir al tomar las armas contra ella o en unirse
a sus enemigos prestndoles ayuda y socorro. El congreso fijar por una ley
especial la pena de ste delito;
h) El Congreso no puede conceder al Ejecutivo Nacional ni las legislaturas
provinciales facultades extraordinarias, ni la suma del poder pblico. Original de
los Constituyentes de 1853.
i) El Presidente de la Nacinpuede indultar o conmutar las penas por delitos
sujetos a la jurisdiccin Federal. Su antecedente de la Constitucin de 1826.

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Pena de Muerte
La abolicin de la pena de muerte junto con la reforma carcelaria son dos de las
cuestiones que despertaron mayor inters en la segunda mitad del siglo XIX, y
primeras dcadas del XX.
Las iniciativas seguidas en el Ro de la Plata desde los primeros aos del perodo
Nacional a favor de la limitacin o de la abolicin de la pena de muerte, se inspiraron
en la Escuela Clsica. Beccaria.
Se aceptaba la pena en casos extremos cuando estaba comprometida la seguridad de
la nacin y cuando la muerte del criminal era el nico freno para impedir que los
dems cometieran delitos.
La Doctrina hasta 1853: En Buenos Aires, el debate alcanz un alto nivel. El estmulo
lo dio Rivadavia cuando anunci que el plan de reformas en el cual estaba empeada
la provincia inclua la pena de muerte.
La Legislacin hasta 1853: la legislacin ordinaria no contribuy al progreso de las
ideas abolicionistas, al contrario ampli el nmero de los delitos castigados con la
ltima pena.
La prctica judicial: las normas del derecho indiano destinadas a conmutar la pena
de muerte por otras menores y a evitar abusos de los tribunales inferiores en su
aplicacin siguieron en vigor.
(Pena Capital: fue la pena ms grave adoptada por todos los sistemas jurdicos mas
antiguos, la excepcin fue el derecho cannico. En el siglo XVIII slo por excepcin se la
us, lo que se haca era aprovechar para los trabajos pblicos las energas de los
delincuentes)
El proyecto de Cdigo Penal de Carlos Tejedor mantuvo la pena de muerte
fundado en que ella es una necesidad actual de las costumbres y de la
escasez de nuestros medios de represin; y esto slo debe bastar a justificar
entre nosotros su conservacin para casos muy raros y con las pruebas mas
evidentes
Limit su aplicacin al homicidio carente de circunstancias atenuantes, eximi a
mujeres, a los menores de 18 aos y los mayores de 70 y prohibi su aplicacin por
solas presunciones y cuando el trmite de la causa hubiese excedido (sin culpa del
acusado y estando detenido) los 2 aos.
No permiti ejecutar a ms de un reo por cada delito, si eran mas la suerte decidir
quien haba de sufrirla.
El proyecto de Villegas, Ugarriza y Garca conserv casi todas stas disposiciones,
en el criterio del primer cdigo penal de la Nacin. El segundo cdigo penal suprimi la

51

pena capital, pero para ello tuvo que vencer Rodolfo Moreno (autor del proyecto), la
oposicin del senado basndose en stos argumentos:
Que las ejecuciones capitales se encuentran fuera de nuestro sistema represivo, que
nuestro cdigo penal menciona la pena de muerte en los casos de homicidio pero las
ejecuciones se llevaron a cabo en contadsimas ocasiones, que las provincias han
colocado en los cdigos de procedimientos requisitos que dificultan la aplicacin de la
pena capital, de sta manera la aplicacin n o es uniforme, as en la capital Federal no
se requiere para la condena que exista una unanimidad de opiniones en los jueces
llamados a fallar sino en ciertos casos, mientras que ese requisito es esencial en
algunas provincias,
Codificacin Penal. PROYECTO DE CARLOS TEJEDOR. El congreso sancion la ley
49 sobre delitos federales . Los delitos contemplados fueron: traicin, piratera,
rebelin sedicin desacatos, entre otros. Algunos de estos preceptos se incorporaron al
cdigo penal de 1887, no obstante sigui rigiendo hasta la entrada en vigencia del
cdigo de 1922. MITRE nombr a Carlos Tejedor como redactor del proyecto de Cdigo
Penal.
La Primera Parte (general) comprende un ttulo preliminar y dos libros.
El ttulo preliminar divide las infracciones a la ley penal, siguiendo al Cdigo Francs
en tres clases: las ms graves (crmenes: son los que la ley castiga con penas
aflictivas)), las ms leves (los delitos: son los castigados con penas correccionales y
contravenciones: son penas de polica).
El libro I: abarca siete ttulos que tratan de la voluntad criminal y la consumacin del
crimen: de la tentativa, de la culpa o imprudencia, de los autores principales de los
cmplices etc
El principio general dice que slo se castiga cuando hay intencin o culpa, y la voluntad
criminal se presume.
El libro II: se ocupa del castigo en general.Divide las penas en corporales, privativas
del honor y humillantes y pecuniarias y mantiene entre las primeras a la de muerte.
A veces les fija lmites mximo y mnimo. El juez no puede separarse de la pena legal.
La Parte Segunda (especial) est dividida en dos libros:
El libro I: de los crmenes y delitos privados y sus penas.
El libro II: de los crmenes y delitos pblicos y sus penas.
La primera provincia en adoptarlo fue La Rioja, Buenos Aires, Entre Ros, San Juan
Corrientes.
EL PROYECTO DE VILLEGAS, UGARRIZA Y GARCIA.
Tras doce aos de labor, el proyecto se caracteriza por:

52

a) Desechar la divisin de los delitos en pblicos y privados.

b) Suprimir la divisin en crmenes, delitos y contravenciones, considerando a todos
como delitos.
c) Dividir las penas en generales y especiales para ciertos delitos como los polticos.
d) Fijar un mximo y un mnimo para cada pena y dejar su determinacin al juez.
Crdoba fue la nica provincia que sancion con modificaciones este proyecto.
EL CDIGO DE 1887.
Flix Gmez.El criterio fue tomar como base el texto de Tejedor y hacerle las
modificaciones:
a) suprimi la divisin tripartita de crmenes, delitos y contravenciones.
b) Elimin la pena de retractacin.
c) Prescindi de las disposiciones sobre la responsabilidad civil.
d) Estableci penas mximas y mnimas cuando las circunstancias permitan su
graduacin por el juez.
e) Dispuso el cmputo de la prisin preventiva a los efectos de la pena.
Votado a libro cerrado, entr en vigor a partir del 1/3/1887.
Proyectos de Reforma de 1891 y 1906.
En 1890, un decreto del presidente Jurez Celman nombr una comisin formada por
tres penalistas: Norberto Pieiro, Rodolfo Rivarola y Jos Nicols Matienzo. En vez de
simples reformas, la comisin proyect un nuevo cdigo que elev al Poder Ejecutivo
en 1891. Distinguen al proyecto:
a) un mtodo ms moderno que los seguidos hasta entonces.
b) Se presume la intencin criminal salvo circunstancias contrarias.
c) Exime de responsabilidad por enajenacin mental y embriaguez no culpable.
d) Regula minuciosamente la graduacin de la pena.
e) Computa la prisin preventiva a los efectos de la condena.
f) Contempla la libertad condicional de los condenados a presidio y penitenciaria.
El Poder Ejecutivo recomend su sancin al congreso. As se lleg a la sancin de la ley
4189. Para superar el inconveniente presidente Manuel quintana declar la necesidad
de unificar y modificar la legislacin penal y procesal mediante un decreto refrendado
por el ministro Joaqun V. Gonzlez.
En 1906 present el nuevo proyecto de cdigo, en la exposicin de motivos aclar la
simplificacin del sistema penal de modo que pueda ser fcilmente aplicado en la
repblica, dados sus elementos actuales, la insercin de algunas disposiciones
tendientes a suplir vacos. El congreso no se expidi.

