DELITOS CONTRA LA

ADMINISTRACIN PBLICA I
Leccin N 11 Semana 12

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I EL DERECHO ADMINISTRATIVO
1.1 Derecho Administrativo General:
Dedicado al estudio de los principios en que l se
inspira.
Es un derecho en formacin que contiene
instituciones relativamente nuevas y principios que
todava estn en proceso de decantacin.

INSTITUCIONES
DEL DERECHO
ADMINISTRATIV
O

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1.2 Derecho Administrativo Especial:

Son objeto de su consideracin los procedimientos
contencioso-administrativos y la competencia de
sus tribunales.
La armonizacin del derecho administrativo con los
postulados bsicos del Estado de Derecho,
depender fundamentalmente del equilibrio entre la
eficacia que se reclama de la accin del Estado y la
misin que se le exige a la Ley para que los
derechos de los ciudadanos no resulten
desprotegidos frente a la arbitrariedad
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CONCEPTO DE ADMINISTRACIN PBLICA

Etimolgicamente, la palabra administrar proviene de las voces latinas
<ad> que significa <a> y <ministrare> que quiere decir <servir>. Segn
otros proviene de la contraccin de <ad manus trahere> que da la idea de
manejo o gestin.
En sentido ms estricto, la palabra Administracin designa el conjunto de
rganos por los cuales se conducen y ejecutan las tareas pblicas.
DIFERENCIAS ENTRE LA ADMINISTRACIN PBLICA Y PRIVADA
En los actos de administracin privada, an cuando de ellos se derive un
beneficio a la colectividad, media fundamentalmente un inters de lucro,
utilidad o beneficio para quien lo realiza.
En los actos de la Administracin Pblica, no existe inters de lucro, sino
exclusivamente de servicio.
Las normas de Derecho Pblico son las que regulan la actividad de los
poderes del Estado y las relaciones de estos poderes entre s y con los
ciudadanos. Esta vinculacin del Derecho Pblico al inters comn explica
algunas de sus caractersticas; por un lado se trata de normas en las que su
contenido es siempre obligatorio, esto es, los afectados no pueden elegir
entre aplicarlas o no.
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EL PRINCIPIO DE
LEGALIDAD
El Estado de
Derecho se
caracteriza no
solamente por su
elemento
sustantivo, o sea, el
reconocimiento y
tutela de los
derechos pblicos
subjetivos, sino
tambin por el
sometimiento de la
administracin al
ordenamiento
jurdico. Este
elemento formal es
lo que se denomina
principio de
legalidad

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El principio de legalidad tiene un significado positivo y

otro negativo:
a) Significado negativo:
- Los reglamentos no pueden exceder ni contradecir a
una ley formal.
- Los actos individuales no pueden contradecir las leyes
formales ni los reglamentos.
- En su actuacin la administracin no debe exceder las
normas que regulan la competencia.
- Toda actividad de la administracin debe desarrollarse
sin violar los principios generales del derecho.

b) Significado positivo:
- Respeto de la administracin por la reserva de ley. La
administracin no debe intervenir en cuestiones
referentes a la libertad, la propiedad, la creacin de
impuestos, etc.
- La actividad administrativa debe respetar los principios
de justicia.
- El legislador puede habilitar a la administracin para
que dicte reglamentos delegados o determinados actos
concretos.
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NULIDAD DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS

Las causales de nulidad de los actos administrativos estn
expresamente consignadas en el artculo 43 del Texto nico
Ordenado de la Ley de Normas Generales de Procedimientos
Administrativos, aprobado mediante Decreto Supremo N 02-94JUS, y son las siguientes:
a) Los dictados por rgano incompetente.
b) Los que son contrarios a la Constitucin o a las leyes.
c) Los que contengan un imposible jurdico.
d) Los dictados prescindiendo de las normas esenciales del
procedimiento, y de la forma prescrita por la ley.

EL FUNCIONARIO PBLICO
Es quien acta por delegacin del Estado en las relaciones externas de
la administracin con los administrados, expresando ante stos la
voluntad de aqul.

