INTRODUCCIN

Como es de conocimiento pblico, el comercio es la herramienta, por

excelencia, ms usada en los tiempos que corren, para generarle
ganancias tanto a los estados como a los particulares. Dichas ganancias
les permiten progresar e insertarse de lleno en el mundo econmico que
abre el sistema mercantil.
Vuestro ordenamiento jurdico, tom nota acerca de lo complejo que
resulta invertir en un negocio con los riesgos que este conlleva; es as
que ofrece un abanico de opciones para quienes deseen emprender
dicho riesgo y se les torna muy difcil, por no decir imposible, realizarlos
en forma individual. La opcin que nos da el Derecho Empresarial y el
que analizaremos en el siguiente trabajo de investigacin es la figura de
Contrato Asociativo, en sus formas de Contrato de Asociacin y
Contrato de Consorcio. Temas desarrollados a continuacin.

CONTRATOS ASOCIATIVOS
ASOCIACION EN PARTICIPACION Y CONTRATO DE CONSORCIO
Regulacin normativa
La ley general de sociedades se encuentra en cinco libros , titulndose
el ultimo de ellos contratos asociativos comprendiendo los artculos
439 al 446, en los que regulas el consorcio y la asociacin en
participacin , constituyendo el primero
de ellos una innovacin
legislativa puesto que el anterior texto societario solo recoga la
asociacin en participacin dentro de las normas complementarias.
Concita nuestra atencin la ubicacin normativa de los contratos
asociativos pues estos , segn se desprende de la propia ley general de
sociedades
, no suponen que las partes
contratantes
sea
necesariamente sociedad , no suponen que las partes contratantes sea
necesariamente sociedades, sino que se hacen extensivos a otras
personas jurdicas no societarias ( como una asociacin o una empresa
individual de responsabilidad limitada) e incluso , a personas naturales .
por lo mismo , no debern encontrarse regulados en la mencionada .
Ley general de sociedades , ya que esta se restringe a los temas
obviamente societarios.
Es por eso que el el debate congresal del anteproyecto de la LEY DE
GENERAL DE SOCIEDADES se aborto el tema de los contratos
asociativos, quedando en discusin la norma que regulaba dichos
acuerdos: El cdigo civil o la ley
general de sociedades
Posteriormente , Lourdes flores nano sealo con relacin a los contratos
asociativos , que es tos deberan ir ala ley de empresa y sustento la
posicin que viene tratndose frente a estos contratos en otras
condiciones Desarrollando en la ultima idea , Jorge Muiz ziches ,
explico en un evento acadmico en torno a la reforma del cdigo civil
que se ha hecho el planteamiento de realizar dos cuerpos de leyes
diferentes sobre las normas que regulan al hombre con su actividad
que contenga
las normas referidas a obligaciones
y contratos
mercantiles tpicos y atpicos . y de otro lado , un cdigo civil los
principios o disposiciones rectores de otro contrato. Es decir su aspecto
general dejando que el cdigo de la empresa o leyes especiales los
regulen con mayor detenimiento.

CONTRATOS ASOCIATIVOS
DEFINICION

Se considera contrato asociativo aquel que crea y regula relaciones de

participacin e integracin en negocios o empresas determinadas, en
inters comn en los intervinientes. El contrato asociativo no genera una
persona jurdica, debe contar por escrito y no est sujeto a inscripcin en
el registro
Las partes estn obligadas a efectuar, las contribuciones en dinero,
bienes o servicios establecidos en el contrato. Si no se hubiera indicado
el monto de las contribuciones, las partes se encuentran obligadas a
efectuar las que sean necesarias para la realizacin del negocio o
empresa, en proporcin a su participacin en las utilidades
La entrega de dinero, bienes o la prestacin de servicio, se harn en la
oportunidad, el lugar y la forma establecida en el contrato. A falta de
estipulacin, rigen las normas para los aportes establecidas en la ley, en
cuanto le sean aplicables

EL SURGIMIENTO DE LOS CONTRATOS ASOCIATIVOS

Si bien es verdad que desde el punto de vista jurdico, tanto la libertad de
contratar como la libertad de empresa, hacen posible el surgimiento de
los contratos asociativos, est claro que no son su causa; en realidad
estos contratos son producto de dos hechos que estn ntimamente
relacionados. El primero de ellos, algo que todos vivimos a diario: la
revolucin tecnolgica, que ha hecho de la nuestra una sociedad de
conocimiento, una sociedad en la que el valor diferencial es el saber.
Esta revolucin ha permitido la globalizacin, la cual late al ritmo de la
revolucin tecnolgica: computadoras, fibra ptica y sistemas
multimedias que disuelven el tiempo y el espacio, y modifican las redes
de produccin, servicios y consumo. Por primera vez en la historia de la
humanidad disponemos de una economa global en la que se puede
producir y vender todo, en todas partes, en todo momento.
El segundo de ellos es la expansin del liberalismo, el capitalismo sin
lmites. El neoliberalismo es el pensamiento nico que se expande sobre
toda la superficie de la Tierra: economa libre, desregulacin,
privatizacin, son las caractersticas dentro de las cuales se mueve la
economa de nuestra hora. El fin de la historia, para decirlo en expresin
de Francis Fukuyama.

