LaRevistaComposicién y armado electrénico de paginas: EDICIONES DIKE - FORO DE CUYO P. Minuzzi 315 (5501) Godoy Cruz Tel/Fax. (0261) 424-5392 Mendoza - Argentina. E-mail: ediciones@forodecuyo.com Qusada hecho o! depdsito que prev la Ley N° 11.723 Impieso en Mendoza Argentina € Ediciones Diké-Foro de Cuyo 2012 La Revista del Foro: 118- 1a ed. - Godoy Cruz- Mza. : Dike, 2012. 180 p.; 23x16 om, ISBN 978-987-621-050-8 1, Doctrina. 2. Jurisprudencia, CDD 340 Fecha de catalogacion: 26/03/2012 Ley N° 25.446 ‘Art, 29 - Quienes reproduzcan en forma facsimiar un libro 0 partes de él, sin autorizacién de su autor y de su editor, serén sancionados con multa de pesos setecientos cincuenta a diez mil. En caso de reincidencia, ia pena sera de prision de un mes a dos afos. Estas sanciones se aplicaran aun cuando la reproduccién sea reducida 0 ampiiada y siempre que el hecho no constituya un delito mas severamente penado, Las colaboraciones firmadas no expresan la opinion de ta Direccién ni de la —weeabiaitorial, y sus firmantes son responsables de las mismas. Queda rigurosamente prohibida, sin la autorizacion escrita de os tituleres del ———— sop right», bajo as sanciones establecidas en las leyes, la reproduccién total 0 parcial de esta obra por cualquier medio 0 procedimiento, comprendidos la reprografia y el tratamiento informatico, y ta distribucién de ejemplares de ella mediante alquiler 0 préstamo piibticos.PARTICIPACION CIUDADANA E INERCIA DEL ESTADO: UNA RESPUESTA DESDE EL DERECHO A LA APLICACION DE LA NORMA AMBIENTAL Dr. Martin ALLAMAND* SUMARIO: |. Introducci6n. 1. Preocupacion de la sociedad. 2. Algunas cuestiones preliminares: La norma ambiental y su aplicacion y cumplimiento. 2.1. De la norma ambiental. 2.2. De la aplicacion y cumplimiento de la normativa ambiental. 1. Con qué contamos: régimen. juridico ambiental de la provincia de Mendoza. 7, Antecedentes: memoria, identidad ylegislacién. 2. Con la sanci6n de normas no alcanza. III. Del preocupante raquitismo en la aplicacion de las normas ambientales en la actualidad, y sus efectos en detrimento del rol del Estado y de los ciudadanos. 1. El rol del Estado y de los ciudadanos. 1V. Conclusiones. V. Bibliografia. I. INTRODUCCION 4. Preocupacién de la sociedad Nos preocupa la cuestion inquietante dela aplicacion y cumplimiento de las normas ambientales, que no s6lo convoca la atencion de la doctrina especializada sino también la de nuestra sociedad y sus organizaciones. La doctrina destaca que la realidad latinoamericana ofrece claras falencias en materia de aplicacion y cumplimiento de la normativa ambiental’, avanzando con respaldo cientifico, en la voz de Néstor Cafferatta?, a la denuncia de que el mayor problema hoy del derecho ambiental, es la falta de efectividad normativa. Por esta razon, es mas que nunca necesario aunar esfuerzos con la finalidad de identificar los problemas existentes vinculados a las + Abogado. Especialista en Derecho y Economia Ambiental Universidad de! Salvador (Bs ‘As.-Argentina) — Universidad Carlos Ill de Madrid (Madrid-Espaia) -EPOCA Escuela de Posgrado Ciudad Argentina. Ager AOI A, Maria Eugenia. “La Aplicacisn y Cumplimiento de la Normativa Ambiental Aspectos relevantes en América Latina’, en obra colectivs Conflictos Socio-Ambientales y Paliticas Publicas en la provincia de Mendoza", Oikos, Mendoza, 2005, p. 384. S Vid. CAFFERATTA, Néstor A. *De la efectividad del Derecho ‘Ambiental’, La Ley 2007-E, 1308. 81Martin Allamand deficiencias que se observan en torno al tema que nos ocupa, y prod herramientas y estrategias que garanticen que las normas ambie! se “hagan cumplir’, poniendo en la picota al quién decisivo de esta acali el Estado, actor viable a través del poder gubernamental.” Este propdsito que asumimos se encolumna en torno del proble ambiental, un problema complejo, y de muy dificil, pero no imposibl solucién en realidades sociales como la mendocina. Posible, ya que estamos convencidos de que un avance significall se origina en la voluntad de aplicacion de la norma ambiental, fogonead: desde el Estado hacia la sociedad civil con caracter ejemplar. Nuestro! trabajos tedricos deben aportar un saber util a estos fines. He ahi fundamento de esta publicacién. 2. Algunas cuestiones preliminares: la norma ambiental y si aplicacion y cumplimiento 2.1. De la Norma Ambiental La norma ambiental de hoy tiene su antecedente en aquellas nacidas con el afan de proteger la vida humana, que aparecen a menudo. mezcladas con preceptos morales y religiosos*, y particularmente referidas al dominio y uso de los recursos naturales®, a los efectos tanto de proteger la integridad del hombre como a garantizar el derecho de propiedad y no sdlo el de la preservacién del habitat humano. En ellas esta la génesis de las normas que formaron el derecho constitucional, penal y civil, que fueron suficientes para regir las funciones de la vida durante mucho tiempo.® En la década del '70 se produce el viraje que sustenta el concepto actual: un avance desde la unilaterariedad de privilegiar al individuo hacia la justicia de reconocer el! propio habitat per se, y anclar en su interrelacion, que es el meollo de la nocién actual de medio ambiente. Se advierte, pues, que no hay una serie de cuestiones diferentes, independientes o antagénicas, en que cada una de ellas existe por separado, sino que, por el contrario, hay un solo problema con multiples facetas’, la limitacién de los recursos naturales para la satisfaccién de las necesidades del hombre. = DEPAOLA, Maria Eugenia. ob. cit., p. 384 * LOPEZ, Joaquin R. "Normas Ambientales’, en Estudios de Derecho Ambiental y de Aguas - Edicién Homenaje a Joaquin R. Lépez, Profesor Emérito, Edicion Homenaje, EDIUM, Mendoza, 2005, p. 218 y 219 * CAND, Guillermo J. “El derecho, las instituciones y Ios recursos naturales", en Kevista Recursos Hidricos, Bs. As., 1970, Vol. 1, n° 3, p. 41 y sgtes. citado per LOPEZ, Joaquin R. en ob. Git. nota n° 4, p. 218. ® LOPEZ, Joaquin R. ob. cit. nota n° 4, p. 218. LOPEZ, Joaquin R. ob. cit. en nota n° 4, p. 219. 