Empleado Pblico es el que prestando servicios en la

administracin, no acta con dicha delegacin y lo hace exclusivamente
en las relaciones internas de la misma administracin.
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Conforme lo establece el artculo 4del Decreto

Supremo N005-90-PCM, Reglamento del Decreto
Legislativo N 276, Considrese Funcionario al
ciudadano que es elegido o designado por autoridad
competente, conforme al ordenamiento legal, para
desempear cargos del ms alto nivel en los poderes
pblicos y los organismos con autonoma.

De la definicin propuesta por el Reglamento de la Ley

de Carrera Administrativa y de Remuneraciones del
Sector Pblico, se desprende que solo tienen la
condicin de Funcionarios los que llegan a un cargo
pblico por eleccin o por designacin directa de uno
de los Poderes del Estado, y tambin los que son
designados para desempear un cargo de confianza; a
los primeros se les conoce como funcionarios polticos
y a los segundos como funcionarios de confianza.

A esto habra que aadir que Funcionario Pblico es

individuo que ejerce funcin pblica, esto es mando
interior del rgano a su cargo.

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el
al

FACULTADES DE LOS FUNCIONARIOS PBLICOS

Los encargados de la administracin pblica tienen potestades que se
clasifican en:
a) Imperativas, en virtud de las cuales la administracin est dotada
de elementos coactivos para hacer cumplir sus funciones.
b) Reglamentarias, a fin de que
complementadas y dispongan de una

las normas legales puedan ser

concrecin ms actuante.

c) Ejecutivas, para que sus decisiones legales y reglamentarias

tengan el necesario poder coercitivo con miras a la fiel y cumplida
proteccin de los derechos individuales y sociales.
d) Sancionadoras, sin la fuerza de las cuales es imposible en
nuestras sociedades obtener el respeto por las decisiones de quienes
dirigen el Estado.
e) Jurisdiccional, como medios para lograr la solucin de las
cuestiones que afectan los derechos particulares frente a la propia
administracin.

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SERVIDOR PBLICO
El citado Decreto Supremo N 005-90-PCM seala lo siguiente:
Para los efectos de la Ley, entindase por servidor pblico al
ciudadano en ejercicio que presta servicio en entidades de la
Administracin Pblica con nombramiento o contrato de
autoridad competente con las formalidades de la Ley, en jornada
legal y sujeto a retribucin remunerativa permanente en
perodos regulares. Hace carrera el servidor nombrado y, por
tanto, tiene derecho a estabilidad laboral indeterminada de
acuerdo a Ley. Asimismo, el Decreto Legislativo N 276 dice: Los
servidores
pblicos
son
responsables
civil,
penal
y
administrativamente por el cumplimiento de las normas legales
y administrativas en el ejercicio del servicio pblico, sin perjuicio
de las sanciones de carcter disciplinario por las faltas que
cometan.

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CLASIFICACIN DE LAS RESPONSABILIDADES

El concepto de responsabilidad es uno solo conforme est expuesto,

razn esta por la cual su clasificacin obedece solamente a fines
didcticos; as tenemos:
1.Clasificacin por su exigibilidad
InternaCuando se refiere a las obligaciones del cargo o funcin
respecto de la propia administracin interna.
Externa
Cuando se refiere a las obligaciones del cargo o funcin
respecto de los usuarios del servicio o la sociedad en general.

2. Clasificacin por la Actividad Generador

Por Omisin
Se configura cuando el agente incurre en responsabilidad,
cuando conscientemente deja de cumplir una obligacin.
En sntesis, la omisin revela una actitud aptica y se puede
considerar que es un NO HACER y por tanto califica como
conducta reprochable. En conclusin, la omisin supone la
existencia de un deber hacer que sea posible y exigible, y que
a su vez el no hacerlo resulta ser deliberado o imputable.
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3. Clasificacin por el incumplimiento