Un ejemplo de la globalizacin y este desmoronamiento de las fronteras,

que ha hecho del mundo una aldea, es el caso de la British Airways, que
el ao pasado despidi a 500 contadores ingleses, y los remplaz por
hindes, que cobran el 5 por ciento de lo que ganaban los ingleses; el
avance de las telecomunicaciones les permite llevar la contabilidad de la
compaa desde la India, exactamente igual que si estuvieran en
Londres. Ha surgido as un capitalismo que tiene como principal objetivo
la eficiencia.
El crecimiento de la empresa fue la respuesta a estos hechos y ha sido
de tal dimensin que ha superado las fronteras de sus pases nacionales;
hoy, las empresas exitosas no necesitan grandes recursos naturales,
toman capital de bancos y bolsas en todo el mundo y pueden trasladar
sus operaciones a cualquier parte del planeta. Es el capitalismo sin
lmites al que nos referamos lneas arriba. En efecto, las multinacionales
son los grandes actores de este proceso.
LOS CONTRATOS ASOCIATIVOS EN LA NUEVA LEY GENERAL DE
SOCIEDADES
Consideramos que el solo hecho de haber incluido en nuestra ley
societaria este tipo de contratos es ya un avance, pues, reconoce
jurdicamente contratos de enorme importancia en el Derecho Mercantil,
que otras legislaciones modernas ya han disciplinado. Sin embargo,
creemos que nuestros legisladores han sido austeros, pues slo le han
dedicado dos artculos a la parte general de estos contratos.
En efecto, el Libro Quinto que se ocupa de los contratos asociativos se
divide en tres partes: la primera compuesta por los artculos 438 y 439;
trata de los aspectos generales de los contratos asociativos; la segunda
del artculo 440 al 444 norma el contrato de asociacin en participacin y
por ltimo se legisla sobre el contrato de consorcio del artculo 445 al
448.
Quedan de esta manera tipificados en nuestra legislacin los contratos
de asociacin en participacin y de consorcio; no obstante, al amparo de
los dos primeros artculos de esta parte de la ley, estos no son los nicos
contratos asociativos, quedando abierta la posibilidad de que se celebren
otros, con las caractersticas all anotadas.
Vamos a ocuparnos, aunque de modo sumario, tanto del artculo 438
como del 439 de la Ley. El primero de ellos es en realidad una definicin
legal, pues indica que se considera contrato asociativo a aquel que crea
y regula relaciones de participacin e integracin en negocios o
empresas, en intereses comunes de los intervinientes. Se trata de una
definicin bastante genrica, comprensiva de diversas figuras
contractuales que podran involucrar a numerosos contratos como: la
concesin, la franquicia, la agencia e incluso el autsourcing, entre otros.
4

Pero el texto de este artculo no se agota aqu, sino que se ocupa de

mencionar algunas caractersticas y requisitos que han de tener estos
contratos; as los contratos asociativos no generan una persona jurdica,
es decir, no se crea un ente jurdico distinto de los asociados; adems el
contrato deber constar por escrito, establecindose de este modo una
formalidad.
Cabe preguntarse con relacin a este punto si se aplica el art. 144 del
Cdigo Civil, que establece que cuando la ley impone una forma y no
sanciona con nulidad su inobservancia, constituye slo un medio de
prueba de la existencia del acto. Como se advierte, el legislador no ha
sancionado con nulidad el incumplimiento de esta formalidad por lo que
habr de interpretarse que slo se trata de un mecanismo de prueba, no
siendo por lo tanto un requisito fundamental para su existencia.
Por ltimo, indica el mencionado artculo que estos contratos no estn
sujetos a inscripcin en el registro; igual precepto sancionaba la ley
anterior refirindose al contrato de asociacin en participacin que ahora
es un tipo de este gnero contractual.

LAS CONTRIBUCIONES EN DINERO, BIENES O SERVICIOS

En este punto es un aspecto material de bienes, dinero o servicios que la
ley nos la menciona en su articulo 439 como una regla general para los
contratos asociativos En el segundo prrafo de la norma mencionada nos
dice que si no hubiera indicado el monto de las contribuciones las partes
se encuentran obligadas a efectuar las que sean necesarias para la
realizacin del negocio o empresa materia del contrato en la misma
proporcin que cada parte tenga en las utilidades, de acuerdo al
convenio.
En este punto que mencionamos sobre las contribuciones y no aportes,
que menciona el articulo 439 debido a que no hay transferencia de
propiedad sobre que los contratantes se obligan a asignar o entregar
para el negocio o empresa. Ahora bien en la asociacin en participacin
no es obligatorio que los bienes que proporcionan los asociados pasen a
la propiedad del asociante, conforme al artculo 443.
En cambio en el consorcio, cada contratante conserva la propiedad de
los bienes asignados al negocio o empresa, de acuerdo al articulo 446
Tambin las contribuciones pueden versar sobre dinero y toda clase de
bienes o servicios. Elas Larosa, Enrique nos menciona que
5

normalmente, el contrato debe especificar claramente las contribuciones

de las partes. Pero si se guarda silencio al respecto, las partes estn
obligadas a realizar todas las que sean necesarias para llevar adelante el
negocio o empresas, en las mismas proporciones que hayan pactado
para
la
distribucin
de
las
utilidades
del
negocio.
Para que las contribuciones se formalicen es necesario formalizacin de
las contribuciones. Es decir la entrega del dinero y dems bienes y la
presentacin de los servicios deben realizarse en la oportunidad, lugar y
forma establecidos en el contrato.
En consecuencia, la entrega de contribuciones debe ser prevista en el
contrato.
LOS CONTRATOS ASOCIATIVOS REGULADOS
GENERAL DE SOCIEDADES LEY N 26887

EN

LA

LEY

ELIAS LAROZA indica que los contratos de asociacin y de

consorcio son clasificados por la Ley en el rubro de contratos
asociativos que () son aquellos en que la colaboracin
empresarial se expresa con una caracterstica especial: la
existencia de una finalidad comn, que es primordial para todos los
contratantes
El marco normativo de los contratos asociativos se encuentra
contemplado en los artculos 438 al 448 de la Ley General de
Sociedades. Asimismo, son de aplicacin las disposiciones generales en
materia de obligaciones y contratos contenidas en el Libro VI y VII del
Cdigo Civil.
Al efectuar una revisin de la Ley General de Sociedades, la cual fue
aprobada por la Ley N 26887, se aprecia en el libro quinto la regulacin
de los Contratos Asociativos, precisando en su artculo 438 los alcances
de los mismos. All se indica que se considera contrato asociativo a aquel
que crea y regula relaciones de participacin e integracin en negocios o
empresa determinados, en inters comn de sus intervinientes
Tambin se advierte que el contrato asociativo no genera una persona
jurdica, debe constar por escrito y no est sujeto a inscripcin en el
Registro
Su objeto es crear y regular una relacin contractual entre dos o ms
personas, natural o jurdica, cuyo contenido es la realizacin de una
actividad empresarial en forma conjunta