82 En este contexto, la comprensién del entorno originé la elaboracion de principios cientificos y de técnicas para el manejo integrado de los diversos elementos constituyentes del ambiente humano, en tanto conjunto y universalidad y no -como antes— sdlo en funcién de cada una de sus partes componentes o de los usos de éstas.* La norma ambiental, en sentido estricto, esta orientada al entorno como un conjunto global, tomando en cuenta los ecosistemas integralmente.? No se trata de ver a la tierra como el objeto del derecho de propiedad sino ala tierra como un bien que debe ser usado en beneficio de todos y en procura de su conservacion. Ya no se trata aqui de reglar los diversos Usos singulares del agua (riego, agua potable, navegacidn), sino de ver en el agua un recurso -parte de un ciclo- que debe ser usado y conservado para lograr de ella un uso mas eficiente y de mayor beneficio. Ya no se trata de ver a la fauna como el objeto de un derecho de propiedad, ya sea como una cosa comtn, publica, privada o apropiable, sino como parte del paisaje y riqueza para toda la colectividad y para sus miembros individualmente. Las normas que tienden a estos fines son las normas ambientales."° 2.2. De la aplicacion y cumplimiento de la normativa ambiental. Podriamos definir ambas actividades, siguiendo a Maria Eugenia Di Paola, como el proceso mediante el cual la autoridad, en cualquiera de sus niveles (nacional, provincial o municipal) realiza un acto potestativo imparcial, que tiene como objetivo que los responsables de las actividades reguladas por las normas ambientales acaten las mismas. Supone una actitud “activa” por parte del estado, un hacer cumplir las normas."* Como advierte la investigadora, esta actividad tiene dos caras: una, la de la aplicacién, definida como la ejecucién de la normativa ambiental que debe ser cumplida por los individuos 0 por las personas juridicas que causan 0 pueden causar cantaminacion, retine el conjunto de esfuerzos que realiza el gobierno u otros sectores” para corregir situaciones que # Vid. CANO, Guillermo J. "Derecho, Politica, Administracién Ambientales", Depalma, Bs, As., 1978, p- 97 y 98, citado por RODRIGUEZ SALAS, Aldo. “Consideraciones sobre la vigencia de las nuevas normas ambientales”, Revista del Foro, N° 36, 1999, p. 53. * RODRIGUEZ SALAS, Aldo. ob. cit. nota n° 8, p. 54. ! LOPEZ, Joaquin R. ob. cit. en nota n’ 4, p. 220. Ver estudio en profundidad en: CANO, Guillermo J. "Derecho, Politica, Administracién Ambientales", Depalma, Bs. As., 1978. También del Inismo autor “Iniroduccién al derecho ambiental argentino", La Ley 1974, Tomo 184, " DIPAOLA, Maria Eugenia. ob. cit., p. 385 +2 Por ejemplo grupos no quhernamentales, que pueden también invalusrarse en el proceso de aplicacion de la normativa ambiental a través de denuncias, reuniones con las autoridades, y! © entablando acciones legales concretas. 83, Martin Allamand ail puedan afectar el ambiente. La otra, la del cumplimiento, implica qi quienes deben acatar la norma ambiental no sdlo actien consecuencia, sino que también alcancen los objetivos planteados la misma. Se deslindan, pues, en orden al cumplimiento, dos aspectos esenciales del hacer: la eficacia y la eficiencia. La norma puede ser cumplida por la comunidad regulada y en tal sentido sera considerada eficaz, mas debera asimismo lograr sus objetivos para poder eficiente.!* Cualquier incertidumbre que pueda generarse entre ambos conceptos, es aclarada por Joaquin Lépez, cuando parafraseando @ Ortega y Gasset", relata que el hombre y el oso eran muy amigos; @l hombre dormia y el oso velaba, de pronto, una mosca se poso en la frente del hombre; el oso, eficazmente, de un golpe, maté la mosca ....."! Por ultimo, cabe destacar que tanto el Poder Judicial como la particl- pacion ciudadana, estan llamados a desempefiar un rol determinante en cuanto a la aplicacion y cumplimiento de las normas ambientales. El primero, aplicando la legislacién vigente en la resolucién concreta de controversias. Los ciudadanos, cumpliendo con su deber de impedir la violacién de la ley o su incumplimiento, demandando su cumplimiento a las autoridades, a través de denuncias, reuniones con las autoridades respectivas, entablando acciones legales concretas, cuando la normativa asi lo habilite.’° Sin dejar de lado el papel que le corresponde en este campo a los Medios y formadores de opinién publica. I. CON QUE CONTAMOS: REGIMEN JURIDICO AMBIENTAL. DE LA PROVINCIA DE MENDOZA 1. Antecedentes: memoria, identidad y legislacién La provincia de Mendoza posee una rica legislacién en temas ambientales, cuyo desarrollo no sélo responde a nuestras tradiciones e idiosincrasia, sino también a las tendencias surgidas en otros lados del planeta, en particular dentro de Latinoamérica.” ® DI PAOLA, Maria Eugenia. ob. cit,, p. 386. ORTEGA y GASSET, José. “Una interpretacién de la historia universal’, Obras Compietas. Revista de Occidente. 