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自序

第一編 

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筆者在臺灣大學國際企業學系教授「民法概要」與「商事法」多年,惟授課之

初即深感一般法律教科書內容並不符合商管及會計科系學生所需。故在從事法律實

務工作與教學之餘,先後完成「實用民法概要」及本書「實用商法」,以作為商管

及會計科系學生與一般社會人士自修考試之用。

按商事法有廣義與狹義之分。廣義之商事法,指以商業活動為規範對象之一切

法規,又稱為實質意義之商事法;而狹義之商事法,僅指公司法、保險法、海商法

及票據法而言,又稱為形式意義之商事法。一般所稱之商事法,僅指狹義之商事

法。然商業活動所牽涉之法律,遠非狹義之商事法所能涵蓋,且狹義之商事法是過

去律師或司法官考試之科目,但實際從事商業活動時,證券交易法或其他商事法律

之重要性,往往遠勝於公司法以外之其他狹義商事法。因此,本書是以實際經營或

參與企業時,常見之商事法律為內容,與傳統之商事法並不相同,故命名為「實用

商法」,以示區別。

本書從企業經營活動之角度切入, 將法律與企業運作相結合。一開始選擇企業 之組織,有「商業登記法」與「公司法」作為依據;企業成長以後,如需要向外募 集資金或公開交易股權,則必須辦理公開發行,因此時企業由私人變成公眾所有, 其所受之規範較一般公司嚴格,故有「證券交易法」之適用。至於企業開展以後, 會計制度必須健全完整,則應遵循「商業會計法」之規定處理會計事務。全書即以 「商業登記法」、「公司法」、「證券交易法」及「商業會計法」四種法律為主要 內容,並述及其他相關之法令及主管機關重要函釋。 考量一般讀者或未實際接觸商業經營,或欠缺法律背景知識,故對媒體報導之 財經新聞,往往無從了解其與法律之關聯,更遑論對相關爭執或觀點進行分析。因 此,本書仍沿用前作「實用民法概要」體例,於本文外另設有「案例」、「新聞追

蹤」及「你知道嗎」三種不同專欄,作為法律理論與實務之連結;希望藉此使讀者

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能了解商業運作,並靈活運用法律作策略性思考。

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CONTENTS

第一編 商業登記法 1 第一章 商業概論 3 第二章 商業登記 8 第二編 公司法 17 第一章 總則 19 第一節 公司之概念 19 第二節 公司之設立 23 第三節 公司之能力 27
第一編 商業登記法
1
第一章 商業概論
3
第二章 商業登記
8
第二編 公司法
17
第一章 總則
19
第一節 公司之概念
19
第二節 公司之設立
23
第三節 公司之能力
27
第四節 公司之業務、名稱、住所及送達方式
34
第五節 公司之負責人
38
第六節 公司之監督
47
第七節 公司之解散、併購及變更組織
52
第二章 無限公司
64
第一節 設立
64
第二節 公司之內部關係
66
第三節 公司之外部關係
71
第四節 股東地位之取得與喪失
74
第五節 解散、合併及變更組織
77
第六節 清算
80
第三章 有限公司
87
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第一節 概說
87
第二節 設立
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第 一 編

商業登記法

本 編 目 次

第一章 商業概論

第二章 商業登記

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商業之經營,通常以公司或商號為主體。前者以公司法作為成立依據,具有法人

格;後者以商業登記法作為成立依據,可以獨資或合夥,但並無法人格。雖然常見之商業

主體為公司,但一般小商店或小事業,如以商號成立,手續較為簡便,以後之運作及結束

時,所受之限制也較少,故就商業經營組織而言,商業登記法亦有其重要性。

又所謂商號,即指商業之名稱,其有廣狹二義。狹義之商號,僅指依商業登記法成

立之獨資或合夥,又稱「行號」;廣義之商號,則指一切以營利為目的之商業組織,故不

但狹義之商號及公司屬之,還包括以其他方式成立之工、商、農、林、漁、牧、礦冶等營

利組織,通常稱為「公司行號」「企業」或「事業」等。民法所稱之商號,係指廣義之商

號;但本編所指之商號,則指狹義之商號,在商業登記法中,稱為「商業」。

另本編除商業登記之規定外,為使讀者對商業有所瞭解,特將商業組織及商業法律之

性質,於商業登記之前先作介紹,故本編亦具有緒論之性質。

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第一章 商業概論

一、商業之意義

所謂商業,不同之法律有不同之規定。首先,依商業會計法第 2 條第 1 項規定:「本 法所稱商業,指以營利為目的之事業;其範圍依商業登記法、公司法及其他法律之規 定。」可知商業係以營利為目的之事業,如非以營利為目的,則不能謂商業。其次,依 商業登記法第 3 條規定:「本法所稱商業,指以營利為目的,以獨資或合夥方式經營之事 業。」及公司法第 1 條規定:「本法所稱公司,謂以營利為目的,依照本法組織、登記、 成立之社團法人。」可知商業係指以營利為目的之事業或組織,可分為獨資或合夥之商 號、具有法人格之公司及其他以營利為目的所成立之組織。

你知道嗎?

