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BALOTARIO DESARROTLADO
PARA Et ACCESO AL NOTARIADO
run
JURISTA
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BALOTARIO DESARROI-LADO
PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
Jr.
PRESENTACIN
El Notario es un profesional del derecho, nombrado por el Estado para
conferir autenticidad a los actos y negocios jurdicos contenidos en los documentos que redacta, as como para aconsejar y asesorar a los solicitantes
de sus servicios
Formar profesionales con comportamiento tico y moral como servidor de la comunidad en general con estricta formacin en las exigencias de
aptitud, idoneidad y tcnica jurdica, requieren exigencias qu van ms all
del simple conocimiento de normas jurdicas. El notario es guardin de la
fe pblica y celoso vigilante de la confianza que el Estado le otorga.
Desde remotas pocas y bajo diferentes manifestaciones, se pueden
encontrar los primeros vestigios del notariado; sin embargo, a medida que
se fue haciendo ms compleja la vida social, en los pases que adoptaron el
notariado de tipo latino, fueron aumentando las responsabilidades de los
notarios hasta adquirir a plenitud el ejercicio de la funcin fideifaciente, tal
como ahora se conoce.
La preparacin que se le exige y las facultades de que est investido el
notario latino lo hace diferir marcadamente del notario sajn, ya que a ste
slo se parece semnticamente, pero no en su naturaleza jurdica., ni en el
ejercicio profesional. El notario latino es el magistrado de la paz, de 1 depende que las relaciones intersubjetivas entre las personas no desemboquen
inexorablemente en las vas jurisdiccionales.
r
I
de la comunidad
I
I
I
{"
INDICE GENERAL
PRESENTACIN
BI:
B.2:
83.
B4:
B5:
B6:
B7z
88.
tA CONSTITUCIN.
CONCEPTO
LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES
EL PODER POLTICO
Et PODER TEGISLATIVO
Er PODER EJECUTTVO
PODER JUDICIAL
EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
EL CONTROL DIFUSO DE LA CONSTITUCIN Y LA
SUPREMACfN CONSUTUCIONAL EN tOS ACTOS
ADMINISTRATIVOS
45
55
6l
63
66
70
78
DERECHOS DE LA PERSONA
B2: LA PERSONA JURDICA
83: FIN DE LA PERSONA JURfDICA
Bl:
r09
rr7
r2O
84: ASOCIACIN.
85. FUNDACION..
86. COMIT,
87. ASOCIACIN, FUNDACIN Y COMIT NO INSCRI-
88:
89:
I24
I3O
l3s
138
t42
Y DIFERENCIAS
ls8
BTO: REGfMENES PATRIMONIALES EN EL MATRIMONIO 164
Bll: AUTORIZACIN p,nn VIAJE DE MENORES.. t77
Bt2z EL TESTAMENTO
B:13 CAPACIDAD PARA TESTAR
.....!.. 2Ol
BI4: LA LEGfTIMA... ...
206
815. INSTITUCIN DE HEREDEROS O LEGATARIOS ..... 2II
DEZ)z CONCEPTOS
l0
2L8
22I
......
226
238
247
259
263
268
INDICEGENERAT
B26z
LA
TRANSACCIN..
278
B32: COMPRA-VENTA....
833: DONACIN...
834: MUTUO..
327
33I
339
SUMINISTRO
836: ARRENDAMIENTO
B3Z MANDATO
838: FIANZA.. ...
B35:
B1:
DERECHO NOTARIAT
343
3s2
356
3G4
Et
DERE-
37t
377
B,2: EL NOTARIO.
380
LA FUNCIN NOT.RIAI.
B4: FE PBIICA
387
83:
B6:
B7z
tA
B8:
Et REGISTRO DE TESTAMENTOS..
Et ACTA NOTARIAT
B5:
B9:
ESCRITURA PBIICA
39r
394
396
399
403
406
tl
At NOTARIADO
Bl0: PODERES......
409
Bll:
4t2
crosos
414
418
421
429
434
B3:
84:
85:
86:
440
PRINCIPIOS REGISTRAIES...
443
E[ PROCEDIMIENTO REGISTRAL........
452
ANOTACIN PREVENTIVA
465
BZ
cos..
pBrI474
472
481
Bll:
484
12
478
490
INMUEBIE...
492
INDICEGENERAL
Bl:
EL DERECHO MERCANTIT
501
504
520
524
B2z
B7z
s06
514
TI PARTICIPACIN
531
534
535
BIO: DE
BIO
B1: DERECHO
548
luRfDrcA DE rA
83: IMPUESTO A
TNFRACCTN
s69
ALEZA
HSC,r ......
tA
RENTA
B4z IMPUESTO PREDIAT (TUO DE
576
581
tA LEY DE TRIBUTACIN
593
s95
l3
GO PROCESAL
CM:749'A
Et CDI.
840" CPC..
615
B4: INVENTARIO....
B5:
619
OO
62t
B7z REMATE..
622
624
B1:
CONTRATO MINERO
633
B,2.
640
Et CONTRATO ADMINISTRATIVO
6s8
660
...
B5:
t4
tAS
ADQUTSTCTONES
CONTRA-
TACIONES
662
Et
667
TNDICEGENERAL
B1:
B2z DETITOS
B3:
tA tEY PENAT
CONTRA tA FE PI.'BIICA
GARANTAS DE
tA
679
690
CIALES
84. DIFERENCIA ENTRE LA RESPONSABILIDAD PENAL, RESPONSABILIDAD CIVI Y tA RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA ....
l5
SuvrARro
GgNERAL
BALOTARIO DE
DEnncHo CoNsurucroNAl
SUMARIO .- 81. La Constitucin: Concepto . 1.1 La Constitucin dentro
del Sistema |urdico. I.2 Estructura del ordenamiento constitucional.
82. Los Derechos constitucionales. 2.1Los derechos fundamentales de
la persona. 2.2F,lconstitucionalismo social. 2.3 Rgimen de excepcin
y derechos constitucionales. 83. El Poder Poltico. 3.1 Lt regulacin
del Poder Poltico en la Constitucin Peruana vigente. B.4. El Poder
Legislativo. 4.I rganos del Poder Legislativo. 4.2F,LCongreso y otros
rganos que ejerzan funcin legislativa. 4.3 Atribuciones del Congreso
de la Repblica. 85. El Poder Ejecutivo. 5.I Composicin. 5.2 Estructura.
5.3 Organizacin administrativa. 86. El Poder |udicial. 6.I Principios y
garantas constitucionales de la funcin jurisdiccional.6.2lndependencia,
autonoma y control del Poder Judicial. 87. ElTribunal Constitucional. 7.1
Atribuciones y Organizacin. ^B8. El control difuso de la Constitucin y
la supremaca constitucional en los actos administrativos. I. Del Estado
de Derecho al Estado Constitucional de Derecho. 2. Principios constitucionales: Entre la ferarqua Normativa y la legalidad. 2.1. Principio de
|erarqua Normativa. 2.2.Principio de Legalidad. 3. Control normativo:
EL control difuso y el control concentrado. 4. Control difuso aplicado
por los rganos administrativos: Sentencia del Tribunal Constitucional.
4.1 La administracin pblica y el control difuso. 4.2 Resoluciones del
Tribunal Constitucional 4.2.1 Sentencia que establece como precedente
que los Tribunales Administrativos estn obligados a aplicar el control
difuso y su aclaratora. 89. Cdigo Procesal Constitucional: Los Procesos Constitucionales: Hbeas Corpus, Amparo, Hbeas Data, Accin
de Cumplimiento, Accin de Inconstitucionalidad, Accin Popular,
Conflictos de Competencia.
19
BALOTARIO DE
DnnEcHoCrvn
SUMARIO.- BI. Derechos de la persona. I.I Los actos de disposicin
del propio cuerpo. 7.2 La capacidad. I.3 Capacidad de goce o |urdica
de Derecho 1.4 y capacidad de ejercicio. I.5 Incapacidad absoluta y
relativa: Conceptos, supuestos y efectos. I. Tutela, curatela y representacin del incapaz. 8.2. La persona jurdica: Concepto, elementos, clases,
funcin y utilidad. 2.I Constitucin de la persona jurdica. 2.2 Capacidad, representacin, responsabilidad, abuso y fraude a travs de la
persona jurdica. 83. Fin de la persona jurdica: Proceso de disolucin,
liquidacin y extincin de la persona jurdica. 3.1 La transformacin,
la fusin y la escisin de las personas jurdicas diferentes a las sociedades. 84. Asociacin: Concepto, caractersticas y rganos. 4.I Los asociados y el patrimonio de la asociacin. 4.2 Destino del patrimonio
resultante luego de la liquidacin. 85. Fundacin: Concepto, caractersticas y rganos. 5.I El acto de constitucin y la revocabilidad del mismo
por parte del fundador. 5.2 Diferencias con la donacin. 5.3 Control de
las fundaciones. 86. Comit: Concepto, caractersticas y rganos. 6.1
Control de las actividades del comit. 6.2 Destino del patrimonio resultante luego de la liquidacin. 87. Asociacin, fundacin y comit no
inscritos: Caractersticas generales y diferenciales en su tratamiento
legislativo. ZI Asociacin y fundaciones constituidas en el extranjero:
Su reconocimiento en el Per y su representacin. BS. El acto jurdico:
Concepto, clasificaciones, elementos. 8.I La manifestacin de voluntad
y el silencio. 8.2 La, forma del acto jurdico. 8.3 La representacin y el
mandato. 8.4 Interpretacin y modalidades del acto jurdico. 8.5 La
simulacin: Clases y efectos. .B9. Eficacia estructural del acto jurdico
(validez): Conceptos y diferencias. 9.I Causales de nulidad y anulabilidad.
2l
9.2 Los vicios de la voluntad: tipos. 9.3 El fraude a los acreedores: Accin pauliana. 9.4 Confirmacin y conversin del acto jurdico. 810,
Regmenes patrimoniales en el matrimonio. Bienes propios y bienes
sociales: Concepto y determinacin del tipo de bien. I0.I Constitucin
del patrimonio familiar, funciones, requisitos y trmite. I0.2 Administracin y gravamen, representacin y disposicin de los bienes sociales.
I0.3 Divorcio por mutuo disenso va notarial y municipal. Requisitos y
procedimiento. BII. Autorizacin para viaje de menores. Il.I Formalizacin de la autorizacin para disponer derechos de incapaces. II.2
Patria potestad, tutela y consejo de familia. II.3 Adopcin, revocacin
de la adopcin. 11.4 Normas protectoras del menor y adolescente.812.
El Testamento: Concepto, requisitos generales y clases. I2.I Testamento
por escritura pblica: Concepto y formalidades. 12.2 Testamento cerrado: Formalidades, custodia, apertura y protocolizacin. I2.3 Testamento olgrafo: Formalidades, comprobacin y protocolizacin. 12.4 Tes6mentos especiales. 813. Capacidad para testar. t3.I Limitaciones del
notario y de los testigos. I3.2 Condiciones para heredar: Existencia. I3.3
Teora de los premorientes y los conmorientes. 13.4 Invalidacin de
disposiciones testamentarias: Revocacin, caducidad, nulidad y anulacin.
814. Legitima: Concepto y sistema de fijacin. I4.I Legtima de los
hijos y dems descendientes. Legtima de los padres y dems ascendientes. 74.2 Legtima del cnyuge. 14.3 La cuota de libre disposicin y la
posibilidad de restringirla. I4.4Intangibilidad de la legtima. BI5. Institucin de herederos o legatarios: Requisito necesario. I5.I Diferencia
entre la institucin del heredero y la del legatario. 15.2 Herederos voluntarios. I5.3 Albaceas: Concepto, requisitos, formas de nombramiento y atribuciones. I5.4 Clases. Caracteres y terminacin del cargo.816.
Desheredacin: Concepto, causales de desheredacin de descendientes,
ascendientes y cnyuge, Personas exentas de desheredacin. 16.I Efectos
y remisin. 16.2 Revocacin. 16.3 Indignidad: concepto, causales y
efectos. 817. Masa hereditaria. 17.1 Concepto de colacin. 17.2 Anticipo
de herencia. 17.2 Obligacin de colacionar. IZ3 Dispensa de la colacin.
I7.4 Requisitos para la colacin. L7.4lnters para la colacin. 17.5 Bienes colacionables y no colacionables. BI8. Deudas y cargas de la herencia. I8.I Diferencias entre cargas y deudas. 18.2 Derecho preferencial
de los acreedores. I8.3 Derechos de los coherederos.l8.4 Casos en que
los legatarios responden por las deudas de la herencia. 819. Propiedad.
I9.I Concepto. 19.2 Atributos. 19.3 Caracteres. 79.4 Formas de adquisicin. I9.5 Extincin. 19.6 Propiedad Horizontal (actual denominacin
Propiedad Exclusiva y Propiedad Comn) L9.7Rgimen de copropiedad
e independizacin. Nociones generales y rgimen legal aplicable. 820.
22
-__-'
DERECHO CIVIL
At NOTARIADO
24
BALOTARIO DE
DEnEcHoNomRrAr
SUMARIO.- BI. Derecho notarial. I.I Concepto. 1.2 Caracteres. I.3
Contenido. I.4 Fines. I.5 Ubicacin dentro del derecho. I.6 Sistemas de
organizacin notarial: notariado anglo sajn. Notariado latino. Semejan-
At NOTARIADO
26
BATOTARIO DE
DEnECHo REclsrRAL
SUMARIO.- BI: Derecho Registral I.I Concepto 7.2 Caracteres I.3 Fuentes r.4 Derecho registral francs I.5 Derecho Registral Australiano I.6
Derecho Registral Espaol I.7 sistema adoptado por el derecho registral
peruano en los diversos registros. 82; Estructura legislativa del Derecho
Registral. Registros Pblicos 2.1 Antecedentes 2.2 El Cdigo Civil de
1984 2.3 Organizacin Registral 2.4 La Superintendencia Nacional de
los Registro Pblicos: SUNARP 2.4.1 Organizacin 2.4.2 Funciones.
2.4.3Reglamento general de las inscripciones 2.4.4 Reglamento General
de los Registros Pblicos. 83: Organizacin e instancias procesales. 3.I
organizacin 3.2Instancias Procesales 3.3 El Registrador 3.4Deberes 3.5
Responsabilidades 84: Principios Registrales 4.IPrincipio de Rogacin
4.2 Principio de Legalidad 4.3 Principio de Publicidad 4.t principio de
Prioridad Preferente. 4.5 Principio de Legitimacin 4.6 Principio de la Fe
Pblica Registral 4.7 Principio de Especialidad 4.8 Principio de Tracto
Sucesivo 4.9 Principio de Impenetrabilidad o de Prioridad excluyente
4.I0 Principio de Titulacin autntica 85: El Procedimiento Regiitral.
S.IPresetacin de Ttulos 5.2 Libro Diario y asientos de presentacin.
5.3 Efectos. 5.4 Califcacin de Ttulos. 5.5 Plazos. 5.d Absolucin de
observaciones. 5.7 Recursos Registrales 5.8 Requisitos. 5.9 Plazos 5.I0
Tachas. 5.II Inscripciones en tomos y fichas. 5.I2 Rectificacin de asientos registrales. 5.I3 Anulacin de asientos registrales. 5.I4 Concepto de
Tolerancia registral. 86: Anotacin Preventiva 6.l Duracin. d.2 Efectos
6.3 Trminos 6.4Actos |urdicos anotables preventivamente. d.5 Defectos
subsanables y anotacin, 6.6 Elbloqueo registral 6.7 Duracin. 6.8 Efectos
6.9 Levantamiento del bloqueo registral 6.10Intervencin notarial en el
bloqueo registral 87: certificaciones que expiden los Registros Pblicos
27
28
BATOTARIO DE
DEnscHo CoUERCTAL
SUMARIO.- Bf. El derecho mercantil. I.I El Cdigo de Comercio. 1.2
Fuentes del derecho mercantil. 1.3 Ley General de Sociedades y Ley de
Ttulos Valores. 82. Las sociedades mercantiles. 2.I Naturaleza jurdica.
2.2 Naturaleza y efectos de la personalidad jurdica de las sociedades
mercantiles. 2.3 El contrato de sociedad mercantil. 83. La sociedad
annima. 3.I Caracteres esenciales. 3.2 Constitucin de la sociedad
annima. 3.3 Los fundadores. 3.4 Denominacin. 3.5 Domicilio. 3.6
Duracin. 3.7Objeto socil. 3.8 El capital social. 3.9 Los aportes. 3.I0 Las
acciones. 3.II Ttulos especiales. 3.12 La, funta General de Accionistas.
3.13 El Directorio. 3.14 La Gerencia. 3.I5 El Consejo de vigilancia. 84.
La Sociedad Annima. 4.I Modificaciones de estatutos. 4.2 Aumento
y reduccin de capital. 4.3 Emisin de obligaciones. 4.4 El balance y
las cuentas anuales. 4.5 Los resultados. 4.6 Otras modalidades de sociedad annima: La sociedad annima cerrada. La sociedad annima
abierta. 85. Otras formas societarias. 5.1 La sociedad colectiva. 5.2 Las
sociedades en comandita. 5.3 Las sociedades comerciales de responsabi
lidad limitada.5.4 Las sociedades civiles.5.5 La empresa individual de
responsabilidad limitada. 86. Transformacin y fusin de Sociedades.
6.I Disolucin y liquidacin de sociedades. 6.2 Irregularidad en las
sociedades. 6.3 Sucursales. 6.4 Asociaciones en participacin. 87. Los
contratos de colaboracin empresarial: Asociacin en participacin. 7.7
Contrato de consorcio. 7.2 Contrato de Joint Venture. 88. La Ley de la
Empresa Individual de Responsabilidad Limitada. 8.I Ley de Promocin
y Formalizacin de la Microempresa y Pequea Empresa. 89. Ttulos
valores. 9.I Circulacin. 9.2 Garantas de los ttulos valores. 9.3 Del
pago y protesto de los ttulos valores. 9.4 De la formalidad sustitutoria
29
30
BATOTARIO DE
DEnEcHo TrusuTARro
SUMARIO.- Bt. Derecho Tributario I.I Concepto l.2Elpoder tributario.
I.3 Lmites al ejercicio del poder tributario. 1.4 Vigencia de la norma
tributaria. I.5 Cdigo Tributario: Ttulo preliminar, fuentes e Interpretacin de la Ley Tributaria. 82. El Derecho Penal Tributario: Nocin,
naturaleza jurdica de la infraccin fiscal. 2.I Responsabilidad de los
funcionarios, jueces y notarios. 83. El Impuesto a la renta. 3.I Concepto
de renta. 3.2 Conceptos gravados con el impuesto. 3.3 Regmenes: personas naturales, personas jurdicas y rro domiciliadas. 3.4 Categoras de
renta: renta bruta de cada una de ellas. 3.5 Renta neta por categora. 3.
Crditos aplicables por las personas naturales. 84.El impuesto al valor
del patrimonio predial. 4.I Nociones generales. 4.2 Materia imponible.
4.3 Sujeto activo. 4.4 Sujetos pasivos. 4.5Declaraciones juradas. 4.6Pago.
4.7 Medidas cautelares: responsabilidad de notarios. .B5. El Impuesto a
la alcabala. 5.I Materia imponible. 5.2 Sujeto activo. 5.3 Contribuyentes
o sujetos pasivos. 5.4 Sujetos inafectos. .5.5 Transferencias inafectas. 5.6
Declaracin jurada. 5..I Pago. 5.7 responsabilidad de los notarios. 5.8.
Directiva SUNARP. 5.9. |urisprudencia Registral
3l
BATOTARIO DE
DEnEcHo PnocESALCwn
SUMARIO.- BI. Los derechos procesales y los derechos sustantivos. I.l
El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva. 1.2 El derecho de accin.
I.3 Los presupuestos procesales y las condiciones de la accin. I.4 Regulacin de los temas anteriores en el cdigo procesal civil de 1993.82.
Documentos. 2.I Clases de documentos. 2.2 Documento pblico. 2.3
Documento privado. 2.4Ineficacia de los documentos. 2.5 Fecha cierta
de los documentos. 2.6 Reconocimiento de documentos. 2.7 Cotejo.
2.8 Exhibicin de documentos. 2.9 Prueba anticipada 83. Procesos no
contenciosos. 3.I Inventario.3.2 Adopcin. 3.3 Patrimonio Familiar. 3.4
Comprobacin de testamento. 3.5Inscripcin y rectificacin de partida.
84. Inventarios. 4.I Procedencia. 4.2 Actuacin. .B5. Comprobacin de
testamentos cerrados. 5.I Solicitud.5.2 Requisitos.5.3 Medios probatorios.
Bd Sucesin intestada. 6.I Procedencia. 6.2 Trmite. 6.3 Protocolizacin e inscripcin. 87. Remate. 71El remate como medio de ejecucin
forzada de la sentencia. 7.2 Tasacin: tipos. Convocatorias. Publicidad.
88. Ttulos supletorios. 8.I Concepto. 7.2 Trmite de su solicitud. 7.3
Eficacia del ttulo supletorio inscrito. 7.4 Diferencia entre un proceso
de declaracin judicial de propiedad y uno de prescripcin adquisitiva
de dominio. 7.5 Prescripcin adquisitiva de dominio
33
BALOTARIO DE
DEnEcHoMrNEno
SUMARIO.- .B1. Los contratos mineros. I.I Disposiciones generales. I.2
Contratos principales: Opcin, transferencia y cesin minera. I.3 Riesgo
compartido (joint venture). 1.4 Contratos accesorios:. I.5 Sociedades
contractuales y sucursales 8'2. El Registro Pblico de Minera.
35
BALOTARIO DE
D EnEcHo AorvuNr srRATrvo
SUMARIO.- BI. El procedimiento administrativo. I.I Principios. I.2
Calificacin de procedimientos administrativos I.3 Rgimen del procedimiento de aprobacin automtilca. 7.4 Conclusin del procedimiento
administrativo. I.5 Los recursos administrativos. I.6 El agotamiento de
la va administrativa. 1.7 La nulidad y conservacin de los actos administrativos. 1.8 La accin contencioso administrativa. 82. Procedimientos
especiales, procedimiento disciplinario administrativo y su diferencia
con el procedimiento disciplinario del notariado. 83. El contrato administrativo: Elementos y diferencias con los contratos civiles. 3.I El
contrato de concesin de servicios pblicos. 3.2 Concepto de licitacin
pblica. 3.3 Lmites patrimoniales y modalidades de contratacin. 84,
Contrataciones y Adquisiciones del Estado: Principios que rigen las Adquisiciones y Contrataciones. 4.I Procesos de Seleccin: Impedimentos y
Prohibiciones. 4.2 Requisitos y formalidades del Procedimiento y de la
Convocatoria. 4.3 Licitacin Pblica y Concurso Pblico. ,B5. El Sector
Pblico Nacional. 5.I Ministerios. 5.2 Instituciones constitucionales
autnomas. 5.3 Municipalidades.
37
BALOTARIO DE
DEnEcHo PEU,.I
SUMARIO.- BI. Garantas de la ley penal. I.I Principios Generales. I.2
De la Ley Penal y su aplicacin espacial, temporal y personal. I.3 El
hecho punible. I.4 Delitos dolosos, culposos y por omisin. I.5 Penas:
clases, determinacin, conversin. I.6 Reparacin civL. 1.7 Extincin y
prescripcin de la accin penal y de la pena. 82. Delitos contra la fe
pblica. 2.I Concepto de bien jurdico protegido. 2.2 El delito de falsificacin de documentos: concepto de documentos y sus alcances. 2.3
Caractersticas tpicas y penas. 2.4 Circunstancias agravantes y penas.
2.5 La comisin del delito de falsificacin de documentos por parte
del notario y la pena. 83. La falsificacin de sellos, timbres y marcas
oficiales. 3,I Caractersticas tlpicas y penas. 3.2 Circunstancias agravantes y penas. 3.3 Las disposiciones aplicables a las conductas distintas
a la falsificacin de documentos, sellos, timbre y marcas oficiales. 84.
Diferencia entre la responsabilidad penal, responsabilidad civil y la
responsabilidad administrativa.
39
BALOTARIO DE
DEnEcHo CoNsrrrucroNAl
.-
43
DEnEcHo CoNsrrTucroNAL
BI:
LA CONSTITUCIN. CONCEPTO
y un sentido jurdico-positivo.
l.l. LA CONSTTTUCTN
" La Constitucin
la ley, sobre
las
46
ff
DERECHO CONSTITUCIONAL
El orden juridico es un sistema orgnico, coherente e integrado jenrquicamente por normas de distinto nivel que se encuentran interconectadas por su origen,
es decir, que unas normas se fundan en otras o son consecuencia de ellas.
tes principios:
normas.
Que las normas pertenezcan a un mismo orden jurdico; o que encontrndose adscritas a rdenes distintos, empero, estn sujetas a relaciones
de coordinacin o subordinacin (tal el caso de una norma nacional y un
precepto emanado del derecho internacional pblico).
Que las normas tengan el mismo mbito de validez (temporal, espacial,
personal o material).
Que las normas pertenezcan, en principio, a la misma categora normativa; es decir, que tengan homloga equivalencia jerrquica.
jerarqua piramidal de las normas que la conforman (art. 51" de la Constitucin). Con ello se postula una prelacin normativa con arreglo a la cual,
las normas se diversifican en una pluralidad de categoras que se escalonan
en consideracin a su rango jerrquico. Dicha estructuracin se debe a un
escalonamiento sucesivo tanto en la produccin como en la aplicacin de las
normas jurdicas. As tenemos:
47
t-
a.-
La Constitucin:
Establece los derechos fundamentales de las personas y la estructura
del Estado y sus funciones
nal.
b.-
La Ley:
Norma jurdica aprobada por el Congreso de la Repblica y promulgada por el Presidente de la Repblica, tambin de ser el caso
puede ser promulgada por el Presidente del Congreso de la Repblica
o de la Comisin Permanente y es publicada en el diario oficial El
Peruano.
l.
Derechos Humanos.
modifican o suprimen tributos; los que exigen modificacin o derogacin de alguna ley y los que requieren
medidas legislativas para su ejecucin.
Constitucin de 1993. Artculo 57.- Tratados Ejecutivos
El Presidente de la Repblica puede celebrar o ratificar tratados o adherir a stos sin el
requisito de la aprobacin previa del Congreso en materias no contempladas en el artculo
precedente. En todos esos casos, debe dar cuenta al Congreso.
Cuando el tratado afecte disposiciones constitucionales debe ser aprobado por el mismo
procedimiento que rige la reforma de la Constitucin, antes de ser ratifrcado por el Presidente de la Repblica.
La denuncia de los tratados es potestad del Presidente de la Repblica, con cargo de dar
cuenta al Congreso. En el caso de los tratados sujetos a aprobacin del Congreso, la denuncia requiere aprobacin prea de ste.
48
DERECHO CONSTITUCIONAL
cin establezca.
constitucionales.
,*g*ht
DERECHO CONSTITUCIONAL
c.-
El Decreto:
Son disposiciones de carcter general emanadas de los rganos
relacionados con la administracin del Estado.
d.-
Resoluciones:
Resoluciones fefaturales de los Organismos Centrales: Dispositivos que permiten formular, ejecutar y supervisar la poltica
general de los organismos estatales.
51
Las resoluciones expedidas por los Responsables de los Organismos Pblicos Descentralizados; Estos organismos son entes
con personera jurdica propia y autnoma otorgada por su ley
de creacin.
Se crean para desarrollar las funciones productivas de bienes
Resoluciones Subdirectorales: Son la que expiden los subdirectores de los ministerios u organismos autnomos.
Resoluciones de Superintendencia: Son dispositivos que permiten formular, ejecutar y supervisar la poltica general de los
rganos autnomos no descentralizados. Son emitidos por la
mxima autoridad de la entidad.
Resoluciones de Alcalda: son las que expiden los alcaldes, adems de los decretos, al ejercer sus funciones. Resuelven asuntos
de carcter administrativo.
Los Acuerdos Municipales: son decisiones gubernativas especficas sobre cualquier asunto de inters pblico, vecinal o
institucional que expresan la opinin de la Municipalidad, as
como su voluntad de practicar un determinado acto o sujetarse
a una conducta institucional'
52
+*ffi
DERECHO CONSTITUCIONAL
Las Resoluciones del Tribunal Constitucional: son las decisiones adoptadas por el Tribunal Constitucional en materia de
Habeas Hbeas, Accin de Amparo, Habeas Data y Accin de
Cumplimiento.
Corte Suprema.
1.2
53
A los
54
r
!-
.{
'$t
Il
DERECHO CONSTITUCIONAL
2.I
Se encuentran consagrados en
1o,2"
3".
l.
2.
3.
A la libertad de conciencia y de religin, en forma individual o asociada. No hay persecucin por razn de ideas o creencias. No hay
delito de opinin. El ejercicio pblico de todas las confesiones es
libre, siempre que no ofenda la moral ni altere el orden pblico.
4.
55
Los delitos cometidos por medio del libro, la prensa y dems medios
de comunicacin social se tipifican en el Cdigo Penal y se ju zgan en
el fuero comn. Es delito toda accin que suspende o clausura
"lgt
rgano de expresin o le impide circular libremente. Los derechos
de informar y opinar comprenden los de fundar medios de comuni-
cacin.
5.
56
7.
8.
9.
10.
DERECHO CONSTITUCIONAL
incluir su sustraccin
L2.
13.
A asociarse y a constituir fundaciones y diversas formas de organizacin jurdica sin fines de lucro, sin autorizacin previa y con arreglo
a ley. No pueden ser disueltas por resolucin administrativa.
14.
se contravengan leyes
de orden publico.
15.
16.
A la propiedad y
t7.
a ley.
la herencia.
19.
20.
2t.
))
a. Nadie
b.
ni impedido
No
sus formas.
e. Toda persona
f.
se
haya decla-
Nadie puede ser detenido sino por mandamiento escrito y motivado del juezo por las autoridades policiales en caso de flagrante
delito. El detenido debe ser puesto a disposicin del juzgado correspondiente, dentro de las veinticuatro horas o en el trmino de
la distancia. Estos plazos no se aplican a los casos de terrorismo,
espionaje y trfico ilcito de drogas. En tales casos, las autoridades
policiales pueden efectuar la detencin preventiva de los presuntos
implicados por un trmino no mayor de quince das naturales.
Deben dar cuenta al Ministerio Pblico y al iuez, quien puede
asumir jurisdiccin antes de vencido dicho termino.
g. Nadie
--
DERECHO CONSTITUCIONAL
Articulo 3".-
y mujeres o en general
2.2
EL CONSTITUCIONALISMO SOCIAL
El concepto jurdico-poltico que sirve como antecedente inmediato al
Estado Social de Derecho es el de Estado de Derecho. El surgimiento del
constitucionalismo social con las constituciones de Quertaro (1917) y d.
weimar (1919), tambin gener un nuevo enfoque del Estado de Derecho. se
constat que ste ltimo, al estatuir una igualdad formal ante la ley produce
desigualdades econmicas. As, el aparente paraso del Estado de Derecho
ocultaba profundas contradicciones. Hermann Heller percibi con claridad
esa situacin y plante la
Social de Derecho.
El constitucionalismo social es una consecuencia de la revolucin industrial, la aparicin de la clase obrera, y su organizacin en sindicatos y
partidos obreros, para reclamar por los derechos especficos del trabajo.
El constitucionalismo social y la constitucin del Estado de Bienestar que
caracteriz al siglo XX son proceso indisolubles. El Derecho del Trabajo se
constituy en el eje central del Estado de Bienestar. En Estados Unidos el
proceso fue ms conocido como New Deal, trmino que traducido literal59
de la riqueza
2.3
ca-
tstrofe natural, perturbacin grave del orden interno, guerra exterior, guerra
civil, invasin, o cualquier otro peligro considerado gravsimo, con la finali
dad de afrontarlo adecuadamente. Habitualmente, un rgimen de excepcin
contempla la suspensin o restriccin de ciertos derechos fundamentales.
DERECHO CONSTITUCIONAL
Estado de sitio: que permite restringir una serie de derechos y procede en los casos ms graves y puede contener como una medida
Es aquella facultad otorgada por la colectividad humana a los representantes de su propio Estado para que stos obren en su nombre y Por cuenta
de aqulla sobre una base de legitimidad.
Tiene que ver con la clsica separacin de poderes, nos remontamos Para
ello a las teoras de John Locke de 1690 y Montesquieu de 1748. El poder
admite la existencia de tres poderes que se organizan en forma independiente
y la necesidad de establecer lmites a dichos poderes.
de
3.1 LA REGUTACIN
62
DERECHO CONSTITUCIONAL
los
poltica.
63
4.t
a.b.-
c.d.e.-
La Presidencia.
La Mesa Directiva.
Las Comisiones que pueden ser ordinarias ( dependen de cada sector),
La Oficiala Mayor.
b.-
c.-
d.-
La Gerencia General.
4.2
CIN LEGISLATIVA
Tienen derecho de iniciativa en la formacin de leyes el Presidente de
la Repblica y los congresistas.
la
64
DERECHO CONSTITUCIONAL
y Leyes Orgnicas.
Y por ltimo las Ordenanzas, Normas de carcter local que emiten las
Municipalidades.
4.3
1.-
2.-
7.-
8.-
9.-
1.2.3.-
Leyes ordinarias.
4.-
Leyes de reforma de
la Constitucin.
Leyes orgnicas.
a.
se
Iniciativa Legislativa.
DERECHO CONSTITUCIONAL
5.1
COMPOSICIN
l.-
a la
yperso-
Nacin.
67
2.
3.
4.
5.
Convocar a elecciones para Presidente de la Repblica y Para rePresentantes a Congreso, as como para alcaldes y regidores y dems
funcionarios que seala la leY.
Convocar al Congreso a legislatura extraordinaria; y
caso, el decreto de convocatoria.
7.
8.
firmat en ese
9.
10.
11.
68
a los
cn-
13.
Recibir
14.
Presidir el Sistema de Defensa Nacional; y organizat, distribuir y disponer el empleo de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional.
15.
16.
DERECHO CONSTITUCIONAL
20.
21.
22.
23.
24.
2.-
El Consejo de Ministros:
y administracin que la
Artculo
Artculo
1.
2.
3.
4.
69
5.2
ESTRUCTURA
1.-
5.3
ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA
l.-
Los Sectores y los Ministerios: es el conjunto de personas, instituciones y recursos de todo tipo, pblicos y privados' que realizan
las actividades sociales en el pas. Cada sector tiene un Ministerio
que lo encabeza.
2.-
Los Sistemas: es la suma organizada de normas, rganos y Procedimientos destinados a proveer a la administracin pblica de los
insumos necesarios para cumplir efectivamente sus fines institucionales.
3.-
DERECHO CONSTITUCIONAL
- -segn
independiente en lo jurisdiccional,
7l
6.I
l.
72
2.
La independencia en el ejercicio de la funcin jurisdiccional. Ninguna autoridad puede avocarse a causas pendientes ante el rgano
jurisdiccional ni interferir en el ejercicio de sus funciones. Tampoco
puede dejar sin efecto resoluciones que han pasado en autoridad
de cosa juzgada, ni cortar procedimientos en trmite, ni modificar
sentencias ni retardar su ejecucin. Estas disposiciones no afectan
el derecho de gracia ni la facultad de investigacin del Congreso,
cuyo ejercicio no debe, sin embargo, interferir en el procedimiento
jurisdiccional ni surte efecto jurisdiccional alguno.
3.
DERECHO CONSTITUCIONAL
4.
5.
6.
La pluralidad de la instancia.
7.
8.
9.
10.
11.
14.
La prohibicin de revivir procesos fenecidos con resolucin ejecutoriada. La amnista, el indulto, el sobreseimiento definitivo y la
prescripcin producen los efectos de cosa juzgada.
73
15. El principio de que toda persona debe ser informada, inmediatamente y por escrito, de las causas o razones de su detencin.
16. El principio de la gratuidad de la administracin de justicia y de
la defensa gratuita para las personas de escasos recursos; f, para
todos, en los casos que la ley seala.
17. La participacin popular en el nombramiento
de magistrados, conforme a ley.
y en la revocacin
2I.
6.2
JUDICIAL
La independencia del Poder Judicial es uno de los principios bsicos
sobre los cuales descansa la divisin de poderes y el sistema democrtico.
En este sentido, la Ciencia Poltica ha demostrado que el Poder del Estado
tiende a devenir en abusos cuando se prolonga en el tiempo y se centraliza
en pocas personas e instituciones.
La separacin de poderes constituye, en efecto, el resultado histrico de
la lucha contra el absolutismo de los reyes en nombre de los derechos del
pueblo: legislativo popula pues, intentando limitar el poder omnmodo del
ejecutivo, en buena medida dominado por el rey, y junto a ello, lucha por
la independencia de la funcin judicial. El sentido histrico e ideolgico del
principio de la separacin de poderes es, as, evitar la concentracin de poder
en manos, sobre todo, del titular del ejecutivo, a fin de lograr el respeto a
los derechos y libertades de los ciudadanos que, representados democrtiI
74
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I
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DERECHO CONSTITUCIONAL
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Fiay que tener en cuenta tambin que el sistema de control del Poder
Judicial ha sufrido continuos cambios hasta el da de hoy. Por ello, realizaremos una revisin de aquellos principales defectos de los ha adolecido el
modelo de control peruano, profundizando ms cuando tratemos el caso de
la Oficina de Control de la Magistratura (en adelante OCMA) y el Consejo
Nacional de la Magistratura (en adelante CNM). En el primer caso, por ser
el rgano interno que acumula funciones de sancin, pero de tambin de
investigacin y prevencin dentro del Poder |udicial, convirtindose en el
principal agente de vigilancia interna. El segundo, por que al ser un rgano
constitucionalmente autnomo, convierte a nuestro sistema de control, en
lo que se suele denominar <modelo mixto>; es decir un modelo en el cual
las labores de control y sancin son realizadas por un rgano que integra el
Poder Judicial y otro totalmente autnomo a 1.
Cuando se tiene que evaluar la funcin de control disciplinario de la
magistratura, uno de los temas que no puede dejarse de lado es determinar quienes son los agentes que pueden intervenir en la ejecucin de esta
potestad. En el caso, peruano, Ia diversidad
rganos que intervienen en
_de
mayor o menor grado, complica el proceso de comprensin de cmo se ejecuta el control disciplinario. Intervienen en el proceso: la Sala Plana de la
Corte Suprema, el Presidente del Poder fudicial, los Consejos Ejecutivos, la
Oficina de Control de la Magistratura (en adelante OCMA) y el Consejo de
la Magistratura (en adelante CNM), todos ellos con atribuciones de decisin
(salvo el Presidente del Poder |udcial).
rt
DERECHO CONSTITUCIONAL
FI
Hay que tener en cuenta tambin que el sistema de control del Poder
Judicial ha sufrido continuos cambios hasta el da de hoy. Por ello, realizaremos una revisin de aquellos principales defectos de los ha adolecido el
modelo de control peruano, profundizando ms cuando tratemos el caso de
la Oficina de Control de la Magistratura (en adelante OCMA) y el Consejo
Nacional de la Magistratura (en adelante CNM). En el primer caso, por ser
el rgano interno que acumula funciones de sancin, pero de tambin de
investigacin y prevencin dentro del Poder fudicial, convirtindose en el
principal agente de vigilancia interna. El segundo, por que al ser un rgano
constitucionalmente autnomo, convierte a nuestro sistema de control, en
lo que se suele denominar <modelo mixto>; es decir un modelo en el cual
las labores de control y sancin son realizadas por un rgano que integra el
Poder ludicial y otro totalmente autnomo a 1.
FI
fil
Constituirse en un instrumento fundamental para el estricto cumplimiento de las acciones de control orientadas a la permanente
evaluacin de la conducta funcional de magistrados y auxiliares
jurisdiccionales,del Poder Judicial.
y publicidad sobre
las
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EL TRIBUNAT CONSTITUCIONAT
l.
2.
miento.
3.
78
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DERECHO CONSTITUCIONAL
7.I
Hi
y evitar pro-
ATRIBUCIONES Y ORGANIZACIN
I
i
Atribuciones del TC
Accionesdeinconstitucionalidad.
ALTA DIRECCIN
Pleno del Tribunal Qonstitucional
Presidencia
Secretara General
ncNos DE ASESoRAMIENTO
nc.Nos DE APoYo
Direccin General de Administracin
Oficina de Personal
79
Oficina de Sistemas
Oficina de Imagen Institucional
nC,NOS DE LNEA
DE LA CONSTITUCIN Y LA SUPREMACA
I.
NAL
De la revisin de los artculos 3t'l y 43tal de nuestra Constitucin Poltica se desprende que nuestro pas es un Estado Social y Democrtico
de Derecho,-dejando de lado aquella concepcin de un Estado Liberal de
Derecho. El trnsito de uno a otro modelo -tal como lo seala el Tribunal
Constitucional- no es slo una cuestin terminolgica, sino que comporta
el redimensionamiento de la funcin del propio Estado.
Y antes de dicho redimensionamiento, hubo un cambio fundamental que
dio origen al Estado Liberal, el cual mediante dos revoluciones: la francesa
y nortemericana, cambiaron la concepcin de la poca haciendo el reco-
La enumeracin de los derechos establecidos en este captulo no excluye los dems que la
Constitucin garantiza, ni otros de naturaleza anloga ! Que se fundan en la dignidad del
hombre, o.rriot principios de soberana del pueblo, del Estado democrtico de derecho y
de la forma republicana de gobierno.
Artculo 43.- Estado democrtico de derecho. Forma de Gobieino
La Repblica del Per es democrtica, social, independiente y soberana.
El Estado es uno e indivisible.
Su gobierno es unitario, representativo y descentralizado, y se organiza segn el principio
de la separacin de poderes.
80
DERTCHO CONSTITUCIONAL
sucedido
81
estar
las.
lEl
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DERECHO CONSTITUCIONAL
y creando
2.
2.r
tA
IERAR-
Cuando se habla se jerarqua, se refiere a que existen niveles en el ordenamiento jurdico, por el cual, van a ver normas que prevalezcan sobre
otras en caso de conflictos.
Esto ha sido recogido en nuestra Carta Magna en su artculo 138 "En
y una
nonna legal, Ios jueces prefieren la primera. Igualmente prefieren la norma
legal sobre toda otra norma de rango inferior."
Al ser ley superior, la cual est positivizada, esta gobierna las fuentes
formales del derecho, as como hace depender el sistema entero como una
norma fundacional, as como las funciones establecidas en un ordenamiento
no positivizado tena el Derecho Naturaltr2l.
GARCIA DE ENTERRIA, Eduardo. La constitucin como norma y el Tribunal Constitucional. Madrid: Citas,3" ed., 1988, p.50. En ese sentido tambin se manifiesta MONROY
CABRA al sealar que:'La constitucin es una norma suprema; los poderes pblicos estn
sometidos a ella y la infraccin es antijurdica y es declarada inconstitucional por los tribunales constitucionales. La norma constitucional tiene superioridad sobre la legislacin, es
fuente de toda creacin normativa y de todos los actos de su aplicacin." "La constitucin
es la norma jurdica fundamental y fundamento de todo el ordenamiento jurdicoJ' MONROY CABRA, Marco Gerardo. Concepto de constitucin. En: Anuario de derecho constitucional latinoamericano 2005. Tomo I. Montevideo: Honrad - Adenauer- Stiffirng. P.,t0.
DE OTTO, Ignacio. Derecho Constitucional. Sistema de Fuentes. Barcelona: Ariel.2" ed. 7.
reimp., 1999,p22.
83
Por eso, se ha sealado que existen conceptos que por lo menos a nivel
de discurso ya son consensualmente aceptados por todos en el Per, siendo uno de ellos el de que ninguna normativa o quehacer estatal, e incluso
privada entre particulares, puede ser contraria a lo constitucionalmente dispuesto, en lnea de lo que actualmente se denomina'tonstitucionalizacin"
del derecho.tr3l
Siendo todo esto as podemos llegar a la conclusin que el principio de
jerarqua normativa es uno de los sustentos para el equilibrio del modelo de
Estado Constitucional adoptado, toda vez que al prevalecer el texto constitucional - con la valoracin que contiene - frente a cualquier norma de rango
inferior, se protege la integridad del ordenamiento en su conjunto de manera
inmediata, y los derechos fundamentales del hombre de manera mediata.
lr3l
ESPINOZA-SALDAA BARREM, Eloy. El control difuso: su mbito de accin en el derecho comparado y sus alcances en el Per. En: Resta |urdica del Per. Ao LV N"62
Mayo/ funio 2005.p.32y 33.
u4l GARCA DE ENTERRIA, Eduardo y FERNANDEZ, Toms-Ramn. Curso de Derecho
Administrativo I. Madrid: Civitas, 19" ed., Pp.,90.
ltsl Esto se entiende con la concepcin de constucin que se tena, la cul no era
tomada
como un cuerpo sistemtico con valores preeminentes. Ver: ZAGREBELSKI, Gustavo. La
giustizia costituzionale. Bologna: II mulino, 1977 p.l4-15.
84
DERECHO CONSTITUCIONAL
tanto los administrativos como los judiciales, estaban sometidos a las leyes
generales (legibus solutus).ttcl
Todo esto cambia, tal como lo sealamos antes, con la nueva concepcin de Estado, la cual debe ir de la mano con una nueva concepcin de la
Administracin Pblica.
La Ley N" 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General, tomando en consideracin lo antes mencionado, ha recogido el denominado
'principio de legalidad" el. cual seala que las autoridades administrativas
deben actuar con respeto a la Constitucin, la ley y al derecho, dentro de
las facultades que le estn atribuidas y de acuerdo con los fines para los que
les fueron conferidas.
Este principio tiene vinculacin con la situacin jurdica denominada
potestad, la cual se entiende como aquella situacin de poder que habilita a
su titular para imponer conductas a terceros mediante Ia constitucin, modicacin o extincin de relaciones jurdicas o mediante la modificacin del
8s
En el mbito administrativo se seala que estas potestades no se resuelven en ninguna pretensin concreta, sino en la simple posibilidad de
producir efectos jurdicos: dictar Reglamentos, con el carcter vinculante de
las normas jurdicas, entre otros.trel
Es decir frente a esta no existe un deber jurdico, sino una abstracta
sujecin que vincula a soportar los efectos jurdicos que dimanan del ejercicio
de las potestades y su eventual incidencia sobre la propia esfera jurdica. Para
ser ms precisos, Garca de Enterra seala que "sometidos o vinculados a
esa sujecin no estn personas determinadas, sino el conjunto de los ciudadanos (y aun de los extranjeros residentes sobre el territorio): todos tendrn
que admitir que un Reglamento les afecte, o que una expropiacin recaiga
eventualmente sobre sus bienes, o que los mandatos y acuerdos de la polica
del orden hagan de ellos sus destinatarios; pero alavez esa incidencia podr
ser desventajosa, si de la misma resultan cargas o gravmenes para alguno
de los sujetos sometidos a tales potestades, pero tambin ventajosa, puesto
que el. Reglamento puede ampliar o mejorar su esfera de derechos, o cabe
que sea declarado <beneficiario> de una expropiacin> (...)t20lD
Se seala que las potestades administrativas pertenecen en su inmensa
mayora a la especie llamada potestad-funcin, esto es, aquellas potestades que
deben ser ejercitadas en inters ajeno al propio y egosta del titular. Explica
GARC A DE ENTERRiA que "concretamente, las potestades administrativas
deben ejercitarse en funcin del inters pblico, que no es el inters propio
del aparato administrativo, sino el inters de la comunidad, a la cual, como
precisa el artculo 103.1 de la Constitucin, <la Administracin Pblica sirve
con objetividad los intereses generales...>. Lo cual comporta dos consecuencias, que vienen a subrayar un nuevo apartamiento de la figura tcnica de la
potestad respecto del derecho subjetivo; negativamente, las potestades administrativas no pueden ejercitarse sino en servicio de ese inters comunitario,
que es ajeno, y absolutamente superior, al inters propio de la Administracin
86
DERXCHO CONSTITUCIONAL
como organizacin; positivamente, la Administracin est obligada al ejercicio de sus potestades cuando ese inters comunitario lo exija, obligacin que
marca incluso las potestades discrecionales ms amplias."t2l
Entender slo la Ley de segundo rango sera dejar de lado aquella norma
que le da validez: La constitucin. Esto podra entenderse en un estado de
derecho en el cual la constitucin no sea considerada norma jurdicatzrl; titt
embargo, en un Estado Social de Derecho esto no puede concebirse de esta
manera. As lo sealada COMADIRA cuando dice que por este principio debe
entenderse que las entidades estn sujetas "(...) a todo el sistema normativo,
desde los principios generales del derecho y la Constitucin Nacional, hasta a
los simples precedentes normativos en cuyo seguimiento est comprometida
la garanta de igualdad, pasando por la ley formal, los actos administrativos
de alcance general y, eventualmente, ciertos contratos administrat'vos'f241,lo
cual es tambin acogido por el artculo IV.I del Ttulo Preliminar de la Ley
27444 antes mencionado.
tll
Derecho al Estado Constitucional de Derecho supuso, entre otras cosas, abandonar la tesis
segn la cual la Constucin no era ms que rna norma poltica, esto es, una norma carente de contenido jurdico vinculante y compuesta nicamente por una serie de disposiciones
orientadoras de la labor de los poderes pblicos, para consolidar la doctrina conforme a la
cual la Constitucin es tambin una Norma Jurdica, es decir, rna norma con contenido
disposivo capaz de vincular a todo poder (pblico o privado) y a la sociedad en su conjunto." (Exp. 48s4-200s-AA/TC, Fi.3).
Julio. Derecho administrativo. Citado por: MORN URBINA, fuan Carlos.
Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Lima: Gaceta )uca,4'
ed.,2005, Pp. 64.
bounpn,
87
Siendo la Constitucin como norma supremat2sl, la cul Protege los derechos fundamentales, debe protegerse su integridad, por lo que las normas
3.
Pp.101.
"l ordenamiento jurdico es una unidad y opera como tal, como ya hemos intentado precisar; sin perjuicio de que su constitucin interna obedezca a un cuidadoso sistema de
,.lacio.res y de [mites entre las diversas fuentes que lo nutren: GARCA DE ENTERRA,
Eduardo y FERNANDEZ, Toms-Ramn. Curso de Derecho Administrativo I. Madrid:
Civitas, 19' ed., Pp.M3.
tr71 GARC,A PELAYO, Manuel. <Estado legal y Estado Constitucional de derecho> citado por:
LANDA ARROYO, Csar. El Tribunal Constitucional y Estado Democrtico. Lima: Palestra. 2'ed. pp.9l.
t261
DERECHO CONSTITUCIONAL
4.
CONTROL DIFUSO APTICADO POR LOS RGANOS ADMINISTRATIVOS: SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAT
4.1 tA ADMIMSTRACIN
El primer punto de partida al analizar este tema es saber si toda la administracin pblica est facultada para realizar el control difuso, o si slo
alguno de sus rganos o funcionarios lo estn. Esto se puede ver, segn lo
seala TARAZONA "en el caso del poder ejecutivo, donde al lado del tpico
funcionario y servidor pblico, desde el Ministro hasta el empleado que atiende
en ventanilla de mesa de partes, que ejercen su funcin en base a normas
CALAMADREI, Piero. "La illegittimit constituzionale delle leggi nel proceso civile'l En:
FERNANDEZ SEGADO, Francisco. El control normativo de la constitucionalidad en el
Per: Crnica de un fracaso anunciado. En: Anuario de derecho constitucional latinoame-
89
Tal como lo plantea Bullard "Si bien no se trata ile poner a Kelsen de
cabezattri, tampoco se trata de poner a la organizacin del Estado y el esquema de separacin de poderes de cabezat32t. Se trata de entender cmo lograr
un equilibrio que permita un mejor funcionamiento del sistema legal y sobre
todo una mejor tutela de los derechos de los ciudadanos"33t.
4.2
t30l
[3tl
[32]
f33l
t34l
90
TARAZONA ALVAMDO, Fernando. La calificacin registral y el control difuso. En: Actualidad )urdica
N'
En clara alusin a que no se puede invertir la jerarqua normativa haciendo prevaiecer una
norma legal sobre una constitucional
Se refiere a los peligros que pueden existir por una utilizacin no racional de este mecanismo.
BULLARD, Alfredo. Kelsen de Cabeza; Verdades y Falacias sobre el control difuso de las
normas por las autoridades administrativas. En: Themis, diciembre de 2005, p. 84.
Debemos tomar en cuenta que el Tribunal Constitucional es el rgano supremo de interpretacin y control de Ia constitucionalidad, tal como lo seala el artculo l" de la Ley
Orgrnica del Tribunal Constitucional - Ley N' 28301. Esta norma dispone en su Primera
Disposicin Final que los |ueces y Tribunales interpetan y aplican las leyes y toda norma
con rango de ley y los reglamentos respectivos segn los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas
por el Tribunal Constitucional en todo tipo de procesos, bajo responsabilidad.
Sentencia que declar infundadas demandas de inconsttucionalidad contra la Ley N"
28389 y fundada en parte demanda de inconstitucionalidad contra la Ley 28449, que modicaron rgimen pensionario regulado por el D.L. N'20530.
DERECHO CONSTITUCIONAL
bba
lII
Es necesario sealar que la Segunda Disposicin Final de la Liy Orgnica del Tribunal
Constitucional dispone lo siguiente: SEGUNDA.- Los fueces y Tribunales slo inaplican las
disposiciones que esmen incompables con la Constitucin cuando por a interpretativa
no sea posible la adecuacin de tales normas al ordenamiento constitucional.
http://www.derechoadministrativoperu.com sitada el 10.12.2006.
9r
4.2.l SENTENCrA QUE ESTABLECE QUE COMO PRECEDENTE QUE LOS TRIBUNALES ADMINISTRATIVOS ESTAN
OBLIGADOS A APLICAR EL CONTROL DIFUSO Y SU
ACLARATORIA
Segn la sentencia del24 de octubre del presente ao, se establece como
precedente que los Tribunales Administrativosta{ deben aplicar el control
difuso lo cual ha sido ratificado y precisado por la Resolucin del 13.10.2006,
por lo que a partir de lo desarrollado, es importante analizar lo considerado
en dichas Resoluciones.
Si bien la materia sobre la cual versa la Resolucin principal se trata de
un amparo contra la Municipalidad de Surquillo, solicitando que se ordene
a la emplazada admitir a trmite sus medios impugnatorios sin la exigencia
previa de pago de la tasa que por tal concepto tiene establecido en su respectivo
Texto nico de Procedimientos Administrativos, el Tribunal Constitucional
desarroll en los considerandos algunos temas puntuales.
tsl
t42l '(...)Deacuerdoconestospresupuestos,elTribunalConstitucionalestimaquelaadministracin pblica, a travs de sus tribunales administrativos o de sus rganos colegiados, no
slo tiene la facultad de hacer cumplir la Constitucin -dada su fuerza normativa-, sino
92
DERECHO CONSTITUCIONAL
democrtico."
tambin el deber constitucional de realizar el control difiso de las normas que sustentan
los actos administrativos y que son contrarias a la Constitucin o a la interpretacin que de
ella haya realizado el Tribunal Constitucional (artculo VI del Ttulo Preliminar del COdigo
Procesal Constitucional)."
93
con la Constitucin.
ta3l
ACCIONES CONSTITUCIONATES
Hbeas Corpus
t6l
94
Extracto de ALIAGA HUARIPATA, Luis Alberto y MENDOZA DEL MAESTRO, Gilberto. Alcances del control difuso en el mbito Registral. A propsito de una sentencia
del Tribunal Constitucional. Coautora. Cuaderno de Anlisis y crtica a la jurisprudencia
constitucional No I. Palestra del Tribunal Constitucional.
DERECHO CONSTITUCIONAL
liberum dolo malo retines, exhibeas. Esta era una accin que se otorgaba
contra todo aquel que retuviera a una persona que tena dercho a su litertad. un Pretor finalmente decida si la accin del demandado se haba o no
realizado de mala fe.
Posteriormente, el pueblo ingls a travs de varias luchas logr imponerlo
en el ao 1215 en lo que se llam la carta Magna. Aparece en el erecho
histrico espaol como el denominado (recurso de manifistacin de personasD
del Reino de Aragn en el Fuero de Aragn de !428, y en las rferencias
que sobre presuntos supuestos de detenciones ilegales se contienen en el
Fugro deYizcaya de 1527, ms tarde en la Ley Ingiesa de 1640 y en el Acta
Hbeas Corpus de 1679. La institucin del Hbeas Corpus estaba concebida
como una forma de evitar agravios e injusticias cometidas por los seores
feudales contra sus sbditos o personas de clase social inferior.
t)
2)
declarar o reconocer culpabilidad contra s mismo, contra su cnyuge, o sus parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad
o segundo de afinidad.
