You are on page 1of 6

Iuspositivismo

El iuspositivismo o positivismo jurdico es una


corriente de pensamiento jurdico, cuya principal tesis es
la separacin conceptual de moral y derecho, lo que supone un rechazo a una vinculacin lgica o necesaria entre ambos. A la vez, el iuspositivismo dene las instituciones jurdicas como un tipo particular de instituciones
sociales.[1]

del iuspositivismo es el austraco Hans Kelsen, autor de


Teora pura del Derecho.

Para algunos iusnaturalistas la postura opuesta al


iuspositivismo los iuspositivistas son malos o inmorales porque avalan la existencia del derecho injusto; sin
embargo, como se ver ms adelante, existen varias clases de iuspositivismo, y algunos iuspositivistas tambin
Considera el conjunto de normas vlidas evitando cual- critican las leyes injustas y la obediencia a las mismas,
quier tipo de interpretacin moral o de valores. La disci- slo que no dicen que no sean verdaderas leyes, sino que
plina que lo estudia es la teora general del derecho, que se son leyes injustas.
encarga de la dimensin normativa dentro del tridimensionalismo jurdico (norma, hecho y valor). Le da igual
lo justo o injusto de la aplicacin de una norma: el jurista 1.1 Antecedentes del positivismo jurdico
simplemente se limita a acatar lo dictado por ella misma.
A travs de la historia esta corriente ha tenido distintas
No existe una denicin universalmente aceptada de iusvariaciones, entre los cuales se encuentran: a) Los alepositivismo. Sin embargo, sus diferentes versiones tienen
manes en el siglo XIX que lo denominaban derecho poen comn un planteamiento antimetafsico, defendiendo
sitivo por posicin (por los legisladores) en oposicin al
que el objeto de estudio de la ciencia jurdica es, exclusiDerecho natural; b) En el sentido de la Filosofa positiva
vamente, el derecho positivo, y que ste tiene, en su oripor el francs Augusto Comte (la actitud cientca es ingen y desarrollo, una relacin directa con determinados
compatible con los actividades metafsicas y aprioristas
fenmenos sociales.
concretndose a la experiencia sensible).
En alguna de sus versiones, el positivismo jurdico planUn antecedente sumamente primitivo del positivismo jutea que el derecho es un conjunto de normas dictadas por
rdico lo encontramos al inicio de la Repblica de Platn
los seres humanos (por el soberano), a travs del Estado,
cuando el dialoguista Trasmaco seala: Y as, cada gomediante un procedimiento formalmente vlido, con la
bierno establece las leyes segn su conveniencia: la deintencin o voluntad de someter la conducta humana al
mocracia, leyes democrticas; la tirana, leyes tirnicas,
orden disciplinario por el acatamiento de esas normas.
y del mismo modo los dems. Al establecerlas, muestran
los que mandan que es justo para los gobernados, lo que
a ellos conviene, y al que se sale de esto lo castigan como
1 Introduccin
violador de las leyes y de la justicia. Tal es, mi buen amigo, lo que digo es que en todas las ciudades es idnticaEl iuspositivismo entiende que derecho y moral son dis- mente justo: lo conveniente para el gobierno constituido.
tintos y que el primero no es reducible a la segunda. Dado Y ste es, segn creo, el que tiene el poder; de modo que,
que el derecho existe con independencia de su correspon- para todo hombre que discurre bien, lo justo es lo mismo
dencia o no con una u otra concepcin moral; una norma en todas partes: la conveniencia del ms fuerte. Bien pojurdica puede existir independientemente de una funda- dramos considerar el resto del libro una respuesta a este
mentacin moral; en todo caso, puede sta afectar su e- argumento.
cacia o legitimidad, mas eso es una cuestin distinta. Una
ley puede ser justa o injusta, aunque lo deseable sea lo
primero. Pero una ley inmoral no deja por ello de ser ley.