En el artculo 439 de la misma norma se precisa que las partes estn

obligadas a efectuar, las contribuciones en dinero, bienes o servicios
establecidos en el contrato. Si no se hubiera indicado el monto de las
contribuciones, las partes se encuentran obligadas a efectuar las que
sean necesarias para la realizacin del negocio o empresa, en
proporcin a su participacin en las utilidades.
La entrega de dinero, bienes o la prestacin de servicios, se harn en la
oportunidad, el lugar y la forma establecida en el contrato. A falta de
estipulacin, rigen las normas para los aportes establecidas en la
presente ley, en cuanto le sean aplicables.

ASOCIACION EN PARTICIPACION
Es un contrato asociativo en virtud del cual una persona denominada
asociante conveniente con otra llamada asociado en que esta participe,
en la proporcin que ambas acuerden, en las utilidades o en las
perdidas de una empresa o de uno o varios negocios del asociante
Como puede apreciarse, se trat6a de una fr5poma asociativa que
persigue una finalidad semejante la de la sociedad, pero que no
confundirse con esta.
Las notas esenciales de la asociacin en participacin, que la configuran
y la diferencian de las sociedades son:
a) No se revela a los terceros, pues es un pacto oculto entre los
asociados
b) No est sujeta a formalidades de publicidad
c) El asociado contrata con los terceros en nombre personal
d) No origina una persona jurdica
e) La colaboracin econmica o capitalista no da lugar a la formacin
de un f0ondo patrimonial comn y;
f) Falta una razn comercial comn, pues el negocio continua
perteneciendo al gestor.
La existencia del elemento efectivo y el carcter personal del contrato
originan que el asociante no puede, sin el consentimiento del asociado,
atribuir participacin para la misma empresa o para el mismo negocio a
otras personas.
Par tal celebracin del contrato se exige la forma escrita, pudiendo ser
escritura pblica o documento privado, pero no obliga la inscripcin en el
registro mercantil
La exigencia de la forma escrita evita las dificultades de la prueba
Caractersticas
1. El asociante acta en nombre propio y la asociacin en
participacin no tiene razn social ni denominacin.
2. La gestin del negocio o empresa corresponde nica y
exclusivamente al asociante y no existe relacin jurdica entre los
terceros y los asociados.
3. Los terceros no adquieren derechos ni asumen obligaciones frente
a los asociados, ni stos ante aqullos.
8

4. El contrato puede determinar la forma de fiscalizacin o control a

ejercerse por los asociados sobre los negocios o empresas del
asociante que son objeto del contrato.
5. Los asociados tienen derecho a la rendicin de cuentas al trmino
del negocio realizado y al trmino de cada ejercicio."
Partes que intervienen
a. Asociado.- La persona que aporta bienes o capital en busca de un
rendimiento
econmico.
b. Asociante.- La persona que recibe la aportacin y la des-tina al objeto
pactado.
Derechos y obligaciones del asociado
a. Efectuar la aportacin convenida.
b. Exigir la ejecucin de las operaciones pactadas.
e. No inmiscuirse en la gestin del negocio.
d. Percibir las ganancias y retirar el capital al cumplimiento del contrato.
e. En caso de prdidas, soportar la parte que le corresponde.
Derechos y obligaciones del asociante
a. Disponer del aporte del asociado en la forma convenida.
b. Dirigir el negocio objeto del contrato.
e. Hacer la liquidacin de beneficios en su oportunidad.
d. Percibir las ganancias en la forma convenida.
e. Cargar las prdidas segn lo pactado.
Limitacin de asociar
El asociante puede atribuir participacin en el mismo negocio o empresa
a otras personas sin el consentimiento expreso de los asociados.
Presuncin de propiedad de los bienes contribuidos
Respecto de terceros, los bienes contribuidos por los asociados se
presumen de propiedad del asociante, salvo aquellos que se encuentren
inscritos en el registro a nombre del asociado.
Participaciones y casos especiales
Salvo pacto en contrario, los asociados participan en las prdidas en la
misma
Medida en que participan en las utilidades, y las prdidas que los afecten
no exceden el importe de su contribucin. Se puede convenir en el
9

contrato, que una persona participe en las utilidades sin participacin en

las prdidas, as como que se le atribuya participacin en las utilidades o
en las prdidas sin que exista una determinada contribucin
EFECTOS DEL CONTRATO
Del carcter oculto de la asociacin en participacin derivan varias
consecuencias, a las que ya se ha hecho mencin, siendo la principal
que el asociante que contrata con los terceros lo hace siempre en su
propio nombre, en forma personal, como si el negocio o la empresa fuera
solo de l, sin que los terceros tengan que conocer a los participantes.
Por esto, los terceros no adquieren derechos ni asumen obligaciones
frente al asociado, ni este respecto a aquellos
Como la asociacin en participacin no es una persona jurdica distinta
de la persona de lo0s participantes, no tienen patrimonio propio, ni capital
social, ni razn o denominacin social, ni sede social atribuida de
jurisdiccin, ni puede ser declarada en quiebra, ni puede emitir ttulos
cesibles o negociables representativos de la participacin de sus
miembros.
Finalmente, como carece de personalidad
transformarse ni fusionarse con otras sociedades.