3)
4)
95
s)
6)
El derecho de los nacionales o de los extranjeros residentes a ingresar, transitar o salir del territorio nacional, salvo mandato judicial
o aplicacin de la Ley de Extranjera o de Sanidad.
7)
El derecho a no ser detenido sino por mandato escrito y motivado del luez, o por las autoridades policiales en caso de flagrante
delito; o si ha sido detenido, a ser puesto dentro de las 24 horas
o en el trmino de la distancia, a disposicin del juzgado que corresponda, de acuerdo con el acpite "f" del inciso 2a) del rtculo
2 de la Constitucin sin perjuicio de las excepciones que en l se
consignan.
8)
e)
10)
lt) El derecho
sin excepcin.
13)
14)
1s)
DERECHO CONSTITUCIONAL
Tambin procede el hbeas corpus en defensa de los derechos constitucionales conexos con la libertad individual, especialmente cuando se trata
del debido proceso y la inviolabilidad del domicilio.
Accin de Amparo
El recurso de amparo o accin de amparo es la demanda jurdica que
tutela los derechos constitucionales del ciudadano , cumpliendo una doble
funcin de proteccin al ciudadano en sus garantas fundamentales y a la
propia constitucin al garantizar la inviolabilidad de sus preceptos ya sea
por normas generales contrarias a dichos preceptos o por actos de autoridad
que vulneren el contenido o los derechos fundamentales reconocidos en la
Constitucin.
Este recurso es una accin judicial cuyo objetivo consiste en proteger
todos los derechos diferentes de la libertad fsica (estos se encuentran protegidos especficamente por el Hbeas Corpus)
l)
2)
3)
4)
5)
6)
7)
De reunin;
A la libre contratacin;
97
8)
9)
De asociacin;
10) Al trabajo;
colectiva y huelga;
15) A la nacionalidad;
16) De tutela procesal efectiva;
17) A la educacin, as como el derecho de los padres de escoger el
centro de educacin y participar en el proceso educativo de sus
hijos;
artculo 35 de la Constitucin;
de
la vida;
24) A la salud; y
25) Los dems que la Constitucin reconoce.
En cambio, no procede el amparo en defensa de un derecho que carece de sustento constitucional directo o que no est referido a los aspectos
constitucionalmente protegidos del mismo.
Accin de Habeas Data
Tiene como objeto proteger a las personas a fin de que no se d informacin de ellas a terceros, en la medida en que estn guardados en bancos de
datos y afecten a la integridad personal y familiar. Tambin la de que no se
registren datos que afectan a la persona en toda clase de servicios electrnicos,
98
I
DERECHO CONSTITUCIONAL
informticos, etc. Los cuales pueden ser borrados si eso sucede. Igualmente,
a solicitar informacin sin expresin de causa, a cualquier entidad pblica.
Es decir, es una defensa del derecho a la privacidad, a la dignidad y el buen
nombre, en la medida que es amenazada por el mundo informtico o sea por
las computadoras y sus redes, as como un derecho a la informacin.
As pues segn el Art. 61 del Cdigo Procesal Constitucional el hbeas
data procede en defensa de los derechos constitucionales reconocidos por los
incisos 5) y 6) del artculo 2 de la Constitucin.
Por lo que, toda persona puede acudir a dicho proceso para:
1)
2)
l)
2)
Accin de Inconstitucionalidad
En el Per la demanda de inconstitucionalidad procede contra las normas que tienen rango de ley: leyes, decretos legislativos, decretos de urgencia,
Accin Popular
Es un proceso constitucional que tiene como finalidad que las normas
jurdicas de jerarqua inferior a la ley (por ejemplo, un decreto supremo que
reglamenta una ley) no contravengan a la Constitucin o a la ley. Se presenta
a la Sala competente de la Corte Superior del Poder Judicial y sta, en su
sentencia, declara si la norma que ha sido impugnada contradice o no la
Constitucin o a la ley. Si la Sala comprueba que, efectivamente, la norma
impugnada infringe alguna de aqullas, la declara inconstitucional o, en su
caso, ilegal y, por consiguiente, esa norma pierde efecto desde el da siguiente
a la publicacin de la sentencia, lo que equivale a decir que, a partir de ese
momento, deja de existir en el ordenamiento jurdico.
:
r,
+
!
f
tl
T1
DERECHO CONSTITUCIONAL
l)
Al
pales;
2)
3)
101
BATOTARIO DE
DpnEcHo
Cmr
10s
106
DERECHO
CIVI
chos del poseedor. 21.5 Suma de plazos posesorios. 21.6 Defensa posesoria judicial y extrajudicial. 21.7 Presunciones a favor del poseedor. 21.8
Extincin de la posesin. Bl2. Garantas Mobiliarias. 22.1 Concepto.
22.2Disposiciones generales. 22.3 Bienes objeto de garantas mobiliarias.
22.4 Caracteres, constitucin, prelacin de acreedores, inscripcin. 22.5
Ejecucin de las garantas mobiliarias. 823. Hipoteca. 23.1 Definicin.
23.2 Caracteres |urdicos. 23.3 Requisitos. 23.4 Extensin. 23.5 Rango
L07
r
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
108
DERECHO
Bl:
DERECHOS DE
tA
CIVI
PERSONA
Segn Sessarego, el artculo 3o es la lgica derivacin del hecho de reconocerse normativamente a la persona humana como "sujeto de derecho",
ya que tal calidad supone la plena capacidad de goce de todos los derechos
civiles que el ordenamiento jurdico concede a la persona.
r09
At NOTARIADO
DERECHO
At
NOMBRE
y les permite el ejercicio de sus otros derechos; sino que adems, permite a
las autoridades de un pas conocer en trminos reales cuantas personas lo
integran y por tanto podrn planificar e implementar adecuadamente sus
polticas pblicas y de desarrollo. En el Titulo Tercero de la Seccin Primera
lt0
DERECHO CIVIL
podemos apreciar que se regula dos de las facultades que tiene la persona
Articulo
lll
Artculo 9".-
I.2
LA CAPACIDAD
Derivado del latn "capacitae" que significa "que puede contener", y que
en derecho constituye uno de los conceptos ms importantes para la constitucin de los actos jurdicos y en el ejercicio de los derechos en general
de parte de los ciudadanos o sujetos de derecho. El Cdigo no define ni la
capacidad de jurdica ni la de ejercicio. Es tarea que se considera reservada
para la doctrina. No obstante, cabe sealar que la capacidad jurdica, entendida como abstracta posibilidad de que goza la persona de disfrutar de
todas las situaciones jurdicas previstas por el ordenamiento jurdico, no
tienen estricto correlato en la realidad. Esta capacidad no puede restringirse
y aun en caso de declaracin judicial de incapacidad, que no se olvide, es de
la capacidad de obrar, permanece ntegra la titularidad de un conjunto de
derechos que se denominan de la Personalidad. La capacidad constituye el
segundo requisito de validez del acto jurdico. Por ello es necesario que la
manifestacin de voluntad emane de un agente o sujeto capaz. ta capacidad
esta referida tanto a la persona natural como a la persona jurdica y abarca
tanto la capacidad de goce como la de ejercicio.
3.3
tt2
E
DERECHOCIVL
genrica o de goce.
Todos los seres humanos poseen una natural aptitud para convertir
en actos o conductas sus decisiones libres. La tienen todos, por el hecho de
haber nacido y ser personas. Consiste en la aptitud de ser dueo y titular
de un derecho. Es inherente a la personalidad; es una capacidad intrnseca
en potencia y que slo acaba la muerte; as, por ejemplo, el derecho a llevar
un nombre, el derecho a ser alimentado o a heredar.
3.4
3.s
INCAPACIDAD
Viene a constituir la contrafigura de la capacidad y consiste en la falta
de aptitud para gozar (incapacidad de goce) o para ejercer por si mismo sus
derechos civiles (incapacidad de ejercicio).
INCAPACIDAD ABSOLUTA
El Cdigo Civil vigente en su artculo 43'lo define
as:
113
INCAPACIDAD RELATIVA
El Cdigo Civil vigente en su artculo
44o, seala:
por la edad, por aquellos casos (sociales, econmicos o biolgicos) que han sido adquiridos por la Persona y establecidos
mediante una iesolucin judicial. Todo acto jurdico realizado Por un incapaz
relativo es anulable.
Se determina tambin
AUSENCIA
La ausencia, en sentido lato, es un fenmeno jurdico que se manifiesta
por el hecho de que una Persona no est presente en el lugar de su domiiilio .n condiciones que dan un entorno de incertidumbre sobre diversos
aspectos de su esfera jurdica incluyendo sus relaciones personales, familiares
y patrimoniales e, incluso, sobre su existencia. La ausencia, as entendida,
es-la falta de presencia en el lugar donde la persona jurdicamente debera
encontrarse aunada a determinadas condiciones que, segn el caso, generan
diversos efectos jurdicos. (Pazos Hayashida).
Desaparicin: El Cdigo Civil vigente en su artculo 47",1o define as:
'cuando una persona no se halla en el lugar de su domicilio y han
transcurrido ms de sesenta das sin noticias sobre su paradero, cualquier
familiar hasta el cuarto grado de consanguinidad o afinidad, excluyendo
-el
ms prximo al ms renoto, puede solicitar la designacin de curador
interin. Tambin puede solicitarlo quien invoque legitimo inters en
los negocios o asuitos del desaparecido, Con citacin de los familiares
conocidos y del Ministerio Pblico. La solicitud se tramita como Proceso
no contencioso. No procede la designacin de curador si el desaparecido
tienen representante o mandatario con facultades suficientes inscritas en
el registro pblico".
Es una situacin de hecho, la ms sencilla mediante la cual se tiene que
l14
DERECHOCIVIL
lo define
as:
des-
la declaracin de muerte, sin que sea indispensable la de aua solicitud de cualquier interesado o del Ministerio Pblico en
"Procede
sencia,
Ios siguiente.s c4sos: 1.- Cuando hayan transcurrido diez aos desde las
muerte presunta".
Mediante esta institucin se legaliza la aparicin de quien fue declarado muerto presunto judicialmente. Los efectos son la no invalidacin del
segundo matrimonio del cnyuge y la unida facultad que se le otorga es
reivindicar sus bienes.
lt5
3.6.3 TUTELA,
TUTETA
La tutela es la Institucin encargada de la proteccin y administracin
de los bienes e intereses de los menores de edad y los incapacitados. As pues
Artculo
se
de su persona y bienes.
del menor.
CURATELA
La tutela es la Institucin encargada de la proteccin y administracin de
Artculo 565.-
Fines
dela curatela
1.2.3.-
La administracin de bienes.
Asuntosdeterminados.
En nuestro cdigo
civil
se regula en el
"Estn sujetas a curatela las personas a que se refieren los attculos 43o
inciso 2 y 3 y 44o inciso 2 A 8."
r16
r-f
DERECHO CIVIL
CONCEPTO
El Cdigo Civil vigente no define a la Persona Jurdica. Sessarego, seala
que desde el punto de vista formal toda persona jurdica es un centro unitario, ideal, de referencia de situaciones jurdicas, de imputacin de deberes
y derechos. Ente susceptible de adquirir derechos o contraer obligaciones,
distintas a las personas naturales, su existencia, capacidad, rgimen, derechos
y obligaciones, se determinan por el Cdigo Civil.
ELEMENTOS
Sus elementos son: 1.- Cuenta con una estructura jurdica especial, de
manera tal que tiene una existencia distinta a la de sus socios, tanto en su
actuar, obligaciones y responsabilidades, as tambin como en su patrimonio,
el que cuenta con autonoma.Z.-Dado que es un sujeto de derecho social, es
dirigida por sus socios a travs de un representante quien actu en nombre
de la misma. 3.-Cuenta con un fin comn y duradero los que permiten la
concrecin de los ideales y afinidades de las personas que la componen.
CLASES.Segn el Cdigo
Civil
Lr7
Artculo 7 6".-'La
exi
frente a terceros".
El Cdigo Civil vigente 1o seala en 64 artculos, en las Secciones Segunda a Cuarta de su libro I; en la Seccin Segunda (artculos 76' al I23') en
4 ttulos, contiene disposiciones generales y regula la Asociacin, Fundacin
y el Comit.
responsables
118
DERECHO
CIVI
FUNCIN Y UTITIDAD
La constitucin de una persona jurdica determina la voluntad de sus
integrantes de distinguir la responsabilidad, compromisos y obligaciones en
la realizacin de su objetivo. Asimismo, se considera que la persona jurdica implica una pluralidad (son varios sus integrantes), una personera legal
debidamente reconocida (cumpliendo de trmites de la ley) y la voluntad de
sus componentes (la afectio societatis), lo que conlleva a crear una confianza
y una solidez social).
de Ia persona
jurdica
2.2
Si la persona jurdica no se constituye o no se ratifican los actos realizados en nombre de ella, quienes los hubieran celebrado son ilimitada y
solidariamente responsables frente a terceros.
r19
En este sentido, han surgido ciertos remedios como la tcnica del levantamiento del velo de la persona jurdica a fin de brindar seguridad jurdica
a los terceros contratantes.
83: FIN DE tA
PERSONA JURfDICA
CAUSATES DE DISOTUCIN
La disolucin se declara por los socios o judicialmente en virtud a determinadas causales previstas legal o estatutariamente. Las causas de disolucin
se dividen en legales y pactadas, dependiendo si ellas estn establecidas por
la ley o si la disolucin ha sido decretada por los socios voluntariamente.
105o,
t20
F.DERECHOCIVIL
inscrito.
Indudablemente, la sociedad queda extinguida en la realidad jurdica
cuando ha terminado por completo el proceso liquidatorio de ella mediante
la divisin y reparto de todo su patrimonio por ende, se han satisfecho a
los acreedores y socios sus respectivos crditos y cuotas de liquidacin. Desde
ese momento la sociedad ha quedado realmente extinguida. Mas, ciertamente,
mientras que subsistan en el peligro mercantil los asientos y consiguiente
continuidad en su personalidad jurdica, que, aparte de su inutilidad, crea
una situacin engaosa para los terceros."
3.I
Primero hay que diferenciar la reorganizacin empresarial de la transformacion. Son formas de reorganizacin empresarial, la transformacin, la
fusin, la escisin y las combinaciones de estas formas no prohibidas por la
ley. Toda persona jurdica constituida en el Per puede adoptar cualquier otra
forma empresarial establecida en las leyes. Esta transformacin no entraa
cambio de la personalidad jurdica.
L2t
tA
TRANSFORMACIN
El artculo 333. de la Ley General de sociedades establece que:
"Las sociedades reguladas por esta ley pueden transfofmarse en cualquier
otra clase de socidad o persona iuridica contemplada en las leyes del
Per.
transformada.
LA FUSIN
El artculo 344" de la Ley General de Sociedades establece que:
Por la fusin dos o ms sociedades se renen para constituir una sola
cumpliendo los requisitos prescritos por esta ley. Puede adoptar alguna de
las siguientes formas:
t22
DERECHO
CIVI
Segn el Dr. Enrique Elas Laroza, este artculo seala las dos nicas
formas de fusin que contempla nuestra legislacin, la s cuales son:
a.-
La reunin de los patrimonios integrales de dos o ms sociedades, con el objeto de formar uno solo.
El traspaso de los patrimonios de las sociedades que se extinguen se realiza en bloque, a ttulo universal, pues cada uno es
un bloque integral de activos y pasivos y
b.-
es:
sociedades
LA ESCISIN
La escisin es una operacin de reestructuracin de una empresa consistente en dividir el patrimonio de dicha empresa en dos o ms nuevas
empresas, dndoles a cada una de las nuevas entidades personalidad jurdica
y econmica propias. As por ejemplo, la compaa principal cede y se desprende de algunos de sus activos y pasivos para formar una nueva compaa
o capitalizar y hacer crecer una existente.
123
Una sociedad utiliza parte de sus recursos y los transfiere en un paquete o en varias partes a una o ms sociedades existentes o las destina a la
creacin de una o varias sociedades.
Una sociedad se separa sin implicar su liquidacin al dividir sus propiedades en dos o ms partes que se transfieren a sociedades existentes o
nuevas sociedades.
En la figura legal de escisin existen por lo menos dos entes:
84: ASOCIACIN
CONCEPTO
as:
"LA asociacin es una organizacin estable de personas naturales o jurdicas, o de ambas, que a travs de una actividad comn persigue una
actividad no lucrativo".
t24
DERECHO
CIVI
CARACTERSTICAS
r.- carece de fines lucrativos. 2.- Formada por una organizacin estable.
3.- constituida por la necesidad de realizar una actividadin comn. 4.- Los
fines de la asociacin deben beneficiar a sus asociados. 5.- organizacin
abierta a la filiacin.
Artculo 81" "E estatuto debe constar por escritura pblica, salvo disposicin distinta a ley. si la asociacin es religioro, u rgimen interno
se regula de acuerdo con el estatuto aprobalo por la crrespondiente
autoridad eclesistica"
debe expresar: 1.- La denominacin, duracin-y domicilio. 2.-Los fines. j.-Los bienes que integran el
patrimonio social.4.-La constitucin y funcionamiento e la asmblea
general de asociados, consejo directivo y dems rganos de la asociacin. 5.- Las condiciones para la admisin, renunciiy exclusin de sus
miembros. 6.-Los derechos y deberes de ios asociados. 7.- Los requisitos
para su modificacin. 8.-Las normas para la disolucin y liquidaiin de
la asociacin y las relativas al destino final de sus biens. g.-Los dems
pactos y condiciones que se establezcan".
t25
l---
nceNos
La asociacin tiene dos rganos principales:
a)
tsl
tsl
126
DERECHO
b)
CIVI
87o seala:
los derechos que se reconocen a los integrantes del sujeto de derecho asociacin. Adems, los asociados, a diferencia de 1o que puede ocurrir con los
socios fundadores de una sociedad annima, no pueden reservarse derechos
preferentes respecto de los que ingresen en un momento ulterior. Y que, si
alguna persona jurdica goza de mayor aptitud para practicar la democracia
institucional, ella es la asociacin. taTl
PATRIMONIO DE LA ASOCIACIN
Est constituido por los aportes ordinarios y extraordinarios de los
asociados. Pasan a ser patrimonio institucional y son pasibles de restitucin.
Puede adquirir bienes y generar otros ingresos o captacin de recursos a travs de cualquier actividad econmica para que la Asociacin pueda cumplir
sus fines.
c) Asistir a las sesiones a las que sean citados. b) Ser elegidos miembros
de la funta Directiva o de cualquier Comisin si no estn incursos en algunas
limitaciones (por ejemplo reeleccin prohibida o antigedad mnima como
asociado o tener cuentas pendientes con la Asociacin o haber sido sometido
a medida disciplinaria). c) Participar de los beneficios generales que concede
la Asociacin; usar los servicios e impedimentos de esta (por ejemplo hacer
uso de los comedores, estacionamiento o parque de carros, campos o juegos
deportivos; servicios como restaurantes, bar; primeros auxilios, bibliotecas,
salas de espectculos, clnicas, servicio mdico, odontolgico; seguros especiales, etc.) d) Poder retirarse de la Asociacin. Tiene el derecho de que no
pueda estar obligado un Asociado, al cambio de fin de su Asociacin. e)
Derecho de impugnar, incluso judicialmente, las decisiones a las que no se
hayan adherido, cuando son contrarias al Estatuto o la ley.
tot
t28
DERECHOCIVL
Si el acuerdo es inscribible en el registro,la impugnacin puede formularse
dentro de los treinta das siguientes a la fecha en que Ia inscripcin tuvo
eI
de Asamblea General. b) De pleno derecho si es que la Asociacin ha llegado a cumplir el fin para el cual se constituy o, si ya no es posible que la
Asociacin siga cumpliendo sus fines, supongamos cuando conforme a sus
Estatutos no se tiene el nmero mnimo de asociados.
r29
de quiebra de la Asociacin, conforme a ley de la materia y bajo responsabilidad ante los acreedores por los daos y perjuicios que resultaren por la
omisin de esta obligacin.
*La
Artlculo 95"
Asociacin se disuelve por liquidacin, segn lo acordado
por respectiva lunta de Acreedores de conformidad con la ley de la materia. En caso de prdidas acumuladas, deducidas las reservas superiores
social pagado, el Consejo Directivo debe solicitar eI
inicio del Procedimiento Concursal Ordinario de la asociacin, conforme
a la ley de la materia y bajo responsabilidad ante los aueedores por los
daos y perjuicios que resulten por la omisin."
'
TIQUIDACIN
El Cdigo Civil en su artculo 98" seala.
"Disuelta Ia Asociacin y concluida la liquidacin, el haber neto resultante
es entregado alas personas designadas en el estatuto, con exclusin delos
asociados. De no ser posible, la Sala Civil de la Corte Superior respectiva
ordena su aplicacin a fines anlogos en inters de la comunidad, dndose
preferencia a Ia provincia donde tuvo su sede Ia Asociacin".
B5. FUNDACION
CONCEPTO
Las fundaciones son organizaciones constituidas sin fin de lucro que, por
voluntad de sus creadores, tienen afectado de modo duradero su patrimonio
a la realizacin de fines de inters general.
Las fundaciones se rigen por la voluntad del fundador, por sus Estatutos
en todo caso, por la Ley.
tsl
130
i
fl
f
DERECHO CIVIL
Las fundaciones debern perseguir fines de inters general, como pueden ser, entre otros, los de defensa de los derechos humanos, de las vctimas
del terrorismo y actos violentos, asistencia social e inclusin social, cvicos,
educativos, culturales, cientficos, deportivos, sanitarios, laborales, de fortalecimiento institucional, de cooperacin para el desarrollo, de promocin del
voluntariado, de promocin de la accin social, de defensa del midio ambiente,
y de fomento de la economa social, de promocin y atencin a las personas
en riesgo de exclusin por razones fsicas, sociales o culturales, de promocin
de los valores constitucionales y defensa de los principios democrticos, de
fomento de la tolerancia, de desarrollo de la sociedad de la informacin, o
de investigacin cientfica y desarrollo tecnolgico.
CARACTERISTICAS
La Fundacin es un nuevo sujeto de derecho- distinto del fundador - que
administra, a travs de la organizacin creada, el patrimonio aportado por el
fundador y, en consecuencia, se desvincula de esta, quien queda la margen
de ella. La Fundacin se constituye mediante escritura pblica, por una o
varias personas naturales o jurdicas, indistintamente, o por testamento. El
acto constitutivo, de la fundacin debe expresar necesariamente su finali
dad y el bien o bienes que se afectan. El fundador puede tambin indicar el
nombre y domicilio de la fundacin, as como designar al administrador o
a los administradores y sealar normas para su rgimen econmico como
funcionamiento y extincin as como el destino final del patrimonio. Puede
nombrarse como administradores de la fundacin a persona jurdica o a
quien o quienes desempeen funciones especficas en ellas. En el primer
caso designarse a la persona natural que la represente.
r3l
Otra caracterstica de la fundacin es que carece de miembros. En realidad,la fundacin tiene rganos que se encargan de su administracin, ya sea
individual o colegiadamente, pero no tiene integrantes por ser una persona
jurdica cerrada a la afiliacin siendo as, es claro que la nica integracin
a ella se da a travs de la asuncin de las tareas de administrador.
nceNos
JUNTA DE ADMINISTRADORES
La fundacin ser administrada por una ]unta de Administracin, estos al no ser titulares de la fundacin, pues son, solamente, el rgano que
gestiona el patrimonio aportado por el fundador para el cumplimiento de
los fines de la institucin, es un "rgano dependiente', de la voluntad del
fundador expresada en el acto constitutivo. A tal grado llega su sujecin que
los administradores no pueden disolver la organizacin (la que se solicita
al Poder Judicial el Consejo de Supervigilancia de Fundaciones, en caso de
imposibilidad de cumplimiento de sus fines, Art. 109 del Cdigo Civil) ni
pueden, tampoco, ampliar o modificar sus fines, pues en este caso, adems
de la solicitud del rgano contralor debe mediar autorizacin judicial (artculo 108'CC.).
5.I
101o, seala:
132
I
;
Jfl
1
.i
DERECHO CIVIL
5.2
5.3
cit. 365.
Cocca, Aldo Armando, "Las Fundaciones", ob cit. pp 97,98.
133
siguientes
funciones bsicas:
DERECHO CIVIL
6. Promover Ia coordinacin de las fundac:iones de fines anlogos cuando los bienes de estas resulten insuficientes Para eI cumplimiento del fin
86. COMIT
CONCEPTO Y CARACTERfSTICAS
Los comits son personas jurdicas de derecho privado de nueva creacin,
111o, seala:
!-
Es, en este aspecto, tan similar a la asociacin que en los pases que no
tienen un tratamiento especial se denomina a los comits como asociaciones de
hecho o asociaciones temporales. Sus miembros tambin realizan actividades en
comn, parecindose, nuevamente, a la asociacin. No obstante,la participacin
excede ampliamente la actuacin de quienes hacen parte de 1, pues el fondo de
aportes que se forma es producto de la solidaidad comunitaria, gracias a las
contribuciones del pblico en la colecta que se lleva a cabo.
Tambin se asemeja a la asociacin (y se distingue, por ende, de la fundacin) por ser una organizacin abierta a la afiliacin. Cualquier persona
puede integrarse a ella siempre que cumpla con las previsiones estatutarias
para la admisin de nuevos miembros. El comit se distingue de las dems
personas jurdicas por su existencia efmera. Despus de la recaudacin de
fondos del pblico y de aplicar los recursos captados a un fin altruista, se
disuelve.
Se organiza para una colecta pblica y nada ms. Por ello, para facilitar
el recurso a este expediente, el legislador ha sido flexible en su forma de
constitucin, pues puede ser creado por medio de un documento privado
con la firma legaltzada por notario que es suficiente para su inscripcin en
el registro. Nada impide que sus fundadores opten por instrumentar el acto
en escritura pblica; sin embargo ello desvirta la concesin de la ley. El
comit es una muestra del inters de quienes se juntan con el objeto de hacer participar a los dems, al pblico, en un fondo de aportes, en tmbolas,
rifas, etc., que servirn para paliar alguna situacin ajena que espera una
ncnNos
l.
115o,
seala.
t5u
Fernndez Sessarego, Carlos, "Derecho de las personas". Exposicin de motivos y comentarios al Libro Primero del Cdigo civil peruano", pp. 202 ss.
136
DERECHOCIVIL
"La Asamblea General elige a las personas que integran el consejo directivo.
2.
Consejo Directivo
6.I
119o, seala.
6.2
DESTTNO
CIN
LTQUTDA-
L37
CARACTERISTICAS GENERALES
Sujeto de Derecho
Normalmente se entiende por sujeto de derecho aquel centro de imputacin de deberes y derechos, siendo que nuestro ordenamiento ha imputado
con dichas caractersticas al concebido, a las personas naturales, personas
jurdicas y los entes de personas no inscritas.ts2l
La pregunta a hacerse entonces es En qu momento dicho ente es sujeto de derecho? Debemos tomar en cuenta que la distincin planteada en el
cdigo es personas inscritas y personas no inscritas, es decir, el criterio de
la distincin es la inscripcin, sin embargo, no se establece el momento en
que el ente no inscrito adquiere subjetividad propia. Tal cual lo adelantamos
ts2l ESPINOZA ESPINOZA, |uan. Estuo de derecho de las personas. Lima: Huallaga. 2" ed.
t996,p.24. En ese sentido en la doctrina se seala que los sujetos de derecho pueden distinguirse en sujetos individuales (personas fsicas) y entes colectivos (perdonas jurdicas y
entes no reconocidos). BIGLIAZZI GERI, Lina; BRECCIA, Umberto; BUSNELLI, Francesco D. y NATOLI, Ugo, Derecho Civil, Hechos y actos jurdicos, Traduccin de Fernando
Hinestrosa de la obra Diritto Civile, editado por Utet, 1987, Departamento de Publicaciones de la Universidad Externado de Colombia, Bogot, 1992, Tomo I, Volumen l, p.102.
138
DERXCHOCIVIL
lneas anteriores, puede ser que slo exista algn vicio en la formalidad de
los documentos, as como que nunca se haya elevado a escritura prlblica y
slo se acte de facto por acuerdo de los "miembros".
RELACIONES INTERNAS
Cuando en una asociacin inscrita los terceros desean contratar con
dicho ente, normalmente revisan los estatutos de dicha persona jurdica a
fin de examinar diversos puntos materia de inters como los fines, quines
estn legitimados para contratar, entre otras cosas.
solicitud.
aplica la misma regla en caso de demandarse directamente a su representante, administrador, director u otro sujeto por actos realizados en nombre de la persona jurdica.
Se
139
miembros establecen sus normas particulares Para el adecuado funcionamiento de la asociacin, siendo que dichas normas no gozan de publicidad
sern slo oponibles entre ellos y no frente a terceros. Asimismo, teniendo
en consideracin la realidad, en la contratacin con terceros estos asumen
los riesgos que su autonoma consciente de vincularse con dichos entes.
REPRESENTACIN
LA FUNDACIN NO INSCRITA
Es infrecuente pero no imposible la existencia de una fundacin no ins-
crita. En todo caso, la previsin del Cdigo Civil reviste suma importancia
140
DERECHO
CIVI
EL COMIT NO INSCRITO
El art. 130' del Cdigo Civil tiene alcances similares a los establecidos por
el Art.-124" para la asociacin y por ello remitimos a lo dicho al respecto.
7.I
2029o, seala
"Las personas jurdicas constituidas en el extranjero, se inscriben en el Registro correspondiente del lugar donde sealen su domicilio en el pas"
t4l
At NOTARIADO
Artculo 2046",
"Los derechos civiles son comunes a peruanos
y a extranjeros,
salvo las
prohibiciones y limitaciones que, por motivo de necesidad nacional, se
establecen para los extranjeros y las personas juridicas extranjeras".
Artculo 2072",
"Los Estados y dems
Artculo 2073",
"La existencia y capacidad de personas jurdicas de derecho privado,
rigen por la ley del pas donde fueron constituidas.
se
140o,
lo define
as:
1.
Agente Capaz.
2.
3. Fin licito.
4. Observancia
t42
i
#il
!
DERECHO CIVIL
jurdicas.
CLASIFICACIN
t.
Actos de Derecho Pblico, denominados actos jurdicos administrativos, son aquellos en que hay una manifestacin de voluntad
proveniente de la administracin pblica como rganos o ente
pblico (Estado, municipio, universidad estatal, poder judicial, etc.)
y no como simple sujeto de derecho. En estos actos por lo menos
uno de los sujetos interviene premunido de su facultad de imperio. Mediante estos actos se crean relaciones de subordinacin, los
particulares se someten al ente pblico. Estos se regulan por las
reglas relativas al mbito del derecho pblico.
3.
Actos Unilaterales, cuando para su formacin basta la declaracin de voluntad de una persona o parte, hay un nico centro de
intereses, por ejemplo, el testamento, la aceptacin de herencia, el
otorgamiento de pode la cancelacin de la hipoteca por el acreedor.
4.
5.
6.
t43
9.
10.
ll.
12. Actos entre vivos (Inter Vivos), son aquellos cuya eficacia no depende se la muerte del autor del acto, por ejemplo, los contratos,
el matrimonio.
13.
14. Actos de Eficacia Real, son los constitutivos o traslativos de derecho reales. Solo hay una obligacin de entregar el bien vendido,
que es independiente la transferencia de la propiedad, la cual tiene
lugar desde el momento de la celebracin del contrato y antes de
la entrega del bien.
15.
16.
Actos No Formales, son aquellos para cuya realizacin el ordenamiento jurdico seala una forma. La forma prescrita por el
ordenamiento puede ser probatoria.
18.
TM
,,,,#fffi
DERECHO
CIVI
ninguna formalidad
19.
2t. Acto Gratuito, llamado lucrativo o a ttulo gratuito, es el que beneficia exclusivamente a una de las partes sin que ella, se obligue a
nada por ejemplo,la donacin, el comodato,la fianza,la institucin
de heredero, el legado.
22. Actos de Administracin, denominados tambin actos de administracin ordinaria, el sujeto solamente tiene el uso, goce, conservacin y explotacin del patrimonio que se le ha entregado en
administracin, patrimonio que debe conservar sin alteracin en su
efectiva sustancia, esto es, debe permanecer integro o si es posible
incrementado.
26. Actos Principales, existen por si solos, tiene vida propia, su existencia no depende de la existencia de otros actos.
145
l-
27.
Actos Accesorios, son aquellos cuya existencia depende de la existencia de otros actos a los cuales acceden.
28. Actos Puros, son los que renen solamente los elementos o requisitos
esenciales comunes a todo acto jurdico y los elementos esenciales
especficos del acto jurdico de que se trata.
29. Actos Modales, son los que adems de reunir los requisitos esenciales para su validez, presenta adems ciertos elementos accidentales
que postergan o ponen fin a la eficacia del acto, o que inciden en
la existencia de los efectos del acto, o que imponen una obligacin
a cargo del beneficiario con un acto de liberalidad.
30. Actos Conmutativos, cuando las prestaciones asumidas por las
partes son equivalentes, por ejemplo, una compraventa en la cual
el precio corresponde al valor real de cambio que tiene el bien en
el mercado.
31.
se
DERECHO
CIVI
crea una sola relacin jurdica, por ejemplo, el contrato de compraventa con el cual se crea una relacin
obligacional entre vendedor y comprador.
distinta naturaleza.
40. Actos Fiduciarios, existe este acto cuando las partes utilizan un
tipo de acto jurdico para alcanzat efectos diversos de aquellos que
son propios de ese acto jurdico.
ELEMENTOS
Los elementos estructurales del acto jurdico son esenciales (essentialla
negotii), naturales (naturalia negotii) y accidentales (accidentalia negotii).
ELEMENTOS ESENCIATES
Requisito de validez, bsico, fundamental, del acto jurdico es la voluntad de algn modo manifestada. Como, sabemos para que exista voluntad
jurdica se requiere que concurran los siguientes requisitos; discernimiento,
ELEMENTOS ACCIDENTATES
Llamados ms propiamente modalidades de los actos jurdicos, son
aquellas estipulaciones accesorias que se introducen en el acto jurdico en
ejercicio de la autonoma de la voluntad privada y siempre que no desvirten
t47
depende
8.I tA MANIFESTACIN
DE
tA VOLI,'NTAD
a)
148
DERECHOCIVIL
b)
8.2 LA FORMA
FORMALIDAD LEGAT
El Cdigo Civil vigente en su artculo 144'seala
"Cuando Ia ley impone una forma y no sanciona nulidad su observancia,
constituye slo un medio de prueba de Ia existencia del acto".
Del texto del artculo l44o se desprende dos tipos de forma del acto
jurdico: la forma probatoria y la forma solemne.
a)
i'
'lix
*
i[
P
b)
FORMALIDAD VOLUNTARIA
El Cdigo Civil vigente en su artculo 1411" seala
forma que las partes convienen adoptar anticipadamente y por escrito es requisito indispensable para Ia validez del acto,
bajo sancin de nulidad".
'Se presume que la
DERECHO
CIVI
Isel
Ugo
suyas."[641
NATOLI. Voz "Rappresentanza c) Diritto Privatoi' En: Enciclopedia del Diritto. Tomo
f62l
I63l
digo civil.
Renato SCOGNAMIGLIO. Teora General del Contrato. Colombia, l'Ed.1996, Pg.78.
Silvia FERRERI. Voz "Rappresentanza: I)Diritto Comparato e Straniero'i En: Enciclopedia
giuridica, Volume XXI, Istituto de la enciclopedia Italiana, Istuto Poligraco e Zecca dello
Stato, Roma, 1991, p.2 (de la separata).
Rmulo MORALES HERVIAS, Ibd, p.61.
l5l
actuar, a diferencia del mandato del cual s surge una relacin obligatoria, es
decir que el dominus negotii no puede exigir al apoderado el cumplimiento del
.r."rgl conferido: el representante est facultado para actuar, pero no obligado
a hacerlot66l.
LA REVOCACIN Y EL DESISTIMIENTO
Al estar frente a figuras distintas,los mecanismos de extincin tambin
son diferentes. En el caso de la representacin corresponde la revocacin y
en el caso del contrato de mandato el desistimiento.
Renato SCoGNAMIGLIO, Ibld, p.74.En el mismo sentido Lina BIGLIAZZI GERI' Um-
recho civil,
berto
H."hor y
*idi.os, Tomo I, Volumen 2, Reimpresin de la primera edicinJraduccin de i.tnotto Hinestrosa, Departamento de Publicaciones de la Universidad Externa-
".t*
r52
-l
DERECHOCIVIL
Giovanni GENTILE, Voz "Revoca degli atti I)Profili Generali - Diitto Civile". En: Enciclopedia giuridica, Volume XXVU, Istituto de la enciclopedia ltaliana, Istuto Poligrafico e
Zecca dello Stato, Roma, 1991, p.5 (de la separata).
FORNO, Hugo. 'Los efectos de la oferta contractuali En: Ius et veritas. N"l5 p. 191. En
igual sendo Giovanni GENTILE, Ibd, p.4 (de la separata).
Derecho potestativo definido como el ejercicio de un derecho de un sujeto, que mediante
un acto de autonoma modifica la esfera jurdica de otro sin la participacin de este. Zatti,
Paolo y COLUSSI, Vittorio. Lineamenti di Diritto Privato. Cedam, Pada, nona edizione,
2003, pp.83-85. Un ejemplo de este derecho se puede ver en el artlculo 1419 del Cdigo
Civil mediante el cual el optante puede decidir ncularse o no con la otra pafe para la
celebracin de un contrato definitivq sin que esta pueda impedirlo.
t7u
Salvatore SANGIORGI. Voz "Recessd'. En: Encidopedia giurica Volume , lstihrto de la encidopedia Italiana Istuto Poligrafrco e Zecca dello Statq Rom4 XXVI, i991, p.l(de la separata).
Giovanni GABRIELLI, y Fabio PADIVINI. Voz : "Recesso". En: Enciclopedia del diritto.
153
Fernando VIDAL RAMfREZ. "Exposicin de Motivos y Comentarios al Libro II del Cdigo Ci1." En: Cdigo Civil, Exposicin de Motivos y Comentarios, IV Compilado por
Delia REVOREDO DE DEBAKEX Lima, 1985, p. 287. Asimismo, dicha idea se reitera en
la obra del ponente de dicho Libro. Fernando VIDAL RAMIREZ. El acto jurdico. Lima:
Gaceta ]urdica, Sexta edicin revisada y actulizada, Lima, 2005, p.293 y siguientes.
"EI poder es irrevocable siempre que se estipule Para un acto especial o por tiempo limitado o cuando es otorgado en inters comn del representado y del representante o de un
tercero.
El plazo del poder irrevocable no puede ser mayor de un ao."
tzcl .i.o1o 149 del Cdigo Civil.-'El poder puede ser revocado en cualquier momento'. Esto
ha sido recogido en la jurisprudencia registral dado que se seala que "2. El artculo 149 del
Cdigo Civil consagra el principio general de la revocabilidad del poder al expresar que, el
poder puede ser revocado en cualquier momento, pues nada debe constreir al representado si no quiere que se celebren actos jurdicos por 1." Lase el considerando 2 de la parte
de anlisis de la Resolucin 127-2005-SUNARP-TR-L del4.3.2005.
f74l
154
-?
DERECHOCIVIL
tzl
155
[421.
8.4
INTERPRETACIN
Nuestro ordenamiento regula en el ttulo
la objetiva, sistemtica y la global o integral.
II
3 formas de interpretacin:
l$l Ibdem.
t121
Esta confusin producto de una asistemtica codificacin del cdigo civil y de una importacin mecni de normativa fornea, lo cual ha sido reiteradamente denunciado Por aY
tores nacionales. Lase por ejemplO Leysser LEN, Estudios sobre el contrato en general,
Por los sesenta aos dei Cdigo Civil italiano (1942-2002), Seleccin, traduccin y notas
de Leysser L. Len, Segunda Edian, Ara Editores, Lima, 2004, p' 31: " ("') la normativa sobre el contrato en general del Cdigo Civil peruano vigentg es,- en buena medida,
una transcripcin de las riorm"r corresponentes del Cgo Civil italiano.de 1942. Con
la sola excepcin de las disposiciones que se consideraron ligadas a la teora del negocio
jurdico (representacin, condicin, plazo ymodo, intepretacin, etc., igualmente transcritas), peragrupadas en otro lugar), ellegisladorperuano no hahecho otra cosa que<importarr^much} e hs normas itianas Sue regulg la materia contractual, sobre la base,
no siempre fiel, como tengo escrito en otro lugar, de la traduccin al castellano del Cdigo
Civil italiano elaborada por Santiago Sents Melendo".
156
DERECHO CIVIL
junto de todas.
MODALIDADES
Condicin
Es una modalidad que indica un evento futuro e incierto del que depende la produccin de efectos de un negocio (condicin suspensiva) o la
eliminacin de los efectos ya producidos (condicin resolutoria).
a la
transferencia
Trmino
Es una determinacin temporal que hace referencia a un evento futuro y
cierto en su realizacin aunque sea incierto el momento en el cual el evento
tenga lugar. Indica el momento de tiempo desde el cual tiene inicio o fin de
la eficacia del negocio.
Ls7
Modo
Clusula que implica el surgimiento de una obligacin con funcin de
lmite del provecho recibido por el beneficiario de una liberalidad o de una
atribucin gratuita.
Es una modalidad propia de los negocios jurdicos de liberalidad mortis
causa o entre vivos, segn el cual se impone al beneficiario el hecho de rea-
89:
CEPTOS Y DIFERENCIAS
VALIDEZ
valido significa etimolgicamente tener valor, valer. Decir que un
acto es vlido, significa sostener que corresPonde a un determinado modelo
normativo, o sea que es un acto perfecto. Es vlido el acto jurdico cuando
cumple con todos los elementos o requisitos esenciales.
Ser
EFICACIA
Es la cualidad del acto jurdico que le permite obrar logrando hacer
efectivo un intento o propsito. Los actos jurdicos son ineficaces cuando
no pueden obtenerse Por completo, es decir hacen cesar en todo o en parte
los ifectos jurdicos expresados por la manifestacin de la voluntad en que
expresan su intencin.
DERECHO
CIVI
219o seala
CAUSALES DE ANULABILIDAD
9.2
VICIOS DE VOLUNTAD
En todo acto jurdico lo importante es que el querer del agente, su voluntad coincida con lo expresado y exteriorizado por 1. Sin embargo esto
siempre no ocurre, debido a la incidencia de diversos factores que hacen
variar la expresin, la deforman y atentan contra la espontnea libertad del
agente; atentan contra la coincidencia entre lo querido y lo manifestado.
159
1)
Er
ERROR
es
3.
ERROR DE HECHO
Conocimiento equivocado de un hecho o de sus elementoq de las personas que intervienen, de la calidad, cantidad, tiempo, modo en que debe
realizarse un Acto furdico.
ERROR DE DERECHO
Conocimiento equivocado o desconocimiento de las disposiciones legales
del Acto |urdico.
CLASES DE ERROR
lDERECHO
CIVI
EFECTOS
Se
2)
EL DOLO
210o, seala
"El dolo es causa de anulacin del acto jurdico cuando el engao usado
por una de las partes haya sido tal que sin l la otra parte no hubiera
celebrado el acto."
1.
2.
3.
4.
5.
6.
Dolo Unilateral.
Dolo Bueno.
Dolo Malo.
Dolo Positivo.
Dolo Negativo.
Dolo de Tercero.
el dolo:
1.
2.
r6l
3.
3)
LA VTOLENCTA
INTIMIDACIN
El Cdigo Civil vigente en su artculo
215o, seala
tA
SIMULACIN
r. ABSOTUTA
Cuando se aparenta celebrar una acto jurdico sin existir realmente.
2. RELATIVA
El acto jurdico que realizan las partes es real, pero distinto del
que
aparece externamente. El acto ocultado tiene efectos entre ellos siempre que
cumpla con los requisitos de la ley y no perjudique el derecho de terceros.
3. POR INTERPOSICIN
Se da sobre la persona del titular del derecho y consiste en la ocultacin de la persona realmente interesada, apareciendo otra persona ficticia
r62
=T
DERECHO CIVIL
tA
SIMULACIN
En la simulacin relativa, hay que distinguir el acto aparente, no querido, del acto oculto y no manifestado. El primero es nulo, porque no hubo
intencin de generarlo.
2.2
Sin embargo no hay que negar que se puede cometer fraude a los acreedores mediante diversas formas, como es la simulacin, en el que se puede
simular ms acreedores, enajenar bienes ficticiamente, etc.
Pero todas estas modalidades de conductas dolosas se suelen calificar
como fraude civil, las mismas que ofrecen un denominador comn entre
ellos.
a)
b)
r63
tA
ACCIN PAULIANA
1.
Existencia de un crdito.
2. '
3.
quiriente.
4.
5.
197o, seala
s.3
164
DERECHOCIVIL
a terceros en los casos de insolvencia de alguno de los cnyuges, por lo que
si se desva de lo establecido por defecto por la le normalmJnte debe esiar
inscrito en un registro pblico.
Los regmenes patrimoniales del matrimonio determinan cmo contribuirn marido y mujer,en la atencin de las necesidades del hogar y del
grupo familiar, as como la repercusin-que el matrimonio tendrisobre la
propiedad y administracin de los bienes presentes o futuros de los cnyuges
y, tambin, la medida en que esos bienes respondern ante terceros por l"t
deudas contradas por cada uno de los esposos.
295o, seala:
"!n
16s
DERECHO CIVIL
El divorcio que pudiese obtener la mujer en tal caso para ahorrarse la obligacin de alimentar a tal hijo de su marido no es ciertamente - y no slo por
las connotaciones tico-religiosas que para ella tenga el divorcio- una solucin
aceptable. LaLey, no obstante, tiene que evitar el casuismo excesivo, vinculado
a hiptesis de rara ocurrencia. c) El importe de lo donado o prometido a los
hijos comunes por ambos cnyuges.- dentro de esta disposicin, cuyo fundamento parece obvio, se encuentran el principio de herencia y cualquiera otra
liberalidad, a condicin de que sea hecha conjuntamente por ambos cnyuges
(pues, de lo contrario, constituira una obligacin exclusiva de quien hizo la
liberalidad); y lo sea a favor de hijos comunes (pues de no serlo, recaera a
medias sobre el patrimonio propio de cada cnyuge o constituira un acto ordinario de suposicin de bienes comunes comprendido en el artculo 3159. d)
Las reparaciones y las mejoras necesarias, tiles o de recreo hechas en bienes
propios o sociales, as como los tributos y retribuciones que los afecten.- materia es sta en la que el anteproyecto del ponente, acogido luego por ambas
Comisiones codificadoras, ha introducido precisiones que resultaban necesarias,
en relacin a las formulas del Cdigo de 1936. Este, en efecto, aluda a "las
reparaciones de mera conservacin" hechas en los bienes propios de uno de
los cnyuges, y a "las reparaciones realizadas en los bienes comunes'1
El trmino'reparaciones" difcilmente pareca referirse a las mejoras, sino
Por las mismas razones, establece que son de cargo de la sociedad las
mejoras que se introduzcan en los mismos bienes, pero distingue el caso
de las necesarias -que son aqullas sin las cuales el bien puede destruirse
o arruinarse-, que deben ser obligatoriamente efectuadas por cuenta de la
sociedad (pues sera inadmisible que, por no introducirlas, el cnyuge propietario pierda el bien o lo reciba, al fenecimiento de la sociedad, deteriorado
gravemente), del caso de las simplemente tiles o de ornato, que slo pueden
ser efectuadas por la sociedad y a su costa siempre que cuente con la anuencia
del cnyuge propietario (pues ste podra estimar que son desmejoras y no
mejoras las que se trata de introducir en sus bienes). Si se trata de predios
de propiedad comn, es innecesario abundar en la fundamentacin de la
norma que declara que las mejoras que en ellos se introduzca, cualesquiera
que ellas sean, son de cargo de la sociedad. En fin tratndose de los tributos y
retribuciones, corren tambin por cuenta de la sociedad todos los que afectan
a los bienes propios de cada cnyuge o sociales, pues quien se beneficia con
ellos es quien, en justicia, debe afrontar tales costos que los gravan. e) Los
atrasos o crditos devengados de las obligaciones a que estuviesen afectos
tanto los bienes propios como los sociales, cualquiera que sea la poca a que
correspondan.- No hay duda alguna acerca de la justificacin de esta norma
cuando se trata de obligaciones que afectan a los bienes comunes; pero puede,
en cambio, suscitarse controversia cuando se trata de obligaciones a que est
sujeto el patrimonio propio de uno de los cnyuges.
DERECHOCIVIL
1.
2.
3.
4.
5.
6.
r69
Suspendindose entonces la vida en comn, durante la cual estuvo en vigencia el rgimen de gananciales, es obvio que ste no puede continuar, no
obstante mantenerse el vnculo matrimonial. En realidad, como se puede
advertir por lo expuesto, este ltimo caso resulta en alguna medida atpico,
por cuanto el cnyuge presente tendr sobre su patrimonio las facultades y
cargas propias del rgimen de separacin de patrimonios, pero el cnyuge
ausente no podr ejercer aqullas ni cumplir stas y su patrimonio estar
sujeto, aunque de modo temporal o transitorio, a un rgimen de manejo
ajeno a las normas del rgimen patrimonial del matrimonio.
-T
DERECHO CIVIL
LaLey N' 15779 agreg a esas causales una quinta, esta vez por acuerdo
de ambos cnyuges, aunque "con expresin de causa". El carcter excepcional
del rgimen de separacin de patrimonios, el hecho de que slo fuera posible
llegar a su instauracin previo proceso judicial y casi siempre a consecuencia
de un comportamiento doloso o ilegal del marido, convirtieron el cambio
del rgimen de gananciales al de separacin en la antesala de una separacin
de cuerpos o del divorcio
en todo caso, en una alteracin negativa del
clima interno del hogar. Desde luego, ste se caracterza, en esencia, porque
dentro de cada cnyuge conserva a plenitud la propiedad, administracin y
disposicin de sus bienes presentes y futuros, y le pertenecen los frutos y
productos de dichos bienes (artculo 327"). Paralelamente y por las mismas
razones, cada cnyuge responde de sus deudas con sus propios bienes (artculo 328'). Dentro de este rgimen, el sostenimiento y educacin de los hijos,
que compete por igual a ambos padres por mandato del artculo 235; y, en
general, el sostenimiento del hogar, es obligacin de ambos cnyuges segn
sus respectivas posibilidades y rentas, debiendo el jaez regular la contribucin
de cada cual en caso necesario (artculo 3009.
t7l
de
separacin de patrimonios fenece en los casos del artculo 318o, inciso 1,3,5 y
6" estableciendo que el rgimen de la separacin de patrimonios termina
en los casos siguientes: 1) Por cambio del rgimen patrimonial, situacin
en la cual los cnyuges adoptan otro sistema econmico 2) Por invalidacin
del matrimonio, vale decir, que el rgimen patrimonial mencionado termina
por nulidad o anulabilidad del mismo. 3) Por divorcio, caso en el cual, se
disuelve definitivamente el vinculo conyugal, por consiguiente el rgimen
patrimonial. ) Por muerte de uno de los cnyuges, lo que significa el fin
de la personalidad, caso en el cual tambin fenece el rgimen.
Artculo
172
DERECHO CIVIL
10.2
Artculo 303""Cada
bienes propios
sus
Artculo
Artculo 305" "Si uno de los cnyuges no contribuye con los frutos o
productos de sus bienes propios al sostenimiento del hoga el otro puede
pedir que pasen a su administracin, en todo o en parte. En este caso,
est obligado a constituir hipoteca y, si carece de bienes propios, otra
garanta, si es posible, segn el prudente arbitrio del luez, por el valor
de los bienes que reciba."
Artculo 306" "Cuando uno de los cnyuges permite que
sus bienes propios sean administrados en todo o en parte por el otro, no tiene ste sino
las facultades inherentes a la mera administracin y queda obligado a
BIENES PROPIOS
t73
Artculo
3O7"
EL PATRIMONIO FAMILIAR
Hctor Cornejo Chvez, exPresa: a partir del ejemplo norteamericano,
ha generalizado en el mundo contemporneo, con el nombre ste u otros
nombres como "bien de familia", "Asilo de familia"; "casa barata" entre otras
denominaciones.
se
CONSTITUCIN
El Cdigo Civil vigente en su artculo 493", seala,
174
DERECHO
CIVI
REQUISITOS
El Cdigo Civil vigente en su artculo 496", seala,
del patrimonio familiar se requiere.
nPnra
la constitucin
l.-
2.-
Que se acompae a la solicitud, la minuta de constitucin del patrimonio cuya autorizacin pide.
3.-
4.-
no contencioso.
5.6.-
Los cnyuges que deseen acogerse a esta ley debern cumplir con el
requisito de tener como mnimo 2 aos transcurridos desde de la celebracin
del matrimonio. As pues, el artculo 4 de la Ley aade:
175
a)
b)
de la solicitud
a)
b)
c)
cnrges;
Acta o copia certificada de la Partida de Matrimonio, expedidu 9.1tro de los tres (3) meses anteriores a la fecha de presentacin de la
solicitud;
Declaracin jurada, con firma y huella digital de cada uno de los
cnyuges, de no tener hijos menores de edad o mayores con incapacidad;
L76
d)
Acta o copia certificada de la Partida de Nacimiento, expedid" g.ltro de los tres (3) meses anteriores a la fecha de presentacin de la
solicitud y copia certificada de la sentencia judicial firme o acta de
conciliacin rispecto de los regmenes del ejercicio de la patria potestad, alimentoi, tenencia y de visitas de los hijos menores o hijos
mayores con incapacidad, si los hubiera;
e)
DERECHO CIVIL
f)
UJ
y conseio de familia
PATRIA POTESTAD
El Cdigo Civil vigente en su artculo 418o seala,
"Por patria potestad los padres tienen el deber
y bienes de sus hijos menores"
el derecho de cuidar de
la persona
Capacidad legal que asiste a ambos padres para velar por la salud, educacin, bienestar, moral, residencia, mantenimiento y respeto de los hijos. Es
un deber y alavez un derecho que comParten por igual los padres. En caso
de fallecimiento de uno de los padres, el suprstite concreta la patria potestad;
en caso de controversia, el juzgado respectivo decide a quien corresponde su
ejercicio. La ley confiere este derecho a los padres resPecto de sus hijos, siendo
sta: autoridad, representacin legal, facultad de administracin de bienes.
el
padre y Ia
Artculo
178
DERECHOCIVL
por
a)
b)
t79
c)
d)
e)
respecto de sus hijos. Estos conforme al artculo 423" del Cdigo Civil,
son:
a)
b)
el
DERECHO
CIVII
c)
d)
e)
1)
Los bienes donados a los hijos bajo la condicin de que los padres
no los administren. Luego tambin los dejados en testamento, bajo
igual condicin (inc. 8 Art. 423 y 425 a.C. vigente).
2)
3)
Finalmente, los bienes entregados por los padres a sus hijos, para
que se dediquen a determinado trabajo, profesin, oficio o industria.
Z)
182
3)
4)
DERXCHOCIVI
5)
443r.
TERMINACION DEFINITIVA DE LA PATRIA POTESTAD
El acabamiento de la patria potestad opera cuando la proteccin que
ella acuerda, ya no es necesaria, sea porque el hijo ha alcanzado plena capacidad civil, porque ha muerto; o cuando, no obstante encontrarse el hijo
en situacin de ser guardado, es preciso sustituir la proteccin de la Patria
potestad por la de la tutela, por haber muerto los padres o por haber sido
destituidos de la patria potestad; casos previstos en el artculo 461').
TUTELA
La palabra tutela deriva de la voz latina tueor, que significa defender,
proteger. Tutelar por lo tanto significa, cuidar, proteger y sta es cabalmente
una de las misiones ms importantes que debe cumplir el tutor: proteger
los intereses del pupilo, tanto personales como patrimoniales. As, se puede
decir que el papel del tutor es el proteger la persona del incapaz, procurando siempre su rehabilitacin y su bienestar; y administrar el patrimonio
del mismo de manera que rinda al mximo de sus beneficios siempre en
provecho del pupilo
Es una institucin destinada al cuidado y direccin de los menores de
edad que no estn sujetos a la patria potestad, sea porque ambos padres han
muerto o son de filiacin desconocida o porque aquellos han sido privados
de la patria potestad. Se trata, nada menos, que de un concepto en sentido
restringido.
183
SU'ETOS DE LA TUTELA
El beneficiario de la tutela vara segn el sistema que cada ordenamiento legal elija. Para aquellos que refunden la tutela y la cratela en una sola
figura de guardadura, resultan beneficiarios de ella los incapaces por razn
de edad (los menores), pero tambin los incapaces Por razn de enfermedad
(como los enajenados mentales) o de limitaciones orgnico-culturales (como
los sordomudos analfabetos), o (como los toxicmanos o los ebrios consuetudinarios), o de determinadas inhabilidades (como los malos gestores o los
prdigo), o de la imposicin de ciertas condenas (como los penados ms
gravemente). b) El Sujeto activo o tutor.- obviamente, el sujeto activo de la
figura es el tutor. Activo, decimos, en el sentido de que es l quien la ley
encarga una serie de funciones, atribuciones y responsabilidades en proteccin
del incapaz, ya que es ste el beneficiario de la figura .
