Droit Commercial

1- Les entreprises de location ou de sous location de meubles : A la diffrence de la

vente, la location est un acte juridique qui ne transfert pas la proprit du bien. Conformment aux
dispositions de larticle 6 du Code de commerce, les entreprises de location de meubles sont des
activits commerciales par nature. Le terme meuble doit tre largement entendu : il englobe les
machines, les outils, les vhicules... En revanche, aucune disposition ne traite expressment la
location immobilire. Son importance conomique ne fait pourtant aucun doute, au moins dans le
domaine touristique et htelier. Lactivit dhtelier est commerciale et elle ne doit pas tre regarde
comme une activit civile car il sagit dune entreprise qui a pour vocation la location de meubles
qui portent sur le lit et les divers meubles garnissant la chambre 10. Par ailleurs, dautres critres
peuvent tre pris en compte comme la profession du bailleur.
Concernant les conditions et la nature de location importent peu. En ce sens, il peut
sagir de locations au sens courant du terme mais galement dopration qui prennent une forme
particulire telles que le crdit ou leasing bail.
2- Le transport (article 443 et suivants du Code de commerce) : il figure dans le sixime
alina de larticle 6 du Code de commerce dans une formulation gnrale et absolue. En
consquence, la qualit commerciale embrasse tout exercice professionnel de transport par une
personne physique ou morale. Aucune diffrence nexiste entre le transport de personnes ou de
marchandises par air, mer, rail, voie routire ou fluviale 11. Par extension, le sont galement les
entreprises de dmnagement, Par contre, ne sont pas commerciales certaines activits lies
indirectement au transport comme les auto-coles et les coles de pilotage, ou encore les coles de
voile puisquelles constituent des activits denseignement qui par nature relve du droit civil.
3- Les activits dintermdiaires : le monde des affaires fait intervenir un grand nombre
dacteurs conomiques qui souvent signorent. La conclusion des contrats est par consquent,
facilite par 1intervention dintermdiaire professionnels, dont lentremise est dterminante en
matire commerciale. Lintermdiaire ne produit ni ne vend, il va lun lautre, appareillant offre
et demande, accordant les volonts ; dune certaine manire, lintermdiaire est un marieur 12.
Lalina 9 et 13 de larticle 6 du Code de commerce en vise essentiellement trois catgories: les
courtiers, les commissionnaires et les agents daffaires. Ces activits sont galement rglementes
dans le cadre du livre IV consacr aux contrats commerciaux13.
Les courtiers ont pour fonction de rapprocher des personnes dsirant contracter sans
tre les reprsentants ni de lune ni de l'autre. Ils sont prsents dans de nombreux secteurs : courtiers
maritimes, en assurances, en pub1icits...Toutes les activits de courtage quils ralisent sont des
actes de commerce14 rgies par larticle 405 et suivants du Code de commerce. La rmunration du
courtier est du pour celui qui la charg de traiter l'affaire dfaut de convention, coutume ou
dusage contraire (article 418 du Code de commerce).
10
11

12
13
14

Cette activit rentre dans le cadre des actes de commerce par accessoire qui fera lobjet de notre tude. Voir la section 3 de ce chapitre.
Les entreprises publiques de transport telle que la O.N.C.F peuvent relever du droit commercial, notamment la lgislation applicable en matire de baux commerciaux
A. Viandier et J. Vallansan, Actes de commerce, commerant, activits commerciales, PUF, 2 d, n70, p : 71.
Voir larticle 393 et suivant code de commerce.
Voir Larticle 405 et suivant du Code de commerce.

25

Les commissionnaires15 sont des mandataires qui effectuent des actes de commerce en
leur nom propre mais pour leur compte du commettant dont ils ne rvlent pas d'identit (article 422
et suivant du Code de commerce). Cest un mandat particulier rgi par le droit commercial 16 et qui
sarticule sur la reprsentation des intrts commerciaux. Exemple : les commissionnaires de vente
qui achtent des marchandises en leur nom mais pour le compte dun donneur dordres (le
commettant) dont ils ne rvlent pas lidentit aux tiers avec lesquels ils contactent.
Les agents daffaires ou commerciaux ont pour fonction de grer les affaires dautrui.
Ils sont assimils des intermdiaires. Le contrat dagence commerciale exerc par une agence
commerciale constitue un exemple typique dagence daffaire (article 393 404 du Code de
commerce). La loi le dfinit comme un mandat par lequel une personne, sans tre lie par un contrat
de travail, sengage ngocier ou conclure dune faon habituelle, des achats, des ventes...au nom
et pour le compte dun commerant. Il en va par exemple ainsi des gestionnaires dimmeubles, les
administrateurs de biens...Tous les actes qui1s accomplissent sont commerciaux alors mme que
lopration pour laquelle ils interviennent est civile17. En dautres termes, peu importe les affaires
quils traitent soient civiles ou commerciales : cest lactivit de service qui entraine lapplication de
la commercialit.
4 - Les activits financires : le Code de commerce et la jurisprudence distinguent trois
catgories de services financiers : les oprations des banques et de change, les oprations de bourse
et les activits dassurance.
Les oprations bancaires sont exerces par les banques et les tablissements financiers
reviennent aux oprations de prt dargent, sur titre ou numraires...Elles comprennent le change
ordinaire de monnaies ou de devises de pays diffrents. Mais, les activits bancaires connaissent
actuellement un dveloppement notoire en raison de la multiplication des produits proposes la
clientle et de la rivalit serre qui svit dans le secteur. Exemple : la multiplication des filiales
bancaires, de la bancassurance, crdit bail...
Lalina 7 de larticle du Code de commerce englobe galement lensemble des
oprations professionnelles comprises sous ce terme ouverture de compte, service de caisse, la
fourniture de crdit la consommation, facilit de caisse ou de dcouvert...Tenant compte de
lvolution du march financier et de la multiplication frntique des oprations financires dans les
deux secteurs privs et publics, le Code vise expressment et sans restrictions les transactions
financires. Ainsi, lachat ou la cession de valeurs cotes en bourse obissent galement au droit
commercial.
Les oprations dassurances terrestres, maritimes et ariennes vises par lalina 8 du
Code de commerce sont des activits commerciales. Sont exclues les assurances mutualistes (de
sant) en labsence de recherche de profit. Mais en ralit, les socits mutualistes sont des socits
anonymes trs capitalistiques pouvant runir un grand nombre dactionnaires, de banques et
15

16

17

Voir Larticle 422 et suivant du Code de commerce.

16 Cour suprme, Arrt du 16~11-1987, GTM, n 53, p : 90
A titre dexemple lagence commerciale rgie par larticle 396 et suivant du Code de commerce rentre dans le cadre de la gestion daffaire.

25

dinstitutions diverses. Elles fonctionnent suivant des rgles de gestion commerciales animes par la
recherche de bnfices au terme dune vente dassurance et de scurit contre une rmunration
prcise.
5- Les activits de communication : les activits de communication de masse et
dinformation offertes par les nouvelles technologies informatiques et lectroniques bouleversent
profondment le cours de la vie conomique actuelle de tous les pays. Elles retiennent lattention du
lgislateur sur plusieurs plans dont celui du droit commercial. Larticle 6 du nouveau Code leur
accorde une attention relle en dcidant la commercialit dun grand nombre de leurs applications.
Il en est ainsi de ldition quels quen soient la forme et le support, de la poste et de
tlcommunications.
Il faut observer toutefois que malgr la formulation large de la loi, elle permet de
soumettre, sans difficult, au droit commercial quune seule activit de masse, ldition des
journaux, c'est-a-dire le support crit. La doctrine et la jurisprudence ajoutent par extension de la
conception les autres moyens sonores, visuels et audiovisuels voire multimdias.
6- Les services de loisirs : Lalina l5 de l'article 6 du Code de commerce confre un
caractre commercial aux organisations de spectacles publics (prsentation de pices de thtre,
projection cinmatographique, cirques...). Cette qualification peut surprendre en raison de la nature
intellectuelle et culturelle que peuvent prsenter de telles activits. En effet, les personnes qui
donnent leur activit ou leur cration ou leurs exploits en spectacle public nexercent point
dactivit commerciale. Mais en ralit, cette activit rentre dans le champ du droit commercial car
elle enrichit certaines entreprises.
Lorganisation entendue par la loi implique la recherche de profit de la part des
organisateurs puisquils demandent une contrepartie, un prix au public destinataire du spectacle.
Ainsi, quand une entreprise ou une institution quelconque encadre une manifestation culturelle,
artistique ou sportive, titre gratuit, dans un but purement intellectuel ou de distraction,
lorganisation sort du domaine du droit commercial. Par contre si, le prix pay par les spectateurs
comprend une part de profit ou de bnfices pour les organisateurs lactivit est certes commerciale.
Section 2 : Les actes de commerce par accessoire
Larticle 10 du Code de commerce prvoit : Sont galement rputs actes de
commerce par accessoire, les faits et actes accomplis par le commerant loccasion de son
commerce, sauf preuve contraire. Se sont des activits civiles, mais puisquelles sont rattachs
des actes de commerce, acquirent de ce fait la qualit commerciale. Autrement dit, lorsquun acte
civil est accompli par un commerant pour les besoins de son commerce, il perd par la notion de
lemprunt de commercialit sa nature civile pour devenir commercial (exemple 1 : lemprunt dune
somme dargent par un non commerant un commerant pour son commerce, exemple 2: le
commerant qui achte un camion pour s'en servir dans le cadre de sa profession, il accomplit un
acte de commerce alors mme qu'il n'a pas l'intention de revendre le camion). Autrement dit,
lorsque des actes civiles ont lieu loccasion de lactivit commerciale professionnelle exerce par
le commerant, ils tombent sous lempire du droit commercial car ils sont considrs comme des
25

