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. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Prrafo
C. de C. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Cdigo de Comercio chileno
C. del T. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Cdigo del Trabajo
C.A. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Corte de Apelaciones
C.Ae. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Cdigo Aeronutico
C.B.R. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Conservador de Bienes Races
C.O.T. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Cdigo Orgnico de Tribunales
C.P. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Cdigo Penal chileno
C.Pd.P. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Cdigo de Procedimiento Penal
C.P.E. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Constitucin Poltica del Estado [chilena]
C.P.P. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Cdigo Procesal Penal
C.S. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Corte Suprema
C.T. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Cdigo Tributario
D.G.R.N. . . Direccin General de los Registros y del Notariado [Espaa]
D.L. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Decreto Ley
D.O. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Diario Oficial
D.S. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Decreto Supremo
F. del M. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Fallos del Mes
G. de T. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Gaceta de los Tribunales
G.J. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Gaceta Jurdica
IPC . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ndice de Precios al Consumidor
J.C. de S. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Juzgado Civil de Santiago
J.P.L. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Juzgado de Polica Local
LERL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Ley de Efecto Retroactivo de las Leyes
L. de Q. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Ley de Quiebras
L.F. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Ley de Filiacin
LOCD . . . Ley de Operaciones de Crdito de Dinero o de Operaciones
de Dinero y Otras Obligaciones de Dinero [Ley N 18.010]
L.P.A. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Ley de Prenda Agraria [Ley N 4.097]
L.P.I. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Ley de Prenda Industrial [Ley N 5.687]
L.P.M. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Ley de Proteccin de Menores
L.P.S.D. . . . . . . . . . . Ley de Prenda sin Desplazamiento [Ley N 20.190]
L.S.A. . . . . . . . . . . . . . . . . . Ley de Sociedades Annimas [Ley N 18.046]
L.T.F. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Ley sobre Tribunales de Familia
Captulo I
1
El Digesto (D. 44, 7, 1) seala que las obligaciones
nacen sea de un contrato, sea de un maleficio, sea de cierto
derecho por distintos tipos de causas. (...).
2
Vid. infra N 1, 1, captulo VIII, seccin 2,
tomo I. Dicha alteracin de quasi ex contractu que
significaba como de contrato, a ex quasi contractu fue
11
6
Algunos autores, como Manuel ATIENZA y Juan
RUIZ, diferencian entre abuso del Derecho y colisin
de derechos. En sta se producira una colisin entre derechos subjetivos; en cambio, en el abuso del
Derecho se produce un conflicto entre un derecho
subjetivo y un principio de Derecho. Vid. ATIENZA,
Manuel y RUIZ, Juan, Ilcitos atpicos, Editorial Trotta,
2000, p. 42.
7
CARRASCO PERERA, ngel (Director), Derecho
Civil, op. cit., Introduccin. Derecho de la persona. Derecho
subjetivo. Derecho de propiedad, Tecnos, Madrid, Espaa,
1996, pp. 340 a 342.
8
En el Derecho europeo el abuso del Derecho
se regula por normas generales y especiales. As, por
ejemplo, el Derecho espaol trata el abuso del Derecho
en los artculos 7.2 con alcance general y 1 de la
Ley general de defensa de los consumidores con un
mbito particular o especfico en torno al Derecho del
consumo. Pero, para algunos autores, dicha norma
al estar inspirada en una Directiva Comunitaria, que
trata de homogeneizar el comercio en los pases de
la actual Unin Europea, tiene aplicacin general en
materia de contratos y no slo respecto al Derecho del
consumidor. BADENAS CARPIO, Juan Manuel, BERCOVITZ
RODRGUEZ-CANO (Coordinador), Comentarios a la Ley
de condiciones generales de la contratacin, pp. 40 a 43.
9
Artculo 7.2. La ley no ampara el abuso del Derecho.
o el ejercicio antisocial del mismo. Todo acto u omisin
10
13
13
As se aplicaba la teora del abuso del Derecho
en los casos del ejercicio ilcito de un derecho que
daa a otro ( 226 BGB), ejercicio aparente de un
derecho contrario a las buenas costumbres ( 826 del
BGB) o en los actos contrarios a la buena fe ( 242 del
BGB). LARENZ, Karl, op. cit., Derecho Civil. Parte General,
Editorial Revista de Derecho Privado, Jan, Espaa,
1978, p. 297. Esta norma fue ligeramente modificada
por la Ley sobre actualizacin del Derecho de las
obligaciones (Schuldrechtsmodernisierungsgesetz), de
1 de enero del 2002, que afect los Libros I (Parte
General) y II (Derecho de las obligaciones). As,
en su nueva redaccin se seala que 242 [Leistung nach Treu und Glauben]. Der Schuldner ist
verpflichtet, die Leistung so zu bewirken, wie Treu
und Glauben mit Rcksicht auf die Verkehrssitte
es erfordern. Esto quiere decir que el deudor debe
ejecutar el contrato de buena fe (o de forma fiel) conforme
a los usos de trfico.
14
Sentencia del T.S. de 11.05.91.
11
JOSSERAND, Louis, op. cit., Del abuso de los derechos
y otros ensayos, Monografas Jurdicas, N 24, Editorial
Temis S.A., 1999, p. 16.
12
En realidad esta aplicacin concreta puede
dar origen a otras figuras, como la teora del levantamiento del velo. Dicha teora permite aplicar
un estatuto jurdico a una persona jurdica que
corresponde a sus miembros, es decir, asimila o
identifica a la persona jurdica con sus miembros.
As sucede en el Derecho comparado respecto de
14
15
del C.C. no tiene accin contra ste, salvo que el incapaz se hubiese hecho ms
rico, conforme a lo sealado en el inciso
siguiente. Esta contraexcepcin, para algunos autores tendra por fundamento el
enriquecimiento injusto.
e) Lo mismo acontece en una serie de materias, como las recompensas en la sociedad
conyugal, el pago de lo no debido o en
el cuasicontrato de agencia oficiosa, entre
otras.
D. Requisitos del enriquecimiento sin causa.
a) Debe producirse un enriquecimiento del
demandado.
b) Debe producirse un correlativo empobrecimiento del actor.
El que el emprobrecimiento sea correlativo significa que debe ser consecuencia
del enriquecimiento de la contraparte; es
decir, debe existir una relacin causa-efecto
entre el enriquecimiento de una parte y el
empobrecimiento de la otra.
c) No debe existir una causa que justifique
el enriquecimiento.
d) Esta es una figura subsidiaria.
Para que opere el enriquecimiento injusto
no debe haber otra forma de compensacin. De esta manera, la accin in reverso
por la cual se ejercita el enriquecimiento
sin causa es subsidiaria. El fundamento de
la subsidiariedad de la accin est en evitar
que se eluda la aplicacin del Derecho y
especficamente la prescripcin extintiva.
De esta forma, si se ha podido entablar una
accin y ella ha prescrito no se puede alegar
el enriquecimiento sin causa. A su vez, si
procede entablar la accin de nulidad por
falta de causa, y se dejan transcurrir diez
aos, no se puede alegar el enriquecimiento injusto. As, las normas que regulan la
nulidad tienen preferencia sobre el enriquecimiento injusto. En otras palabras, se
impide que se eludan las normas que regulan
expresamente una situacin, recurriendo
al enriquecimiento injusto.
E. La accin de reembolso o actio in rem
verso.
Para la mayora de la doctrina la accin
que emana del enriquecimiento injusto
es una accin in rem reverso. Pero no siem-
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16
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17
a) Ofrecimiento unilateral de recompensa por el hallazgo en el caso de un salvamento, en cuyo caso el denunciador podr
elegir entre el salvamento y la recompensa
ofrecida (artculo 632.2 del C.C.).
b) En materia de formacin del consentimiento el oferente puede retractarse
tempestivamente. Sin embargo, deber indemnizar los gastos de la persona a quien
fue encomendada la propuesta y los daos y
perjuicios que hubiere sufrido (artculos 99
y 100 del C. de C.).
c) Para algunos la estipulacin a favor
de otro es un caso de voluntad unilateral
como fuente de las obligaciones. Sin embargo, para que nazca el crdito respecto
del beneficiario, conforme al artculo 1499
del C.C., se requiere de su aceptacin. Por
ello esta figura no da lugar a una obligacin
que tenga su fuente en una declaracin
unilateral, independientemente que genere
una obligacin unilateral.
El testamento es un acto jurdico unilateral, ya que nace originariamente de
la voluntad del testador, conforme al artculo 999 del C.C. De esta forma, si el
testador instituye un legado de dinero,
producida la muerte del testador el legatario
tendr un crdito contra la sucesin. Lo
que plantea la interrogante si dicho crdito
tendra como fuente el testamento, es decir,
un acto jurdico unilateral. De acuerdo
a la mayora de la doctrina, el testamento no es una fuente de las obligaciones,
ya que para producir efectos requiere la
aceptacin del asignatario testamentario.
Esto se debe a que no es posible adquirir
derechos sin que concurra el beneficiado
con la asignacin.
A continuacin se analizarn las fuentes de las obligaciones consagradas en el
Cdigo Civil chileno.
18
2. Teora e interpretacin
del contrato
9. Los sistemas jurdicos y el contrato.
Los contratos, como se conocen en la actualidad, aparecen vinculados a los negocios
18
acto formal que se sita fuera del comercio. A ste no se le exige consideration, es
decir, un intercambio de prestaciones.25
Adems, tampoco se reconoce la figura de
los contratos reales en los trminos que lo
hace el Derecho continental.
En los pases de influencia germnica el
concepto fundamental no es el de contrato,
sino de negocio jurdico, que es ms amplio
que aqul por cuanto comprende tanto a
la convencin como a los actos jurdicos
unilaterales.26
10. Concepto de contrato. En el ordenamiento jurdico chileno se define al
contrato en el artculo 1438 del C.C. como
contrato o convencin es un acto por el cual
una parte se obliga para con otra a dar, hacer
o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser
una o muchas personas.
obligacin contractual. El contrato como promesa, Editorial
Jurdica de Chile, Santiago de Chile, p. 45.
25
Vid. supra N 147, 8, captulo II, seccin 1,
tomo I. En este sentido, FERRIELL y NAVIN sealan
que ...la distincin (se refiere a la clasificacin de los
contratos en unilaterales y bilaterales) fue abandonada
por la Restatement of contracts (Compilacin de los
contratos) (Segunda), y no se encuentra en el Uniform
Comercial Code (Cdigo Comercial Uniforme). Lo
sealado entre parntesis y cursiva es mo. Vid. FERRIELL,
J., y NAVIN, M., Understanding Contracts, LexisNexis,
Nueva York, EE.UU., 2004, p. 12. El Uniform Comercial Code
regula el Derecho comercial en los Estados Unidos de
Amrica y fue adoptado por todos los Estados de dicho
pas a excepcin de Louisiana. A su vez, a los contratos
unilaterales (deed o act under seal) se les exigen requisitos
formales, como escrituracin, presencia de testigos,
firma del disponente, aposicin de sello y entrega del
documento al beneficiario. Esta figura comprende la
donacin (deed of gift), la promesa unilateral (deed of convenant), la constitucin de derechos reales (deed of grant),
etc. FERRARI, Franco, op. cit., Tabla 5-7: La formacin
del consentimiento, en Atlas de Derecho privado comparado, GALGANO, Francesco (Coordinador), Fundacin
Cultural del Notariado, Madrid, Espaa, 2000, p. 129.
Pero puede ser que el contract se formalice mediante
un deed que podr absorber la consideration.
26
BARCIA L., R., Es posible construir la teora
general del contrato desde la excepcin: la revisin
judicial del contrato?, en Sesquicentenario del Cdigo
Civil de Andrs Bello: Pasado, presente y futuro de la codificacin, tomo I, LexisNexis, Facultad de Derecho
de la Universidad de Chile, Santiago de Chile, 2005,
pp. 686 a 688.
19
27
20
E. Teora del anlisis econmico de los contratos o law and economics. La mayora de los autores que se adscriben al anlisis econmico
estructuran el contrato sobre la autonoma
de la voluntad al igual como sucede en el
Derecho de los contratos tradicional.
Sin perjuicio de lo cual dentro de esta
teora existen diversas tendencias. As, para
algunos autores, como VON MISES, HAYEK o
NOZICK, el contrato impide la intervencin
del Estado, que est inhibido de actuar aun
frente a una falla de mercado. De este modo,
para NOZICK la ejecutabilidad del contrato
se fundara en el Estado mnimo.32 En el
mismo sentido, para HAYEK el Derecho mal
podra reproducir la complejidad de un
orden espontneo dado por la sociedad y
el mercado. De esta forma, para el referido
autor sera presumiblemente preferible una
falla de mercado a la intervencin del
Estado. Pero, dentro del anlisis econmico
hay otras corrientes, que son por lo dems
las predominantes, y ellas, en su mayora,
admiten la intervencin del Estado frente
a una falla de mercado.
El anlisis econmico sustenta el contrato
en el principio de eficiencia. Pero este principio puede entenderse conforme a varias
posiciones como el mximo de PARETO, el
criterio corrector de KALDOR-HICKS, la aplicacin de la filosofa de RAWLS al contrato,
etc. En todo caso, en torno a los efectos del
contrato, el anlisis econmico se sustenta
en el principio del incumplimiento eficiente
del contrato.33
29
32
La nocin de Estado mnimo la desarrolla Robert NOZICK. NOZICK, R., Anarqua, Estado y Utopa,
Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 1990.
33
BARCIA L., R., Los efectos de las obligaciones
desde la perspectiva del anlisis econmico, Cuadernos
de Anlisis Jurdicos. Coleccin de Derecho Privado,
tomo I: Temas de responsabilidad civil, Facultad de Derecho de la Universidad Diego Portales, Ediciones
21
22
14. Sistemas de interpretacin contractual. Tanto los Cdigos Civiles decimonnicos, como el Codice Civile de 1865 (artculo 1131), como los ms modernos, como
el de 1942 (artculo 1362),36 adhieren a la
tesis de interpretacin subjetiva.
Sin embargo, el artculo 1281 del C.C.
espaol pareciera separarse de dichos Cdigos al sealar que si los trminos de un
contrato son claros y no dejan duda sobre la
intencin de los contratantes se estar al sentido
literal de sus clusulas.
Si las palabras parecieren contrarias a la intencin evidente de los contratantes, prevalecer
sta sobre aqullas.
36
En el Codice Civile de 1865 se sealaba en los
contratos se debe indagar cul ha sido la comn
intencin de las partes, en lugar de quedarse en el
sentido literal de los trminos. Y el artculo 1362,
apartado 1 del Codice Civile de 1942, agrega: Cuando
se interprete el contrato, se debe indagar cul ha sido
la comn intencin de las partes, y no limitarse al
sentido literal de las palabras. En realidad, el Codice
Civile adhiere a ambas formas de interpretacin. Sin
embargo, las reglas de interpretacin objetiva son
supletorias. GALGANO seala que la interpretacin
objetiva se debe aplicar conjuntamente con la subjetiva
y deja de ser supletoria. Ello acontece en los casos
en que se recurre a un criterio de interpretacin
objetivo por expresa aplicacin de la ley. As sucede,
por ejemplo, respecto de la ejecucin de los contratos
de buena fe. Es interesante la precedente opinin de
GALGANO, por cuanto ella es perfectamente aplicable
entre nosotros en consideracin a lo sealado en el
artculo 1546 del C.C. chileno. GALGANO, Francesco,
op. cit., El negocio jurdico, Tirant lo Blanch, Valencia,
Espaa,1992, pp. 434 y 435.
23
41
44
25
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26
48
Esta parece ser la opinin de LPEZ SANTA MARA. El referido autor seala la posicin precedente,
27
53
GALGANO, Francesco, op. cit., El negocio jurdico,
Tirant lo Blanch, Valencia, Espaa, 1992, p. 432.
28
29
57
As, los efectos del contrato sern diferentes si
es calificado como depsito o arriendo. En caso que el
juez llegue a la conclusin de que el negocio jurdico
interpretado es atpico, la interpretacin del contrato
se hace ms difcil, ya que no podr recurrir a los
elementos de la esencia particulares y de la naturaleza
de una figura tpica. Pero, a lo menos, el juez est
obligado a la calificacin mnima del acto jurdico,
que es, en nuestro Derecho, su determinacin como
unilateral o bilateral. A su vez, si es una convencin,
el juez deber calificar si se trata de una convencin
no contractual o de un contrato.
30
60
58
Para la sentencia de la C.S., de 24 de julio
de 1928, la aplicacin de los artculos 1545 y 1546
corresponde a los tribunales del fondo. En cambio,
otra sentencia del referido tribunal seala que no
procede el recurso de casacin por infraccin al artculo 1546 del C.C. por regular cuestiones de hecho,
como lo es la buena o mala fe.
59
DOMNGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMNGUEZ
GUILA, Ramn, Derecho sucesorio, tomo I, Editorial
Jurdica de Chile, Santiago de Chile, p. 359.
31
el referido autor la revocacin o modificacin del testamento debe hacerse por otro
testamento y no basta la simple voluntad
posterior del testador para modificarlo o
dejarlo sin efecto.
En el Derecho chileno este tema no ha
sido suficientemente estudiado. Sin perjuicio
de ello, el artculo 1130 del C.C. chileno
pareciera darle la razn a ALBALADEJO. En
virtud de esta disposicin, en el legado de
condonacin, de no sealarse nada por el
testador, se entiende que se remite lo que
el legatario debe al momento de testar y
no al del fallecimiento del testador. As lo
establece expresamente el artculo 1130 al
preceptuar que si se condona a una persona
lo que debe, sin determinar suma, no se comprendern en la condonacin sino las deudas
existentes a la fecha del testamento.
2. Normas especficas para la determinacin de la voluntad presunta o virtual
del testador.
Los artculos 1056 a 1068 del C.C. se refieren a casos especficos de interpretacin.
Estas normas determinan la voluntad presunta
o virtual del testador; es decir, estas disposiciones no buscan descubrir la voluntad real
del testador. En consideracin a ello, estas
disposiciones son subsidiarias a la interpretacin testamentaria, no tienen aplicacin
directa, slo si no es posible determinar la
voluntad real se puede recurrir a ellas.65
El artculo 1056.4 del C.C. fija el alcance de la disposicin a favor del alma del
testador o de los pobres.
El artculo 1064 del C.C. determina el
alcance de la asignacin dejada indeterminadamente a los parientes y el artculo 1150 del
C.C. se refiere a la concurrencia de los asignatarios conjuntos en el acrecimiento.
