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  • Derecho Penal - Parte Especial - Tomo I - Jorge Buompadre

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    tomo 1 de buompadre edic. 2003

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    Derecho Penal - Parte Especial - Tomo i - Jorge Buompadre

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    DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL Jorge E. Buompadre INDICE GENERAL Protoco D » » mm Ixreopuecion PARTE ESPECIAL DEL. DERECHO PENAL 8) Conceptos generates Nociones Concepto y objeto de la Parte Especial Sistemas y clasifcacién de los delitos a Mlamada “Pare General de Is Parte Hopes” di Codigo Penal... 2 Derecho penal comun y derecho pendl especial B) BY Cadigo Penal argentino Sistematizacion de la Parte Especial. (©) Proyectos y leer reformadarer del Cdigo Penal ‘teriree posterires au samc Legislacién anterior « 1921 ‘Legislacion posterior a 1021 {os principe infrmadores del ders penal ys re levaneia en la Parte Especial. 1) principio de minima intervencion 2) Bl principio de legaidad e ese 38 1. Denacio raxat. Pane obNeRA, Paste Pai ‘TITULO I: “DELITOS CONTRA LAS PERSONAS" Sentido y aleance de la denominacién Como Paw BI bien jaridio tutelado: Ia vida humana. Contenido del derecho Ia vi Vida humana, persona y perso 1a tutela de la persona humana en algunas cuestiones ‘sctuales: Teenicas ‘modernas ‘2) Concapto de ingenieria genética D) Conespto de biodtien a... ©) Lee capituloa de la bivdtica 1 Beterliaacién voluntaria 2 Transerualismo 0 cambio quiring de sexo 3. Sida A) Homiciio imple [Reforencias histéricas Definieién del delito de homicidio EI tipo objetivo ‘Lon sujetor del delito El concepte de muerte Bl tipo subjetivo - 1B) Homicidiosagravados Teas generales sobre los tipos agravados Naturalesn juridion de les agravantes (©) BI homicidio agravado por el vinculo del parentesco Antecedentes histéricos y legslativos o a 7 n % 6 . 107 1 u. 18 16. Fundamento de la agravante lementos del delito a) Acca ) Sujetos 1. Ascendientes | 2. Descendientes ©) El elemento subjetive 1D) Cireuntancas extroordinerias ie atonucion| Fandamentos Concepto ‘equisitos 1B) Bnoahamiento, Especial referencia 1 los meviias prover Antecedentes legisativor Naturaleza de In figura Sevicies graves ‘) Antecedentes 1) Criterios de distincién con el ensattamionto 1. Criterio eronlégico 2 Criterio de la indefension - Generalidades Es ‘Aspectos histdricos y legisltivor El eoncepto de alovosia«... Blementos de la alevosia, 0 0 0 m1 m4 m4 16 6 ut ut us 120 10 a1 11 aa 1m 14 a2 338 16 Dense vive Panne cess ©) Veneno 21. Generalidades 28, Blementae del delito ©) La ini 29, Otro procodimienio insdioss 1) Precio» promese remuneratoria 0, Generslidades 41, Elementoa del delito D Placer. Especial rfrenca al impulio de perversidad brut 82, Antecedentes 8. Concepto ...-. ‘84, Impulso de perversidad brutal 5 Coscia 85. Concepto 136, Alcance dei término, Diferencas con el dnimo de Tuero 1 Oo racial 0 religion, apecal eforncia al genocio Elementas del delito 120 130 130 131 132 132 133 134 136 136 137 140 ua 14a M3 146 ur {vor enema, 1N) Hmltdloconezo con ctr delito Denominscién . . Antecedentas legicatives Hlementos del delito - 28 1) Hamidi om extede de emacin volenta 42. Antecedentes leislativos 43. BI Anteproyecto de 1916. La esis de Rawos 12) La toorla de los motives 12 ‘ioLAcioN DE sEcnETOS Referencias gerne sobre eos dite oo. 1. 5 teedontes naloalen ye derecho cmparsds "618 a) Violacién de correspondencia rs 618 1 Apertura indebida de correspondencia es 2 Apoderamlento indsbido de corespondoia -.. 619 3 Stores dw de repo. aD ravante oa 1) Violen do orrepondenci elias porta calidad Mel autor = eat ©) Publican inde de eoreepondencia ea &} Violaion del secrto pereuar oo 18, ©) Revelacin de hechos,actuaionesodocametos secrets 630 DELITOS CONTRA LA LIBERTAD ‘DE TRABAIO Y ASDCIACION Referencias gonereles sobre estos delitos a3 20 Denaco axa. PARTE ObKERAL 4) Delitos contra la libertad de trabajo 1: Compulsion & Ia huelga o beicet 2, Compalsisn al “lockout” &. Coneurreneia desleal 1) Delitos contra Ta libertad de asociaién cumao XVI DDELITOS CONTRA LA LIBERTAD DE REUNION 19, Referencias generales sobre estos deli 20, Los tipos delictvos . i cura xv DDELITOS CONTRA 1A LIBERTAD DE PRENSA 21, Andlsis dl tipo delitivo gages 8 Ixrnonveciow PARTE ESPECIAL DEL DERECHO PENAL 'A) Conceptos goneralee 1 Nociones La Parte Especial del derecho penal se ocupa, al decir de Mizors, de casi todos los aspectos de Ia eonvivencia humana, Thasta los mds Gotimos, y lor somete a su reglamentacion, En a comunidad de vida turgo, dice el profesor de Munich, don- equiers que sea, la necesidad de un ordenamiento firme y, por consiguiente, Ia de intervenir contra quien perturba o lesione {al ordenamiento!. derecho penal, en cuanto fanciona como un cuerpo si temético y arménico de replas normativas dirigidas a lograr © ‘mantener una pacffica conviveneia socal, solo puede ser ente- amente comprendido a partir de un reel copocimiento de las dds partes que, tradicionalmente, han conformado su estructura legisttiva: a Parte General y In Parte Especial, La primera, ‘en cuanto eo ocupa del estudio del dalitoy In pena en abstracto \teorta del dlito, de Ia pena y del sujeto reeponseble),y la se: funda, en cuanto se ocupa del estudio del dlito'y de la pena fen concrete, esto es, aplicados al caso particular® atin, Eman, Deco al, Papa, fe, igen ‘ois Rtas, June, Mona! de deco penal, Pate Especial”. Ar, Barelna 168, pI Noe, Reardo Dare penal eget, “Paste Ee ‘aca Boron Omaha 3866, € 3.1 2 Dense PExAL, PARTE ESPECIAL Parte General constitaye un sector del derecho penal wear Corie stem, peo no hee oh el gue SELEIIME® hour de Pow Pets, les nocones prmariaey fun~ eae jlinamiento de toda Ia orde~ damental Qin Pata Espn] en cambio, qoedanaljadae asin pune agar delicvan om partcular, om ls penas S28 ltador sean en las misma gilesilades Seerstenia Geum Cadigo Penal en doe partes cceoicna tigen qu sla fancionen independientemen ssracinles gir conlasy pincips propion no vinulados scene pads coeetree una Pate Espe- sree MSdauralencasve al conraro como algun cin rection de los que I hstria da buenos eemplos veneer prtu ponble pensar en ls operatvidad de un cig enteramentesiaiado dt oto. scream i rec ponal on wna Parte General y cn wa Parapet enaeba Nes oT divide en doe sctoree sae eines ee eaten ve Tealizan por #\misnos sin t- independ eta el contra, ames paren del derecho penal Lerferenit Tpgritias al canon centco de ue lo ndvidual ‘sti tabi Fm mejor mediante In determina sistematice 4 cee cetimuneletractarantes © regladores de los die- tint ingeiace" ho sectors dl conocimiento penal ss hallan en ecto tinge entre no sempre han sido ebjsto de una setrech relfersclon en el plano cents, Frente l hecho ise ‘alma cone perea opel preedio eb us Oignes © Mee oe eto ee ave a tretamenta dol dito y dela aa eericlar ha sto eaborado con antelacén en tmochor Fepleal Bel Glts ya penn eo abstract con ol transcurse del 1 Pre Pat, Federin, Derecho pea, "Parte Rips, Revise de Deco Priva, Made 86, 9. Pe sausi, Compan de dace pena, Pare Boe 1 Gere Bate Derein Prd, Mad, 188, Roce: DEVE See Beaks end pata, arte Eee, Made, 880 3 tempo se produjo una irrupeién do lo clusivamente a In Parte General con total deseuido del estudio {del delito en particular, Esto produjo, como es de suponer, una 7 ‘laree, entre Joe italanos, el monumental Programa del curso «de derecho eriminal de Francesco Catnstay los tratados de Vin- enzo Matcaty Eugenio Pion; onte los alemanes, los tratados de Brwoine y vow Last, y el de Casnavo en Prancia, ‘También pueden mencionarse, en Ttalia, obras de gran re- leve comma el Derecho penal de Giuseppe Macover y el Manual de derecho penal de Silvio Rast, ¥ mds recientamente valiosos {rabajor dedicados al estudio de oe delitos en particular de au- tores de Ia talla de Novouows, Avrousi, Suroso, Pawar, Px ui, Patan, Masrousa, tsitera ‘En Espana, entre otros, cabe destacar los nombres de Curiio CCautn, Quktas Reuss, Ronniovee Devs, JOE De ASU, Ru ‘conn ¥ Rracons, Baxasto Stes, Potaxo Naver, Bo Fat ‘hwoet, Menor Cava, Bosmos Rustin, ete, por mencionar solo algunos de ellos. Tin la Argentina tambin advierte un notable ineremento de obras dedicadas sl estudio de los datos en particular. Ade tis de las grandes obras de los macstros de siempre, entre los que pueden contarse a Gaxziuez Raves, Gonrz, MaLocansicn, ‘Texan Los, Artauos, Foxtax Baste, Sour, Now, et poe den mencionarge autores de la altura intelectual de Cases, Levene (ho, Lame Arata, Uns, Lorez Bano, Pesa Gems, Seas, Do tea ete, cuyor trabajot sobre temas do Ia Parte Especial del (Cédigo Penal se han convertido en obligada consulta de los es- tnidiogos del derecho penal Este fenémeno, por asi snarl de alguna manera, no hace ide que poner de relieve ~como ha expresado Arturo Sxxro#0- la grandisima importancia de Ia Parte Especial del derecho penal, ‘ya que en esta rama del derecho, explica el jurista italiano, se encuentra a voluntad del Tegislador indicando cusles son las ‘onductas criminalmente punibles. De alli que, entonces, si ese au Dennen rast, PART RECA, derecho penal se encarga de tutalar derechos ¢ intereses, res dereghe perertal eoooer el odo como se conceta ¥ organiza Ls importancia de Ia Parte Especial del derecho penal se advieste en cuanto se verficn, como subraya Nota, que los prin: want de la Parte General sao tienen renin de set con relacion (tan delito, a un ne dia determina, Poe ge aor delprincipios relativos a la aplicaciin de la ley penal en Prion al veritro, al Uempo o a las personas, a la punibilided, siden slo pueden concebirse ¥ aplicarse en su referencia aun Shite eedeminado, mas a, lac caracteriatcas partculares de aoe ae seraat comm lag de cada pena, inflayen en la aplicacin ‘Gotan principios generals, por ejemplo, las reglas del concurse 4e Werdonas en un delitoy de a prescripcién de Ia accién penal se pereem aw aplicacion 1a influencia del cardcter instantneo, ‘Ehuiuado permanente de un delito’ iin Parte General del Cédigo Penal careceria de todo sentide sin In snistnein de una Parte Especial. Sin embargo, 20 ne ie amonte er axt al reve la historia da buen ejemplo de sre ae Géaige Penal sin Parte General, aunque podria, fun- caine to Barla. en verdad con la. perfecién y effeaca, de ona Parte Especial no glo es importante, sino que tiene fronmfbencis sobre Pare Geral y,epetcamens, wire Peitpmaten de la toria del delito, ya que los elementos exer vMalod’para todo sistema penal son Tos tipos legals’ 1) Concepto y objeto de la Parte Especial Se ha hecho notar precedentemente que la Parte Especial det dovecho penal es aquella que se acupa de los delitos y de $a) anes en perticlar™. Conatituye un sector del derecho penal tersmtifcndo on un cuerpo logslaivo (generalmente es el Libro Hratgiige Penab, en cuyo marco ve estructuran Tos tipos + sora, Arar, Manune i dirt peal, “Parte Spel, Taig 1902 rete Ga, en arta Fea; de Dee Pa yer i D parlad ia Deen, Corset, 1986. "Mons Reardo ©, Pare enero B® 1s Rtn cdo Dore pal #18. Intropvectox 35 lege Comin ab, tate ot, Bo Fare a ial se describen lor hechos que el leglslador considera me- Fecedores de pena. De alt que el principio téenico legislative ‘de Ia tipiedad eneuentre su natural apliacion en la Parte Es- peeial del Codigo Penal”. ‘La Parte Especial tiene por objeto fundamental, segun ex plica Erotivensy, a de establecer eon la mayor exactitud pos Entice le aoe probbln por a ey bajo amenasa de pen Ye ces so ne ira palabras, jai dacie que ol objeto « misn de 1a Bats ape dl Ceigs oral consis i dori. Sn‘ tas ondains wciaimet atotn' nes mereedores ‘etn wl ue inp 1 nian UID Sistemas y clasficacion de los deltos Freveamenia, como airma Quo Rais, a sstemati aacin Sola Prt apecial cones pmodilmeni on caaear rion law pales que ender hors ben, 6d imporancn puede toer una clsifacén de in aon tel mare dean Cig Fen” La orpenta ia de dopender, seguramente, de le eso. pro tavan Ingres armisadon yu vo at una com. eps funada ena prvona yen is protcion de un derechos ftndamentales (erie penal do Ia Somocraca, con abwalato feopets ln asin mula crimen, nulla pona nine ge © Fieri a tll dl Extade yor el Enndo mismo, on fnda‘en un abla dnprco por ax garantie y iberades individuals (reco pent! sutottaro, arentadoeopecalmente toil imperil i sogeos el prime era sopramente In clnifacén haba de ari de bo dls contra i prsoe (ete entre 1s Brom, Aled, Derecho pena, Sansiage de Chie, 1968, © 3,» 8 1 nme Koos Ano, Pate dee Parte Bip dl derecho ‘penal, Revita de Doren Prva, Madi 1862, 1, 2 36 Devncwo PNA. PARRE SPECIAL ” sans imepng ge nn eet pat nena alate ii oes ema Samet Seer eenee iit elBeacln de ton deo, que no esi problema cet petra to ina rene la dantiteacion dl carder criminos do un hecho tae te emnaa n deren cs een an sri te pe Ten Geinitia, la elasifiacin de Tos dlits tiene ln impor. wraith a ince coat aia eae tater Stic en rebar Saat cme Pie tarea de ordenscién de la Parte Especial a través de wide cme aa ae a rc gn cate cg eS Lee derecho intermedia ne hablo de crimina public "ihe negecntasams pe ba 1s Cx pr Olnepe Monon, Derecho peal Temi Bog 3972, 3,99, sta. Ixtropuecrox ” criterio, sogin Nost2, que tiene en cuente, para la clasiicacon, Ja accién emergente del delito™ "Tomando en consideracién Ia pena, eriterio cuyo origen al parecer comiensa en tiempos de Ia Edad Media, pasando sigloe ‘Seepuce 1 Codigo francés de 1810, al napolitano de 1819 y al Sando de 1859" las infacciones punibles se clasifican en cf: tenes, delitesy contravenciones, Este eriterio, segun sostienen Sslgunoe autores, puede ser utilzado tanto en el derecho penal ‘comin como en el derecho penal especialy tiene fundamental Imente en cuenta Ia valoracin de la gravedad de las figuras Aelictvas. Enos erimenes, se trata de ataques a bienesjurdicos particlarmente importantes (6. homiciio,asesinato, robo ete), fen lor delits, el ataque iria contra bienes juridcos de menor Importaneia (casi la mayoria de los hechos punibls del Codigo Penal, homiidio ealposo, lesiones, hurts, ete); en las eon travenciones, Finalmente, se tienen en cuenta, o bien los leves ‘ieagos para bienesjuridicos importantes, o constituyen un ase- {guramiento para ia administracén frente al cludadano desobe- ‘lente. Este modelo clasfictorio persigue el proposito de excluir ‘dl danbito del derecho penal Ine infracelones mas eves”. ‘Otro eiteriostoman en cuenta, o bien el elemento subjetivo, ‘ogi el eval Js delitos pueden ser dolosee, preteintencionales ‘ culposos,o bien el impulso criminal, en el que las inracciones fe elasifican en delitas de sangre, deitos de carne o delitos