CLASES DE TUTETA
a.
b.
Tutela Dativa.- cuando no hay tutor testamentario, ni legitimo funciona la denominada tutela dativa que es conferida por el Consejo
de Familia. Est sometida a ciertas restricciones legales.
El tutor deber ser una persona residente en el lugar en que domicilia
el menor tutelado. Para ello el Consejo se reunir por orden del juez
o por peticin de cualquier pariente, del Ministerio Pblico incluso
de cualquier persona (Art. 508). El tutor deber ser ratificado cada
dos aos dentro del plazo de 30 das del vencimiento del periodo,
por el consejo de familia. Si este no se rene dentro de este plazo,
ese silencio hace presumir la ratificacin.
c.
184
Tutela del Estado.- se pone bajo la tutela del estado a los "expsitos". Estos mismos pueden estar bajo la tutela de quienes les
presten amparo. La tutela del Estado es ejercida por los superiores
(directores o jefes) de los respectivos establecimientos (el caso de
los Asilos de Hurfanos u Orfanatos).
DERECHO CTVIL
IMPEDIMENTOS
Algunas personas no renen las condiciones requeridas, por ende, estn
impedidas de asumir y ejercer el cargo de tutor. Estos impedimentos son:
1.
2.
3.
o moral.
pueden ser tutores aquellas personas que tiene intereses contrapuestos con los del menor. En ese sentido, el artculo 515o seala
que no pueden ser tutores: 1. Los menores de edad, pero si fueran
nombrados por testamento o por escritura pblica, ejercern el cargo
solo cuando lleguen a la mayora de edad. 2. Los sujetos a curatela,
como los sordomudos, ciegosordos y ciegomudos que no puedan
expresar su voluntad de modo indubitable. Tambin, los malos
gestores, los prdigos, los ebrios habituales y los toxicmanos. 3.
Los deudores y acreedores del menor por cantidades considerables,
ni los fiadores de los primeros a no ser que los padres los hubiesen
nombrados sabiendo esas circunstancias. 4. Los que tengan inters contrario al menor en un pleito propio o de sus ascendientes,
descendientes o cnyuges, a menos que con conocimiento de ello
hubiesen sido nombrados por los padres. 5. Los enemigos del menor o de sus ascendientes o hermanos, caso en el cual, tambin es
justificable la prohibicin. 6. Los excluidos expresamente de la tutela
por el padre o la madre. 7. Los quebrados y quienes estn sujetos
a un procedimiento de quiebra. 8. Los condenados por homicidio,
185
la patria potestad.
11.
Los que
1.2.3.4.-
se acaba:
580".
186
seala:
Artculo
DERECHOCIVIL
5.-
CONSEJO DE FAMTLIA.El Cdigo Civil vigente en su artculo 619", seala "Habr un consejo de
familia para velar por la persona e intereses de los menores y de los incapaces
mayores de edad que no tengan padre ni madre. Tambin lo habr aunque
viva el padre o la madre en los casos que seale este Cdigo."
Institucin del derecho de familia que consiste en un cuerpo consultivo familiar, se encarga de velar por los intereses y persona del menor y del
incapaz mayor de edad, que no tengan padre ni madre, a travs del control
o supervisin de los tutores y curadores y en determinados casos de los
padres.
CARACTERES.- l.- Institucin Supletoria. 2.- T[ritiva.3.- Deliberante.4.Supervisora. 5.- Gratuita e Inexcusable.
por testamento
IMPEDIMENTOS
El Cdigo Civil vigente en su artculo 632", seala:
'No pueden ser miembros del consejo. 1.- El tutor ni el curador. 2.- Los
que estn impedidos para ser tutores o curadores. 3.-Las personas a
quienes el padre o la madre, el abuelo o la abuela hubiesen excluido de
este cargo en su testamento o por escritura pblica. 4- Los hijos de la
persona que por abuso de la patria potestad de lugar a su formacin.
r87
5.- Los padres, en caso que el consejo se forme en vida de ellos, salvo
seala:
"EI consejo de familia cesa en los mismos casos en que acaba la tutela
o Ia curatela".
LA ADOPCIN
La naturaleza juridica de la adopcin ha variado con el tiempo, pudindose sealar en la actualidad las siguientes teoras:
La Contractual, que deja a la voluntad, de las partes su formulacin.
El autor seala a Planiol y Ripert, Colin y Capitant ellos definen como un
"Contrato Solemne" concluido entre el adoptante y el adoptado. Prima en
esta concepcin el espritu romanista, civilista, del acuerdo de voluntades
del consentimiento, y el concepto que domin la estructura familiar, de los
"Derechos poderes" el inters del padre de familia prescindiendo del inters
del hijo de familia, del menor.
La Teora del Acto Condicin, "Considerada as por autores como fulio
Armando, Doldo Tristtan Narvaja, Hctor Lafaile, Julian, quienes sealan
a la adopcin como un acto jurdico sometido a formas particulares, por
medio de las cuales los interesados ponen en movimiento en su provecho la
institucin de la adopcin.
DERECHO
CIVI
seala en el artculo
ll5 lo siguiente:
La adopcin es una medida de proteccin al nio y al adolescente por la
cual, bajo la vigilancia del Estado, se establece de manera irrevocable la
relacin paterno-filial entre personas que no la tienen por naturaleza. En
consecuencia, el adoptado adquiere la calidad de hijo del adoptante y deja
de pertenecer a su familia consangunea.
l.2.-
3.-
4.5.-
6.-
7.-
Que asientan los padres del adoptado si estuviese bajo su patria potestad o bajo su curatela.
8.-
Asimismo, el artculo 117 del cdigo de los Nios y Adolescentes indica que:
" Para la adopcin de nios o de adolescentes se requiere que hayan sido
declarados previamente en estado de abandono, sin perjuicio del cumplimiento de 1os requisitos sealados en el artculo 378 del Cdigo Civil."
Respecto al trmite el artculo 379 del Cdigo Civil seala que la adop;
cin se iramita con arreglo a lo dispuesto en el Cdigo Procesal Civil, el
cdigo de los Nios y Adolescentes, la Ley N' 26981, Ley de Procedimiento
El menor o el mayor incapaz que haya sido adoptado puede pedir que se
deje sin efecto la adopcin dentro del ao siguiente a su mayora o a la fecha
en que desapareci su incapacidad. El juez lo declarar sin ms trmite.
En tal caso, recuperan vigencia, sin efecto retroactivo, la filiacin consangunea y la partida correspondiente. El registro del estado civil respectivo
har la inscripcin del caso por mandato judicial.
190
DER,ECHO
CIVIL
BI2: EL TESTAMENTO
El testamento (del latn testatio mentis, que significa "testimonio de la
voluntad") es el acto jurdico por el cual una persona dispone para despus
de su muerte de todos sus bienes o de parte de ellos. El testamento tambin
admite actos de carcter no patrimonial como pudiera ser el reconomiento
de hijos. El Cdigo Civil vigente en su artculo 686o seala:
"Por el testamento una persona puede disponer de sus bienes, total o
parcialmente, para despus de su muerte, y ordenar su propia sucesin
dentro de los lmites de la ley y con las formalidades que sta seala.
Son vlidas las disposiciones de carcter no patrimonial contenidas en
el testamento, aunque el acto se limite a ellas".
CONCEPTO
El testamento es la declaracin de ltima voluntad que hace una persona
disponiendo de sus bienes y de asuntos que le ataen, para despus de su
muerte. Etimolgicamente, se dice que la palabra viene de testatio mentis,
que quiere decir testimonio de la mente.
CARACTERISTICAS
El testamento tiene las caractersticas siguientes:
l.
Es personalsimo
En la poca colonial, poda autorizarse a otro para disponer por testamento a nombre de un causante; modalidad que fue tomada del derecho
espaol antiguo que permita que una persona encomendase a otra el otorgamiento de testamento en su nombre. Esta forma, denominada testamento
por comisario, no es admitida hoy, as como tampoco el fideicomiso tcito,
que consista en encargar a un tercero para que ejecutara la voluntad del
testador sin dejarla expresada al detalle por testamento. EI testamento es
esencialmente personalsimo. No se admite delegacin alguna. Al igual que
el Cdigo derogado, el vigente tiene disposiciones particulares para cada clase
de testamento que denotan claramente su carcter absolutamente personal.
Pero, adems, a diferencia del anterior, el actual tiene una disposicin general
declarativa en ese sentido, al sealar en su artculo 690 que el testador no
puede dar poder a otro para testar, ni dejar sus disposiciones al arbitrio de
un tercero.
2.
Es unilateral
sorios, en los cuales se declaran dos voluntades, la nica intencin que vale
es la del testador expresada en el testamento. Asimismo, la ley declara que
es nulo el testamento otorgado en comn por dos o ms personas (artculo
814). Por ello su carcter unilateral. La declaracin debe ser expresada con
libertad absoluta, sin influencia extraa ni intervencin de otra voluntad. La
razn de ser de esta disposicin, como destaca Baudry-Lacantinerie, es que el
testamento debe contener una voluntad nica, siendo la expresin plural de
voluntades caracterstica natural de los contratos. Sin embargo, son vlidos
los testamentos concordantes, o los simultneos, que otorgan las personas en
instrumentos distintos para favorecerse recprocamente o a un tercero, con
contenido coincidente; as sean de la misma fecha y ante el mismo notario.
Inclusive, pueden darse dos testamentos sobre un mismo papel, pudiendo
incluso estar con contenido recproco.
3.
Es solemne
4.
5.-
Es revocable
Precisamente, por ser acto que expresa la ltima voluntad, sta se consolida si no es revocada, y con la muerte del causante. Por ello, algunos juristas
t92
DERECHO CIVIL
REQUISITOS
a)
b)
t-
d)
La Firma del Otorgante. La firma es el conjunto de signos caligrficos con los que una persona suele representar su nombre y
apellidos, y que emplea para suscribir un documento y expresar
su conformidad con lo contenido en 1. La firma es, generalmente, requisito necesario para dar valor legal a cualquier acto que
conste por escrito; siendo obvio que lo es tambin, y con mayor
razn, expresin de voluntad destinada a producir efectos jurdicos
importantsimos, con la nica excepcin de que, en el testamento
otorgado por escritura pblica si el testador no sabe o no puede
t94
t
t
i
DERECHO CIVIL
r95
!-
secreto en ltalia,
es
aquel que va dentro de un sobre cerado o bajo una envoltura lacrada, que
el otorgante entrega al notario ante dos testigos para que autentique la cubierta mediante un acta extendida sobre ella que luego la transcribe a su
Registro. Este testamento comprende, en consecuencia, dos documentos: a)
el pliego interior, en el que el otorgante expresa su voluntad bajo su firma;
b) la cubierta o sobre cerrado, en el cual se extiende el acta notarial que
autentica su otorgamiento. El objeto de este testamento es permitir que una
persona pueda testar utilizando el elemento de autenticidad que proporciona
la intervencin notarial en su otorgamiento, pero sin que se conozca sus
disposiciones testamentarias antes de su muerte.
FORMALIDADES
El Cdigo Civil vigente en su artculo 699o seala:
Las formalidades esenciales del testamento cerrado son: l. Que el documento en que ha sido extendido est firmado'en cada una de sus pginas
por el testador, bastando que lo haga al final si estuera manuscrito por
l mismo, y que sea colocado dentro de un sobre debidamente cerrado o
de una cubierta clausurada, de manera que no pueda ser extrado el testamento sin rotura o alteracin de la cubierta. 2. Que el testador entregue
personalmente al notario el referido documento cerrado, ante dos testigos
hbiles, manifestndoles que contiene su testamento. Si el testador es mudo
o est imposibilitado de hablar, esta manifestacin la har por escrito en la
cubierta. 3. Que el notario extienda en la cubierta del testamento un acta
en que conste su otorgamiento por el testador y su recepcin por el notario,
la cual firmarn el testador, los testigos y el notarios, quien la transcribir
en su registro, firmiindolalas mismas personas.4. Que el cumplimiento de
las formalidades indicadas en los incisos 2 y 3 se efecten estando reunidos
en un solo acto el testador, los testigos y el notario, euien dar al testador
copia certificada del acta.
DERECHOCIYIL
FORMALIDADES
Debe ser de puo y letra del testador, desde el principio hasta el fin. La
fecha, que es requisito esencial para la validez de todo testamento, y adems
uno de los tres elementos propios del olgrafo, puede ser mltiple, cuando el
testamento olgrafo ha sido hecho por partes en diferentes momentos, desde
que la ley no exige en esta clase de testamentos la unidad del acto, consignando
t97
198
DERECHOCIVIL
TESTAMENTO MARTTO
El Cdigo autoriza el otorgamiento de este testamento a toda persona,
cualquiera que fuera su condicin, que se encuentre navegando a bordo de
los buques de guerra peruanos, o de barcos mercantes de bandera peruana,
de travesa o de cabotaje, o que estn dedicados a faenes industriales o fines
cientficos; excluyendo de esta manera las embarcaciones portuarias y las
de recreo. Cualquiera que fuere el buque o barco deber tenerse presente
el requisito, universalmente exigido, de que dichas naves se encuentren en
navegacin, como por su parte 1o expresa el Reglamento de la Marina Mercante y Capitanas.
El art. 7I7 del C.C. dice: El testamento martimo ser otorgado ante
quien tenga el mando del buque o ante el oficial en quien ste delegue la
funcin y en presencia de dos testigos. El testamento del comandante del
buque de guerra o del capitn del barco mercante ser otorgado antes quien
le siga en el mando.
Son formalidades de este testamento que conste por escrito y que sea
firmado por el testador, por la persona ante la cual es otorgado y por los
testigos. Se extender, adems, un duplicado con las mismas firmas que el
original.
El testamento ser anotado en el diario de bitcora, de lo cual se deia
constancia en ambos ejemplares con el visto bueno de quien ejerce el mando
de la nave, y se conservar con los documentos de ste.
TESTAMENTO AEREO
199
At NOTARIADO
g) Registra en los libros correspondientes, los nacimientos y defunciones ocurridos abordo, debiendo remitir copia autenticada delregistro aln autoridad
cornpetente del Per, cuando corresponda, a la del Estado de matrcula de la
aeronuve. Igual procedimiento deber adoptar con relacin a los matrimonios
y testamentos celebrados y otorgados in extremis abordo
200
DERECHO
CIVI
1.-
2.-
3.-
4.-
5.-
icto.
l.-
201
8.-
a.- LA EXISTENCIA
El artculo l'del Cdigo Civil nos dice que la persona humana es sujeto
de derecho desde su nacimiento por lo tanto la capacidad para suceder se
refiere a la existencia. Por excepcin, la capacidad comprende al nasciturus,
persona concebida al momento del fallecimiento del causante, que nace viva,
su derecho se suspende mientras el nacimiento no se efecte. El segundo
prrafo expresa que el concebido es sujeto de derecho para todo cuanto le
favorezca y que la atribucin de derechos patrimoniales est condicionada
a que nazca vivo.
Las personas jurdicas tambin pueden heredar, pero slo pueden hacerlo
a travs de la sucesin testamentaria, el supuesto es que deben existir para
suceder, de acuerdo al artculo 77 del Cdigo Civil, las personas jurdicas de
derecho privado existen a partir de su inscripcin en el registro respectivo.
b.-
Et MEJOR
DERECHO
tOS CONMURIEN-
En cuanto al fallecimiento de varias personas ocurridas como consecuencia de un mismo acontecimiento, se plantea el problema de determinar
el orden en que se produjeron las muertes para poder determinar si hubo
entre las personas transmisin de derechos hereditarios.
202
DERECHOCIVIL
TEORA DE LA PREMORIENCIA
Por circunstancias de hecho, edad y sexo, debe presumirse que unas
personas fallecieron con anterioridad a otras y que, en consecuenci, habra
A.-
juris tantum.
13.4 INVATIDACIN DE DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS
Segn nuestro Cdigo
REVOCACTN
El artculo 798 dice: El testador tiene el derecho de revocar, en cualquier tiempo, sus disposiciones testamentarias. Toda declaracin que haga
en contrario carece de valor.
Es
un derecho irrenunciable.
CLASES
Por su forma:
a.-
Expresa:
Cuando el testador as lo declara en trminos indubitables por un testamento posterio cualquiera que sea su forma.
b.-
Tcita:
Por su alcance:
a.-
b.-
se dispone sobre
todo
CADUCIDAD
Por la caducidad la institucin hereditaria queda sin efecto en todo o
en parte, aunque el testamento original sea vlido en su forma y no haya
sido revocado por el testador.
Total: Los primeros se producen por transcurso de plazo sin que se
verifique una determinada formalidad, por ejemplo, la caducidad
de testamentos especiales como el militar y el martimo. El testamento militar de acuerdo al artculo 715 del Cdigo Civil. Caduca
a los 3 meses desde que el testador dejo de estar en campaa y
llega a territorio nacional y el testamento martimo caduca a los 3
meses de haberse producido el desembarco definitivo y no hubiese
fallecido.
204
DERECHO
b.-
CIVI
b.2.Por renuncia o premoriencia del heredero instituido y por separacin culpable del cnyuge o divorcio.- Por renuncia de la
herencia no se extingue necesariamente el derecho sucesorio pues
si el renunciante tiene hijos u otros descendientes stos toman
el lugar del renunciante y pasan a heredar por representacin
sucesoria. Asimismo se produce la caducidad o extincin de los
derechos sucesorios provenientes del vnculo del matrimonio,
si se hubiera declarado la separacin judicial por culpa del
cnyuge sobreviviente o en el caso del divorcio. La disposicin
punitiva contra el culpable est contenida en el artculo 343
del Cdigo Civil. Uno de los efectos del divorcio es la prdida
de los derechos hereditarios, segn el artculo 353 del Cdigo
Civil.
b.3.Por declaracin de indignidad o desheredacin.- El heredero
instituido pierde la herencia o caduca su designacin si ha sido
excluido de la herencia por indignidad o desheredacin pero
si los herederos dejan descendientes, stos pasan a recibir la
herencia por representacin.
NULIDAD
El acto nulo slo puede serlo por las causales que se enumeran en el art.
219 del C.C. As, pues, el inc. del art. 219 citado pretende abarcar todos
los actos y situaciones que pueden ser excluyentes de la determinacin de la
voluntad, mientras que el inc. 4 del mismo articulado, se refiere a la licitud
de la finalidad del acto jurdico que se va a producir, cuando los efectos
generados por la manifestacin de la voluntad no pueden recibir el amparo
del derecho objetivo por contravenir el orden legal.
205
No es lo mismo testamento nulo que testamento revocado, en el primero la ineficacia se deriva de un vicio que existe en el testamento desde
su origen, mientras que el testamento revocado suPone la existencia de un
testarnento vlido antes de que su ineficacia sea determinada por una nueva
disposicin del testador.
No es lo mismo testamento nulo y testamento caduco, este ltimo pierde
su eficacia no por un vicio inmerso en el propio acto testamentario sino por
un hecho sobreviniente y ajeno a la voluntad del testador.
Siendo el testamento un acto jurdico son de aplicacin Para su validez
o ms Personas' artculo
814
BI4: LA IEGTIMA
CONCEPTO.En el Derecho sucesorio, se llama Legtima a aquella porcin de bienes
que
el testador (persona que hace el testamento) no puede disponer por
de
habrla reservado ia Ley a determinados herederos, llamados Por ello herederos forzosos o legitimarios. Es decir, todo legitimario es heredero, mas no
todo heredero es legitimario (hay una relacin de gnero-especie). El cdigo
civil vigente en su artculo 723" sefrala:
206
DERECHO
CIVI
SISTEMA DE FIJACIN
La extensin de legtima varia segn quien sea el heredero forzoso. si se
trata de descendientes, o del cnyuge, es igual a dos tercios de la herencia; y
si se trata de ascendientes equivale a la mitad. Esta cuota se fija cualquiera
que fuere el nmero de legitimarios que tengan derecho a ella.
Ios padres
Artculo 727
sei'a,la la
libre disposicin,
725
La extensin de
legtima en nuestro derecho nacional depende de
-la
gulen o quienes sean los legitimados concurrentes. As tenemos: l. Legtima
de los descendiente y del cnyuge: Los descendientes, cualquiera qr. frr".r" ,r,
nmero, solo o en concurrencia con el cnyuge, o el cnyuge sol, o cuando
ste hereda con ascendientes, tiene derecho a las dos trc-eras partes de la
herencia en calidad de_ legtima. si se trata de hijos la dividirn en partes
iguales, sin distincin de origen. Si concurren hijos con otros descendiLntes,
que heredan por representacin sucesoria, estos heredan por estirpes y aquellos por cabezas. Si no hay hijos y solo concurren desceniientes ae rior, aet
mismo grado, ejemplo todos nietos o bisnietos, se dividirn la legtima por
cabezas entre ellos, sin importar cuantos puedan ser en la lnea de"cada hi;o.
Al cnyuge corresponder una cuota igual a la de un hijo, concurran con
stos, o con otros descendiente que sucedan por representacin.
207
I4.2 LEGTIMA DEL CNYUGE.El Cdigo Civil vigente en su artculo 730o seala:
"La legtima del cnyuge es independiente del derecho que le corresponde-
El derecho hereditario del cnyuge se sustenta en su vnculo matrimonial y no en razones de parentesco, y dado que mientras la condicin
parental slo se extingue con la muerte y el matrimonio no siempre es
vitulicio, la ley establece determinadas exigencias para la herencia de aquel;
que son las siguientes: a. Que no est divorciado a la muerte del causante.
En efecto, el divorcio pone fin, generalmente, a los derechos y deberes que
nacen con el matrimonio, entre ellos el derecho recproco a la herencia, sin
importar quien dio causa a su disolucin. Obviamente' la sentencia que ha
deilarado el divorcio debe encontrarse ejecutoriada' Pues por ministerio
de la ley tales fallos obligatoriamente deben elevarse en consulta cuando
no son apelados; y slo despus de su aprobacin producen efectos. En
.on...o.t.ia, an cuando se haya declarado el divorcio por sentencia del
luzgado respectivo, el derecho hereditario subsistir mientras no se haya
resuelto la apelacin o la consulta en la instancia superior. B. Que no est
separado poi su culpa. No se trata de una simple separacin de hecho, a
veies pasajera y por razones superficiales, sino de separacin legal impuesta
por fallo judicial en juicio de divorcio o de separacin promovida por culpa del viudo. Tambin, en este caso, debe tratarse de sentencia eiecutoria
y no pendiente de apelacin o de consulta, porque e estas situaciones
continan vigentes los derechos sucesorios y el culpable puede heredar al
de cujus. En cuanto al mutuo disenso, llamado ahora separacin convencionai, como en ste no se exPresa quien ha dado motivo a la separacin,
los derechos sucesorios subsistirn igualmente mientras no se declare el
divorcio referido en el Punto anterior. c. Que el causante no haya muerto
DERECHO CIVIL
la
2. Derecho de Usufructo
Ella tiene por objeto hacer justicia con un cnyuge que se ve expuesto, al
momento del fllecimiento de su cnyuge, a las vicisitudes de una particin
en que hijos, nueras y yernos, defienden sus intereses sin tomar debidamente
en cuent la suerte de ste, despojndolo, en ocasiones, de los bienes en que
ha vivido por aos, en compaa del causante. La figura consagrada_ en las
esos
avatares.
Nuestro Cdigo
civil en el artculo
para s.
Al extinguirsL el arrendamiento
recho de habitacin.
Estos derechos recaen nicamente sobre el inmueble, no as sobre los
bienes muebles existentes en l,los cuales forman parte de la masa hereditaria,
209
a excepcin del menaje ordinario del hogar, que de acuerdo con el artculo
320o corresponde al cnyuge del ausente o al cnyuge sobreviviente.
se extinguen en
2to
DERECHO
CIVI
ni sustitucin
alguna.
INSTITUCIN DE HEREDEROS
El Cdigo Civil vigente en su artculo 734o seala:
736o seala.
hereditaria son los llamados Herederos Forzosos o Legitimarios, considerados en el artculo 724". La referida disposicin legal es, pues en verdad, una
211
Y LA DEL LEGATARIO
INSTITUCIN DE LEGATARIOS
Los preceptos que le competen y le son de aplicacin son:
1.
2.-
3.
15.2
2t2
DERECHO CIVIL
ninguna persona. Las reglas que la rigen pueden resumirse en las siguientes:
1) Por principio son herederos a ttulo universal, respecto a bienes, erechos
y obligaciones, es decir que tienen un derecho expansivo del que se deriva
la acreencia entre coherederos, la responsabilidad de stos por las deudas
del causante y que en nuestro derecho est limitada al valor del activo y la
titularidad sobre cualquier bien del que no hubiera dispuesto especficamente
o que apareciere despus...".
Artculo 735 "La institucin de heredero es a ttulo universal y comprende la totalidad de los bienes, derechos y obligaciones que constituyen la
herencia o una cuota parte de ellos. La institucin de legatario es a ttulo
particular y se limita a determinados bienes, salvo lo dispuesto en el artculo
756. El error del testador en la denominacin de uno u otro no modifica
la naturaleza de la disposicin.' 2) El testador que tiene varios coherederos,
puede sealar la parte de la herencia que asigna a cada uno; y de no hacerlo
suceden todos en partes iguales.
Artculo 737" "El testador que no tenga herederos forzosos, puede instituir uno o ms herederos voluntarios y sealar la parte de la herencia que
asigna a cada uno. si no la determina, sucedern en partes iguales." 3) El
heredero es pasible de "condiciones" y "cargas", no contrarios a la le las
buenas costumbres y al libre ejercicio de los derechos fundamentales como
personas, que disponga el testador. 4) Este ltimo tiene tambin el derecho
de designar un sustituto, si el heredero voluntario muere antes que l o para
el supuesto que renuncie a la herencia o la pierda por indignidad. se trata
de los mismos supuestos para la procedencia de la "sustitucin" que tena
un Ttulo especial con un solo artculo, el 706, que guarda concordancia
con el numeral 740 del cdigo que nos rige actualmente. 5) Ahora bien, el
sustituto que reemplaza al heredero voluntario, se sujeta a las mismas condiciones y cargos que el instituido, salvo que el testador disponga otra cosa,
o que las condiciones y cargos impuestos sean por su naturaleza inherentes
a la persona del instituido.
15.3 Albaceas: Concepto, requisitos, formas de nombramiento y
atribuciones
ALBACEA
Es obligacin del albacea efectuar inventario judicial de los bienes que
constituyen la herencia. Procede su remocin si no ha empezado la faccin
de inventarios dentro de los noventa das de la muerte del testador. Los albaceas son los ejecutores testamentarios a quienes el testador nombra para
que se cumplan sus disposiciones de ltima voluntad.
2L3
por el artcalo
797:
voluntario
Artculo
785o.-
'El
lo hubiera aceptado, no podr renunciarlo sino por justa causa, a juicio del
juez."
La designacin no obliga a la persona en la cual recae el nombramiento.
Esta puede aceptarlo o renunciar a 1. Una vez aceptado, no podr renunciarlo sino por justa causa, a juicio del juez. Una vez retomado el cargo no
se podr renunciar.
*Mientras
el albacea no acepte el cargo o no se excuse, el juez
Artculo 786".de la sucesin, a solicitud de parte interesada,
que
conocer
al
conesponda
le sealar un plazo prudencial para Ia aceptacin, transcurrido el cual se
tendr por rehusadol'
214
DERECHOCIVIL
Es Personalsimo
CLASES DE ALBACEA.-
Por el Nmero
a. Singulares, es el caso del encargo dado a una sola persona. b. Plurales, es el caso del encargo dado a varias personas. Estos pueden ser, a su
vez: l.- Simultneo, cuando son designados para ejercer conjuntamente el
cargo, pudiendo ser mancomunados o solidarios. Los primeros deben actuar
unnimemente o por mayora. Los segundos pueden cumplir los actos del
215
PLURALIDAD DE ATBACEAS
De acuerdo a lo dispuesto en los artculos 780o, 781o 782" la pluralidad
de albaceas se rige por las siguiente reglas: L Debern desempear el cargo
en forma sucesiva, unos a falta de otro, en el orden en que son designados.
2. Dicha regla no rige cuando el testador dispone que acte conjuntamente
o cuando les atribuye funciones especificas a cada uno de ellos. 3. Cuando
ejercen el cargo de manera conjunta, la actuacin debe ser por unanimidad,
previndose que en caso de desacuerdo rige la decisin de la mayora. 4. Vale
tambin la actuacin de uno que cuenta con autorizacin de los dems. 5,
El ejercicio conjunto del cargo produce la solidaridad, salvo que el testador
disponga lo contrario.
REQUISITOS PARA
Et CARGO
El cdigo civil vigente en su artculo 787o, seala. 1. Atender a la inhumacin del cadver del testador o a su incineracin si ste lo hubiera dispuesto as, sin perjuicio de la facultad que tiene el cnyuge del difunto, sus
descendientes, sus ascendientes o hermanos, excluyentemente y en este orden,
a decidir sobre la necropsia, la incineracin y la sepultura, cuando no existe
declaracin del causante. 2. Ejercitar las acciones judiciales y extrajudiciales
para la seguridad de los bienes hereditarios. 3. Hacer inventario judicial de los
bienes que constituyan la herencia, con citacin de los herederos, legatarios
y acreedores de quienes tenga conocimiento. 4. Administrar los bienes de la
herencia que no hayan sido adjudicados por el testador, hasta que sean entregados a los herederos o legatarios, salvo disposicin distinta del causante. Por
ello, el artculo 791' faculta a los herederos o legatarios a pedir al albacea la
adopcin de medidas necesarias para mantener la indemnidad de los bienes
hereditarios. 5. Pagar las deudas y cargas de la herencia con conocimiento
de los herederos. 6. Pagar o entregar los legados. Cuando el testador insti
216
DERECHO
CIUL
RENDICIN DE CUENTAS
De acuerdo al artculo 794", el albacea dar cuenta documentada del
albaceazgo a los herederos o legatarios si slo hubiera stos, inmediatamente
despus de haberlos ejercido, aunque el testador lo exima de esta obligacin.
2t7
816: DESHEREDACIN
CONCEPTO, CAUSALES Y EFECTOS
La desheredacin consiste en privar de la legtima a un heredero forzoso,
cosa que slo puede hacerse por testamento, siendo preciso, adems, que se
base en alguna de las causas legalmente establecidas.
CONDICIONES DE LA DESHEREDACIN
Ellas son: f. indudablemente para la procedencia de la desheredacin
debe de existir una causal que la justifique se trata no de cualquier causal
sino de alguna o algunas que ya estn previstas por la ley civil. 2. que se
trate no de cualquier heredero, sino precisamente de herederos forzosos
(esto es, el cnyuge del testador, sus descendientes o sus ascendientes); y 3.
Manifestacin expresa de la voluntad de desheredar; esto es, el testador manifieste en forma indubitable su propsito de desheredar, y que surge clara
ntidamente del propio testamento. El que deshereda puede promover juicio
para justificar su decisin, la sentencia que se pronuncie impide contradecir
la desheredacin; as lo dispone el artculo 751" del cdigo de 1984. La accin
contradictoria corresponde ejercitar a la persona afectada con la desheredacin,
se considera que fue privada de la herencia, injustificadamente. Se dirigir
contra los herederos del causante, debiendo probar que no incurri en las
causales alegadas por el testador. Tal accin tambin compete a los herederos
del desheredado. La accin se extingue a los dos aos que se cuentan desde
la muerte del testador o desde cuando el desheredado toma conocimiento
del hecho de la desheredacin.
218
DERECHO CIVIL
CAUSALES DE DESHEREDACIN
a) Para los Descendientes (artculo 744.)
2L9
16.1 Efectos
y remisin
EFECTOS DE LA DESHEREDACIN
El Cdigo Civil vigente los efectos se encuentran precisados en los artculos 755" y749o, de los cuales se extrae lo siguiente: 1. La exclusin de la
herencia de un desheredado, hace posible a sus descendiente, en virtud de
la representacin sucesoria, la adquisicin de la parte que habra correspondido al desheredado. 2. De ser los descendientes incapaces, el desheredado
pierde tambin el derecho al usufructo o a la administracin de los bienes
que aquellos reciben. 3. Por otra parte cabe anotar que la prdida del acervo
sucesorio slo y nicamente se refiere a la legitima que le tocara al desheredado, como heredero forzoso, mas no aLcanza a las donaciones o los legados
y los alimentos debidos por ley; ni , en general, a otros derechos que se le
difieran por la muerte del testador.
CONTRADICCIN DE LA DESHEREDACIN
El derecho de contradecir la desheredacin corresponde al desheredado
o a sus sucesores y se extingue a los dos aos, contados desde la muerte del
testador o desde que el desheredado tiene conocimiento del contenido del
testamento.
16.3 INDIGNIDAD
CONCEPTO
La indignidad es una sancin por la cual el heredero que ha incurrido
en determinadas ofensas contra el causante queda privado de la herencia, es
decir, a recibir su cuota de herencia.
CAUSATES
DERECHO CIVIL
o en susttucin de
1.
l. La desheredacin priva de la legtima a los herederos forzosos; en cambio, la indignidad priva de la herencia, adems a los herederos voluntarios y
tambin a los legatarios. 2. La indignidad funciona tanto dentro de la sucesin
legal, como en la sucesin testamentaria. En cambio la desheredacin cabe
nicamente en la sucesin testamentaria. Esta diferencia es importante. 3.
La desheredacin precisa de expresa manifestacin del testador, en tanto que
la indignidad necesita declaracin basada en mrito de una expresa causal
prevista en la ley, sin haber declaracin previa del causante. 4. La. indignidad
se hace efectiva mediante el juicio que inicie cualquiera de los sucesores a
suceder en concurrencia con el indigno. La desheredacin depende de la
voluntad del causante, expresada en el testamento; no obstante cabe que
promueve accin para justificar su decisin.
CONCEPTO DE COTACIN
Colacionar es llevat agregar o devolver a Ia masa hereditaria, en realidad o ficticiamente, bienes que salieron del caudal del causante en vida
de ste, pero que la Ley entiende que salieron, slo, como anticipo de la
mismo herencia.
221
La colacin que en el Derecho Romano surgi para evitar desigualdades entre los hijos emancipados con los no emancipados, encontr acomodo
en el cdigo civil como una figura de proteccin de los herederos, estando
muy relaci,onada con la legtima hasta el punto de generar cierto confusionismo conceptual. Se afirma que la palabra colacin deriva del verbo latino
confero, que significa llevar; y aplicada al derecho sucesorio indica el acto
de aportai o llevar a la masa hereditaria bienes o valores. Es la institucin
suceioria en virtud de la cual son restituidos a la masa hereditaria los bienes
dados en vida por el causante a sus herederos forzosos' Por donacin y otras
liberalidades, ieputndolos anticipo de su legitima; es decir a cuenta de su
respectiva porcin hereditaria. La colacin funciona cuando concurren a la
suclsin ds o ms herederos forzosos, a fin de establecer la igualdad de sus
legtimas, puesto que si existiese slo un heredero no habr quien la pida ni
quien la cumpla.
fundament la colacin en que lo recibido a ttulo gratuito
en vida por los herederos lo era en concePto de anticipo de herencia, y en
consecrrncia deban contarlo en su parte, de tal forma que ficticiamente
devolvan o llevaban a la masa comn lo percibido en vida para as repartirlo
entre los herederos legitimarios o forzosos Para que junto con el donatario,
tambin heredero legal o forzoso, pudieran percibir de forma igualitaria la
herencia del causante.
Se entendi y
17.2
ANTICIPO DE HERENCIA
831o seala:
222
DERECHO CIVIL
"La dispensa est permitida dentro de la porcin disponible y debe establecerla expresamente el testador en su testamento o en otro instrumento
pblico"
Es la declaracin del causante, expresada en testamento u otro instrumento pblico, de que los bienes anticipados no sean colacionados. Es decir
que el heredero forzoso beneficiado no estar obligado a restituir lo recibido
del causante en donacin u otra liberalidad. La dispensa es eficaz hasta el
lmite de la porcin disponible, lo que significa que conferida dentro de ese
lmite es necesario calcular si el valor de los bienes anticipados est dentro
de 1. En cuanto a los bienes, se considera que la dispensa de hacerse por
instrumento privado, se considera que la dispensa de colacionarlos podr
otorgarse en el mismo instrumento en que se dona, o en similar clase de
documento y no requerirse de instrumento pblico, tanto ms si para ello
puede utilizarse el testamento olgrafo, que es de naturaleza privada, no
obstante la disposicin del artculo 433' del C.P.
u.4
REQUTSTTOS DE
LA COTACTN.-
2)
3)
tA
COTACIN
Voluntariedad.
Solemnidad
223
4)
5)
6)
ni tuviese dinero
para aportar su valor a la masa hereditaria, puede restarse de su parte el
valor de lo recibido en anticipo. Esta formula (tantum, animus accipiendo),
es decir restando lo recibido por donacin, importa una colacin por imputacin, en la que la prestacin, consiste en devolver el bien o entregar una
suma de dinero, es sustituida por el acto negativo de recibir menos bienes en
el reparto de la herencia. Si la cuota hereditaria no alcanza para compensar
el valor de la donacin, porque el heredero recibe una vida de causante ms
Si el heredero no contase con el bien para devolverlo,
224
DERECHO CIVIL
COTACIN DE DEUDAS
Consiste en la imputacin de la cuota del heredero deudor del monto de
la deuda que tiene frente al causante, disminuyendo su adjudicacin en igual
valor. Si todos los herederos son solventes no hay problema sobre colacin de
deudas. El partidor debe siempre adjudicar el crdito del causante al mismo
heredero deudor, descontndosela de su haber. Se hace el cobro por va de
imputacin y prcticamente es igual que si se colacionase. Pero si el heredero
deudor es insolvente, las cosas cambian y nace un conflicto entre sus herederos y sus acreedores. Los coherederos tienen inters en que se verifique la
colacin, porque de esa manera le entregan de menos otro tanto de lo que
importa el crdito de ellos y ellos reciben de ms una cantidad equivalente.
Nuestro Cdigo Civil vigente no contiene normas sobre colacin de deudas
salvo el artculo 863" referido a la particin de los crditos, segn el cual
"los crditos que constituyen parte del activo hereditario, se dividirn entre
los herederos en proporcin a la cuota que tienen en la herencia.
No son colacionables
1. Los bienes recibidos por el heredero a quien se le hubiese dispensado
de la colacin. 2. Las mejoras que el heredero hiciere en el bien en especie,
que se colaciona. 3. Los bienes que por causas no imputables al heredero,
hubieren perecido antes de la apertura de la sucesin. 4. Lo que se hubiese
225
tA HERENCIA
Por su parte, las deudas son las contradas por el causante, formando
parte de la masa hereditaria y pasando al heredero por sucesin.
Es preciso sealar que el pago de las cargas de la sucesin tiene preferencia respecto al pago de las deudas. Si bien las deudas son de mayor antigedad en el tiempo (por haber sido contradas por el causante cuando ste
viva) que las cargas, larazn de su orden de prioridad secundario respecto
de stas reside en que sera sumamente engorroso y dificultoso realizar los
trabajos relativos al funeral o sepelio del causante, as como administrar (con
los gastos que ello conlleva) la sucesin en s, de no ponerse a estas cargas
administracin."
226
DERECHOCIVIL
tres meses."
DEUDAS DE LA HERENCIA
Son todas las obligaciones patrimoniales que habiendo sido contradas
por el causante, an no fueron cumplidas a su fallecimiento; vale decir que
son las obligaciones pendientes de pago, exigibles por razn de su tiempo.
El Cdigo Civil vigente en su artculo 87lo seala:
"Mientras la herencia permanece indivisa,la obligacin de pagar las deudas
del causante gravita sobre la masa hereditaria; pero hecha la particin,
cada uno de los herederos responde de esas deudas en proporcin a su
cuota hereditaria"
Producida la "Apertura de la sucesin", con el fallecimiento del causantedeudor, los acreedores de tal sucesin pueden interponer determinadas. 1.Acciones de pago. Trasmitidas las deudas del causante a sus herederos, si tales
deudas no tienen el carcter de ser "personalsimas" o si su transmisin no
esta prohibida por "pacto en contrario" o por la le el acreedor debe dirigir
su accin de pago contra los herederos, quienes respondern cada uno en
proporcin a la cuota que se les haya asignado. De permanecer "indivisa la
masa" el pago gravita sobre esa masa. (art. 871.). 2.- Accin subrrogatoria
es
el
228
por
DERECHO
BI9
CIVL
tA PROPIEDAD
19.1 CONCEPTOS
as:
229
r9.2 ATRIBUTOS
Del artculo 923o se desprende que los atributos o facultades del dueo
son: a.- El derecho de usar o ius utendi, en virtud del cual el propietario utiliza
el bien de conformidad con su naturaleza o destino. Este atributo presuPone
desde luego, el derecho de poseer o ius posidendi pues es la manera como el
propietario ejercita los dems atributos y sin ella no puede beneficiarse del
Li"". .- El derecho de gozar o disfrutar o ius fruendi, por el cual el dueo
obtiene para s el aprovechamiento del bien, se trate de sus frutos como de
sus productos e inJluye sus consumos, cuando el bien es consumible. c.- El
derecho de suponer o ius abutendi, que es el ms cuactefizado y tpico de los
atributos del dominio dado que el uso y el goce son actos de administracin
por cuya virtud el dueo tiene la libertad de disponer tanto material como
jurdica, consumindolos, afectndolo, desmembrndolos o desprendindose
de ellos a ttulo oneroso o gratuito. d.- El derecho de reivindicar el bien o ius
vindicandi, mediante el cual el propietario recurre a la justicia reclamando el
objeto de su propiedad y evitando la intromisin de un tercero ajeno a derecho
(ej. Recuperacin de un bien, reconocimiento de la propiedad, etc.)
r9.3 CARACTERES
Tenemos como caracteres jurdicos de la propiedad los siguientes:
a.-
b.- La elasticidad,
230
DERECHO
CIVI
no accesorio.
d.-
MODOS ORIGINARIOS
l.
2.
3.
4.
La Caza y la Pesca. Artculo 930'.'Los animales de caza y peces se odquieren por quien los coge, pero
basta que hayan cado en las trampas o redes, o que, heridos, sean
perseguidos sin interrupcin.
Artculo
Hallazgo de Tesoros.
Es la adquisicin de bienes muebles encontrados y que son de desconocidos. No se consideran tesoros los objetos arqueolgicos. Se
prohbe la bsqueda de tesoros en predio ajeno, cercdo, eificado,
salvo con expresa autorizacin del propietario.
6.
La Tradicin.
buena fe y como propietario, recibe de
otro la posesin de una cosa mueble, adquiere eI dominio, aunque
el enajenante de la posesin carezca de facultad para hacerlo. Se
exceptan de esta regla los bienes perdidos y los adquiridos por
infraccin de la ley penal."
19.5
EXTINCIN
1.- Por la adquisicin del bien por otra persona. Cualquier transferencia de dominio. Z.-Por destruccin, prdida o consurno total del bien.3,-por
expropiacin, o causa de fuerza mayor. 4.- Por abandonar el bien durante
20 aos y pasar al dominio del Estado.
232
DERECHO CIVIL
El cdigo civil de 1984 reconoce la institucin de la propiedad horizontal en su artculo 958, sin embargo, el desarrollo del mismo lo remite a
la legislacin de la materia.t83l
La justificacin de dicha opcin legislativa es flue el cdigo tiene vocacin de permanencia, por lo que cualquier modificacin que se pretenda
realizar requiere de un mayor periodo de tiempo en su elaboracin.
siendo que la institucin de la propiedad horizontal responde a las necesidades del da a da, las modificaciones a la misma requieren procedimientos
ms expeditivos, en funcin de lo cual se ha preferido que sea la legislacin
especializada la que recoja las reglas que regularn dicho instituto.
En el ao 1999 se promulg la Ley No. 27157 y su Reglamento aprobado
por Decreto supremo No, 008-2000-MTC, las cuales abrogaron el Decreto
Ley No. 22L22 y su Reglamento.
En sede notarial entr en vigencia la Ley N. 27333.- Ley Complementaria a la Ley N' 26662, la Ley de Asuntos no contenciosos de competencia
Notarial, para la regularizacin de Edificaciones.
Recientemente entr en vigencia la Ley No. 29090 - Ley de regulacin
de habilitaciones urbanas y de edificaciones, la cual ha sido duramente criticada atribuyendole el ser un instrumento de precariedad en la construccin,
y como supuesto incentivo al negocio inmobiliario sin tomar en cuenta los
requerimientos mnimos de supervisin, los cuales en un pas ssmico como
el nuestro deben evaluarse. Del lado opuesto, se puede indicar a favor de la
norma, que es una opcin vlida para indicar el derrotero - con precisiones
233
de por medio
el problema de vivienda en
nuestro pas.
tA
PROPIEDAD HORIZONTAT
El artculo I29 del Texto nico Ordenado del Reglamento de la Ley N'
institucin como "(...) eI rgimen jurdico que supone la existencia de una edificacin o conjunto de edificaciones integradas por secciones
inmobiliarias de dominio exclusivo, pertenecientes a distintos propietarios, y
bienes y servicios de dominio comn. Cuentan con un Reglamento Interno y
una lunta de Propietarios."
27157 define la
234
DERECHO CIVIL
trl
l87l
235
a)
b)
BIENES INTRANSFERIBLES
Son bienes comunes intransferibles, salvo pacto en contrario establecido
en el Reglamento Interno:
a)
b)
respecto al rgimen de propiedad exclusiva y comn toda vez que es obligatorio en todos
los casos en que existan unidades inmobiliarias superpuestas en el plano vertical.
En los dems casos, legislativamente se otorga la libertad de elegir por el rgimen de propiedad exclusiva y comn o el de independizacin y copropiedad.
Todo esto ha sido recogido en el 5.1 de la Directiva.
236
DERECHO CIVIL
c)
d)
propiedad exclusiva.
e)
O
g)
h)
La |unta de Propietarios elegir un Presidente, que gozar de las fay especiales de representacin sealadas en los artculos
74 y 75 del Cdigo Procesal Civil; quien, pn? ejercer dicha representacin
procesal, requerir solo de copia certificada por notario del acta de la sesin
de la |unta de Propietarios en la que conste dicho nombramiento.
cultades generales
EL REGLAMENTO INTERNO
Es el cuerpo normativo que regula el rgimen adoptado El Reglamento
Interno deber contener, obligatoriamente, lo siguienter
a)
b)
c)
propiedad exclusiva.
d)
e)
Los porcentajes de participacin que corresponden a cada propietario en los bienes comunes, de acuerdo con el criterio adoptado
por los propietarios o Por el propietario promotor.
s)
h)
Los porcentajes de participacin que corresponden a cada propietaiio en los gastos comunes, los cuales sern iguales a los de
participacin en la propiedad de los bienes comunes' salvo que se
adopte un criterio distinto.
El rgimen de la funta de Propietarios, sus rganos de administracin y las facultades, responsabilidades y atribuciones que se les
confiere.
Todo lo relativo a las sesiones ordinarias y extraordinarias, qurum,
votaciones, acuerdos, funciones y dems, de la |unta de Propieta-
rios
NOCIN
238
DERECHO CIVIL
20.2 CARACTERES
b).- La pluralidad
se
representados por
cuotas ideales o porcentajes y no sobre partes materiales.
iguales, salvo prueba en contrario. EI concurso de los copropietarios, tanto en los beneficios como en las cargas, est en proporcin a sus cuotas
restectivas"
20.3 CLASES
COPROPIEDAD NORMAL U ORIGINARIA: En cualquier momento
puede concluir con la divisin o particin. COPROPIEDAD CON INDIVISIN FORZADA: Es el impuesto por la ley (medianera). Debe mantenerse
permanentemente en estado de indivisin.
20.5 PARTICIN
Debe ser por escritura pblica. Concordancia: El art. 2010 del C.C.
para efectos de acceder al Registro
PARTICIN JUDICIAT
Procede en dos supuestos: a.- Cuando hay copropietarios incapaces o
ausentes. b.- Cuando siendo caPaces los copropietarios, estos no se Ponen
de acuerdo. Puede concluir en la venta a un tercero y repartir la liquidez
obtenida.t8el
trrl
Algunos consideran que el efecto de la particin por el cual se considera que el derecho
exlusivodel adjudicatario existe desde antes del acto divisorio, se remonta hasta el instante
en que surgi la comunidad partible (desde la indisin)
La aa;udiccin de un bien comn a un partcipe, sea directamente Por acuerdo de los
interesados, sea en remate pblico, con o sin admisin de postores extraos, jams implica
una enajenacin; siempre eJ un acto declarativo de un dominio preexistente. Solo hay enajenacin cuando estos se atribuyen a terceros extraos a la particin.
240
DERECHO CIVIL
20.8 MEDIANERJA
o unilateral
(testa-
t9O1
se
CARACTERES DE LA MEDIANERIA
a.- La existencia de materiales demarcatorios entre dos predios. b.- uso
comn por parte de los propietarios contiguos. c.- Existencia de un permanente estado de indivisin forzosa.
EXCEPCIN
CARGAS DE LA MEDIANERIA
B2l: LA POSESIN
2T.T CONCEPTO
rs!
Forma de copropiedad de origen legal que recae sobre la pared que dide dos predios. /Derecho ejercido por los propietarios colindantes sobre paredes disorias, cercos, muros, etc.
241
Art.
896:
2T.2 CLASIFICACIN
De acuerdo a lo estipulado en el presente Cdigo Civil hace la respectiva
clasificacin:
a)
Posesin Inmediata
b)
Posesin Ilegitima y de Buena fe.- La posesin ilegitima es de buena fe cuando el poseedor cree en su legitimidad, por ignorancia o
y mediata.- Es poseedor inmediato el poseedor temporal en virtud de un ttulo, porque alguien le cedi este
derecho y posee a nombre de otro.
DERECHO CIVIL
El artculo 902" del Cdigo civil vigente seala: "La tradicin tambin
se considera realizada:
1.
2.
21.4 DERECHOS
DEt POSEEDOR
243
A Todo poseedor
se le
Son
de
lucimiento o
mayr comodidad"
b)
El artculo 918' del Cdigo Civil vigente seala: 'En los casos en
que el poseedor debe ser reembolsado ile mejoras, tiene el derecho
de retencin".
Es
gastos
c)
de
de
restitucin.
d)
2M
Derecho a la proteccin posesoria: Cuando se cometan actos atentatorios contra la posesin se utilizaran los medios legales concedidos
al poseedor para conservar y defender la posesin.
DERECHO CIVIL
I,a suma de plazos posesorios procede de acuerdo a lo siguiente: l.cuando exista una transmisin vlida, conforme a derecho y. 2.-tuando se
trate de posesiones homogneas, es decir que no se puede sumar una posesin
mediata con una posesin inmediata.terl
245
21.7 PRESUNCIONES
915",
a)
Art.
912")
b)
c)
246
DERECHO CIVIL
d)
2I.8 EXTINCION DE
tA POSESIN
1.
2.
3.
4.
Tradicin.
Abandono
Ejecucin de Resolucin ludicial.
INTRODUCCIN
La dacin de Ley 28677 signific un reconfiguracin del sistema de
garantas en el Per, pues signific la derogacin de la prenda, la permisin
del pacto comisorio, la posibilidad de garantizar con bienes futuros y an
ajenos. La finalidad es nica: hacer ms eficaz un sistema crediticio.tesl
247
'
Lo que se ha hecho con esta nueva ley es corregir la deficiente regulacin de la garanta prendara en el pas. Deficiencias como Por ejemplo:
numerosas prendas, la mayora de ellas sujetas a distintas normas, diversos
registros y la imposibilidad de que la prenda se constituyera sobre toda clase
de bienes muebles.
Exista ms de una docena de prendas: la civil, la de crditos y de ttulos
art. 1084 del Cdigo Civil se autorizaba la prenda de crditos pero sta se
limitaba a los crditos que constaran en documento, el cual debe ser entregado al acreedor. Pero qu suceda por las cuentas por cobrar que no estaban
documentadas? No podan ser gravadas.
deudor, contar con un bien de respaldo que le permita recuperar la cantidad prestada.
As, contribuyendo a reducir el riesgo de no pago en las operaciones de financiamiento, se
lograr que fluyan ms recursos hacia las empresas. Uno de l9s principales obstculos que
limitan el acceso al crdito en el Per es el marco legal aplicable a la constitucin, registro
y ejecucin de garantas reales. En efecto, el sistema de cdito y garantas reales vigente
en el Per no contribuye ecazmente a reducir el riesgo de no pago en las operaciones de
nanciamiento y en consecuencia en carece el crdito. (Documento del MEF Facilitando el
Acceso al Crdito mediante un Sistema Efrcaz de Garantas Reales).
248
DERECHO CIVIL
t.-
La garanta puede constituirse sobre uno o varios bienes especficos, sobre categoras jurdicas de bienes muebles (tal como estn
definidos en la ley) o sobre la totalidad de los bienes muebles del
constituyente, sean presentes o futuros, corporales o incorporales.
2.-
3.-
futuras o eventuales.
La garanta se puede inscribir en el registro dependiendo si el bien
est ya registrado o no:
y el bien
gente.
249
6.-
Que la venta ser realizada por un tercero debidamente autorizado por las partes.
Que el valor de venta del bien no podr ser menor a las dos
terceras partes del valor del bien pactado por las partes, sino
sera nula la venta.
22.T CONCEPTO
La garanta mobiliaria es la afectacin de un bien mueble mediante un
negocio jurdico, destinada a asegurar el cumplimiento de una obligacin.
Mediante dicha figura, se busca darle valor a los bienes muebles desde un
plano dinmico, por lo que puede darse con o sin desposesin del bien
mueble.
1.
Acreedor garantizado: la persona en cuyo favor se constituye la garanta mobiliaria o quien hubiese adquirido, bajo cualquier ttulo,la
obligacin garantizada.
2.
3.
4.
250
DERECHOCIVI
las locomotoras, vagones y dems material rodante afecto al servicio
de ferrocarriles.
5.
7.
tizada.
8.
9.
Documento oficial de identidad: El Documento Nacional de Identidad (DNI) o aqul que por disposicin legal est destinado para la
identificacin de las personas naturales; mientras que en el caso de
las personas jurdicas, se entender que es el Registro nico del Contribuyente (RUC) o aqul que por disposicin legal lo sustituya. En el
caso de las personas extranjeras, el documento que les corresponda
segn la ley de su domicilio o su pasaporte.
10.
ll.
t2.
Frutos: son los provechos que produce un bien, sin alterar ni disminuir
su sustancia.
13.
251
15.
16.
17.
18.
Registro correspondiente:
19.
20.
2I.
22.
23.
DERECHO CIVIL
253
LA CONSTITUCIN
La garanta mobiliaria se constituye mediante negocio jurdico unilateral,
bilateral o plurilateral, debidamente otorgado con la finalidad de asegurar el
de la garanta mo-
biliaria
El acto jurdico constitutivo de la garanta mobiliaria deber contener
como mnimo:
2s4
1.
2.
En caso de bienes no registrados, la declaracin jurada del constituyente sobre su condicin de propietario del bien mueble afectado en
garanta mobiliaria. El constituyente asumir las responsabilidades
civiles o penales que pudieran derivarse de la falsedad o inexactitud
de esta declaracin.
DERECHO
3.
CIVI
identificacin y1a descripcin del bien mueble afectado en garanta mobiliaria. La descripcin se realizar preferentemente de forma
especfica o genrica, segn lo acuerden las partes.
5.
L-a
6.
7.
domicilio
jurdico constitutivo.
9.
10.
l.
1,
a que se
GARANTIAS PRECONSTITUIDAS
En caso los bienes muebles sean ajenos -antes de que el constituyente
adquiera la propiedad de dicho bien mueble-, el bien mueble sea futuro -antes
de que exista- y en caso se desee asegurar obligaciones futuras o eventuales,
la Ley cre las denominadas garantas preconstituidas.
La eficacia de la garanta preconstituida est regulada en el Art.
la Ley:
2l
de
l.
255
2.
3.
se
Ahora bien, en relacin de los terceros, la garanta mobiliaria Preconstituida deber inscribirse en el Registro corresPondiente. Una vez adquirida
su plena eficacia, los efectos de la garanta mobiliaria se retrotraen a la fecha
de la inscripcin en el Registro correspondiente. Los efectos retroactivos no
perjudican los derechos que, eventualmente, hubiese otorgado su anterior
propietario sobre el bien mueble afectado en garanta mobiliaria.