3. Las reglas de interpretacin del contrato y del testamento. La determinacin de
las reglas de interpretacin supletoria.
62
65
32
66
CAPILLA RONCERO, F., en LPEZ, A. M., MONTS,
V. L. y ROCA, E., Derecho Civil (V), Derecho de sucesiones,
(F. CAPILLA RONCERO, coord.), Parte II: La sucesin
testada, Leccin 5: El testamento. Concepto y estructura, Tirant lo Blanch Libros, 1999, Valencia,
Espaa, pp. 119 y 120.
33
otros medios de prueba ajenos a las formalidades del testamento, entonces existira
una voluntad del testador que producira
todos los efectos propios de un testamento,
sin cumplir ninguna de sus formas. Ello
desnaturalizara claramente la calidad de
solemne del testamento.
Este mismo problema se ha presentado
en la interpretacin del artculo 675 del C.C.
espaol. Dicho artculo es tan restrictivo
como nuestro artculo 1069 del C.C., pero la
jurisprudencia espaola admite restringidamente la prueba extrnseca. Ella se admite
slo en la medida que la interpretacin a
que lleva la prueba extrnseca sea plausible
conforme al testamento.70
Para finalizar, en la determinacin de la
voluntad del testador existe una evidente
tensin entre la voluntad solemne, es decir, la declarada mediante el testamento y
la voluntad real. Dicha tensin, en principio, se resuelve a favor de la voluntad real,
como se desprende del artculo 1069.2 del
C.C., pero siempre dentro del testamento.
Por ello, para poder aplicar las reglas de
interpretacin o mejor dicho para que el
juez pueda interpretar el testamento, deben
cumplirse las siguientes condiciones:
a) La voluntad del testador debe ser
oscura, poco clara, ambigua o incompleta.
Pero ello no quiere decir que slo se deba
recurrir a las palabras de que se ha servido
el testador, sino que tambin se debe estar
a la sustancia de las disposiciones testamentarias.
70
34
72
35
74
A esta facultad K. LARENZ la denominaba libertad de configuracin interna porque a travs de ella
las partes podan resolver no regirse por las normas
civiles supletorias. En este sentido, un contrato tpico
puede transformarse en atpico en la medida que
se vean afectados todos los elementos de la esencia
del contrato nominado y se d lugar, de este modo,
a un nuevo contrato. Vid. LARENZ, Karl, Derecho de
obligaciones, tomo I, Editorial Revista de Derecho
Privado, 1998, pp. 74 y 75.
73
Es del caso destacar la opinin de LPEZ SANMARA en consideracin a la cual el principio
de la buena fe es un principio independiente de la
autonoma privada. LPEZ SANTA MARA, Jorge, Los
contratos. Parte General, tomo I, Editorial Jurdica de
Chile, Santiago de Chile, 1998, pp. 233 a 236.
TA
36
28. Restricciones al principio de la autonoma privada. A continuacin se analizarn algunas restricciones a la autonoma
privada:
a) Las clusulas del acto o contrato que se
suscribe no pueden transgredir los elementos de
la esencia particulares del acto o contrato. De
esta forma, una compraventa sin precio no
es tal, un testamento debe cumplir con las
solemnidades que exige la ley, etc.
b) La figura creada por el autor o los contratantes no debe ser contraria al ordenamiento
jurdico, la ley, la moral o las buenas costumbres.76
En realidad, ambas restricciones son en
consecuencia que el contrato como norma
76
75
37
77
Como destaca GETE-ALONSO existen fundamentalmente dos grados dentro de la tipicidad. El
primer grado est dado por la teora del contrato
(teora del negocio jurdico) y el segundo por la ubicacin del contrato (estatuto contractual dentro de
la teora del contrato). Algunos autores agregan un
tercer grado que estara dado por la especificacin
del contrato dentro de un tipo particular como, por
ejemplo, una donacin irrevocable. GETE-ALONSO,
Mara del Carmen, Estructura y funcin del tipo contractual, Bosch Casa Editorial, Barcelona, Espaa,
1979, p. 19. PALACIOS M., Eric, La problemtica de
la teora del tipo y la integracin contractual, en
Estudio sobre el contrato en general por los setenta aos
del Cdigo Civil italiano (1942-2002), ARA Editores,
Lima, Per, 2004, p. 734.
38
78
81
La mayora de la doctrina y la jurisprudencia
italianas se inclinan por la teora de la causa como
la determinante del tipo. As, conforme a LPEZ F.,
se entiende con un carcter general que existe un
contrato si la causa es nica, y una pluralidad de
contratos si concurren varias causas autnomas y
distintas. Esta posicin sera una consecuencia de
la adopcin de la teora de la causa como funcin
econmico-social. LPEZ FRAS, A., Los contratos conexos.
Estudio de supuestos concretos y ensayo de una construccin
doctrinal, Bosch Editor, Barcelona, Espaa, 1994,
pp. 278 y 279.
39
82
40
86
Es de destacar que para algunos autores la expresin causales legales, utilizada por el artculo 1545
del C.C., debe entenderse en forma amplia como
causas jurdicas o causas de derecho. Vid. MORALES
ESPINOZA, B., Teora de la imprevisin, Revista de
Derecho, Universidad de Concepcin, Concepcin,
Chile, 1998, N 203, p. 423.
87
El artculo 1545 del C.C. est inspirado en el
artculo 1134 del Code Civil. Es destacable, como seala
ILLANES, la similitud del artculo 1372 del Codice Civile
de 1942 con el Cdigo de Bello. En este sentido, la
referida norma seala: el contrato tiene fuerza de
ley entre las partes y no puede ser disuelto sino por
mutuo consentimiento o por causas admitidas por
41
88
Los casos en que errneamente el Cdigo Civil
se refiere a una causal de ineficacia en lugar de otra
son mltiples. As sucede, por ejemplo, entre muchos
otros, en los artculos 672, 673, 1490, 1536.2, 1567.1,
2468.1, Reglas 1 y 2 y 2273 del C.C.
89
Los negocios jurdicos pueden crear derecho
objetivo y a ellos se les aplica el artculo 1545 del C.C.
En este sentido, el contrato puede establecer un estatuto
regulatorio exactamente igual que cualquier norma.
As, la doctrina civil se refiere a los efectos normativos
del contrato. Pero ello no significa que el contrato
sea como una ley. La ley tiene un rango superior
al contrato entendido como haz normativo en su
aplicacin, por lo que no vincula al juez como lo hace
la ley. As, los principios contractuales pueden alterar
los efectos del contrato aceptndose la teora de la
revisin judicial. En este sentido, FERRI seala que
muchas de las resistencias a admitir que el negocio
es fuente normativa estriban, repito, en el olvido de la
ordenacin jerrquica de las fuentes. Nadie, al afirmar
la normatividad del negocio, pretende parificarlo a la
ley, que es, ciertamente, fuente superior respecto del
negocio.... FERRI, Luigi, op. cit., La autonoma privada,
Editorial Comares, Granada, Espaa, 2001, p. 43. En
igual sentido, DEZ-PICAZO y GULLN agregan que no
cabe reconocer a la autonoma privada como fuente
de normas jurdicas si por norma jurdica entendemos el mandato con eficiencia social organizadora o
con significado social primario. El poder individual
carece de aptitud para crear normas de Derecho. (...)
La diferencia entre los preceptos de uno y otro tipo
no slo es de grado en una escala jerrquica, sino
substancial. Estriba en que los preceptos de primer
tipo (leyes, costumbres, etc.) tienen una eficiencia
primaria de organizacin social que les otorga el rango
de normas jurdicas, mientras que los preceptos del
segundo tipo los preceptos privados, los negocios
jurdicos carecen de aquel significado, limitndose
a servir de reglas de conducta en las relaciones entre
particulares, lo que les priva de relevancia para la comunidad en el sentido organizativo de una convivencia
justa. DEZ-PICAZO, Luis y GULLN, Antonio, Sistema
de Derecho Civil, Tecnos, volumen I, Madrid, Espaa,
novena edicin, 1998, pp. 373 y 374.
90
No quiero extenderme en los argumentos
histricos a favor de la segunda interpretacin del
42
32. Buena fe subjetiva y objetiva. En materia de buena fe se distingue entre buena fe objetiva y subjetiva en los siguientes
trminos:
A. La buena fe subjetiva es el convencimiento que tiene un sujeto de actuar acorde
a Derecho, aunque ello no sea de esta forma. En este sentido, la buena fe subjetiva
justifica o excusa el error.91 De esta manera, la buena fe subjetiva se traduce en una
actitud mental consistente en ignorar que
se perjudica un inters ajeno o no se tiene
conciencia de obrar contra Derecho. Los
artculos 706 del C.C. y 51 de la L.M.C. (ex
artculo 122 del C.C.) se refieren a la buena
fe en sentido subjetivo. As se desprende
de la primera de dichas disposiciones por
la utilizacin de la palabra conciencia. En
todo caso, la norma ms importante de las
que se refieren a la buena fe subjetiva es el
artculo 706.1 del C.C.92
B. La buena fe objetiva es independiente
del fuero interno y se forma por los elementos externos, que el ordenamiento jurdico
exige al deudor en el cumplimiento de las
obligaciones. En este sentido los conceptos
de buen padre de familia, buenas costumbres, Derecho ajeno son categoras que
determinan la buena fe objetiva. Esta es
precisamente la buena fe que se exige en
el artculo 1590 del C.C. De esta manera,
para algunos autores la buena fe en los
contratos impone una norma de conducta
en su ejecucin que debe ser adecuadamente ponderada por los tribunales.93 En
este sentido, la buena fe se traduce en
la fidelidad a un acuerdo concluido y el
respeto a la conducta necesaria para que
se cumpla, en la forma comprometida,
una expectativa ajena. As acontece en los
artculos 1590 y 1591 del C.C., que exigen
91
LPEZ seala como ejemplos de este tipo a
los artculos 94, Regla 4, 1013, 1576.2 y 2058 del
C.C. LPEZ SANTA MARA, J., op. cit., Los contratos.
Parte General, Editorial Jurdica de Chile, Santiago,
Chile, 1986, p. 290.
92
Vid. infra tomo IV, posesin de buena fe.
93
Para LPEZ SANTA MARA la buena fe objetiva se puede aplicar en las tratativas preliminares,
celebracin y cumplimiento del contrato. Op. cit.,
pp. 295 a 301.
43
94
As parece entenderlo la sentencia de la Corte
de Aguirre Cerda de 22 de julio de 1988, que seala textualmente: los contratos deben ejecutarse de
buena fe, sin apego a la letra rigurosa de ellos ni a
un derecho estricto. No deben las partes asilarse en
la literalidad inflexible para dar menos ni para exigir
ms, arbitrariamente (...) Tampoco deben dejarse de
atender factores extraliterales que pudieran fundarse
en la naturaleza del pacto, en la costumbre o en la ley.
R.D.J., tomo 85, seccin 4, p. 110. De esta opinin son
44
98
45
b) Contrato forzoso.
En virtud de este contrato, como ya se
seal, se altera el principio de la libertad
para contratar en el sentido en que para
una parte es obligatorio suscribir un contrato. En realidad, stos no atentan contra
la libertad para contratar. Dichos contratos
no nacen independientes de la autonoma
de la voluntad, ya que ellos son la necesaria
consecuencia de haber tomado la decisin
libre de actuar en determinado campo. As,
todo aquel que desee manejar un vehculo
por un camino pblico deber tener permiso de circulacin del vehculo y contratar
un seguro obligatorio. Esta figura contina siendo contractual y no una simple
obligacin legal, ya que en l se siguen
negociando los elementos de la esencia
del contrato. As, en el contrato de seguro
forzoso se tiene la posibilidad de elegir con
quin contratar y qu prima pagar.
c) Otras figuras como las clusulas abusivas. Los supuestos que configuran clusulas
abusivas son un lmite a la libertad contractual, que est regulada en la L.P.C.100
100
102
Este es el concepto, aceptado por nuestra doctrina,
que adopt la concepcin de GIOVENE que define a los
terceros en contraposicin a las partes. Vid. ALESSANDRI
R., Arturo y SOMARRIVA U., M., Derecho Civil. Parte Preliminar y Parte General, actualizado por A. VODANOVIC,
Ediar, 1991, Santiago, p. 369, DAZ MUOZ, rika, El
efecto relativo de los contratos, Editorial Jurdica de Chile,
Santiago de Chile, 1985, p. 37, entre otros.
46
47
44. Requisitos para que opere la estipulacin a favor de otro. Esta figura exige los
siguientes requisitos en torno a las personas
que intervienen:
a) El estipulante debe tener capacidad
para contratar y no debe tratarse de un representante legal o convencional del tercero
beneficiario.
b) El promitente debe tener capacidad
para contratar y debe tener la intencin
de crear un derecho a favor del tercero
beneficiario.
c) El beneficiario slo necesita capacidad
de goce y que sea una persona determinada
o determinable.
105
Vid. ABELIUK MANASEVICH, Ren, Las obligaciones, tomo I, Editorial Jurdica de Chile, Santiago
de Chile, 1993, pp. 113 y 114.
106
A estas teoras se refieren ABELIUK y LPEZ
SANTA MARA. ABELIUK MANASEVICH, Ren, op. cit.,
Las obligaciones, tomo I, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 1993, pp. 118 a 120. LPEZ
SANTA MARA, J., op. cit., Los contratos. Parte General,
Editorial Jurdica de Chile, Santiago, Chile, 1986,
pp. 253 a 256.
48
B. Teora de la gestin de negocios. Esta teora fue planteada por PLANIOL, y en virtud
de ella se asimila el estipulante al gestor de
negocios ajenos, que actuara sin mandato.
A pesar que estas figuras tienen similitud,
tambin mantienen diferencias prcticas
y doctrinales. En la gestin de negocios el
gestor puede vincular al beneficiario en la
medida que dicha gestin le fuere til o necesaria. En cambio, en la estipulacin a favor
de otro jams el estipulante puede vincular
al tercero beneficiario. Pero adems existe
una segunda diferencia que consiste en que
la gestin ratificada con posterioridad por
el beneficiario da lugar a la representacin.
En cambio, en la estipulacin a favor de otro
no puede haber representacin aunque el
tercero beneficiario acepte expresa o tcitamente la estipulacin. En este sentido, la
estipulacin a favor de otro es opuesta a la
representacin. De esta forma, la estipulacin a favor de otro exige como elemento
de la esencia que no haya representacin.
De haberla no puede existir estipulacin
a favor de otro.
C. Teora de la declaracin unilateral de
la voluntad. Esta teora fue sustentada por
CAPITANT. En virtud de ella el promitente
se obliga por su sola voluntad, pero ello no
es as ya que el promitente se obliga por
un contrato celebrado con el estipulante.
D. Teora de la creacin directa del derecho
a favor del beneficiario. Para esta teora, el
derecho nacido por la estipulacin se radica
directamente en el patrimonio del beneficiario. Se critica esta teora por ser un
tanto tautolgica, ya que la particularidad
de la estipulacin a favor de otro es que la
aceptacin del beneficiario hace nacer el
derecho directamente en su patrimonio.
Pero ste es el efecto y no el fundamento
de esta figura.
esta tercera persona no contraer obligacin alguna, sino en virtud de su ratificacin; y si ella
no ratifica, el otro contratante tendr accin de
perjuicios contra el que hizo la promesa.
La promesa de hecho ajeno no es una
excepcin al efecto relativo de los contratos, ya que el tercero es totalmente ajeno
al contrato. El tercero por la promesa no
contrae obligacin alguna, solamente en
virtud de la ratificacin nacer la obligacin
para ste.
En la promesa de hecho ajeno intervienen
tres personas, el promitente, el prometido o
acreedor y el tercero, que solamente se obliga
en virtud de la ratificacin. El promitente
es el que pretende que el tercero realice o
celebre un determinado acto o contrato. El
acreedor es aquel en cuyo favor se obliga
el promitente, a que el tercero celebrar
dicho contrato o convencin.
51. Los acreedores de una de las partes del acto jurdico. Los acreedores de las
partes son terceros absolutos, pero excepcionalmente pueden verse afectados en sus
derechos por los actos jurdicos que celebre
el deudor. En dicho caso, por tratarse de
terceros absolutos los acreedores se ven
afectados slo indirectamente por el acto
jurdico, como si se celebra por el deudor
un acto de enajenacin que reduce su patrimonio. Sin embargo, excepcionalmente
en la medida que se produzca un fraude
pauliano, el acreedor podr solicitar la revocacin del acto jurdico celebrado por el
deudor o ste le ser inoponible mediante
los efectos de la accin subrogatoria. Frente
a estas situaciones el acreedor podr entablar algunas acciones que emanan de los
derechos auxiliares de los acreedores.107
53. Terceros relativos. Son aquellos individuos que pueden ser alcanzados por los
efectos del acto o contrato en razn de las
relaciones que tienen con las partes. A estos
efectos se les suele denominar como efectos
directos del acto jurdico.109 Los terceros
relativos pueden serlo de dos clases:
54. Los sucesores o causahabientes. Los
sucesores o causahabientes son las personas
que adquieren un derecho de otra, sea por
acto entre vivos o por causa de muerte. De
esta forma, el causahabiente obtiene derechos derivados de otro por cesin entre vivos
en cuyo caso se invocar un ttulo traslaticio de dominio o por causa de muerte
en cuyo caso el ttulo ser el testamento.
En la sucesin por acto entre vivos se habla de transferencia, es decir, traspaso
de un bien que se hace de una persona a
otra por acto entre vivos. En cambio, en la
sucesin por causa de muerte se produce
una transmisin, que es el traspaso de
un bien de una persona a otra por un acto
mortis causa.
Los causahabientes no tienen ms derechos que los que corresponden al cedente.
Todos los derechos por regla general son
susceptibles de transferencia o transmisin,
salvo los que emanen de actos de familia y
los derechos personalsimos. As por ejemplo, el usufructo es un derecho transferible,
pero no transmisible. El uso o habitacin
109
DAZ MUOZ, rika, op. cit., El efecto relativo de los
contratos, Editorial Jurdica de Chile, 1985, p. 51.
51
b) Voluntaria.
La representacin voluntaria es la que
emana de la voluntad de las partes y puede tener su origen en un contrato, como
ocurre en el mandato.