o- ‘etidos por vengansa, odio e avides". Historicamenta, también te elaboré une clasificacién de las {nfraeciones conforme a su ordenacion alfabtica. Son ejemplos do esta modalidad el Libro V de Ia Prtica eriminalis de Julio {Chano (1860) y el Trait deta justice eriminelle de Joust (1770) ‘En el Abita legislative, en cambio, el erierio de mayor predicamento ha sido el del bien jurdico protogido por las de {intas iguras delictvas 2 Nowe, Rare C, Parte genera 1 Vv tain Macc, tase tp 10. Wincor 88 Deanna, PAREE SPECIAL satan nn qcor b tl cotta ett i Suen eeciatt Secreta it en heron sac sete es na aa rn peices hm eg rl 0 Sera hii mo eae sieges Sea SS thie re Sta sm oe Sn Seagate ances rae eee i ete tt on ct Reker eens sein seed yt a arch cee arts plese Fe nan ne Tens ous an ae meats ee eo © cen i retaken ie ree Gat is i ae tae ene Se Ce na anos hg ite asec reba, oe np Seco rcameta a acs 2 Mery ea ta Dowco peal argtio, Tes Bon Aire 1070, 8 P- Rasama, Juan ob cit, p-®. Par wn etudio més eobourine ete ee jr fe deta mimo ait, Cent ag MES pr Breton, 9, p18 yn Moy Conn Pr, ‘See! a eto penal, Bovey Barer mo Ixtnopeectox 0 ‘A nototros nos ha parecido de singular interés, no slo clen ‘ifco sino tambien didéctico, la sistematizacién de los deitos laborada por el profesor Bustos Raxtzes en su Manual de derecho penal y, posteriormente, en su obra Control socal y sistema penal, aad por Ia cual ln reproducimos entramente aqut para co- nocimiento del lector. aie Fara l profeeor chileno, In ordenacin de lo deitos debe ser formalada nos partir node ln perspectiva dl sistema Iiberl democritico que imperé durante cl siglo xe sino en relacion & Sin sistema socal democrticn en el que el Estado intervenga para atender las neceatdader de todon 9 cada uno de los adenos™ Mas a, por Is ape, desde no hace mucho tien fo, de los llamadon Bienes Joraiessolectivor,euye rrupign inpone una sistmatiacion moderna de os Bienes juriicos” ‘Deade esta perspective, propone una ditineion de los Bienes jridies dsl modo como se grafica en el cundro 1 de pagina siguiente. 1 Los bien jurdicon qu estén referids a las bates y con diciones de subsitencn del sata son aqullos que estan cons” {tudes por la persons yw dignidad. Son ls bienestradicio- nalmente deneminados bienesjuridioe indviduaes. Como se {elacionan diretamente eon el individu, estos bienes tienen un fardctr microscal Sin ellos no seria posible Ta existencia de ningun sistema socal. En ese grupo estan inlsios los deltas Contra la vida, a ald individual Ubertad, el hone, stottra . Losbiene jurdios que estén rferides al foncionamiento del sistema son aquellos que se eneventran relacionados a 1s procesos o faniones que el sistema debe cumplir para asegurar, preisamente, sun bases ¥ condiciones Consttufen relaciones {Ee tio mactowial, esto es, entre ona persone y las dems Sin ellos sl natema puede exstin, pero no fineiona 6 To hace defectuosamente Dentro de este grupo se ditinguen, au ver, trot categoria © niveles de fanconamiento del bien juridio, que ton: 0) los ‘iene jriicos instieveronaes, es dei, aquellos referidos a de- terminadas insttucioes basics para el feneonamiento dels 2 buon Rates, Juan, Mons... 8 1 Bur Rants, Yuen, Court wl. 9.198 0 Densco vasa. Paw PRCA ( eerdon «laa bases ondeines| de eabinenein del sateme ! Bienes juridicos Bienes juricos individuales supraindividuates ‘wid, aalud, Ubertad) (te publics, salud publica) + Bienes juries inatituctne fee (adeinistracion de joni (rani cnastaconle, ep ‘lt + Blanes Juric election Tre competent abet) + Bienes juries de contr se fridad exterine 0 laterir del nado) ‘tema, por medio de los cuales ae establecen vias o procedimientos para obtener el areguramiento de lo bienesjurdicos personales, or ey lo delitos contra la administracign publica o de justc Contre la fe pablica, contra Tas garantins cnativuconsies, ete: 1) los bienesjuridieos colectivos, que aon aquellos que estén pre: fentes en forma constante en el quehacer catidiano de los in- ‘ividuos y sus grupos. Se refieren ests bienes a Ia satisaccion elas necesidades de cardetor social y econdmicas, por eos ‘Tlitos contra la hbre competencia, contra el medio ambiente, ‘contra la politica de ingresos y egresoa del Estado, ete, ¥ 0) foe bien Juridicoe de eontrol , que son aquellos referidos a la forganizacion del aparato estatal, para que este pueda cumplir Ixtropvecrox a ‘sus funciones propias. En este nivel estarian inclidos, pore), Tos dlits conta la seguridad interior y exterior del Estado (trai. ‘ida a la Nacién, conspiracion para la traicin, actos hostiles contra el gobierno, ete) 1V) La Hamada “Parte General de ta Parte Especial” del Codigo Penal La pretensién de construir una teorin general de la Parte special del derecho penal”, como una suerte de parte inter- media entre las dos en que ha sido tradiconalmente dividida la materia, proviene de los jurstas alemanes Edmund Mexcsn yy Erik Wot, quienes han sido ls precursores de esta idea, desa Frollada a partir de la mederna doctring del tipo delitvo La idea consite en integrar el plan expositivo de la materia mediante Ia introduceidn de una parte interpuesta entre las dos ‘que, histéricamente, e han tenido como suficientes para abarear todos ls temas de estudio del derecho penal. ‘Sus autores han ‘onsiderado inruficinte la actusl sstemetizacin de la materia fen dos zonas: general y especial, y han sostenido que, mediante la tnserein de una teoriagenerel de In Parte Especial pasarian al dominio de la Parte Especial del Codigo Penal todot los ments elaborados por la teoria del delito y que hoy se estudian fen la Parte General, De esta manera se producria una repe- ticiin de Tos elementos del delito ~e,tipicidad, antjuridicidad, ‘te, on ol eetudio de las figuras en particular ‘a teorta ha recbido apoyo fuera de Alemania. En Talia, por ejemplo, Ia acogieron Puats, Guicon!y Gaus, y on x ‘Avros Oven y Jaan net Ross. En la Agentina, segin Lous, pareceria aceptar este criterio Fowtin Baissea, cuando ‘figuras delictivas y la siste- e Desc wasnt. Paere erect debe ocuperee una introduccin a la Parte Rspecial del derecho penal consttuyen una teoria general de los tipos penal. Tn definitive, la teorfa‘no tuvo aceptacion en el émbito de a doctrina universal. V) Derecho penal comin y derecho ‘penal especial ‘Todos los preceptos penales tienen un lugar comin de ubi- i el Codigo Penal. ‘Sin embergo, por razones de caréeter Temdtico, «inclusive de interse prdctico, no todas Tas figuras encuentran ubicacn en la parte dogmatien del Cédigo. Este Simbito situacional de Tas prescripciones penales determina 1a Clasifieacin del derecho penal en derecho penal comin y derecho penal especial TEl derecho penal comiin es quel que esté constituido por tos denominados delitos eldsico o tradicionales (homicidio, abo, hhuro, volacién, ete), Comprende la lamada criminalidad con encional, de construscion fipiea simple y con ubicacién en In parte dogmética del Cédigo Penal, generalmente en el Libro I arte Especial, aunque algunas veces el legislador ha tipificado Gelitos tambien en la Parte General (Libro D, por ejemple, el ‘lito de volecin de la prohbicign de informar prevato en el fart BL del Cédigo Penal 1B derecho penal especial es aquel que ee halla constituido por todos aquellos delit que se encuentran tipifcados en leyes speciales (por