Directa: Cuando la responsabilidad se genera por el propio agente.
Subsidiaria: Cuando un tercero responde por el agente responsable
y por l mismo. Ejemplo: Cuando por negligencia se dejan prescribir
responsabilidades de otros funcionarios
4. Clasificacin por la Materia.
Administrativa: Cuando se trata de un servidor o funcionario
pblico
Ejecutiva: Cuando la responsabilidad corresponde a un funcionario
ejecutivo
Poltica: Cuando se trata esencialmente del Ejecutivo
Civil: Resarcimiento econmico al Estado, cualquiera sea el agente.
Penal: Incumplimiento de normas contenidas en el Cdigo Penal.
5. Por sus consecuencias
a) Responsabilidad simple: Implica la aplicacin de slo una
sancin
b) Responsabilidad compuesta: Implica la aplicacin de ms de
una sancin

En el siguiente cuadro se observa los tipos de faltas que constituyen

las diferentes responsabilidades, y cmo se efecta el procesamiento
de las faltas y la forma de sancin.
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TIPO DE FALTA TIPO DE

PROCESAMIEN SANCINTO-

BASE LEGAL

RESPONSABIL Faltas
IDAD
administrativas
ADMINISTRATI
VA

Inobservancia de
Normas Internas o
Externas.

Principios
Sistemas
Administrativos

RESPONSABIL
IDAD CIVIL

Principio
econmico contra
el Patrimonio
Pblico (real,
tangible).

RESPONSABIL
IDAD PENAL

RESPONSABIL
IDAD
POLTICA
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Previsto en el
Cdigo Penal

Es una
responsabilidad
mayor, es una
sancin social.
Responsabilidad
especial
establecida en
funcin a la
PERSONA por las

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TRATAMIENTO DEL EXTRANEUS

Muchos tipos penales de los delitos contra la administracin pblica
estn construidos como delitos especiales, es decir, solamente
pueden ser cometidos por sujetos que renan una cualidad
determinada (los intranei), mientras que los que no renan tal
cualidad (los extranei o extraos), ya por mandato de la ley, no
pueden cometer tal delito especial como autores. Adems, los
delitos especiales pueden presentarse como propios o como
impropios. Los delitos especiales propios son aquellos en los que
el injusto penal se basa decisivamente en la cualidad especial de
quien comete los hechos; p. ej. en el C. P. peruano, el prevaricato
(art. 418), el abuso de autoridad (art. 376 y ss.), la malversacin
de fondos (art. 389) o el cohecho (art. 393 y ss.) del C.P. peruano.
No existe un tipo comn similar a estos. En cambio, en los delitos
especiales impropios la cualidad no constituye, sino solamente
agrava el injusto penal ya existente; o sea, existe ya un tipo penal
comn al cual se puede recurrir en caso de no existir tal cualidad en
el autor; ello ocurre, en el C. P. peruano, con el peculado (art. 387)
que puede verse como un caso agravado del hurto (art. 185) o de
la apropiacin indebida (art. 190); o la concusin (art. 382) en
relacin con las coacciones (art. 151) o la estafa (art. 196).
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USURPACIN DE FUNCIONES
Artculo 361. El que sin ttulo o nombramiento
usurpa una funcin pblica, o la facultad de dar
rdenes militares o policiales, o el que hallndose
destituido, cesado, suspendido o subrogado de su
cargo contina ejercindolo, o el que ejerce funciones
correspondientes a cargo diferente del que tiene ser
reprimido con pena privativa de libertad no menos de
cuatro ni mayor de siete aos o inhabilitacin de uno
a dos aos conforme al artculo 36 inciso 1 y 2.
Si para perpetrar la comisin del delito, el agente
presta resistencia o se enfrente a las fuerzas del
orden, la pena ser privativa no menor de cinco ni
mayor de ocho aos.
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Consideraciones Generales
Este artculo se refiere a que alguna persona sin tener el ttulo
correspondiente o el nombramiento requerido para el desempeo de una
funcin pblica, la usurpa, se arroga facultades, o incluso da rdenes
militares o policiales cometiendo abuso de autoridad.
De igual manera el que habiendo sido destituido, ya sea previo proceso
Administrativo disciplinario o despus de un proceso penal respectivo, o sin
ellos, o el que ha sido cesado de sus funciones o sea alejado de parte de sus
funciones oficiales mediante resolucin respectiva, o habiendo sido
subrogado por cualquier causal debidamente comprobada, sta contina
ejerciendo dicho cargo, cometiendo delito de abuso de autoridad.
a. Sujeto activo
Cualquier persona sea
hombre o mujer que se atreve
a cometer el delito de abuso
de autoridad, se enviste de
autoridad sin tener ttulo.