actes et des faits accessoires la dite activit professionnelle. Sous cet angle, larticle 10 du Code
de commerce applique la rgle suivante : laccessoire suit le principal. Cette thorie dveloppe par
la jurisprudence et une partie de la doctrine prsente un intrt majeur car elle vite de sinterroger
de manire systmatique sur la qualification des multiples actes quil ralise quotidiennement. Il
sagit de simplifier le droit et le rgime applicable de lensemble des actes ncessaires la
ralisation de lactivit commerciale.
La mise en uvre de la thorie de laccessoire nest toutefois pas automatique. Elle ne
joue que si certaines conditions sont satisfaites et ne concerne que des domaines prcis.
Paragraphe 1: Les conditions de la commercialit par accessoire
La jurisprudence prend en considration deux critres de laccessoire. En ce sens,
certains actes juridiques deviennent commerciaux en raison de la qualit de leur auteur et par le
rattachement une opration commerciale.
Le respect de deux conditions cumulatives est exig : lacte doit tre accompli par un
commerant et il doit lavoir t en relation avec lexercice de son commerce.
1 - Lauteur de lacte doit tre commerant :
Cette condition largement apprcie par la jurisprudence, ne pose gure de difficults.
Pour les juges, il peut sagir aussi bien dune personne physique que morale ds lors que cette
qualit de commerant est dmontre. Cette preuve rsultera le plus souvent de linscription au
registre de commerce.
2- Lacte doit se rattacher lactivit commerciale :
Le principe pos est simple, la thorie de laccessoire ne joue que si lacte peut tre
rattach lactivit commerciale exerce par le commerant. Exemple. La location dun garage
(acte civil) est un acte de commerce par accessoire lorsque le commerant lutilise pour stocker sa
marchandise.
La frontire entre lusage professionnel et personnel est toutefois difficile tracer faute
de pouvoir dterminer quelle est la destination finale des oprations ralises. La jurisprudence a
rsolu cette difficult en posant une prsomption de commercialisation de tous les actes accomplis
par le commerant. Ce critre permet de contester la qualification commerciale de lacte accompli
en prouvant quil a t fait pour satisfaire un usage personnel. Cette action est ouverte au tiers mais
galement au commerant lui-mme.
Paragraphe 2 : Le domaine de la commercialit par accessoire
La thorie de laccessoire reoit une trs large application : elle concerne aussi bien les
engagements contractuels quextracontractuels.
En matire contractuelle, la commercialit par accessoire sapplique tous les contrats
quelle que soit leur nature pourvu quils aient t conclus pour les besoins de lactivit
commerciale. Sont commerciaux titre dexemple, les contrats dachat de matriel, de bureaux... ;
25

et les contrats de prt ou de cautionnement, la location des immeubles ds lors quils se rattachent
lactivit commerciale. Le caractre commercial concerne toutes les phases du contrat quil sagisse
de la promesse, de lexcution ou de la rupture des engagements passs. Selon la doctrine, la mme
conception extensive est retenue lgard des engagements extracontractuels.
Ainsi, les obligations extracontractuelles relvent du droit commercial lorsquelles se
rattachent lexercice du commerce. En effet, les comportements infractionnels perptrs
loccasion de lexercice du commerce rentrent dans la catgorie des actes de commerce par
accessoire, telles que : la concurrence dloyale, la hausse illicite des prix, enrichissement sans
cause. Par ailleurs, la rgle embrasse les dommages causs par les dlits et quasi dlits de nature
civile comme la dtrioration des biens et blessures de personnes causs par de mauvais
fonctionnement dquipement ou machine. Le caractre commercial est aussi consacr en matire
de responsabilit du fait des choses ou du fait des prposs. Mais, dans ces cas la comptence des
tribunaux de commerce est trs limite. Le jugement des diffrents chappe lgalement la
comptence des tribunaux de commerce et relve de la comptence des tribunaux de premire
instance.
Paragraphe 3 : Les limites de la commercialit par accessoire
Certains actes et faits juridiques, malgr leurs relations troites avec lactivit
commerciale, chappent lapplication de la thorie de laccessoire en raison de leur nature
particulire. Les engagements concerns sont nombreux. Il sagit en premier lieu des dettes fiscales
et des amendes pnales, ne sont pas commerciales mme si elles proviennent de lexploitation dun
commerce car lenjeu ou lintrt est tatique. De mme, les litiges lis aux accidents de
circulations automobiles survenus lors dune activit commerciale, relvent toujours de la
comptence des juridictions civiles.
Section 3 : Les actes de commerce par la forme
Les actes de commerce par la forme sont des actes qui ont toujours un caractre
commercial. Ils sont commerciaux indpendamment de leur but, quel que soit leur auteur et sans
condition de frquence.
Paragraphe l: Les effets de commerce
Il sagit des titres crits utiliss par les commerants et parfois par les non commerants
comme support de crdit : la lettre de change et le billet ordre. Les mentions de larticle 9 du Code
de commerce se limitent la lettre de change18 et au billet ordre19.
Aux termes de cet article la lettre de change constitue un acte de commerce entre toutes
personnes quelques soit leurs statuts. La lettre de change est un titre par lequel une personne, le
tireur demande une autre, le tir de payer une somme dargent une troisime, appele le
bnficiaire. Exemple : imaginons que (A), dtaillant, achte pour 1000 Dirhams de marchandises
(B), grossiste; Et que ce dernier doive au fabricant (C) une somme identique la mme chance.
18
19

Voir larticle 159 et suivant du code de commerce

Voir larticle 232et suivant du code de commerce

25

Plutt que dattendre le terme, pour recouvrer sa crance contre (A) et dhonorer alors sa propre
dette lgard de (C. B) tireur peut mettre une lettre de change sur (A) tir et la remettre (C)
bnficiaire en rglement de sa dette. Ainsi conue, la lettre de change prsente plusieurs intrts.
Elle constitue un moyen de paiement simplifi en vitant toute circulation fiduciaire. Le rgime
exorbitant de la lettre de change lui reste spcifique. Il ne stend pas sans nuance aux autres effets
de commerce.
Toutefois, la signature de la lettre de change nattribue pas la qualit de commerant
son auteur car cette opration ne saurait elle seule tenir lieu de profession 20. Lagriculteur qui met
une lettre de change pour les besoins de son activit fait un acte de commerce mais il ne devient pas
commerant pour autant. Par ailleurs, tous les litiges et les contentieux relvent toujours de la
comptence des tribunaux de commerce.
Cest ainsi, le billet ordre, nest pas automatiquement un acte de commerce. Le
deuxime alina de larticle 9 prcise que le billet ordre sign mme par un non commerant nest
un acte de commerce que lorsquil est sign loccasion dune transaction commerciale. Or le billet
ordre est un document qui prsente certaines caractristiques dune lettre de change (engagement
de payer une chance) : c'est le client dbiteur (le souscripteur) qui s'engage payer, qui met le
billet et qui le remet au bnficiaire, lequel le prsentera l'chance.
Paragraphe 2 : Les socits commerciales
Les lois n 17-95 du 30 aot 1996 sur les socits anonymes et n 05-96 du 7 janvier
1996 sur la socit au nom collectif, la socit en commandit simple, la socit en commandit par
action, la socit responsabilit limite, les socits anonymes sont considres commerciales par
la forme quelque soit leur objet. Ces socits ont les mmes droits et obligations que les
commerants personnes physiques. Les socits commerciales par la forme acquirent la qualit de
commerant ds leur formation, cest--dire partir de leur immatriculation au registre de
commerce.
Exceptionnellement, certaines activits de ces socits chappent aux dispositions du
droit commercial telle que la cession des parts ou des actions sociales qui restent rgie par les
dispositions du Code civil.
En conclusion, lnumration lgale des actes de commerce prvue par larticle 6 est
insuffisante. La doctrine et la jurisprudence se sont efforces de donner dautres critres telle que la
notion dacte dentremise dans la circulation de richesses et la notion de spculation ou le critre de
lentreprise. Au fond, si les critres proposs contiennent une part de vrit car ils sont souvent
ncessaires la commercialit, aucun dentre eux nest capable lui seul, de dfinir un acte de
commerce.