ej, contrabando, estupefacientes, defense d ‘ompetencia, ete). Son, por lo genera, de estrucuracién tipica Somplgja requicren para ru comprensién frecuentemente de Conocimicntos sepeificor sobre la materia legslada (pisnsese, por een los dlitos previstos en ol régimen penal tributario © tn legatain sobre control de cambies, bre competencia, et) ‘Para expicar mejor ain la dstinein entre derecho penal comin y capecial, puede servi la siguiente formula: el derecho penal comin probitbecondictas porque son por sf mismas injusto {inada in se), mientras que el derecho penal especi prohibe con- Inrnopuccrox s ductaseuyo injusto provien, por lo general, dela prehibicin legal (mala quia prohibita)”. ie B) BI Cédigo Penal argentino D Sistematizacion de la Parte Especial El Céigo Penal argetio,apartdndom de Inns tad cio dl kgn epee, hessesaando tu esp Ba ‘ti en soni al dn jertguco do oa blenes Joins ‘tatain” ka vg cat gens, em aqulon, cote et c- tensa ia siramatinalo del iro tase retro ES ne ris pie cman ce ur conn rectounmentn oe lo naguan wea Bete fr ‘ridicos particulares. ‘ tact eee Ponten rss como empl de ext imo model de o- digo, patel de 3944, Coll tempo de stander a sn ralista y demoeratico, fundado en el respeto pleno de las garan- 1 momento en que se produce la anidacion dsl 6vulo fecundade en el utero de la mujer, pues es «partir de dicho momento “Como entiende la mas moderna doctrina~ que ee tiene mayor ‘orteza en el desarrollo de la vida humana™ Esta cuestién que acabamos brevemente de exponer tiene tran importancia en aquellos patses en lox que Ia personalidad solo se adquiere a partir del nacimiento (¥ ge, Eapana, art 29, Cad. Civib, lo cual impide acordar al feto el atributo jurdico de persona. En nuestro pals, en cambio, la cuestién, frente & la expresa disposicién del art. 70, Céd. Civil, solo puede tener tun interés terico, pues la personalidad se adquiere desde Ia ‘eoncepcién del ser humano en el seno materno y es a partir de dicho momento que el Eatedo le otorge protecién legal. ‘La tutelajuridico-penal presinde de eta poldmica. La pro- teceién de le ley punitiva deviene en raxén de que el fet es ‘ida humana (en el eno matern), sin importar eu personalidad El Cédigo Penal, al reprimir el aborto lo hace no porque el Toto persona en sentido técnicojuridico (que lo es, claro esta), fiturus solo puede tener alguna relevancia en el eampo del de- ‘echo civil, no del penal. No obstente, para quienes deseen profundizar sobre el tema, remitimos a lo que expusimor en fotra oportunidad’ Yas ro eds Buiros Rat Jann, Manu de donc poral, "Parie orale p39 Mr Cn Frc POS? mons ore B, Peundcin... 18 y sgt, 0 Danacito Moe. PAREE ESPECIAL $5, La rome De 14 reno mua "Tees HOSEN CConstituye un dato histérico suicintemente conocido el ina vlo desarrollo operade en el dmbio de la lencia y la tecnologia fn las Uitimas devadas, ate ereciente avance centfico ha des- ‘ordado, en numerotas siaciones, no solo el drea reservada Al derecho sino, también el de otras disp hhumano. rte cuadro de extraordinario desarrollo, nunea visto en el transeurirhistrico dela humanidad, sha convertdo, por un Ido, en un camino de erperanza para el hombre pero, por or, 8 he convertida también en una tamible y latente amenaza El adelanto centfico en el campo de la biclogia molecalar, la bioguimica, a ingenieria genética, etc, pretenden explicar, tla actualidad, el oigen de la vida: el origen del cbdigo genic, gla que permite patar de lor genes a sus productos". De ftgu Ie tmportancia que cobra on el campo experimental ~desde ‘ihe perspectiva humaniticn- Ia figura Gel hombre, del ser hu- Imano de carne y hueso, y'no la de aquel sujeto cosfieado 0 ‘asificado eomo material de investigacion y experimentacia, ‘Bate crevente avance de las cioncia do la naturaleza ame raza cieramente Ia estructura de cierts valores del individuo de la wociedad. La lncideneia de le tecnociencin en 1a vida Ue'tns personas, sin la suicente diroccién stica, puede generar ‘legos insorpechados. Un procedimiento clentifico sin el res- paldo de una sdlda base étea puede degenerar en un serio peligro Para el faturo de la humanidad, Para no eorromperse, excribe Bier, la investigacin cieatifiea debe guiarse por prinipios ha- smanisticos™ ‘En la actualidad, cuando tecnologies y, especialmente, « la incidencia de ciertas reli hace referencia las nuevas ’ _gendica, evn Penal 1° 8, Latte de Derecho Peal y Crmsnoogi Pax ‘de Dench de Crea 108, p71 "pene Man, Bee 9 con, Sg XX, Boao Aire, 1985, 92 Deusvos Cowes tas rEBsonas n prineipiow morales en el campo de le investigacin cientifis, Darticularmente en el aren de Ia salu, se alude a divers pro” edimientoe cuyas denominaciones y contenidee debon ser ‘liendos para una mejor compreneién del problems, por ¢). bio. Tecnologia, bioétiea, biomedicina, bologia molecular, ingenieria enétiea, etcétera. Tnteresa, entances, en primer lugar conocer qué se entiende por ingenteria genética. ferencia de poreanes del patrimonio hereditario de un organismo ‘iviente a otra. Estes téeicas o procedimientos(manipulaciones igenetens) tlenen por objetivo cambiar o modificar Toe genes (n- {crvenir sobre el ADN®™) el material genético, sea eon el invento Ae eliminar un desorden existonte en él, responsable de deter- ‘minada enfermedad, o bien con la finalidad de obtener nuevas Caracterstias y eonstruir aa un nuevo ser humano. Hoy dia, Ia ingenieriagenétien permite manipalar al hombre desde su contagénesis hasta el final del nacimiento™ "Seguin Loves Bocato,etando a Hann, In ingenieria genética ha sido definia como una tentativa directa de eambiar los genes fen el embridn, no solo para eliminar desbrdenes genétcos, sino también con el objeto de aftadir nuevos rasgos y construir un fer humana més desesble y mds deseado, Algunos cientifcos iia acca care eee aa ita aaa hana Des sethantes ais eet Sen, °F Teunanca ete tnt n'y yl tds ‘aratriaas a pra eeu Benois ent. Sooo Sere neta cee ee eat Sea ee ae Fisee te tera mie o Tg erro wena Tman atme 2 Daxscio rca Paks Ear ionsnn que es posible reconstrui genéticamente un ser humana Thao perfecto gue el que ha resultado de millones de aoe de volun Podra advertir lector sin mucho eafuero los considera sicogos por ota parte ya advertidos porn lencia™” que ener. ‘Ts Ingenieria gentrica en tanto ela no extuviese guida por tna coneopelgn centfica humarsta. Un humarismo sin eiencia Yoeural noe die Bence, inoperante, una ciencia in fic Inanismo ee pligrosa™ hologia. Pero lo certo flcanzar el logro de sus objetivos se sirve siempre de elementos ‘vos, tales ome mieroorganiamos yoflulas vegetales o animales; ‘ bies, elementos constituyentes (enzimas, écidos nucleon ete) {imitindose al campo de la ingenir‘a genstea, Ia biateenologia To que buen es el desarrollo de tecnicaadiigidas a reprogramar ‘lulas vivas para la obtencién de productos éptimos. En con Secuencia, los conocimientos bilégies solo serdn tiles en el Sampo bisteenologeo cuando sean susooptibles de ser aplicados 1 procesos de produccion reproducibles™ Ta eomplea variodad de tdcnicns que hos pueden observarse cn cl marco do la ingenioria genctica en las experiencias con Stves humanoe van desde los tradiionales métados de ester ‘ecion hasta los ensayos para concebir y reproduc vida humana ‘ndependientemente del acto sexual, mediante el procedimiento Tlamado cloning, esto es, la reproduccion en serie de duplicados hhumanes (clone), coping exactas entre sf, todos genéticamente {guales, Bote mélodo de reproduesion humana por clonaje, que neta origen « los niioegajo (Gel gajo de una planta se producen, antes plantas eemejantes), tal como los ha denominado el pe Lor mie y Cig Pra, Univer, Burs Ars 1988, 9-31. 