什麼是社會企業?企業社會責任又是什麼意思?

商業雖須以營利為目的,但不表示商業必須以營利為唯一目的。近年來有所謂之 「社會企業」( social enterprise )興起,其雖以公司或商號名義辦理登記,但並不以營 利為最終目的,而是為了實踐經濟與社會價值,運用新的商業模式來推廣理念,或者 以企業經營的模式,來推動社會公平與公益。所以社會企業所追求者,並非企業利潤 之極大化,而是為了解決社會問題,例如為弱勢族群創造就業、採購弱勢族群所提供 之商品或服務、提供具社會責任或促進環境保護之產品等。 2006 年的諾貝爾和平獎得 主尤努斯( Muhammad Yunus ),在孟加拉創立鄉村銀行( Grameen Bank ),其目的並 不是為了賺錢,而是為了消滅貧窮,所以運用特殊的微型貸款模式,幫助當地數以百 萬計的窮人脫離貧困,就是最典型的社會企業。目前英國、美國都有公益公司法,韓 國則稱社會企業法,而國內則由民間提出「公益公司法」草案,內容明定公益目的之 範圍,例如為長期照顧者、原住民、低收入戶、中高齡者、身心障礙者等提供產品或 服務,且明定公益公司員工、董事、監察人及負責人等所享盈餘分派,不能超過可分 配盈餘三分之一。 至於企業社會責任則是根源於一個問題:企業經營者應該為誰經營?是只為股東 的利益,還是兼為員工、消費者或社會大眾利益而經營企業?企業經營者有沒有權力 犧牲股東的利益,去照顧員工或社會大眾?對此,有兩派不同的見解。一派主張股東

利益優先( shareholder primacy ),認為股東是企業的所有人,經營者是受僱於股東,

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實用商法

自應向股東負責,在法律及倫理規範的基礎上,為股東謀取最大利益;至於企業營運 所產生之社會問題,只要企業守法,自然能保障員工、消費者及社會整體利益,即已 盡企業之責任。另一派主張企業社會責任( corporate social responsibility stakeholder theory ),認為企業不應只是為了謀取股東最大利益而經營,經營者必須妥善照顧員 工、消費者、債權人及社會大眾的整體利益,這些人都是企業的利害關係人,縱然因 照顧利害關係人而減損股東利益,經營者亦應為之。 兩派主張雖然差距甚大,但盡社會責任是否必然傷害股東利益?並非一定,因為 從長遠來看,重視企業對員工、消費者、生意夥伴、環境及社區的責任,這樣企業才 能永續經營、長期獲利,同時並達到社會整體利益的極大化。至於我國企業社會責任 之履行,證交所及櫃買中心曾共同制定「上市上櫃公司企業社會責任實務守則」,其 內容係「鼓勵」上市上櫃公司於從事企業經營之同時,積極實踐企業社會責任,本身 並無強制性;另 2014 2 月間,曾有立委提案增訂公司法第 208 條之 2 及第 208 條之 3 規 定,要求公開發行公司編製社會責任政策及預算,並不得低於最近三年稅後平均淨利 百分之二,或前一年度營業額千分之一,惟工商團體紛紛表示反對,認為企業社會責 任不宜貿然入法。

二、商業組織

()商業組織之類型

此處所謂之商業組織,定義較前述以營利為目的之事業廣,除商號或公司等營利事 業 1 外,還包括社會上一切提供商品或服務等經濟活動之組織 2 ,例如社會上常見之合作社 或附屬作業組織,亦有說明介紹之必要:

  • 1 所謂營利事業,依所得稅法第11條第2項規定,係指公營、私營或公私合營,以營利為目的,具備 營業牌號或場所之獨資、合夥、公司及其他組織方式之工、商、農、林、漁、牧、礦冶等營利事 業。

  • 2 另外國法制有所謂之「有限合夥」存在,行政院曾在20076月提出「有限合夥法」草案,但並未 經立法院三讀通過。2015212日又重新審查通過經濟部所提草案,依草案內容,其要點如下:

(1)有限合夥為營利法人,須經登記;(2)普通合夥人為有限合夥之經營者,對有限合夥之債務負無

限責任,至於有限合夥人僅負有限責任;(3)有限合夥之對外行為,除有限合夥契約另有約定外,應

由普通合夥人所互選之有限合夥代表人為之;(4)為利有限合夥募集資金,公司得為有限合夥之合夥

人,但如公司為普通合夥人,應取得股東之同意或經股東會之決議;(5)在運作上,得以「契約」訂

定業務執行及盈餘分派方式;(6)有限合夥之名稱應標明「有限合夥」之字樣; (7)有限合夥解散、 撤銷或廢止登記後,應行清算,原則上並以全體普通合夥人為清算人。由以上要點可知,「有限合

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夥」之經營較公司具彈性,包括創投業、文創事業(尤其拍一片電影的電影商)、建築管理業(不