Section 4 : Les actes de commerce mixtes

20

Cour de cassation franaise. Arrt du 11 mai 1993, Bulletin de la chambre civile, IV, n179, p. 126

25

Lacte mixte est celui qui est commercial pour lune des parties et civil pour lautre. Ce
nest pas une catgorie supplmentaire dactes de commerce, mais une modalit des autres
catgories. Ainsi, tous les actes de commerce par nature ou par accessoire peuvent tre mixtes. A
titre dexemple : on peut citer la vente dune voiture par un concessionnaire un particulier. Le
contrat de vente est commercial pour le concessionnaire et civil pour le particulier consommateur
qui achte
Paragraphe 1 : Le conflit de lois civiles et commerciales
Le problme est de savoir sil faut appliquer ces actes les rgles du droit civil ou
celles du droit commercial. La solution qui tait dgage par la jurisprudence prend son fondement
dans larticle 4 du Code de commerce qui dispose : lorsque lacte est commercial pour un
contractant et civil pour lautre, les rgles du droit commercial sappliquent la partie pour qui
lacte est commercial, elles ne peuvent tre opposes la partie pour qui lacte est civil, sauf
disposition spciale contraire .
La lecture de cet article pose la problmatique du rgime juridique applicable ? En
principe, on applique les rgles du droit civil celui pour lequel il sagit dun acte civil et les rgles
du droit commercial celui pour lequel il sagit dun acte commercial. Cela veut dire que les rgles
du droit commercial ne sappliquent, en cas dactes mixtes qu lgard de la personne qui a la
qualit de commerant.
Paragraphe 2 : Le conflit de juridictions
Concernant la dtermination du tribunal comptent, ce problme ne concerne que les pays ou il
existe des tribunaux de commerce ct des tribunaux civils tels que la France, le Maroc,
lEgypte Mais la rponse cette question nest pas sans intrt. A travers la doctrine
et la
jurisprudence de ces pays, la comptence juridictionnelle est dtermine en considration de la
qualit du dfendeur. Lorsque cest le non commerant qui est assign en justice, cest le caractre
civil de lacte qui lemporte et cest le tribunal de premire instance qui est comptent. Si cest au
contraire le commerant qui est assign, une option sera offerte au demandeur civil. Il a alors le
choix dassigner ou bien devant le tribunal de commerce, ou bien devant le tribunal de premire
instance.

25

Suite 2 Droit commercial-S2 Droit privLenseigne se distingue du nom commercial par son aspect concret. Elle peut revtir les
formes les plus varies, depuis la classique enseigne se balanant au vent jusquaux bandes
lumineuses au-dessus du magasin ou de sa poste ou cot du magasin. Une entreprise na quun
seul nom commercial qui est obligatoire. En revanche, lentreprise peut avoir autant denseignes
que de points de vente. Elle peut galement ne pas avoir denseigne dans la mesure o celle-ci est
facultative.
Section 2 : Les autres lments incorporels
Pour se livrer leurs activits de distribution, de production ou de service, les
commerants disposent de plusieurs autres lments incorporels dont larticle 80 du Code de
commerce affirme lexistence et qui peuvent tre utiliss par toute personne physique et morale. Ces
biens spcifiques sont autant de moyens dexploitation que le commerant coordonne avec dautres
pour mener bien son activit et raliser son programme daction.
Paragraphe 1 : Le droit au bail
Le dahir du 2 chaoual 1374 (24 mai 1955) relatif aux baux dimmeubles ou de locaux
lous usage commercial, industriel ou artisanal sinscrit dans la rforme voulue par le lgislateur
qui, ds 1930, a dict une rglementation particulire aux baux commerciaux, jusque-l rgis par le
dahir des obligations et des contrats.
Le droit au bail rvle une autre particularit des lments du fonds de commerce et des
biens de lentreprise. Cest un droit contractuel, dont jouit le commerant qui nest pas lui-mme
propritaire des locaux ou il exerce son activit commerciale. La reconnaissance et la protection de
ce droit sont capitales pour la stabilit de lentreprise surtout pour sa clientle.
Dans cette optique, la loi prend un grand soin de la rglementation de ce droit au bail. A
dfaut, le preneur a le droit une indemnit dviction compensatrice pour le prjudice caus par le
refus du renouvellement du contrat de bail par le bailleur. A titre dexemple, la protection se
manifeste travers les conditions du renouvellement quasi automatique du bail.
Ds lors que le commerant ne jouit pas de la proprit de limmeuble ou il exerce ses
activits professionnelles, la loi rglemente de manire rigoureuse ses rapports avec le propritaire
dans un sens de conciliation de leurs intrts contradictoires par hypothse. Le propritaire souhaite
pouvoir rcuprer son immeuble et mettre fin au bail dans les meilleures conditions. Inversement, le
commerant dsire pouvoir renouveler son bail autant lexploitation de son fonds de commerce.
Lancien Code de commerce naccordait point dimportance cette question car lpoque la
conception densemble du droit immobilier relevait du droit civil. Ce denier protgeait plutt le
propritaire foncier en lui permettant la rsiliation du bail larrive du terme contractuel.
Dornavant, la rforme du Code de commerce permet au commerant de cder son contrat de bail,
sans opposition possible du propritaire. Dans ce contexte, si la cession du droit au bail et le
renouvellement de son contrat avantagent effectivement lentreprise commerciale, le propritaire a

25

le droit aussi en exiger certaines conditions, particulirement la rvision du loyer en raison de

lvolution des cours et du changement des lments de la conjoncture conomique.
Conditions relatives aux parties : la conclusion dun contrat de bail impose en plus
des conditions classiques de formation et de validit des contrats certaines conditions aux parties :
Pour le bailleur : il faut un titre de proprit qui prouve la qualit de propritaire ce qui
veut dire que les indivisaires nont pas le droit de consentir ce contrat. De mme, lorsque
limmeuble est un bien commun des copropritaires, le bail ne peut tre conclu quavec leur
consentement. Il faut ajouter galement que le propritaire ne doit tre frapp dincapacit (mineur
ou majeur incapable). Si cest le cas, seul son reprsentant lgal qui peut consentir le bail.
Pour le preneur ou le locataire : toutes les personnes physiques ou morales sont
concernes, condition davoir la qualit de commerant, industriel ou artisan (socits
commerciales, tablissement caractre industriel et commercial) Les associations et les
personnes qui exercent des professions librales ne sont pas soumises linscription ne peuvent
donc en bnficier.
Conditions relatives au local commercial : le local doit tre situ dans un immeuble
bti, c'est-a-dire que les baux commerciaux ne sapp1iquent pas aux terrains nus sauf si les
constructions difies des fins commerciales lont t avec le consentement exprs du
propritaire. Il en rsulte que le local doit prsenter la particularit dtre clos couvert et galement
fixe ce qui signifie que les emplacements prsentant un caractre mobile ou dmontable chappent
au statut des baux commerciaux (cabines mobiles). Pour bnficier galement du statut des baux
commerciaux accessoires lous, ils doivent tre indispensables l'exploitation du fonds de
commerce principal. En outre, ils doivent appartenir au mme propritaire. Dans le cas contraire,
les locaux accessoires doivent tre lous au vue et au su du bailleur en vue dune utilisation
commune.
Conditions relatives au fonds de commerce : Le statut des baux commerciaux est
rserv aux commerants qui exploitent effectivement leurs fonds de commerce.
Excution du bail commercial : implique le respect de certaines rgles dordre public
qui prennent des lments caractristiques du bail : la dure, modalits du calcul du loyer, rgles de
dspcialisation de lactivit, droit de renouvellement du bail.
La dure : les baux commerciaux sont conclus pour une dure dtermine plus au moins
longue. Larticle 3 du dahir du 24 mai l955 prvoit que le bail ne doit pas tre un contrat de longue
dure (les baux emphytotiques). Les parties peuvent anticiper les conditions de la rupture et mme
les supprimer. Pour le locataire, il peut donner cong de mettre fin au contrat.
A cet gard, le cong doit tre donn suivants les usages locaux et au moins 6 mois
lavance par acte extra judiciaire. Le respect de ce dlai est destin permettre au bailleur de
trouver un autre locataire qui succdera lancien ds le contrat rompu. Si ce dlai nest pas
respect, le bail continue prendre ses effets juridiques. Pour le bailleur, dispose galement de la
facult de rsilier le bail lissue dune priode de six (rnovation, reconstruction...)
25