B. Representacin activa y pasiva. La representacin es activa cuando se emite una
declaracin de voluntad por otro y pasiva
cuando el representante recibe la declaracin por el representado. Esta clasificacin
de alguna forma es artificiosa, porque normalmente concurrirn ambas en el acto de
representacin.
C. Representacin propia e impropia. Esta
clasificacin de la representacin obedece
a las formas en que el Derecho exige que
opere el representante. Esta clasificacin es
propia de otros ordenamientos jurdicos y
se aplica especialmente a la representacin
legal. En algunos ordenamientos jurdicos se
distingue segn si la representacin legal juega
como complemento de la capacidad o como
excluyente de la voluntad del representado o
incapaz. As, ciertos incapaces para obligarse
requieren, adems de su propia voluntad,
la de su representante. En este sentido, la
voluntad del representante completa la capacidad del representado. En estos casos la
representacin puede denominarse como
impropia. El anlisis que se hace en nuestro
Derecho de la incapacidad se refiere a la
representacin autntica o estricta, es decir,
aquella que excluye la voluntad del representado. Pero sin lugar a dudas se requiere de
una modificacin de las incapacidades que
incorpore la representacin impropia.
D. Representacin en particular y orgnica.
La representacin orgnica se une a una
funcin especfica, la de administrar que se
le atribuye a un sujeto en una organizacin
social.110 En la representacin orgnica encontramos esencialmente dos elementos:
a) Un extenso mbito de representacin
dado por una administracin.
b) La intervencin de un ente colectivo
que es representado.
Esta distincin es importante para el
Derecho corporativo, por cuanto la repre-
110
GALGANO, Francesco, op. cit., El negocio jurdico,
Tirant lo Blanch, Valencia, Espaa, 1992, p. 365.
53
DEZ-PICAZO, L., La representacin en el Derecho privado, Editorial Civitas, Madrid, Espaa, 1979,
pp. 27 a 43.
112
En el Derecho comparado se discute sobre
los efectos externos de la actuacin del mandatario
a nombre propio. As, para FERRARI la representacin
debe centrarse en el inters del dominus o en la idea
de cooperacin entre representante y representado. Ello lleva a que se le puedan reconocer efectos
instantneos a la actuacin del mandatario en este
supuesto, como sucede en la representacin directa.
DEZ-PICAZO, L., La representacin en el Derecho privado,
Editorial Civitas, Madrid, Espaa, 1979, pp. 62 y 63.
54
Captulo II
1. El contrato preliminar
o preparatorio
1. Generalidades. Nuestro ordenamiento jurdico no reglamenta en forma
general los contratos preparatorios, pero
regula alguno de ellos. Estos contratos son
diferentes a las tratativas o conversaciones
preliminares, ya que lo esencial en stas es
que an no se forma el consentimiento, es
decir, se trata de una etapa precontractual.
En cambio, en los contratos preparatorios
el consentimiento ya est formado.
55
117
56
123
Para FUEYO la futuridad se desprende de la
Regla 3 al sealar que la promesa debe contener
57
126
58
128
59
130
Vid. DEZ DUARTE, Ral y GUZMN CORREA,
Carlos, Promesa de contrato. Compendio de Derecho Civil,
Editorial Fantasa, Santiago de Chile, 1976, p. 15.
131
ABELIUK MANASEVICH, Ren, op. cit., El contrato
de promesa, Ediar Editores Ltda., Santiago de Chile,
1983, pp. 47 a 49.
129
Adems, no se puede dejar de lado que la
inscripcin de la escritura pblica de la promesa
en el Conservador de Bienes Races en ningn caso
constituye ni tradicin, ni posesin.
60
136
61
138
139
FUEYO LANERI, Fernando, op. cit., Derecho Civil,
tomo quinto: Los contratos en particular y dems fuentes
de las obligaciones, volumen II: Contratos preparatorios,
Imprenta y Litografa Universo S. A., Santiago de
Chile, 1963, pp. 162 a 169.
140
De este modo, si se sujeta la promesa a una
condicin resolutoria indeterminada, como el da
en que se efecte un negocio determinado entre dos
empresas y no se indica nada ms, la pendencia de la
condicin slo ser cinco o diez aos, dependiendo
de la extensin que se entiende que tiene el plazo
mximo legal.
62
63
143
En este caso podra sealarse que se est confundiendo el contrato prometido con el de promesa,
es decir, que no consta que el promitente comprador
ha sido diligente en la celebracin de la compraventa,
como si no concurre en la fecha fijada por las partes
para firmar el contrato en una Notara predeterminada. Sin embargo, el promitente comprador no
necesita acreditar que ha cumplido con el contrato
de promesa, sino que le bastar probar que est llano
a cumplir (el pago del precio en el ejemplo es una
prueba de ello). En dicho caso, debe entenderse
que el ttulo es ejecutivo, ya que la deuda es lquida,
determinada y actualmente exigible.
144
Como se trata de un contrato unilateral, la
resolucin slo se podr solicitar en la medida que
haya convenido un pacto comisorio simple.
64
18. Los riesgos y la promesa. Para la mayora de la doctrina los riesgos en la promesa
son del promitente que sea dueo de la cosa
destruida por caso fortuito.146 De acontecer
145
147
PIZARRO WILSON, C., La excepcin por incumplimiento contractual en el Derecho Civil chileno,
VARAS BRAUN y TURNER SAELZER (coordinadores), en
Estudio de Derecho Civil, Jornadas Nacionales de Derecho
Civil, LexisNexis, Valdivia, Chile, 2005, p. 331. Vid. infra
tomo III, excepcin de contrato no cumplido. En este
sentido la ejecucin forzosa no proceder respecto de la
indemnizacin de perjuicios, incluso si ella se establece
en una clusula penal por escritura pblica.
146
Sin perjuicio de lo sealado previamente, no
es efectivo que en nuestro Derecho los riesgos se
65
2. Contratos consensuales
21. Contrato de compraventa.
22. Concepto de compraventa. Se define
la compraventa como un contrato en que
una de las partes se obliga a dar una cosa y
la otra a pagarla en dinero. Este concepto
se desprende del artculo 1793.1 del C.C.,
que dispone expresamente que la compraventa es un contrato en que una de las partes
se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en
dinero. Aqulla se dice vender y sta comprar. El
dinero que el comprador da por la cosa vendida,
se llama precio.
Este contrato no produce efectos reales,
sino que es un ttulo traslaticio de dominio, es decir, es de aquellos ttulos que
por su naturaleza sirven para transferir
el dominio. Ello se debe a que en nuestro Derecho para adquirir el dominio se
requiere de un modo de adquirir, en este
caso de tradicin.
La compraventa est regulada en el Ttulo XXIII del Libro IV que se denomina
De la compraventa, en los artculos 1793 a
1896 del C.C.
23. Caractersticas del contrato de compraventa.
a) La compraventa es un contrato consensual.
A pesar de la regla general precedente, por
excepcin las ventas de bienes races, servi-
149
tomo.
66
150
67
151
En este sentido el referido autor seala, respecto
del artculo 1811 del C.C., que aunque se refiere a la
venta de una universalidad jurdica, sera aplicable al
caso en estudio que ...la lei establece expresamente
que la venta es vlida respecto de las cosas que se
mencionan i nula respecto de las que se venden en
globo. Lo que anula la lei es la clusula que se refiere
a los demas bienes del vendedor, mas no el contrato
mismo que lo declara vlido no obstante contener esa
clusula. Vid. ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo, De la
compra-venta i de la promesa de venta, tomo I, Litografa
Barcelona, Santiago de Chile, 1917, p. 244.
68
69
71
72
37. La capacidad en el contrato de compraventa. Aparte de las reglas generales respecto de la incapacidad en el Cdigo Civil,
se establecen tres clases de incapacidades
particulares para comprar, vender y comprar
y vender. stas son las siguientes:
38. Incapacidad para vender y comprar.
Es nulo el contrato de compraventa entre
cnyuges no separados judicialmente, y
entre el padre o madre y el hijo sujeto a
patria potestad, conforme al artculo 1796
del C.C.158
39. Incapacidad para vender. Conforme
al artculo 1797 del C.C. se prohbe a los
administradores de establecimientos pblicos vender parte alguna de los bienes que
administran. En este sentido la referida norma seala expresamente que se prohbe a los
administradores de establecimientos pblicos vender
parte alguna de los bienes que administran, y cuya
158
El artculo 1796 fue modificado por la L.M.C.,
publicada en el Diario Oficial de 17 de mayo del
2004. El ex artculo sealaba: es nulo el contrato de
compraventa entre cnyuges no divorciados perpetuamente, y entre el padre o madre y el hijo sujeto
a patria potestad.
73
160
75
Este plazo corre desde la entrega, pero se discute si el artculo 1834 se refiere a la entrega material
o legal. La primera de estas posiciones parece ser
la correcta. DEZ DUARTE, Ral y GUZMN CORREA,
Carlos, op. cit., Promesa de contrato. Compendio de Derecho
Civil, Editorial Fantasa, Santiago de Chile, 1976,
pp. 92 y 93.
78
82
a) La accin redhibitoria.
Esta accin le corresponde al comprador
para pedir la resolucin del contrato. El artculo 1860 del C.C. se refiere a esta accin
como de rescisin. Pero dicho trmino no
es el adecuado, ya que esta no es una accin
de nulidad, sino de resolucin.
b) Accin quantis minoris o estimatoria.
El comprador, mediante esta accin, exige
la rebaja proporcional del precio.
El comprador podr elegir entre ambas
acciones. Sin embargo, excepcionalmente,
conforme al artculo 1868 del C.C., si los
vicios ocultos no son de la importancia que se
expresa en el nmero 2 del artculo 1858, no
tendr derecho el comprador para la rescisin de
la venta sino slo para la rebaja del precio.
Finalmente, de forma tambin excepcional el comprador podr solicitar una
indemnizacin de perjuicios contra el vendedor que conoca el vicio y deba declararlo
y no lo hizo, conforme al artculo 1861 del
C.C. Esta indemnizacin de perjuicios que
se otorga al comprador, se basa en la mala
fe del vendedor.
61. Extincin de la obligacin de saneamiento. La obligacin de saneamiento
no se extingue por el simple hecho de haber perecido la cosa comprada, incluso si
la destruccin se ha producido por culpa
del comprador (artculo 1862 del C.C.).
De esta forma, si la prdida sobreviene
a consecuencia de un vicio redhibitorio,
el vendedor estar adems obligado a la
indemnizacin de perjuicios, conforme a
los artculos 1861 y 1862 del C.C. En este
sentido, la ltima de las normas precedentes
agrega lo siguiente:
Artculo 1862. Si la cosa viciosa ha perecido
despus de perfeccionado el contrato de venta,
no por eso perder el comprador el derecho que
hubiere tenido a la rebaja del precio, aunque la
cosa haya perecido en su poder y por su culpa.
Pero si ha perecido por un efecto del vicio inherente a ella, se seguirn las reglas del artculo
precedente.
84
86
90
92
86. Concepto de sociedad. Para el artculo 2053.1 del C.C. la sociedad o compaa es
un contrato en que dos o ms personas estipulan
poner algo en comn con la mira de repartir entre
s los beneficios que de ello provengan. A su vez,
el inciso siguiente agrega que la sociedad
forma una persona jurdica, distinta de los socios
individualmente considerados.168
87. Clasificacin de la sociedad. El contrato de sociedad admite las siguientes clasificaciones:
88. En cuanto al objeto, la sociedad
puede ser civil o comercial.
A. Sociedad civil. Es aquella que no es
comercial. Constituyen la regla general.
B. Sociedad comercial. Esta sociedad se
forma para negocios que la ley califica
como de actos de comercio. Los actos de
comercio estn sealados taxativamente en
el artculo 3 del C. de C. Estas sociedades,
a diferencia de las civiles, son siempre solemnes. Esta clasificacin se consagra en
el artculo 2059 del C.C., en los siguientes
trminos:
Artculo 2059. La sociedad puede ser civil
o comercial.
Son sociedades comerciales las que se forman
para negocios que la ley califica de actos de comercio. Las otras son sociedades civiles.
89. En cuanto a su organizacin, las
sociedades se clasifican en colectiva, de
responsabilidad limitada y annima.
A continuacin se analizarn brevemente
cada una de estas sociedades.
A. Sociedad colectiva. La sociedad colectiva
es aquella en que todos los socios administran por s o por un mandatario elegido de
comn acuerdo (artculo 2061 del C.C.).
Los socios, en la sociedad colectiva civil,
responden con sus bienes propios de las
obligaciones sociales en forma ilimitada,
pero proporcionalmente a los aportes. En
168
Este artculo fue tomado por BELLO del Code
Civil, que se refiere a la sociedad como un ...contrato
por el cual dos o varias personas convienen en poner
en comn alguna cosa en vista de dividir el beneficio que pudiera resultar, pero se separ de ste al
considerarlo como un contrato consensual.
93
comn, suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos aportes
y administrada por un directorio integrado
por miembros esencialmente revocables
(artculo 2061 del C.C.).
Estas clasificaciones estn reguladas en
el artculo 2061 del C.C. en los siguientes
trminos:
Artculo 2061. La sociedad, sea civil o comercial, puede ser colectiva, en comandita, o
annima.
Es sociedad colectiva aquella en que todos los
socios administran por s o por un mandatario
elegido de comn acuerdo.
Es sociedad en comandita aquella en que uno
o ms de los socios se obligan solamente hasta
concurrencia de sus aportes.
Sociedad annima es aquella formada por la
reunin de un fondo comn, suministrado por
accionistas responsables slo por sus respectivos
aportes y administrada por un directorio integrado
por miembros esencialmente revocables.
90. Elementos de la esencia del contrato
de sociedad.
A. Aporte de los socios. El aporte debe ser
apreciable en dinero y efectuarse a ttulo
singular. Adems, el aporte, conforme al
artculo 2083.1 del C.C., puede hacerse
en propiedad o en usufructo.
El contrato de sociedad es un ttulo traslaticio de dominio, por lo que debe hacerse
la tradicin de lo aportado en propiedad o
usufructo. A este respecto, no se debe dejar
de lado que el elemento de la esencia del
contrato de sociedad no es que se efecte el
aporte, sino que se estipule. As se desprende del artculo 2055 del C.C. que establece
que no hay sociedad si cada uno de los socios
no pone alguna cosa en comn, ya consista en
dinero o efectos, ya en una industria, servicio o
trabajo apreciable en dinero.
Pero de no cumplirse con la obligacin
de aportar, ya sea porque no se hace la
tradicin o se establece un plazo para el
cumplimiento de la obligacin de enterar
el aporte y no se cumple, el socio que
retarda su aporte por culpa debe resarcir a la sociedad los perjuicios, conforme
a los efectos generales de las obligaciones (artculos 2083.1 del C.C. y 379 del
94
172
Vid. PUELMA ACCORSI, lvaro, Sociedades, tomo I,
tercera edicin, Editorial Jurdica de Chile, Santiago
de Chile, 2001, p. 204. Al respecto, el referido autor
seala: el Cdigo Civil no establece norma expresa
al respecto. Por ello estimamos, aplicando las normas
generales, que por un lado no permiten la modificacin de un contrato pendiente sin el consentimiento
unnime....
96
B. Efectos con relacin a los terceros. El ordenamiento jurdico, al permitir que una
sociedad mal constituida pueda operar,
busca proteger a los terceros de buena fe,
es decir, a los acreedores que hubieren contratado con la sociedad. En este sentido,
en el artculo 2058 del C.C. se consagra
la teora de la apariencia en los siguientes
trminos: la nulidad del contrato de sociedad
no perjudica a las acciones que corresponden a
terceros de buena fe contra todos y cada uno de
los asociados por las operaciones de la sociedad,
si existiere de hecho. A su vez, el Cdigo de
Comercio en su artculo 359 seala que
el que contratare con una sociedad que no ha
sido legalmente constituida, no puede sustraerse
por esta razn al cumplimiento de sus obligaciones.175 As, aunque la ley es estricta con la
responsabilidad de los socios de una sociedad de hecho, con relacin a los terceros,
permite que sta opere y los deudores de
la sociedad de hecho no podrn eximirse
del cumplimiento de sus obligaciones con
sta aduciendo o alegando la nulidad. Los
terceros no podrn eximirse de cumplir sus
obligaciones con la sociedad alegando la
nulidad de la sociedad. La responsabilidad
de los socios en la sociedad de hecho comercial se agrava, ya que responden frente a
173
Incluso para algunos autores los socios pueden solicitar la nulidad absoluta, aun si han sabido
o debido saber el vicio que invalidaba el acto. De
esta forma, para parte de la doctrina a los socios no
se les aplicaran las limitaciones establecidas en el
artculo 1683 del C.C. respecto del sujeto activo de
la accin de nulidad absoluta.
174
La doctrina discute por cules normas se rige
la restitucin al estado anterior entre los socios. Para
algunos se deben aplicar las reglas de la comunidad;
en cambio para otros las reglas de la nulidad o de
la sociedad colectiva civil. Esta discusin es especialmente importante en el Derecho comercial por
aplicacin del artculo 356.2 del C. de C., por el
cual la sociedad de hecho se rige por las normas de
la comunidad. En este sentido la referida norma
seala textualmente lo siguiente:
Artculo 356 del C. de C. La sociedad que no conste
de escritura pblica, o de instrumento reducido a escritura
175
El ex artculo 363, derogado por la Ley
N 19.499, sealaba que los terceros que han contratado de buena fe no pueden excusarse del cumplimiento de
su obligacin para con la sociedad.
98
178
De esta forma se desprende de los artculos 2075
a 2077 del Cdigo Civil y 387 y 402 del Cdigo de
Comercio.
179
stas se han desarrollado especialmente en
Alemania. La adopcin de una u otra teora no es
indiferente, sobre todo en materia de responsabilidad de los directores por la administracin de la
sociedad. Para la teora organicista los representantes
de la sociedad no expresan su voluntad, sino la de
la sociedad. En cambio, para los seguidores de la
teora del mandato los representantes expresan su
propia voluntad, aun cuando obran por la sociedad. Esto lleva a que en Alemania no se distinga en
materia de responsabilidad de la sociedad respecto
del mbito de actuacin de los representantes. En
cambio, conforme a la teora de la voluntad y al
Common Law, slo resulta responsable la sociedad
en la medida que el representante acta dentro del
giro social ordinario.
180
VILLEGAS, Carlos Gilberto, op. cit., Tratado de
las sociedades, Editorial Jurdica de Chile, Santiago
de Chile, 1996, pp. 132 y 133.