2 Clases de Iuspositivismo

El iuspositivismo es tan antiguo como el derecho mismo, aunque alcanz su mayor desarrollo terico a partir
de los escritos del lsofo ingls Thomas Hobbes, llevados al mbito jurdico varios siglos despus por Jeremy
Bentham. Hobbes y Bentham denieron la validez del derecho por su disposicin por una autoridad competente, y
negaron que las razones morales pudieran tener parte alguna en la decisin legal. Sin embargo, el verdadero pilar

Iuspositivismo ideolgico: El derecho es el derecho y hay que cumplirlo. El derecho debe ser obedecido. El derecho es razn suciente para actuar
con toda justicacin moral. En esta acepcin, el
iuspositivismo es una concepcin de la justicia, una
ideologa relativa a los valores que deben orientar
nuestro comportamiento. No tiene ninguna relacin
1

ESCUELAS IUSPOSITIVISTAS

lgica con las restantes acepciones del iuspositivis- El desarrollo dogmtico de este enfoque, profundizando
mo.
en el anlisis de las normas jurdicas y de sus relaciones lgicas, conduce a la Jurisprudencia Conceptual.
Formalismo: El derecho legislado es un sistema l- Su objetivo es la construccin de un sistema completo
gico, y goza de la propiedad de la plenitud hermtica, y riguroso de conceptos jurdicos de carcter formal. El
no tiene lagunas. La nica interpretacin vlida del derecho se identica con un sistema conceptual obtenitexto legal ser la literal. El derecho es un sistema do mediante una metodologa extremadamente rigurosa
cerrado, sin contradicciones internas ni lagunas. La y formalista.
interpretacin y aplicacin textual de la ley es la niEn la segunda mitad del siglo XIX la reaccin contra los
ca aceptable.
excesos del formalismo est encabezada por Ihering, el
Imperativismo: Para el imperativismo la norma v- autor ms signicativo del periodo, que haba sido, a su
lida se identica con un mandato del soberano res- vez, un destacada representante de la Jurisprudencia Conpaldado por el hecho de una habitual obediencia. El ceptual. La nueva Jurisprudencia de Intereses (o Juderecho es un sistema de normas que reglamentan risprudencia nalista) insistir en que el derecho existe
el uso de la fuerza, y que estn respaldadas por la para garantizar y proteger intereses humanos, expectaticoaccin. Para esta postura la ley es la fuente de de- vas vitales, y para realizar determinados nes socialmenrecho predominante, en cuanto expresa la soberana te deseables. El derecho no es un sistema lgico, sino un
del Estado, una decisin o un proceso de decisiones cuerpo vivo. Y la interpretacin de las normas deber haprovisto de autoridad.[2]
cerse siempre atendiendo a esos nes sociales.
Iuspositivismo metodolgico o conceptual: Defendido, por ejemplo, por H. L. A. Hart en su libro
The Concept of Law (1961) y posteriormente por
Joseph Raz y por Carlos Santiago Nino en su Introduccin al anlisis del Derecho, es la tesis de que el
derecho se encuentra conceptualmente separado de
la moral, por lo que puede ser identicado, denido y analizado sin hacer referencia a valores morales. Toda ley positiva es verdadera ley, pero puede
haber leyes tanto justas como injustas. Armar que
una ley es vlida no es decir nada sobre su calidad
moral.