Le loyer : contrepartie pcuniaire de la jouissance des locaux, est librement fixe par les
parties lors de la conclusion du contrat de bail. Cest donc la loi du march complte souvent par
les ngociations du bailleur et du locataire qui permet de dterminer son montant initial. Le loyer
initialement fix peut tre rvis. La demande de rvision ne peut intervenir que dans des dlais
bien prcis. Elle ne peut tre formule que tous les trois ans aprs lentre en jouissance du locataire
ou 3 ans aprs le point de dpart du bail renouvel.
La dspcialisation : Le contrat de bail originaire fixe en principe la nature de lactivit
qui peut tre exerce dans les lieux lous (vente des denres alimentaires, ventes de livres...). En
revanche, si le locataire ne respecte la destination des locaux, il mconnait des obligations
contractuelles de telle soit que le bailleur peut rsilier le contrat ou refuser son renouvellement sans
avoir verser des indemnits.
La dspcialisation partielle elle est possible et mme trs frquente que le locataire
souhaite pour des raisons conomiques ou commerciales les plus souvent modifier laffectation
initiale des locaux. Le locataire peut adjoindre lactivit existante des activits connexes ou
complmentaires. Lactivit envisage doit laisser subsister le commerce ancien, mais elle peut tre
prpondrante par rapport celui-ci.
Le locataire doit notifier son intention au propritaire par acte extrajudiciaire (exploit
dhuissier), indiquant la nouvelle activit envisage. Cette communication constitue uniquement
une mesure dinformation et non pas une demande dautorisation car la de spcialisation partielle
est un droit pour le locataire. De sa part, le propritaire dispose dun dlai de 2 mois compter de
cette demande pour sopposer la dspcialisation. Il ne peut la refuser, sauf en invoquant labsence
de connexit ou de complmentarit de lactivit.
La dspcialisation totale : Il sagit dun changement total dactivit. La dspcialisation
plnire nest pas toujours possible, car considre comme une mesure exceptionnelle, elle est
subordonne diffrentes conditions.
- La premire dordre conomique : la demande doit tre apprcie eu gard la
conjoncture conomique et aux ncessits de la distribution .
- La seconde relative limmeuble dont dpendent les lieux lous : les activits
nouvelles doivent tre conformes la destination de limmeuble et sa situation.
- Le locataire doit demander au propritaire lautorisation de changer lactivit par
exploit dhuissier, comportant lindication de la nouvelle activit.
Le bailleur a un dlai de rflexion de trois mois :
- Il peut accepter purement et simplement.
- Il peut refuser : dans ce cas, il doit signifier son refus ou les conditions auxquelles il
subordonne son accord. Le locataire peut passer outre le refus du bailleur en labsence de motif
grave et lgitime pour saisir le tribunal de premire instance.

25

- Enfin, dfaut de rponse de sa part, il est suppose accepter.

- Le droit au renouvellement : En assurant la prennit de contrat de bail, le droit au
renouvellement est essentiel pour le locataire. Il est considr comme un droit dordre public
auquel aucune clause ne peut droger. Deux cas se prsentent :
Cas l : le locataire qui veut bnficier de ce droit, doit le demander expressment par
lettre recommande au bailleur dans les 6 mois qui prcde lchance du contrat ou tout moment
en cas de tacite reconduction. Cette formalit permet au bailleur de rflchir et dtudier la dcision
prendre. Si au terme de cette priode le bailleur ne forme aucune rponse, son silence quivaut
une acceptation du principe de renouvellement.
Cas 2: le bailleur peut par acte extra judiciaire dans les six mois avant lexpiration du
contrat de bail soit proposer le renouvellement du bail aux mmes conditions que le prcdent, soit
soumettre le renouvellement une augmentation de loyer soit refuser le renouvellement. Dans ce
dernier cas il doit en prciser les motifs et informer le locataire quil a le droit de percevoir une
indemnit dviction fix par le tribunal. La valeur de lindemnit reue par le locataire vinc doit
correspondre au prjudice rsultant du refus de renouvellement. Il importe cependant de distinguer
entre le refus de renouvellement sans indemnit dviction et celui avec indemnit dviction.
Le refus de renouvellement avec indemnit dviction : Les motifs de refus du
renouvellement sont trs diverses. Par exemple: dmolir pour reconstruire, rcuprer dfinitivement
sans local commercial...
Le refus de renouvellement sans indemnit dviction : il y a trois motifs qui justifient le
non paiement de cette indemnit : motifs graves et lgitimes comme le paiement irrgulier des
loyers, modification unilatrale de la destination des locaux...Le deuxime motif est inhrent
limmeuble qui se trouve en tat dinsalubrit o prsente un danger de dmolition. Le troisime
motif, consiste reprendre le local pour habitation personnelle afin dhabiter lui- mme ou faire
habiter sa famille condition quils ne disposent dune habitation correspondant ses besoins
normaux et ceux des membres de sa famille. A peine de verser au locataire vinc une indemnit
gale ou montant du prjudice subi, le bnficiaire de la reprise doit occuper personnellement les
lieux dans un dlai dun an dater du dpart du locataire vinc et pendant une dure minimum de
5 ans.
Paragraphe 2 : Les droits de la proprit intellectuelle et industrielle
La doctrine les classe parmi les lments incorporels extraordinaires qui donnent leur
titulaire des droits exclusifs qui sont des monopoles dexploitation. Il sagit de la proprit
industrielle tels que les brevets dinvention, les marques de fabrique, de commerce ou de service et
des dessins et modles, ainsi que de la proprit littraire et artistique inhrente la production des
uvres culturelles diverses, crites, sonores, visuelle... En somme, ce sont l des biens ou droits sur
des ides susceptibles dune exploitation commerciale.
1 - Les brevets dinvention : le brevet dinvention est un titre dlivr par un organisme
public spcialise confrant son titulaire le droit exclusif dexploiter une invention pendant une
25

dure limite. Ce titre est dlivre au Maroc par lOffice marocain de la proprit industrielle et
commerciale. Pour que lauteur de linvention puisse se prvaloir de son droit, il doit
obligatoirement le dposer et lenregistrer auprs de lOffice afin quil soit juridiquement protg.
Toutes les inventions ne peuvent faire lobjet dun brevet. Seules peuvent tre brevetes
celles qui rpondent certaines conditions. Il faut en premier lieu quil sagisse dune technique
nouvelle. Il en rsulte quil ne peuvent tre brevetes, les techniques dj connues du public ou
ayant fait lobjet dune divulgation. Ainsi, il a t jug quune invention dont les plans ont t
communiqus des professionnels sans indication de confidentialit ou celle qui a fait lobjet
dessais en public sans prserver le secret, ne sont plus susceptibles dtre brevetes car elles ne
prsentent plus un caractre de nouveaut21. En second lieu, le brevet ne peut tre dlivr que pour
les techniques qui prsentent un caractre inventif. Autrement dit, linvention ne doit pas tre pour
un professionnel une simple application des procds dj existants ou une juxtaposition des
mthodes connues mais bien dun apport technique. Finalement, les brevets supposent que
linvention soit susceptible dapplication industrielle comme par exemple les mthodes de
traitement chirurgical, thrapeutique
1- Les marques de fabrique de commerce et de service : la marque se dfinit comme
tant en gnral tous signes matriels susceptibles de reprsentation graphique servant distinguer
les produits, objets et services dune entreprise quelconque. Elle permet dindividualiser les produits
fabriqus ou vendus par le commerant, dattirer lattention du client et de retenir celui-ci en
fonction des vertus quil leur attribue.
Une marque peut prendre des formes diverses : un mot, un groupe de mots, un
patronyme, un pseudonyme, un sigle, des chiffres, etc. Le slogan publicitaire est accept dans
certains pays.
* Un signe figuratif : un dessin, un cachet, un logo, un hologramme, une forme, une
combinaison de couleurs, etc.
* un signe sonore : un son, une phrase musicale.
* Une marque olfactive.
LOffice marocain de la proprit industrielle et commerciale a pos plusieurs critres
dligibilit avant de choisir sa marque :
* La marque doit tre distinctive : elle doit tre originale, elle doit viter d'utiliser des
termes gnriques ou des caractristiques gnrales.
* La marque doit tre licite : elle ne doit pas comporter d'lments trompeurs qui
pourraient induire le consommateur en erreur, ni comporter de signes interdits par la loi, comme les
drapeaux, les armoiries, les emblmes et poinons officiels de pays ou d'organisations
intergouvernementales, ou tre contraire lordre public et aux bonnes murs).