99
181
VILLEGAS, Carlos Gilberto, op. cit., Tratado de
las sociedades, p. 136.
182
La doctrina seala que la nulidad de los actos
del administrador debe desecharse por cuanto el
artculo 2160 del C.C. admite la ratificacin, por
parte de la sociedad, de los actos del administrador
delegado, lo que es incompatible a lo menos con la
nulidad absoluta.
101
183
El proceso de oposicin de un socio est regulado en los artculos 389 a 391 del C. de C. en los
siguientes trminos:
Artculo 389. La oposicin suspende provisoriamente
la ejecucin del acto o contrato proyectado hasta que la
mayora numrica de los socios califique su conveniencia
o inconveniencia.
Al respecto, conforme al artculo 390 del C. de C. se
debe distinguir segn si el acto es de simple administracin
o recae sobre disposiciones comprendidas en el crculo de las
operaciones designadas en el contrato social, en cuyo caso
una decisin de mayora podra imponerse o si no lo es, en
cuyo caso una oposicin de minora podra prosperar.
Artculo 390. El acuerdo de la mayora slo obliga a
la minora cuando recae sobre actos de simple administracin o sobre disposiciones comprendidas en el crculo de las
operaciones designadas en el contrato social.
Resultando en las deliberaciones de la sociedad dos o ms
pareceres que no tengan la mayora absoluta, los socios debern
abstenerse de llevar a efecto el acto o contrato proyectado.
Finalmente, respecto de la ejecucin del acto a pesar
de la oposicin legal de los socios el acto producir efectos
slo a favor de terceros contratantes de buena fe en los
siguientes trminos:
Artculo 391. Si a pesar de la oposicin se verificare el
acto o contrato con terceros de buena fe, los socios quedarn obligados solidariamente a cumplirlo, sin perjuicio de
su derecho a ser indemnizados por el socio que lo hubiere
ejecutado.
184
tomo.
102
185
Vid. DAVIS, Arturo, Sociedades civiles y comerciales, Santiago de Chile, Ed. Carlos E. Gibbs A., 1963,
pp. 262 a 267.
103
188
187
104
108
Artculo 2115. Disuelta la sociedad se proceder a la divisin de los objetos que componen
su haber.
Las reglas relativas a la particin de los bienes hereditarios y a las obligaciones entre los
coherederos, se aplican a la divisin del caudal
social y a las obligaciones entre los miembros de
la sociedad disuelta, salvo en cuanto se opongan
a las disposiciones de este ttulo.
La sociedad colectiva civil no conserva la
personalidad jurdica para los efectos de su
liquidacin.193 A la divisin del patrimonio
social se le aplican las normas sobre particin
de una herencia y sobre las obligaciones
entre los coherederos, salvo en cuanto dichas normas se opongan a las disposiciones
del Ttulo XXVIII del Libro IV del Cdigo
Civil (artculo 2115.2 del C.C.).
107. El contrato de mandato.
108. Concepto de mandato. El mandato
est definido en el artculo 2116 del C.C.
en los siguientes trminos:
Artculo 2116. El mandato es un contrato
en que una persona confa la gestin de uno o
ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos
por cuenta y riesgo de la primera.
La persona que confiere el encargo se llama
comitente o mandante, y la que lo acepta, apoderado, procurador, y en general, mandatario.
En el mandato intervienen las siguientes
partes:
a) Comitente, mandante o poderdante es la
persona que confiere el encargo.
b) Apoderado, procurador o mandatario es
la persona que recibe el encargo.
La remuneracin que tiene el mandatario por efectuar su cometido se denomina
honorario. La regla general es que se puede
efectuar un mandato sobre cualquier acto
o gestin. Incluso se puede contraer matrimonio por mandato.
109. Elementos de la esencia particulares
del contrato de mandato. Los elementos
de la esencia del mandato se desprenden
193
109
que el matrimonio podr celebrarse por mandatario especialmente facultado para este efecto. El
mandato deber otorgarse por escritura pblica, e
indicar el nombre, apellido, profesin y domicilio
de los contrayentes y del mandatario.
En caso que las facultades del mandato
comprendan la celebracin de un contrato
solemne, como por ejemplo la compraventa
de un bien raz (artculo 1801.2 del C.C.), la
mayora de la doctrina y jurisprudencia han
sealado que la solemnidad se extiende al
mandato.194 As, el mandato para comprar
un bien raz, por ser solemne, debe celebrarse por escritura pblica. Dicha opinin
se basa fundamentalmente en los siguientes
argumentos:
a) En el mandato consta la voluntad
de una de las partes que da lugar al acto
solemne y como la voluntad es un requisito
de la esencia del acto dicha voluntad no
basta con que sea expresa, sino que debe
ser solemne.
b) El tenor literal del artculo 2123 del
C.C. De acuerdo con el primer argumento, en realidad la voluntad que genera el
contrato es la voluntad del mandante, y en
consecuencia, dicha voluntad debe cumplir
con las solemnidades que exige el negocio
encomendado. El argumento del texto se
desprendera de la segunda parte del artculo 2123, cuando seala no se admitir en
juicio la prueba testimonial sino en conformidad a
las reglas generales, ni la escritura privada cuando
las leyes requieran un instrumento autntico.
Ahora, no todos los autores concuerdan
con esta posicin. Para David STITCHKIN,
la primera parte del artculo 2123 del C.C.
se aplicara al mandato propiamente tal,
pero la segunda parte simplemente estara repitiendo las normas que regulan la
prueba de las obligaciones especficamente
en el mandato. De esta forma, lo sealado
en el artculo 2123, segunda parte, no es
ms que la repeticin de lo indicado en el
194
Esta, por ejemplo, era la opinin de V. PESCIO. PESCIO V., Vctor, Manual de Derecho Civil. Teora
111
195
196
Conforme al 662 del BGB, el mandato es
gratuito.
112
197
En este sentido, la referida norma es una excepcin al artculo 1547 del C.C., en virtud del cual
el mandatario en caso que el contrato sea gratuito
es decir el nico beneficiario sea el mandante,
aqul responde de culpa lata.
198
En este caso la excepcin al artculo 1547 del
C.C. es ms tenue, ya que aunque el mandatario
responde de culpa leve, la evaluacin de sta por el
juez debe atenuarse.
199
La onerosidad puede ser condicionada como
sucede en el corretaje, en que el honorario es contra
resultado.
200
Vid. supra N 5, 2, captulo I, tomo I.
201
Sentencia de la C.A. de Pedro Aguirre Cerda,
de 5 de mayo de 1987 (G.J., N 83, p. 70).
202
El mandato comercial es irrevocable (artculo 241 del C. de C.).
113
116. Capacidad del mandatario y relaciones de ste con los terceros. Si el mandatario es incapaz y contrata a nombre del
mandante obligar a ste en los trminos
del artculo 1448 del C.C.. Esta no es una
excepcin a las reglas generales porque en
este caso la voluntad que genera el negocio
encomendado es la voluntad del mandante.
El artculo 1445 del C.C. exige capacidad
para que un individuo pueda obligarse, por
lo que el mandatario incapaz no contrae
obligacin alguna.
En consecuencia, puede ser mandatario un menor adulto, pero en este caso las
obligaciones del mandatario incapaz para
con el mandante y los terceros no podr
tener efecto, si no es de acuerdo a las reglas
relativas a los menores. As se desprende
claramente del artculo 2128, que seala:
si se constituye mandatario a un menor adulto, los actos ejecutados por el mandatario sern
vlidos respecto de terceros en cuanto obliguen
a stos y al mandante; pero las obligaciones del
mandatario para con el mandante y terceros no
podrn tener efecto sino segn las reglas relativas
a los menores.
Por otra parte, en virtud del artculo 1581
del C.C., puede ser diputado para el cobro y
203
115
125. Obligacin de restituir lo que hubiere recibido en virtud del encargo y transferir
todos los derechos adquiridos por el mandatario en ejecucin del mandato. A esta
obligacin se refieren los artculos 2156 y
2157 del C.C. en los siguientes trminos:
Artculo 2156. Debe al mandante los intereses
corrientes de dineros de ste que haya empleado
en utilidad propia.
Debe asimismo los intereses del saldo que de
las cuentas resulte en contra suya, desde que
haya sido constituido en mora.
Artculo 2157. El mandatario es responsable
tanto de lo que ha recibido de terceros en razn
del mandato (aun cuando no se deba al mandante), como de lo que ha dejado de recibir por
su culpa.
Esta es la obligacin fundamental del mandatario y su contenido es el siguiente:
a) El mandatario debe ceder todos los
derechos y acciones adquiridos respecto
de los terceros en ejecucin del encargo.
b) El mandatario debe transferir todos
los bienes adquiridos en la ejecucin del
encargo.
116
126. Facultades que comprende el mandato. Por regla general, las facultades del
mandatario dependen exclusivamente del
mandante. La ley solamente entrar a suplir
su voluntad cuando sta no est claramente
expresada o exista alguna omisin, conforme
al artculo 2131 del C.C.
El mandatario debe ejecutar el negocio
con los medios que el mandante le ha sealado, como se desprende del artculo 2134 del
C.C., por el cual la recta ejecucin del mandato
comprende no slo la substancia del negocio encomendado, sino los medios por los cuales el mandante
ha querido que se lleve a cabo. Agregando dicha
norma en el inciso siguiente que se podrn,
sin embargo, emplear medios equivalentes, si la
necesidad obligare a ello y se obtuviere completamente
de ese modo el objeto del mandato.
127. Facultades que confiere el contrato
de mandato al mandatario. Para referirse
a las facultades que confiere el mandato al
mandatario deben distinguirse las siguientes
situaciones.
A. El mandato de simple administracin.
El mandato de simple administracin est
regulado en el artculo 2132 del C.C. Esta
norma confiere al mandatario facultades
amplias en la ejecucin del encargo. El mandatario tendr derecho a ejecutar los actos
de administracin comprendidos dentro
del giro de administracin ordinario. En
este sentido, la referida disposicin seala
textualmente lo siguiente:
Artculo 2132. El mandato no confiere
naturalmente al mandatario ms que el poder
de efectuar los actos de administracin, como
son pagar las deudas y cobrar los crditos del
mandante, perteneciendo unos y otros al giro
administrativo ordinario; perseguir en juicio
a los deudores, intentar las acciones posesorias
e interrumpir las prescripciones, en lo tocante
a dicho giro; contratar las reparaciones de las
cosas que administra; y comprar los materiales
necesarios para el cultivo o beneficio de las tierras,
minas, fbricas, u otros objetos de industria que
se le hayan encomendado.
117
Compete al mandatario probar la fuerza mayor o caso fortuito que le imposibilite de llevar a
efecto las rdenes del mandante.
Todos estos casos son excepciones al
cumplimiento riguroso del mandato en
los trminos sealados en el artculo 2131
del C.C.
129. Delegacin del mandato y sus efectos. El mandatario, mediante la delegacin,
puede delegar o encargar la ejecucin del
mandato a un delegado. Sin embargo, el
mandatario no siempre podr delegar. La
delegacin expresa se admite sin reparos.
En cambio se discute si el mandatario puede
delegar en el evento que el mandato no
seala nada al respecto.
Para tratar estas materias es necesario
hacer las siguientes distinciones:
A. Si el mandante no ha sealado nada al
respecto se aplica el artculo 2135 del C.C., que
seala lo siguiente:
Artculo 2135. El mandatario podr delegar el encargo si no se le ha prohibido; pero no
estando expresamente autorizado para hacerlo,
responder de los hechos del delegado, como de
los suyos propios.
Esta responsabilidad tendr lugar aun cuando
se le haya conferido expresamente la facultad de
delegar, si el mandante no le ha designado la
persona, y el delegado era notoriamente incapaz
o insolvente.
B. Si el mandante autoriza expresamente la
delegacin. En este supuesto pueden ocurrir
las siguientes situaciones:
1. El mandante designe a la persona
a quien pueda hacerse la delegacin, la
responsabilidad del delegado recaer directamente sobre el mandante y el mandatario
no responde de los hechos del delegado
(artculo 2137 del C.C.).
2. El mandante no designa la persona
del delegado, el mandatario podr delegar y
no responder de los hechos del delegado,
salvo que hubiere delegado en una persona
notoriamente incapaz o insolvente.
3. El mandante hubiere prohibido la
delegacin o el encargo requiere una habilidad especial del mandatario, la delegacin
es inoponible al mandante.
119
206
205
STITCHKIN BRANOVER, David, op. cit., El mandato, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile,
1989, N 137, p. 284.
120
207
STITCHKIN BRANOVER, David, op. cit., El mandato, N 137, p. 290.
208
sicin.
121
209
STITCHKIN BRANOVER, David, op. cit., El mandato,
Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 1989,
N 83, pp. 133 a 137. Los argumentos del referido autor
se pueden sintetizar en dos: a) El Cdigo se refiere a
terminacin y renuncia, adems de desistimiento que
en concepto de STITCHKIN es diferente a la renuncia,
122
212
STITCHKIN BRANOVER, David, op. cit., El mandato,
N 224, pp. 406 y 407.
124
b) Es un contrato bilateral.
Por ser la transaccin un contrato bilateral a ella se le aplican los artculos 1552 y
1489 del C.C. Alguna doctrina ha sealado
que en la transaccin solamente se puede
solicitar el cumplimiento forzado y no la
resolucin. De este modo en la transaccin no operara la condicin resolutoria
tcita. Ello se debera a que, conforme al
artculo 2460 del C.C., la transaccin produce el efecto de cosa juzgada en ltima
instancia. Esta doctrina iguala los efectos de
la transaccin a la cosa juzgada y seala que
el legislador no desea que las partes puedan
resolver una sentencia. La mayora de los
autores rechazan esta posicin, ya que la
transaccin es un contrato y, en virtud de
ello, se le aplican todas las normas propias
de estas convenciones.
c) Es un contrato oneroso.
La transaccin no puede ser gratuita, ya
que exige que las partes se hagan concesiones
recprocas. Las concesiones recprocas no
le otorgan la calidad de bilateral al contrato, ya que stas pueden dar lugar a crear,
modificar, transferir o extinguir derechos
como si una de las partes por la transaccin
modifica un contrato de arriendo a favor
de su contraparte.215
d) Es un contrato conmutativo por regla
general.
e) Es un contrato principal.
f) Es un contrato intuito personae como
se desprende del artculo 2465 del C.C.
g) Es un contrato tpico o nominado.
h) Las clusulas del contrato de transaccin
son indivisibles.
Esta caracterstica es bastante discutible y consiste simplemente en que en
principio no cabe la nulidad parcial en
la transaccin.
126
216
127
217
Vid. infra tomo III, prueba de las obligaciones,
prueba testimonial.
128
218
220
131
156. Efectos del contrato de arrendamiento. Los efectos del contrato son las
obligaciones que genera. Por lo que, al ser
el contrato de arrendamiento bilateral, se
debe distinguir entre las obligaciones del
arrendador y del arrendatario.
157. Obligaciones del arrendador. A estas
obligaciones se refieren los artculos 1924
y siguientes del C.C. Dichas obligaciones
son las siguientes:
A. La obligacin de entregar al arrendatario
la cosa arrendada. Esta obligacin es de la
esencia del contrato de arrendamiento. El
races urbanos. Esta ley marc un verdadero hito en
la regulacin del arrendamiento, que volvi a regirse de forma supletoria por las normas del Cdigo
Civil. As, como destacaba DUCCI C., desde antiguo
la tendencia es a regular mediante leyes especiales
el arrendamiento de bienes races destinados a la
habitacin, como se hicieron las leyes 6.884 de 1941,
11.622, 17.410, 17.600 y D.L. 964. DUCCI CLARO,
Carlos, El arrendamiento de bienes races urbanos, no
indica editorial ni ao, p. 10.
132
En cuanto a los daos y prdidas sobrevenidas durante su goce, deber probar que no
sobrevinieron por su culpa, ni por culpa de sus
huspedes, dependientes o subarrendatarios, y a
falta de esta prueba ser responsable.
Por ltimo, la Ley N 19.866 del 2004
facilit la entrega en caso que el arrendatario
haga abandono del inmueble arrendado,
agregando un inciso 2 al artculo 6 de la
Ley N 18.101, que seala textualmente
que si el arrendatario abandonare el inmueble
sin restituirlo al arrendador, ste podr solicitar
al juez de letras competente que se lo entregue,
sin forma de juicio, con la sola certificacin del
abandono por un ministro de fe. Dicho funcionario
levantar acta del estado en que se encuentre el
bien raz al momento de su entrega al arrendador
y remitir copia de ella al tribunal.
159. Extincin del contrato de arrendamiento de cosa. Conforme al artculo 1950
del C.C., el contrato de arrendamiento se
puede extinguir de las siguientes formas:
a) Por la destruccin total de la cosa
arrendada.
b) Por la expiracin del tiempo estipulado para la duracin del arriendo.
c) Por la extincin del derecho del arrendador, segn las reglas que ms adelante
se expresarn.
d) Por sentencia del juez en los casos
que la ley ha previsto.
A continuacin se analizarn algunas
de estas causales:
A. La destruccin total de la cosa arrendada.
En este caso, el arrendador estar en la
imposibilidad de proporcionar el goce de
la cosa al arrendatario. Si la destruccin es
culpable se debern los perjuicios que ella
produjere. En cambio, si la destruccin es
parcial, el juez deber determinar si se termina el contrato o hay rebaja proporcional
en la renta.
B. La expiracin del tiempo estipulado para
la duracin del arriendo. El arriendo, por ser
un contrato esencialmente temporal, puede
ser de las siguientes dos clases:
1. Contrato de arrendamiento por
tiempo determinado.
Es por tiempo determinado el contrato
de arrendamiento en los siguientes casos:
135
136
142
143
Captulo III
230
145
2. El contrato de comodato
5. El comodato. Bajo la denominacin
comodato se estudian dos figuras. El comodato propio o propiamente tal y el
comodato precario. A continuacin se
analizarn estos contratos.
6. El comodato propiamente tal. El
comodato o prstamo de uso es un contrato en que una de las partes entrega a la
otra gratuitamente una especie, mueble
231
La jurisprudencia constitucional, especialmente la de proteccin, ha garantizado derechos
reales sobre los derechos personales que nacen del
contrato, es decir, los crditos de los acreedores. Esta
posicin, dominante en la discusin constitucional,
no se adecua al sistema de derechos reales y personales del Cdigo Civil. Vid. N 2, 1, captulo XVII,
seccin 6, tomo II.