3.2 En Francia

En 1804 entra en vigor el Cdigo Civil de Napolen en


Francia. Se trata del primer cdigo en sentido moderno,
un cuerpo de normas expresamente elaboradas y organizadas sistemticamente, en un solo momento, que reemplaza a todas las anteriores. Este suceso tuvo una amplia
repercusin y ejerci gran inuencia en el desarrollo del
pensamiento jurdico. A partir de entonces el derecho positivo no era un conjunto desordenado de normas surgidas
a lo largo de la historia, que se acumulaban unas detrs
Iuspositivismo lgico de Hans Kelsen, uno de los de otras, sino un ordenamiento estructurado de una sola
mximos exponentes del positivismo jurdico, ar- vez, como resultado de la ciencia jurdica del momento.
ma que la ciencia jurdica al ocuparse de lo mandado La corriente metodolgica dominante en Francia, durante
jurdicamente es una ciencia normativa, la cual para las siguientes dcadas, fue la Escuela de la Exgesis, que
mantenerse dentro de los lmites cientcos aspira ejerce su inujo casi hasta nal de siglo. Sus rasgos son
a librar a la ciencia jurdica de elementos extraos, los siguientes: 1 respeto al texto literal de las normas;
de juicios que no sean normativos. Para Kelsen, la 2 predominio de la intencin del legislador a la hora de
ciencia jurdica no describe la realidad, no formu- interpretar las leyes; 3 prioridad del derecho estatal sobre
la juicios de hecho, no es emprica, puesto que su otras fuentes; 4 respeto del precedente y del principio de
objeto son enunciados de deber ser.
autoridad.
Para la Escuela de la Exgesis, la tarea del juez es una labor casi mecnica de aplicacin-repeticin de la norma a
3 Escuelas iuspositivistas
casos concretos, por un procedimiento lgico-deductivo
(teora de la subsuncin). Los jueces no pueden crear derecho, ni siquiera pueden hacer una interpretacin exten3.1 En Alemania
siva de la ley. La metodologa de la Exgesis recibi diDurante la primera mitad del siglo XIX se desarrollan en versas crticas, siendo la ms conocida la de F. Gny.
Alemania diferentes escuelas doctrinales, que se denen
por estudiar el derecho como objeto propio y autnomo
de conocimiento. En un primer momento, la Escuela His- 3.3 En Inglaterra
trica (Savigny, Hugo) resalt el carcter histrico de los
sistemas jurdicos positivos, su arraigo en unos territo- Los ms importantes tericos del derecho del siglo XIX
rios, en unas sociedades y en unas coyunturas concretas. ingls son Jeremy Bentham y John Austin. Con ellos
No existe un derecho intemporal vlido para todos, cada se inicia una corriente de pensamiento (jurisprudencia
analtica) que fue predominante en Gran Bretaa hasta
comunidad crea su propio derecho.

3
mediados del siglo XX.
Para Bentham y Austin, el derecho es un instrumento
creado por los seres humanos para conseguir ciertos nes. El derecho es un conjunto de imperativos promulgados por la autoridad soberana. John Austin deni un
sistema jurdico como aquel que est sometido a una autoridad soberana, y la validez de las leyes como su imposicin formal por esta autoridad a travs de sus agentes.

Diferencias entre moral y derecho segn el iuspositivismo

La mayora de los autores que aceptan la separacin conceptual entre el derecho y la moral consideran que mientras el derecho es bilateral, la moral concierne a cada individuo (es unilateral); el derecho se ocupa fundamentalmente de las conductas externas de los individuos, en
tanto que a la moral le interesan tambin las intenciones
(exterioridad versus interioridad). En tercer lugar, mientras que no se puede obligar a cumplir con la moral, el
Estado puede hacer cumplir el derecho (incoercibilidad
contra coercibilidad). Finalmente, la moral suele referirse a la conducta autnoma de los sujetos mientras que el
derecho se impone a ellos (autonoma versus heteronoma).
Siguiendo el ejemplo de Tomasio y Kant, se ha sealado
que el Derecho y la Moral se diferencian por la distinta
materia regulada, es decir, porque, mientras que la Moral
regula solamente las conductas internas, las normas jurdicas se circunscriben a la regulacin de las conductas
externas de los hombres. Parece inevitable precisar que
la Moral regula absolutamente todo el comportamiento
humano, pero desde el punto de vista de la interioridad,
de la intencionalidad. Por otro lado, el Derecho se preocupa fundamentalmente de las implicaciones externas de
la conducta, ya que trata de garantizar la paz y seguridad
de la vida social. En esta medida, regula prioritariamente
las conductas externas (aunque no todas) y slo toma en
consideracin la interioridad o intencionalidad en cuanto que esa dimensin llega a manifestarse en la conducta
exterior, hacindose captable y mensurable.
Segn este criterio de distincin, Moral y Derecho se diferencian porque, mientras que las normas morales son
subjetivas y unilaterales, las normas jurdicas son objetivas y bilaterales. La Moral es subjetiva por cuanto se
reere al sujeto en s mismo, es decir, regula su conducta
en atencin a su propio inters sin que la estructura de la
propia norma incluya ningn comportamiento de ningn
otro sujeto. Y, al mismo tiempo, la Moral es unilateral
porque, frente al sujeto a quin obliga, no sita a ninguna
otra persona que est legitimada por la misma norma moral para exigirle el cumplimiento de ese deber. En cambio, el Derecho es objetivo (o transubjetivo), por cuanto
regula la conducta relativa o relacional de los hombres,
valorando esa conducta en referencia a la vida social, no