jurdica,

no

podr

ADMINISTRACION
La asociacin en participacin es administrada por el asociante, es decir
por aquel que realiza la explotacin y que es el nico conocido por los
terceros. Es esta la nica condicin esencial del convenio
En cuanto a la extensin de los poderes, ellos pueden ser fijados
libremente en el contrato. El administrador est obligado a respetar lo
convenido y actuar con el cuidado del comerciante leal, debiendo
abstenerse de todo acto de concurrencia desleal respecto a su coasociado.
La representacin que ejerce no solo puede hacerla valer frente a
terceros sino tambin frente del co-asociado, en representacin de la
asociacin.
El co-asociado a quien no corresponde la administracin no puede
inmiscuirse en los negocios comunes, si lo0 hubiera, quedara obligado
personalmente a terceros. Pero tiene el derecho de ejercer una accin de
control sobre los hechos administrativos imponernos de acuerdo con lo
estipulado en el contrato y adems, el de exigir la rendicin de cuentas
del negocio realizado si la asociacin se hubiese celebrado para un solo

10

negocio, o la rendicin anual de cuentas si la gestin se prolongara ms

de un ao.
Asimismo, el administrador est obligado a liquidar la parte del asociado,
segn los resultados prsperos o adversos, en la proporcin que se haya
convenido.
PARTICIPACION DE LAS PARTES
Si en el pacto no se hubiese sealado la proporcin que corresponde a
las partes, la participacin en las perdidas ser en la misma medida en
que se participa en las utilidades, pero en ningn caso las prdidas que
afectan al asociado podrn superar el valor de su parte. El valor de su
aporte. La libertad para determinar en el pacto la participacin que puede
corresponder a las partes, no pude llegar al extremo de librar a alguna de
ellas de todo riesgo, porque se estara en presencia de un pacto leonino,
que la ley repudia.
Adems, de lo que resulta expresado en relacin con la administracin
en cuanto afecta a los socios desde el aspecto interno, cabe sealar
otras obligaciones que se generan entre ellos. La primera sera la de
entregar por parte del asociado el capital convenido
Como la asociacin en participacin carece de la personalidad jurdica,
es necesario determinar las consecuencias respecto a los bines
aportados y establecer si quedan de propiedad del que los aporto o si,
respecto a terceros, se reputan del asociante.
Si se trata de parte de cosas fungibles o de dinero, el participante no
conserva sino un simple derecho de crdito contra el asociante en caso
de quiebras de este en la misma medida que cualquier acreedor
quirografario
Los bienes se reputan como de propiedad del asociante, en relacin con
terceros, a no ser que por la naturaleza de la aportacin sea necesaria
alguna formalidad o se estipule lo contrario en el contrato de asociacin y
se efecte la inscripcin en el registro correspondiente. Si la estipulacin
no se hubiese registrado, pero se probara que el tercero la conoca o
deba conocerla, surtida efecto contra l. Esta solucin guarda relacin
con el carcter oculto de la asociacin en participacin. Los terceros
conocen nicamente en nombre propio, por lo que no hay acreedores ni
deudores de la asociacin. Se protege, pues, la apariencia externa, la
buena fe de los terceros que concedieron crditos o celebraron
contrataos sobre la base de una situacin revelada al exterior como
nica. Pero si el tercero conoci o debi conocer la verdadera relacin
entre los co-asociados, no hay nada que proteger.

11

TERMINACION DEL CONTRATO

La asociacin en participacin termina en la fecha establecida en el
contrato, o al terminarse la operacin u operaciones que le dieron origen.
Como todos los contratos, puede ser objeto de nulidad cuando se
producen las causales previstas en la ley. Tambin puede terminar por
acuerdo unnime de las partes
La liquidacin y participacin se resuelven mediante una simple rendicin
de las cuentas en la forma estipulada en el contrato, no aceptndose, por
lo general, que se apliquen las reglas establecidas para las sociedades.
Como la asociacin en participacin no es persona jurdica, se reputa
que si se designa liquidar, este sera un mandatario de los asociados,
pero no de la asociacin.
En cuanto a la participacin, a falta de previsiones contractuales se
aplican las reglas del derecho comn. Corresponde a los asociados
reclamar del asociante la justificacin de las operaciones.
A falta de pacto en contrario, las perdidas deben repartirse en la misma
proporcin que los beneficios. En cuanto a la entrega de los bienes que
corresponden a los partcipes, se har de acuerdo a su naturaleza,
procedindose a la venta o la participacin, segn los casos

LA ASOCIACION
ASOCIATIVO

EN

PARTICIPACIN

COMO

CONTRATO

REGULADO EN LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES

La regulacin de este contrato se encuentra recogida en los artculos

440 al 444 de la Ley General de Sociedades.
El artculo 440 define al Contrato de asociacin en participacin como
aquel contrato por el cual una persona, denominada asociante concede a
otra u otras personas denominadas asociados, una participacin en el
resultado o en las utilidades de uno o de varios negocios o empresas del
asociante, a cambio de determinada contribucin.
En lo que respecta a las caractersticas que debe reunir este contrato se
puede consultar el texto del artculo 441 de la Ley General de
Sociedades, el cual las menciona a continuacin:
12

 El asociante acta en nombre propio y la asociacin en

participacin no tiene razn social ni denominacin. En este sentido
no se crea una persona jurdica y el fisco tampoco le otorga un
tratamiento para ser considerado como tal, a diferencia de los consorcios
en donde si es posible considerarlo para efectos del Impuesto a la Renta
como una persona jurdica, a tal punto que se le puede otorgar un
nmero de RUC independiente.
La gestin del negocio o empresa corresponde nica y
exclusivamente al asociante y no existe relacin jurdica entre los
terceros y los asociados. Ello determina que frente a terceras personas
el asociado no tiene presencia ni visibilidad, toda vez que sera una
especie de socio oculto.
En este punto coincidimos con ROMAN TELLO cuando precisa que El
asociante debe encargarse de la gestin de su empresa con la
diligencia respectiva, no siendo vlidamente que delegue el
cumplimiento de esta obligacin a un tercero. Asimismo, debemos
sealar que el asociante no puede renunciar a la gestin del
negocio, salvo que celebre un contrato de cesin de posicin
contractual
Los terceros no adquieren derechos ni asumen obligaciones frente
a los asociados, ni estos ante aquellos. Ello es una consecuencia de
lo indicado en el punto anterior, toda vez que no tienen ninguna
representatividad, adems recordemos que el asociante es la parte
activa del contrato. Se desprende esta caracterstica de la actuacin
del asociante en nombre propio en el desarrollo del negocio o
empresa. El es el sujeto de los derechos y obligaciones que la
actividad empresarial materia del contrato genere frente a terceros.
Lo cual no impide que el asociado pueda generar dichos vnculos,
sobre todo obligaciones, en determinadas situaciones
El contrato puede determinar la forma de fiscalizacin o control a
ejercerse por los asociados sobre los negocios o empresas del
asociante que son objeto del contrato. Ello determina que en el caso
del asociado, puede establecer mediante contrato algn tipo de control,
debiendo ste vigilar las actividades llevadas a cabo por el asociante
Los asociados tienen derecho a la rendicin de cuentas al trmino
del negocio realizado y al trmino de cada ejercicio. Ello dentro de un
programa propio de transparencia llevada a cabo en la gestin.
Sobre la libertad de asociar, observamos que el artculo 442 de la Ley
General de Sociedades precisa que el asociante no puede atribuir
participacin en el mismo negocio o empresa a otras personas sin el