LA INSCRIPCIN REGISTRAL
Tal como lo mencionamos, el registro otorga oponibilidad, siendo que
la Ley ha regulado los actos inscribibles de manera enumerativa dejando
una clusula abierta:
l.
256
DERECHOCIVIL
2.
3.
a. cesin
de derechos;
b. fideicomisos;
c. arrendamiento;
d. arrendamiento financiero;
e. contratos de consignacin;
f.
medidas cautelares;
g. contratospreparatorios;
h. contratos de opcin; e,
i.
Cuando los actos inscribibles a los que se refiere este artculo recaigan
sobre bienes muebles registrados en un Registro |urdico de Bienes,
stos se inscribirn en la correspondiente partida registral. En caso
contrario, se inscribirn en el Registro Mobiliario de Contratos.
Los actos inscribibles referidos abienes muebles futuros seriin inscritos en el Registro Mobiliario de Contratos y permanecern all luego
de que dejen de serlo, a excepcin de los bienes muebles ciertos que
deban ser registrados en un Registro )urdico de Bienes, cuyos actos
ya inscritos sern trasladados al registro correspondiente.
1.
At NOTARIADO
del valor del bien mueble pactado por las partes (segn el inciso 7
del artculo 33 de la presente L.y) o, en su defecto, del valor comercial del bien mueble al tiempo de la venta. La nulidad debe ser
planteada dentro de los 15 das siguientes de la venta. Este plazo
es de caducidad.
Si el bien mueble estuviese afecto a gravmenes anteriores a la garanta mobiliaria que dio lugar a la venta, el representante deber
consignar a la orden del Juez Especializado en lo Civil, el importe
total de la venta del bien mueble dentro de los tres das hbiles
siguientes al cobro del precio. Si hubiese gravmenes posteriores a
la garanta mobiliaria que ha dado lugar a la venta, el representante consignar ala orden del juez el saldo del precio de venta que
hubiese despus de haberse hecho cobro el acreedor garantizado.
El juez proceder con arreglo al Cdigo Procesal Civil.
En ningn caso podr suspenderse la venta del bien mueble afecto
en garanta mobiliaria, salvo que el deudor cancele el ntegro de la
deuda. Cualquier controversia respecto del monto o de la extensin
de alguno de los gravmenes, ser resuelta por el |uez Especializado
en lo Civil, en la va sumarsima, conforme al Cdigo Procesal
Civil, sin suspenderse la venta del bien mueble afecto en garanta
mobiliaria, bajo responsabilidad.
notarial
y
representante
al
constituyente
al
y
el bien
al deudor y, en su caso
mueble no hubiese sido vendido, el acreedor ganntizado podr
solicitar su ejecucin judicial conforme al Cdigo Procesal Civil.
Las partes podrn convenir un plazo distinto.
Si transcurrieran sesenta das desde la remisin de la carta
DERECHO
CIVI
823: LA HIPOTECA
23.T DEFINICIN
259
1.-
2.-
3.-
ese
se
23.4 E]KTE51strt
txl
260
DERECHO
CIVI
se extiende
1101o, seala:
de
Civil vigente.
El Cdigo Civil vigente en su artculo 1112" seala
"Las hipotecas tendrn preferencia por razn de su antigedad conforme
a la fecha de registro salvo cuando se ceda su rango."
261
262
se reconocen las
DERECHOCIVI
1.
La del inmueble enajenando sin que su precio haya sido pagado totalmente o haya sido con el dinero de tercero
La del-inmueble para cuya fabricacin o reparacin se haya proporcionado trabajo o materiales por el contratista y por el *rio qie el
comitente se haya obligado a pagarle.
24.2 CLASIFICACIN
El Cdigo Civil peruano clasifica la relacin obligatoria de la siguiente
manera:
263
Relacinobligatoriaplurisubjetiva
trate de:
1)
2)
3)
264
DERECHO CIVIL
a)
Al acreedor que
b)
c)
1o hubiese
a)
b)
ttulo
c)
Buena Fe.- la buena fe a la que se refi.eren los artculos 1135. y 1136. del
cdigo civil, es la buena fe creencia, materializada en el desconocimiento del
acreedor de la existencia de las otras obligaciones.
tsl
26s
una de las prestaciones, esta imposibilidad es sobreviniente, la otra prestacin es an susceptible de ser cumplida y la imposibilidad no es imputable
a ninguna de las partes. Cuando se contrae una relacin obligatoria cuya
ejecucin se difiere en el tiempo, existe, entre otros, el riesgo de la imposibilidad sobreviviente de la prestacin (si la prestacin fuese originalmente
imposible el acto jurdico sera nulo de conformidad con el inciso 3 del
artculo 219").La teora del riesgo se aplica, como sabemos, cuando estamos
frente a un contrato con prestaciones recprocas, existe imposibilidad de
cumplir con una de las prestaciones, esta imposibilidad es sobreviniente, la
otra prestacin es an susceptible de ser cumplida y la imposibilidad no es
imputable a ninguna de las partes.
En verdad, cualquier solucin por la que se opte legislativamente, ya
sea el <periculum est creditoris> o el <periculum est debitorisD ser injusta
porque se har recaer el peso de la imposibilidad sobre los hombros de quien
no fue culpable de ella.
DERECHO CIVIL
b)
c)
La contraprestacin, si la hubiere.
24.5.I CONCEPTO
En sentido amplio, se entiende por cesin de crditos el acto entre vivos
en virtud del cual un nuevo acreedor sustituye al anterior en la misma relacin obligatoria. En este sentido pues, la cesin de crditos es una especie
de gnero "cesin de derechos" y del gnero "modificacin subjetiva de las
obligaciones. La cesin de crditos se ubica dentro del tema relativo a la
transferencia "inter vivos" de los derechos. As como se transfiere el derecho
de propiedad, tambin puede se transferido el derecho de crdito (as como
otros derechos).trot1t,ricamente es una institucin contempornea.[roo]
Normalmente, la cesin de crditos nace de un contrato entre el acreedor original (cedente) y el nuevo acreedor (cesionario). El deudor (cedido) puede ser parte o no serlo.
Los primeros derechos histricos no admitan la idea de la transmisin de las obligaciones,
1o que se explica por la concepcin personalista del nculo y por el inters prctico del
deudor de que el nuevo acreedor no fuera menos compasivo que el acreedor original; pero
pronto hubo de admitirse la transmisin "mortis causa" de la obligacin. Despus, el Derecho Romano admiti la delegacin novatoria, que exiga el consentimiento del deudor,
y la "procuratio in rem suam" por la cual el acreedor daba a otra persona mandato para
cobrar la obligacin alavez que lo exoneraba de la obligacin de rendirle cuentas con la
peculiaridad de que despus de la "litis contestatid' en el juicio intentado por el mandata-
267
El Cdigo Civil de L984 para la transferencia del crdito adopta el sistema del ttulo y del modo.
El sistema del ttulo y del modo requiere para la transferencia del derecho
dos actos distintos pero dependientes. Un primer acto, llamado Ttulo flue es
un acto de Obligacin; es decir, un contrato con funcin traslativa que genera
la obligacin de transferir el derecho. Un segundo acto, llamado modo, que es
un acto de disposicin; a travs del cual se realiza la obligacin de transferir
contrada con el ttulo y, por tanto, se transfiere el derecho.ttorl
B25: EL PAGO
25.T CONCEPTO
Etimolgicamente proviene del trmino pavare que significa apaciguar,
aplacar, por lo que el acreedor queda satisfecho con sus intereses pues su preocupacin ha sido suavizada. Tambin significa solutio que es igual ha decir
solucin porque denota cumplir con la prestacin debida. tr02l
268
r-DERECHO
CIVII
la prestacin."
25.2 PRINCIPIOS
A. Identidad de la prestacin.
Desde el derecho romano constituye un principio general, de la ejecucin
dela prestacin debida, y dentro de esta identidad dela prestacin, es decir,
que entre la conducta del deudor, contemplada como objeto de la obligacin;
y la que el mismo observa, existe una exacta adecuacin desde el ngulo de
la obligacin debida.
Esta solo en la facultad del acreedor, modificar el principio de identidad
B. Integridad de la prestacin
embargo es clara la definicin legal cuando extiende su radio a todas las obligaciones. Es
la prestacin de lo que se debe, sin distingos, trtese de daciones o entregas paro tambin
de hechos o abstenciones. El pago o en latn "solutio" (liberacin) es el modo natural de
extincin de las obligaciones por el cumplimiento de lo debido, ya sea un dare (dar una
cosa en propiedad o constituir un derecho real) un praestare (dar una cosa en tenencia,
por ejemplo la cosa dada en arrendamiento) o un facere (cumplir un hacer, por ejemplo
construir una casa).
ttot (JOSSERAND, Louis. Derecho Civil. Bs. As. - Argentina, Edit. Astrea, 1950, Torno. IV Pg.
3s0.)
269
C.- Indivisibilidad del a prestacin.Mientras la identidad hace referencia a que se trate de la misma prestacin y la integridad a que se realice por entero, la indivisibilidad concierne
a que el cumplimiento se verifique en un nico instante. Ello con indiferencia de que la obligacin sea divisible o indivisible, por que la regla aqu
explicada es que el 'Cumplimiento sea indivisible". El deudor sea cual sea
su naturaleza del vnculo, de la misma manera que no puede restringir el
pago a una fraccin de lo que debe tampoco puede hacerlo por etaPas (claro
esta que la autonoma privada puede romPer este principio. Por ejemplo en
la compra venta a plazos el pago del precio se ha ce en cuotas). El acreedor
tiene derecho a que el pago se efecte en un solo acto.
25.3 EFECTOS
El pago tiene efectos normales y excepcionales.
Casso y Romero "los efectos normales del pago son: la extincin del a
obligacin y la liberacin del deudor. Y los efectos excepcionales del pago nacen
de la subrogacin.
troal
25.4 INTERESES
25.4.I CONCEPTO
En la praxis social se emplea el trmino intereses en diferentes situaciones. Se dice que alguien se obliga a pag intereses, por ejemplo, cuando se
compromete a devolver una suma mayor a la percibida por un prstamo de
dinero. Se recurre al mismo trmino para designar a las sumas de dinero que
se adicionan a las indemnizaciones de daos extracontractuales, an cuando,
u05l
270
IL Editorial Labor
DERECHO CIVIL
En otras situaciones, aunque se pactan intereses para la devolucin oportuna de un prstamo dinerario, se llama tambin intereses a las sumas que se
agregan en caso de mora. Se denomina, asimismo, intereses, a las cantidades
de dinero que - a manera de sancin y sumadas a los intereses moratorios y
compensatorios, en su caso- se imponen a la parte que demora un proceso
judicial o que acta de modo impropio en el mismotr06l.
OSPINA FERNANDEZ nos dice que "El dinero, aunque est representado
por moneda fiduciaria, o sea, en todo o en parte por la fe del Estado, es tambin
en s mismo un bien patrimonial susceptible de constituir objeto de transacciones
comerciales, ya a cambio de oros bienes, ya al facilitrselo alguien a otro para
obtener como contraprestacin el pago de crdito, o inters". tr07l
FERRERO cosrA <Los intereses constituyen los frutos civiles que puede
producir cualquier bien o prestacin, sea o no una suma de dinero, por lo
que se aplican a toda clase de deudasn.
trtrl
PIZA-
27t
INTERES COMPENSATORIO
INTERS MORATORIO
'
HINOSTROZA nos dice que por medio de este <<se traa de satisfacer el
dao por el cumplimiento tardo. El inters moratorio es independiente del
compensatorio y de la indemnizacin. Los intereses moratorios se devengan
con e! retraso en el pago. La indemnizacin es exigible por el cumplimiento
272
DERECHO CIVIL
EfEMPLO: Tornando en cuenta el ejemplo anterior y agregando que hubieran pactado una tasa por inters moratorio de 0.0009% diario en caso de
incumplimiento, supongamos que vencido el plazo Guy no ha pagado a |aime
los 5000, y ese mismo da requiere a Guy que pague lo que le debe, pero Guy
cancela transcurrido siete das de la fecha del requerimiento. Cul es el monto
de inters moratorio que ha de pagar Luis?
25.5 EL ANATOCISMOTUOI
CIV[.
plazo.
4. En efecto, en pocas de gran inflacin, aunque las tasas reales permanecieran constantes,
el costo del diero que captan los bancos se eleva por el componente inflacionario (factor
que tiende a proteger el valor del dinero a lo largo del empo) y consecuentemente los
intereses de los crditos que los bancos cobran a su clientela se ven presionados a la alza.
Recordemos que la intermediacin bancaria busca guardar un equilibrio entre la captacin
y la colocacin. As, los intereses activos, o sea los de los crditos que otorgan los bancos a
su clientela, se componen el costo de captacin (intereses pasivos), los gastos de operacin
del banco las aportaciones a FOBAPROA, la constitucin de reservas y un margen de utilidad (que en los ultimos aos ha sido negativo en la mayora de los casos).
273
"No se puede pactar la capitalizacin de intereses al momento de contraerse la obligacin, salvo que se trate de cuentas mercantiles, bancarias
o similares".
de'refinanciamiento, pues, han buscado mantener las mensualidades acordes a los ingresos del acreditado, llevando o parte del componente inflacionario al final del
plazo del crdito. Con ello se pretende que el saldo de los crditos, a pesar de que aumente
en trminos nominales, se mantenga o disminuya en trminos reales y al paso del tiempo
s9 llegue a amortizar totalmente. Este es principio y objevo que persiguen los esquemas
de refinanciamiento y no el perjuicio del deudor.
5. Los esquemas
turl MA\luEt MTRANdA cAAiES (199s) DERECHo DEL os coNTRATos. EDrcIoNESJURIDICAS. LIMA. PERU. OP. CIT.P27L
274
DERECHOCIVI
25.6.1 CONCEPTOI",
De manera que el deudor deja de estar atado a su iA,creedor Originario", para ligarse al "Tercero" qoa efecto el pago de su obligacin cierta,
expresa y exigible.
trr2l Resulta necesario observar que el artculo 1263 del Cdigo Civil resulta
un precepto de
elemental idoneidad y justicia, pues evita que se presente el vicio de los 'trculos cncntricos", lo que ocurrira si el codeudor que paga el ntegro estuviera facultado para subrogarse tambin por el ntegro, con la nica detraccin de su parte, que se habra extinguido,
contra cualquiera de los codeudores, y as sucesivamente, en forma tal que tueran que
Promoverse consecutivas acciones judiciales hasta agotarse las relaciones internas entre los
codeudores.
e,
{ec,ir de Giorgi3, en los orgenes de la institucin, en rigor de Derecho, el coobligado o
el fiador que pagaban la deuda no entraban ministerio legis en los derechos del acieedor
pagado, si antes, o en el acto del pago, no eran cautos en estipular la cesin de los derechos;
pero dicha cesin constitua para ellos, a diferencia de lo que ocurra con el extrao que hubiese ofrecido el pago, una obligacin del deudor, de manera que si ste no estaba en grado
de hacer la cesin, el coobligado poda casi siempre rechazarlo con la excepcin cedndarum actionum. Recuerda Giorgi que la eja prctica mitig en muchos casos este rigor,
y andando el tiempo admiti muchas veces al coobligado, al fiador, al tercero poseedor, a
obrar con las acciones tiles en a de regreso, sin necesidad de obtener cesin explcita.
Seala Giorgi que esta prctica fue la que suministr a Dumoulin la ocasin de proclamar
la teora de la subrogacin legal en favor del coobligado, teniendo en cuenta liconocida
Constitucin de Antonino Po, que conceda las acciones tiles al comprador de la herencia contra los deudores hereditarios. Y aun cuando Ia nueva teora tardase en encontrar el
aplauso de los juristas, sin embargo, en gracia a la equidad, por la que estaba justificada,
acab por triunfar; yla subrogacin legal en favor del coobligado fue sancionada primero
por el Cdigo Napolon y luego por el artculo 1253, numeral 3, del Cdigo Civilltahano
de 1865, segn el cual la subrogacin tiene lugar, de derecho, en favor d quien estando
obligado con otros o por otros al pago de la deuda tena inters en satisfacerli. (www.casti-
llofreyre.com)
275
a)
b)
Se extingue
te.
c)
276
DERECHOCIVIL
A. SUBROGACIN LEGAL
Es aquella que no nace ni proviene de la voluntad
B. SUBROGACIN CONVENCIONAT
Es aquella que proviene de la voluntad de las partes de la relacin
obligacional, pudiendo existir un acuerdo de voluntades realizado, entre el
acreedor y el tercero, o entre el deudor y el tercero. Se encuentra contemplado
277
a este una cosa distinta de la debida, quien la acepta con todos los efectos
legales del pago
putable habra afectado al bien del mismo modo si hubiera estado en poder
de quien lo entreg.
P26zLA TRANSACCIN
26.1 CONCEPTOIII4]
La transaccin es un contrato por el cual las Partes, dando, prometiendo
o reteniendo cada una alguna cosa, evitan la provocacin de un pleito o ponen
tual La voz transaccin de latn "transactid', designa dos operaciones distintas. En sentido corriente o vulgar esta expresin signifrca todo acuerdo de voluntades sobre un objeto cualquiera, o ms concretamente, una operacin mercantil o burstil. Se dice as, que se realiza una
transaccin, para referirse, por ejemplo, a Ia venta o compra-venta de un bien, a operaciones
efectuadas por una bolsa de comercio, etc, Segn el Novsimo Diccionario de la Lengua Castellana. En sentido gramatical, en cambio'Acomodamiento amistoso sobre cualquier dife-
278
DERECHOCIVI
rencia entre partedl Segn el cdigo civil francs, Colin y Capitan "es un contrato por el que
trmino a un litigio ya nacido o previenen un litigio por nacer.
La transaccin por diversos autores
La transaccin es un contrato por el cual las partes, dando, prometiendo o reteniendo cada
una alguna cosa, evitan la provocacin de un pleito o ponen trmino al que haba comenzado. Segn la doctrina Parra Quijano "la transaccin es un contrato por el cual las partes, mediante recprocas concesiones, terminan un litigio pendiente o precaven un litigio
eventual". Planiol y Ripert usan, en cambio, el trmino contoversid' y los Mazeud "pleito",
en ves de litigio, aunque son considerados equivalentes. Nuestro cdigo civil dice que la
transaccin es: "La transaccin es un contrato por el cual las partes, dando prometiendo
o reteniendo cada una alguna cosa, evitan la provocacin de un pleito o ponen trmino al
que haba comenzado. De las definiciones anteriores se desprende que esten dos pos de
transaccin, a saber: la extrajudicial mediante la cual las partes se ponen de acuerdo con el
fin de evitar un litigio, y la judicial objeto del presente anlisis en la cual las partes manifiestan su mutuo consenso pra poner fin a un juicio ya iniciado. Ahora bien, la doctrina
Carnelutti, Couture, Guasp, Rengel-Romberg, Parra Quijano, Henrquez La Roche coincide en admitir que Ia transaccin es un negocio jurdico complejo y no un acto procesal, en
virtud del cual se establece un contrato entre las partes transigentes cuyo objeto es la causa
o relacin sustancial que se ventila o ventilar en el juicio de que se trate. Con la transaccin lo que se busca es solventar, mediante recprocas concesiones, las causas que dieron o
darn origen a la relacin procesal entre las partes
279
280
DERECHO CIVIL
TIISI
RO3P''O MARADIEGUE, RIOS.(2002) DERECHO DE LAS OBLIGACIONES. EDITORA FECAT. VOL. il Ob. Cit. 190-193
281
se puede
TRANSACCIN JUDICIAL
Se puede entender por ello, el convenio celebrado por las partes mediante
el cual ponen fin a una controversia judicial materia de la litis tuz
En este caso, las partes hacen abandono de sus pretensiones, es dable
concluir que, en la medida de la escindibilidad de todas pretensiones, el
mrito que tiene es de constituir cosa juzgada, pues se ejecuta igual que la
sentencia.
TRANSACCIN EXTRAJUDICIAT
El artculo 693'Inc. 5 del Cdigo Procesal Civil seala
"Es tambin un convenio, pero con Ia particularidad que las partes pofin voluntariamente a algn asunto dudoso sin llegar a un proceso
judicial. Dicho convenio rene las formalidades de un contrato, con
nen
se establezca
por la va del
proceso ejecutivo."
tr'6r BARCHI VELAOCHAGA, LUCIANO. (1997) TEMAS DE DERECHO. Ob. Cit. Pg.4r7-
7t8
trtTl TiCoNA POSTIGO, Vctor Cdigo Procesal Civil, Lima-Per, Edit. GRIJLEY, r996,3ra.
Edit., Pg. 8s7.
282
DERECHO CIVIL
283
CONDONACIN
La condonacin es el medio de extincin de las obligaciones por el cual
el acreedor conviene con el deudor en dar por concluida la acreencia, sin
contraprestacin alguna:
CCINSOTTDACIN
DERECHO
CIVI
inmueble, que es acreedor, no va a garantizar la deuda que tiene con los otros
deudores con su propio bien en la parte que a el le corresponde.
el acreedor se rene. la condicin de deudor o en la de deudor la de acreedor, insisto: la obligacin se extingue. Porque es una sola la obligacin que
se extingue (se critica a josserand, quien afirma que "se extinguen las dos
obligaciones"). Es en la obligacin en que se renen las dos caractersticas,
las dos calidades.
827. TNEIECUCTN DE OBTTGACTONES
Por diferentes razones el acreedor puede no recibir el bien convenido en
la relacin previamente constituida, por lo cual se configurara un supuesto
de inejecucin de obligaciones.
primero debe considerarse como un lmite de responsabilidad "agravado" respecto a aquel expresado en trminos de "causa no
imputable". En efecto, esta ltima exPresa un concepto de carcter prevalecientemente subjetivo, mientras el caso fortuito, comporta una valoracin de
tipo objetivo, o sea extraa al deudor, "refirindose a un evento que proviene
generalmente, del exterior de la persona del deudor y de su organizacirr
conmica (hacienda)". Esta ltima cuestin, de otro lado, ha sido contestada
por una parte de la doctrina que atribuye tambin al fortuito un carcter
subjetivo. Para un sector de la doctrina que entiende objetivamente el caso
fortuito, subsume en este concepto alafuerza mayor, al hecho del tercero y
a la culpa de la vctima.
Se considera que el
Et HECHO DE UN
TERCERO
DERECHOCIVIL
de ruptura del nexo causal (art. 1972 c.c.). Esto haya su correspondencia
en inejecucin de las obligaciones, en el art. 1326 c.c., que establece que "si
el hecho doloso o culposo del acreedor hubiese concurrido a ocasionar el
dao, el resarcimiento se reducir segn su gravedad y la importancia de las
consecuencias que se deriven" (concausa), y en el art.1327 c.c., que prescribe
que "el resarcimiento no se debe por los daos que el acreedor habra podido
evitar usando la diligencia ordinaria, salvo pacto en contrario" (ruptura del
nexo causal). Ntese Ia diferencia en este ltimo supuesto (frente a la responsabilidad extra-contractual) de la posibilidad de convenir una exoneracin
de responsabilidad (que est en plena concordancia con una interpretacin
a sensu contrario del primer prrafo del art. 1328 c.c.).
Debemos recordar que, en la responsabilidad por inejecucin de las
obligaciones, tambin se contempla la responsabilidad del acreedor en los
arts. 1138.3 y 1155 c.c. Ahora bien, en la responsabilidad extra-contractual,
los numerales citados hacen referencia a la "imprudencia" de la vctima y en
responsabilidad contractual a la "culpa del acreedor".
27.2 LA MORA
CONCEPTO
Jos Mara. La
dor).
de derecho
civil patrimonial
287
At NOTARIADO
ELEMENTOS DE
tA
... es necesario que la obligacin pueda todava ser cumplisea idnea para sasfacer el inters del acreedor" ("Funretrasadamente
da y que cumplida
daentos deberecho civil patrimonial", Tecnos, Madrid, 1974, N'805, p. 124); y Manuel
ATBALADEJO expresa quer "Se llama mora del deudor al retraso jurdicamente relevante
en el cumplimient de la obtigacin (que ni impide ni hace intil el cumplimiento tardo)"
("Derech civil", T. 2, Obligaciones, 5" ed., Bosch, Barcelona, 1980, S 32' p. 178)'
trzol Luis
288
DERECHO
CIVI
OCASIONE.-
'Los daos y perjuicios que la mora ocasione son asumidos por el deudor.
Cuando se trata de una obligacin dineraria, dichos daos se traducen
en el pago de intereses moratorios"
EFECTOS ESPECFICOS
As, por ejemplo, el artculo 1443' del Cdigo; inciso 1, del artculo
1897' del Cdigo; artculo 1557" del Cdigo. Civil vigente.
EFECTOS DE LA MORA DEL ACREEDOR.Los efectos de la mora del acreedor son las consecuencias jurdicas que
el ordenamiento jurdico le atribuye a la situacin moratoria. a).- Inversin o
translacin del riesgo; b).- Deber de reparar los daos y perjuicios que la mora
ocasin. Los efectos que el Cdigo Civil vigente le atribuye a la situacin
moratoria en su artculo 1339' seala: "El acreedor en mora queda obligado
a indemnizar los daos y perjuicios derivados de su retraso". gt Cdigoiiuil
vigente en su artculo 1340' seala: "El acreedot en mora asurne los riesgos
por la imposibilidad de cumplimiento de la obligacin salvo que obedezca a
dolo o culpa inexcusable del deudor".
290
DERECHO
CIVI
El Cdigo Civil vigente en su articulo 1331o seala: "La prueba del ilolo
o del a culpa inexcusable corresponde al pnjudicado por la inejecucin del a
obligacin, o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso". producido el
incumplimiento (o la mora) de una relacin obligatoria, para poder reclamar
la indemnizacin de los daos y perjuicios es preciso que el acreedor pruebe
291
DAO ULTERIOR
En la medida que la clusula penal constituye una valuacin anticipada
de los daos y perjuicios es posible que ocurran dos situaciones: a) Que los
daos que realmente se produzcan fueran mayores a los daos previstos
por las partes en la clusula penal. Este mayor dao se denomina DAO
ULTERIOR. b) Que los daos que realmente se produzcan fueran menores
a los daos previstos por las partes en la clusula penal (REDUCCION DE
LA PENA).
Para que proceda la indemnizacin del dao ulterior, las partes deben
preverlo al establecer la clusula penal y, adems, corresponde al acreedor la
prueba de su existencia y de su cuanta, En tal caso, adems de la penalidad,
el deudor deber pagar la indemnizacin del dao ulterior.
DAO EMERGENTE
Es la prdida que sobreviene en el patrimonio del sujeto afectado por
el incumplimiento de un contrato o por haber sido perjudicado por un acto
ilcito, o como sostiene un sector autorizado de la doctrina italiana, "la disminucin de la esfera patrimonial" del daado
LUCRO CESANTE
Se manifiesta por el no incremento en el patrimonio del daado (sea
por el incumplimiento de un contrato o por un acto ilcito). Es "la ganancia
patrimonial neta dejada de percibir" por el daado. Para el Stimo Juzgado
tr2tl Sobre esta base, la jurisprudencia ha venido afirmando reiteradamente que la clusula penal
debe ser objeto de interpretacin restrictiva. La interpretacin restrictiva se aplicar, sobre
todo, a los casos en que se pretenda no slo la pena pactada sino -adems-la indemnizacin
de los daos y perjuicios causados, afirmando qre esta peticin acumulada no podr ser
estimada, salvo que se hubiese pactado expresamente por las partes esta posibdad.
292
DERECHO CIVIL
A propsito de la denominacin "dao a la persona", se opina que "resulta ms propio referirse al "dao subjetivo", esto es, al dao ocasionado
al sujeto de derecho, en sustitucin a las expresiones "dao a la persona"
o "dao personal", que resultan estrechas para incluir todas las situaciones
que pueden configurarse. Al dao subjetivo se le opondra el dao no subjetivo. De este modo se colocara al sujeto de derecho como punto medular
de referencia para formular la distincin entre uno y otro dao, alejndonos
de la clasificacin que distingue al dao en patrimonial y no patrimonial y
que tiene como eje al patrimonio".
En efecto, el trmino ms adecuado para referirse a este tipo de dao es
el de "dao subjetivo", por cuanto, tambin lo pueden sufrir el concebido y
las organizaciones de personas no inscritas, los cuales, tcnicamente, no son
personas. Me ano a la posicin que ubica al hombre como eje y centro del
derecho, sin embargo, la expresin ms felizpara el dao patrimonial, debera ser la del 'dao objetivo", por cuanto, ocasiona merma, justamente, a los
objetos de derecho y, debido a ello, ste se puede determinar exactamente.
293
Una autorizada doctrina argentina propugna 'que hay que dejar la categora del dao moral, hay que omitirla de los cdigos para sustituirla por la
del dao a la persona"tt2zl. Doctrina nasional, en opinin que comparto, ha
afirmado que esta formula Parece muy interesante; pero no convinceste. A nivel
jurisprudencial, de manera ms especfica, se ha entendido como dao moral
aquel 'traducido en el dolor y sufrimiento que significa someterse a tratamiento
mdico y quirrgicoDlr23!, o como aquel producto del "sufrimiento de la persona
en el padecimiento de los efectos que le produjeron la ingesta" de medicamentos
defectuosos o tambin, aquel causado con la interposicin de una demanda al
atribuir, sin sustento suficiente, hechos y sindicar a una Persona como autora
de la sustraccin del dinero de una empresa.
MOSSET ITURRASPE, Ms all del dano moral: el dao a la persona, en Cdigo Civil
Peruano. Diez Aos, cit.,406. El autor afirma que "el dao moral, en primer lugar, es absolutamente impreciso desde sus orgenes, desde su denominacin, desde su comprensin.
Mentiras, Porque no es un dao moral, es un dao
Qu signifrca aqueo de dao moral?
que otro me causa. No es un problema de mi
relacin
i"iiai.ol es on d"o a la vida de
.ti.id"d resentida, de mi moral que me reprocharf (cit.,406-407). La afirmacin de que el
trmino dao moral es impropio y que es jurdico, se remonta a la obra del mismo autor,
Responsabilidad por Daos, Tomo IV El Dao Moral, EDIAR, Buenos Ltres, 1986,26-27.
nzl Resolucin veintitrs del Vigsimo Tercer fuzgado Especializado en lo Civil de Lima, de
fecha 28.08.98 (Exp. No. 1997 -557 29 -0- 1 00- J-CI-23').
tr22l
294
DERECHO CIVIL
lla convencin que sirve para crear obligaciones, los franceses le llamaban
contrato. "el contrato es la convencin que produce obligaciones" dirn los
franceses.
Hay una teora que sostiene que el contrato, que el acto jurdico es un
supuesto de hecho, entonces como supuesto de hecho s se agotara, como
fenmeno fctico, como fenmeno ocurrente en la realidad se agotara
cuando termine de ocurrir. Como empieza un accidente y luego termina, o
como empieza un incendio y luego se acaba y entonces este es un dato de
la realidad que ya qued en el pasado como hecho y es un hecho histrico
demostrable, probable, acreditable, la ocurrencia no se mantiene, ya fue,
entonces el contrato como acuerdo, como supuesto de hecho tambin lo
es en ese sentido: en un lugar histrico definieron, elaboraron el supuesto
de hecho que la ley exige para que se genere la consecuencia respectiva y
entonces una vez que lo hicieron, se agot pues, y despus se fueron y no
volvieron mas. Entonces este supuesto de hecho debe ser demostrado a travs
de pruebas que demuestre su ocurrencia fctica, real en el sentido tangible,
en ese sentido puedo decir que el contrato acaba de verificarse y lo que
ocurre es que como supuesto de hecho genera una consecuencia jurdica
que es la que luego permanece para servir como regla, reglamento de eso
que las partes han querido, con lo cual es un instrumento en realidad, es
una herramienta. Se la toma, se utiliza para Provocar una consecuencia y
luego se acab y Io que queda es el reglamento que las partes han dispuesto
y que tambin en su oportunidad se agota, ya no como un hecho, por que
ella es algo intangible, inmaterial, pero se agota jurdicamente hablando, se
extinguen esas reglas, cesan de vincular a las partes.
Entonces, tenemos esta nocin ms amplia, mas extensa de contrato que
es aquella en virtud de la cual este sirve para crear y tambin para regulat
28.T ESTRUCTURA
La estructura contiene 5 elementos:
Los sujetos
La manifestacin de voluntad
El objeto
La causa
La formalidad
28.2 EL CONSENTIMIENTO
Segn nuestro cdigo sustantivo para la celebracin de los contratos es
necsario el consentimiento de las partes:
de
forma
sealada
la
observar
deben
que,
adems,
las partes, excepto aquellos
Art.
-is-"
se
objeto de algo.
El crear, regular, modificar o extinguir caeria bajo el ler. Sentido, Pero
en el Cc. Se habla de una razn diferente. Nuestro legislador sigui la tesis
del derecho francs, el objeto del contrato es la obligacin. Para los franceses
el contrato se agotaba en la obligacin. Se defini el contrato como convencin (acuerdo slo orientado d crear obligacin) Pero tuvo muchas crticas:
cmo es que un elemento esencial del contrato forme l solo el contrato
(contradiccin).
Requisitos que la ley impone al objeto del contrato: la obligacin, son
modos e t.t, eiigencias respecto de este elemento. Solo se pueden pedir
respecto de la obligacin, no respecto de las vicisitudes.
296
DERECHO
CIVI
Art. 1403" Cc : la obligacin que es objeto del contrato, debe ser licita. Algunos autores afirman que la licitud debe ser tambin respecto de la
prestacin (no siempre es as).
Debe ser posible |urdica y fsicamente. Las reglas deben estar en armonia
con el resto del sistema furdico. (compatibilidad funcional).
CONTRATOS FORMATES
Cuando hablamos de contrato formal y no formal, estamos hablando de
una forma. Cuando decimos que un contrato es formal, es que debe tener
una forma y si decimos contrato no formal, no decimos lo contrario. En otras
palabra, la forma puede apreciarse como el mecanismo que las partes utilizan
para expresar su voluntad. De manera que cuando hablamos de contratos
formales y no formales, no es que hablemos de contratos que tienen forma y
de otros que no la tienen, por que si no tiene forma, no habra expresin ni
consentimiento y no habra contrato. cuando hablamos de formales, hablamos de aquellos contratos en los cuales la forma es establecida por la ley. Y
cuando hablamos de no formales, son contratos que deben llevar una forma,
pero la forma la escoge el privado segn su conveniencia, segn su deseo. La
ley general es que los negocios jurdicos en general y el contrato en particular,
se guen por el principio de libertad de forma, entonces uno puede, por 1o
general, celebrar los contratos en la forma que le provoque y puede escoger
una compraventa celebrarla verbalmente o por escrito y si por escrito de mltiples forma, como escritura publica, registro, etc. hoy da la regla general es
la libertad de forma y la excepcin es que la forma es establecida por la ley.
Ahora bien, cuando un contrato es formal, cuando la ley establece la forma
para celebrar un contrato, ese mandato puede tener dos alcances: por que esa
forma puede ser un requisito de validez del contrato o puede no serlo. Cuando
la forma que la ley exige es un requisito de validez, significa que las partes
tienen necesariamente que aceptar la orden el mandato, y entonces, darle a
su consentimiento esa forma, expresar, plasmar, canalizar su consentimiento
contractual en la forma indicada por la ley. Por que entonces, esa forma viene
a ser un requisito impuesto a un elemento esencial del contrato llamado con297
DEFINICIN
Mediante los contratos preparatorios dos o ms partes contratantes
acuerdan celebrar en el futuro un contrato definitivo que por diversas razones
no desean o no pueden celebrar en el momento actual, pero que una vez
reunidas las circunstancias propicias juzgan conveniente hacerlo. Segn el
u2{l La Corte Suprema a fin de distinguir un contrato preparatorio de compromiso de contratar de un contrato definitivo de compraventa, ha sealado que tl compromiso de contratar un contrato definitivo de compraventa crea la obligacin de celebrar este contrato,
el cual, a su vez, crea la obligacin de transferir la propiedad de un bien y la obligacin
de pagar su precio en dinero", agregando que "el pago de una parte del precio imprta la
ejecucin del contrato definitivo, por cuanto en el contrato preparatorio slo se diterminan los elementos esenciales del contrato definitivo'y que "las partes en un compromiso
de contratar un contrato definitivo de compraventa no se denominan compradoi ni vendedori Ante el incumplimiento de cualquiera de los contratantes en celebrar el contrato
definitivo, nuestro Cdigo Civil faculta al contratante perjudicado a exigir judicialmente la celebracin del contrato o solicitar se deje sin efecto el compromiso de contratar,
todo ellq sin perjuicio de la correspondiente indemnizacin por los daos causados.
El contrato de opcin, por su parte, es el contato preparatorio mediante el cual las partes
contratantes acuerdan otorgar a uno o a ambos contratantes la facultad u opcin de que
a su sola declaracin contractual se celebrar el contrato definitivo, en consecuencia, una
parte contratante tiene el derecho de elegir entre celebrar o no el contrato definitivo. Este
contrato deber contener todos los elementos y condiciones del contrato definitivo. As por
ejemplo, en el contrato de opcin de la compraventa de un bien inmueble deberin incluirse
las clusulas relativas a la determinacin del bien y su entrega, el precio y la forma de pago,
entre otras. El ordenamiento jurdico tambin permite que el contrato e opcin, .o"tro
recaiga sobre bienes inmuebles, pueda inscribirse en el Registro de la Propiedad Inmueble
de los Registros Pblicos, con lo cual la parte contratante, tihrlar del derecho de opcin,
298
DERXCHOCIVIL
Los contratos preparatorios, con la finalidad de facilitar el trfico contractual, se dividen en dos: a) El compromiso de contratar; y b) El contrato
de opcin.
6.6
COMPROMISO DE CONTRATAR
Por el compromiso de contratar, segn el art. 1414. del C. C., las partes
se obligan a celebrar en el futuro un contrato definitivo.
El compromiso de contratar debe contener minuciosamente los elementos
esenciales del contrato definitivo. As por ejemplo: El contrato de compraventa tiene sujetos y objeto y forma. Tambin el compromiso de contratar,
debe contener por lo menos, estos elementos, aparte de otros, que las partes
deseen, como una clusula penal, la condicin, el modo y plazo.
PLAZO
El plazo del compromiso de contratar ser no mayor de un ao. En
caso de que las partes hayan pactado un plazo mayor, se reducir a un ao,
A falta de plazo convenido se considerara que es de un ao. (Art. L446,
RENOVACIN
as sucesivamente.
Derecho de una de las partes en caso de injustificada negativa del obliart. 1418'del Cdigo Civil la injustificada negativa
del obligado a celebrar el contrato definitivo, otorga a la otra parte, alternativamente, dos derechos: 1.- Exigir judicialmente la celebracin del contrato,
o. 2.- Solicitarse deje sin efecto el compromiso de contratar. En cualquiera
gado. De conformidad al
tendr preferencia sobre todo derecho real o personal que recaiga sobre el bien materia del
contrato preparatorio de opcin y que se inscriba con posterioridad, Io que, desde luego,
otorga mayor seguridad a las partes contratantes. (Alberto Soto Coaguila)
299
CONTRATO DE OPCIN
DEFINICIN
Es un contrato en virtud del cual, una parte se compromete a conceder a
la otra en forma exclusiva y temporal, el derecho a decidir a su solo arbitrio,
la conclusin de un segundo contrato, en determinadas condiciones pactadas
en el primer contrato. Segn el art. 1419' del Cdigo Civil. "Por el contrato
de opcin, una de las partes queda vinculada a la declaracin de celebrar
en el futura un contrato definitivo y la otra tiene el derecho exclusivo de
celebrarlo o no. El Dr. Manuel de la Puente y Lavalle, sugiere la siguiente
definicin del contrato de opcin: es el "Contrato por virtud del cual una de
las partes se obliga irrevocablemente a mantener vigente por cierto tiempo y
en determinadas condiciones que se precisan, una oferta exclusiva en favor de
la otra parte para que por decisin potestativa de sta, se celebre un futuro
contrato definitivo en tales condiciones, el cual quedar perfeccionado por
la sola aceptacin oportuna de la oferta"
CARACTERfSTICAS
Las caractersticas del contrato de Opcin son las siguientes: 1. Es un
contrato. 2. Su finalidad es que una de las partes tenga el derecho, por su sola
decisin de constituir otro contrato. 3. Su efecto es necesariamente futuro.
4. Es un contrato preparatorio 5. Es un contrato principal. 6. Es un contrato
que deja al beneficiado en libertad absoluta para aceptar
CONTRATOS EN GENERAL EN
Et CDIGO CIV[.-
UTILIDAD
El contrato de opcin permite a las partes "anclar un derecho", esto es
fijar de antemano los efectos de un futuro contrato, que no se quiere o no
se puede celebrar de inmediato, en forma tal, de asegurar, cualquiera que
fuere el desarrollo de los acontecimientos, que en la vida contractual cobra
cada da un ritmo ms acelerado, la obtencin de un derecho que quede
protegido.
DERECHOCIVI
PLAZO
El contrato de opcin, tiene un plazo mximo de 6 meses y todo exceso
se reduce a este lmite. Sin embargo, al vencimiento del plazo del contrato
de opcin, las partes pueden renovarla por un plazo no mayor de 6 meses,
en forma sucesiva si as lo desean.
FORMA
La formalidad es de tipo solemne, pues el contrato de opcin de conformidad al art. 1425' del Cdigo Civil, por ser una clase de contrato preparado,
debe celebrarse en la misma forma que la ley prescribe para el contrato definitivo, bajo sancin de nulidad.tr2sl
LA OPCION MEDIATORIA
El cdigo civil vigente en su articulo 1421" seala: "Es igualmente vlido el pacto conforme al cual el optante se reserva el derecho de designar la
persona con la que se va establecer el vnculo definitivo".
28.7 CONTRATOS CON PRESTACIONES RECfPROCAS
El contrato con prestaciones recprocas se refiere a aquellos supuestos en
los cuales ambas partes requieren realizar alguna prestacin. como ejemplo
tenemos la compraventa, el arrendamiento, entre otros.
fI251
30r
un inters
ella vincule al nuevo titular con el otro titular original, desde luego con el
asentimiento de este. Entre ambas instituciones existe semejanza en cuanto
permiten la intervencin, en la relacin contractual, de un tercero diferente
a los contratantes originales. Ambas instituciones son muy semejantes y por
ello su individualizacin se hace muy difcil, no obstante ello presentan diferencias. En primer lugar la cesin de posicin contractual es un contrato, y
es uno trilateral celebrado entre el cedido, cedente y cesionario; mientras que
el nombramiento de tercero es una estipulacin contractual no un contrato,
y en definitiva se constituye como un acto jurdico unilateral. De otro lado
en el caso del as denominado contrato por persona a nombrar no hay cesin
de posicin contractual en la relacin obligacional porque quien hace reserva - el estipulante - no est ocupando posicin alguna pues el contrato an
no surte efecto, aunque no surge la relacin obligacional no le va a ceder al
302
DERECHO
CIVI
DEFINICIN
lrrl
Una vez se hubo reconocido la validez de la figura, el problema que sin duda ms ha preocupado a la doctrina ha sido el de explicar [a posicin que el Leneficiario asume en la
operacin. De cuanto llevamos expuesto resulta que el beneficiario de un contrato a favor
de tercero es titular no ya de una simple ventaia econmica sino de un autntico derecho
de crdito, derecho que se conerte en definitivo con su aceptacin
303
sustituir al tercero con otra persona (art. 1460"). El acreedor del tercero que
no acepta el beneficio puede sustituirlo mediante la accin subrogatoria.
tA
tr24 El derogado Cdigo civil peruano de 1936 confunda los conceptos de rescisin y resolucin del contrato; ambos trminos eran usados indistintamente. En la doctrina ylegislacin
comparadas los trminos rescisin y resolucin son intercambiables, se utilizan indistintamente. Para unos, la rescisin, a la que llaman tambin distracto, mutuo disenso, contrario consenso (contrarius consensus o contrarius dissensus), es el acuerdo por el que los
contratantes exnguen un contrato3 con efectos retroactivos o irretroactivos, pero sin que
la retroactividad afecte derechos adquiridos por terceros en el nterin, como consecuencia
del contrato originario; otros admiten la rescisin unilateral, por ejemplo, el contrato de
trabajo que puede ser rescindido por voluntad unilateral del trabajador o del patrn.
304
DERECHO
CIVII
Extincin del ContratoConcepto.- El Maestro Pedro Flores Polo define la Extincin, como la
1.
305
2.- Existencia e Inexistencia Contractual.La Existencia contractual es el hecho jurdicamente relevante lo que implica una validez formal- y La Inexistencia contractual constituye el supuesto
que impide identificar el contrato por ser irrelevante para el ordenamiento
jurdico (invalidez formal). Aqu, identificamos un problema en la inexistencia ]urdica, que es relevante para el derecho positivo, porque presupone
una no calificacin implcita junto a una calificacin explcita (en trminos
de nulidad)
DERECHO
CIVII
ubicar a la
figura de la Rescisin como causa de Ineficacia estructural, por el hecho que
la causal de Rescisin aparece en el momento de conformacin del contrito.
sin embargo, dicha apreciacin, no nos parece acertada, pues, como ya se
estableci, solamente la Nulidad y Anulabilidad, proceden cuando al momento de establecerse la relacin jurdica aparecen algunos de los presupuestos
establecidos por el art.2r9 y 221 del Cdigo civil y vician su cnformacin
u origen, en tanto hablar de Rescisin o Resolucin estamos refirindonos a
un Contrato vlido en su conformacin. Consiguientemente, que las causales
de Rescisin aparezcan en la celebracin del contrato como en el caso de la
Lesin, no se le puede equiparar a la Ineficacia.
De los Efectos de la Rescisin.Nuestro cdigo civil, artculo 1372", en lo que a Rescisin concierne,
establece: "La Rescisin se declara judiciImente, pero los efectos de la sentencia se retrotraen al momento que se produce Ia causal que la motiya" .En
los casos previstos, en los dos primeros prrafos, cabe pcto en contrario,
no se perjudican los derechos adquiridos de buena fe." En lo atinente a los
efectos que derivan de la Rescisin tenemos, que sta figura, opera retroactivamente, esto es, "ex tunc" , y no presenta hechos consumados ni contgmpla
derechos adquiridos, por lo que el citado artculo 1372", admite que h ey
o el pacto establezcan resultados opuestos, y que concretamente, l rescisin
tenga carcter irretroactivo. Cabe agrega\ que dentro de la poltica de proteger a los terceros que actan de buena fe, dicha disposicin, establece una
proteccin a los terceros que adquieren derechos de buena fe, otorgndole
seguridad jurdica al trfico. IACK BIGIO CHREM, seala al respeCto, que
es importante observar, que dentro de las condiciones para ostentar la cilidad de tercero, no se requiere haber adquirido el derecho a ttulo oneroso,
ni se exige que el derecho sea acogido por el registro. De tal manera, que
307
DE LA RESOLUCIN DE LOS CONTRATOS.La palabra resolucin (del latn resolutio) significa deshacer, destruir,
desatar, disolver, extinguir un contrato. La resolucin deja sin efecto, judicial o
extrajudicialmente, un contrato vlido por causal sobreviniente a su celebracin
que impide que cumpla su finalidad econmica. El Doctor Pedro Flores Polo,
define como Resolucin de los Contratos, a la accin de deshacer o destruir
un contrato por inejecucin de las condiciones o cargos y con destruccin
retroactiva de sus efectos, segn la naturaleza del mismo, tratndose por
consiguiente, de una de las formas de extincin de los contratos, susceptible
de demandarse por una de las partes cuando en los contratos bilaterales
conmutativos y en los unilaterales onerosos y conmutativos de ejecucin
continuada, la prestacin a su cargo resultara excesivamente onerosa por
acontecimientos extraordinarios e imprevisibles; as como tambin cuando
los contratos aleatorios la excesiva onerosidad est producida por causas extraas al riesgo propio del contrato. En los contratos de ejecucin continuada
o diferida, la resolucin no alcanza a los efectos ya cumplidos, ni procede,
segn la doctrina ms generalizada, si el perjudicado hubiera obrado con
culpa, o estuviere incurso en mora. La otra parte puede evitar la resolucin
ofertando una mejora equitativa en los efectos del contrato. La Resolucin
entonces, presupone un acto por el cual el contrato queda sin efecto debido
a la concurrencia de circunstancias sobrevinientes a su celebracin.
DE tOS EFECTOS DE LA RESOLUCIN..
En cuanto a los efectos de la Resolucin, el artculo L372", ha previsto:
"...Los efectos de la sentencia se retrotraen al momento en que se produce la
causal que la motiva..." Algunos autores observan la redaccin del artculo
L372" del Cdigo Civil, determinando su posicin en cuanto a una mejor
redaccin de la norma, alegando que adolece de graves imperfecciones. As
tenemos, que el doctor Manuel La Puente y Lavalle, al analizar el artculo,
sostiene, que habiendo decidido el codificador civil que la resolucin no tiene
efecto retroactivo, su accin no recae en el contrato sino en los efectos del
mismo, y agrega,lo que se explica que aparece slo a partir de que ocurre
la causal y sobre el elemento contractual que est vigente en ste momento,
o sea la relacin jurdica patrimonial creada por el contrato. fuan Guillermo
Lohmann Luca de Tena, a quien se atribuye el cambio producido, seala,
308
DERECHO CIVIL
La resolucin requiere de la produccin de un acontecimiento sobreviniente, previsto por las partes o por la le para que puedan operar sus
efectos. La rescisin en cambio, no depende de ningn acontecimiento sobreviniente sino de una declaracin de voluntad de ambas partes o de una
de ellas cuando as sea admitido por ley.
La resolucin slo surte consecuencias desde que es declarada y no se
proyecta sobre el pasado, sino sobre el porvenir. Mientras que la rescisin
opera retroactivamente y no presenta hechos consumados ni contempla derechos adquiridos. La resolucin depende de una previsin hecha en el contrato mismo o en la ley. La rescisin, en cambio, tiene su base en un nuevo
contrato, en un acto de voluntad complementario de las partes, posterior a
la formacin del contrato, cuyo fin es dejarlo sin efecto. La resolucin del
contrato puede operar ipso jure (por condicin resolutoria), o bien puede
requerir la manifestacin de voluntad de la parte interesada. La rescisin no
puede operar instantneamente, y adems debe existir bilateralidad, en el caso
de resolucin unilateral, su operatividad est dada por una norma legal que
otorga a uno de los contratantes la facultad de dejar sin efecto el contrato,
con prescindencia de toda estipulacin contractual. Tanto la resolucin como
la rescisin tienen por efecto extinguir la vinculacin contractual mientras
que la causa de la resolucin reside en una circunstancia que la ley califica
como relevante (por ejemplo la excesiva onerosidad sobreviniente); la causa
de rescisin, en cambio reside exclusivamente en la voluntad de ambas partes
o en ciertos casos de una de las partes a la cual la ley otorga tal virtud.
309
At NOTARIADO
Tambin los acreedores del titular de la accin resolutoria pueden invocar la resolucin del contrato a travs de la accin subrogatoria (arts. L219.4,
1260.3,1889).
EFECTOS DE LA RESOLUCION.-
EL EFECTO RETROACTIVO
Manuel de la Puente y Lavalle nos indica que la resolucin no oPera
retroactivamente ya que la resolucin produce sus consecuencias a partir de
que se pone en conocimiento del juezla inejecucin de la prestacin debida;
en el caso del pacto comisorio la resolucin de pleno derecho oPera desde el
momento en que la parte interesada comunica a la otra que quiere valerse
de la clusula resolutoria. Esto no es retroactividad sino aplicacin inmediata
de la resolucin. Adems nos ampla: "Para entender mejor el concepto de
la aplicacin inmediata de la norma, debe tenerse en consideracin que la
retroactividad y la irretroactividad son problemas relativos a la eficacia de la
norma en el tiempo La aplicacin inmediata se refiere a situaciones que se
prolongan en el tiempo, en el sentido que los actos afectados por ella generan consecuencias o efectos que se siguen produciendo. Supone la existencia
de una situacin antigua que es reemplazada por una nueva. Se entiende
por aplicacin inmediata, bien sea de la ley o de una situacin jurdica, el
principio en virtud del cual los hechos cumplidos durante la vigencia de la
antigua ley o de la antigua situacin jurdica se rigen Por stas; los cumplidos despus del cambio se rigen por la nueva ley o la nueva situacin." El
Cdigo Civil en su artculo L372o en su segundo prrafo nos refiere que la
resolucin se invoca judicial o extrajudicialmente. En ambos casos los efectos
de la sentencia se retrotraen al momento en que se produce la causal que los
motiva. Por esta razn las partes debern restituirse las prestaciones en el
estado en que se encontraran al momento en que se produce la causal que
las motiva o sino en dinero. Aclarando a continuacin que cabe pacto en
contrario, esto es que cuando la resolucin sea por mandato de la le sta
no tendr carcter retroactivo; pero cuando sea estipulado por las partes
podr tener carcter retroactivo.
EL EFECTO REINTEGRATIVO
Una vez producida la resolucin del contrato, las partes debern restituirse recprocamente lo que recibieron con motivo del negocio jurdico
extinguido y/o pagarse las indemnizaciones compensatorias o resarcitorias
correspondientes. Si las partes nada deben restituirse los nicos efectos de
la resolucin en una accin de daos y perjuicios por parte del incumplidor.
Este efecto est incluido en el Cdigo Civil en el artculo 1372" tercer prrafo,
310
DERECHO CIVIL
el cual nos indica que por razn de resolucin, las partes deben restituirse
las prestaciones en el estado en que se encontraran al momento en que se
produce la causal que los motiva, y si ello no fuera posible debe reembolsarse
en dinero el valor que tenan en dicho momento.
EL EFECTO RESARCITORIO
311
"
312
DERECHOCIVIL
1984
tr28l
Esten otros casos especiales de resolucin dispuestos por ley o por pacto. Por ejemplo,
en la compraventa de bienes muebles no entregados al comprador, si ste no paga el precio
u otorga Ia garanta ofrecida, el vendedor puede disponer del bien, quedando el contrato
resuelto de pleno derecho (art. 1564); el pacto de retroventa por el que el vendedor adquiere el derecho de resolver unilateralmente el contrato, sin necesidad de decisin judicial
(art.1586); si Ia compraventa se hace sobre muestra, el comprador tiene derecho a la resolucin del contrato si la calidad del bien no es conforme a la muestra o a la conocida en el
comercio (art. 1573).
313
3O.T
TIPOS DE RESOLUCION
y futuro la resolucin de un hecho adquirido. Una vez producido el acontecimiento previsto (por las partes el negocio quedar extinguido de pleno
derecho, debiendo restituirse recprocamente lo que en su virtud hubieren
recibido. Pendiente que ocurra el hecho condicin, el contrato celebrado por
las partes produce todos sus efectos normales, nacen las-relaciones jurdicas
3L4
'
La Accin Redhibitoria
Cuyo objeto es dejar sin efecto el contrato con devolucin de la cosa y
el precio (art. 1511' del Cdigo Civil). En la doctrina se discute si la redhi
bitoria es rescisoria o resolutoria. De La Puente y Lavallel3 cita a Pothier,
Laurente, Baudry-Lacantinerie y Saignat, Lafaille, Rezznico, como autores
que consideran que la accin redhibitoria es una accin de rescisin que da
como
inexistente el contrato con efectos retroactivos. De otro lado cita a Co-
316
DERECHO CIVIL
y la resolucin (...)
La Accin Estimatoria
Por la cual no se obtiene la resolucin del contrato, sino una disminucin del precio equivalente a la desvalorizacin que se produce en la cosa
como consecuencia del vicio (art. 1512" del Cdigo Cil). Intentada una de
las dos acciones, pierde el titular definitivamente el derecho a la otra, por
que se trata de una opcin excluyente. En los artculos 1511. y 1512. del
Cdigo Civil en el captulo referido al saneamiento por vicios ocultos, se
hace mencin a la accin redhibitoria o resolucin del contrato indicando
el adquiriente puede solicitar, en razn del saneamiento a que est obligado
el transferente, la resolucin del contrato. Si el adquiriente solicita dicha resolucin contractual se impondr al transferente la obligacin de pagar: El
valor que tendra el bien al momento de la resolucin. Los gastos o tributos
dei contrato pagados por el adquiriente. Los frutos del bien pendientes al
momento de la resolucin. La indemnizacin de daos y perjuicios cuando
ste haya ncurrido en dolo o culpa.
5.- Resolucin por Autoridad del Acreedor o Pacto Comisorio
de resolucin.
317
3r8
DERECHO CIVIL
pudiendo traducir esta como "a gusto del cliente". Es una clusula que se
agrega al contrato de compraventa que hace que no haya venta o que sta
queda deshecha cuando la cosa vendida no agradase al comprador. Entonces
tenemos que para que este contrato se perfeccione, el comprador tiene que
declarar su conformidad dentro del plazo estipulado por el contrato, o por
los usos o en su defecto dentro de un plazo prudencial fijado por el vendedor.