53

EL CDIGO DE 1922 Y LOS PROYECTOS DE REFORMA

Tras varios aos de inaccin codificadora, el diputado Rodolfo Moreno (hijo) propuso
adoptar como Cdigo Penal el elaborado en 1906 con una serie de modificaciones.
a) Que el nmero de penas debe reducirse.
b) Que la imputabilidad de los menores debe sujetarse a reglas especiales.
c) Que la reincidencia debe ser motivo de especial preocupacin.
Entre otras
La Cmara de diputados lo aprob a libro cerrado. El senado le introdujo algunas
modificaciones, entre ellas el restablecimiento de la pena de muerte, que no
comparti la Cmara iniciadora.
El nuevo cdigo entr en vigencia el 2/4/1922.
La sancin del cdigo marc el punto culminante del proceso de integracin de las
normas penales en un cuerpo orgnico nico, pero varias leyes complementarias y
de reforma parcial que se dictaron en los aos sucesivos colocaron nuevamente al
derecho penal en un estado de dispersin normativa.
Simultneamente se dictaron nuevos proyectos de cdigo.

UNIDAD VIII. DERECHO COMERCIAL. Comerciante y acto de comercio.

Codificacin: orgenes, Cdigo Espaol (1829) y Nacional (1862). COMERCIO Y
DERECHO MARTIMO. Monopolio comercial indiano. Libre comercio entre
Espaa e Indias (1778). poca Patria: librecambio y proteccionismo.
Comerciante y acto de comercio-- Se puede afirmar que el derecho comercial naci en
el perodo bajo medieval, como consecuencia del renacimiento urbano y mercantil.
El sujeto de esas actividades caracterizadas por su habitualidad y fin de lucro fue el
comerciante.
En sus orgenes el derecho comercial se refiri tambin a la industria y a las
operaciones financieras, prstamos, transacciones bancarias en general vinculadas con
aquel.
Reunidos los comerciantes, en consulados y ejercida por estos la jurisdiccin mercantil
tanto ella como el derecho que aplicaba adquirieron un carcter subjetivo, referido al
limitado nmero de personas matriculadas en esas corporaciones.
Lentamente se extendi dicha jurisdiccin a los litigios que tenan los comerciantes con
quienes no lo eran, cuando se relacionaban con actos de comercio.
En el siglo XVI ya se haba distinguido entre el mercader o comerciante y el negociante.
El mercader era quien estaba dedicado al comercio, preferentemente a la compra y
venta de mercaderas, con nimo de lucro. El negociante era quien realizaba una

54

transaccin o un acto orientado a obtener un lucro con independencia de la frecuencia

y continuidad con que lo haca y de la naturaleza de esos actos.
El nuevo concepto de derecho comercial se desarrollo a partir del cdigo francs. Este
cdigo le dio preponderancia al acto de comercio aislado de la profesin, criterio
objetivo, por sobre la cualidad del comerciante, all se estableci la separacin entre
este y el artesano.
Este cdigo fue definido como de sistema mixto. Enumero los actos, mas la profesin
mercantil sigui siendo causa de calificacin jurdica para persona y sus actos.
Comprendi tanto a los que realizaban actos de comercio per se como a los
comerciantes.
Codificacin
El derecho comercial esta basado en la costumbre. Sus normas eran acatadas por
todos los mercaderes, cualquiera que fuese el lugar donde los hubiese llevado su
actividad.
Surgi como un derecho especial, profesional, fuera de la influencia del derecho
romano, del cannico y de los derechos propios de los reinos.
Los jueces elegidos entre los propios comerciantes, con el carcter de rbitros. Leyes
reales y estatutos municipales confirmaron algunas de esas costumbres.
Fuente del derecho comercial fueron las Ordenanzas consulares, que aprobaron los
reyes. Se destacaron las Ordenanzas del Consulado de Bilbao.
En Amrica se fundaron consulados de en Mjico y Lima. El consulado de Buenos Aires
conto con unas ordenanzas especiales, incluidas en su cedula ereccional referentes a la
composicin, atribuciones y funcionamiento del cuerpo.
Cdigo nacional de 1829
el jurista espaol Pedro Sainz de Andino empez a trabajar varios aos mas tarde en el
que una vez promulgado por Fernando VII se convirti en el Cdigo de 1829. Adems
de la influencia francesa, recibi la de las Ordenanzas de Bilbao y otros precedentes
hispanos.
Su criterio general fue el de respetar la autonoma de la voluntad de los contratantes y
remitirse frecuentemente a la prctica. El cdigo espaol integro el ordenamiento
jurdico de todas las provincias hasta la sancin del cdigo nacional de 1862.
Cdigo nacional de 1862
Siendo Dalmasio Vlez Sarsfield ministro del gobernador Pastor Obligado, tuvo la idea
de encargarle la obra a Eduardo Acevedo. Acevedo redactaba cada uno de los ttulos
del proyecto, Vlez estaba ocupado con las tareas del ministerio de gobierno y se los
enviaba a este, quien los consideraba y una vez por semana se reunan en su casa

55

para intercambiar ideas y acordar el texto definitivo, otras veces Acevedo le llevaba los
borradores directamente a la reunin.
Acabado el trabajo ambos firmaron la nota de remisin al gobierno. En 1862 al tratarse
en el senado la nacionalizacin del cdigo bonaerense, Vlez se atribuyo la paternidad
de dos ttulos importantes, sociedades y letra de cambio. Manuel Quintana que haba
sido practicante en el estudio de Acevedo se la neg. Fue el principio de la polmica.
Acevedo por su parte no hablo del asunto.
En el senado de Buenos Aires el proyecto paso a la comisin y gracias al empeo de
Sarmiento las cmaras lo aprobaron a libro cerrado. El cdigo careca de notas.
Tan pronto como lo sanciono Buenos Aires otras provincias se propusieron adoptarlo.
Acevedo us como fuentes:
- las leyes de Bilbao (usadas por el Consulado)
-

las leyes de ordenanzas ltimas de Francia y tambin las de Espaa.

Termina haciendo 4 libros:

1) De las personas de comercio

2) De los contratos, transacciones de comercio
3) De la navegacin
4) De las quiebras
La provincia de Buenos Aires lo aprueba en 1859 como Cdigo de comercio de Buenos
Aires. En 1862 fue el cdigo nacional.
Reforma de 1889: se forma una comisin y se le incluyen las siguientes figuras:

Contrato de transporte- Sociedades annimas- El cheque- Las hipotecas- La bolsa

de Comercio-

Deventure- Warren- El fondo de comercio- Las marcas intelectuales

Etctera

PREGUNTA DE EXAMEN
Cundo se entregaron por 1 vez facultades extraordinarias al gobierno?
Con las facultades extraordinarias (prohibidas por constitucin) se autoriza al gobierno
a ejercer la justicia.
Durante el verano de 1814 se le otorga facultades extraordinarias a una comisin
Permanente de la Asamblea del ao XIII junto con el 1 Director Supremo que era
Posadas.
Comercio y derecho maritimo - Monopolio comercial indiano
La reglamentacin estatal paso a ser un factor esencial para la expansin del comercio.
La bula Inter caetera haba establecido el monopolio de Castilla en las Indias al
prohibirle a toda persona, sin especial licencia de los reyes, llegarse hasta las tierras

56

descubiertas y por descubrir para obtener mercancas o por otra causa. El monopolio
comercial fue justificado por los telogos.
Desde el principio la corona organizo las expediciones y los viajes. El control fue
encomendado