b. Sujeto pasivo
El Estado, por cuanto el
ejercicio ilegal del cargo
perjudica fundamentalmente
la actuacin del mismo ante la
colectividad nacional.
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 Asimismo, el que ejerce funciones correspondientes a otro cargo

diferente del que ha sido asignado o designado, comete delito de
abuso de autoridad o Usurpacin de Funciones.
Que en el delito de Usurpacin de Funciones se dan varias
modalidades, as tenemos:
El que ejerce funciones sin tener ttulo
El que ejerce funciones sin estar nombrado para tal fin
El que usurpa la funcin pblica
El que ejerce funciones despus de haber sido destituido
El que ejerce funciones despus de haber sido cesado
El que ejerce funciones despus de haber sido subrogado
El que ejerce funciones de cargo diferente
El que para ejercer se enfrenta a las Fuerzas del Orden Pblico.
Todos ellos cometen el delito de Usurpacin de Funciones
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USURPACIN DE FUNCIONES
Art. 362 El que pblicamente ostenta insignias o distintivos de una funcin
o cargo que no ejerce o se arroga grado acadmico, ttulo profesional u
honores que no le corresponden, ser reprimido con pena privativa de
libertad no mayor de un ao o con prestacin de servicios comunitarios de
diez a veinte jornadas.
Bien jurdico tutelado: Inters del Estado porque se cumplan a cabalidad
las funciones de la Administracin Pblica.
a) Sujeto activo: El funcionario o servidor pblico o cualquier persona sea
hombre o mujer que pblicamente ostenta, insignias o distintivos de una
funcin o cargo que no ejerce o se arroga grado acadmico, ttulo profesional
u honores que no le corresponden.
b) Sujeto pasivo: El Estado por cuando la mala actuacin de los servidores
y funcionarios pblicos le dificulten su accionar en la colectividad nacional.
Elementos constitutivos
a. Cualquier persona natural, sea hombre o mujer, o funcionario o servidor
pblico.
b. Pblicamente ostenta insignias o distintivos de una funcin o cargo que no
ejerce, o se arroga grado acadmico, ttulo profesional u honores que no le
corresponden.
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VIOLENCIA Y RESISTENCIA
A LA AUTORIDAD

Art. 365. El que sin alzamiento pblico, mediante violencia o amenaza,

impide a una autoridad o a un funcionario o servidor pblico ejercer sus
funciones o le obliga a practicar un determinado acto de sus funciones o
la estorba en el ejercicio de stas, ser reprimido con pena privativa de
libertad no mayor de dos aos.
Bien jurdico tutelado
Inters del Estado porque se cumplan a cabalidad las funciones de la
Administracin Pblica con personal calificado y en forma satisfactoria.
a) Sujeto activo
Cualquier persona hombre o mujer que
utilizando violencia o amenaza impide ejercer
funciones a una autoridad, funcionario o
servidor de la Administracin Pblica o lo
obliga a practicar un determinado acto de sus
funciones le estorba en el ejercicio de ella.

b) Sujeto pasivo
El Estado y el funcionario, autoridad o
servidor pblico, que se ve amenazado por la
violencia o la amenaza para ejercer sus
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funciones.

Elementos constitutivos
a. Cualquier persona hombre
o mujer que sin alzamiento
pblico
b. Usa la violencia a la
amenaza o impide a una
autoridad o a un funcionario o
servidor pblico a ejercer sus
funciones
c. Le puede obligar a practicar
un determinado acto de sus
funciones o le estorba en el
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ejercicio de estos.