5 Mase tran Pelee peter dele mentpleci ena, Dect Puna 185 pei 7 au el mise tt, Ly policy, fo ce i trae de Dict Pana Conperads, Salvador Baba 2 Tc nob pT nent ‘mamas cowrea Lat weRSONAS 2 rodista Came, ha sido objeto de unénime repasa en el mundo Cientific, tanto que el Consejo de Europa lo ha euestionado du ‘rata de un programa totaliterio de agundo gran rio biologieo, luego de la ‘anipulaciones de los microorganismos patogenca in vitro, decir de Masso "Es precise senalar que, no hace mucho tiempo atras, los ietificos de la Universidad George Washington, Jerry Hall (au tor del experiments) y Rabert Stillman (director del programa de fertilizacin in vitro) presentaron ante la Sociedad America ha de Pertilidad de Montreal (Canada, 13 de octubre de 1980) ‘un trabajo de investigacion con el que lograron tone a primera lonacion de embriones humanos. Segun la informacion, apare- idan los diarios "Epoca”y "El Litoral” (Corrientes) del 26/10/93, Y¥ “Clarin, del 25 y' 31/10/08 (revelada por el periédico “The New York Times’), esta_multiplieacin de embriones humanos tendria por objetivo obtener otro metodo de fertilizacion asistida ‘quo aumente las chances del embarazo (aumentar el mimero ‘isponible de embriones pare implantar en una mujer, aunque ‘erviria tambien para congelar sn gemeloidéntico como fuente 4e organos; el hermano gestado recbira los érganos en caso d hecesitar un trasplante)- La experiencia permite el desarrollo strate 7. Densco raxat. PARTE S¥REAL 4) mites objetivo, constituidos por: Ia real utilidad terapéutica ‘dela intervencin, esto es, que exista una relacién de proparein fei el benefeio para la salud dl paciente y el dato o riage ‘gue la esterlincion comport; la necesdad de Ie intervencion, ‘ses, que no pueda ser evitada por atros-modios tarapéuticos ahve nos teva a idneied del Taga enn que se Hlewe a cabo la intervencién y la capacidad-teenia dels eje- cuore, y 6) limites subjetvos, cnstituldos pr: el eonsentimien- to woluntario, capecfics, personaly rea, si so trata do personas juridieamente eapaces de consentr; oe consentimiento presunto, ‘se trata de personas juridicamente eapaces de consentir pero (que eatdn frente a una coneretaimpasbilidad de prestarlo estado de inconsciencia) o frente a una urgente necesidad de la inter- vencién, ') La estrilizacién no terapéutien ot aquella que se reliza, ro en interés de Ia ealud del rujeto, sino de otros intereses di- ‘ersos, © cuando no existe una rel indicacén terapéutie.. Puede {ratarse ~expica el profesor do Florencia~ de una esteriizacn ‘ugenica (para protescién o mejoramiento de la raza, previniendo Alescendiontes portadores do tara fsicas 0 mentaes), demogrs- Fien irigida a contener l desarrollo demografico), piadosa (por piedad hacia los padres o la pele), o hedonistica (de favor 0 jor comodidad, solo pura satlafacerel deseo del paciente) Para el profesor italiano, la esterilzacion voluntaria rever- sible, o se, la qua se puede poner termino con una intervencién Inédice-quirirgica pedido del interesado, puede considerarse leita, debiéndose ecapocer al cnsentimientoeficacia desinerimi- ante. La esteriizacion voluntaria irreversible, en cambio, con- figura al delito de lesién gravisime. Entre nosotros, la doctrina también formula una distincién centre intervenciones quirdrgieas con fin terapéatice o sin él. En eate sentido, dertaca Zarmsat que en las intervenciones con propésitos terapéuticns no bay dole de lesién. Una accdn que ‘rig a conservar o restaurar un bien-no-puede ser_{pi ‘mente dolota, eapecialmente cuando logra m.finaidad. La sip ‘dad culpoet puede surgir, eventualmente, cuando ae violen las ‘ tami, geno R, Coneniiet esa quran, JA 179, Druiros coma 11s reRsoxas ” roglas del arte médico, En las intervenciones no terapéuticas, fen cambio, hay siempre dolo de lesionesy Ia conducta es tipiea, pero esta justficada por el ejercico del derecho a ejercer ‘une Sctividad leita que se halla limitado por el consentimiento del Peciento. Zarranot propone esta distinedn: @) cuando no hay ‘onsentimionto, la accion dalosa tpica de lesiones no estar js tifcada; b) cuando, ademde de la falts de consentimiento, xe violen las reglan del arte médico con resulladoe negativor mas Jeraves que los propuesto, las lesiones o muerte sorén prete- ‘¢) cuando medie consentimiento con resultado ne- {gativo por violacién de las reglas del arte médico, se traterd de Tentones culpesan™, Coincidimos con Ia postura de Zarasint, no solo con relacién 4 la propuesta antes desarrllada, sino también en cuanto a la Aisponitlidad del bien juridico“integridad corporal” en las in- tervenciones no curativas, en las que el consentimiento opera como limite del gjecico del derecho médice,o sea, como limite 4e Ia jstificcion de una eonducta tipica™. No coieidimos, en ‘cambio, con le tesis de Ta les preterintencional, ya que cata “a'nuestro jueio~ no encuentra tpiieacén en el Codigo Penal argentino. Creemos,s, que en tals situaciones estariamosfren- 12 ans sid eps ‘nos tein dl art 8, Cod Pena jurisprudencia tiene resuelto que las intervenciones riepine com propisito terapéaticn en sentdo ampli, como Ta (que tiende a evitar en el futuro un dafo a la (G eventualmente de un prximo hijo, azo que en términos medics seria’de alto riesgo, la ligndira tubaria yu otras acciones terapéutieas-que resultaran aconse- Jables al momento de-practicarse la intervencin quirdrgiea, ha do ser roputada como decisén legitima en la medida que existe feabat-observancia de la-regla de conseatimiento jnformada:y-fe= hhaciente y concurran las circunstancias serias valoradas pra ddentemente por el equipo médico tratante, a cuyo jucio fundado ‘no debe el juer sustiturse, Desde una estricta perspectiva ju ‘ico penal, ante una indicacin terapéutica fundada, no habri Ileitad alguna con motivo de una lesin corporal yo mutilacion, 0 Denscwo vesat. PARte RSVECIAL ‘en atencién al estado de necesidad justifieante, pues ao acta fntijuridieamente el que lesionao pone en peligro un bien jurdico con ello puede ser salvado otro bien de mayer valor. ‘Nutro trdenamiento jurdice no prevé como mecanismo procesal auté fnomo el trdmite de la denomineda autorizacién judicial pera ‘tuaciones como la planteada en autos en que la pacientesaieta ‘una ligedura tubaria; no obstante, la decision de las autoridades| el hospital publico que se niegan a efectuaria si no media Ta ‘misma, importa en conereto In omision de Ia ejecuelon do una secién terapéutica, omisién que pane en peligro un derecho de Faligambre conatitucional como et el derecho aa salud, el que ‘no 6 identifica simplemente con la ausencia de enfermedad sino Aue se remite al concepto mas amplio ~en su acepeién actual de bionestar psicofisico integral de Ia persona (Juz. Crim. N° 3, Mar del Plat, JA, «1002-1, p. 514), Cabe recordar por sltimo, que la ley 17182 (BO, 81/1/1967), de jercicio de la modicina, odontologia y actividades de cola boracién, y sus medifieatorias, que en su art. 20, ine. 18, prohibe ‘lee proesionales que ejerzan la medicina practicar interven flones que provoquen la esterlizacion, sin que exstaindeaeion terapéutica perfectamente determinada y ain haber agotadotodoe lo recursos conservadores de los érganos reproductores, sao es de aplieacién en ol dmbito de la Capital Federal y Terrtoros Nacionales (art 1. 