a la casa de la Contratacin, establecida en Sevilla. Sus funciones

fueron:
Habilitacin de los navos, apresto de las expediciones, vigilancia de los
pasajeros y registro de las mercaderas. Velaba por el cumplimiento de todas las
leyes y ordenanzas relativas al comercio y navegacin con las indias.
Como tribunal de justicia entenda en todas las causas que interesaban a la real
hacienda o al comercio y navegacin con apelacin al consejo de indias cuando
eran de mayor cuanta.
La centralizacin del comercio tuvo como motivos:
La necesidad de controlar, el desarrollo de la empresa americana
Evitar la evasin al extranjero de los metales preciosos extrados de Amrica
La voluntad de asegurarles a los castellanos las ganancias del trfico, unas
ganancias en las cuales la corona participo de moco creciente por medio de
impuestos y donativos voluntarios.
La proteccin del comercio respecto de los piratas y corsarios.
Libre comercio entre Espaa e Indias
Todava en la primera mitad del 700, la corona espaola sostuvo su poltica econmica
dentro de los cnones del mercantilismo, identificando riqueza con posesin de
metales preciosos.
Bajo el reinado de Carlos III se procuro dinamizar el comercio entre Espaa y Amrica.
Se autorizo el comercio interprovincial, primero excepto buenos aires luego se la
incluyo ao 1776. Al ao siguiente el virrey Cevallos declaro lcita la introduccin de
mercaderas desde Buenos Aires hacia el Per y Chile. Otro importante criterio, que se
sigui fue el de habilitar nuevos puertos rompiendo el monopolio anterior entre Sevilla,
Cdiz y Veracruz- Cartagena portobello y eliminar trabas para permitir un mayor
intercambio.
El llamado reglamento de libre comercio ordeno metdicamente el nuevo sistema, del
cual solo quedaron excluidos, pero por pocos aos, Nueva Espaa y Venezuela.
Todos los espaoles pudieron obtener licencias para comercias en barcos nacionales y
adems redujo los impuestos sobre las mercaderas buscando objetivos ms
econmicos que fiscales.
La casa de la contratacin perdi su razn de ser y fue disuelta. A causa del
reglamento se fundaron las adunas de buenos aires y Montevideo.
Las guerras que sostuvo Espaa en las ltimas dcadas del XVIII Y primera del XIX
contra Inglaterra y Francia la incomunicaron con Amrica y la obligaron a tomar

57

medidas de emergencia para satisfacer las necesidades de las provincias indianas.

Otro factor que influyo fue la demanda de mano de obra esclava para el fomento de la
agricultura.
Libre cambio y proteccionismo en la poca patria
Los acontecimientos de la revolucin de mayo y de la independencia dieron sancin
poltica

a los cambios econmicos. Las facilidades comerciales otorgadas por las

autoridades espaolas se mantuvieron acrecentadas con la posibilidad de extraccin

del oro y de la plata., se sabe que por la va legal o ilegal los metales preciosos salieron
en grandes cantidades.
Los productos ingleses, volcados masivamente al mercado rioplatense muchas veces a
precios nfimos desalojaron a la produccin nacional, especialmente a la textil. La
superioridad comercial britnica obedeci al bajo costo de sus manufacturas.
El recargo de los derechos aduaneros impuesto a los generos extranjeros que se
elaboraban en el pas fue una dbil barrera proteccionista que no basto para evitar la
ruina de la industria nacional.
En muy poco tiempo se transformo la economa rioplatense. Decay la mayora de las
manufacturas, las excepciones fueron, calzados y sombreros, se revalorizaron los
productos de la agricultura y la ganadera. No se haban apagado aun las expresiones
de jbilo por la quiebra del monopolio secular de Sevilla Cdiz y Lima sobre el Rio de la
plata, cuando sus habitantes se vieron vctimas de un nuevo sistema monoplico, el
ingles.
Las tarifas aduaneras fueron utilizadas para el fomento de la industria y la agricultura.
Se concreto con el arancel aduanero de 1817, que aplico altas tasas a los productos
que podan competir con los nacionales y rebajo los derechos en el caso de las
importaciones hechas en nombre del comercio local, esto ltimo como medida de
estimulo a el.
El gobierno de Martin Rodrguez marco una reaccin librecambista que se tradujo en la
reforma de la de ley de aduana de 1821. Hubo una rebaja general de los derechos de
importacin y se tomaron algunas medidas de inters para la produccin local, pero
muy por debajo de las anteriores.
Los derechos a la exportacin eran una fuente importante de ingresos, la carne estaba
exenta, de los cuales el estado no pudo prescindir.
Al fin de la dcada , 1829, aumento la proteccin a la artesana nacional con una suba
sustancial de los derechos de importacin y una actualizacin de la tarifa aduanera,
invalidada en la prctica como medida proteccionista y fuente de recursos a
consecuencia de la inflacin.

58

La ley aduanera de Rosas, 1835, respondi al propsito reclamado por las provincias de
adaptacin de la poltica arancelaria a las necesidades econmicas del conjunto pero
sin afectar por ello el monopolio bonaerense del comercio exterior.
La CN declaro la libre navegabilidad de los ros interiores y nacionalizo los derechos de
importacin y exportacin de las aduanas, pero al no contar con la de Bs As la
confederacin se vio privada de la principal fuente de ingresos. La reforma
constitucional de 1860, que posibilito la reincorporacin de bs as, le aseguro a esta
provincia el producto de los derecho de exportacin por 6 aos y estableci la
uniformidad de los aranceles aduaneros en el territorio nacional.
El monopolio comercial indiano. Libre comercio y proteccin de la produccin
nacional.
Desde antes del descubrimiento de Amrica la corona estaba imbuida en el comercio
mercantil. Era necesario un puerto nico y un comercio monoplico. Por eso se crea la
Casa de Contratacin en 1503 para controlar y dirigir el monopolio de las Indias.
Reglament ese comercio: Las flotas y galones que salan del puerto de San Lucas de
Barrameda lo hacan 2 veces al ao, una lo haca a principios de primavera y otra en
agosto. Dichas flotas iban custodiadas por otros barcos (por los piratas). En principio
salan 25 y luego ms de 30.
El pago de la custodia era el derecho de avera que se prorrateaba por los
cargadores (de acuerdo al valor de las mercaderas transportadas). Cuando retornaban
se juntaban en el puerto de La Habana, all invernaban y volvan cargados de
mercaderas.
Para llegar al Ro de la Plata hacan el alije, pasaban la mercadera a barcos ms
pequeos a Lima y de all por tierra en carretas, porque no estaban habilitados otros
puertos.
Los empresarios de transporte por mar
En Sevilla haba barcos de ocasin que se podan alquilar. Si se alquilaban por un viaje,
los abandonaban en Amrica, por 2 viajes: ya no servan ms. Tambin cargaban los
barcos custodias.
A la par del monopolio se fue creando una nueva institucin: el contrabando, porque
los barcos empezaron a cargar en Canarias. Adems los funcionarios comenzaron a
corromperse.
MONOPOLIO O ESTANCO = aquellos productos que solamente pueden ser
comercializados por la corona, pero sta lo concesionaba a una empresa marina que le
pagaba una licencia y era la que transportaba.

59

Se transportaba: azogue (mercurio), , plvora, pimienta, sal, naipes, armas, etc.

En el siglo XVIII tambin se monopolizaba el tabaco y la ria de gallo.
Cuando llegan los Borbones, se produce la guerra de sucesin e Inglaterra fue
mediadora. En aquella poca Espaa deriv el comercio en Francia. Algunos barcos
mercantes no pagaban el derecho correspondiente.
Con el Ro de la Plata los franceses hicieron un tratado para hacer la trata de esclavos.
A Buenos Aires nunca lleg una flota, pero s en el siglo XVIII mandaron de Espaa los
barcos de registro, que eran ms pequeos, pero cargadsimos de mercaderas. Por
ao venan 5 o 6 registros.
En el siglo XVII algunos registros venan con permiso de internacin: lo otorga la corona
para que el Ro de la Plata enviara las mercaderas a Per y Chile.
Para resolver el problema de la evasin del contrabando, el rey de Espaa habilita
nuevamente las flotas y galeones, pero ahora estos no logran colocar sus mercaderas.
Poco a poco se dan cuenta que este sistema no da ms. Finaliza.
Junto con el barco de registro crean un barco de correo o aviso (ms rpido porque
era ms pequeo) que haca viajes consecutivos al Ro de la Plata y por la nueva ruta
llegaba a Chile.
Mercaderas que envibamos a Espaa al tiempo del descubrimiento: Papas, tabaco,
caf, cacao, mandioca
Espaa nos mand: Trigo, cebada, centeno, lino, mijo, camo, algodn, vid, olivo,
azcar, arroz. En Amrica crece enormemente la produccin y se la mandbamos a
ellos. A Espaa le interesaba que les mandramos lino, camo, tabaco y madera.
Espaa tambin nos mand: vacas, caballos. Por el norte entraron lanares: ovejas y
caprinos y tambin mulas. En Mendoza prendi la vid y le mandbamos vino.
Nosotros tenamos llama, vicua, and. Tambin estaba prohibido comerciar entre las
colonias, siempre deba hacerse con la corona (monopolio).
El libre comercio
Antes de la guerra con Francia, en Europa circulaba la concepcin del libre comercio.
Con los Borbones cambiaron las ideas. Los trabajos que antes eran considerados viles,
ahora son importantes. El artesano era ms importante que el filsofo. Cambi el
criterio. Los Borbones rebajan los impuestos, porque los Austrias, adems del 5 Real,
el derecho de avera y los bienes de la corona tenan:
1) el almojarijazgo = impuesto a la importacin y exportacin de productos
2) el alcabala = impuesto de venta y reventa de los productos
3) el diezmo = impuesto eclesistico que mediante el Patronato, el Papa le otorg el
cobro del 10%
4) la mediagnata = entregar la mitad del sueldo de un ao de los funcionarios.