RESISTENCIA

Art. 366: El que emplea intimidacin o violencia contra

un funcionario pblico o contra la persona que le preste
asistencia en virtud de un deber legal o ante
requerimiento de aquel para impedir a trabar la ejecucin
de un acto propio del legtimo ejercicio de sus funciones,
ser reprimido con pena privativa de libertad no menor
de uno ni mayor de tres.
Bien jurdico tutelado: Inters del Estado, porque se cumplan a cabalidad las
funciones de la Administracin Pblica por quienes tienen esa responsabilidad.
a) Sujeto activo: Cualquier persona, hombre o mujer que con sus actos de
violencia o intimidacin trata de evitar que se cumplan las funciones propias de
su cargo para los cuales debe ejercer.
b) Sujeto pasivo: Funcionario pblico o persona que le presta asistencia legal y
el Estado, en tanto el funcionario pblico no pueda cumplir eficazmente sus
funciones .
Elementos constitutivos del delito
a) Ejercer intimidacin o violencia contra un funcionario pblico o contra la
persona que le presta asistencia en virtud de un mandato legal. Esto no es ms
que la forma de emplear formas que intimiden y usar sobre todo la violencia
contra l o su familia.
b) Requerimiento del funcionario o persona que le presta ayuda por disposicin
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legal para impedirlo o trabarlo la ejecucin de un acto propio del legtimo ejercicio

CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES

Art. 367. En los casos de los artculos 365 y 366 la pena privativa de
libertad ser no menor de tres ni mayor de seis aos, cuando:
1. El hecho se comete a mano armada
2. El hecho se realiza para dos o ms personas
3. El actor es funcionario o servidor pblico
4. El actor ocasiona una lesin grave que haya podido prever
Si el agraviado muere y el agente pudo prever este resultado, la pena ser
privativa de libertad no menor de 3 ni mayor de 15 aos.

DESACATO

Art. 374. El que amenaza, injuria o de cualquier otra manera ofenda la

dignidad o el decoro de un funcionario pblico a causa del ejercicio de sus
funciones, o al tiempo de ejercerlos ser reprimido con pena privativa de
libertad no mayor de 3 aos.
Agravante
Si el ofendido es presidente de uno de los poderes del Estado la pena ser
no menor de dos ni mayor de cuatro aos.
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Bien jurdico tutelado: Inters del Estado de que se

cumplan las funciones de la Administracin de Justicia,
por quienes estn obligados a ella.

a) Sujeto activo: Cualquier persona hombre o mujer que

agrede a un funcionario pblico o presidente de un
poder del estado.
b) Sujeto pasivo: El funcionario o presidente de un poder
del estado.

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Elementos constitutivos
a) Persona cualquiera sea hombre o mujer que amenaza,
injuria u ofende la dignidad o el decoro de un funcionario o
presidente de un poder del estado.
b) Que haya amenaza, injuria o de cualquier otra manera
haya ofensa a la dignidad o el decoro de un funcionario o
presidente de un poder del estado.
c) Un funcionario pblico, o presidente de un poder del
Estado en el ejercicio de sus funciones.

Penalidad. Pena privativa de libertad no mayor de 3 aos

Agravante. Si el ofendido es presidente de un poder del
estado la pena privativa de libertad no ser menor de dos
ni mayor de cuatro aos.
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NEGATIVA A COLABORAR CON

LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA
Art. 371.- El testigo, perito, traductor o intrprete que, siendo legalmente
requerido, se abstiene de comparecer o prestar la declaracin, informe o servicio
respectivo, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos o
con prestacin de servicio comunitario de veinte a treinta jornadas.
El perito, traductor o intrprete ser sancionado, adems, con inhabilitacin de
seis meses a dos aos conforme al artculo 36, incisos 1, 2 y 4.
Sujeto Activo: A diferencia del resto de tipificaciones penales, la calidad de autor
solo puede ejercerla aquel que cumpla con la cualidad funcional de testigo,
intrprete y perito.
Sujeto Pasivo: El Estado, como ente titular de las actuaciones probatorias que
toman lugar en el decurso de un proceso.
Testigo: personas que por motivo de su percepcin tenga algo que contar.
Perito: rgano de prueba, persona versada en determinado mbito del
conocimiento.
Intrprete: aquel que funge de traductor del imputado (testigo).
Tipo Subjetivo del Injusto: La incriminacin est condicionada al dolo del agente,
conciencia y voluntad de realizacin tpica, el autor no comparece a la instancia o
se niega a declarar, pese a saber que se encuentra legalmente obligado a ello.
Debe
sumarse la posibilidad de incriminacin a ttulo de dolo eventual.
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BIEN JURDICO TUTELADO