動產代銷)等均可適用。

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  • 1. 合作社

第一編 第一章 商業概論

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合作社具有法人格(合作社§ 2 ),依其責任性質可區分為「有限責任」「保證責 任」及「無限責任」三種(合作社§ 4 );其與商號或公司最大的不同點,在於其為互助 組織,係以共同經營方法謀社員經濟之利益與生活之改善(合作社§ 1 ),故未對外營業 時,即得免徵所得稅及營業稅,且每一社員皆有一表決權。合作社之業務種類有生產、運 銷、供給、利用、勞動、消費、公用、運輸、信用、保險及合作農場等(合作社§ 3 ), 故大部分之經濟活動,均可由合作社提供。

  • 2. 附屬作業組織

所謂附屬作業組織,指教育、文化、公益、慈善機關或團體為達成其創設目的而另設 經營事業或營業行為之組織(所得稅法施行細則§ 5 );至於機關或團體,通常為財團法 人或其他公益法人,原則上不能從事營利行為,但為了達成法人之設立目的,可以用附屬 作業組織之方式,從事營業行為;例如圓山大飯店即屬財團法人臺灣敦睦聯誼會所附屬之 作業組織。附屬作業組織符合行政院規定之標準者,得免納所得稅(所得稅§ 4 )。

  • 3. 其他

此外,不屬於營利事業,但在社會上提供專業服務者,例如醫師、會計師、建築師 或律師等專門職業人員,原則上是由具資格之自然人以獨資或合夥方式提供專業服務,並 不被視為營利事業。但醫療法第 5 條第 1 項規定:「本法所稱醫療法人,包括醫療財團法 人及醫療社團法人。」故可由醫療財團法人(財團法人醫院)或醫療社團法人(社團法人 醫院)提供醫療服務;其中醫療社團法人,在章程規定下,可以按出資多寡比例分配表決 權;社員可以按其出資額,保有對法人之財產權利,並得將其持分全部或部分轉讓於第三 人(醫療§ 49 ),故其性質已經類似公司。另會計師事務所之型態,有所謂之法人會計 師事務所;加入法人會計師事務所為股東者,以具備會計師執業登記資格者為限(會計師 § 24 Ⅰ、Ⅱ),亦有別於一般專門職業人員。

()選擇商業組織之考量因素

  • 1. 法律上之限制

某些行業,法律限制其經營組織之型態,例如銀行業,限制以股份有限公司之組 織經營(銀行§ 52 Ⅰ);保險業,則限制以股份有限公司或合作社之組織經營(保險 § 136 Ⅰ)。

  • 2. 清償責任

商業,有其經營風險存在;而不同的商業組織,其所有人、合夥人或股東所承擔之責

任並不相同,故選擇商業組織時,必須考量其風險承擔責任。例如有限公司、股份有限公

司之股東或隱名合夥人,係以其出資為限,負有限責任;而無限公司之股東、兩合公司之

無限責任股東、隱名合夥之出名合夥人或一般合夥之合夥人係負無限責任。

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實用商法

  • 3. 稅捐上之考量

選擇商業組織時,除須考慮營利事業所得與個人綜合所得是合併或分離課稅外,亦須

考慮不同之組織在稅法上有不同之規定,例如合作社與附屬作業組織在稅負上,即與營利

事業不同。

  • 4. 存續時間

具有法人格之商業組織,理論上可以永久存續,不受股東死亡或破產之影響;至於 一般合夥,如合夥定有存續期間者,於所定期限屆滿時解散(民§ 692 ①),縱未定有存 續期間,因人的生命有限,縱有新的合夥人加入(民§ 691 ①),其責任主體亦已發生變 動,而與原有之合夥不同。

  • 5. 出資移轉之自由性

股份有限公司之有別於其他商業組織者,在於其全部資本細分為等比例之股份,不但 可讓廣大投資人參與公司經營,基於股份轉讓自由原則(公司§ 163 Ⅰ),也便利股東轉 讓持股;相較於合夥股份轉讓所受之限制(民§ 683 ),股份有限公司之股東較容易收回 出資。

  • 6. 設立、營運及退出成本

公司因具有法人格,且有限公司或股份有限公司之股東又僅負有限責任,為防止交易

相對人或其他利害關係人受害,故公司不但在設立(公司§ 7 )及營運(公司§ 20 21

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)時須受主管機關之監督,於解散時,尚須進行清算程序及受法院之監督(民§ 42

公司§ 79 97 322 356 ),相較於獨資或合夥商號並無法人格,且其出資人須負無限

責任而無清算程序,其運作成本較高。

三、商事法律

商業活動所適用之法律,無論是公司法、保險法、海商法或票據法等傳統意義之商事

法,或本書所選擇講述之商業登記法、公司法、證券交易法及商業會計法等法律,其制度

或性質上,具有下列特性:

()民商合一制度

民商合一制度,又稱民商統一制度。因民商法均為私法,且均在規範私人間之法律

關係,故各國有關民商法的編纂體例,大致採「民商分立」或「民商合一」兩種不同之制

度。採民商分立制度者,民商法各有總則編與各編之規定,一般人之間的民事行為適用民

法規定,而商人間或一般人與商人間的商事行為則適用商法規定,形成民法與商法各自獨

立之不同法律體系;至於採民商合一制度者,在立法體例上,只有民法而無商法,不分一

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第一編 第一章 商業概論

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般人或商人均適用同一規定。通說認為我國採民商合一制度 3 ,除民法債編已將經理人及 代辦商、居間、行紀、倉庫、運送及承攬運送等商事行為規定納入「各種之債」中,另將 公司、保險、海商及票據等重要商事規定,制定為單行法規,成為民法之特別法。

()公法性

通說認為傳統意義之商事法雖然屬於私法,但為維護社會經濟秩序及保障交易安

全,有關公司登記及各個商事單行法規中有關罰則之規定,屬於公權力之行使,國家與人

民間有權力服從關係存在,故具有公法性質。因此,本書所選擇講述之公司法及證券交易

法,雖然屬於私法而具有公法性;至於商業登記法及商業會計法,完全是在規範商業組織

之行為,故屬於公法,可稱為「商事公法」,以有別於上述之「商事私法」。

()技術性

與民、刑法偏重於人類倫理規範不同,商事法律是基於經濟之需要而產生,目的在促

進商業事務之發展,故著重於實用;因此,法條本身即具有技術性,例如公司之成立、股

東會召集程序與決議方法、董事與監察人之選任方式等,均具有強烈之技術性。

3 惟有學者認為「嚴格而言,在立法體例上我國並非沒有『商法』,只是在法律適用上並無民事行為 或商事行為的區別,而統一適用相同的法律。在制度上也不區分一般人與商人,『商人』只是社會

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稱呼而已。綜合所述,我國係基於民商統一的精神,而採『折衷的民商統一制度』。」以上參施啟

揚「民法總則」第18頁。

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第二章 商業登記

一、商業登記之意義

所謂商業登記,指依商業登記法之規定,將應登記之事項,向主管機關所為之登記 (商登§ 1 )。可分析如下:

()應辦理商業登記之事業

商業登記法第 4 條規定:「商業除第五條規定外,非經商業所在地主管機關登記,不 得成立。」即以營利為目的,而以獨資或合夥方式經營之事業(商登§ 3 ),除非屬於攤 販或家庭農、林、漁、牧業者或家庭手工業者 1 或民宿經營者或每月銷售額未達營業稅起 徵點者 2 等小規模商業(商登§ 5 ),否則應經商業所在地主管機關登記,始得成立。

()商業登記之主管機關

商業登記法第 2 條第 1 項規定:「本法所稱主管機關:在中央為經濟部;在直轄市為 直轄市政府;在縣(市)為縣(市)政府。」應須向商業所在地之主管機關登記,故通 常登記機關為直轄市政府或縣(市)政府;但直轄市政府、縣(市)政府,必要時得報經 經濟部核定,將本法部分業務委任或委辦區、鄉(鎮、市、區)公所或委託直轄市、縣 (市)之商業會辦理(商登§ 2 Ⅱ)。

二、商業登記之種類

()創設登記

1. 商業開業登記

商業登記法第 9 條第 1 項規定:「商業開業前,應將下列各款申請登記:一、名稱。 二、組織。三、所營業務。四、資本額。五、所在地。六、負責人之姓名、住、居所、身 分證明文件字號、出資種類及數額。七、合夥組織者,合夥人之姓名、住、居所、身分證 明文件字號、出資種類、數額及合夥契約副本。八、其他經中央主管機關規定之事項。」 開業登記事項及其他依商業登記法規定應登記事項,商業所在地主管機關得隨時派員抽

1

依商業登記法施行細則第2條之規定,此之家庭農、林、漁、牧業、手工業,以自任操作或雖僱用

員工而仍以自己操作為主者為限。

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2

有關小規模營業人營業稅之起徵點,依財政部951222日臺財稅字第09504553860號函釋,因銷售

貨物或勞務之區別,而有新臺幣八萬元或四萬元之不同起徵點。

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第一編 第二章 商業登記

9
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查;商業負責人及其從業人員,不得規避、妨礙或拒絕(商登§ 9 Ⅱ)。

  • 2. 商業分支機構登記

商業登記法第 14 條第 1 項規定:「商業之分支機構,其獨立設置帳簿者,應自設立之 日起十五日內,將下列各款事項,向分支機構所在地之主管機關申請登記:一、分支機構 名稱。二、分支機構所在地。三、分支機構經理人之姓名、住、居所、身分證明文件字 號。四、其他經中央主管機關規定之事項。」按商業分支機構之會計及盈虧,係於營業年 度終結後歸併總機構彙總計算,而平時使用會計帳簿者,自應辦分支機構登記;如其交易 係逐筆轉報總機構列帳,不予劃分獨立設置主要帳冊者,自毋庸辦理分支機構登記。 分支機構終止營業時,應自事實發生之日起十五日內,向分支機構所在地之主管機關 申請廢止登記(商登§ 14 Ⅱ)。所在地主管機關核准或廢止分支機構登記後,應以副本 抄送本商業所在地之直轄市政府或縣(市)政府(商登§ 14 Ⅲ)。