13

consentimiento expreso de los asociados, ello por un tema de

exclusividad
El artculo 443 de la Ley General de Sociedades regula la presuncin
de propiedad de los bienes contribuidos. All se indica que respecto de
terceros, los bienes contribuidos por los asociados se presumen de
propiedad del asociante, salvo aquellos que se encuentren inscritos en el
Registro a nombre del asociado.
Finalmente, el artculo 444 de la norma materia del presente comentario
regula el tema de las Participaciones y casos especiales
Salvo pacto en contrario, los asociados participan en las perdidas en la
misma medida en que participan en las utilidades y las prdidas que los
afecten no exceden el importe de su contribucin. Se puede convenir en
el contrato que una persona participe en las utilidades sin participacin
en las perdidas as como que se le atribuya participacin en las utilidades
o en las perdidas sin que exista una determinada contribucin.
Sobre el tema tributario indicamos que en el caso del contrato de
asociacin en participacin como se ha indicado anteriormente, no se
crea una persona jurdica ni tampoco ambas partes tienen control directo
en el negocio, sino que solo el asociante es quien tiene la direccin del
negocio. Ello por el hecho que dicho contrato no est recogido en el
artculo 65 de la Ley del Impuesto a la Renta, como si sucede con los
contratos de consorcio y joint venture. En esta parte coincidimos
con VILLANUEVA GUTIERREZ cuando precisa lo siguiente
Por esta razn, entendemos que el Reglamento de la Ley del IGV
ha sealado que el contrato de asociacin en participacin no es
considerado para sus efectos como un contrato de colaboracin
empresarial. Y es que respecto de esta modalidad contractual, no es
necesario acudir a la ficcin legal de que el contrato en s mismo
sea un ente distinto a las partes, pues tanto el asociado como el
asociante tienen existencia jurdica propia y distinta

14

CONTRATO DE CONSORCIO
CONCEPTO
El contrato de consorcio es un contrato de naturaleza asociativa y por
definicin no constitutivo de una sociedad; la intencin de las partes en
este contrato es participar en un det6erminado negocio, obtener un
beneficio por esa actividad en conjunta en la cual participan, asumiendo
cada parte las actividades propias que se le encargan en la cual el
mismo contrato y responder por los compromisos asumidos
contractualmente. En esta modalidad contractual las partes deben fijar
los mecanismos de coordinacin para el desarrollo del objeto que lleva a
esta unin transitoria.
En el contrato de consorcio convergen las voluntades de dos o ms
partes que mediante su participacin convienen en aportar bienes,
servicios y derechos con el propsito de desarrollar una actividad en
comn y repartirse los beneficios en la forma convenida.
En el contexto de los contratos asociativos regulados por la Ley General
de Sociedades, el consorcio crea y regula relaciones de participacin e
integracin en negocios o empresas determinadas, en inters comn de
los intervinientes; no genera una persona jurdica, debe constar por
escrito y no est sujeto a inscripcin en el registro. No generando
persona jurdica, cae por su propio peso que no tenga los atributos de la
persona y en consecuencia tampoco tendr un nombre o una
denominacin.
El comportami8ento de la par5te del consorcio est regulado en la ley,
pero se deja un amplio margen de libertad para que aquellas sean las
que fijen las condiciones y determinen sus derechos y obligaciones
FUNCION ECONOMICA
El adelanto de la ciencia motivado por la necesidad de las satisfacciones
de la necesidad de los hombres, requieren en muchas oportunidades el
desarrollo de grandes proyectos, los cuales sern posibles en la medida
que contemos con los elementos necesarios para desarrollarlos, y ello
estar en funcin del recurso econmico, material, humano y tcnico. Por
lo general hemos venido concibiendo como denominadores comunes
para el desarrollo de todo proyecto la necesidad del dinero, el acceso a
los recursos materiales, entendindose este en muchos casos como la
materia prima, y el recurso humano, del cual no podemos prescindir a
pesar que en algunos pases los robots han comenzado a disminuir su
incidencia en la produccin. Adicionalmente, el tecnicismo se ha hecho
15