en atencin al inters del sujeto obligado. Por eso, establece lmites precisos y externamente vericables: la medida del deber que impone est en la posibilidad jurdica (derecho subjetivo) que otro sujeto diferente tiene de
intentar ecazmente que ese deber sea cumplido. El Derecho es tambin esencialmente bilateral o bidireccional,
puesto que las normas jurdicas, asignan al mismo tiempo la obligacin de un sujeto y la correlativa pretensin
o exigencia del otro. Es decir, atribuyen posibilidades socialmente ecaces de exigir el cumplimiento de los deberes que imponen. As, frente al deber jurdico, existe
siempre un derecho subjetivo correlativo.
En aplicacin de este criterio, se ha venido proclamando
tradicionalmente que la distincin entre Moral y Derecho
deriva del carcter autnomo de la primera y del carcter
heternomo del segundo. La Moral es constitutivamente autnoma porque el sujeto, para obrar moralmente, ha
de actuar segn el principio de su propia racionalidad.
As, el sujeto cuando se somete a la ley moral, lo hace
por coincidencia de sta con la dimensin inteligible de
s mismo. Y, en esa medida, se somete a su propia ley.
El Derecho es, en cambio, heternomo, puesto que los
sujetos tienen el deber de someterse a las normas jurdicas, no por coincidencia de esas normas con su propia ley
de racionalidad, sino porque hay un legislador diferente
de ellos mismos que tiene la capacidad de imponerles el
cumplimiento de tales normas. Parece evidente, que, desde el punto de vista del sujeto individual obligado, Moral
y Derecho son igual o paralelamente heternomos, por lo
que la diferencia entre ambas normatividades ha de quedar reducida al modo de imponerse. Las normas morales se constituyen en tales para el individuo a travs del
asentimiento o reconocimiento de ste. Una norma moral es y opera como tal norma, es decir, obliga al sujeto,
en tanto en cuanto el sujeto le reconoce la virtualidad de
obligar. Cualquier norma moral dejara de ser verdaderamente moral si el sujeto, al cumplirla, no la acepta como
norma para s mismo, es decir, si no la reconoce en su
conciencia como norma que debe cumplir. Por el contrario, las normas jurdicas se constituyen en tales para
el individuo con independencia del asentimiento o reconocimiento de ste. La obligacin jurdica es establecida
por el Derecho de manera pura y exclusivamente objetiva, es decir, con total independencia de lo que piense o
sienta el sujeto en su interior.
Se ha sealado tambin que Moral y Derecho se distinguen por la diferente vinculacin que tiene con la posibilidad de recurrir a la coaccin para conseguir el cumplimiento de las conductas que imponen. Las normas morales se caracterizan por establecer unos deberes cuyo cumplimiento es incompatible con cualquier tipo de realizacin forzada(6), mientras que en el Derecho la posibilidad de que el cumplimiento sea impuesto por la fuerza es
consubstancial. As pues, frente a la natural coercibilidad
del Derecho (posibilidad del recurso a la imposicin forzada), se destaca, como signo diferenciador denitivo, la
tambin natural no-coercibilidad de la Moral. En el De-