()變更登記

  • 1. 商業變更登記

商業登記法第 15 條第 1 項規定:「登記事項有變更時,除繼承之登記應自繼承開始後 六個月內為之外,應自事實發生之日起十五日內,申請為變更登記。」如已登記事項有變 更而未為變更之登記者,不得以其事項對抗善意第三人(商登§ 20 Ⅰ),例如負責人變 更而未辦理變更登記,原有商業負責人以商業名義所為之法律行為,善意第三人仍得主 張對商業發生效力。同條第 2 項規定:「商業之各類登記事項,其申請程序、應檢附之文 件、資料及其他應遵行事項之辦法,由中央主管機關定之。」據此,經濟部訂定「商業登 記申請辦法」,就商業登記之有關事項予以規範。

  • 2. 商業遷移登記

商業登記法第 16 條規定:「商業遷移於原登記機關之管轄區域以外時,應向遷入區 域之主管機關申請遷址之登記。」另依商業登記申請辦法第 10 條規定,辦理商業遷移登 記時,應檢具申請書及負責人之身分證明文件,如屬於合夥組織者 3 ,並應附具合夥人 之身分證明文件及合夥契約書,向遷入地登記主管機關申請;商業辦理遷移登記時,其 名稱如與遷入地已登記之商業相同時,應由遷入地主管機關通知改正後,再行辦理,以 免違反商業在同一直轄市或縣(市),不得使用與已登記之商業相同名稱之規定(商登 § 28 Ⅰ)。

  • 3. 停業登記

停業,指商業暫停營業,依商業登記法第 17 條第 1 項規定:「商業暫停營業一個月以 上者,應於停業前申請停業之登記,並於復業前申請復業之登記。但已依加值型及非加值 型營業稅法規定申報者,不在此限。」惟停業期間,最長不得超過一年;但有正當理由,

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3

有關申請書及合夥組織時應附具合夥人之身分證明文件、合夥契約書或同意書之規定,於各項登記

均有適用,不再另行敘明。

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實用商法

經商業所在地主管機關核准者,不在此限(商登§ 17 Ⅱ)。

  • 4. 歇業登記

歇業,指商業終止營業,依商業登記法第 18 條規定:「商業終止營業時,應自事實 發生之日起十五日內,申請歇業登記。」如獨資商業之負責人死亡,全體繼承人無意經營 商業,經全體合法繼承人同意終止商業,全體合法繼承人可無須申請商業繼承登記,得逕 依本條規定申請商業歇業登記 4

()其他登記事項

  • 1. 法定代理人允許經營商業之登記

按限制行為能力人為意思表示及受意思表示,應得法定代理人之允許(民§ 77 本 文);但法定代理人如允許限制行為能力人獨立營業者,限制行為能力人,關於其營業, 有行為能力(民§ 85 Ⅰ)。惟是否允許,不能沒有依據,故商業登記法第 11 條第 1 項規 定:「限制行為能力人,經法定代理人之允許,獨立營業或為合夥事業之合夥人者,申請 登記時,應附送法定代理人之同意書。」如法定代理人發覺限制行為能力人有不勝任情 形,撤銷其允許或加以限制者,應將其事由申請商業所在地主管機關登記(民§ 85 Ⅱ、 商登§ 11 Ⅱ)。

  • 2. 法定代理人代為經營商業之登記

商業登記法第 12 條規定:「法定代理人為無行為能力人或限制行為能力人經營已登 記之商業者,則法定代理人為商業負責人,應於十五日內申請登記,登記時應加具法定代 理人證明文件。」本條明定法定代理人代為經營商業時,為商業之負責人。

  • 3. 經理人任免或調動之登記

商業登記法第 13 條規定:「經理人之任免或調動,應自事實發生之日起十五日內申 請登記。」因經理人在執行職務範圍內,亦為商業負責人(商登§ 10 Ⅱ),自有辦理登 記之必要。

三、商業登記之程序與效力

()申請

  • 1. 申請人

商業登記法第 8 條第 1 項規定:「商業登記之申請,由商業負責人向商業所在地之主 管機關為之;其委託他人辦理者,應附具委託書。」所謂商業負責人,在獨資組織,為 出資人或其法定代理人,在合夥組織者,為執行業務之合夥人;但經理人在執行職務範圍 內,亦為商業負責人(商登§ 10 )。至於商業繼承之登記,應由合法繼承人全體聯名申

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4 經濟部100614日經商字第10002414990號函。

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第一編 第二章 商業登記

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請,繼承人中有未成年者,由其法定代理人代為申請;繼承開始時,繼承人之有無不明 者,由遺產管理人代為申請(商登§ 8 Ⅱ)。