presente, precisamente para rebajar costos de produccin o desarrollar

actividades que sin el desarrollo de la tcnica seria imposible. La
tecnologa ha dejado de ser algo sostificado para convertirse en un
elemento necesario en el desarrollo de los proyectos de gran
envergadura. El conocimiento tcnico tiene un valor muy importante y se
aplica a las fases de la extraccin, produccin y comercializacin.
Retrospectivamente podramos afirmar que as como la maquina permite
la produccin en masa de bienes a un menor costo para la satisfaccin
de las necesidades de la poblacin, contratos como el joint venture y el
consorcio, satisfacen a las empresas en general en general y a las
corporaciones en particular, para lograr mediante la tcnica, los recursos
econmicos y materiales la explotacin de recursos naturales, siempre
con el nimo de satisfacer el inters de la colectividad.
El desarrollo del conocimiento y denla ciencia absorbido por consorcios
empresariales hace que el celo en su difusin no sea irrestricto sino tan
solo en su aplicacin final a travs de los productos o de los servicios
que se prestan. Est situacin anima a los empresarios a conservar
formulas o claves, que so9lo estn dispuestos a aportar temporalmente
para el desarrollo especifico de un negocio en particular, valindose para
el efecto de otro socio o contratante quien aportara bienes o actividades
complementarias.
La funcin econmica del consorcio la encontramos en la facilidad que
ofrece este contrato para que los inversionistas puedan desarrollar
actividades en campos en donde se requiere de recursos y de tecnologa
avanzada. El consorcio constituye el molde ms adecuado para
desarrollar este tipo de activi9dades, sin embargo nada impide que
aceptado como es, pueda ser utilizado en actividades empresariales que
requieran de la simple colaboracin, y es un este sentido que la doctrina
clasifica al contrato de consorcio como uno de colaboracin.
LA PARTICIPACION
La participacin est dada a travs de las contribuciones en dinero,
bienes o servicios establecidos en el contrato. La participacin vendra a
constituir el aporte que cada uno de miembros de este contrato
asociativo se compromete a realizar para la consecucin del objeto del
contrato. En este sentido habr que tener presente que el objeto del
contrato debe estar relacionado con el objeto de cada una de las
empresas que integran el consorcio y adems debe tenerse presente que
las partes se asocian para participar en forma activa y directa en un
determinado negocio o empresa. En buena medida el consorcio tiene un
objeto determinado, sea por razn del negocio o por razn de la actividad
emprendida. Sobre la participacin en actividad empresarial. Habr que
16

adoptar un razonamiento extenso y uno limitativo. En el lato, ser posible

que el consorcio, pudiendo llegarse al caso de constituir sociedades
merced al pacto o al contrato asociativo de consorcio en cuyo caso nos
enc0ontramos en lo que la doctrina reconoce como joint venture
corporacin; y en el caso que los acuerdos consorciales no generen una
persona jurdica o tengan por objeto desarrollar el acuerdo a travs de
ella, estaramos ante los jointb venture agreement.
Las participaciones se materializan mediante el aporte de dinero, bienes
o servicios; las partes consorciadas se obligan a realizar dichas
contribuciones con el propsito de cumplir el objeto del contrato. Dicha
obligacin persigue a los socios hasta el extremo de que, en caso no se
hubiese indicado el monto de la contribucin, las partes se encuentran
obligadas a efectuar las que sean necesarias para la realizar para la
realizacin del negocio. Dado que el supuesto del art. 439 est referido
a montos y cantidades, se obliga a que los mayores aportes se realicen
en proporcin a su participacin en las utilidades.
La modalidad oportunidad y lugar de las contribuciones estn
determinadas en el respectivo contrato de consorcio, sin embargo a falta
de estipulacin se aplicaran las normas que rigen para los aportes para
las sociedades, en cuanto sean aplicables.es decir, se estar a lo
sealado en las reglas bsicas de la ley general de sociedades y en
especial a lo sealado en las reglas bsicas de la general de sociedades
y en especial a las normas relativas a los aportes dinerarios, no
dinerarios, ala oportunidad de la entrega y al riesgo del bien aportado.
Del tenor del artculo 439, regla aplicable a los contratos asociativos, se
tiene que los aportes o contribuciones consistentes en bienes dinerarios
y no dinerarios, resultan transferidos a un fondo comn, cuyos
propietarios son los consorciados, pero dichos bienes se encuentran
afectados a la realizacin del negocio o empresa, sea para su
transferencia al tercero contratante o para el uso del servicio contratado.
La norma especial aplicable al consorcio seala que los bienes que los
miembros del consorcio afecten al cumplimiento de la actividad a quien
se han comprometido, continan siendo de propiedad exclusiva de estos.
Lo cual descarta la afectacin de los bienes a un fondo comn
independiente o a un patrimonio autnomo, puesto que la ley sigue
atribuyendo la propiedad de los bienes a casa uno de los consorciados,
segn su contribucin lo que sucede es que su uso se encuentra
afectado al negocio o empresa del objeto del contrato de consorcio. El
artculo 446 establece que la adquisicin conjunta de determinados
bienes se regula por las reglas de la copropiedad.

17

LA ADMINMISTRACION
La administracin de los negocios consorciados estar determinada en el
contrato, debiendo en todo caso precisarse las facultades y
responsabilidades que cada parte seale como propias o en conjunto,
dejndose para tal efecto amplia libertad. A diferencia del contrato de
asociacin en participacin, en el contrato de consorcio no existe el socio
oculto, ambos asociados se dan a conocer frente al tercero, y es ms
asumen una responsabilidad por el cumplimiento del contrato
El artculo 447 precisa que cada miembro del consorcio se vincula
individualmente con terceros en el desempeo de la actividad que le
corresponde en el consorcio, adquiriendo derechos y asumiendo
obligaciones y responsabilidades a ttulo particular. En este sentido se
debe prever que el contrato de consorcio contenga normas que permitan
establecer la forma de fijar compromisos con terceros y nada impide que
las facultades se precisen y se inscriban en la partida de la sociedad en
el registro, a efecto que los terceros que contraen con las empresas
consorciadas tengan la seguridad respecto a las facultades de los
representantes.
Por un lado se tiene que cada parte del consorcio puede asumir
obligaciones y responsabilidades en mrito al contrato y se obliga frente
al tercero por dichos compromisos, sin embargo, el mismo artculo 447
precisa que cunado el consorcio contrae con terceros, la responsabilidad
ser solidaria entre los miembros del consorcio solo si as se pacta en el
contrato o lo dispone la ley
El problema de la responsabilidad debe ser cuidadosamente tratado en el
contrato consorcial y en la relacin con los terceros, pues la
responsabilidad con el tercero ser solidaria si as ha sido efectivamente
pactada, o lo dispone la ley. La ley ha dejado en libertad a las partes para
fijar la responsabilidad solidaria, de acuerdo a lo que estas convengan.
De no convenirse habr que concluir que la responsabilidad no se puede
presumir solidaria y que cada parte responde por lo que se oblig frente
al tercero. Correr el tercero con la diligencia necesaria para precisar si
el objeto del contrato es una que implica una obligacin indivisible a fin
de tomar debido cuidado en sealar el tipo de responsabilidad. Si la
obligacin es indivisible, lo ms probable es que no se pueda exigir su
cumplimiento a aquel consorciado que no rene los requisitos de
idoneidad o tcnicos para cumplir con la parte que no le corresponde del
contrato. En todo caso habr que recurrir la resolucin del contrato y a
la fijacin de los daos para que se impute una responsabilidad de los
consorciados, a pagarse en forma mancomunada, si es que no se ha
pactado la solidaridad para el cumplimiento de la obligacin que nace