REFERENCIAS

recho la posibilidad del recurso a la imposicin forzada ste estatal o social; y en segundo lugar, de una instancia
forma parte de su estructura.
de apelacin tica, desde la cual sea posible juzgar crtica
El n que se propone el Derecho de manera inmediata o valorativamente los contenidos del derecho positivo.
y directa es conseguir el mantenimiento y el adecuado
desarrollo de la vida social. Por tanto, el Derecho ha de
regular todas aquellas manifestaciones de la vida comunitaria que intereran de manera sucientemente importante en el mantenimiento o ruptura de la convivencia social y ha de regularlas con las mximas garantas posibles.
En cambio, la Moral, si bien contribuye tambin a que
la convivencia social se realice de una manera pacca y
ordenada, tiene como misin la consecucin de la perfeccin o plenitud vital del individuo. La Moral responde a
la necesidad (psicolgica) que siente el individuo de estar
en paz consigo mismo, esto es, con su propia conciencia,
mediante la delidad o sometimiento interior voluntario
a las directrices de la ley moral. El Derecho contempla
las acciones humanas desde un punto de vista social atendiendo a las consecuencias que esas acciones van a tener
para la vida del grupo. Por el contrario, la Moral contempla la conducta humana desde el punto de vista subjetivo
de la actitud o disposicin anmica en que est y con la
que acta el destinatario de la norma.

Contrariedades y visiones del positivismo jurdico

Dentro de la corriente del positivismo jurdico, la visin


que cobr ms perdurabilidad en el tiempo ha sido la que
se denomina como positivismo analtico, o ms sencillamente concepcin analtica del derecho.
La losofa analitca se caracteriza por la primaca otorgada al estudio del lenguaje como lugar losco, por el
uso de mtodos de carcter analtico-descompositivo en
el estudio de ese lenguaje; y por su concentracin en las
problemticas lgicas, metaticas y de la accin humana,
con la consiguiente pretericin del resto de los temas de
la losofa prctica, en especial de los tico-normativos.
En la actualidad muchos lsofos y juristas dicen que el
positivismo jurdico se encuentra en crisis, debido al redescubrimiento de la eticidad del derecho, sin embargo,
esto no signica que la corriente predominante en la losofa jurdica actual sea el iusnaturalismo clsico; es ms,
ni siquiera que se considere a s misma como propiamente iusnaturalista. La crisis terminal del positivismo jurdico es motivada principalmente por su incapacidad para dar respuestas aceptables a los ms exigentes problemas tico-jurdicos de la sociedad. A pesar de esto, se
observa una importante tendencia, entre pensadores nopositivistas o antipositivistas que arman que es necesaria
la bsqueda de una nueva va que, sin recaer en el temido iusnaturalismo, provea al derecho de ciertos elementos que aparecen como racionalmente indispensables: ante todo, de una justicacin racional de la obligacin jurdica, ms all del mero factum del poder coactivo, sea

Uno de los grandes detractores del positivismo jurdico


en la actualidad es el controversial lsofo y fsico argentino Mario Bunge, quien seala al positivismo jurdico
como el agente del subdesarrollo de los pases latinoamericanos. Destaca en su crtica que esta fue la doctrina jurdica del rgimen nacional-socialista alemn y de la Unin
Sovitica, adems de la supuesta amoralidad de la ley.

6 Autores positivistas
Algunas de las guras ms destacadas del iuspositivismo
son:
H.L.A. Hart
Hans Kelsen
Joseph Raz
Carl Schmitt

7 Vase tambin
Epistemologa jurdica
Derecho natural
Derecho positivo
Positivismo ideolgico
Positivismo
Contractualismo
Teoria del Derecho
Realismo jurdico

8 Referencias
[1] H.L.A. Hart (1980): El positivismo y la independencia entre el derecho y la moral, en Dworkin, R.M. (comp.): La
Filosofa del Derecho, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, pp. 35-74 (publ. orig. en 1958).
[2] BOBBIO, Norberto (1965): El problema del positivismo
jurdico, Buenos Aires, EUDEBA (trad. cast. de E. Garzn Valds), pp. 37-66.