Tenemos que detenemos en este punto y acudir al Cdigo Civil a ver como
legisla al respecto y nos encontramos que en los artculos l57lo y 1572" nos
indican que la compraventa a prueba se considera hecha bajo la condicin
suspensiva de que el bien tenga las cualidades pactadas o sea idneo para
la finalidad a que est destinado. Vemos pues que no se trata en verdad de
una clusula resolutoria sino que la propia ley reputa este
tipo de venta realizada bajo condicin suspensiva, considerando al comprador como "comodatario" mientras que no se declare expresa o tcitamente
que la cosa le agrade. Nos parece que esta figura hay que estudiarla con ms
amplitud ya que puede confundirse esta venta condicional, con una simple
oferta o tambin con un comodato.
6.4.- El Pacto de Mejor Comprador
319
DERECHO
CIVL
At NOTARIADO
Este instituto debe contar con tres tipos de condiciones para que opere: - Que la prestacin a cargo de una de las partes se torne excesivamente
onerosa o gravosa. - Que la causa de la excesiva onerosidad est constituida
por un acontecimiento imprevisible y extraordinario. - Que la parte perjudicada no est en mora y no haya obrado con culpa.
En los artculos 1440" y 1441. del Cdigo Civil encontramos la definicin
y los
elementos condicionantes de
prueba en contrario, que toda persona tiene conocimiento del contenido de las
inscripciones en los registros pblicos y nos soluciona el problema diciendo que
en el caso de derechos adquiridos por terceros de mala fe, la retroactividad de
los efectos que la sentencia de resolucin tiene respecto a tales terceros carcter
obligacional, al igual que la retroaccin entre las partes analizada lneas arriba.
Debemos dejar indicado que existe la posicin unnime de la doctrina, y tambin lo asimila el Cdigo Civil Peruano respecto a la posibilidad de renunciar
a la accin de resolucin, pero en el caso que sea posterior al incumplimiento,
dejando la discrepancia a la renuncia de la accin de resolucin formulada
previamente al incumplimiento cosa que puede ser discutible.tr2el
3r.r coNcEPTo
322
DERECHO
CIVI
A diferencia del Cdigo Civil de 1936 que, sin identificarlas especficamente, se ocupaba de las arras confirmatorias y penitenciales regulndolas en
un mismo ttulo (artculos 1348 a 1350), el Cdigo vigente de 1984 se refiere
a las arras confirmatorias, a las penales y a las de retractacin, regulndolas
en dos ttulos separados: uno contempla las dos primeras categoras (artculos
1477
1483).
FIRMATORIAS
En caso de cumplimiento del contrato, el que recibi las arras ls puede
devolver o imputar al precio de pago, segn sea la naturaleza de lo que se
pact (art. 1477). Por ejemplo: En una compraventa entre Xy Z, el comprador X entreg como arras una mquina de escribir. Si se cumple el contrato,
323
INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO.Se presentan dos situaciones: (Art., 1478). a) Si la parte que entreg las
arras no cumple, por causa imputada a ella, la otra parte se quedar con las
arras y el contrato quedar sin efecto. b) Si el que recibe las arras incumple,
el contrato queda sin efecto y el que dio las arras tiene el derecho a recibir
las arras dobladas. La parte que no ha incumplido con la obligacin puede
optar por hacer cumplir la obligacin o pedir la resolucin del contrato, en
cuyo caso la indemnizacin por daos y perjuicios sern regulados por las
reglas generales (art. 1479").
ARRAS DE
RETRACTACIN.-
'
UTITIDAD
Las arras se dan como el derecho de las partes a retractarse o como seal
de cumplimiento de un contrato. Las arras pueden aplicarse a la amortizacin
del crdito al cumplirse el contrato y si es posible hacerlo...
3t.4.1CONCEPTO
Las obligaciones de saneamiento son inherentes a la naturaleza del con1, aunque las partes no la hayan especificado al respecto.
DERECHO CIVIL
El enajenante siempre est obligado al saneamiento. Estas son normas supletorias, es decir, que suplen a la voluntad de las partes, y estn contenidas en
los arto 1484'Y 1485' que dicen: El artculo 1484'del cdigo Civil seala:
"Hay lugar a saneamiento en los contratos relativos a la transferencia de la
propiedad, lapo sesin o el uso de un bien" .El artculo 1490. del Cdigo
Civil seala: "En las ventas forzadas hechas por las autoridades y entidades
autorizadas por ley, el saneamiento queda limitado a la restitucin del precio
que produzca la transferencia". El artculo 1490o, se refiere a la venta forzada,
que produce slo la restitucin del precio, porque el transferente no quiso
enajenar el bien, pues se le oblig y el precio no ha ingresado a su patrimonio, sino que sirvi para que l pueda pagar su deuda. El artculo 1485' del
Cdigo Civil seala: "En virtud del saneamiento el transferente est obligado
a responder frente al adquirente por la eviccin, por los vicios ocultos del bien
o por sus hechos propios, que no permitan destinar el bien transferido a la
finalidad para la cual fue adquirido o que disminuyan tu valor". Son vicios
ocultos, aquellos que disminuyen la utilidad del bien o la hacen ilusoria, que
de haberse evidenciado, no se hubiera producido la transferencia. El artculo
1486" del Cdigo Civil vigente seala: "Si no se indica expresa o tcitamente
la finalidad de Ia adquisicin, se presume que la voluntad de las partes es dar
el bien el destino normal de acuerdo con sus caractersticas, Ia oportunidad de
la adquisicin y las costumbres del lugar" el artculo 1487" del Cdigo Civil
vigente seala: "Tanto la obligacin y el derecho de saneamiento se trasmiten
a los respectivos herederos". El artculo 1488' del Cdigo Civil vigente seala:
"El adquirente puede exigir eI saneamiento, tanto a su inmediato transferente
cotno A los anteriores a ste, en la medida que stos hubieran estado obligados a ello con respecto a sus inmediatos adquirentes'| El artculo 1489' del
nLos
contratantes pueden ampliar, restringir o suprimir
Cdigo Civil sealaz
la obligacin de saneamiento, salvo el caso del artculo 15280"
32s
por
eviccin. El vicio de derecho, del que adoleca el bien, tiene que existir desde
antes de efectuada la transferencia, ya que si este vicio se produce despus
de la transferencia, ya no hay la obligacin de saneamiento por eviccin.
En el saneamiento por eviccin, el transferente garantiza aL adquirente, por
los vicios de derecho que pueda tener-el bien que ha transferido, vicios de
derecho que tienen que existir antes de la transferencia. No gatantiza por los
vicios de hecho, por Ej. Cuando un tercero en uso de sus derechos despoja
de hecho al adquirente.
El artculo 1492" del Cdigo Civil vigente seala: "Se produce la eviccin cuando el adquiriente, con el asentimiento del transferente, se allana
a la demanda o hace abandono del bien sin esperar la resolucin de que se
trata el artculo 7497o" El artculo 1493' del Cdigo Civil vigente seala: "Si
el adquiriente, con el asentimiento del transferente, ha evitado la eviccin
mediante un pago, el transferente puede liberarse de todas las consecuencia
del saneamiento con el reembolso de lo pagado, de los intereses, de todos los
gastos en que haya incurrido el adquiriente y de la indemnizacin a que se
refiere el artculo 1495o, inciso 7" El articulo 1494" del Cdigo Civil vigente
seala: "No hay lugar a saneamiento por eviccin cuando el derecho del tercero
llegue a ser exigible por dolo o culpa inexcusable del adquirente"
SANEAMIENTO POR HECHO PROPIO DEL TRANSFERENTE.El artculo 1524" del Cdigo Civil vigente seala: "El transferente est
obligado al saneamiento por hecho propio que disminuye el valor del bien, lo
hac ntI para la finalidad de su adquisicin, o reduce sus cualidades para
ese efecto".
3I.4.3 DIFERENCIAS
Saneamiento por eviccin.- El artculo 1491' del cdigo civil vigente
seala en el ltimo prrafo que el saneamiento por eviccin se da por un
326
DERECHO CIVIL
seala:
Accin estimatoria. "El adquirente puede optar por pedir que se re pague
lo que eI bien vale de menos, por razn de vicio, en el momeito de ejrcrse
la accin de pago, teniendo en cuenta la finalidad de su adquisiiin, sin
perjuicio del derecho que contempla el artculo L5l2o, inciso 5,,.
Saneamiento por hecho propio del transferente.Se caracteriza por hechos posteriores a su adquisicin
y que lo hace
El artculo1525' del cdigo civil seala: Accin resolutoria y estimatoria.'En razn del saneamiento por hecho propio del transferente, el adquirente
puede ejercer las acciones previstas en los artculos lsll"
lsli". Estas
acciones son excluyentes".
B32: COMPRA-VENTA
32.I CONCEPTO
La compra venta es un contrato por el cual una de las partes denominada vendedor se obliga a transferir la propiedad de un bien a otra denominada comprador o adquirente, a cambio de una suma de dinero como
contra prestacin.
Entre los caracteres jurdicos del contrato de compra-venta tenemos
en primer lugar, que es un Contrato Principal, porque no depende de otro
contrato, siendo ms bien, que con mayor frecuencia, otros contratos son
accesorios a 1, como la Compra- venta a Plazos; en segundo luga constituye un contrato obligacional, porque de su contenido surgen obligaciones
327
DERECHO CIVIL
l.
2.
3.
4.
5.
6.
Cuando
329
para cada una de las partes. Tambin es un contrato oneroso, pues una de
sus caractersticas principales, es transferir la propiedad del bien a cambio
de un precio determinado, caso contrario estaramos frente a otro tipo de
contrato como la Donacin. Es un contrato conmutativo porque las partes
se conducen por hechos conocidos. Es un contrato consensual, porque se
perfecciona por el slo acuerdo de las voluntades entre las partes, y no est
sujeto a formalidad alguna, no obstante para que se adquiera oponibilidad,
ser necesario, la Inscripcin en el Registro de la Propiedad Inmueble.
32.2 ELEI'{ENTOS
El Vendedor; Comprador, y el bien materia de la venta.
1.
2.
3.
Garantizar por el buen estado y calidad del bien; de tal manera que
ste no oculte vicio o defecto alguno que 1o invalide, o reduzca su
verdadero valor; o sea inadecuado para los fines que motivaron la
decisin de compra.
328
1599' del. CC), para que ejerciten en el plazo de treinta das, contados a partir
de la comunicacin de fecha cierta a la persona que goza de este derecho o
del aviso inserto en el diario encargado de la publicacin de los avisos judiciales del lugar de la ubicacin de los bienes, salvo disposicin distinta de
las Leyes Especiales del (Art.1596'); para que se subrogue al Comprador en
todas las estipulaciones del contrato de Compra - Venta; reembolsndole el
precio, los tributos y los gastos pagados por ste y/o intereses pactados.
Es improcedente Retracto en las Ventas hechas por remate pblico. El
derecho de Retracto es renuncia e intransmisible por acto entre vivo (Art.
1595. del C.C). El Derecho de Retracto procede en la dacin de pago (Art.
1593'del C.C.) y en los bienes muebles inscritos y de inmuebles.
I.-
c-
Compra
Civil
330
seala
Artculo
DERECHO CTVIL
a.
Compra
En esta modalidad se fija un precio por cada unidad de Extensin o Cabida del Bien materia de la Venta; estando obligado el
Vendedor a entregar al Comprador la cantidad indicada en el
contrato; debiendo el Comprador, de haber mayor cantidad en
el bien recibido, pagar la diferencia y el Vendedor est obligado
a devolver el precio correspondiente al faltante (Art. 1574" del
CC.). Si el exceso o falta en la Extensin o Cabida del Bien
es mayor de una dcima parte de la fijada en el contrato, el
Comprador puede optar por su rescisin.
33.2 CARACTERISTICAS
De acuerdo a la siguiente clasificacin de los contratos:
VII
(Fuentes de las
IV (Donacin),
En cuanto a su estructura.La donacin es un contrato simple, pues da lugar a una sola relacin
jurdica.
332
DERECHO CIVIL
En cuanto a su contenido o rea.El contrato de donacin es, fundamentalmente, un contrato de carcter civil; ya que, al celebrarse a ttulo gratuito, tiene ausente el fin de lucro
propio de la actividad comercial.
En cuanto a su autonoma.-
naturaleza jurdica ha sido muy discutida en doctrina. En sus inicios, predominaba la posicin segn cual era solo un modo de adquirir la propiead;
luego pas a ser considerada como un acto jurdico. Hoy en da, prevalece
la idea de que es un contrato.
En cuanto al rol econmico.La donacin es un contrato de disposicin, pues implica una disminucin en el patrimonio del donante a favor del donatario. Esta disminucin
no se ve compensada por ninguna contraprestacin, razn por la cual no se
trata de un contrato de cambio (los contratos de cambio son aquellos destinados a la circulacin de la riqueza, sin que necesariamente deba existir
'intercambio alguno).
En cuanto a su funcin.-
En cuanto a los sujetos a quienes obliga.La donacin es un contrato individual, ya que las obligaciones creadas
por l afectan nicamente a las partes que lo celebran.
En cuanto a la prestacin.La donacin es, esencialmente, un contrato unilateral, puesto que solo
una de las partes (el donante) asume la obligacin de transferir la propiedad
del bien a la otra (el donatario).
En cuanto a la valoracin.La donacin es un contrato que se celebra esencialmente a ttulo gratuito.
En cuanto al riesgo.La donacin es un contrato fundamentalmente conmutativo. Esto obedece
En cuanto a sus efectos.De la Puente seala que el contrato, como acto jurdico, es una manifestacin de voluntad cuyarazn de ser es crear la relacin jurdica. As, una
vez cumplido este cometido, que se alcanza plenamente con la sola manifestacin de voluntad (al menos en los contratos consensuales), el contrato deja
de existir (ha concluido su rol).
FORMALIDAD EN EL CONTRATO DE DONACIN.El contrato de donacin tiene, de acuerdo con el Derecho Peruano, pluralidad de formas; estas dependen de la naturaleza del bien que se done, de su
valor y hasta de las circunstancias en las que se celebra el contrato. De ah que
no pueda hablarse de una formalidad para este contrato, sino de una pluralidad
334
DERECHO CIVIL
op. cit.
1625,".
tA
DONACIN DE INMUEBLES.En virtud a lo dispuesto por el artculo 1625'del Cdigo Civil seala
"La donacin de bienes inmuebles debe hacerse por escritura pblica,
con indicacin individual del inmueble o inmuebles donados, de su valor
real y el de las cargas que ha de satisfacer el donatario, bajo sancin de
nulidad"
[13o]
'Mar'o Castillo Freyre (2002) "Tratado de los Contratos Tpicos" Tomo I. Pontificia Universidad Catlica del Per. Fondo Editorial2002. Op. Cit. PP. 108- 215"
33s
33.4 OBLIGACIONES
DEt DONANTE
al donatario la propiedad de un
Modalidades de la donacin:
Inter. Vivos:
Se regula
Mortis Causa:
la Sucesin.
Por su Causa.
Simples: Sujetas a la liberalidad del donante, sin la idea de que
pueda recompensar al donatario.
se
;#*:".T,:"';il::::",:,1,',.X1#;:;ffi:l:,i:'"'"o
incierto
336
al L642 del
DERECHO CIVIL
tA
CTAUSULA DE REVERSIN.-
CONCEPTO
Ni la ley ni la doctrina establecen parmetros en relacin a las caractersticas o contenido de este pacto, lo que equivale a decir que el mismo
podra consistir en cualquier condicin resolutoria.
Procederemos a citar ejemplos:
tr3rl Esta clusula constituye una verdadera condicin resolutoria: la reversin se produce si el
donante sobrevive al donatario o a ste y a sus herederos. Este hedro, la supervivencia del
donante al donatario o a ste y sus herederos o la muerte de stos antes que la de aquI, es
de carcter enteramente eventual ya que no depende en lo ms mnimo de la voluntad del
donante. Cumplida la condicin resolutoria, el dominio que fuera transferido al donatario
queda revocado; sus efectos se producen de pleno derecho por el cumplimiento de la condicin, si bien en caso de negarse la restitucin de la cosa por el donatario o los terceros
poseedores de ella, ser preciso recurrir a las vas judiciales
337
LA REVOCACIN EN tA DONACIN
La revocacin en el contrato de donacin no es otra cosa que la posibilidad de resolver unilateralmente el contrato por parte del donante, iin
intervencin del donatario.
Sin embargo, resulta necesario establecer que la posibilidad de revocar
la donacin se debera realizar fundndola en una causa expresamente contemplada por la ley.
Causales de revocatoria.-
338
DERECHOCIVIL
834: MUTUO
34.r CONCEPTO
La definicin se encuentra en el art. 1648' del Cdigo Civil seala:
"Por el mutuo, el mutuante se obliga a entregar al mutuatario una determinada cantidad de dinero o de bienes consumibles a cambio de que
se devuelvan otros de Ia misma especie, calidad o cantidad".
l.-
Es traslativo de propiedad. Con este carcter se acerca a la compraventa y a la donacin, alejndose de los contratos de depsito
y arrendamiento. Este carcter est perfectamente precisado en el
339
es
2.-
3.4.-
5.-
Es
6.-
Es principal, porque es
7.8.-
9.-
Es
34.4 SUJETOS
DERECHO
CIVII
tiene que devolver la misma cantidad del dinero o del bien consumible, y a
veces mayor, cuando es con intereses, se le exige tambin capacidad plena.
Los representantes de incapaces o ausentes, para celebrar mutuo, en representacin de las personas cuyos bienes administran, requieren la aprobacin
del juez, quien para este efecto oir al Ministerio Pblico y al Consejo de
Familia, cuando lo haya y lo estime conveniente, salvo que el valor del bien
mutuado no exceda de 10 veces el sueldo, mnimo vital mensual (artculos
del Cdigo Civil 1651', 1307'y L652r.
Estos representantes de ausentes o incapaces no pueden dar ni recibir en mutuo, en representacin de las personas cuyos bienes administran,
sino observando las formalidades que para transigir se les prescribe en el
ttulo respectivo. Es decir, que tiene que seguir los trmites de necesidad o
utilidad.
La existencia y el contenido del mutuo, se rige por lo dispuesto en los
artculos 1648 al 1665"
Del Cdigo Civil, es decir que puede probarse por cualquiera de los
medios que permite la ley; pero si se hubiera celebrado por escrito, el mrito del documento respectivo, prevalecer sobre todos los otros medios
probatorios.
1.-
Transmitir el dominio del bien dado en mutuo, que debe ser fungible
y consiguientemente individualizada y entregado al mutuatario.
2.-
3.-
Responder de la eviccin
gacin de dar.
341
At NOTARIADO
OBLIGACIONES DE MUTUATARIO
Por otro lado las obligaciones del mutuatario son:
l.-
2.-
que
entrega.
3.-
34.6 PLAZO
342
DERECHO CIVIL
835: SUMINISTRO
35.T CONCEPTO
Por el contrario de suministro (o de abastecimiento), el suministrante
(o proveedor) se obliga a ejecutar a favor del suministrado (o beneficiario o
suministratario) prestaciones peridicas o continuadas de bienes o servicios,
a cambio de una contraprestacin o a ttulo de liberalidad. A falta de pacto
el suministro se presume oneroso.[1331
El suministro de bienes est normado en el Ttulo III arts. L604 a 1620,
de la Seccin Segunda del Libro vII del Cdigo Civil. El art. 1604 define el
suministro como el contrato por el cual "el suministrante se obliga a ejecutar
a favor de otra persona prestaciones peridicas o continuadas de bienes".
De acuerdo al artculo Art. 1604 del Cdigo Civil seala
1984.
343
35.2 CARACTERSTICAS
2)
3M
DERECHOCIVIL
4l
s)
liberalidad es gratuito.
6)
Es
345
7)
35.3 FORMA
El Suministro puede
a.
ser:
c.c.).
b.
3s.4 PLAZOS
El Plazo establecido para las prestaciones singulares se presume Inters
de ambas partes (Art. 1611'del C.C.).
Cuando el beneficiario del Suministro tiene la facultad de fijar el vencimiento de las prestaciones singulares, debe comunicar su fecha al suministrante
con un aviso previo no menor de siete das (Art. 1612" del C.C.).
346
DERECHOCIVIL
1.
del C.C.)
2.
3.
(Art.
l.
2.
a la
probanza
347
el suministro peridico, eI precio se abona en el acto de las prestay en proporcin a cada una de ellas>>.
ciones singulares
348
I
I
I
DERECHO CIVIL
civil
se
presume en inters
sobre esta norma vamos a sealar que est dirigida a conducir una
ordenada ejecucin de las prestaciones derivadas de las obligaciones del
contrato de suministro.
si bien el citado piecepto establece que el plazo del suministro se presume
en inters de ambas partes, a nuestro entender, este artculo est dirigido,
sobre todo, a proteger al suministrado de posibles arbitrariedades comeiidas
por el suministrante.
Por ejemplo
supongamos que A, suministrante, se ha comprometido a suministrar a
suministrado, 200 kilos de legumbres y hortalizas cada viernes, a cambio de una contraprestacin de 300 dlares por cada entrega. para que este
contrato tenga una ejecucin ordenada, ambos contratantes debern ejecutar
sus respectivas prestaciones en el momento en que se han comprometido a
hacerla; esto quiere decir que el suministrante no deber haceiun cumplimiento ni siquiera previo a la oportunidad de la entrega, y si lo hiciera, no
podra demandar por parte del suministrado la ejecucin de su contraprestacin. Lo propio regir para el suministrante respecto de su prestacin.
<<B>>,
Artculo
1614" cdigo
Civil
seala
"En caso de haberse pactado la clusula de preferencia en favor del suministrante o del suministrado, la duracin de la obligacin no exceder
de cinco aos y se reduce a este lmite si se ha fijado un plazo ffiAyor"
La clusula de preferencia supone la existencia de un contrato de suministro en donde las partes contratantes hayan incorporado un pacto por el
cual uno de ellos otorga al otro la preferencia para la futura celebracin de
un nuevo contrato de suministro. Esta preferencia, de acuerdo a la norma
bajo comentario, no puede exceder de cinco aos y se reduce a este lmite
si se ha fijado un plazo mayor.
Naturalmente, dicha preferencia, aParte del lmite temporal cuyo mximo acabamos de sealar, deber estar delimitada en un espacio geogrfico,
por lo general correspondiente al rea de influencia econmica del actual o
primigenio contrato de suministro.
CONTRATO DE SUMINISTRO CON CLAUSULA DE PREFERENCIA
EN FAVOR DEL SUMINISTRANTE
este
DERECHO
CIVI
SUMINISTRADO =: SUMINISTRANTE
El suministrado debe comunicar al suministrante su decisin de hacer
valer la preferencia.
CTAUSULA OE EXCTUSIVIDAD A FAVOR DEL SUMINISTRANTE
Artculo
1616 seala
"Cuando en eI contrato de suministro se ha pactado la clusula de exclusividad en favor del suministrante, el beneficiario del suministro no
puede recibir de terceros prestaciones de la misma naturaleza, ni proveerlos con medios propios a la produccin de las cosas que constituyen
el objeto de la prestacin"
CLAUSULA DE EXCLUSIVIDAD EN FAVOR DEL SUMINISTRADO
Prosiguiendo con e! comentario de las normas de! Cdigo Civil Peruano
acerca del contrato de suministro, encontramos que e! artculo 1617 hace referencia
al contrato de suministro en e! cual se haya pactado clusula de exclusividad a
tI34I
PERTJ.
pp.78-99.
351
Artculo
1617 seala
"Si la clusula de exclusividad se pacta en favor de! beneficiario de! suministro, e! suministrante no puede, directa o indirectamente, efectuar prestaciones
de igual naturaleza que aquellas que son materia del contrato, en ningn otro
lugar"
36.r CONCEPTO
lr35l
Lavoz arrendamiento proene de arrendar, que significa "ceder o adquirir mediante precio el aprovechamiento temporal de cosas inmuebles, o de beneficio o rentas".
En sus orgenes, el arrendamiento poda ser de cosas, obras o servicios. La idea de servicios tiene su origen en la idea romanista de la locatio conduco, y as, si bien como seala
Diez-Picazo,el que promete pagar el precio se llama "conductor", en el denominado arrendamiento de obras se invierte la terminologa y el que paga el precio es llamado " locator".
Algunos autores, como Arias Ramos, analizan la idea de locare, y otros apuntan que la
terminologa naci "probablemente en hiptesis referentes a obras del Estado y que de all
pas al derecho privadd.
La influencia del derecho ingls y del derecho germano sentaron sus bases para complementar al derecho romano, al grado de no admitirse en la actualidad el arrendamiento
perpetuo, pues a partir de la Revolucin francesa se modifica esta situacin.
3s2
DERECHOCIVL
36.2 CARACTERISTICAS
Es Tpico; Nominado; Principal; Sinalagmtico; Oneroso; Conmutativo;
De Tracto; Sucesivo; Consensual; Temporal; De Goce.
2.
3.
4.
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
1.-
o Duracin
a.
b.
c.c.)
De Plazos o Periodos Forzosos y Voluntarios: El Arrendamiento
puede celebrados por Periodos Forzosos y Periodos Voluntarios,
pudiendo ser estos en favor de una o ambas partes (Art. 1691" del
c.c).
ARRENDAMIENTO
CONTRACTUAL
Y CESIN DE POSICIN
1.
354
DERECHOCIVIL
2.
y obligaciones del Arrendatario en favor de un tercero que lo sustituye y se rige por la regla de la cesin de posicin contractual.
3.
1.-
2.
3.-
l.
At NOTARIADO
dando
a.
b.
si es necesario para la conservacin del bien que el Arrendatario lo devuelva para ser reparado.
c.
d.
e.
En caso de expropiacin.
B3Z MANDATO
37.T GENERALIDADES
Existen contratos que se caracterizanpor tener un contenido en s mismo,
como la compraventa, el mutuo y el comodato. Son contratos con continente
y contenido que tienen repercusin en el mundo social y econmico.
356
DERECHOCIVIL
37.2 DEFINICION
Esta figura del mandato contractual, la tenemos definida en el arto
1790'del Cdigo Civil seala
Itsl Como
3s7
del mandante.
IMPORTANCIA
Permite jurdicamente superar el tiempo y la distancia, para que el
mandatario desempee toda clase de actos jurdicos.
37.3 CARACTERES TURIDICOS
1.-
Z.-
otro contrato.
3.-
4.-
Es personal, aunque no personalsimo. Ambos contratos se basan en la confianza de la persona, pero mientras que el contrato
personalsimo slo debe ser desempeado P9r el titular y no Por
tror, el personal, puede ser materia de transferencia, facultndose
el mandato a otra persona, con la autorizacin del mandante. Esta
transferencia puedi ser expresa o tcita y anterior o posterior al
contrato.
5.-
m andante.
fija
sobre la
pactado
se
no
ha
sido
retribucin
la
Si il monto de
ya falta
mandatario
profesin
del
o
base de las tarifas del oficio
(art.
juez
de stas, por los usos y a falta de unas y otros, por el
Se presume oneroso, porque hay prestacin a cargo del
r79L).
358
DERECHOCIVIL
Y DEL MANDAN-
2.-
3.4.-
359
5.-
6.-
Si son varios los mandatarios y estn obligados a actuar conjuntamente, su responsabilidad es solidaria (art. 1795").
1.
2.
3.
4.
1.-
Mandato irrevocable.-
El mandato irrevocable, supone que no puede ser revocado unilateralmente por el mandante.
En la prctica, esta figura se puede establecer en virtud del principio
de que nadie est impedido de hacer lo que la ley no prohbe.
2.-
360
DERECHO CIVIL
entre
4.-
5.-
6.-
37.6
1.-
2.-
Por vencimiento del plazo del contrato, lo cual es obvio, razn por
la cual sealar esta causal era innecesaria.
Adems puede terminar por revocacin del mandante, porque es un
contrato de confianza. No funciona este inciso, cuando el mandato
es irrevocable. Asimismo por renuncia del mandatario.
3.-
Por muerte, interdiccin o inhabilitacin del mandante o mandatario, ya que es un contrato basado en la persona.
361
DERECHO
CIUL
entre
4.-
5.-
6.-
37.6
1.-
2.-
Por vencimiento del plazo del contrato, lo cual es obvio, razn por
la cual sealar esta causal era innecesaria.
Adems puede terminar por revocacin del mandante, porque es un
contrato de confianza. No funciona este inciso, cuando el mandato
es irrevocable. Asimismo por renuncia del mandatario.
3.-
el
Por muerte, interdiccin o inhabilitacin del mandante o mandatario, ya que es un contrato basado en la persona.
361
1.-
2.-
3.-
4.-
5.-
6.-
"
dato.
7.- Cuando el mandato ha sido dado bajo una forma que hace imposible
MANDATOIUDTCTAL .
'"'
DEFINICION
judicial al "Contrato por el cual una persona llamada mandatario, se obliga t ejercer en representacin del mandante, actos
jurdico5. ttrzl
Se denomina mandato
rr37l
AGUILAR CARBAIL, LEopoLDo (197 coNTRATos CIVILES. EDIToRIAL poRRA, S.A. MEXICO Op. Cit. p.
362
l9l
DERECHOCTWL
1.-
2.-
1.-
2.-
Pagar al mandatario los gastos que hubiese hecho con sus interese
legales, a partir del da del desembolso.
3.-
4.-
5.-
v
Asumiendo obligaciones derivados de los actos que celebra en inters y
por cuenta del mandante.
En este caso, el mandatario queda automticamente obligado, en virtud
del mandato, a transferir al mandante los bienes adquiridos en ejecucin del
contrato, quedando a salvo solamente los derechos adquiridos por terceros de
buena fe, no siendo responsable frente al mandante por falta de cumplimiento
de las obligaciones asumidas por las personas con quienes haya contratado,
a no ser que en el momento de la celebracin del contrato, conociese su
insolvencia, salvo pacto en contrario.
B38: FIANZA
38.T CONCEPTO
1.-
2.-
364
DERECHO
CIVI
Art. i878'seala
"La fianza, si no
fuere limitada, se extiende a todos los accesorios de
la obligacin principal, as como alas costas del juicio contra elfiador,
que se hubiesen devengado despus de ser requerido para el pago"
Art. 1879'seala
"El fiador no puede ser compelido a pagar
antes excusin de los bienes del deudor".
al acreedor sin
hacerse
365
unilateral.- Es un contrato de prestacin unilateral, porque el nico obligado frente al acreedor es el fiadot puesto
que el deudor no interviene en este contrato. Se realiza entre el
acreedor y el fiador. El deudor es un elemento extrao al contrato.
El acreedor debe exigirle el cumplimiento del pago de la deuda y
el fiador est obligado a pagar al requerimiento del acreedor.
3.-
Es de prestacin
4.-
366
y desventajas
5.-
6.-
DERECHO
CIVI
fianza debe constar por escrito, bajo sancin de- nulidad" y slo
quedar obligado el fiador por aquello a que expiesamente ie hubiera comprometido, sin que pueda obligrsele por mayor cantidad,
ni con mas gravamen que el fijado (art. 1873. y 1874" del Cdigo
Civil).
Esta formalidad se exige por razn de seguridad jurdica, ya que
puede traer repercusiones en el patrimonio del fiador.
7.-
SUJETOS
Son el acreedor y el fiador. No interviene el deudor.
CAPACIDAD
El fiador tiene que ser plenamente capaz, porque hay riesgo en cuanto
a su patrimonio.
oBIETO
Se
puede cubrir todas las obligaciones que sean lcitas; renta vitalicia, deuda,
[r3el
FORMAS
Laftanzaes convencional cuando se constituye por medio de un negocio
tl3e]
367
l-
DERECHO CIVIL
Estas son:
Art.
Art.
consentida de deuda.
En los casos de quiebra. Entraan tales casos una declaracin de insolvencia, con una extensin de todo su patrimonio que hace imposible el
sealamiento de bien libre suficiente Para cubrir la deuda.
369
Aqu surgen tres tipos de problemas que sern resueltos desde tres
puntos de vista. Estos son la relacin de los cofiadores con el acreedor, con
el deudor y la relacin de los cofiadores entre s:
RETACIN ENTRE COFIADORES Y ACREEDOR
El problema aqu es la vinculacin que liga a los cofiadores con el acreedor
es el relativo asi el acreedor puede dirigirse contra cualquiera de los cofiadores,
de manera indistinta, reclamndole la totalidad del crdito, o si, por el contrario, debe entenderse dividida la deuda, a efectos de la garanta, entre todos los
370
DERECHO
CIVI
regla ser que esta oblilacin de los cofiadores deber entenderse dividida en
tantas partes iguales como fiadores hayan. ttrol
trarl
inbito internacional.
El objeto de estudio del Derecho Internacional Privado son las normas internas de los
estados en materia civil, los tratados internacionales, los convenios y acuerdos entre las
naciones, as como el papel que desempean los organismos internacionales en materia de
regulacin del derecho de las personas.
Ila3l El Derecho Internacional Privado tiene una naturaleza formal, sus normas tienen carcter
distributivo y su objeto sealar, de dos o ms ordenamientos jurdicos distintos, curl de
ellos es el que se debe aplicar para resolver el asunto que se hubiere planteado.
Se plantea entonces, diferenciarlo del derecho material. La principal diferencia radica en la
naturaleza jurdica de cada una de las normas de estos derechos.
En trminos generales se puede decir que la norma de derecho es una formulacin general
y abstracta mediante la cual, cumplido un supuesto de hecho, se establece una consecuencia jurdica determinada. Esto es lo que sucede en todo el derecho material de cualquier
Estado. Hay all un conjunto de normas que en forma general y abstracta determinan un
supuesto de hecho, el cual, una vez cumplido, permite a su vez la realizacin de la consecuencia jurdica all prevista. Luego esta clase de norma es de carcter dispositivo, es decir,
37t
su
domicilio.
desaparecido.
La sucesin se rige por la ley del lugar del ltimo domicilio del
causante.
que esas normas integrantes de ese derecho material disponen en s mismas lo que se debe
hacer o ejecutar una vez cumplido el supuesto de hecho. Lo mismo no se podra decir de
las normas del Derecho Internacional Privado. Ellas, efectivamente, establecen como las
del derecho material un supuesto de hecho, el cual, una vez cumplido, la norma se declara
comPetente o incompetente para aplicar la consecuencia jurdica, dndole competencia a
otro ordenamiento jurdico extraniero en el segundo caso. Esta ultima norma es distributiva de competencia y, por lo tanto, la diferencia entre ambos derechos es que uno es dispositivo y el otro es distributivo. Uno dispone en s mismo lo que se debe hacer; el otro le da
la competencia a un ordenamiento considerado como competente de dos o ms llamados
a conocer.
372
KCTxfri+Rd6*
BATOTARIO DE
DnnncHo NornRrAr
376
DERECHO NOTARIAL
81: DERECHO NOTARIAL
I.I
CONCEPTO
I.2
CARACTERES
1.-
2.-
At NOTARIADO
3.-
4.-
5.-
derecho minero.
I.3
CONTENIDO
I.4
FINES
1.-
2.-
libertad.
3.-
4.-
I.5
I.6
DIFERENCIAS
Se conocen en el derecho comparado 2 sistemas en la organizacin
notarial: El sistema del notariado latino y el anglosajn. A continuacin
haremos una breve referencia a los mismos.
378
DERECHONOTARIAL
1.
Derecho codificado.
Protagonista el notario.
Colaboracin en la construccin jurdica en cuanto es su intervencin la que hace nacer eficazmente los negocios jurdicos
formales.
Autentificacin.
2.
Basado en la jurisprudencia y la costumbre, donde los precedentes son de cumplimiento obligatorio, siendo la prueba de
excelencia la testimonial.
En Inglaterra, la asistencia de carcter jurdico a los interesados
corre a cargo de la <legal profession>: los Barrister, conocidos
asesores consejeros que actan ante los Tribunales, y los Solicitors, equivalentes a procuradores que son los que directamente
se entienden con los clientes ya que el Barrister inusualmente es
visto. La prueba por excelencia es la oral, estando la documental
subordinado a ella.
Si bien el Notary ingls requiere de ciertos conocimientos jurdicos, stos no necesariamente son obtenidos en un claustro
universitario, sino en prcticas en notaras, y son nombrados por
el Arzobispo de Canterbury. Si bien no hay una limitacin de su
nmero impuesta por una norma escrita, la limitacin se da de
acuerdo a las necesidades. Un claro ejemplo es que no existen
La especial formacin del derecho ingls, su origen consuetudinario, la excepcional duracin en el tiempo de sus leyes, la
eficacia normativa de la jurisprudencia y el original sistema de
379
I.4
B2: EL NOTARIOI'44]
2.1
CONCEPTO
primer congreso del Notario Latino Celebrado en Buenos Aires, Argentina, en 1948, se
defini oficialmente el Notario con estas palabras: "El Notario latino es el profesional del
Derecho encargado de una funcin publica consistente en recibir, interpretar y dar forma
el
legal a Ia voluntad de las partes, redactando los instrumentos adecuados a ese fin y confirindoles autenticidad, conservar los originales de estos y expedir copias que den fe de su
contenido:"
380
DERECHO NOTARI.AL
2.2
ALCANCES DE SU FUNCIN
l.2.-
3.-
2.3
2.4
RIAL
Los siguientes son los caracteres del ejercicio de la funcin notarial:
1.-
2.-
cialidad.
3.-
4.-
5.-
Probidad: el notario debe de actuar con rectitud en todos los casos, o sea inspirndose siempre en los valores fundamentales para
que su actuar est enmarcado en el bien. La probidad es el otro
componente de la esencia de la fe pblica, al ser consustancial a la
legtima del acto notarial.
6.-
2.5
NMERO
5.1.
de Plazas Notariales
se establece de
a. Una provincia
b.
un Notario adicional.
5.2.
2.6
INGRESO
At
NOTARIADO
a)
b)
c)
382
DERECHONOTARIAL
d)
e)
0
g)
2.7
Nuestro pas est adscrito al sistema del notariado latinotrasl, que tiene
como base el sistema legal codificado, donde el instrumento pblico se convierte fundamentalmente en un medio de prueba.
Irasl Fundacin de la
Unin
La Unin Internacional del Notariado fue fundada en 1948 por los representantes de los
Notariados de diez y nueve pases: Argentina Blgica, Bolivia, Brasil, Canad, Colombia,
Costa Rica, Cuba, Chile, Ecuador, Espaa, Francia, Italia, Mco, Paraguay, Per, puerto
Rico, Suiza, Uruguay
Los estatutos de origen, aprobados bajo forma de oCarta> en octubre de 1948, fueron adoptados oficialmente el 21 de octubre de 1950 con ocasin del Congreso celebrado en Ma-
drid.
Las finalidades de la Unin son:
- La promocin yla aplicacin de los principios fundamentales del sistema de notariado de
tipo latino y de los principios de deontologa notarial;
- La representacin del Notariado ante las organizaciones internacionales;
- La colaboracin con las organizaciones internacionales y la participacin en sus actidades;
nacionales
cada
pas;
- El estudio del derecho en el mbito de la actidad notarial y la colaboracin para la armonizacin de las legislaciones nacionales en el plano internacional;
- El estudio y la compilacin sistemtica de la legislacin relativa a la institucin del notariado de tipo latino;
- La promocin de los congresos internacionales, conferencias y encuentros internaciona' les;
383
LA CARRERA NOTARIAL
El ingreso al notariado se efecta mediante concurso pblico de mritos
ante jurado constituido por:
l.-
2.3.4.-
5.-
Los concursos pblicos de mritos sern nicamente abiertos y participarn los postulantes que renan los siguientes requisitos:
1.2.3.-
4.5.6.-
Ser abogado.
Las etapas del concurso son las de calificacin del currculo vitae, examen escrito y examen oral.
2.8
Deberes
l.384
DERECHO NOTARI.AL
2.-
y equipos de impresin.
3.4.-
5.-
6.-
7.-
Derechos
1.-
2.-
contrarios a la
le a la moral
Prohibiciones
1.-
2.-
5.-
6.7.-
385
8.-
2.9
a)
b)
c)
d)
Muerte.
e)
g)
h)
k)
DERECHONOTARIAL
3.1 coNcEPTO
La funcin notarial es la actividad que desarrolla el notario en cumplimiento de las atribuciones que seala la Ley. Consiste en : -Recibir o indagar
la voluntad de las partes. -Informar, es decir asesorar como tcnico a la parte
y con ello dar forma jurdica a esa voluntad. -Redactar el escrito que ha de
convertirse en instrumento pblico. Narrando los hechos vistos u odos por el
notario o percibidos por sus otros sentidos. -Autorizar el instrumento pblico
trftl EI notariado
es una profesin jurdica que tiene por cometido, en la sociedad, asisti a los
particulares para facilitarles la realizacin espontnea, pacfica del derecho, y a cuyo alcance el ordenamiento jurdico pone un conjunto de medios y procedimientos tcnicos que el
agente utiliza como mtodo propio para cumplir su funcin.
Aprovechando el comentario del Maestro Larraud, consideramos cierta tal afirmacin en el
sentido de que el notario debe facitar a los particulares la realizacin del derecho; ya que
como conocedor del mismo podr orientar y asesorar a las partes, tal y como lo marca la
ley. Deber entonces, apoyarse en aquellos medios de los cuales habla Larraud, que le son
conferidos por la ley.
Para el Maestro Bernardo Prez Fernrindez del Castillo las actMdades del notario son escuchar, interpretar y aconsejar a las partes; preparar, redactar, certificar, autorizar y reproducir el instrumento, Dichas actividades las explica en el siguiente sendo:
Escuchar
Para que el notario pueda actuar en la celebracin de un contrato o asesorar a una persona,
debe escuchar a esta sobre el asunto que le plantee, de este modo el notario como conocedor del derecho le podr guiar y adarar consecuencias que posiblemente el cliente no saba
que podran suceder.
Interpretar
Mediante esta actividad el notario busca desentraar el sentido de aquello que escuch
previamente y as buscar la manera de hacer cumplir la voluntad de su cliente.
387
obligado
3.2
CARACTERES
3.3
DERECHONOTARTAL
3.4
3.s
389
3,6
390
DERECHONOTARTAL
84: FE PBIICA
4.r coNcEPTO
La fe pblica es un atributo del Estado y por el ius imperium
crea la
necesidad pblica de aceptar la presuncin de verdad de hechos o actos en
razn de la autoridad quien lo dice.
4.2 CLASES
a).-
corresponda.
b).-
Fe Pblica extrajudicial:
1)
391
2)
3)
Fe Pblica
4)
5). Fe Pblica Comercial.- Es accidental, solo en los casos exPresamente sealados. Ejem: El gerente respecto de los acuerdos
tomados.
pblica.
2)
3)
4)
5)
6)
invalidada.
392
por la Ley'
DERECHONOTARIAL
4.5 tA
FE DE CONOCIMIENTO Y LA FE DE IDENTIFICA.
CIN
4.6
4,7
Son bsicamente el
con pasaporte.
1o puede hacer
ttl
A ello
393
4.8
En el final del instrumento protocolar el notario puede realizar anotaciones sobre distintos actos que este verifica y que son necesarios hacer
notar en el documento pblico.
NOTARIALII49]
IMPORTANCIA
La importancia recae en el valor jurdico de instrumento notarial, en
los efectos que ste produce, y la seguridad jurdica que brinda.
Prueba fehacientemente o produce fe respecto de la realidad del acto que
contiene. No puede ser objetado como falso y goza de la certidumbre de la
data entre los otorgantes y frente a terceros. Tiene fecha cierta erga omnes.
5.2
y actas
El instrumento pblico comprende las escrituras. Las actas y en general todo documento que
autorice el notario, bien sea original, copia o testimonio. La distincin entre escritura y actas
como instrumentos pblicos dice AGUADO, que la dualidad de escritura y actas, es hija de
una prcca ilegal, que se consolido y adquiri estado reglamentario. NOVOA SEONE, dice:
acta notarial es el instrumento pblico, no contiene relaciones de derecho, en que no hay
vnculo que engendre obligacin. GONZALES PALOMINO, aclara que no hay diferencias
entre escritura y actas, por razn de su estructura, aunque si existe en razn de su contenido.
NUEZ LAC'O,lo que disngue la escritura es que contiene una declaracin de voluntad que
crea, modifica o extingue derechos, todos los dems instrumentos son actas,
394
DERECHONOTARIAL
.5.3
EL DOCUMENTO PRIVADO
Es aquel que las personas redactan entre si, con o sin la ayuda de un
profesional y que genera obligaciones y derechos entre las mismas. No requiere de la intervencin de Funcionario Pblico para acreditar su existencia
y veracidad. Ejm. Minuta de compra venta.
5,4
EFICACIA LEGAL
5.5
Privado
1.2.3.4.-
No es solemne
Pblico
1.2.3.-
Lo redacta el notario.
4.-
Es eminentemente solemne.
395
6:
Et PROTOCOTO
NOTARIALT'50I
6.r coNcEPTO
El Protocolo Notarial es la coleccin ordenada de registros sobre la
misma materia en 1o que el notario extiende los instrumentos pblicos protocolares con arreglo a ley. Lo conforman los siguientes registros: a).- De
escrituras pblicas. b).- De testamentos. c).- De actas de protesto . d).- De
actas de transferencia de bienes muebles registrables; y e) Otros que la ley
determine. (De asuntos no contenciosos y de Garantas y otras afectaciones
sobre bienes muebles).
y archivamiento en la notara.
6.3 EL REGISTRO NOTARIAL
El registro se compondri de ci.rcoenta fojas ordenadas correlativamente
segn su numeracin.
Podrn ser llevados de dos maneras: a) En veinticinco pliegos de papel emitido por el Colegio de Notarios, los mismos que se colocarn unos
dentro de otros, de modo que las fojas del primer pliego sean la primera
y la ltima; que las del segundo pliego sean la segunda y la penltima y
as sucesivamente; y b) En cincuenta hojas de papel emitido por el Colegio
de Notarios, que se colocarn en el orden de su numeracin seriada, para
permitir el uso de sistemas de impresin computarizado. Cada registro ser
autorizado antes de su utilizacin, bajo responsabilidad del notario, mediante
un sello y firma puestos en la primera foja por un miembro de la |unta Directiva del Colegio de Notarios, designado por el Decano, con conocimiento
de la |unta Directiva.
Las fojas de cada registro sern numeradas en forma correlativa, respetndose la serie de su emisin. Se formar un tomo por cada diez registros,
que deben encuadernarse y empastarse dentro del semestre siguiente a su
trs0l El
trmino protocolo no tiene una etimologa clara, parece ser que proviene de la combi
nacin de dos palabras: "protos", en griego, primero, y'collum" o "collatio" del latn, cotejo
con el original. La combinacin de estos dos significados es coherente con el sentido actual
de libro donde se inscribe la primera matriz o escritura original.
396
DERECHONOTARIAL
responder del buen estado de conservacin de los tomos. No podrn extraerse los registros y tomos de la oficina del notario, excepto por razones de
fuerua mayor o cuando as se requiera para el cumplimiento de la funcin.
La exhibicin, pericia, cotejo u otra diligencia por mandato judicial o del
Ministerio Pblico, se realizar en la oficina del notario. El treinta y uno de
diciembre de cada bienio se cerrar el registro, sentndose a continuacin del
ltimo instrumento una constancia suscrita por el notario, la que remitir, en
copia, al Colegio de Notarios. Si en el Registro quedan fojas en blanco sern
inutilizadas mediante dos lneas diagonales que se trazarn en cada pgina
con la indicacin que no corren. Los instrumentos pblicos protocolares se
extendern observando riguroso orden cronolgico, en los que se consignar
el nmero que les corresponda en orden sucesivo.
Los instrumentos pblicos protocolares se extendern uno a continuacin
del otro. Cuando no se concluya la extensin de un instrumento pblico
protocolar o cuando luego de concluido y antes de su suscripcin se advierta
un error o la carencia de un requisito, el notario indicar en constancia que
firmar, que el mismo no corre. El instrumento pblico protocolar suscrito por los otorgantes y autorizado por un notario no podr ser objeto de
aclaracin, adicin o modificacin en el mismo. Esta se har mediante otro
instrumento pblico protocolar y deber sentarse constancia en el primero,
de haberse extendido otro instrumento que lo aclara, adiciona o modifica.
En el caso que el instrumento que contiene la aclaracin, adicin o modificacin se extienda ante distinto notario, ste comunicar esta circunstancia al
primero, para los efectos del cumplimiento de lo dispuesto en este artculo.
En caso de destruccin, deterioro, prdida o sustraccin parcial o total de
un instrumento pblico protocolar, podr solicitar el notario al Colegio de
Notarios la autorizacin para su reposicin.
de su funcin.
6.4.1 NDICES CRONOLGICOS Y ALFABTTCOS DE INSTRUMENTOS PBIICOS Y PROTOCOLARES
El notario llevar ndices cronolgico y alfabtico de instrumentos pblicos protocolares, a excepcin del registro de actas de protestos que solo
397
6.5
TRASLADOS INSTRUMENTALES
6.6 TESTIMONIO,
SIMPLE
Testimonio, Boleta, Partes Notariales, Copia Simple.-
398
DERECHO NOTARIAL
BZ LA ESCRITURA PIBIICA
7.T CONCEPTO
En el registro de escrituras pblicas se extendern las escrituras, protocolizaciones y actas que la Ley determina. Escritura pblica es todo documento matriz incorporado al protocolo notarial, autorizado por el notario,
que contiene uno o ms actos jurdicos. La redaccin de la escritura pblica
comprende tres partes: a) Introduccin; b) Cuerpo; y c)Conclusin. Antes de
la introduccin de la escritura pblica, el notario podr indicar el nombre
de los otorgantes y la naturaleza del acto jurdico.
7.2 CONTENIDO
a).- Lugar y fecha de extensin del instrumento; b).- Nombre del notario; c).- Nombre, nacionalidad, estado civil y profesin u ocupacin de los
comparecientes; seguida de la indicacin que procede por su propio derecho;
l).- El documento nacional de identidad - D.N.I y los legalmente establecidos
para la identificacin de extranjeros; e).- La circunstancia de comparecer
una persona en representacin de otra, con indicacin del documento que
lo autoriza; fl.- La circunstancia de intervenir un intrprete en el casote
que alguno de los comparecientes ignore el idioma en el que se redacta el
instrumento; g)- La indicacin de intervenir una persona, llevada por el
399
DERECHONOTARIAL
o segundo de afinidad./.- Ser dependiente del Notario.g).- Aquellas personas que ha juicio del notario no se identifican plenamente. Al testigo cuyo
impedimento no fuese notorio al tiempo de su intervencin, se le tendr
como hbil si la opinin comn as lo hubiera considerado.
7.6 CUERPO DE LA ESCRITURA PIJBLICA
a). La declaracin de voluntad de los otorgantes, contenida en minuta
autorizada por letrado, la que se insertar literalmente. b). Los comprobantes
que acrediten la representacin, cuando sea necesaria su insercin; c). Los
documentos que los comparecientes soliciten su insercin; il). Los documentos que por disposicin legal sean exigibles; e). Otros documentos que el
notario considere convenientes.
7.7 CONCTUSIN DE LA ESCRITURA PBLICA
a) La fe de haberse ledo el instrumento, por el notario o los comparecientes, a su eleccin; b) La ratificacin, modificacin o indicaciones que
los comparecientes hicieren, las que tambin sern ledas; c) La fe de entrega
de bienes que se estipulen en el acto jurdico; il) La trascripcin literal de
normas legales, cuando en el cuerpo de la escritura se cite sin indicacin
de su contenido estn referidos a actos de disposicin u otorgamiento de
facultades, e) La transcripcin de cualquier documento que sea necesario y
que pudiera haberse omitido en el cuerpo de la escritura,.f) La intervencin
de personas que sustituyen a otras, por mandato, suplencia o exigencia de la
ley, anotaciones que podrn ser marginales, g) Las omisiones que a criterio
del notario deban subsanarse para obtener la inscripcin de los actos jurdicos objeto del instrumento y que los comparecientes no hayan advertido; h)
La correccin de algn error u omisin que se advierta en el instrumento;
l) La constancia del nmero de serie de foja donde se inicia y de la foja
donde concluye el instrumento: y; j) La impresin dactilar y suscripcin de
los comparecientes as como la suscripcin del notario con indicacin de la
fecha en que firma cada uno de los otorgantes as como cuando concluye el
proceso de firmas del instrumento.
7.7 LA MINUTA
La minuta es el documento privado en el que consta la declaracin de
voluntad de las partes, debidamente suscrito por ellos y autorizado por un
abogado. Casos en que no es exigible: Otorgamiento, aceptacin, sustitucin,
revocacin y renuncia del poder; Renuncia de nacionalidad. Nombramiento
de tutor y curador en los casos que puede hacerse por escritura pblica;
Reconocimiento de hijos; Autorizacin para el matrimonio de menores de
401
Otros que la ley seale. En las minutas se anotar la foja del registro y
la fecha en que se extendi el instrumento. Se formar un tomo de minutas
cuando su cantidad lo requiera, ordenndolas segn el nmero que les corresponda. Los tomos se numerarn correlativamente.
7.8
LAS FIRMAS
La suscripcin por los comparecientes as como la suscripcin del Notario, con indicacin de la fecha en que firma cada uno de los otorgantes as
como cuando concluye el proceso de firmas del instrumento.
7.9
EFECTOS PROBATORIOS DE
tA
ESCRITURA PIJBLI-
cAtr5rl
La escritura pblica y dems documentos otorgados ante o por un notario pblico, produce fe plena.
trsu El instrumento notarial prueba lo que la ley dice que prueba. El aforismo clsico de Dumoulin instrumenta publica probant se ipsa, es una generalizacin que slo tiene vigencia si
un texto especial de la ley asl lo establece. La ley da y quita eficacia al instrumento notarial
402
DERECHO NOTARIAL
8.T IMPORTANCIA
La importancia de este registro radica en la reserva que la ley establece
para los testamentos.
Ser llevado en forma directa por el notario, para garantizarla reserva
que la presente ley establece para estos actos jurdicos. Se prohbe al notario
informar o manifestar el contenido o existencia de los testamentos mientras
viva el testador. El informe o manifestacin deber hacerse por el notario
con la sola presentacin del certificado de defuncin del testador.
403
TESTAMENTOS CERRADOS
Es aquel en el que el testador, sin revelar su ltima voluntad, declara
que sta se halla en el pliego que presenta al Notario en documento cerrado,
ante dos testigos hbiles. Tiene carcter de documento privado y quedar en
DERECHO NOTARIAL
8.4
40s
Formalidades: Las actas de dichas transferencias debern reunir los requisitos del artculo 80" de la ley del Notariado, es decir que podrn constar
en registros especializados en razn de los bienes muebles de la transferencia
y en formularios impresos para tal fin. El acta que contiene el acto materia
Lugar, fecha y hora de la diligencia. 2.Nombre del solicitante. 3.- Nombre de la Persona o tazn social contra quien
se dirige el protesto. 4.- Nombre de la persona con quien se lleva a cabo la
diligencia y su respuesta a los motivos de la falta de sta.. 5.- Trascripcin
del titulo. 6.- Firma del Notario.
I.-
Bq Et ACTA NOTARIAL
9.1 DEFINICIN
Segn Oscar Salas, son aquellos documentos autorizados en forma legal
por el Notario, para dar fe de un hecho o de una pluralidad de hechos que
DERECHONOTARTAL
en que se deja constancia de un hecho o de lo tratado y resuelto en las reuniones de sociedades y asociaciones, que tienen que llevar a veces de modo
obligatorio el llamado libro de Actas.
9.2 NATURALEZA
JURDTCA
Dar fe de la realizacin del acto, hecho o circunstancia de la identidad
de las personas u objetos de la suscripcin de documentos, confirindole
fecha cierta.
9,3
I.-
CONTENIDO
cin del solicitante y firmas. 5.- Firma de quien se opone. 6.- Autorizacin
del Notario
9.4
FORMA
La forma queda a la orden de cada notario.
CTASES
Existen actas: a).- Autorizacin para viaje de menores. b)- De destruccin de bienes. c)- De entrega. d)- De |untas, directorio, asamblea, comits
y dems actuaciones corporativas. e).- De Licitaciones y concursos. /).- De
inventarios y subastas con la ley de Promocin de la inversin privada de
las empresas del estado. g)- De sorteo y de entrega de premios. ft).- otras
que la Ley seale.
4ft7
Finalidad
La autorizacin del notario de un instrumento pblico extraprotocolar,
realizada con arreglo a las prescripciones de esta ley, da fe de la realizacin
del acto, hecho o circunstancia, de la identidad de las personas o objetos, de
la suscripcin de documentos, confirindole fecha cierta.