60

5) La mesada = otro impuesto eclesistico

Los Borbones slo dejaron el (1) y el (2) y los redujeron para una mejor circulacin de
los bienes.
Tambin dieron la apertura de puertos. En 1778 se autoriz la apertura de todos,
inclusive Buenos Aires y Montevideo.
Adems de la rebaja de impuestos, durante la guerra con Francia se dio permiso al Ro
de la Plata y al resto para comercializar con pases neutrales.
Se exporte el oro y la plata al Per; entonces tena que exportar por el Ro de la Plata.
DERECHO MINERO Y AGRARIO. a) MINERO. Derecho Castellano Indiano.
Ordenanzas del Per (1574) y de Nueva Espaa (1783). Derecho Patrio;
legislacin nacional y provincial. Cdigo de Minera (1887).
Derecho castellano indiano--------------Hasta comienzos del siglo XVIII casi el ciento por
ciento del valor de las exportaciones a la pennsula fue en metales preciosos.
Antes de las Partidas muy pocas leyes se dictaron en Castilla sobre esta materia. En
ese cdigo hay algunos preceptos aislados. Uno de ellos reservo al rey el dominio de
todas las minas que hubiera en las tierras que el otorgaba por merced. Respecto de las
tierras del dominio privado faculto a quienes queran buscar metales subterrneos a
hacerlo no debiendo impedrselo el seor del predio.
El ordenamiento de Alcal ratifico la propiedad del rey sobre todas las minas de su
seoro.
La ordenanza de Briviesca de Juan I insisti en el libre cateo y explotacin de minerales
en terrenos ajenos, pero agregando que fuera con licencia de su dueo y que del
producido una vez deducidos los gastos, dos tercios fueran para el rey y el tercio
restante para el minero.
Felipe II promulgo la ordenanza de Valladolid 1559, por la cual se incorporaron
definitivamente en el dominio de la corona todas las minas y se faculto nuevamente a
los sbditos para que sin necesidad de mas licencia, pudieran explotarlas.
Adems de ratificar los principios regalista y del libre cateo y explotacin estableci
otros dos: el del registro y amparo por el trabajo o pueble necesidad de trabajar la
mina bajo pena de considerarla abandonada. Los cuatro principios caracterizaron el
rgimen minero castellano- indiano.
La principal contribucin de Felipe II fueron las ordenanzas del nuevo cuaderno, 1584,
el texto normativo mas orgnico y completo dictado hasta entonces.
Sus principios eran los ya conocidos. Atendan las ordenanzas a la buena explotacin y
vigilancia de las minas, al trabajo de los mineros, a la fundicin de los metales y a la
justicia privativa del ramo. Al margen de ellas se dictaron algunas reglas especiales con
carcter de excepcin, ejemplo sobre las minas de carbn.

61

Ordenanzas del Per

Desde los reyes catlicos, las leyes de Indias peninsulares y criollas se ocuparon de la
minera.
La primera fuente importante del derecho minero indiano fueron las ordenanzas del
virrey del Per, Francisco de Toledo, 1574. Preocupado como estaba por la crisis que
padeca la industria, hizo que su inters por la materia lo llevara a introducir el
ventajoso procedimiento del beneficio de la plata por medio del azogue. Una vez
molido el mineral, se mezclaba con agua, sal y azogue hasta que despeda la plata.
Para la redaccin de las Ordenanzas conto con el asesoramiento de los juristas Polo de
Ondegardo y Juan de Matienzo. Aprobadas por la corona impulsaron el desarrollo de la
minera y alcanzaron una vigencia general en Sudamrica hasta fines del siglo XVII. Sus
principios transcendieron a la codificacin.
Declararon el libre cateo y descubrimiento de minas en los terrenos de cualquier
propietario. Aun los extranjeros podan ser autorizados para su explotacin.
Organizaron el registro de las pertenencias y les pusieron limites para evitar su
acaparamiento.
Descubierta una veta la primera pertenencia era para el descubridor, la descubridora,
la siguiente para el rey, la grande del rey, la tercera nuevamente para el descubridor la
salteada y las restantes para otros interesados.
Tomaron previsiones para la seguridad de las labores y del personal y sobre las
condiciones de trabajo y paga de los indios. Las minas que no eran pobladas y
trabajadas se las consideraba abandonadas. En cada asiento instalaron un alcalde
encargado de los registros, mensuras y de impartir justicia.
La recopilacin de Indias reuni varias leyes sobre el descubrimiento y labor de las
minas, los mineros y azogueros y sus privilegios, escribanos de minas.
La corona se reservo la propiedad de las minas de azogue

por su empleo en el

beneficio de la plata y el azufre en la fabricacin de la plvora.

La regala que se deba pagar fue en principio de un quinto de lo que extraan. Ese
porcentaje tendi a disminuir. La recopilacin confirmo la vigencia de las ordenanzas
particulares como las del Virrey de Toledo.
Ordenanzas de nueva Espaa--- Fue la gran obra de legislacin minera aprobada por
Carlos III. Entre las medidas adoptadas para impulsar la alicada industria de ese
virreinato figuro la organizacin del cuerpo y tribunal de minera. Una vez formado el
rey confio la redaccin de un proyecto de nuevas ordenanzas. El trabajo lo hicieron dos
de sus miembros, estas reglamentaron todos los aspectos de la minera y del gremio
de los mineros. La administracin del ramo, la adjudicacin y el registro de las
pertenencias y el juzgamiento de las causas

62

CODIFICACION DEL DERECHO MINERO

Sarmiento, gobernador de San Juan 1862-1868, odiaba a la provincia de Santa Fe,
deca que estaba llena de contrabandistas y delincuentes, odiaba a Lpez.
Sarmiento cre la diputacin de la minera y nombr 3 diputados. Uno era Domingo de
Oro que permaneci mucho en Chile pero era conocedor de minas. Cuando retorna a
San Juan redacta el 1 Cdigo de minera. Este cdigo fue debatido pero no fue
aceptado porque negaba la propiedad de las minas a la provincia.
Enrique Rodrguez, abogado cordobs que tambin estuvo mucho en Chile, se haba
perfeccionado en minas y haba sido compaero de estudio de Carlos Tejedor. Siendo
Enrique Rodrguez gobernador de Crdoba se le encarga la redaccin del Cdigo de
Minera, que es el actual, sancionado en 1886. Fue reformado en 1920 (aprox.) cuando
se le incluye que todas las explotaciones de minas deban pagar y canon anual y
adems, parte del capital se debe disponer para mejorar la explotacin (galeras,
socavn).
En 1936 se realiza una nueva reforma para incluirle las leyes de hidrocarburos y el
petrleo.
EXAMEN: Autores: Domingo de Oro y Enrique Rodrguez.

b) AGRARIO. Ganadera y agricultura en el Derecho Indiano. Derecho Patrio;

legislacin de fomento. Derecho de aguas. Cdigos Rurales.
Ganadera
Las culturas aborgenes, salvo las del incario, no conocieron la ganadera. La
introduccin de animales domsticos, caballo, vaca , oveja, cerco , aves de corral, por
los espaoles fue un hecho revolucionario para la economa

del nuevo mundo.