18

frente al tercero, de forma tal que se cubra la r4esponsabilidad por los

daos y perjuicios al no cumplir con el objeto del contrato
UTILIDADES
Cada consorciado tiene derecho al reparto de las utilidades del negocio o
de la empresa. Es un contrato que conlleva un carcter lucrativo, por ello
el artculo 448 hace alusin al rgimen y sistemas de participacin en
los resultados del consorcio, presumiendo la ley que en caso que este
rgimen no este determinado en el contrato, la participacin se har en
partes iguales
Celebrado el convenio concursal, el insolvente entregara al administrador
especial la posesin sobre los bienes que forman parte de la masa
concursal constituyndolo en depositario de los mismos y asimismo se le
encargara la administracin y representacin legal de la masa concursal
para todos los efectos de la liquidacin.

Ventajas y Desventajas de estos contratos asociativos

De estos dos tipos de contratos cada uno de ellos tiene sus ventajas y
desventajas y depender de cada negocio en concreto cul de dichos
contratos elegiremos con la finalidad de desarrollar un proyecto
determinado.
Existen adems aspectos tributarios que se debern de analizar
cuidadosamente para evitar cualquier incidencia tributaria excesiva en el
negocio.

19

CONCLUCION
Tal como hemos sealado, los contratos asociativos representan
una nueva forma de hacer negocios, a travs de los cuales
inversionistas locales y extranjeros colaboran entre s para
alcanzar un beneficio econmico comn, pero sin perder su
autonoma. Asimismo, los contratos asociativos permiten la
obtencin de recursos econmicos sin tener que recurrir al
sistema financiero, el aprendizaje de nuevas tecnologas y
know how, el acceso a nuevos modelos de negocios, as como
la reduccin de las barreras de ingreso a nuevos mercados.

ANEXOS
20

CONTRATO DE ASOCIACIN EN PARTICIPACIN

Conste por el presente documento el contrato de asociacin en participacin, que celebran de una parte
____________, identificada con R.U.C. N______, inscrita en la partida electrnica N______del Registro
de Personas Jurdicas de _________, con domicilio en __________, debidamente representada por su
gerente general don __________, identificado con D.N.I. N________, con poderes inscritos en el asiento
_________ de la referida partida electrnica, a quien en lo sucesivo se denominar EL ASOCIANTE; y,
de otra parte _________, identificada con D.N.I. N________, con domicilio en __________, a quien en lo
sucesivo se denominar EL ASOCIADO; en los trminos siguientes:

PRIMERO

EL ASOCIANTE es una persona jurdica de derecho privado constituida bajo el rgimen de la sociedad
annima, cuyo objeto social principal es dedicarse a la industria de la ______________________.

En ese sentido, EL ASOCIANTE, por acuerdo del directorio del ______de ______de 20__, conforme al
acta que se adjunta, ha decidido participar en el negocio de la ____________ ___________, para lo cual
estima conveniente celebrar con otra persona de derecho privado un contrato de asociacin en
participacin, facultando a su gerente general para celebrar dicho contrato.

SEGUNDO

EL ASOCIADO es una persona natural que, en calidad de inversionista, manifiesta por el presente acto
su voluntad expresa de participar en el negocio de EL ASOCIANTE en los trminos a que se contrae este
documento.

TERCERO

EL ASOCIADO es propietario de un bien inmueble ubicado en ___________, inscrito en la partida

electrnica N ______ del Registro de la Propiedad Inmueble de ____________, en donde estn
descritos sus linderos y medidas perimtricas.

Igualmente, EL ASOCIADO es propietario de los siguientes vehculos: un automvil marca ______,

modelo ______, placa de rodaje ______; y de las dos camionetas marca ______, modelo ________,
placas de rodaje __________ y __________, respectivamente.

CUARTO

21

Por el presente contrato, las partes acuerdan participar en el negocio descrito en la clusula siguiente
bajo la modalidad de asociacin en participacin. En consecuencia, EL ASOCIADO se obliga a transferir
en uso los bienes de su propiedad descritos en la clusula tercera del presente contrato en favor de EL
ASOCIANTE. Por su parte, en contraprestacin, EL ASOCIANTE se obliga a retribuir a EL ASOCIADO el
porcentaje de las utilidades netas previsto en la clusula stima, en la forma y oportunidad convenidas.

QUINTO

El negocio a desarrollarse por la asociacin en participacin consiste en la fabricacin y comercializacin

de
____________________________________________________
________________________________________________________________.

SEXTO

El presente contrato de asociacin en participacin es de duracin determinada. En ese sentido, el

perodo de duracin del presente contrato es de ____los, contados a partir del _____de _______ de 20__
hasta el ___de ______del 20__.

STIMO

En armona con lo establecido por los artculos 438 y 441 de la Ley General de Sociedades, las partes
dejan constancia que el presente contrato de asociacin en participacin no genera la creacin de una
persona jurdica y tampoco tiene razn social ni denominacin alguna. En consecuencia, EL ASOCIANTE
actuar en nombre propio en las relaciones comerciales que se originen a propsito del presente contrato.