9.5
9.6
CLASES
b).- Expedicin
de copias certificadas.
c).- Certificacin
de firmas
d).- Certificacin
de reproducciones
DERECHONOTARTAL
0.-
La constatacin de supervivencia.
Una segunda acepcin se refiere al acto por el cual una persona queda facultada por otra para actuar en su nombre y representacin, o sea, al
acontecimiento espacio-temporal de facultamiento.
Finalmente la palabra poder, se refiere a la institucin por medio de la
cual una persona puede representar a otra en virtud de un acto derivado de
la autonoma de la voluntad o de la ley.
rO.2 CLASES
Existen tres clases de poderes: 1.- Carta poder. 2.- Poder Fuera de Registro. 3.- Poder por Escritura Pblica.
rO.3 FORMALIDADES
Hasta
Y2
UIT
Hasta de lz a
Ms de
I UIT
I UIT
10.6 RENUNCIA
DERECHONOTARIAL
10.7 REVOCACIN
c).- Otorgados ante Consulado Peruano.- Debemos dejar expresa constancia que de conformidad con lo dispuesto por el Reglamento consular
del Ministerio de Relaciones Exteriores 'los funcionarios consulares tienen
4tt
r.I
TEORIAS
Existen a saber 3 teoras sobre Ia materia que son: a).- Teora absoluta.
b).- Teora relativa. c).- Teora de Pleno Derecho.
Consecuencia inmediata de la anormalidad instrumental es la apertura
de los medios de impugnacin.
Segn la enciclopedia, jurdica, citada por Peloci "se entiende por impugnacin la actividad encaminada a combatir la validez o eficacia de algo
que puede tener trascendencia en el campo de lo jurdico". Con relacin al
documento notarial son dos las causas que pueden dar origen a su impugnacin:
1).
2.)
falsedad documental
I.2
4t2
t--
DERECHO NOTARTAL
relativas, sea de cualidades personales de las partes; sea de la esencia del acto.
Lo cual comprende sobre toda la existencia de la voluntad y las observancias
de los prescritos del acto. Puede resuitar tambin de la ley los jueces pueden
dictar otras nulidades de los actos jurdicos que expresamente establecidos
en los cdigos
Para Nery Roberto Muoz. Por nulidad se entiende la ineficacia en un
acto jurdico como consecuencia de carecer de las condiciones necesarias
para su validez sean ellas de fondo o de forma.
Salas expone con respecto a la nulidad desde el punto de vista notarial
como la incapacidad de un instrumento pblico para producir efectos jurdicos, por mediar algn vicio en su contenido o en su parte formal
La nulidad podr ser declarada solo por el Poder Judicial con citacin
de las partes interesadas mediante fallo firme, consentido y emanado del
rgano jurisdiccional.
En todo caso para declarar la nulidad de un instrumento pblico notaral se aplicaran las normas procesales vigentes sobre la
matera.
4t3
[rs21
1.
Rectificacin de partidas;
2.
3.
Patrimonio familiar;
4.
Inventarios;
5.
Comprobacin de Testamentos;
La |urisdiccin propiamente dicha, es la funcin estatal que se encarga de aplicar las normas de orden jurdico abstracto a un caso concreto formulado en relacin con una demanda. La jurisdiccin voluntaria es de naturaleza eminentemente administrativa y subsidiaria
en los rganos que administran justicia, a tal grado que se considera como "actividad anmala de jueces y tribunales". Con la funcin Notarial lo que se hace es dar realidad efectiva
al derecho privado; y si al Notario competen estos actos de administracin pblica de los
derechos privados, es natural que l sea el funcionario ante quien se haga realidad esos
derechos privados.
Esto ya ha sido analizado, discutido y reglamentado en Congresos, Conferencias y Legislaciones de distintos pases. Dice HUGO ALSINA, que la intervencin del |uez en actos de
jurisdiccin voluntaria, slo tiene por objeto dar autenticidad al acto o verificar el cumplimiento de una formalidad, agregando, que se trata de uno de los supuestos en que el |uez
eierce funciones administrativas. Y es que doctrinariamente se entiende por jurisdiccin
voluntaria aquella que se ejerce por el |uez en actos o asuntos que por su naturaleza no
admiten contradiccin de parte, limitndose la autoridad judicial a dar fuerza, homologar
y dar valor legal a dichos actos.
414
DERECHO NOTARTAL
6.
7.
Sucesin intestada.
y remitir lo actuado al
4L5
3.
Cualquiera de los cnyuges o, por fallecimiento de stos; por cualquieri de sus parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o
sigundo de afinidad, para la rectificacin de la partida de matri
monio.
4.
Cualquiera de los parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad del fallecido, Para la partida de defuncin.
1.
2.
3.
do.
4.
4t6
DERECHONOTARIAL
Transcurridos diez das tiles desde la publicacin del ltimo aviso, sin
que medie oposicin, el notario proceder a extender la escritura pblica,
insertando las partidas y el aviso publicado. El notario cursar los partes
pertinentes al Registro de la Propiedad Inmueble.
Modificacin o Extincin.- Para la modificacin y extincin del patrimonio familiar, se siguen los mismos trmites que Para su constitucin.
12.7 INVENTARIOS
La solicitud de inventarios se presenta mediante peticin escrita sealando el lugar donde se realizar el inventario.
Cuando el inventario comprenda bienes que se encuentran ubicados en
distintos lugares, ser competente el notario del lugar donde se encuentre
cualquiera de ellos, o al que primigeniamente se formul la peticin, quedando
en tal circunstancia autorizado para ejercer funcin fuera de los lmites de
la provincia para la cual ha sido nombrado.
Recibida la solicitud, el notario seala fecha y hora para la realizacin
del inventario, dejando constancia de la misma en el acta respectiva.
El notario asentar la correspondiente acta extraprotocolar, describiendo
ordenadamente los bienes que se encuentren en el lugar, su estado y caractersticas, sin calificar la propiedad ni la situacin jurdica. El acta ser
suscrita por el notario y los interesados que concurran y si alguno de ellos
se rehusara a firmar, se dejar constancia de tal hecho.
4t7
1.
2.
3.
1.
2.
3.
4.
5.
6.
Certificacin Registral en la que conste que no hay inscrito testamento u otro proceso de sucesin intestada; en el lugar del ltimo
domicilio del causante y en aqul donde hubiera tenido bienes
inscritos.
418
DERECHO NOTARI.AL
Los Colegios de Notarios incorporan obligatoriamente a todos los Notarios de su correspondiente jurisdiccin que se encuentren legalmente aptos
para ejercer la funcin notarial.
ncnNos
La Asamblea General y la |unta Directiva. La Asamblea General es el
. rgano Supremo del Colegio, siendo sus decisiones obligatorias para todos sus
miembros. La |unta Directiva se compone de: Decano, Secretario, Tesorero y
Fiscal y sern elegidos por un periodo de dos aos. En caso necesario podr
establecer los cargos de Vice decano y Vocales, si el nmero de notarios
activos del Colegio as lo permite.
a).- Un Presidente.
b).- Tres Vicepresidentes
Atribuciones
A.- Defender
B.- Organizar
Peruano
C.-
Promover
rial.
nota-
tariado latino.
E.- Promover
F.-
reglamentarios.
que
COMPOSICIN
l.-
2.-
3.-
4.-
5.-
6.-
420
se-
DERECHO NOTARIAL
ATRIBUCIONES
a.-
b.-
L.-
d.-
e.-
f.-
Designar al presidente del jurado de los concursos pblicos de meritos para el ingreso a la funcin notarial conforme al Art. 1l'.
b'
50,
h.-
l.-
Conocer quejas o denuncias sobre incumplimiento de las responsabilidades que la ley les asigna a los Colegios de Notarios.
):
k.-
t.-
la funcin notarial.
regla-
mentarias y conexas.
y penalmente, de los daos y perjuicios que, Por dolo o culpa, ocasione a las
partes o terceros en el ejercicio de la funcin. La disciplina del notariado es
competencia del Consejo del Notariado y del Colegio de Notarios. Las decisiones del Colegio de Notarios podr ser objeto de apelacin ante el Consejo
del Notariado, con cuya resolucin queda agotada la va administrativa. En
todo proceso disciplinario se garantizar el derecho de defensa del notario.
tr53l
Acnrar con ca profesional es actuar con vocacin de servicio, con capacidad profesional
(intelectual, moral y ffsica), es actuar de acuerdo a la finalidad de la profesin (servir a la comunidad), y si bien el ejercicio profesional debe brindar beneficios propios, estos deber ser
obtenidos tambin por la sociedad en donde se actua. El celo por guardar el secreto profesional
debe ser uno de loJprincipios morales a cumplir.Al profesional se le exige actuar de acuerdo
a la moral establecida, debe actual con rectitud y honestidad, manejar la verdad y la honradez,
lo que le atraer confianza y prestigio, que lo impulsar la ejercicio recto de su tarea.
422
DERECHONOTARIAL
Es
deber en relacin con las personas que solicitan sus servicios profesionales, que
subsisten agnque no se haya prestado el servicio o haya conclu,-ido tal prestaciSn.
Respecto a las autoridadeses derecho que invocar ante la orden o peticin de
hacer declaraciones de cualquier naturaleza que afecten el secreto. S^on deberes
del Notario: c.- conocer y cumplir las normas jurdicas, en especial de las que
regulan sus funciones y los actos y contratos en los que interviene; b.- Estudiar
en forma permanente para obtener la adecuada capicitacin; c.- sufragar en la
elecciones, votar en las reuniones institucionales
dejar constancia de-sus opiniones discrepantes; d.- Asistir en forma regular al oficio notarial, observanldo
el horario sealado y la puntualidad en sus actuacioneg e.- Prestar el servicio
profesional a cuantas Personas requieran de su Ministerio, salvo lo establecido
en el inciso c) del Artculo 6o del Cdigo; f.- Aceptar cargos directivos, comi_
giones y prestar con dedicacin su concurso personal para el mejor xito de
los fines colectivos del colegio al que pertenece, de Junta de becanos de
los colegios de Notarios del Per, del consejo de Notariado y Archivos, y de
li
I
I
I
BALOTARIO DESARROLTADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
I
I
perjuicio de la calidad personal o profesional de otro colega; d.- EI incumplimiento de las disposiciones emanadas del Colegio; e.- Instalar ms de un oficio
notarial; g.- Toda clase de publicidad, por cualquier medio de comunicacin
social, con excepcin de avisos escritos que se limiten a anunciar el nombre
del Notario, su direccin y horario de trabajo; l.- Usar artificios Para actuar
fuera de su circunscripcin territorial; i.- Gratificar Para que se le recomiende
o asigne trabajos; j- La trasgresin de las normas del presente Cdigo.
424
BALOTARIO DE
DnnncHo REclsrRAL
SUMARIO.- 81: Derecho Registral 1.1 Concepto 1.2 Caracteres 1.3 Fuentes 1.4 Derecho registral francs 1.5 Derecho Registral Australiano 1.6
Derecho Registral Espaol 1.7 Sistema adoptado por el derecho registral
peruano en los diversos registros. 82: Estructura legislativa del Derecho
Registral. Registros Pblicos 2.1 Antecedentes 2.2 El Cdigo Civil de
1984 2.3 Organizacin Registral 2.4 La Superintendencia Nacional de
los Registro Pblicos: SUNARP 2.4.I Organizacin 2.4.2 Funciones.
2.4.3 Reglamento general de las inscripciones 2.4.4 Reglamento General
de los Registros Pblicos. 83: Organizacin e instancias procesales. 3.1
Organizacin 3.2Instancias Procesales 3.3 El Registrador 3.4Deberes 3.5
Responsabilidades 84: Principios Registrales 4.lPrincipio de Rogacin
4.2 Principio de Legalidad 4.3 Principio de Publicidad 4.4 Principio de
Prioridad Preferente. 4.5 Principio de Legitimacin 4.6 Principio de la Fe
Pblica Registral 4.7 Principio de Especialidad 4.8 Principio de Tracto
Sucesivo 4.9 Principio de Impenetrabilidad o de Prioridad excluyente
4.10 Principio de Titulacin autntica 85: El Procedimiento Registral.
5.lPresetacin de Ttulos 5.2 Libro Diario y asientos de presentacin.
5.3 Efectos. 5.4 Calificacin de Ttulos. 5.5 Plazos. 5.6 Absolucin de
observaciones. 5.7 Recursos Registrales 5.8 Requisitos. 5.9 Plazos 5.10
Tachas. 5.11 Inscripciones en tomos y fichas. 5.12 Rectificacin de asientos registrales. 5.13 Anulacin de asientos registrales. 5.14 Concepto de
Tolerancia registral. 86: Anotacin Preventiva 6.1 Duracin. 6.2 Efectos
6.3 Trminos 6.4 Actos |urdicos anotables preventivamente. 6"5 Defectos
subsanables y anotacin.6.6 El bloqueo registral6.T Duracin. 6.8 Efectos
6.9levantamiento del bloqueo registral 6.l0lntervencin notarial en el
bloqueo registral B 7: Certificaciones que expiden los registro pblicos
7.1 Concepto. 7.2 Clases.7.3 Efectos 7.4 Discrepancia entre certificado
de gravmenes y partida registral 88 [15a]: El registro de la propiedad
trill
informacin de la
427
428
rI
DERECHO REGISTRAL
Bl: DERECHO REGISTRAT
l.l coNcEPTo
Conjunto de normas, principios, doctrina, jurisprudencia, que regulan
la organizacin y funcionamiento de los Registros Pblicos, los documentos
inscribibles y su relacin con terceros, esto es, la publicidad registral.
SISTEMA REGISTRAL
Segn Sanz Fernndez: "Sistema regstral es el conjunto de normas que
en un determinado pas regulan las formas de publicidad de los derechos
reales sobre los bienes inmuebles a travs del Registro de la Propiedad, as
como el rgimen y organizacin de esta institucin. Lo cual dicho en forma
sinttica sera el conjunto de normas reguladoras de la institucin del Registro de la Propiedad, tanto desde un punto de vista sustantivo, es decir, el
valor de los asientos como forma de constitucin o publicidad de aquellos
derechos, como desde un punto de vista formal, es decir, la organizacin y
el rgimen del Registro".
r.2 CARACTERES
A.
B.
C.
D.
ni nicamente pblico.
429
1.3 FUENTES
La Ley (Cdigo Civil y Leyes especiales)
Reglamentos de cada unos de los registros.
La doctrina
La jurisprudencia de la segunda instancia registral
Los principios generales del Derecho Registral.
DERECHO RXGISTRAL
1.4
Se reorganiza
sistema de
431
El Registro francs, contina siendo un registro de actos y no de derechos. Lai reglas generales a las que est sometida la inscripcin son las
siguientes: la inscripcin es obligatoria; todos los actos inscribibles deben ser
I.5
Se aplica en
entre otros.
Su creador Sir Robert Torrens aplic para los bienes inmuebles el mismo sistema utilizado en la inmatriculacin de los barcos, dando lugar as al
432
DERECHO REGISTRAT
I.6
se
I.7
se
A.
B.
De personas naturales
De personas jurdicas.
433
C.
D.
E.
De propiedad inmueble.
De bienes muebles.
REGIS-
TROS PUBTICOS
Con fecha 2l de marzo del presente ao, por Resolucin del Superintendente Nacional de los Registros Pblicos N" 065-2005-SUNARP-SN, se
aprob el Texto IJnico Ordenado del Reglamento General de los Registros
Pblicos, que consta de 12 ttulos y 169 artculos. Esta sistematizacin de
la legislacin registral ha incorporado las reformas realizadas, incluyendo la
simplificacin de trmites correspondiente al mbito de la Superintendencia
Nacional de los Registros Pblicos. El T.U.O. del Reglament se public el
30 de marzo en el Diario Oficial "EL Peruano".
Por otro lado, el Cdigo Civil de 1984 regula en su libro IX las disposiciones generales de los Registros Pblicos, el registro de la propiedad
inmueble, el registro de personas jurdicas, el registro personal, el registro
de mandatos y poderes, el registro de testamentos, el registro de sucesiones
intestadas y el registro de bienes muebles. Este libro ha sufrido diversas
modificaciones hasta la fecha.
Por Ley N" 26366, de fecha 14 de octubre de 1994, se cre el Sistema
Nacional de los Registros Pblicos y la Superintendencia Nacional de los
Registros Pblicos. Y por Decreto Supremo N" 04-95-JUS se aprob el Estatuto de la Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos. Estas normas
estn vigentes al da de hoy.
2.I
ANTECEDENTES
La Ley del 2 de febrero de 1888 crea en el Per el Reglamento de Propiedad Inmueble. Esta Ley ha sido incorporada ntegramente en el Cdigo
Civil de 1936 y 1984.
434
DERECHO REGISTRAL
En
N' 195-2001-SUNARP/SN
2.2
EL CODIGO
CIVI
DE T984
2.3
ORGANIZACIN REGISTRAL
El Sistema Nacional de los Registros Pblicos est actualmente conformado por los siguientes Registros:
U.
Registro Personal
Registro de Testamentos
Registro de Sucesiones Intestadas
Registro de Mandatos Y Poderes
Registro de Comerciantes
435
Registro Mercantil
Registro de Sociedades Mineras
UI.
Registro de Predios
Registro de Derechos Mineros
V.
2.4
organismodescentralizadoautnomodelsectorjusticia.Enterectordel
Sistema Nacional de los Registros Pblicos. Formado por todos los Registros
Pblicos del Per.
finalidad de mantener y preservar la unidad y coherencia
del ejercicio de la funcin registral en todo el pas. Dicta las polticas, plaSe crea con la
436
DERECHO REGISTRAT
b)
c)
d)
2.4.r ORGANIZACIN
A.
Alta Direccin:
Superintendente Nacional.
Directorio.
Superintendente Adjunto.
B.
rgano Consultivo:
C.
Gerencia General.
Consejo Consultivo.
rgano de Control:
D.
rganos de Asesoramiento:
Gerencia Legal.
Gerencia de Presupuesto y Desarrollo.
E.
rganos de Apoyo:
Secretaria General.
Gerencia de Administracin
y Finanzas.
Gerencia de Informtica.
Escuela de Capacitacin Registral.
F.
rganos de Lnea:
Intendencias.
437
G.
rganosDesconcentrados:
2.4.2FUNCIONES
Dictar las polticas y normas tcnico-administrativas de los Registros
Pblicos.
Planificar, normar, dirigir, coordinar y supervisar la inscripcin y
publicidad de los actos y contratos, en los Registros que forman el
sistema.
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
438
DERECHO REGISTRAL
8.
sociedades
cos
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
Ttulo Preliminar
DisposicionesGenerales
Ttulos
Presentacin de
Ttulor
Calificacin
Inscripciones
Registral
10. Publicidad
de los Registros
PROCESATES
ORGANIZACIN
El Sistema Nacional de los Registros Pblicos est organizado por Registros. Vincula en lo jurdico registral a los Registros de todos los Sectores
Pblicos.
La Oficina Registral de Lima y Callao, las oficinas registrales ubicadas
en el mbito geogrfico de las regiones, el Registro Predial transitoriamente,
y los dems registros creados por leyes especiales son organismos pblicos
desconcentrados de la Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos.
(Actualmente el Registro Predial Urbano ya se encuentra incorporado al
Registro de Predios, segn Ley 27755).
La partida registral es la unidad de registro, conformada por los asientos
de inscripcin organizados sobre la base de la determinacin del bien (folio
real) o de la persona (folio personal) susceptible de inscripcin; excepcionalmente, en funcin de otro elemento previsto en disposiciones especiales.
(PoT RESOLUCION DEL SUPERINTENDENTE NACIONAL DE LOS
REGISTROS PUBLICOS N" 067-2002-SUNARP-SN. Se precis Precisan los
supuestos de excepcin para la apertura de partidas registrales en aplicacin
del Art. IV del Tt. Prelim. del actual Reglamento General de los Registros
Pblicos). Este concepto de partida es aplicable a la totalidad de los Registros
conformantes del Sistema Nacional de los Registros Pblicos.
3.2 INSTANCIAS PROCESALES
Los Registros Pblicos que integran el Sistema, mantienen la primera
y segunda instancia administrativa registral. No hay tercera instancia. Contra lo resuelto por el Tribunal Registral slo se podr interponer demanda
contenciosos administrativa ante el Poder Judicial.
Son instancias del procedimiento registral:
A.
B.
MO
DERECHO REGISTRAL
sin embargo, pueden encontrarse en el Reglamento algunos procedimientos registrales que no estn destinados a la inscripcin de ttulos, en los que
las instancias resolutivas no son el Registrador ni el Tribunal Registral.
3.3 EL REGISTRADOR
3.4 DEBERES
rn:
a)
44t
b)
d)
Comprobar que el acto o derecho inscribible, as como los documentos que conforman el ttulo, se ajustan a las disposiciones
legales sobre la materia y cumplen los requisitos establecidos en
dichas normas;
h)
Efectuar la bsqueda de los datos en los fndices y partidas registrales respectivos, a fin de no exigirle al usuario informacin con
que cuenten los Registros que conforman el Sistema Nacional de
los Registros Pblicos;
Rectificar de oficio o disponer la rectificacin de los asientos registrales donde haya advertido la existencia de errores materiales
o de concepto que pudieran generar la denegatoria de inscripcin
del ttulo objeto de calificacin.
442
DERECHO REGISTRAL
a)
b)
c)
d)
Por denegar, retardar o no extender indebidamente alguna inscripcin, anotacin, cancelacin o nota marginal.
e)
g)
h)
i)
443
El principio de rogacin responde fundamentalmente al deseo de garantizar La imparcialidad del registrador. Lo que se pretende es que la adquisicin
y prdida de las posiciones registrales acontezca al margen totalmente de su
iniciativa. Hay que tener presente que el registro tutela intereses particulares,
que solo por su multiplicidad poseen una incuestionable relevancia social, y gue,
adems, define y asigna los derechos reales a favor de uno de esos particulares
lo que implica, cuando se trata de derechos incompatibles, que priva de su
titularidad al resto o, si estamos ante otros de naturaleza compatible, que les
atribuye un rango determinado.
El artculo 2011" Cdigo Civil seala
Las inscripciones de los asientos registrales se extienden a instancia de
los otorgantes del acto o derecho, o de tercero interesado. No se realizan de
oficio, sino que deben ser solicitadas al Registrador.
a.
b.
La amplitud de estas funciones calificadoras vara en los distintos sistemas jurdicos y suele guardar relacin con los efectos concedidos a las inscripciones; por ejemplo, en aquellos casos en que se da carcter constitutivo
a la inscripcin, se suele ampliar la funcin calificadora para que el oficial
encargado del Registro pueda ahondar en el anlisis del ttulo y adquiera el
convencimiento de que el documento es eficiente para producir el cambio
de titularidad del derechoEn virtud de este principio la calificacin registral es de carcter obligatorio para el Registrador. Calificacin registral que deber realizar segn
lo establecido por la propia ley.
M4
DERECHO REGISTRAL
Todo ttulo que pretenda ser inscrito debe ser sometido previamente a la
verificacin del cumplimiento de sus formalidades propias y la capacidad de
los otorgantes. Tambin es objeto de verificacin la validez dil acto contenido
en el ttulo que constituye la causa directa e inmediata de la inscripcin.
La calificacin se rcariza sobre la base del ttulo presentado, de la partida
o partidas vinculadas directamente a aqul complementariamente, de los
antecedentes que obran en el Registro.
M5
otorga el Registro.
La prioridad o preferencia es un efecto derivado de la presentacin en el
Registro de diversos ttulos relativos a un mismo inmueble. El primeramente
presentado goza, en realidad, de una doble preferencia sobre los presentados
con Posterioridadttutl:
1.
Preferencia formal: el ttulo que primero llega al Registro se despacha antes que el llegado despus. El Registrador tiene obligacin
tr5sl GONTALES LOLI, |orge Luis. Comentarios al Nuevo Reglamento General de los Registros
Pblicos. Ed. Gaceta Jurdica, Lima,2002, p' 80
M6
DERECHO REGISTRAL
2.
El principio de legitimacin sienta la presuncin de que el derecho inscrito existe y pertenece a su titular en los trminos que el registro publica.
En consecuencia legitima a dicho titular para actuar en condicin de tal
en el trfico jurdico inmobiliario tanto judicial como extrajudicial. obviamente, tal y como seala |os Manuel Garca Garca, este efecto solo puede
sostenerse en el medida en la que, como as ocurre, los sistemas que aceptan
este principio consideren que los asientos del registro son exactos y veraces
y que la cancelacin de un asiento conlleve la presuncin de la extincin del
Sin embargo, en nuestro sistema registral las inscripciones no son convalidantes de los actos inscritos, la inscripcin no bonifica ni sanea el ttulo.
su contenido puede ser impugnado en sede judicial. Solo el poder judicial
puede declarar la nulidad de una inscripcin, es decir, enervar la presuncin
de exactitud y validez de los asientos registrales.
tsel
indemnizado.
447
En cuanto a la rectificacin de los asientos registrales, sta podr efectuarse en Sede registral, bajo los supuestos y exigencias establecidas en el
Reglamento. Cuando se trate de errores materiales su rectificacin ser factible
ante la autoridad registral. En el caso de errores de concepto, la rectificacin
podr ser practicada directamente en el Registro, si es que la inexactitud
consta claramente de los ttulos archivados que dieron lugar a la extensin
de los asientos respectivos.
4.6
an en sede jurisdiccional.
ALCANCES DE LA OPONIBILIDADT'57]
Dice Garca Garca que el principio de inoponibilidad es aquel principio
en virtud del cual los ttulos de dominio o derechos reales no inscritos ni
anotados en el registro, no afectan ni perjudican al tercero que inscribi su
derecho en el registro.
tr57l
M8
DERECHO REGISTRAL
A diferencia del principio de fe pblica registral, que suple la inexistencia de un ttulo previo en el transmitente, el de inoponibilidad sirve a la
transparencia del trfico jurdico inmobiliario. Con ello se consigue proteger
no ya, como ocurra con el principio de ge pblica registral, al titular de
un derecho inscrito en los casos en que posteriormente se resuelva el de su
transmitente en virtud de una causa que no conste en el registro, sino a todo
un conjunto de ciudadanos o terceros indeterminados que, de otro modo,
estaran indefensos frente a la clandestinidad.
4.7 PRINCIPIO DE ESPECIALIDAD
Tiene por objeto individualizar los derechos inscritos en relacin a los
bienes y a las personas, para as dar claridad al Registro. Es el principio que
exige que la totalidad de los elementos de la publicidad inmobiliaria (la finca,
el derecho, el titular, el ttulo y el asiento) estn perfectamente identificados
as en su vigencia y jerarqua (cuando se trate de derechos compatibles) como
en su extensin.
Su funcin es pues la de dar claridad a los elementos que el registro de
la propiedad pblica. Su aplicacin favorece el conocimiento de la situacin
de una finca por quin tiene inters en ella.
Pinsese, por ejemplo, en el caso de venta de una parte de una finca sin
efectuar su segregacin y apertura de un folio registral nuevo para la finca
resultante. Si no se procediera as, si en el mismo folio abierto a la matriz
se hicieran constar la totalidad de las operaciones jurdicas concernientes
a las diferentes partes que la integran, en poco tiempo resultara imposible
o, al menos, muy complicado, conocer la situacin jurdica de cada una de
ellastrssl.
trssl La especialidad permite tambin optimizar la obtencin de recursos financieros con cargo
a la finca de que se es dueo o sobre la que se ostenta otro derecho. Imaginemos que su valor es de $ 100.000 y que sobre Ia misma existe una hipoteca por un monto total de $ 20.000.
Es obvio que, si en el registro no constare la cantidad de que responde la finca, resultara
difcil, o, cuanto menos, ms complicado, obtener una segunda hipoteca que si el registro
nos informa de este punto. En tal caso, el segundo acreedor puede prestar el capital que
se le solicita con la tranquilidad de que, en el supuesto de impago, la ejecucin de la finca
permitir satisfacer el importe de la primera hipoteca y tambin el de la suya.
M9
y la inscripcin de disolucin
de
Sociedades Irregulares.
se
se
opongan
o sean incompatibles con otro, aunque sean de igual o fecha anterior. Para
este supuesto, los actos o derechos contenidos en los ttulos en conflicto son
incompatibles entre s, por lo que no procede la inscripcin de ambos ni la
determinacin de su preferencia y rango, sino que la inscripcin o presentacin del primero, determinar el "cierre registral" respecto al presentado
en segundo lugar.
tr5el
450
DERECHOCIVIL
3.-
Cuando el contrato principal yla'fianza estn viciados de incapacidad o de vicios de la voluntad, caso en que se extinguen concomitantemente.
4.-
DERECHO REGISTRAL
1.
2.
Partes notariales.
Partes judiciales
les.
3.
Resoluciones administrativas con carcter de cosa juzgaday las copias certificadas de las partidas de los registros del estado civil.
1160l
de
451
acta en inters de persona distinta. Para todos los efectos del procedimiento,
podrn actuar indistintamente cualquiera de ellos. En caso d contradiccin
o conflicto entre el presentante y el representado, prevalece la solicitud de
ste ltimo.tr6r]
a)
b)
c)
d)
La Partida Registral, de existir sta, con indicacin segn corresponda, del nmero de tomo y folio, de la ficha o de la partida
electrnica.
e)
0
r6u
Este ltimo prrrafo se aade en el Texto nico Ordenado del Reglamento General de los
Registros Pblicos, publicado el 30 de marzo del presente ao.
4s2
DERECHO REGISTRAL
Se
o testimonio.
La solicitud de inscripcin se formula por escrito, en los formatos aprobados por la Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos, acompaando
copia simple del documento de identidad del presentante.
El asiento de presentacin contendr, bajo responsabilidad del funcionario encargado, adems de los requeridos para presentar la solicitud, los
siguientes datos:
a)
cin.
b)
c)
d)
Registro
e)
caso.
453
5.3 EFECTOS
Los efectos de la inscripcin se retrotraen a la fecha y hora del asiento
de presentacin. Durante la vigencia del asiento de presentacin de un ttulo, no podr inscribirse ningn otro incomPatible con ste. Son verdaderas
inscripciones preliminares.
Los ltimos cinco das se utilizarn para extender el asiento de inscripcin respectivo, de ser el caso.
La prrroga del plazo de vigencia del asiento de presentacin, o la suspensin de su cmputo, se har constar en el Diario.
5.4 CALIFICACIN DE TTULOS
La palabra calificacin proviene de las palabras latinas qualis y faceretrezl,
la cual n el sistema registral puede definirse como el enjuiciamiento que el
tr62l
De Mena y San Milln, Jos Mara. Calificacin registral de los documentos judiciales.
454
DERECHO REGISTRAL
{163t
DIEZPICAZO, Luis. Sistemas de Derecho civil. Madrid: Tecnos, Vol. III, 1997,p.312.
PEA BERNALDO DE QUIRS, Manuel. Derechos Reales. Derecho Hipotecario, 2" ed,
Madrid: Seccin de publicaciones de la universidad de Madrid, 1986, pp.543,544.
.. -_.
ttsl GARCA GARCIA,
]os Manuel. La funcin registral cali6cadora, la piteccin de los consumidores y la clusula penal en los autos del Presidente del Tribunal Superior de fusticia
de Catalua'l En: Ponencias y Comunicaciones presentadas al IX Congreso Internacional
de Derecho Registral, tomo I, Madrid: Colegio de Registradores de la Propiedad yMercande Espaa - Centro de Estudios registrales, ). San ]os S.A., 1993, p.264.
tr6l ESTEBAN MORCILLO, Mara fos. La funcin del registrador y la seguridad jurdica.
En:
La Calificacin Registral (Estudio de las principales aportaciones doctrinales sobre la calificacin registral). Francisco favier (Editor). Madrid: Civitas. Colegio de Registradores de
'
.l671. la Propiedad y Mercantiles de Espaa. Tomo 1, I996,pp.577-578.
DELGADO SCHEELJE, lvaro. Aplicacin de los principios registrales en la calificacin
registral. En: Ius et Veritas N"18, Junio, L999,p254. No obstante lo correcto de aquella deItel
455
ANAIISIS EN LA CALIFICACIN
El artculo 3ltr70l define a la calificacin como una evaluacin integral
de los ttulos, la cual conllevar o no a determinar la procedencia d la
inscripcin. Dicha norma concluye con una exhortacin propiciar y facilitar
las inscripciones de los ttulos ingresados al registro. De la misma manera,
el artculo 32 indica los alcances de la calificacin y el artculo 33 da reglas
operativas para la evaluacin.
Dar un marco para el presente estudio nos obliga a aproximarnos tuitivamente a lo que entendemos por calificacin integral y propiciar las inscripciones. Dicha labor nos permitir comprender mejor los 3 aspectos -los cualis
discrecionalmente hemos adoptado- que debe tener en su anlisis el registrador,
no estableciendo un orden per s, sino una secuencia que considera-os ,ne-
travs
de la calificacin registral antes definida, en la medida en que determina ii el derecho o situacin jurdica contenida en un ttulo es inscribible, est definiendo en ltima instancia la
eficacia o ineficacia del mismo' (El subrayado es nuestro) DELGADO SCHEELJE, Alvaro.
Ibd, p258. EI ingreso al registro no define que un acto sea efrcaz o no en un sistema declarativo como el nuestro, sino solamente la presuncin de cognoscibilidad general, es decir
que actos vlidos que no logren su inscripcin seguirn siendo eficaces, peio no tendrn la
"fuerza" que otorga dicha presuncin.
t1681 Artculo 201 1.- Los registradores
califican la legalidad de los documentos en cuya virtud se
solicita la inscripcin, la capacidad de los otorgantes y la validez del acto, por lo que resulta
de ellos, de sus antecedentes y de los asientos de los Registros pblicos.
t6el KEMELMAJER DE CARLUCCI, Ada. Calificacin Rgistral
de Documentos que tienen
Origen en Decisiones ludiciales. Madrid: Colegio de Registradores de la Propiedid y Mer-trTol-. cantiles de Espaa - Centro de Estudios registrales, 1996, p.36.
Aftculo 31.- Definicin
La calificacin registral es la, evaluacin integral de los ttulos presentados al registro que
tiene-por objeto determinar la procedencia de su inscripcin. Est a cargo del Rgistraor
y Tribunal Registral, en primera y en segunda instancia respectivanente, quiene:s actan
de_manera independiente, personal e indelegable, en los trminos y con los limites establecidos en este Reglamento y en las dems normas registrales.
En el marco de la calificacin registral, el Registradory el Tribunal Registral propiciarn y
facilitariin las inscripciones de los ttulos ingresados al registro
456
DERECHO REGISTRAL
ii) Anlisis
tA
CATIFICACIN INTEGRAT
La palabra integral proviene del latn integrlis, siendo que al actuar
como adjetivo de sustantivo calificacin debe entenderse como total, global.
Esto quiere decir que al momento de ingresar el ttulo en principio tendr
que ponerse atencin en dos cosas: la rogatoria y los documentos que de
adjunten en el ttulo materia de evaluacin.
La rogatoria de un ttulo presupone se extiende a todos los actos inscribibles que contiene estelrTll. De igual modo, los documentos contenidos
en dicho ttulo sern evaluados en forma globalttzzt. En ninguno de los 2
aspectos se puede dejar para un momento posterior dicha evaluacin -salvo
los casos de imposibilidad material de realizarlallT3l-, por 1o que en caso el
registrador verificara que existen defectos en el ttulo deber pronunciarse
sobre cada uno de eilos en dicha oportunidadtlTal.
tr7'l Calificacin integral. Como se desprende del artculo III del Ttulo Preliminar del Reglamento General de los Registros Pblicos, se presume la rogatoria respecto de todos los
actos inscribibles conformantes del ttulo presentado. En consecuencia, el Registrador debe
efectuar la calificacin integral de dichos actos siendo que, de encontrar defectos u obstculos en el ttulo o partida, emitir la esquela respectiva sealando las deficiencias advertidas, no estando obligado a pronunciarse sobre los actos o derechos que se encuentran
conformes. Resolucin N' 266-A-2006-L (2" Sala del Tribunal Registral).
Principio de rogacion. "De acuerdo al principio de rogacin, la rogatoria alcanza a los
actos o derechos inscribibles contenidos en el ttrlo, por lo tanto, el pronunciamiento del
Registrador debe estar vinculada al acto inscribible contenido en el ttulo presentado para
su inscripcin. Resolucin N' 181-2006-A (5" Sala del Tribunal Registral).
t'721 Califrcacin integral. "La calificacin integral de un ttulo importa la evaluacin de todos
los documentos presentados inicialmente y los adjuntados para subsanar las observaciones formuladas, de modo tal que el Registrador no podr solicitar los documentos que ya
obran en el ttulo: (El subrayado es nuestro). Resolucin N' 387-2005-L (2" Sala del Tribunal Registral).
Por ejemplo, puede darse el supuesto que para la inmatriculacin de un vehculo se ha presentado copia simple de la Declaracin Unica de Aduanas, por 1o que el registrador deber
solicitar Ia original, reservndose por dicha imposibilidad en Ia documentacin la evaluacin el formato de inmatriculacin y dems documentos que contengan las caractersticas
del vehculo.
lt74l
457
tr751
458
DERECHO REGISTRAL
5.5 PLAZOS
Los plazos aplicables al procedimiento registral se cuentan por das hbiles, salvo disposicin en contrario. En el cmputo se excluye el da inicial
tt*l
Informe tcnico del rea de catastro. Cuando el rea de catastro de la zona registral respectiva no sea capaz de concluir por propias limitaciones, como por ejemplo que no se cuenta
con una base cartogrfica, si un inmueble cuya inmatriculacin se solicita se encuentra
previamente inscrito o se superpone con otro predio, el registro no puede observar este
hecho y por lo tanto debe proceder a la inmatriculacin, a no ser que existan otros defectos
en el ttulo. Resolucin N" 252-2005-L (3. Sala del Tribunal Registral).
u8u Por ejemplo el caso que en la copia del DNI de una persona salga como estado ciyil casada
y presente una declaracin jurada que es soltera.
lrel Como ejemplo puede tomarse en consideracin el siguiente he choEI14.7.2005 se expidi el
Decreto Supremo N'017-2005-MTC (que modic parcialmente el Decreto Legislativo N"
843) el cual impona nuevos requisitos para el ingreso de vehculos usados al pas. Tial cual se
seala en Ia parte considerativa de dichas normas se busca proteger a la ciudadana en general
y etar la saturacin de trfico automotriz con automviles que ya han cumplido con su vida
til. No obstante esto, mediante Oficio N' 6423-2005 - MTC/15 del 02.11.2005 el Director
General de Circulacin Terrestre del Ministerio de Transportes y Comunicaciones seal que
se han seguido diversos procesos de amparo los cuales han determinado la inaplicacin de
dichos spositivos legales, debe tenerse en cuenta, que por la naturaleza de dicho proceso, el
amparo slo beneficia a los sujetos que siguieron el proceso.
La calificacin debe ir en ese sentido, slo por sentencia firme (no medida cautelar) que
ordene el libre trrinsito de los vehculos, podr solicitarse la inmatriculacin.
4s9
La realza el mismo presentante en el ms breve plazo, pues las observaciones se basan o radican en defectos subsanables de forma. La Absolucin
puede hacerse en la misma esquela de observacin o en documento adherido
a ello.
Artculo 37'del T.u.o. del Reglamento General de los Registros pblicos. El reingreso para subsanar una observacin o el pago del mayor derecho
registral se admitir hasta el sexto da anterior al vencimiento de la vigencia
a)
b)
c)
d)
cin registral.
ir
La nica decisin del Registrador que no podr ser inipugnada ante el
Tribunal Registral es la calificacin positiva que da lugar a la inscripcin
del ttulo.
P"
460
,
DERECHO REGISTRAL
s.8 REQUTSTTOS
Son requisitos de admisibilidad del recurso de apelacin:
a)
b)
c)
d)
e)
0
g)
5.9 PLAZOS
a)
b)
El apelante dentro de los primeros diez (10) das de ingreso el expediente a la Secretara del Tribunal, podr solicitar que se conceda
el uso de la palabra a su abogado, para fundamentar en Audiencia
Pblica su derecho.
c)
Toda Resolucin emitida por una de las Salas del Tribunal Registral se expedir, bajo responsabilidad, en el plazo de treinta (30)
das contados desde el ingreso del expediente a la Secretara del
Tribunal.
5.TO
TACHAS
titulo, cuando el Registrador en el procedimiento de calificacin advierta la falsedad el documento en cuyo mrito se solicita la
Se tacha el
inscripcin.
461
a)
del ttulo.
b)
c)
d)
e)
Diario de una
Y FICHAS
a)
b)
c)
d)
Los asientos registrales pueden constar en tomos, fichas movibles o sistemas automatizados de procesamiento de informacin. En los tomos y fichas
aparece toda la historia del ttulo inscrito. En ellos se encuentran contenidas
todas las inscripciones regstrales ordenadas en partidas electrnicas.
Tomos:
Partidas electrnicas
nados al inmueble.
462
DERECHO REGISTRAL
463
5.14 CONCEPTO DE
TOLERANCIA REGISTRAL
a.
b.
c.
n
Yz
Ll8o/o
Caso
l:
Caso
2:
Caso
3:
464
TOLERANCIA (%)
DERECHO REGISTRAL
TOLERANCIA (%)
Excepcin
Estos rangos de tolerancia no se aplicarn, cuando, a pesar de la discrepancia de valores de reas entre las consignadas en el ttulo y la que aparece
en la partida registral, el Area de Catastro determina que se trate del mismo
predio y no se afecta reas de otros predios.
tIS3]
t831
El artculo 64 del Reglamento General de los Registros Pblicos define a las anotaciones
preventivas como asientos provisionales y transitorios que tienen por finalidad reservar la
prioridad y advertir la existencia de una eventual causa de modificacin del acto o derecho
inscrito.
Esta reserva o advertencia es relevante por los efectos retroprioritarios de la anotacin
preventiva. El artculo 68 del Reglamento establece que inscrito el acto o derecho cuya
prioridad ha sido cautelada por la anotacin preventiva, surtir sus efectos desde la fecha
del asiento de presentacin de la anotacin, salvo disposicin distinta.
Existen diferentes clases de anotaciones preventivas reconocidas en el artculo 65 del mismo Reglamento:
a) Las demandas y dems medidas cautelares: Se anotan para guardar la prioridad de la
sentencia que se producir en el proceso.
b) Las resoluciones judiciales que no den mrito a una inscripcin definitiva: Se anotan
para dar a conocer resoluciones judiciales que no se encuentran firmes.
c) Los ttulos cuya inscripcin no pueda efectuarse por no estar inscrito el derecho de
donde emane. Estos son los casos en los que fdta el ttulo para cumplir con la cadena de
transmisiones que exige el principio de tracto sucesivo.
d) Los ttulos cuya inscripcin no pueda efectuarse porque adolecen de defecto subsanable: este es el caso de ttulos que luego de la calificacin registral no pueden ser inscritos
porque contienen defectos que no afectan la validez del ttulo, dndose la posibilidad de
solicitar la anotacin preventiva para que tales defectos sean subsanados duante el plazo
de vigencia de dicha anotacin.
e) Los ttrlos que, en cualquier otro caso, deben anotarse conforme a disposiciones especiales, es el caso del bloqueo, por ejemplo.
De acuerdo con el artculo 66 del Reglamento General de los Registros Pblicos, procede
la anotacin preventiva de los ttulos cuya inscripcin no pueda efectuarse por no estar
46s
No procede la anotacin preventiva sustentada en otra anotacin preventiva de la misma naturaleza. Tampoco procede en los supuestos de tacha
sustantiva, ni cuando el instrumento que da mrito a la inscripcin no preexiste a la fecha del asiento de presentacin del ttulo.
Las anotaciones preventivas que procedan de resolucin judicial se extienden sin perjuicio de que hayan sido impugnadas dentro del procedimiento,
salvo disposicin en contrario.
6.1 DURACION
Vara de acuerdo al asunto registral particular. Pero es siempre temporal
y limitada. Los asientos de anotacin preventiva deben contener la indicacin
del plazo de su vigencia, el cual se encontrar determinado por las normas
que autorizan su extensin.
La anotacin preventiva de los ttulos cuya inscripcin no pueda efectuarse por no estar inscrito el derecho de donde emane o porque adolecen
de defecto subsanable proceden nicamente en el Registro de la Propiedad
Inmueble y respecto de los actos sealados en el artculo 2019' del Cdigo
Civil. Dicha anotacin se extiende a solicitud de parte luego de formulada
la correspondiente observacin y tiene una vigencia de un ao, contado a
partir de la fecha del asiento de presentacin.
inscrito el derecho de donde emane y la anotacin preventiva por defecto subsanable del
ttulo que se solicita inscribir:
- I1nicamente en el Registro de Propiedad Inmueble.
- Respecto a los actos sealados en los numerales I al 6 del artculo 2019 del Cdigo CMl.
- La anotacin la formula la parte luego de la correspondiente observacin por falta de
tracto sucesivo o por tener el ttulo defectos subsanables.
Tenemos entonces, que la anotacin preventiva del ttulo cuya inscripcin no puede efectuarse por no estar inscrito el derecho de donde emane o por contener defectos subsanables
nicamente puede presentrse en el procedimiento en que se solicita la inscripcin de un
ttulo, en atencin a lo dispuesto en el artculo 66 del citado Reglamento que prescribe que
dicha anotacin se solicita luego de que el Registrador deniegue la inscripcin del ttulo
por falta de tracto sucesivo.
La anotacin preventiva permite que un ttulo que tiene defecto de tracto o contiene defecto subsanables acceda al Registro, no a travs de una inscripcin que tiene efectos defrnitivos, sino a travs de una anotacin que tiene efectos transitorios.
466
DERECHO REGISTRAL
6.2 EFECTOS
Inscrito el acto o derecho cuya prioridad ha sido cautelada por la anotacin preventiva, surtir sus efectos desde la fecha del asiento de presentacin
de la anotacin, salvo disposicin distinta.
La existencia de una anotacin preventiva no determina la imposibilidad
de extender asientos registrales relacionados con los actos y derechos publicitados en la partida registral, salvo que el contenido mismo de la anotacin
preventiva o la disposicin normativa que la regula establezca lo contrario.
a.
b.
c.
casos:
6.3 TRMINOS
Las anotaciones preventivas se extinguen por cancelacin, por caducidad
a)
Las demandas
467
At NOTARIADO
b)
c)
Los ttulos cuya inscripcin no pueda efectuarse por no estar inscrito el derecho de donde emane.
d)
e)
a)
Los actos y contratos que constituyen, declaren, transmitan, extingan, modifiquen o limiten Ios derechos reales sobre inmuebles.
b)
c)
d)
e)
s)
h)
cuales
i)
Las autorizaciones judiciales que permitan practicar actos inscribibles sobre inmuebles.
6.5
Son faltas subsanables de los ttulos presentados para anotacin preventiva,las que afectan la validez del mismo ttulo, sin producir necesariamente
la nulidad del acto jurdico que contiene.
DERECHO REGISTRAL
N'
y Ley N'
Decreto Ley
26481.
No implica una prohibicin expresa de inscripcin de todo ttulo presentado durante su vigencia. sino que durante su vigencia no podr insiribirse
ningn acto o contrato relacionado con el inmueble materia de la anotacin
preventiva, celebrado por terceros y por los que se constituyan, amplen o
modifiquen derecho reales, salvo que se haya registrado el acto o contrato
anotado preventivamente.
La aplicacin del bloqueo registral requiere del Registrado.,
p"r"
denegar
6.7
DURACIN
6.8
EFECTOS
6.9
Los efectos del bloqueo slo cesarn cuando se haya inscrito el ttulo
o acto que motiv el bloqueo registral y por el que se solicit la anotacin
preventiva, cuando lo solicite el contratante o contratantes en cuyo favor se
estableci el bloqueo, cuando sea ordenado judicialmente, o al vencerse el
trmino de los 60 das de duracin.
TRAt
Recibido el instrumento celebrado por las personas naturales o jurdicas,
el notario receptor en su caso, previa calificacin de las partidas registrales
a)
b)
c)
474
La expedicin de certificados compendiosos que acrediten la existencia o vigencia de determinadas inscripciones o anotaciones, as
como aqullos que determinen la inexistencia de los mismos.
DERECHO REGISTRAL
d)
7.t
coNcEPTO
7.2
a.
'
b.
7.3
CLASES
Certificados Literales o copias literales: se otorgan mediante la copia
o impresin de la totalidad o parte de la partida registral, o de los
documentos que dieron mrito para extenderlos. Es la copia fiel de
los ttulos o de los asientos de inscripcin. Son suscritos, sellados
y firmados por el registrador.
Certificados de Gravamen o carga, tambin llamados certificados
compendiosos: se otorgan mediante extracto, resumen o indicacin
de determinadas circunstancias del contenido de las partidas registrales. En ellos se pueden detallar las cargas registradas y tambin determinados aspectos de las inscripciones. Son certificados
compendiosos: los certificados positivos, los certificados negativos,
y los certificados de vigencia. As como el certificado de que una
persona es titular registral de un slo inmueble.
EFECTOS
47t
7.4
Registros
que
no
sean
conformes
cuando los certificados
o acordes
Pblicos establece
con las partidas registrales, se estar a lo que resulte de stas, sin perjuicio
a.
b.
De gravmenes
De propiedad - De nica propiedad.
De varias propiedades.
c.
d.
e.
Negativo de Propiedad
Negativo de Testamento
Otros certificados
De vigencia de Poder
De vigencia de Sociedad Comercial.
1.
2.
472
DERECHO REGISTRAL
3.
8.I
IMPORTANCIA Y EFECTOS
Otorga seguridad jurdica y legitima al que tiene su derecho inscrito.
Permite un adecuado trfico jurdico, ya que el inmueble inscrito puede
transferirse o darse en garanta para solicitar un crdito en alguna entidad
financiera. Tambin el Registro permite brindar informacin de los distintos
actos relacionados con los bienes registrables, as como conocer su historial
registral.
Las inscripciones declarativas que se consignan en el Registro no perfeccionan o modifican el acto jurdico materia de inscripcin, pues lo nico
que hacen es reconocer una situacin de derecho preexistente.
Los asientos del Registro de la propiedad inmueble gozan de publicidad
frente a terceros. Sus efectos se retrotraen al momento de la inscripcin en
el asiento respectivo.
8.2
l.
Los Actos que constituyen, declaran, transmiten, extinguen, modifican o limitan derechos reales sobre inmuebles.
2.
3.
4.
5.
6.
demandas.
inmuebles.
7.
Las autorizaciones judiciales que permitan practicar actos inscribibles sobre inmuebles.
8.
9.
473
8.3 tA
a.
b.
c.
8.4
PARTIDA REGISTRAT
El artculo 6o del T.U.O. del Reglamento General de los Registros Pblicos establece que la partida registral es la unidad de registro, conformada
por los asientos de inscripcin organizados sobre la base de la determinacin
del bien o de la persona susceptible de inscripcin; excepcionalmente, en
funcin de otro elemento previsto en disposiciones especiales.
En la Partida se anotarn todos los actos y contratos relativos a dicho
bien y servir para identificarlo y diferenciarlo de otros en los registros de
la propiedad inmueble. Antecedente de dominio, ttulos, gravmenes, cancelaciones, reglas.
8.5
INSCRIPCIN DE URBANIZACIONES
de
DERECHO REGISTRAL
N'
LEY
N'
8.6
I)
INSCRIPCIN DE URBANIZACIONES-PROCEDIMIENTO
LEy 26878 (Segn TUO- DECRETO SUPREMO N" 010-2005-
VIVIENDA
CLASES DE PROCEDIMIENTO DE HABILITACION URBANA
2)
ORGANO COMPETENTE
Compete conocer los procedimientos mencionados a las Municipalidades Distritales slo tratndose de terrenos ubicados en el rea
del Cercado, le compete conocer de los mismos a la Municipalidad
Provincial.
3)
b)
4)
8.7 DEFINICIONES
Habilitaciones nuevas: Este procedimiento es aplicados por los propietarios de terrenos rsticos o eriazos, que tienen planificado convertir en urbana
dichos terrenos. Es decir el terreno no cuenta con ningn tipo de obra.
476
se venda
DERECHO REGISTRAL
Dos Formas:
a)
b)
Regularizacindeedificaciones
Licencia de obra y declaratoria de fbrica
El Formulario deber ser debidamente llenado con letra legible, interviniendo los propietarios con derecho inscrito y consignando su
estado civil, a fin de determinarse si la fbrica materia de inscripcin
ser un bien propio o un bien de una sociedad conyugal.
Asimismo, el formulario registral deber contar con la certificacin
notarial que identifique a los contratantes (propietarios - verificador)
y la documentacin adjunta, los cuales contarn con la foliacin correspondiente, a fin de garantizar la intangibilidad del documento.
477
B)
PtANo DE UBICACIN Y LoCAtIzAcIN, firmados y sellados por el verificador competente y con la certificacin notarial de
C) PLANO
D)
8.9
El propietario que cuente con Licencia de Obra aprobada, podr solicitar la anotacin preventiva de la declaratoria de fbrica, Estando vigente la
anotacin de la pre-declaratoria de fbrica, se podr anotar el pre-reglamento
interno y pre-independizar las unidades inmobiliarias proyectadas como de
dominio exclusivo, as como extender, respecto de stas, asientos de compraventa, sesin de derechos u otros anlogos permitidos por Ley en calidad
de anotaciones preventivas.
DERECHO REGISTRAL
e.2
a.
b.
c.
d.
e.
f.
g.
h.
i.
De asociaciones.
De fundaciones.
De comits.
De sociedades civiles.
De comunidades campesinas y nativas.
De cooperativas.
De.empresas de propiedad social.
a.
b.
c.
9.4
1.
2.
3.
4.
Registro Personal: en ste se inscriben divorcios, nulidades de matrimonio, separacin de patrimonios, declaraciones de insolvencia,
5.
9.5
IMPORTANCIA Y EFECTOS
9.6
ACTOS INSCRIBIBLES
resolucio-
nes:
a.
b.
480
limiten
DERECHO REGISTRAL
d.
e.
f.
g.
El acuerdo de separacin de patrimonios y su sustitucin, la separacin de patrimonios no convencional, las medidas de seguridad
correspondientes
h.
y su cesacin.
Para las inscripciones anteriormente mencionadas, las resoluciones judiciales debern estar ejecutoriadas. En estos casos los juecs ordenan pasar
partes al Registro, bajo responsabilidad.
Las inscripciones se hacen en la oficina que corresponda al domicilio de
la persona interesada y, adems, en el lugar de ubicacin de los inmuebles, si
fuera el caso. La falta de inscripcin del acto en el lugar donde debi hacerse,
motiva que aqul no afecte a terceros que celebren contratos onerosos y con
buena fe en dicho lugar.
a.
b.
c.
Los Testamentos.
Las modificaciones
481
d.
e.
f.
(Su actual
denominacin es REGISTRO DE SUCESIONES INTESTADAS)
a.
b.
c.
Y PODERES
DERECHO REGISTRAL
Art.
483
Art.2A94 del Cdigo Civil .Prescribe que la forma de los actos jurdicos y de los instrumentos se
rige por la ley del lugar en que se otorgan o por la ley que regula la relacin
Bll:
484
n.r
REGTSTROS QUE
a.
rO CONFORMAN
DERECHO REGISTRAL
b.
c.
d.
e.
f.
g.
a.
Los actos y contratos que constituyan, declaren, transmitan, extingan, modifiquen o limiten derechos reales sobre inmuebles.
b.
c.
d.
e.
f.
Contratos de Opcin.
Contratos de arrendamiento.
Pactos de R.
Embargos
R.
y Demandas.
g.
h.
Autorizaciones.
Las restricciones a las facultades del bien inscrito.
48s
486
a)
La primera de dominio;
b)
c)
d)
e)
s)
h)
i)
y sus modificaciones;
cuales
DERECHO REGISTRAL
k)
I)
La readmisin de vehculo;
m)
n)
La oposicin en el procedimiento de prescripcin adquisitiva notarial, a que se refiere la Ley N" 28325."
y administrativas
Cesin de derechos
Fideicomiso
Arrendamiento
Arrendamiento financiero
Contratos de consignacin
Contratos preparatorios
Contratos de opcin
N. 050-2001-MTC,
Reglamento de Inscripciones del Registro Pblico de Aeronaves. RESOLUCION DEL SUPERINTENDENTE NACIONAL DE LOS REGISTROS
PUBLICOS N. 360-2002-SUNARP-SN.
Para la contratacin: Los convenios internacionales sobre aviacin ci-
vil.
487
a)
b)
c)
El Registro de Aeronaves.
El Registro de Motores
sistema del
partida registral.
CARACTER DEL REGISTRO: Tiene efecto declarativo
11.5.4 PROPIEDAD DE AERONAVES PERUANAS
a)
b)
488
DERECHO REGISTRAL
a.
b.
c.
d.
y de retroventa.
e.
f.