1° Edicién, Madrid, 1962, T° IX, p. 228, citado por LOPEZ, Joaquin R. “Técnica Legislativa en Materia Ambiental’, en Estudios de Derecho Ambiental y de Aguas - Edicién Homenaje a Joaquin R. Lopez, Profesor Emérito, Edicién Homenaje, EDIUM, Mendoza, 2008, p. 259. ® LOPEZ, Joaquin R. ob. cit. en nota n° 14, p. 259, * Conf. DIPAGLA, Maria Eugenia. ob. cit., p. 388, 986. ¥ Conf. RODRIGUEZ SALAS, Aldo. “Informe sobre la defensa ciudadana del ambiente en la Provinela de Mendoza”, La Ley Gran Cuyo, 1998-388; SABSAY, Daniel en su prologo a la obra “Digesto Ambiental de Mendoza”; Rodriguez Salas, Aldo, director, Universidad de Congreso, Ed Dike, Mendoza, 2004 84 Dostrina La cultura mendocina es una cultura del oasis, forjada en la fecesidad imperiosa de su pueblo de “conocer” el medio para poder administrarlo, preservarlo y desarrollarlo. Los 220 mm anuales de lluvia, que precipitan en pocos meses del afio, exige una economia del recurso hidrico que se obtiene de la nieve acumulada en Ia cordillera de Los Andes." No debe sorprender, entonces, que desde el siglo pasado haya comenzado a gestarse una sostenida politica legal dirigida a la preservacion y correcta administracién de los recursos naturales, en especial del recurso hidrico. La Ley General de Aguas del afio 1884 fue la primera en su género en el pais y su vigencia actual demuestra el adelanto institucional que significé para la administracién del recurso hidrico y el desarrollo de la economia provincial.”"° A esta norma siguieron muchas mas, referidas no solo a la proteccién y gestion de ese recurso, sino también de otros recursos naturales, entre ellas, la ley 4.602 de proteccion de la fauna, las leyes 2.088, 2.376, 4.609 y modificatorias de conservacion de los recursos forestales y del arbolado publico, la ley 4.428 de pesca y proteccién de los recursos piscicolas, la ley 5.100 de proteccion del recurso aire y atmésfera.”° Estas leyes responden al modelo de proteccién sectorial de los recursos naturales, es decir, aquel que se concentraba en brindar una tutela en forma aislada a cada uno de ellos, que con el transcurso del tiempo aparecié como insuficiente para afrontar los nuevos problemas ambientales. La globalidad, complejidad y dinamismo de las cuestiones ambientales terminaron por agotar el modelo recursista y fragmentario, y los efectos de la degradacion y del deterioro ambiental comenzaron a ser cada vez mas evidentes en nuestra provincia, por cierto, triste privilegio que compartimos con el resto del planeta. 1 “Esto es Mendoza”, Direccién de Estadisticas e Investigaciones Econémicas, 1991 citado por RODRIGUEZ SALAS, Aldo, en “Informe sobre fa defensa ciudadana del ambiente en la Provincia de Mendoza", La Ley Gran Cuyo, 1998-388. 1) MAGNANI, César, "Administracign de las Aguas en la Provincia de Mendoza”, 1991, inédito, citado por RODRIGUEZ SALAS, Aldo, en “Informe sobre la defensa ciudadana del ambiente en la Provincia de Mendoza”, La Ley Gran Cuyo, 1998-388. 2 HERNANDEZ, Guillermo. “Regimen Juridico ambiental para la mineria en fa provincia de Mendoza’, en obra colectiva “Conflictos Socio-Ambientales y Politicas Publicas en ta provincia de Mendoza’, Oikos, Mendoza, 2005, p. 441 85Martin Allamand En este contexto, era imprescindible una respuesta diferente a adecuada. Arribamos asi a un nuevo paradigma que, desde la doetri revela la trascendencia de la legislacién ambiental plena, comprens!| de todos los problemas sectoriales que componen el medio ambiente, y, desde los recursos naturales, apunta a un enfoque con criterio holistiea o totalizador y de base interdependiente. Esta mirada ha sido puesta de resalto, tal como lo hemos expuesto en parrafos anteriores, por Joaquily Lopez, quien, junto a uno de los precursores del Derecho Ambiental Latinoamericano, Guillermo J. Cano*', ambos reconocidos juristas mendocinos, se constituyen en un claro exponte de la nueva postura superadora, cuyas innumerables obras cientificas y fructifera produccién intelectual acertadamente irradiaron y expandieron los efectos apropiados: al nuevo modelo ambiental. En ese orden de ideas, tempranamente, un valioso documento preparado por la Uni6n internacional para la Conservacion de la Naturaleza y de los Recursos Naturales (UICN)” indicaba la necesidad de contar con una legislacién ambiental especifica e integral, que deberia incluir el requerimiento de proceder a evaluaciones de los ecosistemas, estudios de impacto ambiental y otros mecanismos similares, la participacion de los ciudadanos en el proceso politico, asi como el suministro de informacion suficiente para que dicha participacién sea efectiva.”* En nuestra provincia, en sintonia con tales posturas, comenzaba a avizorarse un cambio, que encuentra como punto de inflexién, la interposicion de una accion de amparo” en el afio 1986 por parte de dos habitantes de la ciudad de Mendoza para la defensa de la Laguna de Llancanello®, ubicada en el departamento surefio de Malargile, distante amas de 400. Km. de la capital, en contra del Decreto del Poder Ejecutivo que levanté la veda deportiva que imperaba en la misma desde su 2 CANO, Guillermo J 154, p. 922. ® Estrategia Mundial para la Conservacién - La conservacién de recursos vivos para él logro de un desarrollo sostenido, documento de la Unidn internacional para la Conservacidn de la Naturaleza y de los Recursos Naturales ICN, con la asesoria, cooperacién y apoyo financiero del PNUMA y el Fondo Mundial de la Naturaieza, publicado en Revista Ambiente y Recursos Naturales, enero - marzo 1985 - Vol. N° 1, FARN, La Ley. ® CAFFERATTA, Néstor A. ob. cit. nola n® 2, p. 1308. + Jurisprudencia Ambiental, Ministerio de Medio Ambiente, Urbanismoy Vivienda, Programa de Difusin del Derecho Ambiental, Mendoza, 1991. * Instituida como Reserva Faunica Laguna de Llancanello departamento de Malargtie por e| Decreto-Ley 9/80, luego incorporada al sistema de Areas