232
Vid. Nos 24 a 41, 3 y 41 a 45, 5, captulo V,
tomo II.
147
234
Sin perjuicio de lo anterior, el ttulo de mera
tenencia en el comodato puede devenir en traslaticio
en la medida que se produzca un estado de necesidad
(N 3 del artculo 2178.4 del C.C.).
148
149
Esta regla general tiene algunas excepciones, que son circunstancias en las cuales la
restitucin de la cosa puede exigirse antes
del tiempo estipulado. El comodatario est
obligado a restituir antes de tiempo, en los
siguientes supuestos:
a) Si el comodatario muere, por cuanto
el comodato, por regla general, es gratuito
e intuito persona.
b) Si sobreviene al comodante una necesidad imprevista y urgente de la cosa.
c) Si no tiene lugar el servicio para el
cual se ha prestado la cosa.
d) La situacin ya trata del artculo 2177.2
del C.C.
2. Negativa del comodatario a restituir.
Por regla general, el comodatario debe
restituir y no puede negarse a ello. Sin embargo, hay dos tipos de situaciones en las
cuales el comodatario puede excepcionalmente negarse a restituir:
a) Cuando la restitucin de la cosa al comodante puede causar dao a un tercero.
b) Cuando le causa dao al comodatario.
Para que el comodatario pueda invocar alguna de estas circunstancias, como
justificacin de su negativa a restituir, es
necesario que concurra alguna de las siguientes circunstancias:
i) El primer supuesto consiste en que
la restitucin cause dao a un tercero. Ello
puede acontecer en las siguientes circunstancias: 1. La restitucin puede causar
dao a un tercero cuando la cosa sea de
su dominio. La naturaleza excepcional de
esta situacin se constata de la sola lectura
del artculo 2183.1, conforme al cual el
comodatario no podr negarse a restituir
alegando que la cosa no pertenece al comodatario;
salvo que haya sido perdida, hurtada o robada
a su dueo o que se embrague judicialmente
en manos del comodatario. En este ltimo
caso, el comodatario que, sabiendo que la
cosa pertenece a un tercero, la restituye al
comodante sin denunciarlo al dueo y sin
otorgarle a ste un plazo para reclamarla
es responsable de los perjuicios que la restitucin cause al dueo. El dueo, por su
parte, no podr pedir la restitucin sin el
consentimiento del comodante o la auto150
151
238
153
243
241
La accin de precario tiene una curiosa evolucin que se inicia con una sentencia de la C.A. de
Talca de 1925, que comienza con asimilar la accin de
precario a la que procede contra el injusto detentador,
propia del artculo 915 del C.C., hasta concederle la
naturaleza de una accin real. DOMNGUEZ GUILA,
Ramn, Instituciones jurisprudenciales en el Cdigo
Civil chileno, en Sesquicentenario del Cdigo Civil de
Andrs Bello: pasado, presente y futuro de la codificacin,
tomo I, LexisNexis, Facultad de Derecho de la Universidad de Chile, Santiago de Chile, p. 356. G.J.,
t. 1, N 89, 1929, p. 610.
242
Sin embargo, para RAMOS PAZOS la demanda
debe presentarse en juicio sumario, segn lo dispone el artculo 680.2, N 6 del C.P.C. RAMOS PAZOS,
Del precario, Revista de Derecho, Universidad de
Concepcin, ao LIV, julio-diciembre, 1986, N 189,
Concepcin, Chile, p. 8. Entendiendo que ambas
acciones deban entablarse en procedimiento sumario,
como al precario se le aplicara el artculo 680.2,
N 1 del C.P.C., podr proceder el cambio de procedimiento, circunstancia que no acontece respecto
del comodato precario (artculos 680.2, N 6 y 681.1
del C.P.C.).
154
245
155
251
156
258
As lo resolvi, por sealar un ejemplo, la sentencia de la C.S., de fecha 24 de noviembre de 1994,
F. del M., N 432, p. 796. Sin embargo, no se debe
olvidar que la inscripcin debe corresponder a una
realidad posesoria. En otras palabras, la inscripcin
es una prueba simplemente legal de la posesin de
un derecho real sobre inmueble. As lo resolvi la
sentencia de la C.S., de fecha 12 de enero de 1981,
F. del M., N 266, p. 480.
259
La naturaleza jurdica del precario sera la de
un hecho jurdico. As lo han resuelto la C.A. de San
Miguel, en sentencia de 27 de noviembre de 1986,
y la C.A. de Santiago, en sentencia de 7 de enero
de 1987, G.J. N 80, p. 30 y R.D.J., tomo LXXXIV,
N 1, enero-abril de 1987. VEGA ARAVENA, Gissela,
El comodato precario y el precario ante la jurisprudencia (memoria de prueba), Universidad de
Talca, 2002, pp. 19 y 20.
260
Sin perjuicio de las diferencias entre el precario y el comodato precario, estas figuras presentan
las siguientes similitudes: a) En virtud de ambas el
comodatario usa y goza de una cosa ajena; b) Ambas
otorgan la calidad de mero tenedor al comodatario; c) Ambas figuras dan lugar a una obligacin
de restituir para el usuario o comodatario; d) Las
acciones que emanan de estas figuras se tramitan
conforme al procedimiento sumario. Pero, adems,
como destacan HALAB y SAFFIRIO, su tratamiento
conjunto se fundamenta en que en ambas figuras el
uso y goce del tercero depende de la sola voluntad
del comodante o del dueo. HALAB RIFFO, F. M., y
SAFFIRIO SUREZ, C. A., La accin de precario ante la
doctrina y la jurisprudencia, Editorial Jurdica ConoSur,
Santiago de Chile, 1996, p. 10.
261
157
3. El contrato de mutuo
15. Introduccin. El mutuo y el depsito son contratos de importancia, tanto
en el mbito civil como en el comercial.
Un sistema econmico requiere de una
unidad de cuenta uniforme en la que expresar todos los valores, y este medio es el
dinero. Mutuo y depsito son los contratos
principales que tienen por objeto el dinero
y el crdito.
El ex artculo 2199 del Cdigo Civil
(derogado por el artculo 25 del D.L. 455
de 1974) estableca que slo se deba por
los prstamos de dinero la suma numrica
que se expresaba en el contrato. ste era el
principio nominalista, que el Cdigo Civil
haba tomado del Derecho francs que,
influido a su vez por el Derecho cannico,
prohiba la estipulacin de intereses. A pesar
de tal derogacin, el principio nominalista
sigue siendo en Chile la regla general en
materia de obligaciones monetarias (segn
las normas generales del Cdigo Civil sobre el pago y de la excepcionalidad de los
reajustes, que no se presumen).264
En nuestro pas, desde hace algn tiempo
se regula el prstamo de dinero mediante normas especiales (el ao 1959 con la
Ley 13.305, el ao 1974 con el D.L. 455 y el
263
R.D.J., tomo LXXXVI, N 2 (mayo-agosto),
seccin 2.
264
Es importante recordar la diferencia entre
algo que es la regla general en sentido jurdico (i.
e., la solucin que se aplica a casos a los que no se ha
provedo de solucin expresa), de la regla general en
sentido no jurdico (i. e., la solucin ms comn).
En sentido jurdico, la no reajustabilidad es la regla
general (si una obligacin no contiene clusula de
reajustabilidad no es reajustable, por regla general),
pero la mayora de las operaciones de crdito de
dinero son reajustables.
158
19. Clasificacin del depsito. El depsito puede ser propiamente tal (que puede
ser voluntario o necesario) o secuestro. El
depsito propiamente tal puede a su vez
ser regular o irregular.
265
160
A su vez, el error en la persona del depositante, o el descubrimiento del depositario de que la cosa le acarrea peligro,
justifican la restitucin inmediata de sta
(artculo 2216.2 del C.C.).
c) En cuanto a la prueba, por remisin
del artculo 2217 del C.C. se aplican las
reglas generales en torno a ella.
Pero si se omite la formalidad de prueba
exigida, conforme al artculo 2217 del C.C.,
ser credo el depositario sobre su palabra. En
realidad esta norma no es una excepcin
a la regla del artculo 1708 del C.C. Conforme al artculo 1698.1 del C.C., incumbe
probar las obligaciones o su extincin a quien
alega aqullas o sta, y no pudiendo probar
el contrato de depsito por escrito, el depositante carecer de medios para probar
el vnculo obligatorio. Como el contrato
es unilateral y el nico que resulta obligado es el depositario parece lgico que,
salvo circunstancias excepcionalsimas, la
declaracin del depositario aceptando la
existencia del depsito ser procesalmente
una confesin de deuda.
23. Efectos del contrato de depsito. El
depositario tiene dos obligaciones fundamentales: la de guardar la cosa con la debida
fidelidad, y la de restituirla a requerimiento
del depositante.
A. Obligacin de guarda. Como se desprende del artculo 2215 del C.C. el depositario
debe guardar la cosa, lo que obliga al
depositario a emplear la debida diligencia
o cuidado. Pero, de qu grado de cuidado
responde el depositario? Para responder
esta pregunta es necesario aplicar las reglas
generales. Como habitualmente el depsito
ser adems de unilateral, gratuito, ya que
ceder en el solo beneficio del depositante,
el depositario responder slo de culpa
grave. Esta es la regla general contemplada
en el artculo 2222 del C.C. Sin embargo,
el mismo artculo contiene las excepciones
previsibles a la regla general: el depositario
ve agravada su responsabilidad a la culpa
leve en las siguientes dos situaciones. En
virtud de la primera, si el depositante ...tiene
algn inters personal en el depsito, sea porque
se le permita usar de l en ciertos casos, sea porque
267
Recurdese que el menor de 18 aos es respecto del acto jurdico un incapaz, pero que el mayor
de 16 aos y menor de 18 puede ser declarado con
discernimiento por el juez de Garanta (antes del
C.P.P. la competencia lo era el juez de menores respectivo), y si lo es tendr responsabilidad criminal
(artculo 10, N 3, C.P.). Entonces es posible que
un depositario, de por ejemplo diecisiete aos, sea
incapaz desde el punto de vista del Derecho Civil, y
por consiguiente inmune a la accin del depositante, salvo en lo que se hubiere hecho ms rico, pero
no lo sea criminalmente. Por eso, el artculo 2218
in fine salva la posible responsabilidad criminal del
depositario.
161
27. El secuestro.
A. Concepto. El secuestro, conforme al
artculo 2249.1 del C.C., es el depsito de una
cosa que se disputan dos o ms individuos, en
manos de otro que debe restituirla al que obtenga
una decisin a su favor. El depositario recibe la
denominacin especial de secuestre.
El secuestro est sometido a las reglas
generales del depsito, con algunas ligeras
variantes, y a las normas del Cdigo de Procedimiento Civil, si se trata de un secuestro
judicial (artculo 2250 del C.C.).
B. Diferencias entre el secuestro y el depsito
propiamente dicho:
1. Conforme al artculo 2251 del C.C.
pueden ponerse en secuestro no slo cosas muebles,
sino bienes races. El depsito puede tener
por objeto nicamente bienes muebles.
2. En el depsito propiamente dicho
el depositario debe restituir la cosa a voluntad del depositante (artculo 2226.1 del
C.C.) y el depsito de la cosa dura hasta
que el depositante la pida (artculo 2227.1
del C.C.). El secuestre, por su parte, no
puede restituir la cosa y exonerarse del
cargo, mientras no recaiga sentencia de adjudicacin pasada en autoridad de cosa juzgada
(artculo 2256.1 del C.C.). En otros trminos, la restitucin no es posible sino una
vez terminada definitivamente la contienda,
salvo que las partes acuerden lo contrario,
en el caso del secuestro convencional, o
decreto del juez, en el caso del secuestro
judicial (artculo 2256.2 del C.C.). Esta
regla reconoce una excepcin en el caso
de que el secuestre deba deshacerse de la
269
166
167
270
271
de C.
168
273
169
en un principio, a la Superintendencia de
Bancos, que deba publicar en las primeras
quincenas de enero y julio de cada ao
la tasa del inters corriente bancario. La
modificacin, fuera de traspasar la funcin
al Banco Central, elimin esta referencia
al inters corriente bancario, por lo cual
lo que publicaba el Central era para todos
los efectos el inters corriente, como ya se
haba entendido antes de la aclaracin de
la Ley N 16.466.
El D.L. 455 derog la Ley N 4.694, y en
su artculo 5, letra d) defini el inters corriente como aquel que se cobra habitualmente
en el mercado nacional, por personas distintas
de las empresas bancarias. A falta de prueba
se consideraba como inters corriente el
mximo bancario, un nuevo tipo de inters que estableca dicho D.L. y que no le
sobrevivi.
Como el artculo 28 de la LOCD derog
el D.L. 455, ahora es el artculo 6 de la
LOCD el que define el inters corriente,
como el inters promedio cobrado por los bancos
y las sociedades financieras establecidas en Chile
en las operaciones que realicen en el pas.
La determinacin de dicho inters corriente corresponda a la Superintendencia
de Bancos e Instituciones Financieras, pudiendo distinguir entre operaciones reajustables y no reajustables o segn los plazos a
que se hayan pactado tales operaciones. La
Superintendencia fijar tambin el inters
promedio para las operaciones en una o
ms monedas extranjeras o expresadas en
dichas monedas. Los promedios se establecern en relacin con las operaciones
efectuadas cada mes calendario y las tasas resultantes se publicarn en el D.O. la
primera quincena del mes siguiente, para
tener vigencia hasta el da anterior a la
prxima publicacin.
Como puede apreciarse, se ha mantenido
la situacin de la antigua Ley N 4.694 con
algunas variantes, principalmente que el
inters corriente se fija ahora mensualmente
y cambia segn el tipo de operacin de crdito, por lo que no es nico ni uniforme.
Al igual que respecto de la interpretacin
del mbito de aplicacin del inters legal,
contenida en el artculo 19 de la LOCD,
274
171
38. El anatocismo.
A. Concepto de anatocismo. El anatocismo
consiste en que los intereses vencidos y no
pagados al acreedor se capitalizan y devengan a su vez en intereses, o sea, se producen
intereses de intereses o se calculan intereses
sobre intereses.
Por ejemplo, A recibe en mutuo de B
$ 100 a un inters del 20% anual, pagadero
en dos cuotas anuales. Al vencimiento del
primer ao, A debe pagar $ 70 a B:
el 50% del capital ($ 50) e intereses por
el total del capital ($ 20). Pero si A no
paga, sigue adeudando, entonces, el total
del capital, y adeuda los intereses del primer ao. Esos intereses, se capitalizan? Si
la respuesta es afirmativa, es decir, si hay
anatocismo, entonces una vez vencido el
primer ao A debe un capital de $ 120
(los $ 100 originales ms los $ 20 de intereses no pagados), y sobre estos $ 120 se
calcular el inters correspondiente, desde
el momento del primer vencimiento hasta el
del pago final. Supngase que A recupera
173
275
Los $144 se obtienen de las siguientes cantidades: $ 100 de capital original ms 20 de intereses
atrasados, ms los intereses del segundo ao, que se
aplican sobre el capital actualizado, es decir, sobre
$ 120, la suma del capital original y los intereses
vencidos y no pagados, es decir, 20% de $ 120 que
son $ 24.
276
Esta norma fue parcialmente modificada
por la Ley sobre Actualizacin del Derecho de las
obligaciones (Schuldrechtsmodernisierungsgesetz), de
1 de enero del 2002, que afect los Libros I (Parte
General) y II (Derecho de las obligaciones).
277
En cuanto al primer caso, intereses debidos
por un ao completo, lo que se exige es que el pacto
por el cual las partes capitalizan los intereses sea
posterior al vencimiento. Por ejemplo, imagnese un
mutuo que incluye la siguiente clusula: los intereses
impagos, una vez vencidos, se incorporarn al capital.
En virtud de esta clusula, los intereses vencidos se
incorporan al capital despus de estar vencidos, pero
esta estipulacin no satisface la restriccin francesa.
Lo determinante no es que se pacte que los intereses
se capitalizarn despus de estar vencidos, sino que
la capitalizacin misma sea objeto de un pacto de
fecha posterior al vencimiento. Lo que justifica esta
excepcin es que, si los intereses estn vencidos, el
acreedor puede exigirlos, y el deudor deber solicitar un crdito, si no tiene dinero, para pagarlos. El
nuevo crdito que solicitar (al mismo acreedor o
174
278
Ello se debe a que los intereses originalmente pactados se calculaban sobre el capital, pero los
debidos en definitiva se calcularn aplicando la tasa
originalmente pactada al capital actualizado, que
incluye los intereses atrasados.
279
En el ejemplo sealado en la nota N 275, la
tasa sera de 21%, no de 20%. Imagnese que el inters
mximo convencional era de 20,5% al momento de
pactar el contrato.
175
Captulo I V
2. La fianza
4. Regulacin y concepto de fianza. Esta
figura est regulada en el Ttulo XXXVI del
Libro IV, denominado De la fianza, en los
artculos 2335 a 2383 del C.C. La fianza se
define en el artculo 2335 del C.C. sealando
que la fianza es una obligacin accesoria, en
virtud de la cual una o ms personas responden
de una obligacin ajena, comprometindose para
con el acreedor a cumplirla en todo o parte, si el
deudor principal no la cumple.
La mayora de la doctrina critica esta
definicin porque la fianza ms que una
obligacin sera un contrato.281 Sin embargo,
280
177
284
As se desprende del artculo 2345 del C.C.,
que seala: se puede afianzar sin orden y aun sin noticia
y contra la voluntad del principal deudor.
285
BARBERO, Domenico, Sistema del Derecho privado,
tomo IV: Contratos, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, Buenos Aires, Argentina, 1962, p. 522.
286
VODANOVIC, A., La fianza, LexisNexis, Santiago
de Chile, 2004, N 15.b), p. 16.
178
fianza, sino de la naturaleza. Esta caracterstica no se presenta en todos los ordenamientos jurdicos, como en el Derecho
italiano, en que salvo pacto contrario el
fiador es obligado solidariamente con el
deudor principal (artculo 1944.1 del
Codice Civile).288
g) Es un contrato abstracto o incausado.