2. Transexualismo o cambio quirirgico de sexo. Problemas similares a Tas que plantea la esterlizacion voluntaria encom {ramos en el fendmeno que ha dado en Iamarse transexualisme, ‘efinide como la condicign peiquistriencaracteizada por el deseo ‘de nogar a cambiar el sexo biolgice real por el opuesto, El transexual tiene una persistente preferencla por el rol del género opuesto, basado en la eonviccign de que en realidad Pertenece al oto sexo y ests atrapado en el cucrpo equivocado, ‘ese a conervar la anatomia normal para su sexo. ‘La transexualidad o cambio de sexo cosiste en la altorak mediante una operaciin quirdrgiea, de los caracteres orgénicos de nacimiento de una persona, para aproximarla asa persona lidad real. Se pretende, pues, acomodar en lo posible el dspo- Davos coures tas remsoxss a ‘vo onpnico funcional Ia sigue facuntemente tambien ‘I fanconamiento del individuo nfclade™ ‘nel plano de lu intersexsalidad eto 6, en quel ertado «ue presenta cierto indviduoe que pone cractres de ambos ‘eto moflgos Sisley, etn) dade 4) Seudchermatrodtas, que son aquellos ejtos que poseen un sexo, peo mulformads con drgan sexual ated, 1) HHermatrodias verdaderos Hermes + Aft), que ti: sen donaralador dou teow opueston, Homosexuals, que tonen una morlogta genial en r= lain an exe, pore pigiceyemcionalinente cenrovertdos {os homeneuales padecen una contradic somal ene ate. tomia yaa peiquis®. El homarenal die Bore, etn divides Gon desoo textes rg alo parcniments hala Peronas dal mismo sexo". La homosesuaidad, por su pare, ha si de, Aide coma Ie tendenia erica cis roan del mame so, ‘om aptitad de rechazoo no, respect del sero opt, 1s diferencia entre un homesexal y un transertal estaria dada, noe recurda Taaut Lowi, en que ol primero no rentnea fg vray uteacén mason en ensures duel segundo presenta una Incongruccia entre ni cuerpo, 4% génerr ae train de un hombre Que mer en tle, rave En muerr pais, toda Ia problomatica que plant tain: testa train expen de orden 1 penal, salve en el plane matrimonial ene ave i ny 23.515, ‘17, exige camo no de los ruin enemies para Ise Iebracin del matrimonio, la diversdad de saun entre lo con Arayente,cuya oman ocontrariedad conduc dat seo civ Mn, Randa M, Bodie y deco.» 18 fae, dors Dh p68 dl mi ar, en clsborcén ‘imbiogirirgc desert Pk a0,” hme 9 Born, Aiera,eponabiod Sl elo més, Abn, Boon ‘Aero pike need ao “at Lis, Roberto A ob it, 9390 2 Dense paxil. PARTE PRCA En el derecho comparado, en cambio, el Codigo Penal expatol de 1944 (reformado por la Ley Organica 8 de 1989) en el art 4228 (Cap. 1V, "De las lesiones”) habia desincriminado expresa- mente low casos de traneplante de Grganos,esterlizaciony erugia transexual, levados a cabo con el consentimiento libre y expreso fl paciente!, En la actualidad, con ligeras variantes, Ia si- fuacion ha sido mantenida por el art. 156 dl nuevo Codigo Penal expat. ‘in el Ambito de nuestra doctrina se aduce que resulta preciso istinguir la diveeion etio-clentiien de la intervencidn médi- fevqurargica llevada a cabo sabre el paciente, esto es, si se trata dle una operacion correctiva o restauredora de la salud (indicacion ferapéutien oi, pore contrario, solo persigue la transformacion (quirtrgica de la persona a través dela mutilacin de sus Grganoe Sexualee para sdaptaria peicolégieamente a una realidad, por ‘tra parte ineustifuble e innegable. Con este eriterio, en los ‘aves de seudobermafrediiame ¥ hermafroditismo verdadero, le interveneiin quirirgica es leita, por cuanto mediante ella se persigue la correccion de los érganos gonitales atrofiados o di ados, y la reafirmacién en el caso- del sexo predominante, Solo resulta exigile, ademds del cansentimiento del paciente, tina indieaclin terapéutica perfectamente determinada y la pre: ‘ia autorizacién judicial requerida por Ia ley 17.132, cuyo art 1B, ine expresa: “Los profesionales que eerzan la. medicina {slin, sin peruiio de lo que establezean los demas disposiciones © odgy Peal expat at 42: Las pas stad ol ata SSREARNRONGTRStinc i Spusi cael para anerr cneetnentn ‘noesee eminence rensenanl reonds peat eae ue ecm [ieepo nor Sy sac nor ve ot pretads Son Seen vrsetanen eg in ure ed ple ‘Sms opr goss ay ene in ‘Ssta'aqoche haya sido sutrtcnds pro en pin dal rprnetanie ‘een tapas cen de ee epee, Miniter Pca 7 (Sea tanoean del incapaE oveninento mque te refer ol parte tna neni nt xia he pened penal be wupenat (fare a de ne Cod Duos cowrns LAs rERsoNAs ry legals vigentes, obligados a no lever a cabo intervencionesqui- ‘rgcas que modifiquen el sexo del enfermo, salve que sean efec- tats com poseriovidad a una autoriacion judisal™. "El problema se presenta en loa casos de homsexualidad, ‘en los que In inervencin médica solo se limita a Ta ablacin 4 loc anos genstalen para adaptar al pacento a x propia ‘erualidad peltlgica, 0 “como con acortoexpreen Bast Case foc. merigerar sna anomalla x con ella, sl drama dea vida Wografen dosadaptada de un transexual Ts verdad que sl sexo es un complejo estructural inmod fable, que no es posible cambiario en Bloque (lo que explica ln inaterabilidad del sexo genes) 9 que el indviduo segura endo lo que fue originariamente no obetante a inkervencisn {Tuiniegica; pero tambidn ex verdad ~como escribe Viswaalx®— aque Ta perma engloba el cuerpo tania In'snormaldad de un érgano se corigo qurird es morales con extirpaciones, prot {iciale, traneplanten,amputacione ‘Gu, marcapacon, oo se ha de marginar la correcién parcial Sein tranteruaidad por todos oe media, incluso de lo de la ‘iragia? ‘ene wn perl etictamente din ol cmbio de see por medio de tna intervencion qururgic, que representa en Tor hechos Ia blocén (cmascalacinoeastractn) de los Srptnoe fenitalee del individvo,tpfea una lesion graviima del art 81, ‘Cad. Penal, ya que produce en forma Irreversible la pérdida de In eapacidad do engendrar. Aun cuando se carezca de tal ca- pecidad (porque no ae la tene ain -oos-, 0 Ya se la ha perdido "fnciance-), a lesidn sigue tendo gravis por cuanto oe tra dice on Ta pérdida de tum érgeno, puesta tambien sbarcado por ol art 1 cardcter rigurosamente dogmético que hemes impuesto acta obra impide que entremos en el Area de estudio de otras a Daunco roca. PARTE ESMCIA cuestionestambidn importantes yreferente l tema qué estamos fierellandn, wats & coneeninsens dl lesioned, Ia dsp ‘dnd del bien joriicn“stgrad corpora’ sl oncepta am pli de salud de a OMS Ceatado de completo Blenestar fan, Ihental yw y no slemente ia nisncia de afecone o ener tmedadee" a neces indeaionterapeutie,etedtra. No Chetan, cremge que tod estar cnstonesdeben ser evsadas J edaptadann an dereco modern y democrdin. De lee fe Tendo, entenderos, debe senconarse un precepto come el eto petal” que dsitcrimine ete ipo de Intervencones qurdr- {Gran oorgande pena efsca al coneetimionto el patente lodernamente te sortion, en cuanto a ln intepridad corporal 1 ov dems bones indie (propiedad bern, honor, et) Jue clcontentimiento bier denpogsr, 0 princi, toda st ‘eacia,sendo negndn solo cn aguellon Slits contra la comur ded" La lnlegrdad