Naturales Protegidas a través de la Ley 6045/93, también én la lista de los 63 humedales mas importantes del mundo, y en julio de 2001, en el registro Montreaux. Texto completo de las normas consultar “Digeste Ambiental de Mendoza’: Rodriguez Salas, Aldo, director, Universidad de Congreso, Ed. Dike, Mendoza, 2004. “Introduccién al derecho ambiental argentino”, La Ley, 1974, T° 86 creacién, comprometiendo la existencia de la fauna silvestre y los recursos naturales de esa reserva natural.” Esta accion constituye un hito institucional en Mendoza que marca el fin del modelo recursista y el inicio del modelo ambiental. En efecto, la peticion judicial del amparo del derecho a la vida y al ambiente puesto en tlesgo por la autoridad, constituyé el ejercicio del compromiso social con el ambiente y el Iicido preludio de la incorporaci6n legal de Ia iniciativa popular en la defensa del ambiente en nuestro suelo.”” La respuesta en la provincia de Mendoza a los postulados internacio- nales, como a las exigencias de nuestros ciudadanos, no podia hacerse esperar mucho mas, y asi fue sancionada en el afio 1992 la Ley N° 5.9611 que establece el “Régimen Provincial sobre Preservacién y Mejoramiento del Ambiente”, claro ejemplo de norma orientada al entorno en tanto que conjunto global, que pretende protegerlo tomando en cuenta los ecosistemas, con todos sus componentes y su relacion con el hombre, Esta ley, es la mas importante norma provincial ambiental vigente, sobre la cual se basa y funda todo el andamiaje juridico ambiental de Mendoza”, siendo ademas piedra angular de todo el sistema de aplicacion y cumplimiento de la normativa ambiental, por cuanto incorporé al patrimonio legislativo provincial, las herramientas basicas para lograr la preservacién, conservacion, defensa y mejora del ambiente. Corresponde destacar que seria inadecuado e insuficiente pretender referirnos al marco legal vigente en nuestra provincia, sin integrarlo al resto del plexo normativo y axioldgico fruto de la reforma constitucional de 1994, en particular a partir de la nueva redaccion del articulo 41, pero el objetivo de este trabajo impide efectuar un analisis y detalle abarcativo de todo ello. No obstante, alertamos al lector que con esta reforma, a partir de la sancién de la denominadas normas de presupuestos minimos de proteccién ambiental", se produjo un cambio sustancial en el derecho 2 RODRIGUEZ SALAS, Aldo. ob. cit nota® 17, p. 388 = RODRIGUEZ SALAS, Aldo. ob. cit. nota n° 17, p. 388 2 Sancionada el 26/11/92, y moulificada por las leyes 649, 6686 y 6866. Textos completos ver RODRIGUEZ SALAS, Aldo, "Digesto Ambiental de Mendoza’, Rodriguez Salas, Aldo, director, Universidad de Congreso, Ed. Dike, Mendoza, 2004, p. 64. 2 HERNANDEZ, Guillermo., ob. cit., p. 441 ® Un profundo estudio cobro estas nuevas normas ambientales se encuentra an RODRIGUEZ SALAS, Aldo. “Consideraciones sobre la vigencia de las nuevas normas ambientales”, Revista del Foro, N° 36, 1999. Se entiende por presupuesto minimo, establecide en el atticulo 41 de la Constitucién Nacional, a toda norma que concede una tutela ambiental uniforme o comtin para todo el territorlo a7Martin Allamand al ambiental argentino, en tanto se modificé un rasgo esencial del legal, de un derecho cuya fuente principal era la norma provincial pas6 a un derecho federal, en la cual la Nacion puede establecer aquell normas basicas, denominadas por el art. 41, presupuestos minimos proteccién ambiental, y que las provincias pueden complementar,”* Entre estas nuevas normas ambientales, se destaca la Ley Gene! del Ambiente N° 25.675, que concreta el modelo institucional di concertacién™ (entre Provincias, Nacién, ciudad de Buenos Aires inspirado en nuestro ser federal, como condicion de operatividad de | mismas. En definitiva, la legislacién ambiental provincial requiere una renovada interpretacién a partir de estas disposiciones, en especial @ partir de los principios de politica ambiental consagrados por el Ley 25.675°, como asi también una adecuacién del marco normativo, lo que excede también el marco de nuestra exposicién. Lo cierto es que las leyes expresamente mencionadas en el presente trabajo son las que conforman la estructura basica del plexo juridico ambiental provincial a considerar en cuanto se refiere al tema que hemos abordado. Es pertinente destacar que cualquiera de las normas que integran el referido plexo normativo, en particular la ley 5.961, luego de analizadas, nacional, y tiene por objeto imponer condiciones necesarias para asegurar la proteccién ambiental, En su contenido, debe prever las condiciones necesarias para garantizar ia dinamica de los sistemas ecolégicas, mantener su capacidad de carga y, en general, asegurar la preservacién ambiental y el desarrollo sustentable. (Art. 6 Ley 25676}. Hasta el momento: Ley 25.612 “Gestion integral de residuos industriales y de actividades de servicios", Sancionada: 3 de julio de 2002, romulgada parcialmente: 25 de julio de 2002, Publicada: 29 de julio de 2002; Ley 25.670 “Presupuestos minimos para la gestion y eliminacién de los PCBs”, Sancionada: 23 de octubre de 2002, Promulgada:18 de noviembre de 2002, Publicada: 19 de noviembre de 2002; Ley 25.675 “Ley general de! ambiente’, Sancionada: 6 de noviembre de 2002, Promulgada parcialmente: 27 de noviembre de 2002, Publicada: 28 de noviembre de 2002; Ley 25.688 "Régimen de gestion ambiental de aguas”, Sancionada: 26 de noviembre 2002, Promulgada: 30 de diciembre 2002, Publicada: 3 de enero 2003; Ley 25.831 “Régimen de libre acceso a la informacién publica ambiental", Sancionada: 26 de noviembre de 2003, Promulgada: 6 de enero de 2004, Publicada: 7 de enero de 2004; Ley 25. 