La causa en la fianza no est en la relacin entre las partes del contrato de fianza,
sino con relacin a un tercero, el deudor
principal. De esta forma, para LEN HURTADO la causa en la fianza debe buscarse
en la relacin entre el deudor principal y
el fiador. Si el fiador nada recibe a cambio
la causa ser la mera liberalidad, o si recibe
algo, lo ser la obligacin que el deudor
contrae.289
6. Elementos de la esencia particulares
del contrato de fianza. La fianza presenta los
siguientes elementos o cosas de la esencia
particulares:
A. La fianza debe consistir siempre en que el
fiador pague una suma de dinero. Este elemento
de la esencia de la fianza se desprende del
artculo 2343.4 del C.C. que seala expresamente que la obligacin de pagar una cosa
que no sea dinero en lugar de otra cosa o de una
suma de dinero, no constituye fianza.
288
BARBERO entiende que la fianza aun siendo
solidaria no pierde su carcter de subsidiaria por
cuanto antes del incumplimiento no existe obligacin
alguna del fiador, sino simplemente una garanta.
Entonces, como se requiere de incumplimiento de la
obligacin principal, siempre la fianza ser subsidiaria.
Esta opinin es ms que discutible, ya que la fianza
existe como contrato y como obligacin aun antes
del incumplimiento. De esta forma se desprende del
pago que puede hacer el fiador antes que la obligacin se haga exigible, en cuyo caso no tiene accin
de reembolso, sino contra el deudor y una vez que
la obligacin se hubiere hecho exigible. BARBERO,
Domenico, Sistema del Derecho privado, tomo IV: Contratos, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, Buenos
Aires, Argentina, 1962, p. 523.
289
LEN HURTADO, Avelino, La causa, Editorial
Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 1990, pp. 39 y 40.
En este caso, como se indic, la fianza se asemejara
a un contrato de seguro. SOMARRIVA U., Manuel, Tratado de las cauciones, Editorial Jurdica Ediar-ConoSur
Ltda., Santiago de Chile, p. 109.
287
Esto es importante, ya que la fianza no puede
dar lugar al cumplimiento forzado de la obligacin
principal, salvo que sta sea monetaria. Por ello,
tampoco se pueden aplicar a los efectos de las obligaciones los artculos 1553.1, Nos 1 y 2 del C.C.,
respecto de las obligaciones de hacer, y 1555 del C.C.,
respecto de las obligaciones de no hacer. As, en este
ltimo supuesto no se le puede imponer al fiador la
obligacin de destruir lo hecho en contravencin a
la obligacin de no hacer.
179
290
VODANOVIC, A., La fianza, LexisNexis, Santiago
de Chile, 2004, N 41.a), pp. 43 y 44.
181
3. En la separacin de bienes.
La fianza otorgada por la mujer separada
de bienes se rige por las reglas generales,
es decir, obliga a la mujer casada en sus
bienes.292
182
295
294
De esta opinin es la mayora de la doctrina.
En la fianza legal y judicial no slo concurrira la
voluntad del fiador, sino tcitamente tambin la voluntad del acreedor. SOMARRIVA U., Manuel, Tratado de
las cauciones, Editorial Jurdica Ediar-ConoSur Ltda.,
Santiago de Chile, p. 118.
183
Por otra parte, existen casos excepcionales en que el fiador no podr valerse
del beneficio de excusin y otros en que
el acreedor estar obligado a practicar la
excusin.
2. Requisitos del beneficio de excusin:
a) El fiador no debe estar privado de
este beneficio.
El fiador est privado de oponer el beneficio de excusin en los siguientes casos:
i) Se haya renunciado expresamente a
este beneficio (artculos 2358.1, Regla 1
y 12 del C.C.).
ii) Se haya obligado como codeudor
solidario o como fiador solidario (artculo 2358.1, Regla 2 del C.C.).
iii) La obligacin principal no produzca
accin, o sea, se trate de una obligacin
natural.
iv) Cuando la fianza se haya constituido
por orden judicial (artculos 2358, Regla 4
y 2337 del C.C.).
v) Cuando se confunda en una sola persona la calidad de deudor y fiador, como por
ejemplo si el deudor pasa a ser heredero
del fiador. En realidad, en este supuesto
se extingue la fianza y el fiador pasa a ser
deudor principal.
vi) Cuando se trate de un deudor hipotecario o prendario, si dichas cauciones se
constituyen para garantizar la obligacin
principal, conforme a los artculos 2429 y
2430 del C.C.
vii) El fiador de un deudor que ha cado
en quiebra o notoria insolvencia.
b) El beneficio de excusin debe oponerse en tiempo oportuno.
La excusin, conforme al artculo 2358.1,
Regla 5 del C.C., debe oponerse en el momento en que el fiador es requerido. El
Cdigo de Procedimiento Civil considera al
beneficio de excusin como una excepcin
dilatoria y en consecuencia debe oponerse
necesariamente dentro del trmino de emplazamiento (artculo 303 del C.P.C.).
c) El fiador debe sealar los bienes del
acreedor en que perseguir la acreencia.
Al fiador, conforme al artculo 2358.1,
Regla 6 del C.C., no le basta con oponer
el beneficio de excusin, sino que adems
185
debe sealar los bienes del deudor principal en los cuales el acreedor puede hacer
efectivo su crdito.
En consideracin a los artculos 2359 y
2364 del C.C. no se tomarn en cuenta para
la excusin los siguientes bienes:
i) Los bienes existentes fuera del territorio.
ii) Los bienes embargados o litigados o
los crditos de dudoso o difcil cobro.
iii) Los bienes cuyo dominio est sujeto
a una condicin resolutoria.
iv) Los hipotecados a favor de deudas
preferentes, en la parte que pareciere necesario para el pago completo de sta.
v) Conforme al artculo 2364, si los bienes
excluidos no produjeren ms que un pago
parcial de la deuda, ser, sin embargo, el
acreedor obligado a aceptarlo y no podr
reconvenirse al fiador sino por la parte insoluta. Es de destacar que la disposicin
precedente est ntimamente ligada con el
artculo 2350.2, 3 y 4 del C.C. Estas disposiciones determinan los bienes que deben
ser considerados para calificar la solvencia
del fiador. De este modo, se sigue el mismo
criterio para calificar los bienes del fiador
como del deudor en la excusin.
Por otra parte, el fiador no se hace responsable de la insolvencia del deudor, segn
el artculo 2365.2 del C.C., siempre que
concurran las siguientes circunstancias:
i) Que el acreedor haya tenido medios
suficientes para hacerse pagar.
ii) Que haya sido negligente en servirse
de ellos.
3. Casos en que el acreedor est obligado a practicar la excusin, aun si no se
alega tal beneficio.
a) Cuando as se hubiere pactado entre
acreedor y fiador.
b) En caso que el fiador se hubiere
obligado en forma expresa e inequvoca
a pagar nicamente lo que el acreedor no
pueda obtener del deudor, con los requisitos
del artculo 2365.2 y 3 del C.C. De esta
forma, los referidos incisos disponen que
si el fiador, expresa e inequvocamente, no se
hubiere obligado a pagar sino lo que el acreedor
no pudiere obtener del deudor, se entender que
el acreedor es obligado a la excusin, y no ser
Artculo 2367.3. El fiador que inequvocamente haya limitado su responsabilidad a una suma
o cuota determinada, no ser responsable sino
hasta concurrencia de dicha suma o cuota.
C. Excepcin de subrogacin. La excepcin
de subrogacin, para parte de la doctrina,
pone de manifiesto el carcter de contrato
sinalagmtico imperfecto de la fianza. As,
la fianza exige un nivel de cuidado adecuado por parte del acreedor, que permita
mantener los derechos contra el deudor
principal vigentes.
1. Forma en que opera el beneficio de
excusin.
La tercera excepcin que puede oponer el fiador al acreedor es la excepcin de
subrogacin. Esta excepcin se desprende
de los artculos 2355 y 2871.1, N 2 del
C.C. Una vez que el fiador ha pagado al
acreedor, segn el artculo 1610.1, N 3
del C.C., se produce a su favor una subrogacin por el solo ministerio de la ley. Sin
embargo, si el acreedor ha empeorado su
crdito, afectar la accin de subrogacin
a la que tiene derecho el fiador y, por ello,
el fiador podr oponer la excepcin de
subrogacin.
2. Requisitos para que opere la excepcin de subrogacin:
a) Prdida de las acciones que ha de
producirse por un hecho o culpa del acreedor.
b) Las acciones perdidas han de ser tiles
al fiador.
c) Dichas acciones ha de tenerlas el
acreedor al momento de constituirse la
fianza.
3. Efectos de la excepcin de subrogacin.
El fiador, mediante esta excepcin,
puede liberarse total o parcialmente del
pago, dependiendo de las siguientes circunstancias:
a) La liberacin total del fiador procede
cuando las acciones que se han perdido por
negligencia, hecho o culpa del acreedor, son
tales que impiden que el fiador se pueda
restituir de lo pagado en forma total.
b) La liberacin es parcial cuando la
prdida de las acciones produce que el fiador
299
187
190
Captulo V
2. La hipoteca
301
En realidad este tema no ha sido an abordado
con la profundidad requerida en nuestro Derecho.
Vid. infra tomo IV, derechos reales como cosas incorporales.
302
Esto es una consecuencia de que los derechos
reales sean considerados como numerus clausus.
191
i) Se puede asegurar mediante la hipoteca una obligacin futura inexistente al tiempo de celebrar el contrato, lo
cual es bastante frecuente especialmente
en las hipotecas celebradas con los bancos
(artculo 2413.3 del C.C.).
ii) La hipoteca adquiere cierta independencia de la obligacin que garantiza, en
la hipoteca denominada con clusula de
garanta general hipotecaria, que tambin
es bastante frecuente en los contratos celebrados con los bancos. Dicha hipoteca
no tiene por objeto asegurar un crdito
especfico del deudor hipotecario, sino
asegurar todos los crditos que el deudor
hipotecario pueda adquirir respecto del
acreedor.
iii) Se pueden dar en hipoteca bienes
propios para asegurar obligaciones ajenas.
En tal caso, el acreedor goza de dos acciones:
una accin personal en contra del deudor
principal y una accin hipotecaria en contra
del tercero constituyente o poseedor.
F. La propiedad dada en hipoteca permanece
en poder del constituyente. El constituyente
puede usar y gozar del inmueble hipotecado. As, el constituyente puede disponer
libremente del bien hipotecado, incluso
enajenarlo y constituir nuevos gravmenes
sobre ste. Ello se debe a que la hipoteca
es un derecho real y, por ende, otorga un
derecho de persecucin en contra del actual
poseedor del bien hipotecado.
La hipoteca constituye un principio de
enajenacin en sentido amplio. As, la hipoteca en las circunstancias indicadas en el
artculo 1464 del C.C. adolecera de objeto
ilcito, como si se constituye una hipoteca
sobre un bien embargado.303
G. La hipoteca otorga al acreedor la facultad
de pagarse preferentemente con el producto de
la realizacin de la cosa dada en hipoteca. Las
causales de preferencia son el privilegio
y la hipoteca, y la hipoteca es un crdito
preferente de tercera clase.
H. La hipoteca es indivisible. La indivisibilidad de la hipoteca, conforme a los artcu-
303
Vid. supra N 135, 7, captulo II, seccin 1,
tomo I.
192
304
193
194
308
195
309
Lo usual ser que el contrato de hipoteca
sea gratuito y que esta caucin se constituya por un
vnculo de afecto. Para SOMARRIVA y DIEZ, en los
casos que el contrato de hipoteca sea bilateral ser
tambin oneroso, ya que no se concibe un contrato
bilateral gratuito. SOMARRIVA U., Manuel, Tratado de
las cauciones, Editorial Jurdica Ediar-ConoSur Ltda.,
Santiago de Chile, pp. 341 a 342 y DIEZ DUARTE, Ral,
La hipoteca, ConoSur Ltda., Santiago de Chile, 1997,
p. 57. LECAROS critica esta posicin. Est claro que un
contrato puede ser bilateral y gratuito, como tambin
unilateral y oneroso. Ello se debe a que el contrato
puede imponer obligaciones a ambas partes y de ellas
resultar beneficiado slo un contratante. Y adems
onerosa y unilateral, si ambas partes se benefician,
pero solo el constituyente se obliga, como sucede
si el constituyente es remunerado por el deudor.
LECAROS SNCHEZ, Jos Miguel, Las cauciones reales.
Prenda e hipoteca, Metropolitana Ediciones, Santiago
de Chile, 2001, pp. 251 a 253.
310
Para SOMARRIVA, es incorrecta la posicin de
algunos autores que entienden que el contrato de
hipoteca es netamente oneroso. La doctrina, criticada
por SOMARRIVA, seala que el contrato de hipoteca
es oneroso porque el acreedor obtiene, mediante la
hipoteca, una caucin a favor de su crdito, y el deudor
un crdito al que no tendr acceso sin dicha garanta.
Sin embargo, estos autores olvidan la segunda parte
de la definicin del contrato oneroso, en virtud de la
cual ambas partes se gravan en beneficio recproco. Y
en la hipoteca, si bien el deudor sufre un gravamen,
el acreedor no sufre gravamen alguno. SOMARRIVA
U., Manuel, Tratado de las cauciones, Editorial Jurdica Ediar-ConoSur Ltda., Santiago de Chile, p. 342.
LECAROS SNCHEZ, Jos Miguel, Las cauciones reales.
Prenda e hipoteca, Metropolitana Ediciones, Santiago
de Chile, 2001, pp. 251 y 252.
311
Por otra parte, aunque se entiende que la
hipoteca es gratuita en ningn caso se la considerar como donacin, conforme a lo sealado en el
artculo 1397 del C.C. En resumen, independientemente como se considere la hipoteca, a ella se le
aplican por regla general las normas propias de los
actos jurdicos onerosos.
196
312
El Captulo IV del Ttulo VIII del C.Ae., denominado De la hipoteca y de los privilegios, regula la
hipoteca sobre aeronave. Es de destacar los artculos 114 y 116 de dicho cuerpo normativo.
313
A su vez, conforme al artculo 116.4 del C.Ae.,
el instrumento privado otorgado en la forma que
dispone el inciso primero tendr mrito ejecutivo
sin necesidad de reconocimiento previo.
314
Artculo 866 del C. de C. Las naves y artefactos
navales mayores podrn ser gravados con hipoteca,
siempre que se encuentren debidamente inscritos
en los respectivos Registros de Matrcula de la Repblica.
315
SOMARRIVA U., Manuel, Tratado de las cauciones,
Editorial Jurdica Ediar-ConoSur Ltda., Santiago de
Chile, p. 375.
197
7. La hipoteca se extiende a las indemnizaciones que se deban por los aseguradores de la finca hipotecada, conforme al
artculo 2422 del C.C., y en virtud de ello,
el dinero que se pague por la compaa
aseguradora subroga en forma real a la cosa
hipotecada.
8. La hipoteca se extiende tambin al
pago de la indemnizacin por expropiacin.
Sin perjuicio de la gran extensin de cosas
que se ven alcanzadas por la hipoteca, sta
en ningn caso puede afectar la facultad de
disposicin del dueo del inmueble. Mientras
la hipoteca tenga el valor suficiente para
pagar el valor del crdito, no importa lo
que haga el dueo o el deudor hipotecario
con la cosa hipotecada. Sin embargo, si la
cosa hipotecada se deteriorare por causa
del deudor o caso fortuito puede caducar el
plazo al que est sujeta la obligacin principal. El deterioro hace caducar el crdito
que garantiza la hipoteca, slo en la medida
que el valor del bien hipotecado no sea
suficiente para la seguridad de la deuda,
conforme a lo sealado en el artculo 2427
del C.C.316
317
198
el artculo 2432 del C.C. seala que la inscripcin de la hipoteca deber contener:
1. El nombre, apellido y domicilio del acreedor,
y su profesin, si tuviere alguna, y las mismas
designaciones relativamente al deudor, y a los
que como apoderados o representantes legales del
uno o del otro requieran la inscripcin.
Las personas jurdicas sern designadas por
su denominacin legal o popular, y por el lugar de
su establecimiento; y se extender a sus personeros
lo que se dice de los apoderados o representantes
legales en el inciso anterior.
2. La fecha y la naturaleza del contrato a
que accede la hipoteca, y el archivo en que se
encuentra.
Si la hipoteca se ha constituido por acto separado, se expresar tambin la fecha de este acto,
y el archivo en que existe.
3. La situacin de la finca hipotecada y sus
linderos. Si la finca hipotecada fuere rural se
expresar la provincia y la comuna a que pertenezca, y si perteneciera a varias, todas ellas.
4. La suma determinada a que se extienda
la hipoteca en el caso del artculo precedente.
5. La fecha de la inscripcin y la firma del
Conservador.
De este modo, la inscripcin hipotecaria
deber necesariamente contener la individualizacin del inmueble dado en hipoteca
y contener los deslindes del bien raz hipotecado; adems, se debe individualizar
la forma en que fue adquirido el bien y
los datos de su inscripcin en el registro
de propiedad.
b) Obligaciones garantizadas por la hipoteca.
En la hipoteca debe estar suficientemente
individualizada la obligacin principal. Para
fijar el alcance de esta determinacin, tanto
la doctrina como la jurisprudencia, conforme
a los artculos 2427 y 2431 del C.C., sealan
que no es necesario que estn determinados los montos de los crditos garantizados
por la hipoteca. De esta manera pueden
encontrarse indeterminados los montos o la
cantidad de dinero que se garantizan. Pero
tambin pueden encontrarse indeterminados la clase o la naturaleza de la obligacin
que se garantiza, pudiendo estar todas ellas
cubiertas por la garanta hipotecaria.
199
321
200
17. Efectos respecto del deudor hipotecario. Como se seal, el contrato de hipoteca debe constar por escritura pblica y en
virtud de dicho contrato el deudor se obliga
a hacer la transferencia del derecho y ello
322
mo I.
323
Otro punto importante a analizar es la relacin entre los artculos 1464 y 1810 del C.C. La
palabra enajenacin, que emplea el artculo 1464
del C.C., no comprende la venta, ya que del contrato de compraventa nacen derechos personales y
no reales. Sin embargo, el artculo 1464 del C.C. se
aplica a la compraventa en virtud de lo sealado en
el artculo 1810 del C.C.
324
Vid. N 135, 7, captulo II, seccin 1, tomo I.
325
202
326
SOMARRIVA criticaba la referencia que algunos autores hacan al artculo 2370 del C.C., que se
refiere a la accin de reembolso propia de la fianza. SOMARRIVA U., Manuel, Tratado de las cauciones,
Editorial Jurdica Ediar-ConoSur Ltda., Santiago de
Chile, p. 448.