corporal ubraya el profesor Cas Ba {mo debra tnserarie somo un bien Juridco disponible, tel pro irs ener dia shen Pei ur, ‘kcepttandose aquellos supuestn en Tos que se trate de salva fuatr unten cotaalo general e ln cectvidad, ebiadone {itn ltee upueston de excpsin, como nice en las mu Uncles ensndan prs exnire de las ebligasones militares ode un evils pubicn de inexcusable compliment, en donde fos trata prpiaments de poteer un intresesrctamente oriculr, Lahnstein a diponbilidadetarta configured, {eum lado, en stncon ale digndad humana §, de oo, por interes del Estado en Ia salud 8. Sida*, La problemética que planten el Sindrome de In- rmunodeficiencia Adguirda (Sida/AIDS), trasciende ciertamente {eda euestion expectlatva, sin que pueda enmarcarse definiti- ‘vamente en una sola drea de estudio. No resulta posible abordar “cass Bagi, Bag, conentinent ene derecho penal, Ce ota, 37 etn ‘© Dtogais sipecal Mix Pwo, Santiago, Prolemas jriice penaes Ses neh Comtnlog ei Univers de Baron, Bs Bar ‘Sonn ios turrir a un enfoque auiliar multidisiplinario tarea que no po- ‘demos enearar on estas paginas. Solo habremos de afrontar el fendmeno, por sina euestion de método y sintesin, « partir de lun perfil estrictamente dogmatieo-penal. Sin embargo, ¥ pese 8 todo, creemos preciso realizar algunas consideraciones previae para conocer un poco mas de corea el Nagelo, para luego abordar | problemética penal que su tratamiento puede plantear TI Sida er una enfermedad contagiors, mortal ¢ incurable, sl menos hasta el estado actual dela ieneia. ato plantea tna serie de cuestiones e interrogantes que deben ser resuelto., En primer lugar, cabe proguntarnos {qué es el Sida? Es una afecidn earaeterizada como sindrome, poryue 4us manifes: ‘aciones incluyen una amplia gama de infecciones y desdrdenes neuroldgcos, destruyendo los elementos fundamentales del sis ‘tema inmunoligico del organise. "El agente causal del Sida es el HIV (virus de la inmunode- ficieneia humana), quo es tn retrovirus que se encuentra tanto en el hombre como en los animales, ‘Su principal fuente de contagio aon las relaciones sexuales; por ello,es una tipi enfermedad de transmision sexwal, al igual ‘ue las enfermedades venéreas; sin embargo, esta categorizacin ain no ha sido resuolta en el émbito cientifie. Otras formas de contagio también pueden ser Ie tranamision por la sangre ranafusiones, uso de jeringas infectadas, contacto con sangre conteminada, ete) y la transmisiOn de madre a hijo (durante cl embarazo 0 el parto)™. EI Sida, ea enfermedad venéres? La pregunta nos introduce en un terreno harto resbaladizo, por cuanto de la respuesta que ‘obtengamos habré de depender ol correcto encuadramiento nor- ‘i debidramos considear la enfermedad sclo a partir de #4 forma més frecuente de contagio (via sexual), que es por otra pe i ir gin lp remiin coon arlene donee mana cna a nan dase peta a pecan meee Scepernaientasieinetemeneaaes 5 Satiasacsamasantesaemans 6 Danacto Mec. PARTE PRC parte lo que caracteriza a las venéroas, la respuesta deberia bara decidir cusl enfermedad ex venéren y cull no, la respuesta Aebe ser negativ, pues, hasta estos momentos, la medicina no 56 ha pronupciado al recpecta. Entre ambas posturas, nos incl ‘namos por le ultima, por cuanto la entendemos mds respetuesa de low prineipios de iegalidad y seguridad juridica, tan caroe al ‘derecho penal dela democracia™ Tn consecuenci, el contagio de Sida no tpifica el delito del art 18 de la ley 12.381 (contagio de enfermedad venérea) Pode, si, dar lugar su transmisién dolosa 0 eulposa, a un delito contra la ceguridad public (art. 202,"propagacion de enfermedad peligrosa y contagioaa”)o contra la vida e Integridad corporal (Ghomicidio o lesion), sogin el grado de afectacién del bien juridieo tutelado por la norma penal y la direceién final dada ‘la conducta material, De lege ferenda, resulta convenientelaintroduccién al Cédigo Penal de un precepto que eontemple el delito de contagio de ‘autdnome, en aus formas dolosa o culposa®, pre- ‘idndoce ol resultado muerte come una consecuencia agravatoria ‘specifica. No se nos escapa las dificultades en orden a la rela- 1 Cab salar, in enbarg,que mora dorian cit considera ‘Sa cformdad vende, prcaetegorue i fuente de cng man fe (ator de reais yi clpno de Soto Ds Cara, Pro Job ct 20. Deuiros comme Las rEmonst ciém de causalidad y consecuente imputacién objetiva del resul- ado que la trasmisign del virus puede presenta, pero enten- ‘demos que la interveneién del derecho penal en esta materia a, como tun recurso mas (sumado a las medidas ‘y tanitarias que pudieran inetrumentarse) para ‘Teniendo en cuenta ls previsiones do la ley 23.798 de Lucha contra ol Sida, y su deereto roglamentario 124491, que abordan le cuestién como un problema de interés nacional (art. ley cit), por euants la enfermedad traclende los limites de ia mera Salud individual para comprometer la salud de todo el cuerpo social, el dolite de “contagio de Sida", en sus més diversas ma- hifestaciones, debe estar previsto como un atentado contra la falud publica, que es el bien jurdico contra el cual atenta la estructura tipien propuesta. A) Homicidio simple” El texto original del articulo 79 establece: “Se aplicard re- lusian 0 prision de 8 a 25 anos, al que matare a otro, siempre (que em este Cédigo no ve establecere otra pena". $6. Rerenscus mroncas La muerte del hombre ha sido, en toda época y en todos los pusblon, el atentado mas grave contra la persona. En el an- igo derecho, el homieidio fue identifieado, linguisticamente, eon In vor “parrieida, la cual, con el tiempo, fue variando no solo fn el tentido del término parricda, sino en su propio concepto ‘Cuanaas” onsets que una antigua ley atribuida a Numa preseriba “ai quis hominen liberum lo sciens mort duit, pari- ingrai epca canons, Jorge E, Homicido simple, Dl Cen to, Gonos 1b “S"Cauns rcn Programa de cur de deck rina, Tene, Bo ous, tte v8 BT a uco rea. Pak sec ida esto" (i algun, dolosamente y eabiendas, le diere muerte ‘2 un hombre libre, sera paricida". Se empleaha loe vor “pa: ‘ricida” con una sola “ere” (que signifiabe “el que da muerte ‘un igual suyo",expresign que los autores, cone tiempo, fueron leyendo con “dole ere”, dando origen, de eee modo, a la voz “parricida” para indicar a aquellos que daban muerte a cualquier hombre libre En Ia Roma antigua, la persecucién por homiciio estaba 1 cargo de los parientes del muerto. El cimen debia ser cas tigado porque turbaba la pax deorum y el pariente vengador ‘era el instrumento de que se vala la comunidad pera aplacar la lea divina. El procedimionto por este delito se realizaba ante ‘quacstores parrcidit. Posteriormente aparect In provocatio ‘ad populum, por medio de la eual el condenado a muerte podia apelar ante Ia Asamblea Centuriada, procedimiento que poste- "rmente fue confirmado por Ia ley de las XII Tablas a lex Cornelia de sicaris et veneficis,atrbuida Sila en el 81 a-J-C,, previé un procedimiento tanto para los homicidios cometidos con arma o por medio de sustancias ve- nenoeas como para lo atentados crtninales que ponian en peligro la pez social. ‘Sin embargo la muerte del siervo 0 del hijo por parte del paterfamilias (on motivo del ius vita et necis: derecho Sobre la vida y Ia muerte, reeonocido para personas sometidas 1 potesiad) no daba lugar a la aplicacin de esta les, como