2. 申請前之業務許可

商業登記法第 6 條第 1 項規定:「商業業務,依法律或法規命令,須經各該目的事業 主管機關許可者,於領得許可文件後,方得申請商業登記。」例如依當舖業法第 4 條之規 定,經營當舖業應檢附申請書,向當地主管機關申請籌設;於籌設完成後向當地主管機關 申請勘驗,經勘驗合格取得許可證後,應於六個月內辦妥商業登記或公司設立登記,故於 未取得許可證前,不得申請當舖業務之商業開業登記。如業務之許可,經目的事業主管機 關撤銷或廢止確定者,各該目的事業主管機關應通知商業所在地主管機關撤銷或廢止其商 業登記或部分登記事項(商登§ 6 Ⅱ)。

()審查

主管機關接獲申請書後,應審查其有無違反法令或不符商業登記申請辦法所定之程 式,商業登記法第 22 條規定:「商業所在地主管機關對於商業登記之申請,認有違反 法令或不合法定程式者,應自收文之日起五日內通知補正,其應行補正事項,應一次通 知之。」又審查期間不應長久拖延,故商業所在地主管機關辦理商業登記案件之期間, 自收件之日起至核准登記之日止,不得逾七日;但通知補正之期間,不計在內(商登 § 23 )。

()登記

1. 登記之內容

依商業登記法施行細則第 3 條規定,商業所在地直轄市、縣(市)主管機關應設置商 業登記簿,或以電腦處理紀錄代替,記載下列事項: (1) 商業登記法第 9 條第 1 項各款所列事項。 (2) 限制行為能力人獨立或合夥經營商業登記。 (3) 法定代理人為無行為能力人或限制行為能力人經營商業登記。 (4) 經理人登記。 (5) 其他登記事項。

2. 登記內容之更正

商業登記法第 24 條規定:「商業登記後,申請人發現其登記事項有錯誤或遺漏時, 得申請更正;必要時並應檢具證明文件。」惟得申請更正之登記事項,以文字錯誤或遺漏 者為限;其涉及登記內容者,應申請變更登記(商登辦法§19 )。

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12 實用商法 (四)效力
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實用商法
(四)效力
  • 1. 登記事項之公告與公開

商業登記法第 19 條第 1 項規定:「已登記之事項,所在地主管機關應公告之。」而依 同法第 26 條第 2 項規定:「商業之下列登記事項,其所在地主管機關應公開於資訊網站, 以供查閱:一、名稱。二、組織。三、所營業務。四、資本額。五、所在地。六、負責 人之姓名。七、合夥組織者,其合夥人之姓名。八、分支機構之名稱、所在地及經理人之 姓名。」故本項規定可便利商業本身或任何人上網查詢最新商業登記資料,以維護交易安 全;惟公告與登記不符者,以登記為準(商登§ 19 Ⅱ)。

  • 2. 登記對抗主義

商業登記法第 20 條第 1 項規定:「商業設立登記後,有應登記事項而未登記,或已登 記事項有變更而未為變更之登記者,不得以其事項對抗善意第三人。」故合夥人聲明退 夥,只須具備民法第 686 條所規定之要件,即生退夥之效力;惟合夥如已辦理登記,則合 夥人雖聲明退夥,仍須辦理變更登記,否則不得對抗善意第三人 5 ,即退夥人對變更登記 前合夥所負之債務,對善意第三人仍須負責。 另商業之分支機構依法有其應登記之事項(商登§ 14 ),如於分支機構所在地有應 登記事項而未登記,或已登記事項有變更而未為變更之登記者,有關不得以其事項對抗善 意第三人之規定,僅就該分支機構適用之(商登§ 20 Ⅱ)。

  • 3. 發給權利證書

商業登記法第 25 條規定:「商業負責人或利害關係人,得請求商業所在地主管機關 就已登記事項發給證明書。」所謂利害關係人,除合夥人外,指對商業或合夥人有債權、 債務或其他法律關係之人(商登細則§ 4 )。 又從前有所謂「營利事業統一發證」制度,依商業登記法第 21 條第 1 項規定:「商業 之登記,如依其他法律之規定,須辦理他種登記者,應實施統一發證;其辦法由行政院 定之。」同條第 2 項規定:「登記證由中央主管機關規定格式,由各地方主管機關自行印 製。」惟統一發證,係將事後經常性管理工作提前於核發登記證時由相關單位共同審核之 制度;因作業程序繁複,不但未能達到便民目的,反使商業登記制度事前徵信、事後追 懲,以保護交易安全之目的無法達成,故同條第 3 項規定:「前二項規定之施行期限,由 行政院定之。」以期完善相關配套措施,俾適應統一發證制度之廢止。而行政院核定營利 事業統一發證制度之施行期限至 2009 4 12 日止 6 ,使商業登記回歸準則主義,程序大為 簡化,凡符合法定程式與要件即准為登記。