916 "Régimen de gestion de residuos domiciliarios’, Sancionada: 4 de agosto del 2004, Promulgada parcialmente: 3 de septiembre de 2004, Publicada: 7 de septiembre de 2004. Textos completos ver Rodriguez Salas, Aldo, “Digesto Ambiental de Mendoza’, ob. cit., p. 29 a 63 y separata. * RODRIGUEZ SALAS, Aldo. “El principio precautorio y los contlictos ambientales en et derecho ambiental mendocino”, en obra colectiva “Conflictos Socio-Ambientales y Politicas PUblicas en la provincia de Mendoza’, Oikos, Mendoza, 2005, p. 60 y 61 ““Textos completos ver RODRIGUEZ SALAS, Aldo, ‘Digesto Ambiental de Mendoza’, ob. cit, p. 45. * Estudio en profundidad en RODRIGUEZ SALAS, Aldo, “ Normativa Ambiental - El Sistema Federal Ambiental" “ RODRIGUEZ SALAS, Aldo. ob. cit. nota n° 32, p. 60 y 61 igencia y Operatividad de ta 88 jeden ser calificadas como “buenas”, o por lo menos reconocer que ‘ontienen las herramientas basicas indispensables para lograr la preservacion, conservacién y mejora del ambiente, por lo tanto, lo importante es que se apliquen, que haya una conciencia de la necesidad de su efectiva vigencia para lograr el fin propuesto, que haya una administracion eficiente que las haga cumplir.** En forma coincidente con este criterio, Guillermo Cano indicaba que la legislaci6n ambiental debia crear conciencia ambiental en los organismos publicos, para recordar que, como Pinocho, éstos nacen sin conciencia, pero la ley puede imprimirselas”. Alasancidn de la ley 5.961, siguio un proceso de concientizacion de nuestros entes publicos, en este sentido, uno de los puntos culmines seria la publicacién y difusion del primer y Unico Informe Ambiental en el afio 1998%. Pero el tiempo fue borrando aquella primera respuesta, en algunos casos hasta la inconciencia. El deterioro del entorno, la crisis del sistema de areas naturales protegidas, la crisis del sistema de recolecci6n de residuos sdlidos urbanos y peligrosos, la contaminacién del agua con la consiguiente disminucion en su calidad y cantidad, el uso irracional de los recursos naturales, la salinizacion de nuestros suelos, el mal estado del arbolado pliblico, los ruidos en la ciudad; Jos numerosos conflictos ambientales llevados en los ultimos afios ante la justicia en nuestra provincia, asi como las innumerables denuncias ambientales recibidas por las organizaciones sociales no gubernamentales ambientalistas, prueban la caida en tal irreflexivo estado. De manera tal que atin contando en nuestra provincia con un exhaustivo régimen juridico ambiental, la proteccion del medio ambiente no ha estado ni esta asegurada. Necesitamos algo mas que un aluvion. legislativo. in Ra f Legisiativa para Controlar la %® LOPEZ, Joaquin R.: “Un Esquema de Politica y Técnica %e Contamingsion del Agua’, en Estudios de Derecho Ambiental y de Aguas - Edicion Homenaje @ Joacuin R. Lopez, Profesor Emerit, Ecicién Homenaje, EDIUM, Mendoza, 2009, p.263.. 7 CANO, Guillermo J., “Introduccion al derecho ambiental argentino”, La Ley, i ten ee nf Informe Anual de a Defensoria del Ambiente: 2008, oorainado por Sosa Eduardo 4° Edicion Oikos red ambiental, Inca Editorial, Mendoza, 2007, p. 30. Advan, | precisiones sobre los conflctos ambientales y la realidad ambiental de Mendoza en lof Gitimos 10 afies ver: SOSA, Eduardo. "Los conflictos ambientaies en la provincia de Men Marco Conceptual” en obra colectiva “Conflictos Socio-Ambientales y Politicas Publicas ae provincia de Mendoza’, Oikos, Mendoza, 2005, p. 204 y ss. Informe Anual de la Defensoria dal ‘Ambiente. 2006, coordinado por Sosa Eduardo Adrian, 1® Edicién Oikos red ambiental, In Editorial, Mendoza, 2007, 89Martin Allamand Es que la provincia de Mendoza no pudo escapar al Im imperante en toda Latinoamérica® de legislar de manera furibunda la regulacion y proteccion del ambiente, con la falsa persuasién de con ello los problemas ambientales cesarian. Pareciera que es uno de los grandes mitos de esta época, ul verdadera mania legisiativa, cuya base es la erronea creencia de que |i leyes son un nuevo balsamo curalotodo“’ olvidando que lo que solucia| los problemas no son las normas sino las conductas y politic desarrolladas, no sdlo descriptas en las normas.‘? 2. Con la sancién de normas no alcanza Con toda claridad expone el profesor Joaquin Lopez“, que las le: no son una especie de conjuro magico, que no basta la existencia di una ley para que el problema se solucione. Citando a Bidart Campo! subraya que el hecho de que un gobernante disponga que los enfermoy se curen no significa que recuperen la salud. A la salud no la dispensal las normas juridicas. Los entes logicos no dispensan nada conceptualizan o describen. De las normas a la realidad hay una distancia semejante a la que existe entre el remedio en la estanterfa de la farmacia y el remedio aplicado al cuerpo enfermo. El ejemplo y la comparacion son valiosos y pertinentes. En efecto, en materia de recursos naturales, se observa la diferencia entre la norma vigente y la norma eficaz, entre la mera existencia del precepto y su aplicacién eficiente.“* De lo expuesto, resulta, tal como lo adelantaramos, que se necesita de algo mas que un extenso magma legal para lograr una adecuada tutela ambiental. En primer lugar, hace falta que el que ejerce el poder se comprometa y se proponga seriamente*® lograr el paso de la mera “DI PAOLA, Marla Eugenia. ob. cit., p. 385. * LOPEZ, Joaquin R. ob. cit. nota n°4, p. 248. 