327
Vid. infra tomo III, prelacin de crditos (crditos de tercera clase o hipotecarios).
203
330
Vid. infra tomo III, anlisis de los artculos 1490
y 1491 del C.C.
204
331
205
206
333
As se desprende claramente del artculo 2385 del C.C., que seala que el
contrato de prenda supone siempre una obligacin principal a que accede.
e) La prenda es un derecho mueble.
La prenda debe recaer sobre bienes
muebles por naturaleza. En este sentido,
la prenda puede recaer sobre las naves
menores, conforme al artculo 881 del C.
de C.336
208
209
339
En el mensaje de la nueva L.P.S.D., enviado
por el Presidente de la Repblica al Congreso, ste
establece, en el punto XVI, N 1, ltima parte, que
...en consecuencia, mediante la presente iniciativa, se
crea una nueva prenda sin desplazamiento, prohibindose la constitucin de las otras prendas especiales,
esto es, la actual prenda sin desplazamiento, agraria,
industrial y de compraventa a plazo, a fin de eliminar
la incertidumbre que se produce respecto de bienes
gravados con ms de una de aquellas prendas. Con
todo, se dispone que las prendas constituidas bajo
el imperio de dichas leyes, mantienen su vigencia
y continan rigindose en todo de acuerdo con
tales reglas a menos que las partes de las mismas,
voluntariamente deseen migrar al nuevo sistema.
La misma idea se repite en el N 2, del punto XVI,
del mensaje.
340
En el mensaje de la nueva L.P.S.D., enviado
por el Presidente de la Repblica al Congreso, se
seala, en el punto XVI, N 1, primera parte, que
en concreto, las garantas son elementos claves en
la industria financiera, al elevar la calidad crediticia
de un deudor, dndole acceso al financiamiento si
no lo tuviere o bien permitindole obtenerlo en
condiciones ms competitivas.
Nuestro sistema legal contempla actualmente siete
tipos de prendas, ninguna de las cuales solucionan
por s sola todas las necesidades que la actividad
comercial y crediticia requiere.
Tales prendas son: la prenda civil, regulada por
el Cdigo Civil; la prenda comercial, regulada por el
Cdigo de Comercio; la prenda de valores mobiliarios
341
342
Dicho reglamento, al mes de septiembre del
2007, an no ha sido publicado.
212
38. Conflicto entre los acreedores prendarios e hipotecarios. Estos conflictos pueden
producirse, ya que la hipoteca comprende
bienes muebles, aunque recaiga sobre inmuebles. La solucin a este problema la consagra
el artculo 2420 del C.C., que dispone que la
hipoteca constituida sobre bienes races afecta los
muebles que por accesin a ellos se reputan inmuebles segn el artculo 570, pero deja de afectarlos
desde que pertenecen a terceros.344
345
El artculo 25.1 de la antigua L.P.I. ha dado
lugar a distintas posiciones respecto de la preferencia
del acreedor en la prenda industrial. La redaccin
de la referida norma es bastante confusa al disponer
que el contrato de prenda industrial garantiza el derecho
del acreedor para pagarse, con preferencia a cualquier otra
obligacin, del monto del prstamo, sus intereses, gastos y
costas, si la hubiere. SOMARRIVA, seguido por la mayora
de la doctrina y jurisprudencia, ha interpretado este
precepto entendiendo que la prenda industrial da
lugar a una preferencia de segunda clase. SOMARRIVA
U., Manuel, Tratado de las cauciones, Editorial Jurdica
Ediar-ConoSur Ltda., Santiago de Chile, s.n., pp. 283
a 285. Sin perjuicio de ello, LECAROS destaca una
sentencia de la C.S. por la cual la prenda industrial
otorga un privilegio de primera clase, que se entera
aun con preferencia a los crditos de primera clase
enumerados en el artculo 2472 del C.C. LECAROS
SNCHEZ, Jos Miguel, La prenda civil y las prendas
especiales, Sociedad Editorial Metropolitana, Santiago
de Chile, 1995, p. 125.
346
Los objetivos de la L.P.S.D. se sintetizan en el
mensaje de la L.P.S.D. en los puntos XVI y XVII que
establecen expresamente lo siguiente:
214
215
217
5. La anticresis
41. Concepto y naturaleza jurdica de
la anticresis. El Cdigo Civil regul la anticresis en el Ttulo XXXIX del Libro IV
(artculos 2345 a 2445 del C.C.).
El artculo 2435 define a la anticresis como
un contrato por el que se entrega al acreedor una
cosa raz para que se pague con sus frutos.
En la anticresis se funden una funcin
de garanta con otra de cumplimiento. El
contrato de anticresis otorga derecho al
acreedor para el pago de su crdito, pero
adems cumple una funcin de garanta
por la cual el acreedor puede renunciar a
la anticresis y mantener la cosa en su poder
a travs del derecho de retencin.348 La mayora de la doctrina ubica la anticresis entre
las cauciones reales, por recaer sobre una
especie o cuerpo cierto.349 De este modo,
esta figura es ms que curiosa por cuanto
afecta un bien como garanta, mediante un
derecho personal o de crdito, cuando la
regla general es que ello acontezca a travs
de un derecho real, como sucede con la
hipoteca o la prenda.
42. Caractersticas de la anticresis:
a) Es un contrato real.
La anticresis, conforme al artculo 2435
del C.C., se perfecciona por la entrega. As,
el artculo 2437 del C.C. incurre en un error
al sealar que este contrato se perfecciona
por la tradicin del inmueble, ya que de l
no nacen derechos reales.
348
219
350
Este numeral debe concordarse con el artculo 2435 del C.C.
221
222
Captulo V I
LOS CUASICONTRATOS
1. Algunos aspectos
preliminares en torno
a los cuasicontratos
1. Introduccin a los cuasicontratos.
Para analizar los orgenes del cuasicontrato se debe recurrir al contrato como
fuente de las obligaciones. El contrato
tiene su antecedente en el Derecho romano, aunque la nocin de los contratos
del Derecho romano fue muy diferente
a la actual.
En las Institutas de GALLO son mencionados los contratos y los delitos como fuente de las obligaciones. Con posterioridad,
los jurisconsultos romanos aseguraron que
existen varias obligaciones nacidas ex varis
causarum figuris, ya que estas obligaciones
tenan su origen en distintas fuentes. As se
lleg a entender que algunas de ellas emanaban como de un contrato y otras como
de un delito; en dichos casos, la obligacin
poda ser cuasi ex-contractus o cuasi-ex delicto.
El Digesto reitera esta posicin, al sealar
que las obligaciones nacen del contrato,
del delito y de otras varias causas. A su vez,
las Institutas de Justiniano dividieron las
obligaciones, en razn de su origen, de la
siguiente forma: contratus, quasi et contratus,
maleficio y quasi et maleficio.
En resumen, los juristas romanos slo
intentaron justificar la fuerza obligatoria
que emana de estas figuras y determinaron
las reglas conforme a las cuales ellas deban
ajustarse. De este modo el Derecho romano jams entendi que los cuasicontratos
fueran casi como contratos o que dichos
trminos pudiesen asimilarse. Es ms, ni
siquiera se pretendi que los cuasicon-
223
A los cuasicontratos se refieren los artculos 2284 y 1437 del C.C.353 El artculo 2284.1
y 2 del C.C. se refiere a esta figura en los
siguientes trminos: las obligaciones que se
contraen sin convencin, nacen o de la ley, o del
hecho voluntario de una de las partes. Las que
nacen de la ley se expresan en ella.
Si el hecho de que nacen es lcito, constituye
un cuasicontrato.
El artculo 2285 del C.C. establece los
principales cuasicontratos que son la agencia oficiosa, el pago de lo no debido y la
comunidad.354
224
2. Cuasicontrato de agencia
oficiosa
6. Concepto de agencia oficiosa. La
agencia oficiosa es un cuasicontrato por
el cual el que administra sin mandato los
negocios de otro se obliga para con ste y
225
355
En este sentido, las expensas tiles o necesarias,
a las que se refiere el artculo 2290 del C.C., slo sern
objeto de reembolso en la medida que se cumplan
las exigencias del artculo 2291 del C.C.
356
CLARO SOLAR sealaba que ...si paga contra
la voluntad del deudor, el pago extingue igualmente la obligacin (se est refiriendo al supuesto del
artculo 1574) y el que paga no tiene la accin para
que el deudor le reembolse lo pagado, sino nicamente una accin de in rem verso para demandarle
aquello en que el pago le haya sido realmente til
(artculos 1574 y 2291).... CLARO S., L., Explicaciones de Derecho Civil chileno y comparado, volumen III,
Editorial Jurdica de Chile, tomo duodcimo, De
las obligaciones, III, 1970, p. 52. Lo agregado entre
parntesis es mo. En definitiva, CLARO S. seala
que estos artculos no son contradictorios y que el
artculo 2291 otorga una accin in rem verso para el
pago de lo realmente til, lo que en definitiva podr
ser inferior a lo pagado por el tercero.
Sin embargo, cuando una persona a consecuencia de un error suyo ha pagado una deuda
ajena, no tendr derecho de repeticin contra
el que a consecuencia del pago ha suprimido o
cancelado un ttulo necesario para el cobro de
su crdito; pero podr intentar contra el deudor
las acciones del acreedor.
359
El pago de lo no debido por falta de causa exigira tres requisitos: a) La existencia de un pago; b) El
error en el pago y c) El pago debe ser sin causa.
228
360
Esta disposicin fue tomada por BELLO, segn CORRAL, de un comentario a la Partida 5, Ley
N 28, ttulo 14 del glosador Gregorio LPEZ. CORRAL
TALCIANI, Hernn, De la ignorancia de la ley, Editorial
Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 1987, p. 145.
229
363
CORRAL TALCIANI, Hernn, De la ignorancia de
la ley, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile,
1987, pp. 146 y 147.
364
CORRAL TALCIANI, Hernn, De la ignorancia de
la ley, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile,
1987, p. 147.
230
4. Cuasicontrato de comunidad
17. Concepto y regulacin de la comunidad. Nuestro Cdigo Civil trata a la comunidad como un cuasicontrato que da lugar
a una fuente de obligaciones y derechos
recprocos entre las partes denominadas
comuneros.
Esta figura est definida en el artculo 2304, y regulada en el prrafo 3,
del Ttulo XXXIV del Libro IV.
La comunidad es un cuasicontrato por
el cual dos o ms personas, sin que medie
entre ellas ningn contrato o convencin,
tienen sobre la misma cosa, universal o singular, un derecho de igual naturaleza. Esta
365
Vid. infra tomo IV, accin reivindicatoria (prestaciones mutuas).
231
232
233
235
Captulo V II
LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
1. La responsabilidad
en general
1. Introduccin y concepto general
de responsabilidad. Etimolgicamente la
palabra responsabilidad proviene del latn
responsa, que quiere decir constituirse como
garante. En la actualidad es posible definir
la responsabilidad civil como la asignacin
del deber de resarcir un dao que impone
el Derecho a un sujeto determinado. En
este sentido, a travs de las normas de responsabilidad se determina qu individuo
debe resarcir un dao por imposicin del
ordenamiento jurdico.
El principio de responsabilidad rebasa
al Derecho civil y est presente en distintas
reas del Derecho, como en la responsabilidad extracontractual del Estado, la
responsabilidad por dao al medio ambiente, responsabilidad civil de los jueces,
presunciones de responsabilidad de los
portadores en el contrato de transporte,
etc.
La responsabilidad es uno de los temas
fundamentales del Derecho. Dicha responsabilidad se puede clasificar en responsabilidad del Estado y de los particulares, que
puede ser a su vez penal o civil. En materia
civil se materializa en el principio de la responsabilidad y tiene aplicacin en variados
campos, pudiendo dar lugar a la responsabilidad contractual o extracontractual. Sin
embargo, en este captulo slo se analizar
esta ltima.
369
TOMASELLO HART, Leslie, El dao moral en la
responsabilidad contractual, Editorial Jurdica de Chile,
Santiago de Chile, 1969, p. 18 y ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo, De la responsabilidad extracontractual
en el Derecho chileno, tomo I, segunda edicin, Ediar
Editores, Santiago de Chile, 1983, p. 26.
2. Clasificacin de la responsabilidad.
A. Clasificacin de la responsabilidad en
moral y jurdica. Para la mayora de la doctrina la responsabilidad puede ser moral
237
370
artculo 10 del C.P. Conforme a estas disposiciones se concluye que un menor puede
ser incapaz penalmente, pero civilmente
capaz. As, el examen de discernimiento
penal se realiza entre los diecisis y dieciocho aos, es decir, respecto de personas
que son civilmente responsables. En este
sentido, conforme al artculo 28 de la Ley
N 16.618, modificado por la Ley sobre T.F.,
la declaracin de discernimiento respecto
de los referidos menores, a los que se les
atribuya un hecho constitutivo de delito,
corresponder al Juez de Garanta y a peticin del Ministerio Pblico.373
En resumen, el criterio para determinar
el discernimiento en materia civil es ms
estricto que en materia penal, a lo menos
respecto al rango de edades en que se puede
ser responsable.
b) En cuanto a quienes afecta.
La responsabilidad penal slo puede
afectar a quien ha delinquido; por lo cual
es una responsabilidad personalsima y slo
atae a las personas naturales (artculo 39
C.P.). La responsabilidad civil puede recaer
sobre el autor, sus herederos, tercero civilmente responsable y pesa tambin sobre las
personas jurdicas (artculo 39 C.P.).
c) Titulares de la persecucin de la responsabilidad.
Por regla general, la accin penal puede
ejercerla toda persona y tambin puede operar
de oficio en el caso de los delitos de accin
pblica (artculo 11 C.P.). En los delitos de
accin privada el impulso procesal solamente
pertenece a la vctima. La accin civil slo
podr ejercerla quien ha sufrido el dao, y
sus herederos (artculo 2315 del C.C.).
d) En cuanto a las normas que rigen la
prescripcin de la responsabilidad.
La accin penal prescribe en plazos que
van entre seis meses y quince aos, segn
la gravedad de la pena aplicable al delito o
cuasidelito (artculo 94 C.P.). La accin civil
371
373
Por otra parte, en caso que el Juez de Garanta
resuelva que el menor ha actuado sin discernimiento,
entonces, conforme al artculo 28.2 de la L.P.M., le
comunicar dicha resolucin al Juez de Familia para
los efectos que adopte alguna de las medidas que se
indican en el artculo 29 de la referida ley.
239
2. El sistema de responsabilidad
extracontractual chileno
5. La responsabilidad civil extracontractual en el Derecho Civil chileno. La responsabilidad extracontractual tiene como fuente
el delito o el cuasidelito civil. El delito como
el cuasidelito son hechos ilcitos que causan
dao. Conforme al artculo 2284 del C.C. si
el hecho es ilcito, y cometido con la intencin de
daar, constituye un delito, en tanto que si
el hecho es culpable, pero cometido sin intencin
de daar, constituye un cuasidelito.
Se seala por la doctrina que la distincin
entre delito y cuasidelito no tiene mayor
importancia, ya que sus consecuencias son
idnticas; por ello, se ha generado una fuerte
tendencia a unificar ambos conceptos. En
este sentido, el artculo 2329 declara que todo
dao que pueda imputarse a malicia o negligencia
374
Vid. supra N 22, 4, captulo II, seccin 1,
tomo I.
240
375
376
241
de la responsabilidad en la comunidad, la
responsabilidad general lo llenar. En este
sentido, la regla general es la responsabilidad
contractual, y sern las reglas que regulan
dicha responsabilidad las encargadas de
llenar los vacos de ley.
La doctrina y jurisprudencia chilenas ms
tradicionales han seguido en esta materia
la tesis de ALESSANDRI R., para el cual las
reglas supletorias son las de la responsabilidad contractual, en virtud de los siguientes
argumentos:
a) Las reglas de la responsabilidad extracontractual se regulan en un apartado aislado del Cdigo, como lo es el Ttulo XXXV
del Libro IV del Cdigo Civil; con ello,
claramente se establecera que las reglas
de responsabilidad extracontractual son
excepcionales. En cambio, el Libro IV se
denomina De las obligaciones en general y
de los contratos, y como contiene las reglas
que regulan la responsabilidad contractual, entonces slo cabe concluir que las
obligaciones en general se asimilan a las
obligaciones contractuales.
b) Muchas de las normas que regulan
los cuasicontratos, incluso las que reglan
la responsabilidad extracontractual, se refieren a criterios y clasificaciones propias
de la responsabilidad contractual.
c) El Ttulo XII del Libro IV Del efecto de
las obligaciones, en realidad se est refiriendo
a los contratos. De esta forma se demostrara, una vez ms, que las obligaciones en
general se asimilan a las obligaciones de la
responsabilidad contractual.
d) La intencin de BELLO, en el sentido
de fijar como regla supletoria las normas de
la responsabilidad contractual, se demuestra
al no seguir en esta materia al Code Civil.
Conforme a la redaccin que hace el Cdigo
Civil francs, la regla general es claramente
la responsabilidad extracontractual. BELLO
no habra adoptado dicha posicin, sino la
contraria, es decir, las reglas supletorias seran las de la responsabilidad contractual.
La posicin adoptada por ALESSANDRI
R. a pesar que parece definitiva no es tal,
ya que en realidad nuestro Cdigo Civil no
seala cul es la regla general. Adems, si
se analizan todos los artculos referidos a
242
las partes simplemente adoptarn clusulas de estilo, como sucede en el caso del
ejemplo. De este modo, respecto de las
substancias explosivas es difcil concluir
que las partes hayan consciente y libremente querido excluir la aplicacin de
las reglas de la responsabilidad extracontractual a la responsabilidad del arrendatario por ingresar explosivos al predio. En
verdad, no es factible que el arrendador
realmente se plantee dicha posibilidad
que el arrendatario le vuele la casa con
explosivos, por cuanto de ser as cobrar una renta excesiva o simplemente no
arrendar. Por ello, no es posible sealar una regla absoluta; la exclusin de la
opcin de responsabilidad por parte del
acreedor-victimario depender entonces
de la interpretacin del contrato y de las
especiales circunstancias que rodeen la
responsabilidad civil.379
8. Paralelo entre responsabilidad contractual y extracontractual.
Diferencias entre ambas clases de responsabilidad:
A. Vnculo previo. La responsabilidad contractual presupone un vnculo preexistente,
anterior al nacimiento de la obligacin, que
emana del contrato. Dicho vnculo no se
presenta en la responsabilidad extracontractual.