A nuestro criterio, la calificacin jurdico penal que se extrae de la actividad

pblica as como la delimitacin del objeto de tutela, debe ser vista en cuatro
planos:
1.- Las actuaciones del funcionario o servidor pblico que toma lugar de
forma interna y que tienen la idoneidad de afectar el normal desarrollo de la
actividad pblica, a partir de los diferentes grados de lesividad, susceptibles de
afectar derechos de los particulares: abuso de autoridad, omisin de actos
funcionales, etc.
2.- La afectacin del servicio a los intereses generales, ya que son los
ciudadanos los accesitarios finales de las prestaciones pblicas: peculado,
malversacin de fondos, concusin, colusin ilegal, exacciones ilegales, etc.
3.- Las conductas que suponen una privatizacin del cargo, la
superposicin de los intereses particulares del intraneus sobre aquellos
estrictamente generales: delitos de cohecho pasivo, enriquecimiento ilcito, etc.
4.- Los comportamientos prohibidos perpetrados por los particulares
(extraneus) que no suponen una infraccin del deber, ms constituyen un
atentado contra la legitimidad de la funcin pblica, contra
su normal
funcionamiento as como su objetividad e imparcialidad de la actuacin
funcionarial: usurpacin de funciones, resistencia y desobediencia contra la
autoridad, cohecho activo, trfico de influencias, etc.

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El bien jurdico desde una perspectiva funcional, sera la objetividad, la

imparcialidad e independencia, como criterios rectores que debe

guiar toda la actividad pblica prestacional y, desde el sentido social
seran las legtimas expectativas de los administrados de que la funcin
pblica sirva estrictamente a los intereses generales comunitarios. Desde una
perspectiva general se expresa que atentan contra la administracin pblica,
los delitos que impiden o perturban la organizacin y el desarrollo normal de
las actividades de los rganos pblicos en el ejercicio de sus funciones.
El derecho penal solo intervendr ante aquellas conductas que de forma
trascendente defraudan los intereses de la comunidad que se ven afectados
cuando el funcionario perturba dicho cometido. A tales efectos solo las
conductas tpicas que vienen caracterizadas por el dolo, como tipo subjetivo
del injusto, son factibles de punicin, descartndose la penalizacin de las
conductas imprudentes, bajo la excepcin del peculado culposo (art. 387 CP).
Por consiguiente, quedan fuera del marco de punicin, las conductas dentro del
aparato pblico, que no afectan de forma significativa la actuacin pblica.
Por tales efectos, solo las conductas tpicas que vienen caracterizadas por el dolo
como tipo subjetivo del injusto son factibles de punicin, se descarta las
conductas imprudentes, bajo la excepcin de peculado culposo (art. 387 CP). Por
consiguiente, quedan fuera del marco de punicin las conductas dentro del
aparato pblico que no afectan en forma significativa la actuacin pblica.
Dicho esto, es intrascendente pretender llenar de un contenido puramente
axiolgico el bien jurdico tutelado en cuanto al prestigio, decoro o dignidad del
cargo, por carecer de fundamento poltico criminal desde los cnones de un
orden democrtico de derecho, donde la accin punitiva solo puede responder a
criterios suficientes de lesividad social, que determinan a su vez, el
merecimiento
y necesidad
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Abg. Enos
Villalva Villa de pena.
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Puede decirse que el objeto de proteccin

es la regularidad y eficiencia jurdico
penal de un comportamiento que puede
realmente poner en peligro al bien
jurdico, pero si no se le complementa con
otros aadidos que hayan de incidir en su
contenido material de injusto penal
cualificado, ste dato ser insuficiente
permitiendo la punicin de conductas
carentes de dicha concrecin material
constitutivos nicamente de una
contravencin administrativa

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Gracias
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