21

Cour de cassation. l9 mai 1987. Indit

25

* La marque doit tre disponible : elle ne doit pas porter atteinte des droits de
proprit industrielle prcdemment dposs. La marque ne doit pas entretenir de confusion par
rapport un droit antrieur.
La marque offre aux consommateurs un point de repre essentiel. Elle reprsente
limage de lentreprise et est garante, aux yeux du public, dune certaine constance de qualit. Elle
est un bien prcieux protger contre les autres concurrents qui ont toujours la possibilit de sen
emparer et de bnficier de vos efforts bon compte. Une protection efficace ne commence qu
partir de lenregistrement de la marque lOffice marocain de la proprit industrielle et
commerciale. A partir de cette date le titulaire de la marque dtient le monopole dexploitation sur
le territoire marocain pour 10 ans, renouvelable indfiniment ce qui permet de mieux
commercialiser et promouvoir les produits et services. Le titulaire lgitime peut dfendre en
poursuivant en justice toute personne qui, notamment, imiterait ou utiliserait aussi la marque.
2- Les dessins et modles : cela dsigne tout dessin nouveau, toute forme plastique
nouvelle, tout objet industriel qui se diffrencie de ses similaires, soit par configuration distincte et
reconnaissable lui confrant un caractre de nouveaut, soit par un plusieurs effets extrieurs lui
donnant une physionomie propre et nouvelle.
3- Les licences : Les contrats de licence de droits de proprit industrielle visent trois
types de titres : les brevets, les marques, les dessins ct modles. Ce sont autant de contrats qui
renferment des garanties dont la finalit est de protger les cocontractants viss. Le contrat de
licence en gnral est un contrat par lequel le titulaire dun droit de proprit industrielle (brevet,
marque, dessin ou modle) concde un tiers, en tout ou en partie, la jouissance de son droit
dexploitation, gratuitement ou a titre onreux, moyennant le paiement de redevances ou royalties.
Ainsi, par la licence de brevet, le propritaire dune invention brevete concde une personne une
telle jouissance.
Paragraphe 3 : Les droits de la proprit intellectuelle et artistique
Jusqu la rvision du Code de commerce de 1996, le droit positif excluait la proprit
littraire et artistique du domaine commercial et plus prcisment des lments constitutifs du
fonds de commerce. Larticle 80 du Code de commerce cite expressment la proprit littraire ou
artistique parmi les lments ncessaires du fonds de commerce quand cette proprit est attache
audit fonds de commerce. En effet, les industries du film, les maisons ddition du livre et de la
musique exploitent quasi exclusivement les uvres vises. La plupart du temps ils se htent de
cder, totalement ou partiellement, leurs droits matriels ou conomiques sur leur production
intellectuelle des professionnels de ldition.
Les contrats ddition conclus avec les auteurs deviennent de vritables biens
conomiques dune valeur parfois trs leve et dune importance capitale pour lditeur. Ils
constituent par consquent des lments ncessaires lexploitation de son fonds de commerce et
lessence de son activit commerciale. La complmentarit de cette conception avec les dispositions
de lalina 11 de larticle 6 du Code commerce ne fait pas de doute. Aux termes explicites de ce
texte, limprimerie et 1dition quelles quen soient la forme et le support, sont des activits
25

commerciales. Lexamen de cet aspect de la question a eu lieu dans le chapitre consacr aux
activits commerciales.
La protection juridique des uvres littraires et artistiques commence ds
lenregistrement au Bureau marocain du droit dauteur plac sous la tutelle du Ministre de la
communication est charg de la protection et de lexploitation des droits dauteur et des droits
voisins.

25

Document 2 : Droit commercial- S2 droit priv-

Partie 2 : Les commerants

La qualit de commerant est un critre de la commercialit. Lactivit commerciale est
luvre des personnes physiques et des personnes morales. Ces personnes sont les acteurs
principaux de: la vie des affaires. Pendant longtemps, il sagit presque uniquement de personnes
physiques. Mais, grce lvolution spectaculaire et croissante des flux commerciaux, lconomie
moderne exige de plus en plus de capitaux mens par des groupements et plus spcialement les
socits commerciales.
Chapitre 1: La qualit de commerant
Chapitre 2 : Le statut de commerant

Chapitre 1 : La qualit de commerant

Lalina 1 des articles 6,7,8 du Code de commerce disposent : la qualit de
commerant acquiert par lexercice habituel ou professionnel des activits suivantes... Pris la
lettre, ce texte impose le respect de deux conditions cumulatives. La premire concerne la nature
des oprations ralises : les activits commerciales. La seconde porte sur les conditions dans
lesquels lactivit commerciale est exerce : lexercice habituel ou professionnel. La jurisprudence a
ajout une troisime condition tenant la situation du commerant, cest dire que les actes de
commerce doivent tre accomplis de manire lindpendante et personnelle.
Section 1 : Lexercice dactes de commerce.
Laccs la profession de commerant nest par contre absolument pas libre. Nimporte
qui ne peut pas avoir cette qualit. Il faut remplir certaines conditions et respecter certaines
obligations. La premire condition prend en considration la nature des activits exerces pour
acqurir la qualit de commerant.
Paragraphe 1 : Lexercice dactes de commerce par nature
La condition logique selon laquelle une personne est commerante si elle accomplit des
actes de commerce. Les actes considrs sont les actes de commerce par nature numrs par
larticle 6 du Code de commerce puisquils se rattachent au cur mme des activits de
distribution, de production ou de service.
Paragraphes 2 : Les autres catgories dactes de commerce
Par contre, sont exclus les actes de commerce par la forme tel que la signature de la
lettre de change mme de faon renouvelr ne donne pas la qualit de commerant son auteur 22.
Le mme raisonnement sapp1ique pour les actes de commerce par accessoire puisquils sont lies
aux activits de commerce par nature.

22

Cour de cassation, 11 mai 1993, Bulletin de la chambre civile, IV, n179.

25

La qualit de commerant nest pas rserve aux seules personnes qui accomplissent des
actes de commerce. En effet, le Code des socits commerciales rige les associes des socits au
nom collectif et les commandites des socits en commandite comme des commerants.
Section 2 : Lexercice titre professionnel ou habituel
Aucune disposition lgislative ou rglementaire ne dfinit le sens du caractre
professionnel ou habituel. Dsormais, la rdaction nexige plus le cumul de ces deux caractres. Le
choix alternatif opre par le lgislateur sexp1ique par la volont de toucher le maximum
dintervenants en matire commerciale.
Paragraphe 1 : Le caractre professionnel
En pratique, lexercice professionnel du commerce lieu ncessairement de manire
publique, sans aucune clandestinit par le biais de la publicit organise par le Code de commerce
dans le cadre de limmatriculation au registre du commerce. Sous un autre angle, la notion de
profession implique une certaine spcialisation par la force de la rptition et de la rgularit de
lactivit. En gnral, le caractre professionnel demande dautres lments qui le caractrise tels
que : loccupation des locaux, lexploitation dquipements, loutillage, les salaries, la possession
dun fonds de commerce...
Paragraphe 2 : Le caractre habituel
Pour tre considre comme commerant, il faut faire de lactivit commerciale sa
profession habituelle par application de lalina 1 de larticle 6 du Code de commerce. Un simple
particulier qui accomplit des actes de commerce ne devient donc pas commerant. Le caractre
habituel de la profession est difficile cerner car il nest pas apprhend avec prcision par le droit
commercial. Il semble que ce soit la rptition dactes de commerce qui soit dterminante. Mais, la
question qui se pose partir de quand la rptition est caractrise ? Sur ce point, la jurisprudence
na pas apport une solution prcise. En revanche, il est admis que laccomplissement dactes de
commerce isols dans le temps nest pas suffisant pour attribuer la qualit de commerant 23. Il va de
soi, quil reste difficile dterminer la priode de temps sparant les deux actes (heures, jours,
mois, annes).
Paragraphe 3 : Lexercice indpendant dactes de commerce
Le commerant doit exercer son activit titre personnel. Cette condition ne rsulte pas
de la lettre de larticle 6 du Code de commerce. Malgr le silence de la loi, depuis longtemps la
jurisprudence et la doctrine sont unanimes prciser que pour tre rput commerant, il faut que
lintress bnficie dune indpendance dans son activit. Certes, lindpendance est entendue
dans la libert dentreprendre en tant quun principe de valeur constitutionnelle.
Selon cette notion, le commerant doit agir en toute indpendance juridique, c'est-dire en son nom propre et pour son compte et ses risques et prils. Cette exigence dindpendance
23

Cour de cassation, chambre commerciale; Arrt du 2 octobre 1985; Bulletin civil; IV/; n22'7.