  • 4. 查閱或抄錄登記事項

商業登記法第 26 條第 1 項規定:「商業負責人或利害關係人,得敘明理由,向商業所

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最高法院49年台上字第1840號判例。

  • 6 行政院98312日院臺經字第0980006249D號令。

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第一編 第二章 商業登記

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在地主管機關請求查閱或抄錄登記簿及其附屬文件。但顯無必要者,商業所在地主管機關 得拒絕抄閱或限制其抄閱範圍。」此係為配合商業登記事項之公示化,故明定商業所在地 主管機關應許商業負責人或利害關係人查閱或抄錄;另為便利民眾查詢,並明定應公示於 資訊網站上供民眾查閱(商登§ 26 Ⅱ)。

四、商業之名稱

()商業名稱之作用

商業名稱之作用,在於表彰其主體,於商業為各項行為時作為辨識之用,以區別自己

與其他商業之不同;並經由主管機關之登記,賦予其名稱使用權。

()商業名稱之選擇

通常商業名稱包括特取部分與表示商業名稱之文字。前者例如負責人姓名或其他名

稱;後者例如堂、記、行、號、社、店、館、舖、廠、坊、工作室或其他足以表示商業名

稱之文字,並置於名稱之末 7 。依商業登記法第 27 條前段本文規定:「商業之名稱,得以 其負責人姓名或其他名稱充之。」即有關商業名稱之選擇,原則上採自由主義,但受到下 列限制:

  • 1. 不得使用易於使人誤認為與政府機關或公益團體有關之名稱(商登§ 27 前段 但)。

  • 2. 以合夥人之姓或姓名為商業名稱者,該合夥人退夥,如仍用其姓或姓名為商業名 稱時,須得其同意(商登§ 27 後段)。

  • 3. 商業在同一直轄市或縣(市),不得使用與已登記之商業相同之名稱。但增設分 支機構於他直轄市或縣(市),附記足以表示其為分支機構之明確字樣者,不在 此限(商登§ 28 Ⅰ)。

  • 4. 商業之名稱,不得使用公司字樣(商登§ 28 Ⅱ)。

()商業名稱之登記

為避免商業與其他商業使用相同之名稱,並便利商業登記之申請,於申請商業登記 前應先申請名稱預查核准,並保留一定期間,該商業名稱於保留期間內不得為其他商業使 用,故商業登記法第 28 條第 3 項規定:「商業名稱及所營業務,於商業登記前,應先申請 核准,並保留商業名稱於一定期間內,不得為其他商業使用;其申請程序、商業名稱與所 營業務之記載方式、保留期間及其他應遵行事項之準則,由中央主管機關定之。」而依經濟

部所訂定之商業名稱及所營業務預查審核準則第3條第1項之規定,其保留期間為二個月。

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7 商業名稱及所營業務預查審核準則第9條。

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實用商法

五、商業登記之撤銷或廢止與處罰

()撤銷或廢止商業登記事項

商業有下列情事之一者,其所在地主管機關得依職權、檢察機關通知或利害關係人申

請,撤銷或廢止其商業登記或部分登記事項 8 (商登§ 29 Ⅰ):

  • 1. 登記事項有偽造、變造文書,經有罪判決確定。

  • 2. 登記後滿六個月尚未開始營業,或開始營業後自行停止營業六個月以上。惟此期 限,如有正當事由,得申請准予延展(商登§ 29 Ⅱ)。

  • 3. 遷離原址,逾六個月未申請變更登記,經商業所在地主管機關通知仍未辦理。

  • 4. 登記後經有關機關調查,發現無營業跡象,並經房屋所有權人證明無租借房屋情 事。

()勒令歇業之通知

商業之經營有違反法律或法規命令,受勒令歇業處分確定者,應由處分機關通知商業 所在地主管機關,廢止其商業登記或部分登記事項(商登§ 7 )。

()違反商業登記規定之處罰

1. 申請登記事項虛偽之處罰

商業登記法第 30 條規定:「申請登記事項有虛偽情事者,其商業負責人處新臺幣 六千元以上三萬元以下罰鍰。」所謂虛偽情事者,指依本法規定應登記之事項有虛偽情事 而言;如「虛偽情事」屬於偽造或變造文書,應依同法第 29 條第 1 項第 1 款之規定,於經 有罪裁判確定後,所在地主管機關得依職權、檢察機關通知或利害關係人申請,撤銷或廢 止其登記。至於商業登記之營業項目與實際經營之營業項目不同,尚非屬登記事項有虛偽 情事 9

2. 未經設立登記之處罰

商業除有商業登記法第 5 條所定之情形外,非經向所在地主管機關登記,不得成立 (商登§ 4 )。違反此一強行規定,未經設立登記而以商業名義經營業務或為其他法律行 為者,商業所在地主管機關應命行為人限期辦妥登記;屆期未辦妥者,處新臺幣一萬元以 上五萬元以下罰鍰,並得按次連續處罰(商登§ 31 )。

  • 8 所在地主管機關依申請所為之登記屬於行政處分,而使違法行政處分失其效力者為撤銷,使合法行 政處分失其效力者為廢止(行政程序法第117條、第118條、第122條、第123條及第125條等規定參 照);又所在地主管機關所為撤銷或廢止商業登記之行政行為,本身亦屬行政處分,行政處分之相 對人或利害關係人如有不服,得提起訴願、行政訴訟作為救濟(訴願法第18條、行政訴訟法第4