B. Con relacin a la culpa:
a) La culpa admite gradacin en materia contractual, pudiendo ser grave, leve y
levsima, y el deudor es responsable cuando
incurre en el grado de culpa que corresponda, de acuerdo con la naturaleza del
contrato.380 En materia delictual y cuasidelictual la culpa no admite gradacin.
b) La culpa grave en la responsabilidad
contractual se equipara al dolo.
378
Un problema fundamental del derecho a opcin
es la determinacin si frente a un supuesto de hecho
complejo, que produce dao, se est ante un caso
de responsabilidad contractual o extracontractual.
Dada la posicin actual de nuestra doctrina, respecto
del derecho a opcin, sta es una cuestin de vital
importancia. Pero lamentablemente en muchos casos no existen criterios claros, como sucede con los
accidentes de trabajo, responsabilidad clnica, etc.
MOLINA VALDS, A., De la responsabilidad civil al derecho
de daos y tutela preventiva civil, LexisNexis, Santiago
de Chile, 2004, pp. 136 a 139.
379
BARCIA L. Es posible construir la teora general del contrato desde la excepcin: la revisin
judicial del contrato?, en Sesquicentenario del Cdigo
Civil de Andrs Bello: pasado, presente y futuro de la codificacin, tomo I, LexisNexis, Facultad de Derecho
de la Universidad de Chile, Santiago de Chile, 2005,
pp. 697 a 699.
380
Vid. infra tomo III, la imputabilidad por culpa
(la graduacin de la culpa en el Cdigo Civil).
243
c) El peso de la prueba:
i) Para hacer valer una responsabilidad
contractual, el acreedor debe simplemente
probar la existencia de la obligacin, ya que
el incumplimiento se presume culpable. Le
corresponder al deudor, para exonerarse de la responsabilidad, acreditar que ha
empleado la debida diligencia o cuidado
(artculo 1547.3).
ii) En la responsabilidad cuasidelictual
sucede lo contrario. El acreedor deber
probar que el dao causado es imputable a
culpa del que lo ocasion, salvo calificadas
excepciones.381
Sin perjuicio de estas diferencias, el dolo
en ambas responsabilidades no se presume.
Por ello, las presunciones de responsabilidad
son presunciones de culpa y no de dolo.
d) La culpa en la responsabilidad extracontractual, a diferencia de lo que acontece
en la responsabilidad contractual, se aprecia
in concreto y no in abstracto.
e) En la responsabilidad contractual es
importante distinguir entre el incumplimiento
culpable y doloso. As, por incumplimiento
culposo se responde de los perjuicios directos
previstos, pero en el caso de incumplimiento
doloso, adems se responde de los perjuicios
directos imprevistos. En cambio, en la responsabilidad extracontractual se responde
de todos los perjuicios que sean consecuencia
de un delito o cuasidelito civil.
C. Con relacin a la capacidad civil.
a) En materia contractual la plena capacidad se adquiere a los dieciocho aos.
En la responsabilidad delictual y cuasidelictual civil la capacidad plena se logra a los
diecisis aos; aun el menor de esta edad
y mayor de siete aos es responsable si el
juez estima que obr con discernimiento.
b) En la responsabilidad extracontractual, a diferencia de lo que acontece en
la responsabilidad contractual, se admite
la responsabilidad de haberse actuado en
un intervalo lcido, ya que no se aplica el
artculo 465 del C.C.382
381
383
En la actual redaccin del artculo 2332 puede ser que la accin nazca prescrita. Ello suceder
en los casos que el dao se manifieste despus de
trascurridos cuatro aos del hecho ilcito.
244
245
11. El sistema de responsabilidad extracontractual subjetivo. La responsabilidad subjetiva exige que los hechos sean
imputables al infractor a ttulo de culpa
o dolo. En Chile, la responsabilidad civil,
tanto extracontractual como contractual,
se basa en este sistema.
El sistema de responsabilidad contractual tiene la particularidad de presumir la
culpa del deudor. Sin perjuicio de lo cual,
el deudor puede probar que actu cuidadosamente o que oper un caso fortuito.
Por ello, a pesar de la presuncin de culpa,
este tipo de responsabilidad tambin se
basa en la responsabilidad subjetiva, ya que
siempre se debe analizar si hubo cuidado
en el cumplimiento.
Este sistema tampoco est libre de crticas.
Las ms relevantes son las siguientes:
a) Este sistema se legitima en la medida
que incorpora un elemento moralizante a
la relacin jurdica. Sin embargo, el seguro
priva a la responsabilidad subjetiva de esta
caracterstica. As, en su fuero interno el
victimario que tom un seguro prescinde
de un nivel adecuado de cuidado, se siente
cubierto por el seguro. Esta percepcin
del victimario asegurado es equivocada, ya
que podra enfrentar una indemnizacin
superior a la que le cubre el seguro o simplemente hacer frente a la responsabilidad
penal, como si se atropella negligentemente
a alguno. Pero ello no impide que el victimario, al sentirse cubierto frente al riesgo,
acte de forma imprudente.
b) El sistema de responsabilidad por
culpa es administrativamente caro. Ello se
debe a que es necesario analizar en cada
caso si el victimario actu o no con culpa.
Este sistema demanda una cantidad importante de recursos en tiempo, abogados y
funcionarios pblicos.
c) El xito de este sistema estar dado en
la eficiente determinacin del monto de la
indemnizacin a pagar a la vctima, que no
ser siempre fcil de determinar. Adems,
el sistema de responsabilidad subjetivo se
246
386
Vid. supra N 96, 6, captulo II, seccin 1,
tomo I.
247
248
249
del incapaz, quienquiera que sea, es responsable a condicin que pueda atribursele
culpa, esto es, falta de cuidado o vigilancia
del incapaz que tiene a su cargo.
El guardin, a diferencia del vigilante, no
tiene derecho a repetir contra el incapaz.
Esta facultad se confiere a quien responde
de un dao que se imputa a malicia o negligencia de otro de quien responde el tercero
civilmente responsable. Lo anterior se debe
a que la responsabilidad del guardin es por
el hecho propio y la del vigilante es por el
hecho ajeno. En el fondo la doctrina seala
que el artculo 2319.1 del C.C., respecto del
guardin, no hace ms que aplicar el sistema
de responsabilidad por culpa consagrado
en el artculo 2314 del C.C.
392
Artculo 106. Sin perjuicio de lo dispuesto en el
artculo 133, se presumen culpables y sern solidariamente
responsables de los perjuicios que eventualmente se causaren a los accionistas, los directores y el gerente de una
sociedad que haya sido disuelta por sentencia judicial
ejecutoriada o revocada por resolucin fundada de la
Superintendencia, a menos que constare expresamente
su falta de participacin o su oposicin al o los hechos
que han servido de fundamento a la resolucin judicial
o administrativa.
Artculo 133. La persona que infrinja esta ley, su
reglamento o en su caso, los estatutos sociales o las normas
que imparta la Superintendencia ocasionando dao a
otro, est obligada a la indemnizacin de perjuicios. Lo
anterior es sin perjuicio de las dems sanciones civiles,
penales y administrativas que correspondan. Por las personas jurdicas respondern adems civil, administrativa y
penalmente, sus administradores o representantes legales,
a menos que constare su falta de participacin o su oposicin al hecho constitutivo de infraccin. Los directores,
gerentes y liquidadores que resulten responsables en conformidad a los incisos anteriores, lo sern solidariamente
entre s y con la sociedad que administren, de todas las
indemnizaciones y dems sanciones civiles o pecuniarias
derivadas de la aplicacin de las normas a que se refiere
esta disposicin.
Artculo 133 bis. Toda prdida irrogada al patrimonio
de la sociedad como consecuencia de una infraccin a esta
ley, su reglamento, los estatutos sociales o las normas que
imparta la Superintendencia, dar derecho a un accionista
250
251
252
mayor.
sentido, el artculo 2330 del C.C. establece que la apreciacin del dao est sujeta a
reduccin, si el que lo ha sufrido se expuso a l
imprudentemente.
El hecho de un tercero extrao, por cuyos actos
no se responde. Conforme al inciso 2 de la
norma precedente, esta causal eximente
de responsabilidad operara cuando un vehculo que, estrellado por otro, causa dao
a personas o cosas. As, el hecho del tercero
extrao se asimila al caso fortuito.
En resumen, la culpa exclusiva de la vctima se puede analizar bajo los siguientes
aspectos:
a) En torno a una relacin de causaefecto entre el hecho de la vctima y el
perjuicio.
b) Caso de no imputabilidad del hecho
por parte del demandado, como si concurre
una causal de culpabilidad de la vctima.
4. La legtima defensa.
El que acta en defensa de su persona o
bienes procede como un hombre discreto y
prudente, o sea, sin culpa. Las condiciones
que legitiman la defensa, que reglamenta el
artculo 10 N 4, del Cdigo Penal, deben
razonablemente regir en materia civil. En
consecuencia, la agresin debe ser ilegtima,
el medio empleado para repeler el ataque
debe ser proporcionado y no ha de mediar
provocacin suficiente por parte del que
se defiende y ocasiona el dao. La legtima
defensa, en suma, es un caso particular de
falta de culpa del agente.
5. El estado de necesidad.
En virtud de esta figura una persona est
frente a la necesidad apremiante de evitar un
dao, que lo lleva a provocar otro. Tambin es
posible definir el estado de necesidad como
aquel en que una persona se ve obligada a
ocasionar un dao a otra para evitar uno
mayor a s mismo o a un tercero. El ejemplo
clsico de estado de necesidad es el de los
hombres que daan una propiedad vecina
para impedir que se propague el fuego.
El estado de necesidad no est regulado
en forma general en el Cdigo Civil; a l se
refieren dos normas aisladas respecto de la
responsabilidad del comodatario (artculo 2178.3) y de la servidumbre (artculo 827
del C.C.). Para algunos autores las Reglas
397
253
399
Al respecto, ALESSANDRI R., seala: tanto dao
sufre el alimentario que a causa de la muerte del
alimentante queda privado de los alimentos que ste
le daba por ley, como quien los reciba por un acto
voluntario de su parte: uno y otro sufren la prdida
o menoscabo de un beneficio o ventaja.
398
ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo, De la responsabilidad extracontractual en el Derecho chileno, tomo I,
segunda edicin, Ediar Editores, Santiago de Chile,
1983, p. 14.
255
c) Dao psquico.
Este dao no se identifica necesariamente
con el dao moral, aunque puede ser generado por ste. El dao psquico es aquel
que va acompaado del dao fsico y que
conlleva como consecuencia una enfermedad o un trastorno en la persona. Este dao
ordinariamente producir un perjuicio fsico
y excepcionalmente un dao moral.
3. Dao esttico y dao moral.
El dao esttico es todo menoscabo de la
integridad corporal que altera la regularidad
y normalidad fsica de la vctima del evento
daoso. El dao esttico no necesariamente
daa la belleza del individuo, pero s afecta
la armona fsica de la persona.
La mayora de los autores considera que
el dao esttico es independiente del dao
moral.
256
404
En la actualidad se ha extendido la indemnizacin del dao moral en la responsabilidad contractual.
As, una sentencia de la C.S. confirm una indemnizacin por dao moral infringido a un individuo
por la entrega de un certificado de VIH positivo del
denominado test ELISA por parte de un laboratorio,
en circunstancias que en realidad dicho individuo
no padeca de dicha enfermedad. Una sentencia
de la C.S., de 5 de noviembre del 2001, rechaz un
recurso de casacin en el fondo interpuesto contra la
sentencia que conden al laboratorio a pagar sesenta
millones de pesos por indemnizacin de dao moral.
La sentencia de primera instancia del 24 J.C. de S.,
de 31 de julio de 1996, haba condenado al laboratorio a pagar la suma de ciento cincuenta millones de
pesos. Sin embargo, la C.A., a pesar de que confirm
el fallo, rebaj la indemnizacin a sesenta millones.
Como destacan, con posterioridad a este fallo, JANA
L. y TAPIA R., la indemnizacin del dao moral en la
responsabilidad contractual se generaliza aplicndose
a los accidentes laborales y a la responsabilidad mdica. Sin embargo, algunas sentencias la rechazan,
pero ello se debe para los citados autores a que en
realidad falt alguno de los requisitos que exige la
indemnizacin de perjuicios en la responsabilidad
contractual y no a que se rechace el dao moral en
dicha responsabilidad. JANA L., Andrs y TAPIA R.,
Mauricio, Dao moral causado por un diagnstico
errado de SIDA: Responsabilidad contractual del laboratorio, Cuadernos de Anlisis Jurdicos, Coleccin
402
257
258
408
BUSTAMANTE ALSINA, Jorge, Teora de la responsabilidad civil, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1997,
pp. 268 a 274.
409
Clsica es la crtica a esta teora planteada por
ORGAZ a travs del siguiente ejemplo: una persona
sustituye el contenido de una inyeccin, que va a
ser utilizado por una enfermera, por una sustancia
txica. En caso de que el veneno de la inyeccin mate
al paciente, la causa prxima sera la inyeccin de la
enfermera, pero sera un absurdo condenarla.
410
259
4. Sistema de presunciones de
la responsabilidad extracontractual
33. Clases de presunciones de responsabilidad extracontractual. El sistema de
responsabilidad seguido por nuestro ordenamiento jurdico es el subjetivo o con
culpa, como se desprende de los artculos 2314 y 2329 del C.C. Como la prueba
de la culpa o dolo es difcil se establece un
sistema de presunciones que facilitan la
responsabilidad. Dichas presunciones son
las siguientes:
A. Presunciones de culpa por el hecho propio
(artculo 2329.2 del C.C.).
B. Presunciones de culpa por el hecho ajeno
(artculos 2320 y 2322 del C.C.).
C. Presunciones de culpa por el hecho de las
cosas (artculos 2322 a 2324, y 2326 a 2328
del C.C.).
34. Presuncin de responsabilidad por
el hecho propio. El sistema de responsabilidad extracontractual es subjetivo, como
se desprende del artculo 2314 del C.C.,
pero contempla presunciones de culpa.
La primera de ellas es la responsabilidad
por el hecho propio del artculo 2329.2
del C.C. El artculo 2329.1 del C.C. es de
aplicacin general y no es ms que una
repeticin del artculo 2314 del C.C., como
se desprende de la utilizacin de dicha disposicin que establece por regla general....
En cambio, en el inciso 2 de dicha norma
se establece una presuncin de culpa por
el hecho propio.411
A. Causales de responsabilidad por el hecho
propio. El artculo 2329.2 seala algunos
411
260
261
5. La indemnizacin
de perjuicios en la responsabilidad
extracontractual
40. Concepto y regulacin de indemnizacin de perjuicios en la responsabilidad extracontractual. El artculo 1437 del
C.C. seala que las obligaciones nacen de
266
414
En realidad es difcil que los legatarios respondan por las deudas hereditarias, por cuanto los
acreedores de stas se pagan antes que aqullos. Sin
perjuicio de lo cual los legatarios gozan de una especie
de beneficio de inventario otorgado de pleno derecho
por el legislador (artculo 1364 del C.C.), por lo que
responden slo hasta el monto de lo recibido.
415
ste es el criterio adoptado por una sentencia de la C.S. de 6 de noviembre de 1981, R.D.J.,
tomo XXVIII, seccin 5, p. 326.
416
267
417
CORRAL TALCIANI, Hernn, Lecciones de responsabilidad civil extracontractual, Editorial Jurdica
de Chile, Santiago de Chile, 2003, p. 322.
418
Vid. supra N 83, 2, captulo II, de este tomo.
419
La distincin entre vctima directa e indirecta
es importante respecto del dao moral. En este
sentido existe alguna jurisprudencia y doctrina en el
Derecho comparado que acogen la indemnizacin
de dao moral en la responsabilidad por lesin
extracontractual del crdito respecto de la vctima
indirecta, a pesar de que no proceda respecto de
la vctima directa, como acontece en los accidentes
areos. En Chile se adopta la posicin contraria. De
este modo, si la vctima directa no puede demandar
una indemnizacin por dao moral tampoco podr
hacerlo la vctima indirecta. A este respecto, cabe
citar una sentencia del ao 1948, dictada por la C.S.,
donde se expone: deducida demanda de indemnizacin de perjuicios por el padre de la menor que
muri instantneamente al caer de un medio de
transporte pblico, basada en la responsabilidad
contractual del porteador, no sera aceptable sino
bajo un doble aspecto; o bien el padre acciona en
su calidad de representante legal de la menor o
420
Para algunos autores el encubridor slo responde por el monto del reproche, ya que entienden
que el artculo 2317.1 del C.C. no le es aplicable. Por
otra parte, CORRAL tambin destaca que la doctrina
no se pone de acuerdo por los montos que responde
el encubridor en la solidaridad, conforme al principio
268
269
i) Cuando de esta forma lo han estipulado las partes. Las partes pueden estipular
el cmulo, conforme al principio de la autonoma privada.
ii) Cuando el incumplimiento de una
obligacin contractual constituye a la vez un
delito o cuasidelito penal. En este caso, el
acreedor podr invocar la responsabilidad
contractual o delictual o cuasidelictual a su
arbitrio. As lo han entendido la doctrina
y jurisprudencia, toda vez que del delito o
cuasidelito cometido por el deudor nace
una accin civil para obtener la restitucin
de la cosa o su valor y la indemnizacin
establecida por la ley a favor del perjudicado.423
423
424
CELIS seala varios ejemplos de esta situacin,
como en lo que respecta a la propiedad industrial
que faculta al comiso de las mercaderas, materias
primas, etc., que hayan sido utilizadas por el infractor,
especies que debern ser entregadas a la vctima. En
el Cdigo Civil se pueden encontrar tambin varios
casos como los sealados en los artculos 1256, 1428
y 1768 del C.C. CELIS RODRGUEZ, Rubn, Responsabilidad extracontractual, Librotecnia, Santiago de Chile,
2004, pp. 79 a 81.
425
De este modo, el acuerdo reparatorio entre
imputado y vctima debe ser aprobado por el juez
de garanta, en audiencia en que citar a los intervinientes para escuchar sus planteamientos y verificar
que el acuerdo fuere libre y con pleno conocimiento
de sus derechos (artculo 241.1 del C.P.P.). A su vez,
el acuerdo reparatorio no podr ser dejado sin efecto por
ninguna accin civil (artculo 242.2 C.P.P.).
270
426
271
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