42 BIDART CAMPOS, German J. “La realidad, las normas y las formas juridicas", La Ley 1990-E, p. 681, citado por PINTO, MAURICIO en “Eficacia del Régimen de Aguas Subterraneas, a 30 afios de su vigencia" La Ley Gran Cuyo 2004 (noviembre), 847 * LOPEZ, Joaquin R. ob. c n nota n° 44, p. 261 “ MOSSET ITURRASPE, Jorge. “Introduccién ai dafio ambiental”, en Revista Voces Juridicas, T2-1996, Ed. Forum, Mendoza, p. 24., citado por PINTO, MAURICIO en “Eficacia del Régimen de Aguas Subterraneas, a 30 aitos de su vigencia” La Ley Gran Cuyo 2004 (noviembre), 047, * Idea y términos expuestos por LOPEZ, Joaquin R., en "Un Esquema de Politica y Técnica Legisiativa para Controlar la Contaminacién del Agua’, en Estudios de Derecho Ambiental y de Aguas - Edicion Homenaje a Joaquin R. Lépez, Profesor Emérito, Edicion Homenaje, EDIUM, Mendoza, 2005, p. 283 90 encla formal de la norma hacia la vigencia real, en otros palabras, que gutoridad estatal —provincial o municipal— encargada de su aplicacion, plique. ON DE Ill, DEL PREOCUPANTE RAQUITISMO EN LAAPLICACIO! LAS NORMAS AMBIENTALES EN LAACTUALIDAD, Y SUS EFECTOS EN DETRIMENTO DEL ROL DEL ESTADO Y DE LOS CIUDADANOS Es oportuno recordar, en el proceso que conlleva la aplicacion y cumplimiento de las normas ambientales, la relacion entre vigencia, eficiencia y eficacia legal.“ La vigencia formal de la ley, es una cuestion vinculada al sistema, ‘en nuestro caso, la vigencia de una ley depende de su publicacion oficial, tige desde el dia que lo determine sus preceptos, y a falta de esta determinacion, después de ocho dias a contar desde su publicaci6n. La eficacia es el grado de cumplimiento de la norma por sus destinatarios obligados, que conlleva el paso de la vigencia formal de las normas hacia la vigencia real. La eficiencia es la capacidad de la norma para resolver el problema que se pretende solucionar. Ramon Ojeda Mestre”, en forma elocuente y grafica tiene dicho que el derecho ambiental ha sido, sobre todo en paises no desarrollados, un derecho que padece de raquitismo de eficiencia. En nuestra doctrina, coincide con esta linea de pensamiento Joaquin Lopez, quien sefiala que en hispanoamérica los avances formales - puramente normativos-, son importantes, pero los avances reales son pocos. La falta de vigencia real de las normas ha hecho pasar a un segundo plano la eficiencia, contentandonos con la eficacia. Y no falta quienes advierten algo de mayor gravedad, detectando que nos contentamos, incluso, con lamera vigencia formal, independiente- in Re" i ia Ambiental’, en Estudios de “6 Vid. LOPEZ, Joaquin R. “Técnica Legistativa en Materia Amt en Es Derecho Ambiental y de Aguas Edicion Homenaje a Joaquin R. Lopez, Profesor Emérito, ede Homenaje, EDIUM, Mendoza, 2005, p. 259, quién se vale de la distincion efectuada por Bnet BALLESTEROS, Rail ‘Derecho Ambiental en América Latina’, Mimeo, Documento preseniade eh e| Seminario sobre Medio Ambiente y Ordenamiento Juridico epee) en bia Wenealeld) a roimarza de 1992 bajo la organizacién del Gobierno de Venezuela y el Centro Interna GeFormacién de ‘Ciencias Ambientales, ps. 21 y 88, recordando @ KELSEN, Hans, “La Teoria Pure ho”, Bs. As. 1961, p. 25, 36, 52, 53 y 147 = oe. OJEDA MESTRE, Ramén: "El Derecho Ambiental del Siglo XXxI", en File: ire documentos! Ojedamestre.htm, p. 8, citado CAFFERATTA, Néstor A. ob. cit. nota n° 2, p. . ofMartin Allamand mente de que sea eficaz 0 eficiente, con un marcado efecto contrapro cente*®, < A nuestro juicio, estamos hoy presenciando los denunciad efectos contraproducentes, por cuanto se advierte una suerte de desgano, en algunos casos hasta una pardlisis —propia del raquitismo—en la génes! de la actividad, es decir en la “aplicacién” misma de las normas. Efectivamente, esta enfermedad ha ido causando una crecient relajacion del Estado (provincial y municipal) en su rol de ejecutor primari de la extensa e intrincada trama legal que conforman las normal ambientales. En concreto, no se disparan por la autoridad correspondien» te los procedimientos necesarios para una correcta aplicacion de lag normas, lo que por cierto no puede tener otro resultado que la ineficacla e ineficiencia de estas Ultimas. En este sentido, el debilitamiento se expande hacia la comunidad regulada, ya que es muy dificil que la misma pueda ser incentivada a cumplir, sino existe un sistema solido de aplicacién y cumplimiento de la normativa ambiental, en el cual la autoridad de aplicaci6n ejerza su poder de policia en forma adecuada.** Corresponde al Estado a través de su burocracia administrativa, en forma primigenia aplicar y hacer cumplir las normas ambientales. Es logico que la autoridad administrativa posea un rol preeminente en la aplicacion de la normativa ambiental, dado que la misma es, en su gran mayoria, de caracter administrativo. La funcion de la administracion en los distintos niveles de gobierno es fundamental en cuanto a la implementacion de la normativa ambiental a través de otorgamiento de licencias o permisos, muchas veces dependientes de requisitos establecidos en la misma legislacion y/o cumplimiento del procedimiento de Evaluacion de Impacto Ambiental.” En esta misma linea, Rodriguez Salas®*’, concuerda en que la normativa ambiental es eminentemente administrativa, y por tanto el conflicto ambiental se desenvuelve inicialmente en esa orbita. Acto “® PINTO, Mauricio. “Eficacia del Regimen de Aguas Subterréneas, a 30 afios de su vigencia’, La Ley Gran Cuyo 2004 (noviembre), p. 847 DIPAOLA, Maria Eugenia. ob. cit., p. 385. 