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參照)。

  • 9 經濟部1001128日經商字第10002158090號函。

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  • 3. 違反設立登記以外其他強制登記之處罰

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除商業登記法第 31 條規定之設立登記外,其他有應登記事項而不登記者,其商業負 責人處新臺幣二千元以上一萬元以下罰鍰(商登§ 32 )。

  • 4. 逾期登記之處罰

依商業登記法第 12 條至第 15 條之規定,有關法定代理人代為經營商業、經理人之任 免或調動、分支機構之設立及已登記事項之變更等,除繼承之登記應自繼承開始後六個月 內為之外,其餘均應自事實發生之日起十五日內申請登記,逾越期限者,其商業負責人處 新臺幣一千元以上五千元以下罰鍰(商登§ 33 )。

  • 5. 妨礙抽查之處罰

商業登記事項,主管機關得隨時派員抽查(商登§ 9 Ⅱ),且依商業登記法第 34 條規 定:「商業負責人或其從業人員違反第九條第二項規定,規避、妨礙或拒絕商業所在地主 管機關人員抽查者,其商業負責人處新臺幣六千元以上三萬元以下罰鍰。」惟本條雖以商 業負責人為處罰對象,但妨礙抽查之行為人包括商業之從業人員在內。

六、其他

()施行細則

商業登記法之施行細則由中央主管機關定之(商登§ 36 )。

()規費

商業所在地主管機關依法受理商業名稱及所營業務預查、登記、查閱、抄錄及各種 證明書,應收取審查費、登記費、查閱費、抄錄費及證照費;其費額,由中央主管機關定 之,但停業登記、復業登記、歇業登記,免繳登記費(商登§ 35 Ⅱ)。

新聞追蹤

經營網拍須辦登記

「宅經濟」正夯,有越來越多民眾投入網拍事業。北區國稅局指出,最近陸續接獲 打算經營網拍生意的民眾來電詢問,經營網路買賣是否須辦理營業登記,答案是看規 模。國稅局解釋,賣家經營初期,如果平均每月販賣貨物營業額低於 8 萬元,或銷售勞

務平均每月營業額低於 4 萬元,可暫時不必向國稅局辦理營業登記;但如果銷售額超過 以上標準,就須向國稅局辦理營業登記,並報繳稅款,否則一經查獲將依法補稅處罰。

使

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實用商法

的二手商品,或買來尚未使用就透過拍賣網站出售,或他人贈送之物品,自己認為不實 用而透過拍賣網站出售,並不屬於營業稅課稅之範圍,故無營業稅課徵問題;此外,如 個人非經常性在網站上拍賣物品,其因買賣商品所取得之收入,即屬所得稅法所稱之一 時貿易所得,應併入營利所得,申報繳納個人綜合所得稅。至於經常在網路上拍賣商品 之個人,不可以只申報個人一時貿易所得,依規定必須先辦理營利事業登記,才可以進 行買賣行為。另除非屬於小規模營業人或其他特殊行業(參統一發票使用辦法第 4 條規 定),否則只要有營業之事實,均應使用統一發票;所謂小規模營業人,依財政部函

釋,係指每月平均銷售額在新臺幣20萬元以下者。

又營業登記與商業登記不同,其屬於稅籍登記,依據加值型及非加值型營業稅法第

28條之規定,營業人須另向稅捐稽徵機關辦理營業登記。但依該法所授權訂定之營業登

記規則第2條第2項規定:「公司、獨資及合夥組織者之營業登記,由主管稽徵機關依據

公司或商業登記主管機關提供登記基本資料辦理,並視為已依本法第28條規定申請辦理

營業登記。」故已辦妥公司或商業登記者,無庸另行申請營業登記,但依該規則第 5

2項之規定,稅捐稽徵機關得視需要向營業人要求提示文件正本。

2011-04-06/經濟日報/記者陳乃綾「經營網拍須辦登記」報導

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實用商法/洪瑞燦著. --初版. --臺北 市:五南, 2015.06  面; 公分 ISBN 978-957-11-8138-7 (平裝) 1.商事法 2.論述分析 587 104009348 1S92 實用商法 作  者 ─

實用商法/洪瑞燦著. --初版. --臺北 市:五南, 2015.06  面; 公分 ISBN 978-957-11-8138-7 (平裝)

1.商事法 2.論述分析

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實用商法

作  者 ─ 洪瑞燦(165.6) 發 行 人 ─ 楊榮川 總 編 輯 ─ 王翠華 主  編 ─ 劉靜芬 責任編輯 ─ 張婉婷 封面設計 ─ P.Design視覺企劃 出 版 者 ─ 五南圖書出版股份有限公司 地  址:1 0 6台北市大安區和平東路二段 3 3 9號 4樓

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出版日期 2 0 1 5 年 6 月 初 版 一 刷 定  價 新 臺 幣 6 2 0 元

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