Cambio de nombre, matrcula o alguna caracterstica de la embarcacin o denominacin o razn social del propietario.
g.
Cargas, hipotecas
h.
489
k.
a.
La Sociedad Colectiva.
La Sociedad Annima
La Sociedad Encomandita por acciones
b.
c.
a.
490
DERECHO REGISTRAL
b.
c.
d.
e.
f.
g.
La emisin de obligaciones.
De Sociedades
a.
b.
c.
d.
e.
f.
g.
h.
i.
j.
k.
y acuerdos
el capital social
l.
Poderes Especiales
a.
el pas.
b.
c.
d.
e.
a.
cursal.
b.
Directorio
Permanente.
c.
facultades.
a.
b.
c.
d.
e.
Se
sede.
f.
B13:
a.
b.
492
DERECHO REGISTRAL
c.
d.
e.
f.
Y dems que
seale la ley.
1.
Los Actos que constituyen, declaran, transmiten, extinguen, modifican o limitan derechos reales sobre inmuebles.
2.
3.
4.
5.
6.
inmuebles.
7.
Las autorizaciones judiciales que permitan practicar actos inscribibles sobre inmuebles.
8.
9.
a)
b)
El Registro de Predios
c)
a)
b)
c)
d)
e)
concesiones.
y frente a terceros
494
DERECHO REGISTRAL
LA CONCESION
a)
Marco Normativo: Ley No 26885, Ley de Incentivos a las Concesiones de obras de Infraestructura y de servicios pblicos. Texto
Unico Ordenado de las normas con rango de Ley que regulan la
entrega en concesin al sector privado de las obras pblicas de
infraestructura y de servicios pblicos, aprobado por Decreto Supremo N" 059-96-PCM.* Reglamento de las Inversiones privadas
en Obras de Infraestructura y en Servicios Pblicos, aprobado por
Decreto Supremo N" 189-92-EF.
Las concesiones elctricas se encuentran reguladas por Decreto
Ley No 25844, publicado el 19 de noviembre de 1992, ( Ley de
Concesiones Elctricas), la cual regula lo referente a las actividades
de generacin, transmisin, distribucin y comercializacin de la
energa elctrica; y Decreto Supremo N. 009-93-EM, publicado el
25 de febrero de 1993, se aprob el Reglamento de la Ley de Concesiones Elctricas.
495
Concesiones forestales
Marco Normativo: La Ley Orgnica para el aprovechamiento sostenible de los recursos naturales, Ley N 26821 (2610611997), Ley
Forestal y de Fauna Silvestre, Ley N" 27308 (1610712000). RESOLUCION N. O7O-2006-SUNARP-SN
En esta concesiones los titulares tienen derecho al aprovechamiento
de los recursos forestales maderables, aprovechamiento de otros
recursos de flora silvestre, de servicios tursticos y de servicios
ambientales dentro del rea otorgada en concesin.
c)
d)
e)
Servidumbre
Slo en el caso que el predio sirviente no se encuentre inmatriculado, la servidumbre se extender en la partida de la concesin.
496
*CTrftiTlr,E*
BALOTARIO DE
DEnEcHo ConlsRcrAr
499
valores. 9.1 Circulacin. 9.2 Garantas de los ttulos valores. 9.3 Del
pago y protesto de los ttulos valores. 9.4 De la formalidad sustitutora
del protesto. 9.5 De los ttulos valores no sujetos a protesto. 9.6 De la
publicidad del incumplimiento. 6.7 Acciones cambiarias derivadas de los
ttulos valores. 6.8 Prescripcin y caducidad de las acciones derivadas
de los ttulos valores. 6.9 Deterioro, Destruccin, Extravo y sustraccin de los ttulos valores. 6.10 De los ttulos valores especficos: letra
de cambio. 6.11 Pagar. 6.12 Factura conformada. 6.13 Cheque. 6.14
Certificado bancario de moneda extranjera y de moneda nacional. 6.15
Certificado de depsito y el Warrant. 6.16 Ttulo de crdito hipotecario
negociable. 6.17 Conocimiento de embarque y la carta de porte. 6.18
Valores mobiliarios.
500
DERECHO COMERCIAT
81: EL DERECHO MERCANTIL
Conjunto de principios, normas y costumbres que regulan operaciones
o relaciones jurdicas patrimoniales efectuadas por comerciantes, sea entre
ellos o con sus clientes (en los actos de comercio) y con nimo de lucro. Es
el derecho ordenador de la actividad econmica constitutiva de la empresa, o
para ser ms precisos, derecho ordenador de la organizaciny de la actividad
profesional de los empresarios en el mercado.lr8al
En la mayora de las legislaciones, una relacin se considera comercial, y
por tanto sujeta al Derecho mercantil, si es un acto de comercio. El derecho
mercantil actual se refiere a estos actos, de los que lo son intrnsecamente,
aunque en muchos casos el sujeto que los realiza no tenga la calidad de
comerciante (sistema objetivo); sin perjuicio de ello, existen ordenamientos
jurdicos en que el sistema es subjetivo, en base a la empresa, regulando
tanto su estatuto jurdico, como el ejercicio de la actividad econrnica, en
sus relaciones contractuales que mantienen los empresarios entre ellos y con
terceros.tltsl
UR.A, Rodrigo. Derecho mercantil. 19' ed. Madrid Ed. Marcial Pons, 1992, pp.6-7
[rt5l Caracteres del Derecho mercantil Hay cinco caractersticas definitorias bsicas:
Es un derecho profesional, creado y desarrollado para resolver los conflictos y la actidad
propia de los empresarios.
Es un derecho individualista; al ser una parte del derecho privado que regula las relaciones
entre particulares y por lo tanto deja de lado aquellas relaciones jurdicas en las cuales intervienen los poderes pblicos.
Es un derecho consuetudinario ya que a pesar de estar codificado se basa en la tradicin,
en la costurnbre de los comerciantes.
Es un derecho progresivo. Al mismo tiempo que evolucionan las condiciones sociales y
econmicas el derecho mercantil ha de ir actualizndose.
tr841
501
tA
CODIFICACIN MERCANTIT
La idea de codificacin est vinculada a la concepcin, desarrollada
por el jusnaturalismo del ordenamiento jurdico como orden lgicamente
necesario y completo.
La codificacin napolenica y la perfeccin de sus formulaciones facilitarn la adopcin e imitacin universalmente.
La idea de codificacin se impone durante el siglo XIX en pases siempre ms numerosos; ser acogida en Alemania y ya en 1861 para el derecho
mercantil
El cdigo de comercio napolenico (1306) el acto realizado por cualquier
persona y no el acto realizado exclusivamente por el comerciante se consagra
como criterio determinante de la aplicabilidad de la disciplina mercantil
Cuerpo de normas orgnicamente dispuestas sobre determinadas relaciones nter subjetivas, que responde a una tcnica y sistemtica propias. Este
sistema no es excluyente del de las leyes especiales, dado el dinamismo del
derecho comercial y su carcter progresivo, que originan la paricin constante de nuevas leyes que van integrando la legislacin mercantil contenida
en los Cdigos.
Es
ternacionales pr lo que este derecho ha tenido que hacerlo tambin, para lo cual diversos
organismos trabajan in su normativizacin internacional. As tenemos a LINCITRAL de
hJNaciones Unidas, UNIDROIT, a la Cmara de Comercio Internacional de Pars que
desarrolla los Incoterm (clusulas que con carcter internacional se aplican a las transacciones internacionales), la Asociacin Legal Internacional y el Comit Martimo Interna-
cional
s02
DERECHO COMERCIAT
I.I
DERECHO COMERCIAL
2.3
Para que el contrato de sociedad exista y sea vlido, es decir que pueda
producir derechos y obligaciones entre los socios y con terceros, es necesario
que cumpla con tres requisitos: el consentimiento; el objeto, es decir, las
aportaciones de los socios; y el fin u objeto social.
El contrato social no puede existir sin consentimiento, porque se tratara
de un acto unilateral; sin aportaciones, porque no se creara obligacin alguna
a cargo de los socios y sin fin social, porque no se alcanzara los propsitos
perseguidos por stos; es decir, porque la sociedad estara condenada a la
inaccin y no se conseguira lo que los socios se han propuesto.
Estamos ante un contrato de colaboracin. Es la asociacin voluntaria
de personas que crean un fondo patrimonial comn para colaborar en la
explotacin de una empresa, con nimo de obtener un beneficio individual,
participando en el reparto de las ganancias que se obtengan.
50s
3.1
CARACTERES ESENCIATES
a)
b)
Es una sociedad
c)
e)
s06
DERECHO COMERCIAL
3.2
1.
Los datos de identificacin de los fundadores. Si es persona natural, su nombre, domicilio, estado civil y el nombre del cnyuge en
caso de ser casado; si es persona jurdica, su denominacin o razn
social, el lugar de su constitucin, su domicilio, el nombre de quien
la representa y el comprobante que acredita la representacin.
2.
3.
4.
5.
La forma como se paga el capital suscrito y el aporte de cada accionista en dinero o en otros bienes o derechos, con el informe de
valorizacin correspondiente en estos casos.
6.
3.3
LOS FUNDADORES
507
1.
2.
valorizacin correspondiente.
3.
la constitucin de la sociedad.
Independientemente de su calidad de accionistas,los fundadores pueden
reservarse derechos especiales de diverso contenido econmico,los que deben
constar en el estatuto. Cuando se trate de participacin en las utilidades o
de cualquier derecho sobre stas, los beneficios no pueden exceder, en con-
dene-
3.4 DENOMINACIN
La sociedad annima puede adoptar cualquier denominacin, pero debe
figurar necesariamente la indicacin'sociedad annima" o las siglas "S.A.'
Cuando se trate de sociedades cuyas actividades slo pueden desarrollarse,
de acuerdo con la ley, por sociedades annimas, el uso de la indicacin o
de las siglas es facultativo.
3.5
DOMICILIO
508
DERECHO COMERCIAT
3.6 DURACIN
La duracin de la sociedad puede ser por plazo determinado o indeterminado. Salvo que sea prorrogado con anterioridad, vencido el plazo
determinado la sociedad se disuelve de pleno derecho.
3.7
OBJETO SOCTAI
La sociedad circunscribe sus actividades a aquellos negocios u operaciones lcitos cuya descripcin detallada constituye su objeto social. Se
entienden incluidos en el objeto social los actos relacionados con el mismo
que coadyuven a la realizacin de sus fines, aunque no estn expresamente
indicados en el pacto social o en el estatuto.
La sociedad no puede tener por objeto desarrollar actividades que la ley
atribuye con carcter exclusivo a otras entidades o personas.
3.8
EL CAPITAL SOCIAL
En la sociedad annima el capital est representado por acciones nominativas y se integra por aportes de los accionistas, quienes no responden
personalmente de las deudas sociales. No se admite el aporte de servicios
en la sociedad annima.
Para que se constituya la sociedad es necesario que tenga su capital suscrito totalmente y cada accin suscrita y pagada por lo menos en una cuarta
parte. Igual regla rige para los aumentos de capital que se acuerden.
3.9
LOS APORTES
Cada socio est obligado frente a la sociedad por lo que se haya comprometido a aportar al capital. Contra el socio moroso la sociedad puede exigir
DERECHO COMERCIAL
junta general.
La junta general se celebra en el lugar del domicilio social, salvo que el
estatuto prevea la posibilidad de realizarla en lugar distinto.
l.
zantes.
2.
3.
4.
5.
Modificar el estatuto.
6.
7.
8.
Resolver en los casos en que la ley o el estatuto dispongan su intervencin y en cualquier otro que requiera el inters social.
5ll
3.13 EL DIRECTORIO
La administracin de la sociedad est a cargo del directorio y de uno
o ms gerentes.
El directorio es el rgano colegiado elegido por la junta general. El estatuto de la sociedad debe establecer un nmero fijo o un nmero mximo
y mnimo de directores.
st2
DERECHO COMERCIAL
3.14 LA GERENCIA
La sociedad cuenta con uno o ms gerentes designados por el directorio,
salvo que el estatuto reserve esa facultad a la junta general.
Cuando se designe un solo gerente ste ser el gerente general y cuando
se designe ms de un gerente, debe indicarse en cul o cules de ellos recae
el ttulo de gerente general. A falta de tal indicacin se considera gerente
general al designado en primer lugar.
La duracin del cargo de gerente es por tiempo indefinido, salvo disposicin en contrario del estatuto o que la designacin se haga por un plazo
determinado.
El gerente puede ser removido en cualquier momento por el directorio
o por la junta general, cualquiera que sea el rgano del que haya emanado
su nombramiento.
Las atribuciones del gerente se establecern en el estatuto, al ser nombrado o por acto posterior.
1.
al objeto social.
2.
3.
Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones del directorio, salvo
que ste auerde sesionar de manera reservada.
4.
Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones de la junta general,
salvo que sta decida en contrario.
5.
6.
513
La responsabilidad civil del gerente caduca a los dos aos del acto realizado u omitido por ste, sin perjuicio de la responsabilidad penal.
Normalmente los miembros del Consejo se nombran por decisin mayoritaria o unnime de los asistentes a la |unta General, a propuesta de los
propios administradores que lo presiden.
En virtud de los principios capitalistas que informan a las Sociedades
Annimas, los miembros del Consejo son nombrados por, y representan
funcionalmente, los intereses del capital.
4.I
MODIFICACIONES DE ESTATUTOS
La modificacin del estatuto se acuerda por junta general.
Para cualquier modificacin del estatuto se requiere:
l.
2.
4.2
El aumento de capital se acuerda por junta general cumpliendo los requisitos establecidos para la modificacin del estatuto, consta en escritura pblica
514
DERECHO COMERCIAL
1.
2.
Nuevos aportes.
3.
4.
En el aumento de capital por nuevos aportes, los accionistas tienen derecho preferencial para suscribi a prorrata de su participacin accionaria,
las acciones que se creen.
Por otro lado, la reduccin del capital se acuerda por junta general,
cumpliendo los requisitos establecidos para la modificacin del estatuto,
consta en escritura pblica y se inscribe en el Registro.
La reduccin del capital determina la amortizacin de acciones emitidas
o la disminucin del valor nominal de ellas.
Se realiza mediante:
1.
2.
3.
4.
5.
parti
El reestablecimiento del equilibrio entre el capital social y el patrimonio neto disminuidos por consecuencia de prdidas.
El acuerdo de reduccin del capital debe exPresar la cifra en que se reduce el capital, la forma cmo se realza,los recursos con cargo a los cuales
se efecta y el procedimiento mediante el cual se lleva a cabo.
515
La reduccin debe afectar a todos los accionistas a prorrata de su participacin en el capital sin modificar su porcentaje accionario o por sorteo
que se debe aplicar por igual a todos los accionistas.
El acreedor de la sociedad, aun cuando su crdito est sujeto a condicin
o a plazo, tiene derecho de oponerse a la ejecucin del acuerdo de reduccin
del capital si su crdito no se encuentra adecuadamente garantizado.
La reduccin del capital tendr carcter obligatorio cuando las prdidas hayan disminuido el capital en ms del cincuenta por ciento y hubiese
transcurrido un ejercicio sin haber sido superado, salvo cuando se cuente
con reservas legales o de libre disposicin, se realicen nuevos aportes o los
accionistas asuman la prdida, en cuanta que compense el desmedro.
4.3
EMISIN DE OBLIGACIONES
La sociedad puede emitir series numeradas de obligaciones que reconozcan o creen una deuda a favor de sus titulares. Una misma emisin de
obligaciones puede realizarse en una o ms etapas o en una o ms series, si
as lo acuerda la junta de accionistas o de socios, segn el caso.
El importe total de las obligaciones, a la fecha de emisin no podr ser
superior al patrimonio neto de la sociedad, con las siguientes excepciones:
1.
2.
3.
516
DERECHO COMERCIAL
se
4.4
del empresario.
5t7
rgano de administracin.
Mediante la firma, los firmantes asumen la autora de las cuentas.
4.5
LOS RESUITADOS
del'Habey''.
518
DERECHO COMERCIAL
4.6
a)
b)
c)
a)
519
b)
La Ley General de Sociedades ha delineado un rgimen especial obligatorio para este tipo de sociedades (Arts.249 y siguientes de la Ley
General de Sociedades); ello significa que, las sociedades que hayan
hecho oferta pblica de acciones, tengan mas de setecientos cincuenta
LA SOCIEDAD COLECTIVA
Erf la sociedad colectiva los socios responden en forma solidaria e ilimitada por las obligaciones sociales. Todo pacto en contrario no produce
efecto contra terceros. Esta forma societaria rcaliza sus actividades bajo una
razn social que se integra con el nombre de todos los socios o de algunos
o alguno de ellos, agregndose la expresin "Sociedad Colectiva" o las siglas
'S.C." La persona que, sin ser socio, permite que su nombre apatezca enla
raz6n social, responde como si lo fuera. La sociedad colectiva tiene plazo
fijo de duracin. La prrroga requiere consentimiento unnime de los socios
y se realiza luego de haber cumplido con la publicacin del acuerdo. Salvo
estipulacin diferente, los acuerdos de la sociedad se adoptan por mayora
de votos, computados por Personas. Si se pacta que la mayora se computa
por capitales, el pacto social debe establecer el voto que corresponde al o a
los socios industriales. En todo caso en que un socio tenga ms de la mi
tad de los votos, se necesitar adems el voto de otro socio. Salvo rgimen
distinto previsto en el pacto social, la administracin de la sociedad corresponde, separada e individualmente a cada uno de los socios. Ningn socio
puede transmitir su participacin en la sociedad sin el consentimiento de
los dems. Las participaciones de los socios constan en la escritura pblica
de constitucin social. Igual formalidad es necesaria para la transmisin de
las participaciones.
520
DERECHO COMERCIAL
5,2
En las sociedades en comandita, los socios colectivos responden solidaria e ilimitadamente por las obligaciones sociales, en tanto que los socios comanditarios responden slo hasta la parte del capital que se hayan
comprometido a aportar. El acto constitutivo debe indicar quines son los
socios colectivos y quines los comanditarios. La sociedad en comandita
realiza sus actividades bajo una razn social que se integra con el nombre
de todos los socios colectivos, o de algunos o alguno de ellos, agregndose,
segn corresponda, las expresiones "Sociedad en Comandita" o "sociedad
en Comandita por Acciones", o sus respectivas siglas "S. en C.", o "S. en C.
por A.". El socio comanditario que consienta que su nombre figure en la
razn social responde frente a terceros por las obligaciones sociales como si
fuera colectivo. La sociedad en comandita puede ser simple o por acciones.
A la sociedad en comandita simple se aplican las disposiciones relativas a la
sociedad colectiva, siempre que sean compatibles con lo indicado en el artculo 281o de la Ley General de Sociedades. A la sociedad en comandita por
acciones se aplican las disposiciones relativas a la sociedad annima, siempre
que sean compatibles con lo indicado en el artculo 282" de la Ley.
COMERCIALES DE RESPONSABILIDAD
LIMITADA
En la Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada el capital est
dividido en participaciones iguales, acumulables e indivisibles, que no pueden
ser incorporadas en ttulos valores, ni denominarse acciones. Los socios no
pueden exceder de veinte y no responden personalmente por las obligaciones sociales. La Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada tiene una
denominacin, pudiendo utilizar adems un nombre abreviado, al que en
todo caso debe aadir la indicacin "Sociedad Comercial de Responsabilidad
Limitada" o su abreviatura "S.R.L." El capital social est integrado por las
aportaciones de los socios. Al constituirse la sociedad, al capital debe estar
pagado en no menos del veinticinco por ciento de cada participacin, y depositado en entidad bancaria o financiera del sistema financiero nacional a
nombre de la sociedad. La voluntad de los socios que representen la mayora
del capital social regir la vida de la sociedad.
521
5.5 tA
MITADA
Es una persona jurdica de derecho privado, constituida por voluntad
unipersonal, con patrimonio propio distinto al de su titular, que se constituye
para el desarrollo exclusivo de actividades econmicas de Pequea Empresa, al amparo de los Decretos Leyes N" 21435, Ley de la Pequea Empresa
de Propiedad Privada, y Decreto Ley N' 2162I, Ley que norma la Empresa
Individual de Responsabilidad Limitada. El patrimonio de la Empresa est
constituido inicialmente por los bienes que aporta quien la constituye. El
valor asignado a este patrimonio inicial constituye el capital de la Empresa.
La responsabilidad de la Empresa est limitada a su patrimonio.
El titular de la empresa no responde personalmente por las obligaciones
de sta, salvo si la empresa no estaba debidamente representada, hubiere
efectuado retiros que no responden a beneficios debidamente comprobados,
o habindose producido la prdida del 507o o ms del capital el titular no
acto de acuerdo a ley. Slo las personas naturales pueden constituir o ser
titulares de Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada. Cada persona natural slo puede ser titular de una Empresa. Recprocamente, cada
empresa slo puede ser constituida por una persona natural capaz, y slo
puede ser transferida a una persona natural capaz. La Empresa tendr una
denominacin que permita individualizarla, seguida de las palabras "Empresa
Individual de Responsabilidad Limitada", o las siglas 'E.I.R.L." Cualquiera
522
DERXCHO COMERCIAL
a)
b)
c)
d)
e)
Presa.
h)
il
s23
a)
La fusin de dos o ms sociedades para constituir una nueva sociedad incorporante origina la extincin de la personalidad jurdica de
las sociedades incorporadas y la transmisin en bloque, y a ttulo
universal de sus patrimonios a la nueva sociedad; o,
b)
En ambos casos los socios o accionistas de las sociedades que se extinguen por la fusin reciben acciones o participaciones como accionistas o
socios de la nueva sociedad o de la sociedad absorbente, en su caso.
524
DERECHO COMERCIAL
La fusin se acuerda con los requisitos establecidos por la ley y el estatuto de las sociedades participantes para la modificacin de ru p"ito social
y estatuto.
No se requiere acordar la disolucin
ciedades que se extinguen por la fusin.
y no
se liquida
la sociedad o so-
o incorporante.
sin perjuicio de su inmediata entrada en vigencia, la fusin est supeditada a la inscripcin de la escritura pblica en el Registro, en la partida
correspondiente a las sociedades participantes.
La inscripcin de la fusin produce la extincin de las sociedades absorbidas o incorporadas, segn sea el caso. Por su solo mrito se inscriben
tambin en los respectivos registros, cuando corresponda,la transferencia de
los bienes, derechos y obligaciones individuales que integran los patrimonios
transferidos.
cada uno de los acuerdos de fusin se publica por tres veces, con cinco
das de intervalo entre cada aviso. Los avisos podrn publicarse en forma
independiente o conjunta por las sociedades participantes.
l.
2.
525
3.
4.
5.
6.1 DrsoLUcrN v
LIQUIDACIN DE SOCIEDADES
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
s26
DERECHO COMERCIAL
527
a la
Los liquidadores deben presentar a la junta general la memoria de liquidacin, la propuesta de distribucin del patrimonio neto entre los socios,
el balance final de liquidacin, el estado de ganancias y prdidas y dems
cuentas que correspondan, con la auditoria que hubiese decidido la junta
general o con la que disponga la ley.
6.2
s28
l.
2.
3.
4.
5.
6.
DERECHO COMERCIAT
6.3
SUCURSALES
Es sucursal todo establecimiento secundario a travs del cual una sociedad desarrolla, en lugar distinto a su domicilio, determinadas actividades
comprendidas dentro de su objeto social. La sucursal carece de personera
jurdica independiente de su principal. Est dotada de representacin legal
permanente y goza de autonoma de gestin en el mbito de las actividades
que la principal le asigna, conforme a los poderes que otorga a sus representantes.
A falta de norma distinta del estatuto, el directorio de la sociedad decide el establecimiento de su sucursal. Su inscripcin en el Registro, tanto
del lugar del domicilio de la principal como dei de funcionamiento de la
sucursal, se efectan mediante copia certificada del respectivo acuerdo salvo
que el establecimiento de la sucursal haya sido decidido al constituirse la
sociedad, en cuyo caso la sucursal se inscribe por el mrito de la escritura
pblica de constitucin.
529
l.
2.
Copia del pacto social y del estatuto o de los instrumentos equivalentes en el pas de origen.
3.
el
DERECHO COMERCI,AL
La gestin del negocio o empresa corresponde nica y exclusivamente al asociante y no existe relacin jurdica entre los terceros
y los asociados.
Los terceros no adquieren derechos ni asumen obligaciones frente
a los asociados, ni stos ante aqullos.
derecho a la rendicin de cuentas al trmino del negocio realizado y al trmino de cada ejercicio.
7.1
CONTRATO DE CONSORCIO
Cuando el consorcio contrate con terceros, la responsabilidad ser solidaria entre los miembros del consorcio slo si as se pacta en el contrato
o lo dispone la ley.
7.2
DERSCHO COMERCIAT
Para Arias schreiber, el contrato de riesgo compartido es un instrumento contractual que responde a la necesidad de movilizar capitales en busca
de alta rentabilidad y correlativa reduccin de riesgo, en el qu. las partes
se juntan con un criterio de coparticipacin que asume las ms difeientes
formas y matices.
Las partes aportan para lograr el objeto del contrato, activos tangibles
o intangibles que debern ser explotados nicamente en miras al fin irp.cfico propuesto.
PERFECCIONAMIENTO
Estos contratos se perfeccionan con el consentimiento de las partes en
base a la buena fe contractual, y podrn elevarse a escritura pblica e inscri-
birse en los Registros Pblicos, cuando las partes hayan acoidado constituir
una sociedad especial para este fin.
vENTAJAS
La ventaja que se reconoce a estos contratos es de ser utilizados para
una cantidad ilimitada de proyectos e inversiones, en las distintas reai de
la minera, hidrocarburos, pesquera, navegacin, industrias y empresas comerciales en general.
4. DURACIN
La duracin prevista est referida al logro de los objetivos propuestos:
no obstante los joint ventures, pueden sealar un plazo mxim difinido,
pudindose extinguir, an no concluido el objeto.
5. CONTABITIZACIN
533
Indivi
534
DERSCHO COMERCIAL
La Ley 28015 tiene por objeto la promocin de la competitividad, formalizacin y desarrollo de las micro y pequeas empresas pra incrementar
el empleo sostenible, su productividad y rentabilidad, su contribucin al producto Bruto Interno, la ampliacin del mercado interno y las exportaciones,
y su contribucin a la recaudacin tributaria.
a)
La pequea empresa abarca de uno (1) hasta cincuenta (50) trabajadores inclusive.
b)
53s
concepcin primigenia de la naturaleza de obligacin cambiaria fue la consensual, o sea como un contrato de cambio trayecticio; el ttulo tena funcin
probatoria de contrato literal de cambio trayecticio, era slo un medio para
dar ejecucin. Con el criterio predominante de esta concepcin, es el alemn
Savigny quien aport la idea de la "incorporacin al documento". A partir
de este aporte aparecieron diversas escuelas, entre las que se encuentran las
siguientes:
Vivante (1355 - 1944) define al ttulo de crdito como documento necesario para ejercitar el derecho literal y autnomo expresado en el mismo;
considera que es Literalidad porque la existencia se fija de acuerdo al tenor
del documento, Autnomo, porque el poseedor de buena fe ejercita un derecho propio separado de relaciones existentes con anteriores poseedores,
finalmente, entiende que es necesario porque para ejercer cualquier derecho
debe exhibir el documento (Legitimacin). El Mrito fundamental de Vivante
es haber incluido a los ttulos nominativos entre la categora de los ttulos
de crdito.
DERECHO COMERCIAL
a)
Sistema
unitario
b)
Sistema
Tripartito
c)
DENOMINACIN
Los ttulos valores han recibido diversas denominaciones, por ejemplo
en Francia se le denomina Efectos de comercio y valores mobiliarios, en
Italia y Espaa Ttulo de crdito, en Alemania Ttulo valor (Werpapier),
finalmente Winizky la denomina Ttulo circulatorio. Se dice que el trmino
"Ttulos Valores" abarca a los ttulos representativos de mercaderas, ttulos
representativos de participacin y ttulos representativos de crdito. Pero con
la aparicin de los valores desmaterializados, se ha reformulado su denominacin, algunos autores lo denominan 'Valores Negociables", cuyas especies
seran los valores materializados o ttulos valores y los valores desmaterializados o valores representados en cuenta.
Son una serie de documentos que siendo distintos por su contenido
y por su forma, habiendo nacido en diversas pocas, y estando dotados de
caracteres diferentes, ofrecen, sin embargo, la nota comn de incorporar
una promesa unilateral de realizar determinada prestacin a favor de quien
resulte legtimo tenedor del documento. Cumplen los ttulos, principalmente,
la funcin, tambin comn, de servir a la mejor circulacin de los bienes,
constituyendo por ello un instrumento del trfico mercantil que corre pareja
importancia con el contrato.trs6l
trEl
538
DERECHO COMERCIAL
En caso de diferencia del importe del ttulo valor, expresado sea en letras o en nmeros o mediante codificacin, prevalecer la suma menor; sin
perjuicio que el interesado pueda hacerse valer sus mayores derechos frente
al obligado, por la vas causal.
En caso de diferencia en la referencia de la unidad monetaria, se entender
9.1
CARACTERSTICAS
s39
9.2
a)
Incorporacin)
b)
(Principio de Literalidad).
c)
Se debe colocar la mencin expresa del monto o lmite de la garanta, a falta de tal mencin se entiende que garantiza todas las
obligaciones y el importe total que representa el ttulo valor (Principio de Literalidad).
GARANTAS PERSONALES
57). - El Aval es
una declaracin cambiaria cartular por el que importa la constitucin de
una garanta objetiva, autnoma, tpica y abstracta. Es objetiva porque con
ella se pretende asegurar el pago de la obligacin cambiaria, vinculando a
una persona para brindar confianza a los adquirentes en la circulacin del
ttulo. Asegura el pago frente a cualquier tenedor, incluso si resulta nula
540
DERECHO COMERCIAL
EL PAGO
Aspectos Generales.- El pago es la realizacin de la prestacin que le
proporciona al acreedor el objeto debido para la satisfaccin de su inters,
al tiempo que extingue el vnculo y libera al deudor
s4l
s42
DERECHO COMERCIAL
presentarse ante la respectiva empresa sealada en el documento, la que rechazar o atender su pago con los fondos que hubiere en la cuenta designada
Definicin.- Es una institucin propia de los ttulos valores cuya finalidad es acreditar la falta de aceptacin o el incumplimiento en el pago por
parte del obligado cambiario. La finalidad del protesto es dejar constancia
fehaciente e indubitable de la falta de aceptacin o pago del ttulo valor y
dejar expedita la accin cambiaria contra los obligados. La responsabilidad
de los obligados indirectos en "va regreso" est subordinada a la falta total
o parcial de aceptacin o de pago de la letra, por que requiere la existencia
de una prueba de tal eficacia jurdica que demuestre de manera autntica
dicho incumplimiento.
9.4
FORMATIDAD SUSTITUTORIA DEL PROTESTO.En el Cheque y en otros ttulos valores sujetos a protesto, cuyo
pago
deba verificarse con cargo en una cuenta mantenida en una empresa Jel
Sistema Financiero Nacional segn clusula que conste en el ttulo, surtir
todos los efectos del protesto la constancia que deje la empresa respectiva
en el mismo ttulo, con la comprobacin del rechazo.
9.s
9.6
una relacin de todos los protestos realizados por ellos durante ese lapso.
Las Cmaras de Comercio Provinciales que reciban la informacin de que
trata el inciso anterior y las dems informaciones previstas en el presente
Ttulo debern a su vez transmitir la misma informacin, dentro de los cinco
das siguientes de su recepcin, a la Cmara de Comercio de Lima, para su
anotacin en el Registro Nacional de Protestos y Moras que ella mantendr.
Las autoridades jurisdiccionales tienen la obligacin de notificar a la empresa
o banco girado y a la Cmara de Comercio Provincial respectiva, el inicio y
culminacin del proceso penal por libramiento indebido de Cheques rechazados por falta de fondos. La misma obligacin le corresponde al Juez Civil
en los procesos de cobro de los Cheques sealados en el prrafo anterior.
9.7
y el proceso
5M
DERECHO COMERCIAL
9.8
a)
se
refiere
b)
c)
interrupcin, ni susPensin.
d)
s45
e)
biarias prescriben:
a)
b)
Al ao, a partir
renova-
dos
a)
546
La prorroga es la prolongacin en el tiempo de los derechos preexistentes que contiene el Titulo Valor. En este caso, el plazo de
prescripcin de las acciones cambiarias derivadas de ttulos valores
que tengan la clusula de prrroga, se computar desde la fecha
de su ltimo vencimiento, surtiendo efecto respecto a todas las
personas que intervengan en el ttulo valor.
DERECHO COMERCIAL
b)
c)
Caducidad y prescripcin de la accin causal.- La caducidad y prescripcin de las acciones causales correspondientes a los actos jurdicos que
dieron lugar a la emisin, aceptacin, garanta o transferencia de los ttulos
valores, operan en los plazos que establece el Cdigo Civil.
g.g
SUSTRAC-
s47
LA LETRA DE CAMBIO
Nociones preas.- La letra de cambio constituye alavez un instrumento
de pago e instrumento de crdito, originalmente utilizado en la compraventa
que se realiza entre distinta plazas. Toda vez que se emite una letra de cambio,
existe una relacin fundamental previa entre quien libra la orden (librador)
y la persona a quien se le imparte (girado), en razn de la cual el girado es
deudor de quien da la orden. Tambin existe una relacin previa entre quien
Tales
a)
548
gar
antiza.
DERECHO COMERCIAL
b)
c)
a)
b)
c)
La orden para el pago debe estar dirigida por una persona a otra.Del girador al girado
d)
e)
a)
b)
c)
La indicacin de la fecha de giro.- Es importante en tanto determinar la ley aplicable y los plazos de caducidad para el ejercicio
de las acciones cambiarias, o conocer el vencimiento de las letras a
das o a meses de la fecha de giro. De no existir este dato dejara
sin la calidad de ttulo valor.
549
d)
e)
El nombre, el nmero del documento oficial de identidad y la firma de la persona que gira la Letra de Cambio librador o girador;
el nombre permitir identificar a la persona natural o jurdica. La
identificacin del representante de la persona jurdica, que tratndose
de personas jurdicas, adems se consignar el nombre y documento oficial de identidad de sus representantes que intervienen en el
ttulo. La firma del girador, es tambin un requisito insustituible,
pues el girador es quien asume la obligacin de hacer pagar o pagar
la prestacin contenida en la letra. En tanto la letra no es aceptada
.r .l oblig"do principal para el pago de la misma.
s)
DERECHO COMERCIAL
rO.U PAGAR
EL PAGAR
concepto.- Es el documento o ttulo valor que especfica una promesa
de pago hecha por escrito y firmada por el deudor, quin se obliga a pagar
una suma fija de dinero a una fecha determinada. Es el Ttulo valor que se
distingue por que el emitente es el obligado principal y el acreedor el titular
o beneficiario, cuyo nombre se indica en el ttulo.
Analogas y diferencias con la letra de cambio.- La ley regula el pagar
como un ttulo que tiene un rgimen extraordinariamente parecido al de la
letra. Tanto es as, que en varios pases es considerado como una modalidad
de letra. La nota diferencial radica, mientras que la letra contiene una orden
incondicionada del librador al librado de pagar una determinada suma, el
pagar contiene una promesa incondicionada de un sujeto a otro de pagar
una suma determinada. Desde un punto de vista formal, las menciones se
asemejan, con la diferencia de que en el pagar se simplifican las personas
que figuran normalmente en el momento de la emisin, ya que en el lugar
de aparecer el librador, el librado y el tenedor, slo figuran quien lo ete
(denominado "emitente") y la persona a la que se ha de hacer el pago (el
tenedor).
Requisitos formales (Artculo 158)
a)
b)
c)
La denominacin de Pagar;
La indicacin del lugar y fecha de su emisin;
La promesa incondicional de pagar una cantidad determinada de
dinero o una cantidad determinable de ste, conforme a los sistemas de actualizacin o reajuste de capital legalmente admitidos.
El pago podr sealarse ya sea como pago nico, o en armadas o
cuotas. En este ltimo caso, la falta de pago de una o ms de ellas
faculta al tenedor a dar por vencidos todos los plazos y a exigir
el pago del monto total del ttulo; o, alternativamente, exigir las
prestaciones pendientes en las fechas de vencimiento de cualquiera
de las siguientes armadas o cuotas o, inclusive, en la fecha de la
ltima armada o cuota, segn decida libremente el tenedor. para
ese efecto, ser necesario que se logre el correspondiente protesto
o formalidad sustitutoria en oportunidad del incumplimiento de
una cualquiera de dichas armadas o cuotas, sin que el hecho de
no haber obtenido tal protesto o formalidad sustitutoria correspondiente a las anteriores o a cada una de las armadas o cuotas afecte
551
d)
e)
La indicacin de su vencimiento nico o de los vencimientos parciales en los casos sealados en el siguiente prrafo. El vencimiento
del Pagar puede indicarse solamente de las siguientes formas: A
fecha o fechas fijas de vencimiento, segn se trata de pago nico de
su importe o de pago en armadas o cuotas; A la vista; o ,A cierto
plazo o plazos desde su emisin, segn se trate de pago nico de
su importe o de pago en armadas o cuotas (Artculo 160);
g)
FACTURA CONFORMADA
Antecedentes: El trmino "Factura Conformada" es recogido por la
legislacin Argentina (en el Decreto Ley 6.601 de 1963 y por la ley 24.064
de L992), en cambio dicho ttulo valor es denominado como "Duplicata" por
la legislacin del Brasil y tambin es conocido como "Factura Cambiaria" en
otras legislaciones como en el Cdigo de Comercio de Bolivia (Decreto Ley
N. 14379) y en el Cdigo de Comercio de Colombia (Decreto Ley N'410).
En nuestra legislacin, la "Factura Conformada" es introducida por la Ley
N" 26072, "Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y
Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros".
Concepto: La Factura Conformada es un ttulo valor materializado que
incorpora el derecho patrimonial consistente en la Promesa de pago por parte
del comprador o adquirente de mercadera mediante comPraventa a plazo o
cualquier otro acto jurdico en las que se acuerde el pago diferido del precio,
por el cual, se transfiere la propiedad de bienes que han sido entregadas real
y materialmente, afectados en prenda global y flotante, el mismo que tiene
vocacin circulatoria, por ser transmisible por endoso
552
DERECHO COMERCIAL
CARACTERSTICAS ESPECIFICAS
Contenido Patrimonial La Factura Conformada incorpora dos tipos
de derechos patrimoniales diferentes: un derecho de crdito y un derecho
real de prenda. El derecho de crdito se origina en la obligacin de pagar
dinero a cargo del comprador o adquirente por el saldo del precio en la
compraventa de mercaderas. El plazo de pago o pagos del saldo del precio
que se consigne en la Factura Conformada no debe ser mayor de un I (un)
ao, desde la fecha de su conformidad (Artculo 169). Asimismo la Factura
Conformada tambin representa un derecho real de prenda que recae sobre
toda la mercadera y bienes descritos en el mismo documento, en favor del
tenedor del ttulo valor; es una especie de prenda sin desplazamiento con
respecto a bienes no inscritos que pueden ser mercaderas o bienes objeto de
comercio, distintos al dinero (que pueden ser fungibles o no, identificables o
no y que no deben estar sujetos a carga o gravamen alguno).
Debe contener la conformidad de recepcin de las mercaderas puesta
por el comprador.- La Factura Conformada puede ser objeto de transmisin
slo una vez que se cuenta con la conformidad puesta por el comprador o
adquirente en el texto del ttulo valor (dicha conformidad demuestra por s
sola y sin admitirse prueba en contrario, que ste recibi la mercadera o
bienes descritos en la Factura Conformada, a su total satisfaccin).
r0.r3 CHEQUE
Concepto.- Es un ttulo valor que contiene una orden incondicional de
pago de cierta cantidad de dinero dada por una persona a una institucin
bancaria para que pague, a la vista, a favor de un tercero determinado o al
portador, en virtud de un convenio previo (contrato de cuenta corriente) que
la autoriza para expedir tal documento.
de lugar de cada dato, para que la computadora los pueda leer satisfactoriamente, sin obstculos; Cheques de gerencia, cheques giro y cheques de
viajeros no es obligatorio el talonario; el BCR o Convenio entre Bancos, podrn
establecer caractersticas de formularios.
a)
b)
c)
de
d)
se
e)
0
g)
a)
554
DERECHO COMERCIAL
b)
c)
10.14
El certificado bancario es un titulo valor que tiene por finalidad principal permitir a las empresas del sistema financiero nacional obtener fuentes
de financiamiento, mediante la captacin de fondos pblicos.
Ejemplo
una persona natural o jurdica entrega un monto de dinero en moneda
nacional o extranjera, a una empresa del sistema financiero, recibiendo a
cambio de ello el ttulo valor llamado certificado bancario.
ttulo valor puede ser al portador o a la orden, contiene una obligacin de pago a cargo de la empresa (financiera) emisora, la misma que ser
exigible una vez transcurrido el plazo previsto en el certificado bancario.
Este
Estos ttulos valores solo pueden ser emitidos por empresas del sistema
financiero nacional debidamente autorizadas por la superintendencia nacional de banca y seguros. asimismo, se caracterizan por ser emitidos contra la
recepcin del importe que representa dicho documento cambiario, por lo que
es necesario que el recibo de dinero por parte de la empresa (financiera).
titulo valor no debe ser emitido contra crditos, por cuanto se requiere previamente que la persona ingrese el dinero a la caja de la empresa
emisora por el monto que debe representar el ttulo valor. Arts. 2I7 Y 2L8
LTV.
Este
555
a)
b)
c)
d)
e)
g)
h)
Nombre de la empresa emisora y la firma del representante. as mismo, los certificados bancarios debern emitirse solamente en papel
de seguridad, conforme a lo establecido por la superintendencia de
banca y seguros y cada empresa emisora. L.Ty. 218, 219 y 221.
IMPORTE
Tratndose de certificados bancarios en moneda extranjera, el importe
que representa el ttulo valor no debe ser menor de a mil dlares americanos
o su equivalente en otras monedas .para el caso de de certificados bancarios
en moneda nacional,la suma consignada no deber ser menor de mil nuevos
soles. por otro lado, el importe podr generar los intereses compensatorios
previstos en los certificados bancarios desde la fecha de su emisin hasta su
vencimiento. pudiendo ser a tasas fijas o variables. L.TV. Art. 218 y 223.
556
DERECHO COMERCIAL
VENCIMIENTO
Los certificados bancarios vencen solamente a la fecha fija, esto es, en
el documento cambiario deber sealarse cual es el da
q,r ser exigible
.r
el pago del importe del ttulo valor. ahora bien, este plazo de vencimnto
no puede ser superior al ao desde que el ttulo valor es emitido por dicha
razn, si no se hubiere sealado expresamente en el ttulo valor cual es su
fecha de vencimiento, deber entenderse que esta es de un ao, contado desde
la fecha de emisin. l.t.v. art. 218.
Y EL WARRANT
El warrant es el titulo valor que otorga un derecho prendario mientras que el certificado de depsito otorga un poder jurdico sobre el bien,
la propiedad.
El warrant es el titulo valor que otorga un derecho prendario mientras
que el certificado de depsito otorga un poder jurdico sobre el bien, la propiedad. El warrant tiende a ser accesorio, ya que no se puede prendar algo
que no es de uno. Primero tengo la propiedad, luego tengo derecho reales e
garanta, por lo tanto si no acredito la propiedad no podr prendar.
casustica: EXP. 183 - 94 - Lima"Los almacenes generales de depsito
expiden certificado de depsito por los efectos que reciben de esa ."lid.d,
y un warrant anexo que confiere un derecho de prenda sobre los mismos,
de tal manera que el endoso de ste confiere slo el derecho de prenda ,
mientras que el endoso del certificado produce la tradicin de loi efectos
557
de
558
DERECHO COMERCIAL
Las diferencias
El endoso del Certificado de Depsito separado del Warrant no requiere
ser registrado ante el almacn general de depsito; mientras que el primer
endoso del Warrant debe ser registrado tanto ante el indicado almacn como
en el Certificado de Depsito respectivo que se hubiere emitido.
NATURALEZA JURIDICA
La naturaleza jafidca de dicho instrumento crediticio est establecida
por el Art.239" de la Ley 26702, el mismo que seala que es an ttulo valor
a la orden, es decir, un documento que contiene un derecho patrimonial,
559
tanto personal como real, destinado a la circulacin, y que requiere para ser
considerado como tal de ciertas formalidades establecidas por ley.
26702 ni la Res. 838-99-SBS lo sealan, es de precisar
que el Ttulo se rige por los principios generales de incorporacin, literalidad,
autonoma, legitimacin y buena fe del tenedor, en aplicacin del Art. 208' de
la Ley de Ttulos Valores. En consecuencia, se trata de un documento que de
manera unilateral declara la existencia de una obligacin a cargo de quien lo
suscribe, as como el correspondiente derecho a exigir el cumplimiento de la
obligacin por parte del tomador del mismo. Pero, adems, dicho documento
Si bien
ni la Ley
independientes. En razn de ello, el obligado no podr hacer uso de las excepciones personales que pueda tener contra el primer endosatario, desde que
cau ttuerr endoso supone la existencia de una nueva relacin cartular.
Por ltimo, la legitimacin confiere al ltimo endosatario las facultades
de exigir el cumplimiento de la obligacin dineraria, y de ejecutar la garanta real hipotecaiia en caso de incumplimiento en el pago. Pero tambin la
legitimacin opera respecto del deudor: Si este cumple con su obligacin
se
CARACTERISTICAS
560
Es
DERECHO COMERCTAL
sea
judicial
o extrajudicialmente.
De todas las caractersticas, son 03 las que a nuestro juicio resultan de
suma importancia y trascendencia: A) Que contenga un derecho real y uno
personal, B) Que el crdito garantizado goce de preferencia absoluta frente a
cualquier otra obligacin del propietario, y C) Que la ejecucin de la garanta
sea susceptible de efectuarse extrajudicialmente.
En ese sentido, la primera caracterstica significa un cambio radical en
el contenido tradicional contenido de los ttulos valores, los que slo podan
representar derechos personales, y nunca reales.
La segunda obedece al propsito del legislador de otorgar a este instrumento caractersticas que lo conviertan en atractivo para las empresas
financiera posibles tomadoras del ttulo. Sin embargo, resulta criticable que
se discrimine de tal preferencia a las dems empresas o personas naturales
que se constituyan en endosatarias del Ttulo, tanto ms cuanto si por mandato legal las garantas resultan un factor secundario a ser considerado al
momento de otorgar crditos por parte de las entidades financieras, lo que
no necesariamente ocurre en los casos de crditos otorgados por otras personas naturales o jurdicas, para quienes s podra ser relevante la garanta
otorgada, tanto o ms que la capacidad de pago de la obligacin.
La tercera particularidad hace an ms interesante el uso del Ttulo:
La recuperacin del crdito ante el incumplimiento no se dilatar por aos
inclusive en un proceso judicial, pues se prev un mecanismo expeditivo y
seguro tanto para el propietario como para el acreedor y para los posibles
adquirentes del predio a subastarse. La intervencin del Poder |udicial en
este caso es decisiva: No sern pocas las acciones judiciales entabladas por el
propietario cuyo predio se encuentre ad portas de una ejecucin extrajudicial
con el propsito de dilatarla.
561
MOBILIARIOS
562
DERECHO COMERCTAT
Representacin por Anotacin en Cuenta: La constitucin de derechos se efecta mediante anotacin en cuenta contable; la transferencia ser
contable; tendr igual efecto que la tradicin de ttulos;-la inscripcin hace
oponible a terceros; una vez anotado es irreivindicable
a)
b)
Ceriificados Provisionales y otros Valores permitidos por LGS.Certificados Provisionales (art. 100); Partes del fundador (Artculo
72); Ttulos que incorpora retribucin por prestaciones Accesorias
(artculo 75); Ttulos de Participacin (artculo 104);
c)
d)
e)
s63
f)
Certificados de Participacin en Fondos de Inversin: Caractersticas similares a Fondos mutuos, solo que no es posible el rescate
de las cuotas, solo pueden ser transferidas.
s)
564
BATOTARIO DE
DEnEcHo TnlnurARro
SUMARIO.- 81. Derecho Tributario 1.1 Concepto 1.2 El poder tributario. l.3lmites al ejercicio del poder tributario. 1.4 Vigencia de la norma
tributaria. 1.5 Cdigo Tributario: Ttulo prelimina fuentes e Interpretacin de la Ley Tributaria. 82. El Derecho Penal Tributario: Nocin,
naturaleza jurdica de la infraccin fiscal. 2.1 Responsabilidad de los
funcionarios, jueces y notarios. 83. El Impuesto a la renta. 3.1 Concepto
de renta. 3.2 Conceptos gravados con el impuesto. 3.3 Regmenes: personas naturales, personas jurldicas y no domiciliadas. 3.4 Categoras de
renta: renta bruta de cada una de ellas. 3.5 Renta neta por categora. 3.6
Crditos aplicables por las personas naturales. 84. El impuesto al valor
del patrimonio predial.4.l Nociones generales. 4.2 Materia imponible.
4.3 Sujeto activo. 4.4 Sujetos pasivos. 4.5 Declaraciones juradas. 4.6 Pago.
567
DERECHO TRIBUTARIO
BASE LEGAL: Constitucin Poltica del Per: artculo 74.
569
PRINCIPIO DE RESERVA DE LEY: este principio implica una determinacin constitucional que impone la regulacin, slo por le de ciertas
materias. A criterio del Tribunal Constitucional NO existe identidad entre
el principio de legalidad y el de reserva de ley. El principio de reserva de ley
*Entorno
a la definicin de tributo: un vistazo a sus elementos esenciales". En Ius et veritas, No 17, Lima, 1998. Pg.297 .
trsTl SOTELO
570
DERECHO TRIBUTARIO
significa que el mbito de la creacin, modificacin, derogacin, o exoneracin-entre otros- de tributos queda reservada para ser actuada nicamente
mediante una ley.
Mientras el Principio de Legalidad supoire una subordinacin del Ejecutivo al Legislativo, la Reserva no slo es eso sino que el Ejecutivo no puede
entrar, a travs de sus disposiciones generales, en lo materialmente reservado
por la Constitucin al Legislativo. De ah que se afirme la necesidad de la
Reserya, ya que su papel no se cubre con el principio de legalidad, en cuanto
es slo lmite, mientras que la Reserva implica exigencia reguladora.
de Pago". Ponencia
571
I.5
BASE LEGAL: Decreto Legislativo N' 816. Texto nico Ordenado del
Cdigo Tributario - Decreto Supremo N. 135-99.
Ir8e]
Ileo]
Pag.
572
17l.
DERECHO TRIBUTARIO
El tributo se clasifica en
IMPUESTO: Es el tributo cuyo cumplimiento no origina una contraprestacin directa a favor del contribuyente por parte del Estado.
CONTRIBUCIN: Es el tributo cuya obligacin tiene como hecho
generador beneficios derivados de la realizacin de obras pblicas o de actividades estatales.
Licencias: son tasas que gravan la obtencin de autorizaciones especficas para la realizacin de actividades de provecho particular
sujetas a control o fiscalizacin.
o mantenimiento
a)
b)
Lasdisposicionesconstitucionales.
Los tratados internacionales aprobados por el congreso y ratificados
c)
d)
regionales o municipales.
e)
0
g)
At NOTARIADO
La jurisprudencia.
Las resoluciones de carcter general emitidas por la Administracin
Tributaria.
h)
La doctrina jurdica.
r. NORMA VIII:
Esta norma seala que al aplicar las normas tributarias podr usarse
todos los mtodos de interpretacin admitidos por el Derecho.
DERECHO TRIBUTARIO
(causa de la ley):
No se fija solamente en lo
que la norma dice de manera literal, sino que busca su sentido, su razn de
ser y, en base a ello, extrae una consecuencia interpretativa.
en la apreciacin
Revista del Instuto Peruano de Derecho Tributario. N" 24. pg. 54.
575
obligacin de tributar, lo cual puede no ser correcto, y peor todava, arbitrario y tendencioso.
Adems, esta norma seala que "En va de interpretacin no podr
crearse tributoS, establecer sanciones, conCederse exoneraciones, ni extenderse las disposiciones tributarias a Personas o suPuestos distintos de los
sealados en la ley". Con esto queda prohibido la analoga, no se permite la
interpretacin extensiva en la determinacin de los elementos esenciales del
tributo menos imponer sanciones o conceder exoneraciones.
tA INFRACCIN TISC,q.T
A.NOCIN
Es aquella parte de nuestro ordenamiento jurdico que regula el incumplimiento de las obligaciones tributarias y la imposicin de sanciones.
Con frecuencia se confunde a la infraccin tributaria con el delito tributario, llegar a establecer la distincin es vital, pues todo aquello que sea
esencialmente delito, deber regirse por los principios generales del Derecho
Penal comn y juzgarse por la justicia penal ordinaria, a diferencia de las
infracciones tributarias, las cuales debern regirse por principios y rganos
jurisdiccionales propios.
La diferencia entre Infraccin Tributaria y Delito Tributario consiste en
s76
DERECHO TRIBUTARIO
813.
tres teoras:
1. TEORfA PENALISTA
Esta teora seala que la infraccin tributaria es de naturaleza penal,
defendida por algunos juristas como Dino |arach, Hensel y Sainz de Bujanda,
sostienen que la infraccin tributaria no se diferencia del delito penal comn,
razn por la cual el Cdigo Penal sera de obligatoria aplicacin para todo
lo relativo a la infraccin tributaria y su sancin.
2. TEORIA ADMINISTRATIVA
Esta teora seala que la infraccin tributaria es de naturaleza administrativa, defendida por Hctor Villegas, Andreozzi, Bielsa, Lubarr Goldschmidt, por tanto no sera de aplicacin el Cdigo Penal sino las normas del
Derecho Administrativo porque no se atenta ningn bien jurdico.
Ser delito toda agresin directa e inmediata a un derecho ajeno,
mientras que, en cambio, habr contravencin (infraccin administrativa)
cuando se perturbe, mediante la omisin de la ayuda requerida, la actividad
que desarrolla el Estado para materializar derechos en todo el campo de la
Administracin Pblica.
3. TEORIA TRIBUTARISTA
Esta teora seala que la infraccin tributaria es de naturaleza tributaria,
DELITO TRIBUTARIO
El delito tributario es la conducta tpica antijurdica y culpable, que con
dolo se quebranta una norma penal tributaria, lo que originar un perjuicio
econmico al estado.
En este sentido constituye una accin que mediante engaos o voluntad
dolosa, rcaliza conductas para obtener un beneficio propio o de terceros.
La instruccin, el juzgamiento y aplicacin de las sanciones establecidas
es de competencia de la justicia penal ordinaria.
Violacin de la norma: en el delito tributario se infringe maliciosamente la norma tributaria tipificada penalmente.
En cuanto a la investigacin y procedimiento, al igual que los dems delitos de investigacny juzgamiento,le corresponde al poder
fudicial.
MODATIDADES
A.
Defraudacin Tributaria
El artculo
1o
DERECHO TRIBUTARIO
Es
TIPOS DE DEFRAUDACIN
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8:
o
percepciones de tributos que se hubieren efectuado, dentro del plazo
que para hacerlo fijen las leyes y reglamentos internos.
579
l.l
4.
5.
a-
DERECHO TRIBUTARIO
Multa no mayor al
l0o/o de
Suspensin.
Destitucin.
52 establece
Multa.
Suspensin.
Destitucin.
6.
Los Notarios que infrinjan lo dispuesto en el artculo 96 del Cdigo Tributario, sern sancionados conforme a las normas vigentes.
Sancin establecida en el ltimo prrafo del artculo 188 del Cdigo Tributario. La funcin notarial se regula por el Decreto Ley
N'26002, cuyo artculo 150 establece que las sanciones, segn la
gravedad de la falta y antecedentes del notario, son las siguientes:
Amonestacin privada.
Amonestacin pblica.
Suspensin de 1 a 30 das.
Suspensin mayor de 30 das a 01 ao.
Destitucin.
Decreto Supremo
N'
122-94-EF.
581
I.I
CONCEPTO DE RENTA
De acuerdo al maestro Guillermo Cabanellas renta es todo ingreso regular que produce un trabajo, una propiedad u otro derecho, una inversin
de capital, dinero o privilegiotre2l.
Sin embargo, esta definicin no es suficiente Para entender los conceptos gravadoJ que se encuentran bajo el mbito de aplicacin de Ley del
Impuesto a la Renta.
Para suplir esta deficiencia la doctrina ha establecido tres teoras:
I.