Rpidamente se propagaron los ganados en toda su extensin hasta convertirse en

una de las principales fuentes de riqueza. La estabilizacin de la riqueza ganadera se
logro gracias al esfuerzo de los hacendados, que reunieron y cuidaron a los animales
en sus estancias, aun cuando estas fueron abiertas y a la legislacin proteccionista.
Que no se usara la seal de troca, el corte de la oreja hacia desaparecer la marca
anterior.
Que no se diese licencia para matar vacas y ovejas en perjuicio del abasto y cra
Que el ganado mostrenco no reclamado por dueo alguno fuese para la cmara del rey.
Especial importancia tuvieron los bandos de los gobernadores y cabildos.
En nueva Espaa para la defensa de sus intereses, los ganadores se reunieron en la
HERMANDAD de las Mesta a semejanza de los trashumantes de Castilla.

63

En el rio de la plata los ganaderos actuaron de hecho como asociacin gremial para los
mismos fines.
Vaqueras
Al repoblar Buenos Aires Juan de Garay les dio a los fundadores el ganado silvestre de
yeguas y potros que haba quedado del primer establecimiento. El derecho comn de
los vecinos sobre todo el ganado cimarrn, es decir el animal domestico y al esclavo
que huan al campo y se hacan montaraces y a su cra.

El derecho de vaquear es decir de salir a recoger el ganado alzado, fue

reglamentado por el cabildo. A los vecinos hacendados, accioneros, se les
conceda licencia para capturar determinada cantidad de reses, acciones de
ganado. Una vez recogidas las que estaban marcadas pasaban a sus dueos y
las orejanas, sin marca, se distribuan a proporcin de la accin. Las acciones de
ganado se vendan, donaban y heredaban y su registro lo llevaba el cabildo, al
igual que al registro de marcas.
Agricultura
Difundida en la Amrica precolombina, se cultivaba el 17 % de las especies vegetales
del mundo, Desde los inicios de la conquista, la corona se empeo en fomentar la
agricultura para sostener a los pobladores del nuevo mundo. Ya a fines del 400
apareci en las mercedes de tierras la clausula de que una parte deba ser plantada y
labrada. Las leyes de indias sobre fundacin de ciudades determinaron como se hara
la distribucin de la tierra: Fuera del ejido, habra una zona de dehesas para el ganado
y a continuacin, las tierras de labor o de pan llevar, para la agricultura.
En Bs As no se reservo tierra para dehesa. Los labradores tuvieron como privilegios:
Exencin de prisin por deudas
Inembargabilidad de sementares
Prohibicin de venderles la cosecha a menor precio de la tasa en caso de
ejecucin.
En su expansin natural, los animales invadieron las tierras de labor, que se
interponan en su camino, desatando uno de los mas graves conflictos entre fuerzas
productivas del periodo indiano.
Los afectados fueron tanto los cultivos de los espaoles como los de los indios.
Un factor que agravo el problema fue el rgimen de comunidad de pastos, que se
practicaba.
Reiteradamente el cabildo de Bs As se hizo eco del problema y prohibi la tenencia de
animales sueltos bajo pena de multa y pago de daos.
Adversidades que sufrieron los labradores:

64

 No guardarse sus privilegios

Conversin en estancias de ganado de las tierras de pan llevar
Paso de troperos y boyadas por sus sementares, adems de la invasin de
animales sueltos
Falta de labradores propietarios, siendo por lo general arrendatarios
Escasez de brazos y pago de salarios elevados
Psitos
Desde la edad media se supone que existieron los psitos, almacenes de granos
que algunos identifican con las alhndigas, en tanto que para otros fueron
establecimientos de almacenamiento y venta de toda clase de gneros de
importacin, pero fue con Felipe II que empezaron a tener importancia. Les
prestaban a los agricultores granos para la siembra por un mdico inters y
provean de pan a los vecinos, evitando con ello las maniobras especuladoras,
fueron adems un auxilio financiero para la Corona, los cabildos se encargaron de
su administracin.
Ganadera y agricultura en el derecho patrio
Se puede decir que las estancias se transformaron en empresas comerciales e
industriales. El ganado vacuno se crio por el cuero, tambin por la carne, cuernos,
sebo y pezuas, adems se le suma la cra de ganado ovino.
Los gobiernos patrios dictaron nuevas leyes en defensa de la propiedad legtima del
ganado. Contemplaron esas normas:
a) La marca de los animales y su registro
b) La introduccin de vacunos y cueros en los mercados con la debida
contramarca
c) El rgimen de gua para el transporte del ganado
d) La matriculacin de los acarreadores.
La agricultura sigui rezagada con relacin a la ganadera.
Empeadas las autoridades en impulsar el desarrollo agrcola, trazaron sobre todo
en la dcada de 1820, planes de colonizacin con esa finalidad. Estos fracasaron.
Rosas consolido el progreso de la ganadera conquistando nuevas tierras para el
pastoreo.
Marcas, contramarcas, guas, apartes, trabajo rural, destruccin de sementares por
animales fueron objeto de reglamentacin. Gran parte de las tareas rurales sigui
regulada por la costumbre.
En el periodo de la organizacin nacional gano mayor consistencia el apoyo a la
agricultura por medio de las leyes de colonizacin. En Bs As la ley de arrendamiento
de la tierra publica que se dicto para poner orden en el caos anterior, tierra vendida,
donada, dada en enfiteusis y con vistas a su futura concesin, pero fracaso en sus

65

objetivos por la falta d seguridad y estimulo para los arrendatarios, expuestos a

perder el capital invertido por la falta de ttulo de propiedad.
Agua
El agua de los ros, fuentes y pozos, como la tierra, fueron en las Indias bienes
realengos de los cuales el rey pudo desprenderse por medio de mercedes a favor de
villas, ciudades o aun de particulares. El agua concedida a una villa o ciudad se
converta en bien pblico y poda ser utilizada por todos los vecinos. A mediados del
siglo XVI la corona estableci en el Per y otras provincias la comunidad de aguas y
en ese carcter se mantuvieron.
Junto con las disposiciones indianas regularon el uso del agua las leyes y
costumbres indgenas.
En el imperio de los Incas se haba desarrollado un sistema de irrigacin artificial
por canales o acequias cuyo funcionamiento requera una disciplina rigurosa. El
agua se distribua a los usuarios por turnos.
Los virreyes, gobernadores y audiencias fueron facultados para proveer en la
materia.
El sistema mas usual de riego fue el de turnos o tandas practicado por los indios de
la regin y adems conocido en Espaa.
Derecho nacional El cdigo civil estableci la pertenencia al dominio pblico
nacional o provincial de los ros y sus cauces y de todas las aguas que corren por
cauces naturales. Desde la segunda mitad del 800 los cdigos rurales incluyeron
captulos referidos al agua y hubo provincias que sancionaron cdigos
especiales. Ej Salta
Cdigos rurales
Su sancin fue una facultad que se reservaron las provincias. La primera provincia
que acometi su redaccin fue la de Bs As. Encomend la obra a Valentn Alsina. A
falta de un modelo tuvo que formarlo sobre la base de los antecedentes patrios y de
los informes y Sigui un criterio individualista en cuanto al ejercicio del derecho de
propiedad. Derogo todas las normas anteriores.
Le reconoci a todo habitante de la provincia el derecho de dirigir sus observaciones
y reparos al gobierno, para que este los sustanciase y eventualmente convirtiese en
proyecto de ley.
El proyecto fue sancionado con pequeas modificaciones en el ao 1865.
No solo se aplico en la provincia de Bs As, fue el modelo de todos los cdigos
rurales dictados