25

juridique explique que les salaries ou les organes de direction des socits (les prsidents des
conseils dadministration, les administrateurs) ne sont pas commerants car ils nagissent pas en
leur nom personnel. En revanche, le sont en principe les personnes lies par un contrat de
concession ou de franchise car elles sont places dans un tat de dpendance conomique lgard
de lentreprise concdante.
Il convient de prciser que lapprciation des lments constitutifs de la dfinition de
commerant nest pas lie uniquement au rgime de publicit, il ne sagit que des prsomptions
simples dappartenance cette profession. En cas de litiges, il revient an juge du fond dapprcier si
les lments constitutifs de la dfinition de commerant sont runis.
Chapitre 2 : Le statut du commerant
La profession commerciale est sans doute lune des professions dont lexercice est le
plus rglement. La loi pose en mme temps le principe de la libert dentreprendre et les
conditions daccs de la profession, cela sajoutent un certain nombre dobligations.
Section 1 : Le principe de la libert dentreprendre
Le principe constitutionnel confirme par la loi sur la libert des prix et de la
concurrence affirme la libert pour toute personne, jouissant de la capacit, dexercer une activit
commerciale. Paralllement, les pouvoirs publics sefforcent dailleurs de favoriser cette libert par
un certain nombre dincitations financires (fiscales, aides la cration dentreprises...ou de
simplifications administratives...) Le principe de la libert dentreprendre tout entrepreneur une
libert dexploitation.
Chaque commerant peut exercer son activit comme il lentend, que ce soit dans
lorganisation, la gestion, les mthodes de fabrication ou de distribution. De ce principe dcoule
encore la libert de la concurrence condition quelle soit loyale.
Les diffrentes manifestations de la libert du commerce ne peuvent toutefois pas tre
considres isolement. Elles ne deviennent effectives que par addition avec dautres principes. La
libert du commerce na de sens, en effet, que si certains droits tels que la libert de contracter, de
ngocier, de travailler.ont respectes.
En revanche, la loi peut limiter lexercice de cette activit. En effet, il est plus frquent,
que la loi interdise lexercice dune activit commerciale une personne donne dans une finalit
de protection de lordre public a travers de vritables obligations lgales. Le commerant perd de ce
fait sa libert ou son indpendance a cause dune incompatibilit ou dune interdiction et aussi
dune dchance.
Paragraphe 1 : Lincompatibilit
Lincompatibilit consiste se trouver simultanment dans deux conditions juridiques
ou deux statuts dont les rgles ne peuvent recevoir application en mme temps. La loi impose a
lintress un choix exclusif entre les situations qui dpend surement de la libert et la volont de
lindividu, de ses motifs, de ses besoins...Sont concernes en premier lieu les fonctionnaires de lEtat
25

et les personnes qui exercent des professions librales. Dans ces deux cas, le lgislateur considrent
que lexercice du commerce se contredit avec honorabilit qui doit caractriser la conduite dun
fonctionnaire charge dune mission de service public et le membre dune profession librale charge
dune mission dintrt gnral. Exemple : larticle l5 du dahir portant loi n l-74- 467 du 1
novembre 1974 formant statut de la magistrature prvoit Interdiction est faite aux magistraux
dexercer en dehors de leurs fonctions, mme titre occasionnel, une activit rmunre ou non, de
quelque nature que ce soit
De manire assez paradoxale, le droit commercial considre que lintress qui franchit
des rgles dincompatibilit est rput commerant. Si un expert comptable ou un notaire fait des
actes de commerce en utilisant des fonds remis par ses clients, il est rput commerant et par
consquent soumis aux rgles du droit commercial. Il a t juge quun fonctionnaire qui avait
exerc une activit commerciale ne pouvait pas se prvaloir de lincompatibilit pour se soustraire
ses obligations imposes par le droit commercial. Dans la mme optique, les juges ont dcid que
les actes conclus suite une incompatibilit ne sont pas nuls cest le cas dune location grance
dun fonctionnaire qui tait tenu au paiement des loyers et redevances.
Paragraphe 2 : Linterdiction
Il sagit dune dfense pure et simple, pose par la loi, dexercer lactivit commerciale.
Son champ dapplication embrasse la fois les personnes physiques et les personnes morales. Il
sagit des activits qui ncessitent soit des autorisations (transport routiers) soit des qualifications
professionnelles (agence de voyage).
Les personnes physiques : Les interdictions sappliquent trs largement aux trangers
pour des raisons politiques, sociales et scuritaires. On peut citer titre dexemple : le Dahir du l5
novembre l958 sur la presse qui dicte linterdiction ddition des journaux et priodiques par des
trangers sauf autorisation par dcret.
Certains cas dinterdiction ne distinguent point entre les nationaux et les trangers. Len
est notamment ainsi dans les activits ou lEtat jouit dun monopole comme la poste. Dautres
activits demeurent interdites pour des raisons de dfense nationale, de scurit, de sante publique
et de moralit tel que le commerce des armes et explosifs, reproduction des billets de banque.
Les personnes morales : linterdiction dexercer le commerce sapplique galement aux
personnes morales de droit prive et de droit public. Cest ainsi que les associations soumises Cour
de cassation franaise, Chambre commerciale, Arrt du 30 janvier 1996, Bulletin de la chambre
civile V, n 30. / 4 Cour de cassation franaise, Chambre commerciale, Arrt du 30 janvier 1996.
Au Dahir du 15 novembre 1958, les syndicats et les partis politiques sont exclus du champ du droit
commercial.

Paragraphe 3 : La dchance

25

La dchance commerciale est dfinie par larticle 711 du Code de commerce : La

dchance commerciale emporte interdiction de diriger, grer, administrer ou contrler directement
on indirectement, route entreprise commerciale on artisanale, er route socit commerciale ayant
une activit conomique .
La dchance est aussi une mesure restrictive de la libert dexercer une activit ou une
profession commerciale. A la diffrence de lincompatibi1it et de 1interdiction administrative ou
civile, la dchance constitue une sanction contre des personnes dont le comportement sest rvl
prjudiciable aux droits dautres personnes ou 1ordre public.
La dchance est une illustration des peines professionnelles susceptibles de sabattre
sur un commerant qui Semi-fini aux obligations qui lui incombent dans le cadre des activits
conomiques. La loi sapp1ique galement pour interdire 1accs a une profession ou une activit
aux personnes qui avaient dj fait lobjet de condamnations pnales pour des infractions contre les
biens comme le vol, labus de confiance, 1abus de biens sociaux. Cette sanction sapplique de
manire empirique clans des textes divers : 1a banque, lassurance
Paragraphe 4 : La capacit commerciale
La protection du commerant doit tre assure par sa capacit de comprendre et de
vouloir lie et la notion du dcernement. En effet, un commerant trop jeune et partant sans
exprience de la vie ou une victime dune maladie mentale et aussi un prodigue atteint par un vice
de gaspillage, doivent tre mis sous tutelle pour sauvegarder leurs biens. Aux termes de Larticle 12
du Code de commerce soumet la capacit pour exercer le commerce aux rgles du statut personnel.
Larticle 209 indique dans ce sens que lge de la lgale est de 18 ans rvolu. A dfaut de cette, le
mineur demeure en principe exclu du domaine commercial. En consquence, pour pouvoir exploiter
ses biens dune manire lgale, le mineur doit tre reprsent par son pre ou son tuteur. Il ne peut
effectuer personnellement aucun acte de commerce ni a titre isole ni a titre professionnel. En ralit,
cette consquence nest pas absolue.
Le Code de commerce et le Code de la famille rservent des situations ou le mineur peut
exercer le commerce dans le cadre des drogations prvues dans les articles 13 et suivants du Code
de commerce qui permet un mineur ge de plus de l2 ans mancipe dexercer le commerce sur
autorisation du juge.
Pour les trangers qui souhaiteraient exercer le commerce au Maroc, larticle 15 du
Code de commerce dispose : est rput majeur pour exercer le commerce tout tranger ayant
atteint vingt ans rvolus, mme si sa nationale prvoir un ge de majorit suprieur celui qui est
dict par la 101 marocaine . Larticle 16 du Code de commerce dicte que lorsquun tranger na
pas lge de majorit requis par la loi marocaine, et quil est rput majeur par sa loi nationale, il ne
peut exercer le commerce quaprs autorisation du prsident du tribunal du lieu ou il entend exercer.
Cette autorisation doit tre inscrite au registre de commerce. Le mme raisonnement sapplique
pour les majeurs incapables en raison soit des maladies mentales, de faiblesse desprit ou de
prodigalit. Ces derniers doivent tre reprsentes lgalement par un tuteur testamentaire ou datif. Il
convient de prciser que larticle 17 du Code de commerce pose la rgle en disposant que : la
25