TEORfA DE LA RENTA
PRODUCTO O TEORIA DE
tA
FUENTE:
Esta teora seala que renta es la utilidad o ganancia susceptible de obtenerse peridicamente de una fuente durable en estado de explotacin. Dentro
de est concepto no quedan comprendidos los ingresos eventuales (11).
Para el jurista peruano |orge Bravo Cucci, bajo esta teora, renta es un
ingreso o riqueza nueva que califique como un producto que provenga de
una fuente durable y susceptible de generar ingresos peridicos. En trminos
generales, la renta:
Debe ser producto de una fuente.
Debe ser un producto Peridico.
Tiene que provenir de una fuente que se mantenga en el tiempo.
Deja de producirse si se extingue la fuente que la genera (12).
Esta teora ha sido recogida en el literal A del artculo 1 de la Ley del
Impuesto a la Renta:
ARTCUIO l: El impuesto 3la renta grava:
a)
peridicos.
trerl CABANELLAS, Guillermo. Diccionario de Derecho Usual. Bibliografa Omeba EditoresLibreros. Buenos Aires. 1962, pp.537.
582
DERECHO TRIBUTARIO
ARTCULO
del artculo
de la
ARTICULO l: El impuesto
I de la Ley del
a la renta grava:
2.2
CONCEPTOS GRAVADOS
Al analizar las teoras hemos visto algunos conceptos gravados ahora
los ampliaremos:
s83
s84
DERECHO TRIBUTARIO
y similares.
En general, constituye renta gravada de las empresas cualquier ganancia o ingreso derivado de operaciones con terceros. Sean estos eventuales,
accidentales y a ttulo gratuito que reciban de un particular.
58s
2.3
1)
RGIMEN APLICABLE A LAS PERSONAS NATURALES DOMICILIADAS QUE NO REALIZAN ACTIVIDAD EMPRESARIAL:
Aplicable para las rentas de 1,2,4 y 5 categoras (Artculos 23,24,
33 y 3a LIR).
Hasta 27 UIT
Por el exceso de 27 UIT y hasta 54
Por el exceso de 54 UIT
2)
2Io/o
30o/o
REGIMEN APLICABLE A LAS EMPRESAS, PERSONAS JURfDICAS Y PERSONAS NATURALES DOMICILIADAS CON RENTAS
DE TERCERA CATEGORA: Aplicable slo paras las rentas de
Tercera Categora (artculo 28 LIR).
s86
ts%
UIT
SISTEMA CEDULAR: Las rentas de tercera categora del rgimen general obtenidas por contribuyentes domiciliados en
el pas se encuentran sujetas a este sistema, el que otorga un
rgimen independiente al de las dems categoras de renta (1,
2, 4 y 5) para la determinacin anual del impuesto, por lo que
aquellas no se suman con las rentas de otras categoras que el
DERECHO TRIBUTARIO
contribuyente puede obtener (11). Mediante este sistema el impuesto se liquida en forma independiente (Artculo 37 LIR).
3)
TASA PROPORCIONAL: El impuesto a cargo de los preceptores de rentas de tercera categora domiciliadas en el pas se
determinar aplicando la tasa del 30%o sobre su renta neta.
(Artculo 55 LIR).
Se considera persona
a)
b)
a)
b)
c)
d)
e)
587
g)
2.4
A.
B.
s88
se
PRIMERA CATEGORA: Son rentas de esta categora las producidas por el arrendamiento, subarrendamiento y cesin de bienes.
En todos los casos, estaremos frente al capital como fuente Productora de renta. Capital constituido por bienes fsicos (muebles o
inmuebles), as como por derechos, cuya cesin temporal se haya
otorgado a otra persona entidad (11). Las rentas son (13):
1)
2)
El arrendamiento o cesin temporal de derechos y bienes muebles. Por ejemplo: el alquiler de vehculos.
3)
El valor de las mejoras que hace el inquilino que no es reembolsable por el propietario.
4)
SEGUNDA CATEGORfA: Son rentas de esta categora las producidas por el rendimiento y la cesin temporal o definitiva de otros
bienes de capital diferentes a los que generan rentas de primera
categora (11). Las rentas son (13):
DERECHO TRIBI..TTARIO
l)
2)
OBLIGACIONES DEL ENAJENANTE: Deber cumplir con las siguientes obligaciones segn se encuentre en cualquiera de las siguientes
situaciones (11):
De tratarse de enajenaciones gravadas
Deber presentar ante el notario pblico el comprobante o formulario
de pago que acredite el pago a cuenta del impuesto, como requisito previo
para que la minuta sea elevada a escritura pblica.
1.
Que la ganancia de capital proveniente de dicha enajenacin constituye renta de tercera categora; o,
2.
s89
3)
4)
1).
s)
Regalas
6)
C.
l)
Las derivadas del comercio, la industria o minera; de la explotacin agropecuaria, forestal, pesquera o de otros recursos
naturales; de la prestacin de servicios comerciales, industriales o
de ndole similar, como transportes, comunicaciones, sanatorios,
hoteles, depsitos, garajes, reparaciones, construcciones, bancos,
financieras, seguros, fianzas y capitalizacin;
en general, de
cualquier otra actividad que constituya negocio habitual de compra o produccin y venta, permuta o disposicin de bienes.
2)
D.
CUARTA CATEGORA: Son las que genera un trabajador independiente que es aquella que presta sus servicios a una persona o
empresa a cambio de una retribucin sin que exista una relacin
de subordinacin ni de dependencia (13). Son rentas que provienen
del trabajo como fuente productora de renta. Las rentas obtenidas
son:
l)
2) El desempeo
E.
590
DERECHO TRIBUTARIO
l)
2)
3)
2.5
PRIMERA CATEGORA
2.6
SEGUNDA CATEGORA
2.7
TERCERA CATEGORA
2.8
CUARTA CATEGORA
2.s
QUINTA CATEGORA
(artculo 46 LIR).
l)
-
2)
-
(artculo 86 LIR).
Crdito por impuesto retenido sobre rentas de segunda categora (Retenciones): Las personas que abonen estas rentas retendrn el impuesto correspondiente con carcter de Pago a cuenta del impuesto que en definitiva
les iorresponda pagar aplicando la tasa de l5o/o sobre la renta neta (artculo
72 LrR).
Crdito por impuesto retenido sobre rentas de cuarta categora (Retenciones): Las personas y emPresas debern retener con carcter de pago
a cuenta del impuesto a la renta el 10%o de las rentas brutas que abonen o
592
DERECHO TRIBUTARIO
84: IMPUESTO pREDrAr (rUO DE rA rEy DE TRTBUTACIII UUNICIPAL - DECRETO SUPREMO N. I56-2004-EF)
BASE LEGAL: Decreto Legislativo N" 776 modificado por el D. Leg.
N"
952.
I.1
NOCIN GENERAL
I.2
MATERIA IMPONIBLE
1.3
SUJETO ACTTVO
t.4
SUJETOS PASTVOS
593
4.s
DECLARACTONES IURADAS
6.6
PAGO
a)
Al
contado, hasta el
ao.
b)
6.7
594
DERECHO TRIBUTARIO
N.952.
I.1
MATERIA IMPONIBLE
s.2
SUJETO ACTTVO
s.3
se encuentra ubicado
s.4
SUJETOS TNAFECTOS
5.5
TRANSFERENCIAS INAFECTAS
testamento).
naves.
s.6
DECLARACIN JURADA
El contribuyente tiene plazo para. declarar y pagar el impuesto hasta
el ltimo da hbil del mes calendario siguiente a la fecha de efectuada la
transferencia (primer prrafo del artculo 26 del TUO).
r.r.r PAGO
El pago se efectuar al CONTADO, sin que para ello sea relevante la
forma de pago del precio de venta del bien materia del impuesto, acordada
por las partes (segundo prrafo del artculo 26 del TUO).
I.2
De conformidad con la Resolucin N" 318-2005-SUNARP-SN los Registradores debern tomar en cuenta lo siguiente: "En los casos de contratos
de compra venta con reserva de propiedad, no se exigir la acreditacin del
pago de los impuestos predial, de alcabala y al patrimonio vehicular, de ser
eI caso. La oportunidad para hacerlo ser cuando se inscriba la transferencia
de propiedad".
s96
DERECHO TRIBUTARIO
a)
al bien;
b)
c)
cuando de la revisin de la partida y de sus antecedentes registrales, no pueda concluirse que el comprobante del recibo dJpago,
la constancia o reporte informtico de no adeudo correspondJal
bien objeto de transferencia.
N'
027-zoo6-suNARp-TR-T del 9
tA ACREDITACIN DEt PAGO DEL IMPUESTO PREDIAL EN CASO DE TRANSFERENCIA POR CAUSA
DE MUERTE DEL TITULAR
INEXIGIBILIDAD DE
597
"En los casos de transferencia de bienes por causa de muerte del titular
registral no resulta exigible en sede registral la acreditacin del pago del
impuesto predial."
de setiembre de 2005.
criterio
07.05.2008.
s98
sustentado en
BATOTARIO DE
DEnEcHo PnocESAr
Crvlr
601
vil?
Es instrumental, formal o adjetivo porque hace efectivo los derechos sustantivos. Se advierte que este carcter, que algunos llaman
secundario, no significa desconocer la autonoma que posee.
La sentencia deja de ser irrecurrible y nace la apelacin y las sucesivas instancias. Puesto que los tribunales juzgan por encargo del Emperador, ste se
reserva la ltima instancia. Se mantiene la nulidad y el recurso extraordinario
de revisin (restitutio in integrum).
y Muther
alcance de
la accin el Derecho
Romano. Por otro lado, se publica la obra de Oscar von Bullow intitulado
La teora de las excepciones procesales y los presupuestos procesales (1868),
donde por primera vez se concibe el proceso como relacin jurdica.
604
l.l
1.
2.
3.
4.
Derecho clave para la salvaguardia y proteccin de los dems derechos y en especial, de los derechos fundamentales.
Derecho fundamental de acudir, pedir o incluso exigir la tutela
jurisdiccional de los rganps pblicos del Estado.
5.
6.
7.
8.
El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva consiste en obtener la tutela efectiva de los jueces y tribunales. No se reduce al simple acceso a los
tribunales. Hoy el justiciable tiene un derecho a la tutela judiiial que supone
mucho ms que el mencionado acceso a la jurisdiccin.
El derecho de la tutela judicial efectiva consiste en el derecho a obtener
una resolucin de fondo (sea favorable o adversa) siempre que concurran los
presupuestos procesales necesarios para ello y slo subsidiariamente, puede
quedar satisfecho con una resolucin motivada de inadmisin o de extincin
del proceso.
El derecho a la tutela judicial no slo implica una resolucin motivada,
sino tambin una resolucin congruente. Tambin comprende el derecho a utilizar los recursos impugnativos y el derecho a la ejecucin de la sentencia.
Es
60s
Derecho a la defensa
y asistencia De letrado.
El costo excesivo del proceso puede ser un elemento disuasorio del litigante en el ejercicio del derecho a la tutela judicial. Ho para el ciudadano
medio,la duracin del proceso unido al excesivo costo hace ilusorio algunas
606
DERECHO PROCESAL
CIVI
vces el
obligacin del poder jurisdiccional de poner en marcha al proceso; en consecuencia dicho poder tendr una respuesta: la sentencia.
Caractersticas del derecho de accin:
t.
2.
3.
Es
de derechos.
I.3
DE LA ACCIN
1.
Competencia.- es el ejercicio vlido de la jurisdiccin. Es la expresin regula concreta y autorizada de un rgano jurisdiccional
respecto de un caso concreto.
2.
Capacidad procesal.- es la aptitud que tiene la persona para ejecutar actos procesales vlidos al interior de un proceso. No debe
ser confundida con la capacidad de ejercicio ya que la capacidad
procesal es establecida y delimitada por las propias normas pro607
cesales, en
3.
Las condiciones para el ejercicio de la accin o PresuPuestos de la decisin judicial, o los denominados PresuPuestos materiales, son requeridas para
obtener una providencia favorable. Estos requisitos procesales permitirn al
juez expedir un pronunciamiento vlido sobre el fondo. Son las siguientes:
1.
2.
3.
I.4
iidumbre lurdica. Por ser titular del derecho ala tutela jurisdiccional efectiva, el emplazado en un Proceso civil tiene derecho de contradiccin."
608
DERECHO PROCESALCIUL
Artculo
Artculo 6".- "La competencia slo puede ser establecida por laley. ...lll
...ttr
Artculo 8".- "La competencia
Artculo 57".- "Toda persona natural o jurdica,los rganos constitucionales autnomos y la sociedad conrgal, la sucesin indivisa y otras formas
de patrimonio autnomo, pueden ser parte material en un proceso.'
Artculo 58".- "Tienen capacidad para comparecer por
s a un proceso o
para conferir representacin designando apoderado judicial, las personas
que pueden disponer de los derechos que en l se hacen valer, as como
aquellas a quienes la ley se lo faculte. ...lll ...llf'
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
10.
609
11.
At NOTARIADO
1.
2.
3.
4.
...lll ...lll"
l.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
10.
610
El facsmil o fax
Los planos
Los cuadros
Los dibujos
Las fotografas
Las radio grafas
Las cintas cinematogrficas
DERECHO PROCESALCIUL
11.
12.
1.
2.
v
La escritura pblica y dems documentos otorgados ante o por
notario pblico.
2.3
2.4
Cuando en un documento resulte manifiesta la ausencia de una formalidad esencial que la ley prescribe bajo sancin de nulidad, aquel carece de
eficacia probatoria.
6rr
Por ltimo, la copia de un documento pblico declarado o comprobadamente falso o inexistente, no tiene eficacia probatoria.
junta, utilizando su apreciacin razonada, es decir, segn las reglas del buen
entendimiento humano donde participan la lgica y la experiencia del fuez.
El CPC de 1993 ha adoptado el sistema de la libre valoracin de la prueba
o sistema de las reglas de la sana crtica.
En cambio, el CPC de L9I2 se rega por el sistema de tarifa legal. El
juzgador al momento de emitir sentencia deba sealar la valoracin otorgada
a cada prueba actuada, y sta deba coincidir con lo establecido por la ley.
1.
2.
3.
4.
5.
La misma regla se aplica para el reconocimiento de documentos otorgados por personas jurdicas.
6t2
Las publicaciones en diarios, revistas, libros y dems impresos, cualquiera sea el medio tcnico utilizado, sern reconocidos por sus autores o
responsables.
2.7 COTEIO
El cotejo de documentos se rige por las normas de la prueba pericial,
en cuanto sean pertinentes. Se puede ofrecer el cotejo de la copia de un
documento pblico con su original.
Si se tacha o no se reconoce una copia o un documento privado original,
puede procederse al cotejo de la copia con el original o la del documento
se
1. Documentos de identidad;
2. Escrituras pblicas;
3. Documentos privados reconocidos judicialmente;
4. Actuaciones judiciales;
5. Partidas de los Registros del Estado Civil;
6. Testamentos protocolizados;
7. Ttulos valores no observados; y
se atribuye
613
614
rA
Et
CDIGO
Generalmente se recurre al poder judicial para despejar una incertidumbre.-La principal misin de los jueces es.esolver los-csos litigiosos, pero
tambin los jueces ejecutan actos que no suponen una controversia, iino
por el contrario se fundan en el acuerdo de las partes o en la inexistencia
de contradiccin. En este ltimo caso hablamos di jurisdiccin voluntaria o
no contenciosa, es decir que la funcin del juez en estos casos es la de dar
autenticidad al acto o_venficar el cumplimiento de una formalidad. propiamente aqu no se habla de funcin jurisdiccional, sino que se trata de uno
de los casos en que los jueces ejercen funciones adminisirativas.
cPc
l.
Inventario
2.
3.
Adopcin
4.
5.
6.
Patrimonio familiar
7.
8.
Comprobacin de testamento
9.
10.
Sucesin intestada
11.
12.
13.
615
3.1
EL INVENTARIO: 763"
768" CPC
3.3
rre3l
ZANNONI,
1989, Tomo
Op.cit., p. 579
6t6
a)
b)
c)
d)
e)
a)
b)
c)
Los cnyuges.
Los hijos y otros descendientes menores o incapaces.
l.
2.
3.
4.
5.
3.4
notario y los testigos, no es suficiente como para dotar al testamento cerrado de autenticidad como instrumento pblico. El testamento otorgado por
escritura pblica, no obstante la intervencin de notario y testigoJ tieni el
carcter de documento privado. En la confeccin de este hay que resaltar
dos momentos, uno en que el testamento se prepara y escribe'privadamente
y otro que es propiamente el acto de otorgamiento el cual se produce ante
personas que autorizan el acto.
Est legitimado para solicitar la comprobacin: 817. CpC
l.
2.
3.
4.
se considere
heredero
3.5
829" CPC
La solicitud de inscripcin o de rectificacin de una partida de matrimonio o de defuncin, y la de rectificacin de una partida de nacimiento,
procede slo cuando no se practic dentro del plazo que seala la ley o
cuando el luez considere atendible el motivo. 826" CPC
se requiere la publicacin del extracto de la solicitud que se practicar
por una sola vez. 828' CPC
Las personas en c_uyas partidas figure por error entre sus nombres y
apellidos la palabra "de" o las letras "y", "i", "e" o "a", u otro error manifiesto
de ortografa,
sexo o similar que fluya del propio documento, podrn
-de
6r8
DERECHO PROCESALCIVI
OBJETO DE TRAMITE
TRAMITE
Presentada la solicitud ante el notario, ste mandar publicar un extracto
de la solicitud conforme a lo dispuesto por el artculo 13 de la Ley 26662.
84: INVENTARIO
La palabra inventario viene del latn " invenire" que significa "Hallar".
como bien se sabe, un inventario no es otra cosa que una ordenada relacin
de bienes o cosas que se encuentran en un determinado lugar o ambiente.
Para tal fin debe individualizarse de la mejor manera, ya sea sealndose su
denominacin o nombre en particular, cantidad o nmero y clase o tambin
con una descripcin de su naturaleza, estado de conservacin o funcionamiento
y elementos que nos puedan servir para su identificacin y valuacin.
4.T PROCEDENCIA
En la va notarial el inventario se solicita por escrito, sealando el lugar
en donde se realizar el inventario. Cuando los bienes se encuentran en diversos lugares, ser competente cualquiera de los notarios de esas provincias,
pudiendo en este caso desplazarse fuera de la provincia para la cual ha sido
nombrado. Esta situacin constituye la nica excepcin a la regla establecida
en el artculo 17 literal g.
4.2 ACTUACIN
El notario para rearzar este procedimiento no necesita hacer ninguna
publicacin, simplemente el notario seala da y hora para la realizacin
619
del inventario, asentndose la correspondiente acta , describiendo ordenadamente los bienes, su estado y caractersticas, sin calificar la propiedad ni
su situacin jurdica. Esto ltimo es muy importante pues nuevamente la ley
preserva la funcin notarial del litigio. Terminada la diligencia se procede a
la protocolizacin de todo lo actuado.
B5:
5.I
SOLICITUD
1.-
2.3.-
5.2
La solicitud incluir
620
1.2.-
3.4.5.-
5.3
MEDIOS PROBATORIOS
Tratndose de testamentos cerrados, slo se admite como medio probatorio el acta notarial de otorgamiento extendida en el sobre o cubiirta.
En defecto de acta, y cuando el sobre estuviera deteriorado, son admisibles
como medios probatorios la copia certificada del acta transcrita del registro
del notario, la declaracin de los testigos que intervinieron en el acto y cotejo
de la firma o letra del testador.
86:
SUCESIN INTESTADA
Como sabemos , anteriormente
se
6.I
PROCEDENCIA
6.2
TRAMITE
1.-
2.-
3.-
testa-
6.3
PROTOCOTIZACIN
INSCRIPCIN
Cumplido el trmite indicado en el artculo 43, el notario remitir partes
al registro de sucesin intestada del lugar en donde se ha seguido el trmite
y a los registros en donde el causante tenga bienes o derechos inscritos, a
fin de que se inscriba la sucesin intestada.
BZ
REMATE
7.t
1.
2.
3.
DERECHO PROCESAT
CIVL
del precio alcanzado sin que sea hecha una mejor, con lo que el remate del
bien queda concluido.
Terminado el acto del remate, el Secretario de fuzgado o el martillero,
segn corresponda, extender acta del mismo, la que contendr:
1.
2.
3.
4.
5.
7.2
TASACIN
En nuestro medio, las palabras tasacin y valuacin son aplicadas indistintamente cuando se desea establecer, en forma terica o indirecta, el
precio de un inmueble o de cualquier otro bien. AI hacerlo, se genera una
confusin que trae una serie de inconvenientes, tanto para sus aplicaciones
en materias econmicas como para efectos prcticos en general.
La tasacin es el resultado del procedimiento de fijar oficialmente el
precio mximo o mnimo de un bien. Por ello, cuando el Estado debe sealar el valor de un objeto para efectos oficiales, se hace una tasacin de
ste. El valor que se obtiene mediante una tasacin es ajeno a las condiciones
prevalecientes en el mercado para el intercambio de bienes y tiene carcter
oficial slo para aquellas aplicaciones que seala la ley.
La valuacin o valorizacin es el efecto de sealar o estimar el precio de
una cosa, entendindose como precio la equivalencia de un bien en trminos
pecuniarios o de moneda. En este caso, al establecer como premisa la equivalencia en moneda de un bien, se entiende que la valuacin tiene relacin
directa con el mercado en el que tal bien es objeto de oferta y demanda.
A partir de los conceptos expuestos, es evidente que el mbito de aplicacin de la tasacin es distinto del que corresponde a la valuacin, siendo
ambas actividades tcnicas especializadas. Se utiliza el procedimiento de
tasacin cuando, por ejemplo, se desea establecer el monto de autoavalo
de un inmueble. Se requiere una valuacin, cuando se necesita conocer su
precio estimado de venta.
623
edificacin.
Procede si la edificacin que se regulariza est construida sobre terreno
8.1 coNcEPTO
El ttulo supletorio es el ttulo que busca la acreditacin de la posesin
y la garanta del derecho de propiedad de la persona que Posee actualmente
el bien inmueble. El propsito del ttulo supletorio es que el propietario que
careciere de ttulo hbil pudiera inscribir pudiera inscribir como suya una
propiedad la cual estaba en posesin del mismo. '. Pero las intenciones del
legislador no fueron lo suficientemente fuertes para desembocar en el expediente de dominio, por lo que en la realidad han sido avasalladas, pues
por medio del titulo supletorio ingresan al Registro tanto la posesin del
propietario como la del no propietario.
624
DERECHO PROCESALCIVI
Objetivos
7,I
TRAMITE DE SU SOLICITUD
1.
2.
3.
especiales.-
Se
2.
3.
625
At NOTARIADO
4.
testimonial
de no menos de tres ni ms de seis personas, mayores de veinticinco
aos, sin perjuicio de los dems medios probatorios que se estime
pertinentes.
5.
Tratindose de deslinde se ofrecer como prueba, adems,la inspeccin judicial del predio.
Certificacin del Registro de Propiedad Inmueble respectivo y del Registro Predial Urbano que el inmueble no se encuentra inmatriculado
En la solicitud presentada por el interesado, los testigos (no menos de
3 ni ms de 6 personas, mayores de 25 aos), declararn que conocen al
solicitante y sealarn el tiempo en que el solicitante viene poseyendo el
inmueble
Comprobantes de pago de los tributos que afecten al bien
o Arquitecto Colegiados
La descripcin de las edificaciones existentes, autorizadas por Ingeniero
o Arquitecto Colegiados
626
DERECHO PROCESALCIVIL
7.3
7.s
627
628
BATOTARIO DE
Dr,nEcHoMwnno
suMARIo.-
631
DERECHO MINERO
Bl:
CONTRATO MINERO
l.l
Los contratos mineros constarn en escritura pblica y debern inscribirse en el registro pblico de minera, para que surtan efecto frente al
Estado y a terceros.
Es el acuerdo de dos o ms partes dirigido a realizat actividades de
exploracin, explotacin, beneficio, labor general y transporte de productos
minerales respecto a una concesin minera, segn el tipo de concesin que
fuere, a fin de conseguir una utilidad o provecho de carcter econmico a
favor de las partes intervinientes en mencin, incluyndose en esta definicin de contrato, todas las formas de exploracin y explotacin posibles que
pudiera realizarse; en estricto cumplimiento de las normas jurdicas mineras
y ambientales especficas aplicables, y de las normas civiles, comerciales y
empresariales de carcter general, aplicables a los contratos mineros de manera supletoriatreal.
trql
Es competente para las inscripciones de los contratos con respecto a las concesiones Minera, de Transporte Minero, Labor General y los dems actos inscribibles que recaen sobre
ellas, la Ocina Registral donde se ubica el irea a la que prestan servicios.
633
Los contratos mineros se rigen por las normas del derecho comn, salvo
las reglas especiales que contiene el TUO de la Ley General de Minera. La
contratacin por tanto pertenece al mbito del derecho privado.
Decreto Legislativo
Minera.
Arts.
106,
1411
de
634
DERECHOMINERO
LaLey minera peruana en su Art. 163" del Texto nico Ordenado rodea
los
a
contratos mineros de formalidades exigindose la escrituracin y el
registro de estos actos a fin de que surtan efectos frente a terceros y ante el
propio estado. Se excepta de las formalidades a los contratos que celebren la
banca de fomento nacional conforme a lo establecido en su Ley orgnica.
Esta excepcin ha sido establecida para favorecer la ejecucin de prstamos mineros en los que interviene la banca estatal.
a)
Su liberalidad, consistente en la atribucin de las partes intervinientes de definir si contratan o no, y una vez definido el contrato,
el establecer de comn acuerdo el contenido del contrato.
b)
Su fuerza de ley entre los contratantes, dado que los efectos del
contrato celebrado no pueden invalidarse o declararse ineficaz de
manera unilateral por una de las partes, sino slo de comn acuerdo, y en caso de discrepancia o conflicto mediante la intervencin
del fuez o de un Arbitro.
b)
a)
63s
b)
c)
La Forma del Contrato, por cuanto se Presume que Ia forma que las
partes convienen adoptar anticipadamente y por escrito es requisito
indispensable para la validez del acto, bajo sancin de nulidad.
a) Agente Capaz.
b) Objeto Fsica y jurdicamente
L.2
posible.
c)
Fin lcito.
d)
CONTRATOS PRINCIPALEST'97I
trel
A)
636
DERECHO MINERO
1.- No hay causa de rescisin contractual de transferencia de derechos mineros por lesintre8l. As, se puede vender una concesin
de exploracin-explotacin por cierto precio en dinero o signo
que lo represente pactado con libre arbitrio. Esta transferencia
ser firme y el adquiriente no puede impugnarla por lesin ya
que la mina en su potencialidad es indescifrable y la actividad
minera es una actividad aleatoria.
Art.
El contrato de opcin deber contener todos los elementos y condiciones del contrato definitivo, pudiendo pactarse que la opcin
puede ser ejercitada indistintamente por cualquiera de las partes.
El contrato de opcin minera se celebrara por un plazo no mayor
de cinco aos, contando a partir de su suscripcin.
637
Al contrato de opcin
c).- Contrato de Cesin Minera.Esta regulado en el Art. 166" al 171" del T.U.O.
de la Ley General
de Minera.
El cedente podr entregar su concesin minera, de beneficio,labor general o transporte minero a tercero, percibiendo una compensacin.
1.3 Contrato de riesgo compartido.El texto del T.U.O. de la Ley General de Minera, introduce una singular
novedad en materia contractual al regular el contrato de riesgo compartido
o |OINT VENTURE.
638
DERECHOMINERO
El titular de actividad minera podr realizar contratos de riesgo compartido (joint venture) para el desarrollo y ejecucin de cualesquieia de las
actividades mineras.
Este contrato no es una sociedad sino un negocio jurdico ASocIATIVo
para un acto nico, por un plazo indeterminado o determinado en el que
las partes aportan bienes o recursos en el caso fundacional.
titular
las
I'a-Ley dispone que pueden hipotecarse todas las concesiones reguladas por este rgimen minero comn siempre que estn inscritas
en el Registro Pblico de Minera.
639
640
Registro de Buques;
Registro de Embarcaciones Pesqueras;
Registro de Aeronaves;
Registro de Naves;
Registro de Derechos Mineros;
Registro de Concesiones para la explotacin de los Servicios Pblicos.
DE,RECHO MINERO
con ocasin
cios blicos, dentro del Registro de Propiedad inmueble, en tanto que los
otros registros (buques, aeronaves, etc) pasaron a formar parte del Registro
de Bienes Muebles.
&l
BALOTARIO DE
D nnncHo
ApurNrsrRATrvo
t
)
&5
DERECHO ADMINISTRATIVO
B1: EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
Se entiende por procedimiento administrativo al conjunto de actos y
diligencias tramitados en las entidades, conducentes a la emisin de un act
administrativo que produzca efectos jurdicos individuales o individualizables
sobre intereses, obligaciones o derechos de los administrados.
r.T PRINCIPIOS
Principio de legalidad
Las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitucin, la_ ley y al derecho, dentro de las facultades que lg estn atribuidas y
de acuerdo con los fines para los que les fueron conferidas.
&7
Principio de razonabilidad
Las decisiones de la autoridad administrativa, cuando creen obligaciones,
califiquen infracciones, impongan sanciones, o establezcan restricciones a los
administrados, deben adaptarse dentro de los lmites de la facultad atribuida
y manteniendo la debida proporcin entre los medios a emplear y los fines
pblicos que deba tutelar, a fin de que respondan a lo estrictamente necesario
para la satisfaccin de su cometido.
Principio de imparcialidad
Las autoridades administrativas actan sin ninguna clase de discriminacin entre los administrados, otorgndoles tratamiento y tutela igualitarios
Principio de informalismo
Las normas de procedimiento deben ser interpretadas en forma favorable a
la admisin y decisin final de las pretensiones de los administrados, de modo
respectivos actos procedimentales guiados por el respeto mutuo, la colaboracin y la buena fe. Ninguna regulacin del procedimiento administrativo
DERECHO ADMINISTRATIVO
Principio de celeridad
Quienes participan en el procedimiento deben ajustar su actuacin de
tal modo que se dote al trmite de la mxima dinmica posible, evitando
actuaciones procesales que dificulten su desenvolvimiento o constituyan
meros formalismos, a fin de alcanzar una decisin en tiempo razonable,
sin que ello releve a las autoridades del respeto al debido procedimiento o
vulnere el ordenamiento.
Principio de eficacia
Los sujetos del procedimiento administrativo deben hacer prevalecer
el cumplimiento de la finalidad del acto procedimental, sobre aquellos formalismos cuya realizacin no incida en su validez, no determinen aspectos
importantes en la decisin final, no disminuyan las garantas del procedimiento, ni causen indefensin a los administrados.
En todos los supuestos de aplicacin de este principio, la finalidad del
acto que se privilegie sobre las formalidades no esenciales deber ajustarse
al marco normativo aplicable y su validez ser una garanta de la finalidad
pblica que se busca satisfacer con la aplicacin de este principio.
Principio de simplicidad
Los trmites establecidos por la autoridad administrativa debern ser
sencillos, debiendo eliminarse toda complejidad innecesaria; es decir, los
requisitos exigidos debern ser racionales y proporcionales a los fines que
se persigue cumplir.
Principio de uniformidad
La autoridad administrativa deber establecer requisitos similares para
trmites similares, garantizando que las excepciones a los principios generales
no sern convertidos en la regla general. Toda diferenciacin deber basarse
en criterios objetivos debidamente sustentados.
Principio de predictibilidad
La autoridad administrativa deber brindar a los administrados o sus
representantes informacin veraz, completa y confiable sobre cada trmite,
de modo tal que a su inicio, el administrado pueda tener una conciencia
bastante certera de cul ser el resultado final que se obtendr.
I.2
CATIFICACIN DE PROCEDIMIENTOSADMINISTRATIVOS
650
DERECHO ADMINISTRATIVO
1.3 RGIMEN
En el procedimiento de aprobacin automtica, la solicitud es considerada aprobada desde el mismo momento de su presentacin ante la entidad
competente para conocerla, siempre que cumpla con los requisitos, y entregue
la documentacin completa, ambos exigidos en el TUPA de la entidad.
En este procedimiento,las entidades no emiten ningn pronunciamiento
expreso confirmatorio de la aprobacin automtica, debiendo slo realizar
de
constancias
I.4
vo.
Se pone fin al procedimiento mediante las resoluciones que se pronuncien sobre el fondo del asunto, el silencio administrativo positivo, el silencio
administrativo negativo en el caso a que se refiere el numeral 4 del artculo
188 de la Ley 2744, el desistimiento, la declaracin de abandono, los acuerdos
adoptados como consecuencia de conciliacin o transaccin extrajudicial que
tengan por objeto poner fin al procedimiento y la prestacin efectiva de lo
pedido a conformidad del administrado en caso de peticin graciable.
651
I.5
Frente a un acto administrativo que viola, desconoce o lesiona un derecho o inters legtimo, procede su contradiccin en la va administrativa
mediante los recursos administrativos. Esta facultad de contradiccin es
propia de nuestros derechos procesales.
a)
b)
c)
Recurso de reconsideracin.
Recurso de apelacin.
Recurso de revisin.
(15)
das perentorios,
RECURSO DE RECONSIDERACIN
El recurso de reconsideracin se interpondr ante el mismo rgano que
dict el acto administrativo lesionante, el cual es materia de la impugnacin
y deber sustentarse en nueva prueba. En los casos de actos adminislrativos
emitidos por rganos que constituyen nica instancia no se requiere nueva
prueba. Este recurso tiene el carcter de ser opcional y su no interposicin
no impide el ejercicio del recurso de apelacin.
RECURSO DE APELACIN
Este recurso administrativo se interpondr cuando la impugnacin se
sustente en diferente interpretacin de las pruebas producidas o cuando se
trate de cuestiones de puro derecho, debiendo dirigirse a la misma autoridad
que expidi el acto que se impugna para que eleve lo actuado al superior
jerrquico.
RECURSO DE REVISIN
Excepcionalmente hay lugar a recurso de revisin, ante una tercera
instancia de competencia nacional, si las dos instancias anteriores fueron
resueltas por autoridades que no'son de competencia nacional, debiendo
dirigirse a la misma autoridad que expidi el acto que se impugna para que
eleve 1o actuado al superior jerrquico.
Requisitos del recurso
El escrito del recurso deber sealar el acto del que se recurre y cumplir los dems requisitos previstos en el Artculo 113" de la Ley N. 27444.
Debe ser autorizado por letrado.
652
DERECHO ADMINISTRATIVO
Una vez vencidos los plazos para interponer los recursos administrativos
se perder el derecho a articularlos quedando firme el acto.
ser
dero carcter.
Alcance de los recursos
El silencio administrativo en materia de recursos se regir por lo dispuesto por el numeral 34.1.2 del Artculo 34o e inciso 2 del Artculo 33" de
la Ley N" 27444.
Suspensin de la ejecucin
a.-
b.-
La decisin de la suspensin se adoptar previa ponderacin suficientemente razonada entre el perjuicio que causara al inters pblico o a terceros
la suspensin y el perjuicio que causa al recurrente la eficacia inmediata del
acto recurrido.
Al
La suspensin se mantendr durante el trmite del recurso administrativo o el correspondiente proceso contencioso-administrativo, salvo que la
autoridad administrativa o judicial disponga lo contrario si se modifican las
condiciones bajo las cuales se decidi.
La resolucin del recurso estimar en todo o en parte o desestimar las
pretensiones formuladas en el mismo o declarar su inadmisin.
6s3
t-
I.6
EL AGOTAMIENTO DE
tA VA
ADMINISTRATIVA
impugnacin ante
una autoridad u rgano jerrquicamente superior en la va administrativa o cuando se produzca silencio administrativo negativo, salvo
que el interesado opte por interponer recurso de reconsideracin, en
b.-
d.-
El acto que declara de oficio la nulidad o revoca otros actos administrativos en los casos a que se refieren los Artculos 202" y 203"
de esta Ley.
e.-
Los actos administrativos de los Tribunales o Consejos Administrativos regidos por leyes especiales.
esta parte,
654
DERECHO ADMINISTRATIVO
aquel que por error de vicios puede llegar a tener el carcter de nulo, pero
a su vez tiene vigencia jurdica y puede extinguirse o vivir pese a sus defectos o vicios, y pueden ser perfeccionados, por la ratificacin, confirmacin,
aclaracin de los elementos que impedan su validez. Es por eso que estos de
acuerdo a su naturaleza jurdica no pueden formar parte del orden jurdico,
porque se les repele por el hecho de estar marcados por alguna irregularidad
en su nacimiento, son actos invlidos desde su creacin.
Nulidad de oficio
En cualquiera de los casos enumerados en el Artculo 10" de la Ley N"
27444, puede declararse de oficio la nulidad de los actos administrativos, an
cuando hayan quedado firmes, siempre que agravien el inters pblico.
La nulidad de oficio slo puede ser declarada por el funcionario jerrquico superior al que expidi el acto que se invalida. Si se tratara de un acto
emitido por una autoridad que no est sometida a subordinacin jerrquica,
la nulidad ser declarada tambin por resolucin del mismo funcionario.
La facultad para declarar la nulidad de oficio de los actos administrativos prescribe al ao, contado a partir de la fecha en que hayan quedado
consentidos.
1.
2.
65s
At NOTARIADO
3.
4.
Alcances de la nulidad
La nulidad de un acto slo implica la de los sucesivos en el procedimiento,
cuando estn vinculados a 1. La nulidad parcial del acto administrativo no
alcanza a las otras partes del acto que resulten independientes de la parte
nula, salvo que sea su consecuencia, ni impide la produccin de efectos Para
los cuales el acto pueda ser idneo, salvo disposicin legal en contrario.
Quien declara la nulidad, dispone la conservacin de aquellas actuaciones o
trmites cuyo contenido hubiere permanecido igual de no haberse incurrido
en el vicio.
6s6
DERECHO ADMINISTRATryO
r.8
La accin contencioso administrativa (proceso contencioso administrativo) prevista en el Artculo 148 de la Constitucin Poltica tiene por
finalidad el control jurdico por el Poder fudicial de las actuaciones de la
administracin pblica sujetas al derecho administrativo y la efectiva tutela
de los derechos e intereses de los administrados.
Son impugnables en este proceso:
tiva.
2.
3.
4.
5.
6.
Principio de integracin
Los jueces no deben dejar de resolver el conflicto de intereses o la incertidumbre con relevancia jurdica por defecto o deficiencia de la Ly. Et
tales casos debern aplicar los principios del derecho administrativo.
Principio de igualdad procesal
Las partes en el proceso contencioso administrativo debern ser tratadas con igualdad, independientemente de su condicin de entidad pblica
o administrado.
--:
82. PROCEDIMIENTOS ESPECIALES, PROCEDIMIENTO DISqPIINARIO ADMINISTRATIVO Y SU DIFERENCIA CON EL PROCEDIMIENTO DISCPTINARIO DEt NOTARIADO
Uno de los procedimientos especiales ms difundidos es el procedimiento
trilateral, el cual podemos definirlo como aquel procedimiento administrativo
contencioso seguido entre dos o ms administrados ante las entidades de la
administracin y para los descritos en el inciso 8) del Artculo I del Ttulo
Preliminar de la Ley 27444.
La parte que inicia el procedimiento con la presentacin de una reclamacin ser designada como "reclamante" y cualquiera de los emplazados
ser designado como 'reclamado".
DERECHO ADMINISTRATIVO
a)
b)
c)
El incumplimiento de los deberes y obligaciones del notario establecidos en esta ley, normas reglamentarias y/o conexas, Estatuto
y Cdigo de Etica.
d)
y tributarias.
s)
h)
i)
Amonestacin privada.
b)
Amorlestacin pblica.
c)
d)
Destitucin.
mximo de 10 das hbiles y en mrito de ste el Tribunal de Honor resolver si hay lugar a iniciar proceso disciplinario en un plazo mximo de 20
das hbiles.
La resolucin que dispone abrir procedimiento disciplinario es inimpugnable, debiendo inmediatamente el Tribunal de Honor remitir todo lo
actuado al Fiscal del Colegio respectivo a fin que asuma la investigacin de
la presunta infraccin administrativa disciplinaria.
civil
rige por
las normas del Derecho Civil, y normas complementarias a esta, y tambin
en algunos casos por las del derecho internacional, por ser eminentemente el
acuerdo entre las partes, siempre que no contravengan con el ordenamiento
jurdico nacional. En cambio el contrato administrativo se rige exclusivamente por las del derecho administrativo, por lo tanto es aquel que celebra
la administracin pblica (Estado) con los particulares.
Pero la diferencia en si es que mientras que el contrato
se
tretl ZEGARRA VALDMA, Diego. Los contratos del Estado: El marco conceptual de los contratos de estabilidad jurca, p. 62
660
DERECHO ADMINISTRATIVO
PUBLI-
3.2
66r
Contrato de transporte.
Otras clases de contratacin vendran a ser las garantas de alquileres, de prstamos, y de afectacin en uso.
84.
662
DERXCHO ADMINISTRATIVO
Principio de Imparcialidad
Los acuerdos y resoluciones de los funcionarios y rganos responsables
de las contrataciones de la Entidad, se adoptarn en estricta aplicacin de la
presente norma y su Reglamento; as como en atencin a criterios tcnicos
que permitan objetividad en el tratamiento a los postores y contratistas.
Principio de Razonabilidad
En todos los procesos de seleccin el objeto de los contratos debe ser
razonable, en trminos cuantitativos y cualitativos, para satisfacer el inters
pblico y el resultado esperado.
Principio de Eficiencia
Las contrataciones que realicen las Entidades debern efectuarse bajo
las mejores condiciones de calidad, precio y plazos de ejecucin y entrega
y con el mejor uso de los recursos materiales y humanos disponibles. Las
contrataciones deben observar criterios de celeridad, economa y eficacia.
Principio de Publicidad
'
Principio de Transparencia
Toda contratacin deber realizarse sobre la base de criterios y calificaciones objetivas, sustentadas y accesibles a los postores. Los postores tendrn
acceso durante el proceso de seleccin a la documentacin correspondiente,
Principio de Economa
En toda contratacin se aplicarn los criterios de simplicidad, austeridad, concentracin y ahorro en el uso de los recursos, en las etapas de los
procesos de seleccin y en los acuerdos y resoluciones recados sobre ellos,
debindose evitar exigencias y formalidades costosas e innecesarias en las
Bases y en los contratos.
Principio de Vigencia Tecnolgica
Los bienes, servicios o la ejecucin de obras deben reunir las condiciones
de calidad y modernidad tecnolgicas necesarias para cumplir con efectivi-
663
dad los fines para los que son requeridos, desde el mismo momento en que
son contratados, y por un determinado y previsible tiempo de duracin, con
posibilidad de adecuarse, integrarse y repotenciarse si fuera el caso, con los
avances cientficos y tecnolgicos.
4.L
Y PROHI-
BICIONES
Entre los impedimentos para ser postor y/o contratista tenemos:
a)
b)
6&
c)
d)
DERECHO ADMINISTRATTVO
h)
66s
4.L
Y DE LA CONVOCATORIA
Las etapas establecidas en la norma referidas al proceso de seleccin
son
l.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
Convocatoria.
Registro de participantes.
y absolucin de consultas.
Formulacin y absolucin de observaciones.
_Formulacin
Artculo
5O.- Convo
catora
1.
2.
3.
4.
5.
6.
666
DERECHO ADMIMSTRATIVO
7.
8.
9.
10.
4.3
En ambos casos, se aplican los mrgenes que establece la Ley de Presupuesto del Sector Pblico.
667
5.T MINISTERIOS
Organismos Administrativos del Poder Ejecutivo que formulan, en coordinacin con las polticas sectoriales de su competencia de alcance nacional.
Tienen la gestin y Direccin de los servicios pblicos que competen a cada
sector. Se rigen por su Ley Orgnica. De manera general las atribuciones,
funciones y obligaciones de los ministerios son reguladas por el Decreto
9.
ELRENIEC-IDENTIDAD.
N'
23853, Ley
Orgnica de Municipalidades.
Son rganos de Gobierno Local que emana de la voluntad popular. Son
Personas jurdicas de derecho pblico, con autonoma econmica y administrativa en los asuntos de su competencia. Se rigen por la Ley Orgnica
de Municipalidades.
Las municipalidades tienen competencia para: artculo 10" Ley Orgnica
de Municipalidades y artculo 192o Constitucin Poltica:
668
d)
670
BALOTARIO DE
DEnEcHo PENer
673
DERECHO PENAT
INTRODUCCIN
DERECHO PENAT Y DETITO
El Derecho Penal estudia al delito ysus consecuencias como un fenmeno
jurdico regulado y previsto por normas jurdicas. Esta definicin nos ubica
en un mtodo de conocimiento tecnicojurdico o dogmtico, por eso que
tambin es conocido el Derecho penal como dogmtica penal. La dogmtica
penal es una ciencia neutra, pues puede desarrollarse en un derecho penal
democrtico o en un derecho penal autoritario. A travs de la dogmtica
penal se interpreta, sistematiza y critica al Derecho penal positivo.
675
TEORIAS DE LA PENA
1.
de
2.
se ha podido
probar hasta ahora el efecto de prevencin general de la pena.
Por ejemplo: un delincuente profesional e impulsivo "En resumidas cuentas, cada delito es ya, por el hecho de existir, una
se castigue
al individuo no en
3.
DERECHOPENAL
otras consideraciones.
4.
Teoras Eclpticas
Las teoras eclcticas son una especie de resolucin del conflicto
entre las teoras Preventiva General, Retribucionistas y preventivas
Especiales. Con esto se llego a que el punto de partida de la pena
ya no perteneca a la teora retributiva, sino se dio para la teora
preventivista, pasando la teora retributiva a ser un lmite de la
Pena General, adems de otras correctivos que se dieron a partir
del principio de proporcionalidad y culpabilidad.
Pero, esto no salva'las autonomas de los fines de la pena', pues
lo que resulta favorable para la Pena General puede ser desfavorable para los limites: proporcionalidad y culpabilidad. Ello supone
conflictos tanto en el momento de la conminacin penal por parte
de la le como en las fases de determinacin judicial y determinacin penitenciaria de la pena. As para evitar esto se plantea la
Prevencin General Positiva, cuya definicin se ha favorecido por
influenciando a ste.
La pena general positiva a diferencia de la pena general intimidatoria
l.-
Fundamentadora:
Parte del Derecho Penal tiene "la misin de conformacin de
valores morales en la colectividad. Para Welzel, la proteccin de
Bienes |urdicos es la finalidad negativa de la Prevencin General
y por el contrario, la finalidad positiva de la Pena General es
678
DERECHO PENAL
2. - Limitadora
La funcin de la pena es la prevencin general positiva, que no
opera mediante la intimidacin, sino que persigue la proteccin
efectiva de la conciencia social de la norma. Ello supone dos
lmites: Proporcionalidad (por la retribucin por el hecho), y
Resocializacin (por la pena al delincuente) entendida como
ayuda.
BI:
l.l
Principios Generales
estable
I20ol
BRJUvIONT-ARLAS TORRES, Luis Miguel. Manual de Derecho Penal. Parte General. Editorial Santa Rosa, Lima, 2000, pp.60-61.
679
1.
2.
3.
El principio de legalidad.
El principio de intervencin mnima, y
El principio de proteccin de los bienes jurdicos.
en la frase de Feuerbach:
I.
La ley penal tiene por objeto la prevencin del delito como medio
protector de la sociedad.
V.
VI. Las penas deben ejecutarse en las formas establecidas por la Ley
Penal.
VII. La pena
tIrl
680
IX.
X.
Loc. Cit., p. 60
DERECHO PENAL
No todos los bienes jurdicos cuentan con proteccin penal, sino slo los
ms importantes. El derecho penal, en un Estado democrtico y de derecho,
slo debe proteger aquellos bienes jurdicos que se valoran como absolutamente
indispensables para la permanencia y el desarrollo de la coexistencia pacfica
de los ciudadanos. Para aplicar la sancin penal se requiere necesariamente
que se haya lesionado o puesto en peligro un bien jurdico protegido.
I,2
APLICACIN ESP.CTET
En principio, la ley penal peruana se aplica a todo el que comete un
hecho punible en el territorio de la repblica (principio de territorialidad),
tambin se aplica a los hechos punibles cometidos en las naves o aeronaves
nacionales pblicas, en donde se encuentran; I, en las naves o aeronaves
nacionales privadas que se encuentran en alta mar o en espacio areo donde
ningn Estado ejerza soberana (principio del pabelln o de bandera).
El Principio de Ubicuidad.- El lugar de comisin de un delito est determinado por el lugar en el cual el autor o partcipe ha actuado u omitido
la obligacin de actuar o en el que se producen sus efectos.
APLICACIN TNUPORAL
La Ley penal aplicable es la vigente al momento de cometerse el delito.
Las excepciones estn dadas por el principio de la retroactividad benigna y el
principio de ultraactividad de la Ley Penal. Aplicndose en caso de conflicto
de leyes en el tiempo la ms favorable al reo.
681
APLICACIN PENSONIT
La ley penal se aplica con igualdad para todos. Las prerrogativas que
por razn de la funcin o cargo se reconocen a ciertas personas, habrn de
estar taxativamente previstas en las leyes o tratados internacionales.
I.3
EL HECHO PUNIBLE
Es la accin
ley.
1.4
682
DERECHOPENAL
1.
2.
La omisin propia.
La omisin impropia o comisin por omisin.
t2021
Parte Gene-
683
DERECHO PENAL
2. - Limitadora
BI:
GARANTAS DE
l.l
tA tEY PENAT
Principios Generales
de
t2ool
estable
t2001
BRAMONT-ARLAS TORRES, Luis Miguel. Manual de Derecho Penal. Parte General. Edi-
679
1.
2.
3.
El principio de legalidad.
El principio de intervencin mnima, y
El principio de proteccin de los bienes jurdicos.
L" l"y penal tiene por objeto la prevencin del delito como medio
protector de la sociedad.
V.
Penal.
VII. La pena
VItr La pena
X.
rnl
680
protectora y resocializadora.
DERECHO PENAL
No todos los bienes jurdicos cuentan con proteccin penal, sino slo los
ms importantes. El derecho penal, en un Estado democrtico y de derecho,
slo debe proteger aquellos bienes jurdicos que se valoran como absolutamente
indispensables para la permanencia y el desarrollo de la coexistencia pacfica
de los ciudadanos. Para aplicar la sancin penal se requiere necesariamente
que se haya lesionado o puesto en peligro un bien jurdico protegido.
I.2
APLICACIN ESP.CT.L
En principio, la ley penal peruana se aplica a todo el que comete un
hecho punible en el territorio de la repblica (principio de territorialidad),
tambin se aplica a los hechos punibles cometidos en las naves o aeronaves
nacionales pblicas, en donde se encuentran; y, en las naves o aeronaves
nacionales privadas que se encuentran en alta mar o en espacio areo donde
ningn Estado ejerza soberana (principio del pabelln o de bandera).
El Principio de Ubicuidad.- El lugar de comisin de un delito est determinado por el lugar en el cual el autor o partcipe ha actuado u omitido
la obligacin de actuar o en el que se producen sus efectos.
APLICACIN TEUPORAL
La Ley penal aplicable es la vigente al momento de cometerse el delito.
Las excepciones estn dadas por el principio de la retroactividad benigna y el
principio de ultraactividad de la Ley Penal. Aplicndose en caso de conflicto
de leyes en el tiempo la ms favorable al reo.
68r
APLICACIN PENSONET
La ley penal se aplica con igualdad para todos. Las prerrogativas que
por razn de la funcin o cargo se reconocen a ciertas personas, habrn de
estar taxativamente previstas en las leyes o tratados internacionales.
I.3
EL HECHO PUNIBLE
Es la accin
ley.
1.4 Delitos
682
DERECHOPENAL
1.
2.
La omisin propia.
La omisin impropia o comisin por omisin.
t2021
Parte Gene-
683
1.-
Ausencia de accin:
a)
b)
2.-
tipo (art.
14o CP),
Causas de justificacin:
a)
tmt MUOZ CONDE, Francisco & GARCIA ARAN, Mercedes. Derecho Penal
ral, 3". edicin. Editorial Tirant lo blanch, Valencia, 1998,p.270
684
en cuanto
- Parte Gene-
DERECHO PENAL
b)
c)
3.-
d)
e)
g)
h)
Causas de inimputabilidad:
a)
b)
c)
l,
CP)
a)
I.5
LAS PENAS
La pena viene a ser una manifestacin directa del poder punitivo estatal,
se aplica siempre y cuando se haya lesionado o puesto en peligro, de una
manera grave, un bien jurdico de vital importancia para la sociedad.
685
ste.t2oal
CLASES DE PENAS
Segn su naturaleza
Corporales
Infamantes
Privativa de libertad: temporal (de 2 das a 35 aos) o permanente
(cadena perpetua)
Restrictiva de la libertad: expulsin o expatriacin
Segn su gravedad
Delitos
Faltas
Segn su autonoma
Principales
Accesorias
Segn su aplicabilidad
t2orl
686
Unicas
Conjuntas o copulativas
Paralelas
Alternativas
DERECHO PENAL
DE CORTA DURACIN
fallo condenatorio
Exencin de pena
MEDIDAS DE SEGURIDAD
Internacin
Tratamiento ambulatorio
DETERMINACIN DE LA PENA
Es aquel proceso por el cual el luez o la Sala Penal deciden la sancin
que merece un determinado hecho tpico, antijurdico, culpable y punible en
relacin con un autor concreto.t2osl
El juez deber tener en cuenta los siguientes criteriost206l:
a)
b)
c)
d)
e)
0
g)
h)
i)
j)
La naturaleza de la accin.
Los medios empleados.
y accin.
[2051
1206l
BRAMONT ARLAS, Luis & BRAMONT-ARLAS TORRES, Luis Alberto. Cdigo Penal
Anotado. Editorial San Marcos, Lima, L995. p. 223
Los criterios aqu detalladados son normados en los Artculos 45o y 46o del Cdigo Penal
vigente.
687
Existen casos en los que el )uez puede incluso bajar la pena por debajo
de los mnimos legales:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
2l'
CONVERSIN
Las penas privativas de libertad de corta duracin son criticables porque
antes que favorecer la resocializacin, stas, desocializan porque permiten el
1.6 tA
REPARACIN
CIVI
a)
b)
1.
I2o7l
tt6!
688
1998,pp.7r6-7L7
Regulado en el Artculo 78' del Cdigo Penal vigente.
DERECHO PENAL
2.
3.
4.
5.
6.
Prescripcin
Amnista.
Derecho de gracia
CAUSAS DE EXTINCIN DE
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
tA
EJECUCIN DE
tA
PENA
Amnista
Indulto.
Cumplimiento de la pena
Exencin de la pena
Perdn del ofendido en los casos de accin privada
t.
2.
punible.
PRESCRIPCIN DE LA PENA
Empieza a computarse desde el da en que la sentencia condenatoria
qued firme.
FE PBIICA
2.1
2,2
En el delito de falsificacin de documentos el bien jurdico est determinado por la funcionalidad del documento en el trfico jurdico.
Para establecer el concepto de documento debemos remitirnos a lo estipulado por los artculos 235" y 236" del Cdigo Procesal Civil que establecen
cundo un documento es pblico y cundo un documento es privado. Adems,
el artculo 433' del Cdigo Penal precisa que se equipararan a documentos
pblicos: los testamentos olgrafo y cerrado, los ttulos valores y los ttulos
de crdito transmisibles por endoso o al portador.
I2B1
PONTIFICA UNIVERSIDAD CATOLICA DEL PERTI DCTCChO PCNAI2. SCICCCiN dC tCXtos. Lima, Fondo Editoriat PUCR 2A04,p.4A7
[2101 Es conocida la referencia de que el documento (puede ser cualquier cosa: fotos, videos,
generalescritos, etc.) es el gnero y el instrumento (necesariamente es un papel escrito
mente, firmado) la especie.
690
DERECHO PENAL
2.3
1.
2.
2.4
2.5
LA COMISIN DEL DELITO DE FALSIFICACIN DE DOCUMENTOS POR PARTE DEL NOTARIO Y LA PENA
691
3.I
El artculo 434" del Cdigo Penal sanciona al agente que fabrica fraudulentamente o falsifica sellos o timbres oficiales de valor, especialmente
estampillas de correos, con el objeto de emplearlos o hacer que los empleen
otras personas.
Tambin se sanciona al agente que da la apariencia de validez para
emplearlos nuevamente a los sellos o timbres oficiales ya usados.
Los autores de este delito debern ser reprimidos con pena privativa de
libertad no menor de dos ni mayor de cinco aos y con noventa a ciento
ochenta das-multa.
1.
2.
3.
la concesin de un permiso, o
la identidad de un objeto.
3,2
692
DERECHO PENAL
El artculo 438o establece que el agente que de cualquier otro modo que
CIVI
tA RESPONSABITIDAD
ADMINISTRATIVA
693
694