en las dems provincias, Santa Fe , corrientes, Catamarca,

66

Tucumn y del que se dio a los territorios nacionales, con mayores o menores
adaptaciones.
UNIDAD IX. DERECHO DEL TRABAJO. a) INDIANO. Caracteres generales.
Trabajo indgena: encomienda, mita, yanaconazgo, reducciones. El trabajo
indgena en el Ro de la Plata; las Ordenanzas de Alfaro. Trabajo esclavo.
Trabajo libre. Gremios. Papeleta de conchabo.
I. REGULACION LABORAL INDIANA PREVIA A LA REVOLUCION DE MAYO
Durante los siglos de dominacin hispnica se desarroll, por obra de la legislacin y la
costumbre, un ordenamiento jurdico destinado a regular el trabajo de algunos sectores
sociales e indgena.
La sociedad estamental del Antiguo Rgimen consider que los medios lcitos de vida
eran "herencia, posesin, oficio y seoro", de modo que quien careca de herencia, de
propiedades y de ttulo de seor con rentas anexas estuvo obligado a ganarse la vida
trabajando, fuera el trabajo intelectual o manual.
El trabajo manual transit entonces, desde su valoracin esencialmente moral, como
deber, que haba sido, hacia el nuevo concepto burgus de derecho individual con cuyo
ejercicio se lograra el progreso econmico.
Los regmenes laborales ms significativos, en relacin de dependencia con
empleadores privados, eran en el Ro de la Plata, a principios del siglo XIX, el de los
indgenas de vida comunitaria, el de los esclavos, el sujeto a papeleta de conchabo y el
artesanal. Tngase presente que la poblacin "argentina" estaba entonces formada por,
aproximadamente, 70.200 blancos, 68.500 negros y mulatos, 41.500 indgenas y 6.100
mestizos5.
2. Trabajo indgena comunitario. Comprenda a aquellos que vivan en comunidad,
sujetos a un rgimen laboral especial. Quienes se haban separado de sus pueblos de
origen, para vivir de modo independiente, constituan en esa poca la mayora y
engrosaban las filas de los peones y de los artesanos. Haba dos regmenes de trabajo
comunitario: el de los antiguos pueblos tributarios, sujetos al sistema de encomiendas
y a la mita, y el de las reducciones.
a. Encomienda. Mita. El viejo sistema de encomiendas, cada vez ms liberalizado y
restringido por las leyes, estaba en extincin. La mayora de las leyes de Indias sobre el
trabajo indgena, reunidas en el libro sexto de la Recopilacin de 1680, le estaban
dedicadas. Quedaban algunas encomiendas en Salta del Tucumn y en Cuyo, y
probablemente ninguna en Crdoba del Tucumn y Buenos Aires.
Las encomiendas eran de dos clases. En unas, se cumplan estrictamente las leyes que,
desde 1536, haban abolido la "encomienda de servicio personal" reemplazndola por

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la "encomienda tributo", que evitaba el traslado forzoso de los indgenas al

establecimiento del encomendero, para que trabajasen en l. En lugar de eso,
permanecan en sus pueblos, donde desarrollaban su actividad habitual. El pueblo
deba pagar el tributo al encomendero.
En las otras encomiendas, correspondientes a indgenas que carecan de capacidad
tributaria, el "tributo" lo pagaban con trabajo temporario en la hacienda o en la mina
del encomendero. En estos casos, si bien haba un ordenamiento legal protector del
trabajador, tanto a causa de costumbres contrarias, con igual fuerza de ley, como por
la dificultad prctica de hacer cumplir las leyes, la observancia de stas fue incierta. S
se cumpli, en general, la limitacin temporaria del servicio.
Los adultos de la comunidad se dividan, formando grupos, y cada grupo haca un turno
por un determinado nmero de meses, que variaba con la costumbre del lugar.
Esta modalidad de trabajo por turnos, de origen prehispnico, es la que se llam con la
voz quechua mita.
b. Reduccin. Expulsados en 1767 los jesuitas, organizadores de las misiones de
guaranes, stas entraron en crisis. Slo pocas de ellas conservaban el rgimen de
comunidad en vsperas de la Revolucin de Mayo. Por real decreto del 17 de mayo de
1803 se dispuso la supresin total de ese rgimen. Si bien la orden no alcanz a
cumplirse, cuando se promulg el decreto ya se haba iniciado el proceso de extincin.
Adems de dichas reducciones de guaranes, las haba en el Gran Chaco, de tobas,
mocobes, matacos y algunas otras etnias. El gobernador de Buenos Aires Francisco de
Paula Bucareli, encargado de la expulsin, instruy a las nuevas autoridades a fin de
"que los indios no se hagan holgazanes y vagabundos, que trabajen en sus haciendas,
labranzas y oficios en los das de trabajo, industrindolos a que ganen en soldada unos
con otros, y disfruten la tierra labrndola".
Los indgenas que trabajaban en la propia reduccin alternaban el cultivo de la parcela
familiar con el de la tierra del comn, cuyo producto se destinaba a sufragar los gastos
generales, incluida la asistencia a los hurfanos, viudas e invlidos. La concurrencia a
las labores agrcolas en los plantos de la comunidad no deba impedirles el trabajo en
sus granjeras particulares8.
3. Trabajo esclavo. El esclavo negro o mulato segua siendo el recurso humano ms
abundante para las tareas domsticas y rurales. Pero su insercin en el sistema
productivo no era significativa. El 31 de mayo de 1789 Carlos III reuni en su real
cdula "sobre la educacin, trato y ocupaciones de los esclavos" viejas y nuevas
disposiciones relativas a ellos. Su "primera y principal" ocupacin sera "la agricultura y

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dems labores del campo, y no los oficios de vida sedentaria", aunque en la prctica
tambin se emplearon en stos.
4. Trabajo bajo papeleta de conchabo. La oferta de trabajo era escasa en relacin
a la demanda. Un alto porcentaje de la poblacin, desde mediados del siglo XVIII,
estaba compuesta por mestizos y subgrupos tnicos, todos los cuales escapaban a los
lazos de dependencia personal propios de los esclavos e indgenas de encomienda. Su
contratacin como mano de obra para las faenas rurales, a cambio de un salario, se
hizo de forma permanente o temporaria. La sobredemanda de trabajo que haba, y la
condicin libre de esos hombres, alentaron su dedicacin a la vagancia y el
malentretenimiento, y, como contrapartida, el dictado de normas represivas de esos
vicios, entre ellas la imposicin de la papeleta de conchabo, cuya vigencia se
extendera por ms de un siglo.
Los varones libres sin profesin, oficio ni capital fueron obligados a conchabarse, o sea,
a trabajar en relacin de dependencia, en la ciudad o el campo, a cambio de un salario.
Quien infringa esa obligacin, era considerado vago y malentretenido, juzgado y
condenado a pena de servicio.
Un auto de gobierno del virrey marqus de Sobre Monte estableci que "conviniendo el
buen orden por todos trminos desterrar la holgazanera en que viven muchos que
deban estar ocupados en oficio o labranza o de peones de campo, ordeno que todos
los que debe vivir asalariados por falta de oficio o bienes propios, se conchaben en el
trmino de un mes, y tomen papel de amo conocido que bajo su firma acredite estar a
su servicio, cuidando de renovrselo cada dos meses, y en esta inteligencia las
patrullas, partidas y rondas no necesitarn otra prueba para aprehenderlos por vagos
que la de faltar este papel". Cuando la demanda de brazos era extraordinaria, p. ej.
para la cosecha del trigo, los trabajadores urbanos fueron obligados a prestar ese
servicio.
5. Trabajo artesanal. Los artesanos -los hubo de diversas razas y nacionalidades se
dividieron en tres categoras, segn el mayor o menor conocimiento que tenan del
oficio: maestros, oficiales y aprendices.
Los maestros dirigan el taller y podan abrir tienda al pblico. Bajo sus rdenes
trabajaban los oficiales, con pago de salario, y los aprendices, que reciban enseanza,
comida y eventualmente un salario. Hubo variedad de clusulas en los contratos de
aprendizaje. Solan fijar las obligaciones recprocas, duracin del contrato y hasta la
habilitacin del aprendiz como oficial, una vez adquiridos los rudimentos del oficio. La
habilitacin inclua el pago de un pequeo salario o la entrega de los materiales y
herramientas necesarios.