5® DI PAOLA, Marla Eugenia. ob. cit., p. 385, RODRIGUEZ SALAS, Aldo, ob. cil. nota n® 32, p. 68. __ “Al que define: con diversos rotulos y actores siempre alude al problema entre desarrollo econémico y preservacion del ambiente, en et conflicto ambiental alguien se opone a otro porque considera que en forma actual o potencial, puede alterar o degradar un ecosistema o perjudicar su calidad de vida, en RODRIGUEZ SALAS, Aldo. ob. cit. nota n° 32, p. 67, 92 ‘seguido, aclara, la audiencia ptiblica en el procedimiento de evaluacion impacto ambiental es una instancia administrativa establecida por la y 5.961 para captar y abordar la diversidad de intereses encontrados. Proceso que, a veces, por impericia en la aplicacin de la normativa specifica o por diversas circunstancias relacionadas con la gestion ambiental, puede evolucionar de tal forma que la orbita administrativa resulte incapaz de armonizar o contener los intereses en juego, ingresando eomo consecuencia el conflicto, a partir del ejercicio de las respectivas garantias, a la orbita jurisdiccional. Entonces, seran los jueces los respon- sables de resolver el mismo. Pero en los dias que corren, la fragilidad de la actividad implementa- dora se advierte mas que en la impericia de la autoridad estatal de aplicacién, en la ausencia de actitud, de voluntad, de deseos de ejecutar los actos o los procesos que a través de un conjunto variado de mecanismos, lleven a los individuos al cumplimiento de las exigencias establecidas por el ordenamiento juridico®, en forma sencilla. Ello se traduce, por ejemplo, en la apatia de aplicar correctamente el procedi- miento de evaluacion de impacto ambiental. Postura a veces motivada por la falta de superacion de la falsa dicotomia entre proteccién del entorno y desarrollo, por no comprender nuestros gobernantes que los instrumentos contemplados en las leyes ambientales, como la planificacion, la evaluacion de impacto ambiental, la participacion, informacion, la educacion ambiental, nos son obstaculos. al progreso econémico, condensados en la nocién de desarrollo sustentable. Es preciso evitar que los intereses econdmicos atenten contra el cuidado de la naturaleza®. Y que los fanatismos atenten contra el desarrollo econdmico al servicio del bien comun. © Concepto de implementacién segiin Antonio Herman V. Benjamin, en obra colectiva “Directo Agua e Vida", Volumen 1, pag. 355, “O Estado teatral e a implementagao do Direito Ambiental’, de los trabajos presentados en el 7° Congreso Internacional de Direito Ambiental, ‘San Pablo 2 al 6 de junio de 2003, impresa Oficial, p. 352, citado por CAFFERATTA, Néstor A. ob. cit. en nota n° 2. 5* Resultado en este sentido muy precisas las palabras de Kofi Annan: “espero que las compaiifas comprendan que el mundo no les esta pidiendo que hagan algo diferente en sus operaciones normales, sino, mas bien, que hagan sus operaciones normales en forma diferente. La eleccion no es entre desarrailn o medio ambiente ... El desarrollo que no maneja concientemente ‘ef medio ambiente no sobreviviré.” ANNAN, Kofi A. “Pobreza y contaminacién”, en diario La Nacién, htip/www.lanacion.com.ar, edicién del 04 de septiembre de 2002, citado por DROMI, Roberto. “Justicia Ecolégica’, en obra colectiva “Cuadernos de Epoca - Reparacién Ambiental’, Editorial Ciudad Argentina, Bs. As. ~ Madrid, 2002, p. 15. 93Martin Allamand 1. El rol del Estado y de los ciudadanos La falta de voluntad politica continuada en el tiempo de aplic: normas ambientales como es debido y por quién corresponde, se advil en nuestra provincia, por cierto entre otros muchos motivos, a través papel protagénico que estan cumpliendo nuestros jueces, cuando orig) riamente su rol ha de ser secundario. En los Ultimos afios nos encontramos con que el Poder Judicl en materia ambiental, no esta actuando en la resolucién de un concreto, de una controversia ambiental entre partes que no han podi armonizar sus intereses en la esfera administrativa, tal el papel que corresponde protagonizar, sino que esta actuando directamente col “el” organo de aplicacion de la norma ambiental. Los estrados judiciales han dejado de ser la ultima ratio. Por contrario, se acude a nuestros magistrados, solicitando su auxilio, pal que a través de sus sentencias acompajiadas de la fuerza coactiva q les es propia, se obligue a la autoridad de aplicacion, a que cumpla ¢ los procedimientos de evaluacion de impacto ambiental, a que revi estos procedimientos, a que informe y escuche a las ciudadanos, §| revean proyectos cuestionados por la sociedad, se paralicen obras y/\ actividades con efectos contaminantes escasamente analizados, § realicen estudios cientificos, tecnicos que permitan establecer el grad de afectacidn de los ecosistemas, tanto por obras publicas como privadas, en fin a que “aplique la ley” para que los interesados “la cumplan’ respetandose recién alli -y sdlo ante el reclamo planteado en sede judicial. el derecho que todos los habitantes tenemos de gozar de un ambiente sano, equilibrado y apto para el desarrollo humano y para que la: actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones futuras. En sintesis, se ha judicializado la gestion y administracion ambien tal. En esta linea de pensamiento, estamos presenciado aquello que ha denunciado la doctrina®*, con respecto a los derechos fundamentales de ultima generacion®®, en cuanto a que los mismos deben ser defendidos, Conf. DROMI, Roberto. “Justicia Ecolégica’, en obra colectiva “Cuadernos de Epoca « Reparacién Ambiental”, Editorial Ciudad Argentina, Bs. As. ~ Madi, 2002 ® Siguiendo una clasificacién de las Naciones Unidas, que distingue en generaciones de derechos humanos:1 - Primera generacién, dentro de los cuales considera los derechos civiles y politicos, nacidos a la juz de la Revolucién Francesa, la Declaracion Universal de los Derechos del Hombre y del Ciudadano 1789 y de los Codigas decimondnicos; 2.