femme marie peut exercer le commerce sans autorisation de son mari. Toute convention contraire
est rpute nulle.
En ralit, le besoin de prciser cette rgle sexplique par la raction qui simposait la
critique unanime de la situation aberrante que lancien code de commerce rservait la femme
marie. En effet, il prvoyait que la femme ne peut tre marchande publique au Maroc sans le
consentement de son mari, quelles que soient les dispositions de son statut personnel cet gard. Il
est important de prciser que la femme marie majeure et saine desprit jouit de la mme capacit
que lhomme marie.
Section 2 : Les obligations du commerant
Lexercice de toute profession est une source dobligations comme celle de
commerant. Le but est de protger les tiers et lordre public conomique. En effet, le commerant
peut tre intente de violer certaines les rgissant le commerce et la concurrence pour tirer un profit
personnel au dtriment des autres. Une protection lgale dans ce sens devient obligatoire par le biais
de deux mcanismes : lobservation des rgles de publicit et la tenue dune comptabilit rgulire.
Paragraphe 1 : lobligation de publicit
Lorganisation de lentreprise doit se caractriser par la transparence de son tat, de son
patrimoine et de ses comptes. Lintress obit a la ncessit dinformer correctement tous ceux qui
peuvent avoir les relations professionnelles avec la socit ou le commerant.
Les activits de lentreprise sont en contact permanent avec ladministration publique et
la clientle. Cette ralit ne va pas sans soulever de difficults lies a la protection des intrts
rciproques souvent imbriques les uns dans les autres. Par consquent, il devient ncessaire lEtat
et aux particuliers de possder certaines informations sur la capacit et la situation patrimoniale du
commerant.
Le droit positif permet de raliser la publicit par les moyens daffichage et insertions
dans les journaux et priodiques habilites comme le journal dannonce lgal ou le bulletin officiel.
Laffichage a lieu galement dans les locaux des tribunaux ou des administrations ou encore sur les
btiments de lentreprise. Les inscriptions particulires et les dpts de documents ont lieu au
registre du commerce local et lOffice marocain de la proprit industrielle et commerciale.
Il convient de prciser que le registre de commerce conserve une place prpondrante
dans le systme de publicit en raison de la centralisation quil en assure, du caractre obligatoire
des immatriculations et inscriptions ou modification (article 27 et suivants du Code de commerce).
Immatriculation au registre de commerce : L'inscription au registre du commerce
donne la personnalit morale la socit et confre au commerant (personne physique) la
prsomption de commercialit.
Le registre est tenu par le greffier de chaque tribunal comptent, sous la surveillance
d'un juge commis cet effet (article 28 du Code de commerce). Ainsi, le greffier contrle la validit
juridique des dclarations et des actes des entreprises lors de chaque dpt au greffe.
25

Cette inscription constitue une prsomption de commercialit en vertu de larticle 58 du

Code de commerce qui dicte : toute personne physique ou morale immatricule au registre de
commerce est prsume, sauf preuve contraire, avoir la qualit de commerant avec routes les
consquences qui dcoulent de cette qualit .
A prion, les termes de ce texte nattribuent pas : limmatriculation la dclaration ferme
de la qualit de commerant a la personne inscrite. Ils se limitent poser une prsomption lgale
simple dans ce sens. Le commerant ne peut en principe opposer le contraire. Il subit toutes les
consquences du statut de commerant, la prsomption na quune valeur juridique limite
puisquelle peut tre anantie par la preuve contraire. Larticle 59 du Code de commerce qui suit
ajoute une porte ngative ou inverse, consolidant la valeur de la prsomption. En effet, les
personnes assujetties qui ne procdent point limmatriculation, ne peuvent se prvaloir lgard
des tiers de leur qualit de commerant, mais demeurent soumise toutes les obligations qui
dcoulent de cette qualit.
Autrement dit, Limmatriculation est en mme temps ncessaire pour le bnfice de la
qualit de commerant et galement son inobservation nempche pas de lui appliquer le droit
commercial comme cest le cas des dispositions de Larticle l du Code de commerce qui prvoit :
une personne qui, en dpit dune interdiction, dune dchance ou dune incompatibilit, exerce
habituellement une activit commerciale, est rput commerant . En somme, on peut dire que
limmatriculation au registre de commerce constitue une condition supplmentaire pour
lacquisition de la qualit de commerant.
Dans la mesure ou toute personne qui exerce habituellement ou professionnellement une
activit commerciale de Larticle 6 doit obligatoirement, sons peine de sanctions, tre immatricule
au registre du commerce (article 62 et suivants du Code de commerce).
Inscription modificative: est rgie par Larticle 50 du Code de commerce. Toute
modification d'un lment figurant dans lextrait initial dimmatriculation de lentreprise doit faire
lobjet, dans un dlai d'un mois, d'une demande d'inscription au registre du commerce.
Radiations: rglementes par les dispositions de larticle 51 et suivant du Code de
commerce. Cest les cas lorsque le commerant cesse dexercer son commerce pour des raisons trs
diverses : dissolution de la socit, dchance, mort du commerant.
Paragraphe 2: Lob1igation de comptabilit et la conservation des correspondances
La tenue dune comptabilit constitue la deuxime obligation lgale attache a
lorganisation de lentreprise commerciale conformment 1article 18 et suivant du Code de
commerce et les dispositions de la loi n 9-88 relative aux obligations comptables des commerants
promulgues par le Dahir n 1-92-138 du 25 dcembre 1992. Elle se traduit par louverture dun
compte bancaire, la dtention des factures et des livres comptables c'est-- dire les livres journaux,
dinventaire, et le grand livre.
- Le livre journal : Cest un document sur lequel est enregistre 'toutes les oprations
quotidiennes (article de la loi comptable de 1992). Un commerant doit tenir au jour le jour
25

lenregistrement chronologique de tous les mouvements qui affectent le patrimoine de son

entreprise. En dautres termes, un livre journal enregistre toutes les oprations de lentreprise de
faon chronologique en mentionnant la nature de lopration (une vente ou un achat...).
Le livre journal peut tre compose de 2 livres distincts (lun pour les recettes, l'autre
pour les dpenses) ou d'un livre unique. Dans tous les cas, ce document, tenu sans blancs, ni ratures,
doit tre suivi au jour le jour, indiquer le dtail prcis et individualise des recettes et des dpenses.
- Le grand livre : Rendu obligatoire en 1992-1993, il permet de classer mthodiquement
selon le plan comptable du commerant, les critures portes au livre journal, (exemple : comptes
clients, comptes fournisseurs). En effet, Larticle 2 alina 3 de la loi comptable de 1992 dispose
que : les critures du livre journal sent reports sur an registre dnomm grand livre ayant pour
objet de les enregistrer selon le plan de compte du commerant .
- Le livre dinventaire : transcrit toutes les donnes dinventaire et les comptes annuels.
Lobligation comporte llaboration dun inventaire des effets mobiliers et immobiliers dune part,
et galement des dettes et des crances, dautre part. Il convient de prciser que le greffier du
tribunal ou est immatricule le commerant doit authentifier le livre journal et le livre inventaire
(article 8 de la loi de 1992). Ils doivent tre cotes et paraphes par le greffier du tribunal, et comme
la prcise larticle 22 alina 3 : les documents comptables relatifs lenregistrement des
oprations et a linventaire sont tablis et tenus sans blancs ni altration daucune sorte . Ainsi, les
livres et pices justificatives doivent tre conserves pendant 10 ans (article 22 alina 2 de la loi et 26
du Code de commerce).
Lintrt de cette comptabilit cest quelle constitue une source dinformation pour
1Etat, pour lentreprise commerciale ou le commerant et pour les tiers (banques, fournisseurs).
Pour lEtat, les livres simposent au point de vue fiscal en vue, notamment des dclarations exiges
par la loi au titre de limpt sur les bnfices professionnelles. En outre cela, sous un angle
judiciaire, ces documents rgulirement tenus ont une force probante incontestable.
Pour lentreprise commerciale ou le commerant, la comptabilit permet de maitriser le
contrle de ltat de sa caisse, levo1ution de ses dettes et de ses crances, ou son passif et actif, des
prix, de la conjoncture du march. Pour les tiers, la comptabilit revt une grande importance clans
la mesure ou elle soit informer surtout les fournisseurs et les banques qui avant traiter avec
lentreprise ont besoin de se renseigner sur la solvabilit et ses capacits de dveloppement.