tam- ‘poco para los homicdios culposos y preterintencionales, Poste ormente, hacia la mitad del siglo 1, sparece In represion del Ihomicidio del eaclavo y del filusfamilion. “Enel derecho germnico, se distinguis ol homicide temererio {el provocado y el infantieidi, La lex visigothorum contempl6 tanto el homicidio dolaso como el culposoy el preterintencional Enel derecho espaol, las dstintas lepislaciones que rgieron durante el periodo precedificador (Fuero Juzgo, Fucros Munici- pales, Las Partidas, etc), castigaron el homicidio en su més va- Fades formas. ‘Cornelio ‘Symi Berar, Homi” Bla dal ri, Oat, Varese 1978 28,» Drsvos cowres 1a reasons co $7. Demmoos ont neue om soanc%® Entre los antiguos autores italianos, Inestioms definia 1 homicidio como la muerte de un hombre cometida por otro hhombre™. A.este concept, que fue segsido por Auisnxa, Cannan le agregs el adverbio “Injustamente",postura que fue eostenida, entre otros, por Casacxast™, Puoua®, Crust" Pras’ y Re ‘imu. Entre nosotros, Ia nocién de Caasana fue seguida por Rawos y Vanes". Se eriticé esta defincion del homiidio argu. ‘mentaido que, por el agregado del elemento injusticia, resultaoe pleondstica™, por cuando todo delito, al eonsistir en Ia volacin ‘de-una norma Juridiea ex necessriamente injusto™ En nuestro derecho, do acuerdo con el texto de la ley, el ‘homicidioconsiste en matar a ato y ete otro debe ser tna persona, rnavida con vida del vientre de una mujer. ‘Son sus elementos una accion « omisién causales, un re- sultado material (la muerte de la persona) y un elemento sub- 5etivo(dolo) que supone la voluntad de suprimir un sor humano, $8 BL mo omerno La accion on el delito de homicidio consste en “matar a ‘otro, lo cual impliea Ia destruccién de une vida humar ven BO, oi ma i pl, “™ Autuena, Bernardino, ‘Dei deitti contro Ia persoea”, Rnciclopedin del pt er a agen Pt, Bognd Gora eg Re ae % Denecno rexat. PARTE HSnECA, El delito os de comissn pero, on certs supuesto, también puede cometere por emis onan moron) a doctine co uniforme en aedalar que evtamos frente a tun delta de resultado material ode lenin del bon oro vide tumena, Se trata de aguella late de delitos que se denominan “ipo altatvor tivo prohibitive de cata” en os cuales la iny ae lita sno a prohbr la produc de un resultado sin Aclerminr a clase dl eomportamlento tps. Son ips de in- jaro que no eapectean ol modo de eecucon, oo lnitan a exigr {i'produccién de un resultado sin indearcdmo 0 do qué modo dato arribares «dicho reeltado, En ls gran mayorta de los {alton con estar caratriticaa, la acin alu tambien al re- fad pc nts cle mad ade aan, ‘Sempre ee ua forma pia: “a que malate Deciamor que el omiiio puede cometerve por omision, En aica cass, on lo cue surge la figura dl garane’,on ck Sc quien ten elder juried near para evita of renltado So qurido pr el orden urdio" el rele de ators ge ede ‘lusiderablement, Como subrays Bosros Ravi en los caor at omionimpropia el delto se transforma en tipo expel propio, val decir, wy puede sr cometo por en ceo lmiado [> personar que, en i emergence, otrtan la calidad de ga rantas de lew prodscon dl rerlado™ as fucnts dl deber de aranta son Ta Jey el negocio jur- dicey acne precedente‘ de a injerendin del sets. Con feepeto al primer rupuerto Ie ey debe ser entendida en sentido Tieplio come eomprensa de toda norm jure (deretos,orde- aan, orden superior estencia Judi) ol negocio furan Morn incluio, conics Ingen sin mando. Por Girl banore de una playa ove gue alpine. La invalider del ao Peon, Mig, bt,» 7 Cou Bese, Jat MTs uridine dato, Cota, Ma 1964, eS, Goa ie, Ja Cur ah rn apt “Pep Marl on Ma 58 74 Git Aina, Francine, Deli de comin por amistn, Ger, Bane ‘Deutos coves 18 remsoas a scacrdo no hace desaparecer ol deber de actuar™, Por sltimo, fl actuar preedente 0 de In injrenca signin que quien con fu actuar gonera un peligro d lesion de un bien judo ajono, tiene el debor de procurar que eve peligro nose conviera on dato. Quin con su hacer activo, aunque tea sin culpa, ha dado lugar al peligro inminent de un remltado tpg, tne cligncon deinpeir a produeeton de un resultado, gr quien hace ego fn e booqu para calentareoo para prepare una comida iste In cbligactn de procirar qe ol Rego no degenere on ol inndio del bosque, quien atrpella con su auto a un peat, tiene la ‘ligaign do 'atendero o trangporaro a un opis, respon Siendo ‘el resultado muerte. El sctar precedente dlos qu tren el peligro de roduceon de ln mueria (prevail y evita aque a sueto hublera Sebido prever) hace surgi pose de garante, permtiendo que la Poserioromision que aparece sone oh a mute pds oeieada com cio en comisin por omisin: no son capaces de fundamentar Ia posi ‘in de garante las sltualones de reago para in vida crendas {ortita © impradentemente, “Tratdndove de un dlito de reltado, cobra especial relieve 1a relaign de cauelidad entre la acc y el resultado tpio. En este agpecto, ense Bia Noxez que una person causa la muerte de cra cuando sa conduc ha sido fiaenmente eficente para ‘uiare In vid’ a rlaclgn eal, esto em, ln vinnlacion de aus weft entre a hecho del ator y la muerte de a viet, debe ser probeda plenamente™ ‘Modernamente, ene Ambit de Ia dogmstiajurdico- penal, se piensa que in verificaién del nexo causal entre aceon y re ‘uiltado no ton suficenten pars imaputar ese rsullado al autor etn nei. Se requere, ademas la relevancia del neo cal due permita comprobar que ee resultado puede ser oberve mente inputado al eomportamiento del autor Son necesrie {riterog de tipo narmativo para fundamentar lo que actalmente ‘se denomina "imputacionsbjtiva”. Estos eritrios son Ia rea. 2 Nowe, Heads Cob 3 25, 2 Yas, Drann cTe Gna, ambi, ad de dro ‘amp tine ion BA bn pS 2 Dann vac. PARE EPRI carseat eee Posaceee meres eee Soo ees eons So: Soman ee anor eras aeeee tpt eee eines Sees ceases eae cedanae aera gare ees eehanse ee sicat veer een casei eee ee Soar aaa a nen een tpn Te en = oem ee ee grama omni Seen eee oe we toeer meaner ene paar fame peers de peta sn 1) gor oat Sl ae Can Sates it ot qo tv minmn, no compre det de ‘Sp ere 5 rol enn Supecinments, area del ey he ae ec matin tae ‘etatese read ett compre Sore del nde protec de ‘Soe (smn ene ltr Gono erin maaan eerie trclarrpende pnament sera pecs qe ol aad are SUL Tiar men cognate ew elmer de sear, ome seltaltaremente pete ei ete ina ob ct, pe euros cowrns tas reasons 3 ‘Muocome, que sea idéneo para eausar Ia muerte. La idonedad, fapanta el jursta italiano, e apreca ex post, en el sentido de ‘que también un medio objetivamente no idéneo puede hacerse ‘Adecuado por eepeciales condiciones de hecho, cuando va scom: atado de voluntd homicd, pore, expoer a oun reclén ‘Los medios pueden ser directs, cuando actian hacia o contra Ja vietima de modo inmediato, sin la interferencia de ningun factor extrano, x gr, golpes, dsparo de arma, punalada, ete; indirectos, cuando actdan hacia o contra la victims pero de modo rmediato, goto es, por incidencia de un factor extrato que expone ‘la muerte al individuo, Con otros términos, el suceso letal sobreviene como eonsecuencia de la intervenciin de exe factor ‘extrao, pore), exponer un incapaz a morirse de hambre o ‘sed, abandonar’a un bebs en un lugar determinade para que rmuera de fro 0 sea pasto de las fieras,etostera. Un medio in

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