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En las ltimas dcadas del perodo hispnico algunos artesanos de Buenos Aires y
Crdoba intentaron asociarse en gremios. Los plateros porteos llegaron a organizarse
de forma provisional, a la espera de la autorizacin del rey, que nunca lleg.
b) NACIONAL. Subsistencia de instituciones tradicionales: regulacin del
aprendizaje y del conchabo. Abolicin del servicio personal y de la esclavitud.
II. REGULACION LABORAL PATRIA
1. Caracteres generales. Tanto en materia laboral como en muchas otras, la
Revolucin de Mayo no derog el Derecho anterior. Este sigui vigente, con pocas
modificaciones en el corto plazo, salvo las ya avisoradas en el perodo hispnico, a
veces con principio de ejecucin. Slo en el largo plazo experiment cambios ms
profundos. Por lo general, stos respondieron a las ideas proclamadas por la Ilustracin
en el siglo XVIII.
Segn Marcela Aspell de Yanzi Ferreira, la nota distintiva de ese Derecho, en la primera
mitad del Ochocientos, fue la carencia absoluta de una reglamentacin orgnica sobre
el trabajo en general. Slo se dictaron leyes y decretos aislados para algunos oficios.
Falta, pues, de unidad, tal legislacin se encuentra dispersa en reglamentos policiales,
militares, civiles, comerciales, administrativos, fiscales, aduaneros.
El escenario laboral se distingui por su enorme fluidez. La escasez que haba de mano
de obra, a causa de las levas militares y la posibilidad que ofreca la naturaleza de vivir
sin trabajar, determin que fuera fcil conseguir empleo, y percibir un salario
comparativamente alto.
2. Abolicin del servicio personal indgena. La Asamblea General Constituyente
de 1813 declar, a semejanza del decreto de las Cortes de Cdiz del 9 de noviembre de
1812, "derogada la mita, las encomiendas, el yanaconazgo y el servicio personal de los
indios bajo todo respecto y sin exceptuar aun el que prestan a las iglesias y sus
prrocos o ministros, siendo la voluntad de esta soberana corporacin el que del
mismo modo se les haya y tenga a los mencionados indios de todas las Provincias
Unidas por hombres perfectamente libres, y en igualdad de derechos a todos los
dems ciudadanos"24. No siempre se cumpli con esa declaracin.
A lo largo del siglo XIX los indgenas capturados fueron repartidos en ingenios, obrajes
y casas de familia, y obligados a trabajar, bajo la promesa de recibir educacin. A raz
de la "conquista del desierto", Julio A. Roca se los ofreci al gobernador de Tucumn,
quien convino con los industriales las condiciones en que trabajaran. Durante el primer
ao -considerado como de aprendizaje- recibiran un salario bajo, y alimentos dos
veces al da ellos y sus familias. Una parte del salario sera entregada al representante

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para los gastos inmediatos del indgena, y el resto se depositara hasta que pudiera
administrar por s mismo sus intereses.
3. Libertad de vientres. Regulacin de la condicin del liberto. Desde el siglo
XVIII era cada vez mayor la adhesin a la idea de abolir la esclavitud. Las Cortes de
Cdiz promulgaron un decreto en tal sentido. Inspirada en ese modelo, la Asamblea de
1813 declar, no la abolicin total, sino la "libertad de vientres", o sea, la de "todos los
que [...] hubiesen nacido desde el 31 de enero de 1813 inclusive en adelante".
El hijo de esclava, el liberto, no adquira la libertad plena de inmediato, sino slo a los
veinte aos los varones y a los diecisis las mujeres. En el nterin deban indemnizar al
amo con su trabajo, por el detrimento patrimonial que experimentaba con la prdida
del hijo de su esclava.
4. Trabajo bajo papeleta de conchabo. El rgimen se sigui aplicando, aunque no
de forma ininterrumpida, durante el siglo XIX. Todas las provincias, con prescindencia
de la orientacin poltica de sus gobiernos, dictaron rigurosas normas sobre el
conchabo urbano y rural, a veces extensivas a los oficiales artesanos. La intencin fue
doble: proteger los intereses de los empresarios y terratenientes, sujetando a sus
peones por el tiempo del contrato, bajo la amenaza de castigos, y aplicar la mano de
obra ociosa al servicio preferente de las armas.
La ley bonaerense del 17 de julio de 1823 reglament el trabajo de los peones de
campo. Exigi la suscripcin de una contrata formal, autorizada por el comisario de
Polica del lugar. Deba expresar el tiempo y las caractersticas del servicio. Neg accin
judicial a las partes por estipulaciones celebradas fuera de la contrata, y, a los patronos
que hubieran anticipado el pago de salarios, por incumplimiento de los peones.
Prohibi, adems, emplear peones que no acreditasen haber cumplido un contrato
anterior, o haberlo rescindido de comn acuerdo.
La ley bonaerense fue un ejemplo fue el decreto del gobernador correntino Pedro Ferr
del 12 de noviembre de 1825 segn el cual: "1 Desde el da de la fecha en adelante,
ningn pen podr conchabarse para servicio o faena alguna, que no sea bajo contrato
por escrito con su patrn, en la que deber expresarse el tiempo, por el cual el pen se
conchaba, y el sueldo que han convenido.
"2 Las contratas de que habla el artculo anterior, se extendern clara y
sencillamente, en papel comn.
"3 Ningn individuo podr conchabar un pen, que no lleve certificado de su patrn,
de haber cumplido el trmino de contrata, o de haberse sta disuelto por avenimiento
de ambos; y en caso de hacerlo sin este requisito, ser responsable a los cargos que
resulten contra el pen.

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"4 El pen que anteriormente haya estado conchabado, y trate de verificarlo en

cualquier tiempo, deber acreditar esto mismo ante su patrn, para salvar el
certificado de que habla el artculo anterior.
"5 Todo patrn que por cualquiera motivo tenga que despachar uno o ms peones,
fuera de su casa o establecimiento, deber darles una papeleta en que se exprese la
fecha en que fue librada, y los das que el pen debe estar fuera de su servicio.
"6 Todo pen que se encuentre sin la papeleta de su patrn, y del capitn de la
compaa a que pertenece, o que se hallen vencidos los das que expresa la papeleta
ser reputado por vago y dstinado a las obras pblicas un mes por la primera vez, y
por la segunda al servicio de las armas.
"7 No se admitir demanda alguna de un patrn contra un pen, o al contrario que
proceda de conchabados, sin que sea justificado por la contrata, de que habla el
artculo primero".
La sancin de la Constitucin de 1853 no influy en este rgimen de trabajo forzoso.
5. Lenta desaparicin del gremio. Regulacin del aprendizaje. La tendencia
anticorporativa prevaleci despus de 1810. A pocos das de la Revolucin de Mayo,
Manuel Belgrano ratific esa postura, abogando por la libertad individual de trabajar, y
condenando el espritu monoplico.
En Buenos Aires, el Reglamento Provisional de Polica de 1812 orden que todos los
artesanos se redujesen a gremio, pero "sin ningn gnero de traba ni reglamento
restrictivo". En consecuencia, el intendente de Polica, Jos M. Moldes, dict una
instruccin para los artesanos, que mantena el orden jerrquico tradicional de maestro
mayor, maestros oficiales y aprendices.
De todos modos, la corriente anticorporativa se abri paso. Un exponente de ella fue la
liberal Carta de Mayo sanjuanina de 1825, por cuyo art. 6 "todo ciudadano o habitante
de la provincia es igualmente libre para emplear sus brazos, su industria y sus
capitales como lo juzgue bueno y til a s mismo. Ningn gnero de trabajo le es
prohibido [...] en sus diversas ocupaciones, ningn particular, ni asociacin tiene
derecho a embarazarlo e incomodarlo, y mucho menos impedirlo".
Una prctica que vena del siglo XVIII se intensific en esa poca: la celebracin de
contratos de aprendizaje. El fin era formar nuevos artesanos y, de ese modo, asegurar
la vigencia del oficio.
Nadie sera admitido de aprendiz sin un contrato formal, en el que constase el trmino
de duracin y las dems condiciones acordadas por las partes. Los fabricantes y
maestros no podran, so pena de multa, contratar a aprendiz alguno que no tuviese
certificado de haber cumplido el tiempo de su contrato anterior o de haberlo