Bibliografa
BAYN, J. C. (2002): El contenido mnimo del positivismo jurdico, en Zapatero, V. (coord.): Horizontes de la Filosofa del Derecho. Homenaje a Luis
Garca San Miguel, Vol. 2, Universidad de Alcal de
Henares.
BOBBIO, Norberto (1993): El positivismo jurdico,
Madrid, Debate.
BODENHEIMER, Edgar: Teora del derecho. Editorial Fondo de Cultura Econmica, Mxico.
HART, H.L.A. (1963): El concepto de derecho, Buenos Aires, Abeledo-Perrot (trad. cast. de Genaro Carri).
HERVADA, J. (1986): Problemas que una nota
esencial de los derechos humanos plantea a la Filosofa del Derecho, en Escritos de Derecho Natural,
Pamplona, EUNSA, p. 427.
KELSEN, Hans: Teora Pura del Derecho (1981),
Mxico, UNAM (trad. cast. de R.J. Vernengo de la
2 edic. alemana de 1960).
MASSINI Correas, C.I. (1994), Filosofa del Derecho, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, pp. 102 ss.
MASSINI Correas, Carlos Ignacio. Positivismo,
tica y Derecho. Aportaciones al debate actual
entre iuspositivsmo e iusnaturalismo. http://www.
humanitas.cl/biblioteca/articulos/d0337/
MORESO, J. J. (2004): El positivismo jurdico y
la aplicacin del Derecho, en DOXA 27, pp. 45-62
ISSN: 0214-8676
ROJAS Amandi, Vctor Manuel (1991): Filosofa
del Derecho; Editorial Harla, Mxico.
ROSS, Alf (2008): El concepto de validez y el conicto entre el positivismo jurdico y el derecho natural, en Academia, 6, 12, pp. 199-220 (trad. cast.
de G. R. Carri y O. Paschero, publicado originalmente en 1961).

10

Enlaces externos

Iuspositivismo en la Internet Encyclopedia of Philosophy (en ingls)


Iuspositivismo en la Stanford Encyclopedia of Philosophy (en ingls)
J.A. Garca Amado (2011): Qu es el positivismo
jurdico? (en su blog)
Francesco Viola: Positive Law and Natural Law, en
IVR Encyclopaedia of Jurisprudence, Legal Theory,
and Philosophy of Law (en ingls)

11 TEXTO E IMGENES DE ORIGEN, COLABORADORES Y LICENCIAS

11
11.1

Texto e imgenes de origen, colaboradores y licencias


Texto

Iuspositivismo Fuente: https://es.wikipedia.org/wiki/Iuspositivismo?oldid=84775972 Colaboradores: Rosarino, Alstradiaan, Taragui, Boticario, Petronas, Elgie, Flexar, RobotQuistnix, Yrbot, YurikBot, Alejotheo, KnightRider, Nietzgohg, Eskimbot, Ummowoa, CEM-bot,
Elboricua, Davius, Bernardo Bolaos, Alavisan, ngel Luis Alfaro, Humberto, Netito777, Technopat, Pancho cbz, Muro Bot, SieBot,
Loveless, BOTarate, WikiBotas, PipepBot, PixelBot, Pablo.ea.92, SilvonenBot, Shalbat, Igallards7, AVBOT, Angel GN, Diegusjaimes,
Tharasia, Andreasmperu, Luckas-bot, ArthurBot, Xqbot, Jkbw, Hprmedina, HMC.Puebla, KamikazeBot, Stvn13, WikitanvirBot, KLBot2,
Invadibot, Rafael herranz, Jarould y Annimos: 35

11.2

Imgenes

11.3

Licencia de contenido

Creative Commons Attribution-Share Alike 3.0