Partie 3 : Les biens des commerants

Lactivit commerciale du commerant donne aux biens utilises ou exploites une
grande valeur juridique et conomique. Les juristes divisent traditionnellement les biens meubles
corporels et incorporels. Cette distinction acquiert une valeur incontestable dans la composition de
lentreprise commerciale ou le fonds de commerce.
Chapitre 1 : La notion de fonds de commerce

25

Avant 1996, la notion du fonds de commerce na jamais fait lobjet dune dfinition par
les textes. Le nouveau Code de commerce, a pris le soin de le dfinir. Ainsi, le fonds de commerce
est une universalit dlments disparates et htrognes qui sont au service de lactivit
commercial et ses dispositions du Code de commerce sattachent la dfinition et 21 la
composition du fonds de commerce. Larticle 79 du Code de commerce dispose que celui ci un bien
meuble incorporel constitue par lensemble des biens mobiliers affectes a lexercice dune ou de
plusieurs activits commerciales tels que lachalandage le nom commercial, lenseigne...} Dans la
mme optique, larticle 80 du Code de commerce retient deux prcisions fondamentales. Il prcise
que le fonds de commerce ne peut exister sans la clientle ct lachalandage.
La conscration du lgislateur au fonds de commerce prsente un grand intrt afin de
protger la clientle contre les pratiques illgales comme la concurrence dloyale.
Section I : La dfinition lgale des biens corporels
Il importe de remarquer que la liste lgale accorde clairement une importance
secondaire aux lments corporels par rapports aux lments incorporels. En effet, le Code de
commerce ne fait allusion que meubles incorporels ce qui semble incohrent a les commerciales
dispositions de larticle 6 qui retiennent certaines oprations immobilires parmi les activits
Paragraphe 1 : La liste des lments corporels
Ils sont expressment retenus par le texte. En effet, le mobilier commercial, les
marchandises, le matriel et loutillage figurent dans la liste de larticle 80 du Code de commerce.
Une fois fondus au sein du fonds de commerce, ils perdent leur individualit juridique pour suivre
le sort du fonds et devenir de simples parties dun meuble incorporel. Il convient de prciser que
certains meubles corporels ne sont pas indispensables pour lexploitation dun fonds de commerce
ou ne font pas partie de ce dernier, tel est le cas de loutillage les oprations de courtage. Le mme
raisonnement sappliquent pour les agences en tant que commerant elles ne fournissent que, des
services.
Paragraphe 2 : Lextension des lments corporels
Paralllement, la situation des biens immobiliers est rgie depuis longtemps par les
dispositions du Code civil. La doctrine considre que les biens du fonds de commerce sont
normalement destines circuler. Il semble que le lgislateur est all dans la mme perspective. En
effet, linterprtation littrale des dispositions des articles 79 et 80 du Code commerce permet
dexclure les immeubles de la liste des lments du fonds de commerce. La position du lgislateur
semblerait dpasse. La reforme de 1996 rige les achats dimmeubles pour les revendre dans les
activits commerciales par nature. A cela sajoute que lemplacement gographique du local est
indispensable pour attirer la clientle. En fonction de tous lments, il faut intgrer les droits
immobiliers dans le fonds de commerce.
Section 2 : Les meubles incorporels

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Les lments incorporels du fonds de commerce sont la clientle, le nom commercial et

lenseigne, les droits de proprit industrielle et les autorisations ou les licences.
La clientle et lachalandage : (la clientle comprend toutes les personnes et institutions
qui prennent lhabitude de sapprovisionner auprs de lentreprise) Elle concrtise laspect effectif,
permanent ou statique des rsultats de lexploitation au terme de son fonctionnement dans le march
conomique. Lachalandage revient et une clientle virtuelle consquente a laptitude de lentreprise
capter une clientle de passage, incidente qui nest point fidele. Les qualits du produit ou service,
le savoir faire et lhabilet du commerant.
Lemplacement gographique du fonds, influencent directement lexistence,
fidlisation et le dveloppement de la clientle. En application de Larticle 80 du Code
commerce, la clientle et lachalandage sont des lments constitutifs obligatoires du fonds
commerce. Le caractre obligatoire de la clientle pose la question de la date de cration ou
naissance du fonds de commerce.

la
de
de
de

Rationnellement, il nexiste qua partir du moment o il possde une clientle. Ainsi,

des quil la perd ou quil ne peut plus en avoir, il disparait. Cette condition simpose car la
disparition de la clientle prive les autres lments du fonds de commerce de leur finalit et de leur
valeur. C'est-a-dire quil ne continue dexister que sil donne lieu a une exploitation effective de
lactivit commerciale.
Paragraphe 1 : La qualification juridique de la clientle
La qualification juridique de la clientle nest pas prcise par les dispositions du Code
de commerce. En ralit, elle ne peut faire lobjet ni de proprit ni de possession ni dusage. Le
commerant, propritaire dun fonds de commerce na aucun droit sur la clientle. La formule de
larticle 80 du Code de commerce prcise que le fonds de commerce comprend obligatoirement la
clientle et lachalandage demeure tout sens juridique, car la dite clientle ne se confond pas avec
un patrimoine. Sauf le cas du monopole ou de labsence de produit de substitution, la clientle reste
libre de changer ses habitudes et dapprovisionner auprs dune autre entreprise. La loi ninterdit
nullement aux autres entreprises de provoquer ce changement.
Le jeu du libralisme conomique et de la concurrence et du fonctionnement du march
le permet condition de respecter la notion de loyaut du comportement concurrentiel (usage illgal
du nom commercial, de la marque, de lenseigne, du modle, la violation de la clause de non
concurrence...)

Paragraphe 2 : Les conditions de la clientle

Daprs tous ces lments, la clientle doit prsenter trois caractres :

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Condition 1 : elle doit tre commerciale, c'est-a-dire quelle doit rsulter de

laccomplissement dactes de commerce. Les professions librales ont une clientle civile puisque
celle-ci est attache une activit civile. Elle se distingue de la clientle commerciale : elle est lie
la personne et non aux lments de formation du fonds de commerce.
Condition 2: elle doit tre actuelle et certaine, c'est--dire quelle doit rsulter dune
exploitation en cours ou dun commencement dexploitation. Une clientle seulement virtuelle (Bu
potentielle ne saurait tre prise en considration. Il nest pas suffisant douvrir les portes de
ltablissement commercial au public pour que la clientle fasse son apparition. Tant quil ny a pas
dexploitation effective, on se trouve en prsence dun fonds de commerce possible. Le problme
sest pose en France pour les stations service neuves. Est-ce que la clientle existe des louverture
du fonds de commerce ou aprs un certains temps de louverture du fonds de commerce ?
Logiquement, le fonds de commerce appartient au grant commerant qui a ouvert la station au
public et qui donne a runi la clientle.
Pourtant, la jurisprudence sest prononce pour considrer que le fonds de commerce
existait des louverture de ce fonds de commerce au motif quavant le fonctionnement de la station
service, celle-ci disposait dune clientle certaine et relle. Cette clientle qui prexistait
lexploitation du fonds de commerce est celle de la socit ptrolire (chambre commerciale de la
Cour ale cassation, 27 fvrier 1975). Il en rsulte que lexistence de la clientle soit certaine des
avant louverture de ltablissement : il en va ainsi lorsque le commerant utilise lenseigne ou la
marque dun rseau commercial bnficiant dune importante clbrit ou notorit. (Chambre
commerciale de la Cour de cassation Franaise, 14 mai 1973, Bulletin civil [I/I 11 I 70).
Condition 3 : elle doit tre personnelle au titulaire du fonds de commerce, ce qui
suppose quelle soit propre au fonds et quelle nappartienne pas un autre. Cest le problme des
clientles drives. Il se pose principalement pour ceux qui exercent une activit commerciale dans
le primtre ou lenceinte commerciale (Carrefour, Gant. . .) lautonomie de la clientle relve du
pouvoir souverain des juges. Au dbut, la jurisprudence exigeait que la clientle du commerant soit
compltement autonome. En effet, il a t juge que labsence de la clientle dune buvette parce que
le public qui la frquentait tait installe sur un champ de course et stait rendu pour assister aux
dites courses (Assemble plnire ale la Cour de cassation franaise, 24 avril 1970, bulletin de la
chambre Civile n 289). Actuellement, les juges sont moins exigeants, ils affirment que la clientle
peut tre seulement partiellement autonome. Le concessionnaire et la franchise par le biais de la
gestion indpendante, profits de la marque et de lenseigne dun tiers, peuvent donc tre considrs
comme disposant dune clientle propre cre par leur activit.

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