OCTAVO

Queda expresamente convenido que EL ASOCIADO transferir solamente el uso de los bienes descritos
en la clusula segunda. En consecuencia, debern serles devueltos por EL ASOCIANTE a la terminacin
del plazo de vigencia del contrato.

NOVENO

Las partes acuerdan que la participacin de ambas, tanto en las utilidades como en las prdidas que
arroje el negocio, ser en forma proporcional, correspondindole a cada uno el 50% por ambos
conceptos.

22

En ese sentido, en caso de que existan utilidades, EL ASOCIADO recibir de EL ASOCIANTE el 50% de
la utilidad neta obtenida en cada ejercicio econmico anual que refleje el balance de cierre del ejercicio
del negocio.

El pago de la retribucin anteriormente referida, deber hacerse ntegramente en dinero y en un plazo no

mayor de ___das hbiles de aprobado el balance general de cierre de ejercicio del negocio, conforme a
lo dispuesto en la clusula dcimo octava.

DCIMO

Las partes convienen que, en caso de prdidas u obligaciones frente a terceros, EL ASOCIADO slo
responder hasta por el monto de sus aportes al negocio.

DCIMO PRIMERO

Las partes declaran expresamente que corresponde a EL ASOCIANTE la gestin, administracin y

realizacin del negocio materia del presente contrato. En tal sentido, EL ASOCIANTE deber proceder
con la diligencia, prudencia, buena fe y lealtad de un ordenado comerciante.

DCIMO SEGUNDO

Asimismo, las partes declaran expresamente que corresponder a EL ASOCIANTE cualquier vinculacin
econmica que en el desarrollo del negocio se acuerde con terceros, para lo cual EL ASOCIANTE
actuar en nombre propio al celebrar contratos, al asumir obligaciones o al adquirir crditos.

En consecuencia, queda convenido que no existir relacin jurdica alguna entre los terceros y EL
ASOCIADO; y, asimismo, los terceros no adquirirn derechos ni asumirn obligaciones frente a EL
ASOCIADO ni ste ante aqullos.

DCIMO TERCERO

EL ASOCIANTE est obligado a informar peridicamente a EL ASOCIADO acerca de la marcha del

negocio materia del presente contrato y a rendir cuentas sobre el mismo.

DCIMO CUARTO

23

EL ASOCIADO tendr la facultad de fiscalizacin y control de los actos de EL ASOCIANTE. En

consecuencia, EL ASOCIADO tendr derecho a exigir se le muestren los estados financieros, cuentas,
libros contables y dems documentos que permitan conocer el estado real del desenvolvimiento
econmico del negocio.

DCIMO QUINTO

Las partes convienen que EL ASOCIANTE, sin contar con el previo consentimiento por escrito de EL
ASOCIADO, no podr atribuir a otras empresas o personas alguna participacin en el presente contrato.

DCIMO SEXTO

Asimismo, EL ASOCIANTE se obliga, dentro del perodo de duracin del presente contrato, a no realizar
en forma individual o a travs de terceros actividad empresarial idntica o similar de la que es materia del
presente contrato.

DCIMO STIMO

Igualmente, dentro del plazo de duracin del contrato, EL ASOCIANTE se obliga a no fusionarse,
transformarse, escindirse o llevar a cabo otra forma de reorganizacin societaria.

DCIMO OCTAVO

Ambas partes convienen que, para efectos tributarios, el presente contrato deber tener contabilidad
independiente. En consecuencia, EL ASOCIANTE deber contratar en un plazo no mayor a ____ das de
suscrito el presente documento, los servicios de un contador pblico colegiado a fin de que lleve la
contabilidad del negocio.

Asimismo, las partes acuerdan que los estados financieros debern presentarse con un mximo de ____
das de terminado el ejercicio anual del negocio, a efectos de ser presentados y aprobados por cada parte
contratante en un plazo no mayor de ___ das.

DCIMO NOVENO

Las partes convienen expresamente que los gastos que demanden lo previsto en la clusula anterior y
otros que se efecten en el decurso del negocio, sern asumidos nicamente por EL ASOCIANTE.

24

VIGSIMO

El incumplimiento de lo previsto en la clusula dcimo primera, dcimo tercera, dcimo quinta, dcimo
sexta, dcimo stima y dcimo octava, constituir causal de resolucin del presente contrato, al amparo
del artculo 1430 del Cdigo Civil. En consecuencia, la resolucin se producir de pleno derecho cuando
EL ASOCIADO comunique, por carta notarial, a EL ASOCIANTE que quiere valerse de esta clusula.

VIGSIMO PRIMERO

En todo lo no previsto por las partes en el presente contrato, ambas se someten a lo establecido por las
normas de la Ley General de Sociedades, el Cdigo Civil y dems del sistema jurdico que resulten
aplicables.

VIGSIMO SEGUNDO

Todo litigio o controversia, derivados o relacionados con este acto jurdico, ser resuelto mediante
arbitraje, de conformidad con los Reglamentos Arbitrales del Centro de Arbitraje de la Cmara de
Comercio de Lima, a cuyas normas, administracin y decisin se someten las partes en forma
incondicional, declarando conocerlas y aceptarlas en su integridad.

En seal de conformidad las partes suscriben este documento en la ciudad de _______, a los ___ das
del mes de ______ de 20__.

________________

_______________

EL ASOCIANTE

EL ASOCIADO

BIBLIOGRAFA

25

1. DRA. Lourdes Flores Nano, MANUAL SOCIETARIO doctrina,

legislacin, jurisprudencia y casos prcticos, Daniel y librera
jurdica grijley eirl, 2 edicion lima, 2012
2. Bentez Mendoza, Cesar - Tratado de derecho mercantil Ley
general de sociedades Tomo I Publicado por Juan Carlos Moreno
Villalva en 23:42
3. Elas Larosa, Enrique Derecho societario peruano Ao 1999

WED
1. www.rodriguezvelarde.com.pe/pdf/libro2_parte4_sec3_cap1.pd

26