72

rescindido. El aprendiz que abandonaba el trabajo o era retirado por su padre sin causa
justificada sera obligado a trabajar un mes ms por cada semana de ausencia.
Segn la mayora de los contratos, el aprendizaje se iniciaba entre los doce y catorce
aos de edad, y duraba de tres a cuatro aos. El aprendiz era alojado y alimentado por
el maestro, asistido en sus enfermedades y, con menor frecuencia, vestido. Unas veces
perciba un pequeo salario desde el principio, y otras veces a partir de cierto tiempo.
El salario fue fijo o variable. El maestro, que reemplazaba al padre en la funcin de
educar, poda corregir al joven por mala conducta.
Liberalismo jurdico; cdigos y leyes generales. Orgenes del moderno
Derecho del Trabajo. legislacin penal y laboral argentinas. Codificacin;
proyecto de Ley Nacional del Trabajo (1904).
1. Caracterizacin del perodo. El perodo estuvo dominado por la idea liberal de
que el contrato de trabajo es, como los dems, de ndole estrictamente privada, sujeto,
por lo tanto, a la autonoma de la voluntad.
A mediados del siglo el trabajo asalariado estaba difundido en Buenos Aires. Se
practicaba en el sector manufacturero, en particular el vinculado con la exportacin, y
el de servicios. Hacia la dcada de 1880 su predominio se haba consolidado. Ms de la
mitad de los trabajadores estaba en esa condicin.
Se trabajaba a jornal (por da o fraccin) tanto en las actividades artesanales como en
el transporte y el campo. En ciertos sectores se pagaba a destajo. Lo habitual en el
comercio fue el pago por mes. Cualquiera fuera la periodicidad, no siempre se hizo
totalmente en dinero. Por lo general, slo una parte importante. En los talleres de
manufacturas los aprendices recibieron un trato similar al de los dependientes: se les
daba alojamiento y comida, a ms de un pequeo salario en dinero. A los trabajadores
restantes, por lo comn, se les suministr la comida de media maana.
La Constitucin adopt el enfoque liberal del problema en sus arts. 14 y 20, al
reconocerlo como uno de los derechos individuales46. Juan Bautista Alberdi defendi
con ardor la doctrina de la no injerencia del Estado en las relaciones laborales. Reprob
las leyes que pretendan reglamentarlas. Consider opresoras de la libertad, entre
otras, las relativas a la papeleta de conchabo. Prevaleci el criterio, de conformidad
con el pensamiento de Alberdi, de que el mnimo intervencionismo estatal del cual
hablaba ste fuera canalizado por la ley comn y no por una legislacin especial.
Alberdi se refiri tambin al salario. Fue optimista sobre la suerte del trabajador
sudamericano, cuyas condiciones juzgaba diferentes del todo de las del europeo.
Consider "nada ms loco, ms ajeno de sentido comn", a las aplicaciones plagiarias
que los agitadores pretendan hacer de lo europeo. El nico riesgo que vislumbr fue
"que el salario suba hasta el despotismo, al revs de lo que sucede en Europa, donde el

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salario es insuficiente para alimentar al trabajador". Si "all es siervo del capitalista;

aqu es su rey y soberano. Los roles se encuentran cambiados completamente. El
capital entre nosotros es mendigo de brazos y trabajo".
IV. NACIMIENTO DEL DERECHO DEL TRABAJO MODERNO. PERIODO DE LA
LEGISLACION INDUSTRIAL U OBRERA (1904-1943)
1. Circunstancia histrica. Factores socio-polticos. En las ltimas dcadas del
siglo XIX comenzaron a agitarse los trabajadores dependientes. Aos despus, la
agitacin alcanz una magnitud desconocida. Haba quedado planteada la "cuestin
social".
Varios factores se conjugaron para producir el fenmeno. Entre stos: el cambio en la
estructura econmica, debido al proceso de incipiente industrializacin; el aumento
vertiginoso y la modificacin de la poblacin, a causa de la recepcin masiva de
inmigrantes; el deterioro de las condiciones laborales y de vida de la clase trabajadora,
agravada an ms por la gran crisis de 1890; la toma de conciencia, por su parte, de
su carcter de clase; la aparicin y difusin de ideologas contestatarias, llegadas con
la inmigracin europea, capaces de despertar en los trabajadores legtimas
aspiraciones de justicia social, y hasta de arrastrarlos a la accin violenta; la
organizacin de las primeras asociaciones obreras, con programas reformistas o
revolucionarios y vnculos internacionales.
En la Argentina, el cambio de paradigma se hizo manifiesto desde la constitucin de las
primeras asociaciones obreras: los grficos en 1867, los panaderos en 1886, los
maquinistas y fogoneros ferroviarios en 1887. Simultneamente, comenzaron los
conflictos laborales, que derivaron en huelgas. Se recuerda, entre las primeras, las de
los grficos en 1874 y 1878, de los ferroviarios en 1888, y de los carpinteros, ebanistas
y afines en 1889. Se multiplicaron en el ltimo decenio. Hubo cuatro grandes huelgas
en 1890, siete en 1892, nueve en 1894, diecinueve en 1895 y veintisis en 1896.
Proyecto de Ley Nacional del Trabajo (1904).
Tanto en el Congreso Nacional como en las provincias se trat de implantar y regular el
descanso dominical, la jornada de ocho horas103, la proteccin de la minoridad y de la
mujer trabajadora104, la indeminizacin especial por accidente y la solucin pacfica
de los conflictos.
Establecido por la legislacin indiana y patria, el descanso dominical fue suprimido en
la ciudad de Buenos Aires en 1883 para talleres, industrias y casas de comercio, a
instancia del Club Industrial. Pero mientras esto suceda en Buenos Aires, era
instaurado en 1887 en Rosario por una ordenanza municipal.

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En 1890 la Federacin Obrera de la Repblica Argentina peticion a favor del descanso

semanal. El pedido fue reiterado en aos siguientes, sumado a la jornada de ocho
horas.
El trabajo de mujeres y menores fue materia de sendos proyectos formulados en 1892
por Jos Penna y Emilio Coni en el mbito municipal porteo. En esa dcada y primeros
aos de la siguiente el Patronato de la Infancia solicit insistente e infructuosamente al
Congreso Nacional que aprobara un proyecto de ley de proteccin de menores. Por
entonces, stos y las mujeres trabajaban un promedio de diez horas diarias. En 1902 la
escritora y periodista francesa Gabriela Laperrire, inspectora de fbricas y talleres
industriales, present a la Municipalidad de Buenos el mismo ao, Bialet Mass
present un proyecto de ordenanza.
b. Elaboracin. A los males que sufra la clase trabajadora desde las ltimas dcadas
del siglo anterior, se sumaron, las huelgas sangrientas promovidas por el sindicalismo
anarquista en 1902. No se trat slo del abandono de los lugares de trabajo, como
seal de protesta, sino tambin de la ocupacin del espacio pblico. La protesta oblig
al Estado a ocuparse por primera vez de la construccin de polticas sociales.
En la Argentina, como en la mayora de las naciones, la cuestin obrera comenz
siendo encarada como problema de seguridad y orden, con medidas de carcter
represivo: estado de sitio, intervencin policial, leyes de residencia y de defensa social.
La reaccin sindical fue inmediata, desencadenndose la gran huelga general
El gobierno respondi con la declaracin del estado de sitio y las expulsiones de
dirigentes anarquistas110. Pero no se limit al empleo de mtodos represivos.
Conciente de la necesidad de resolver por la va legislativa los graves problemas que
aquejaban a los trabajadores, el ministro del Interior, Joaqun V. Gonzlez, convoc a
representantes de todo el arco reformista para definir un proyecto integral de ley.
En el mensaje de 1904 al Congreso, el presidente Julio A. Roca anunci el envo
inmediato del proyecto, que se propona regular el trabajo obrero y sus relaciones con
el capital, inspirado en "necesidades evidentes y en las frmulas adoptadas por las
naciones que mejor han legislado sobre el asunto. Su espritu ms general es mejorar
las condiciones de la clase obrera y de la industrial, ofrecindoles medios de
conciliacin permanente sobre bases de equidad y justicia".
El proyecto const de 465 artculos agrupados en catorce ttulos: disposiciones
preliminares y generales; de los extranjeros; del contrato de trabajo; de los
intermediarios en el contrato de trabajo; accidentes del trabajo; duracin y suspensin
del trabajo; trabajo a domicilio e industrias domsticas; trabajo de los menores y de las
mujeres; contrato de aprendizaje; del contrato de los indios; condiciones de higiene y

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seguridad en la ejecucin del trabajo; asociaciones industriales y obreras; autoridades

administrativas; y de los tribunales de conciliacin y arbitraje.
Nunca el Congreso se aboc a su consideracin. Muy bien inspirado, fue demasiado
ambicioso para la poca.

c)DERECHO PREVISIONAL. Cofradas, hermandades y montepos. Previsin

social indgena. Reorganizacin previsional patria. Orgenes del moderno
sistema previsional; el derecho a la jubilacin.

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