- Segunda generaci6n, en 94 Doetrina ariamente, contra la resistencia a protegerlos que muestran los janismos responsables. La justicia, es el actor mas reciente de todos en el campo mendoci- fo de la gobernabilidad en lo ambiental, y si bien las sentencias en temas ‘ambientales tienen varios antecedentes en el pais, en nuestra provincia ha existido una inusual actividad, en particular si lo vinculamos con la fiqueza legislativa que posee la provincia y con la existencia de conflictos de proporciones. Con la reforma de la constitucional de 1994, y elimpulso la creacion de un cuerpo normative ambiental provincial integrado a partir de 1992, los ciudadanos y sus instituciones tanto publicas como privadas— poseen un conjunto de derechos e institutos que comienzan a ser ejercidos por algunos grupos, entre ellos las organizaciones sociales de nueva generacion, tales como las organizaciones ambientalistas y de consumidores.*” En este sentido, con precisién destaca Berizonce™ que son conoci- dos los avances que se han producido a través de la experiencia judicial ‘| impulso de tan notorio cuan promisorio activismo de los particulares y principalmente de las numerosas asociaciones defensoras de los derechos de consumidores del medio y del ambiente, en sus diversas famificaciones. No podemos dejar de recordar en este punto que la intervencion, tanto del Poder Judicial como de la participacion social, estan contempla- das dentro de la problematica de la aplicacion de la ley ambiental, hemos dicho antes que no son ajenos a dicha actividad, y por tanto ponderamos su actuacion, cuya categoria encuadra los derechos econdmicos y sociales, con antecedentes en la Gonstitucién mexicana de 1917, Constitucién de alemana de Weimar 1919, fortalecides por 6! movimiente del Constitucienatismo Social de los afios 40’; 3.- Tercera generacién, basados en la paz, la solidaridad, ta cooperacién, la preservacién del medio ambiente, y el desarrollo. Por lo ‘expuesto, el derecho ambiental se inscribe dentro de los llamados derechos de tercera generacion Pero a su vez, en nuestra doctrina se postula que encierran derechos de cuarta generacién, por u cardoter intergeneracional, lo que conileva un deber exigible: de conservacién o preservacion de los recursos naturales, segtin la regia del articulo 504 del Cddigo Civil, estipulacién a favor de un tercero, constituida por un grupo iguaimente protegido: las generaciones futuras. Todo ‘expuesto por CAFFERATTA, Néstor A. “Principios de derecho ambiental’, inédito ® SOSA, Eduardo, *, Crisis de gobernabilidad en la gestion ambiental?: Jos desafios de la Institucionalidad publica ambiental para los proximos anos", en obra colectiva "Conflictos Socio- ‘Ambientales y Politicas Publicas en la provincia de Mendoza”, Olkos, Mendoza, 2008, p. 363. © BERIZONCE, Roberto, ‘Procesos colectivos y acciones de clase: problemas que suscita la legitimacion y el aleance de ia cosa jitzgada”, Libro de Ponencias Generales y Trabalos Seleocionados, XXIII Congreso Nacional de Derecho Procesal, Mendoza, 2006, p. 7, citado por MORELLO, AUGUSTO M. y SBDAR, CLAUDIA B, en “Teoria y realidad de la tutela juridica del ambiente” La Ley 2007-F, 821. ®° Conf. DI PAOLA, Maria Eugenia. ob. cit., p. 385, 386. 95Martin Allamand Sin perjuicio de ello, insistimos en que el palacio de justicia no ambito donde debe encontrar ejecucién uno de los principios moti de toda politica ambiental, la prevencidn del dato", sino que debiera la ultima ratio, cuando no se ha podio lograr la proteccién en el amb! administrativo a través de la participacion y discusién conjunta del confli entre el estado y la sociedad en su conjunto. Es que en dicho ambito judicial, la tutela preventiva, objetivo prinal en la materia ambiental", muchas veces no puede ya lograrse, siende que en infinidad de casos, se recurre a la justicia para que ordene cese de actividades que ya estan agrediendo el ambiente, motivo por cual la funcion de evitacion es el objetivo prioritario y esencial. No podemos dejar de mencionar, ademas, que el ambiente de algtif) modo perjudicado no admite siempre una completa reparacion, por ello lo primero y lo mas idéneo es la prevencion del dafio al medio ambiente para evitar su consumacion®. ® Hace tiempo que nuestra doctrina ha destacado que el énfasis preventive constitu uno de los caracteres por rasgos peculiares del derecho ambiental. Entre otros “BESALU PARKINSON, Aurora V. 8, “Responsabilidad por dafio ambiental’, p, 22, Hammurabi, 200! PASTORINO, Leonardo F., “El dafio al ambiente’, p. 96, Lexis Nexis, 2005.- BIBILONI, Héctor J.. "Bl proceso ambiental”, p. 43, Lexis Nexis, 2005.- CAFFERATTA, Néstor A., “El principio de prevenclon en el derecho ambiental”, p. 8, Revista de Derecho Ambiental Lexis Nexis N° 0, Noviembre 2004. ESAIN, José "Derecho Ambiental: el principio de prevencién en la nueva ley General del Ambiente 25675", JA, 2004-IllI-44.~ PARELLADA, Carlos A. *Los principios de responsabilidad civil por dario ambiental en Argentina”, p, 243, en Responsabilidad por Dafios al Medio Ambiente, Universidad de Externado de Colombia, 2000.- BUSTAMANTE ALSINA, Jorge "Derecho ambiental: Fundamentacién y normativa’, p. 48, Abeledo Perrot 1995.- MARTIN MATEO, Ramén “Tratado dé Derecho Ambiental” p. 92, 1991.~ Un vision administrativista ofrece, BOTASSI, Carlos “Derecho Administrativo Ambiental, p. 92 Editorial Platense, 1997.- BENJAMIN, Antonio H. "Derechos de la Naturaleza’, p. 46, capitulo IX en obra colectiva, “Obligaciones y contratos en Jos albores del Siglo XXI", homenaje al profesor doctor Roberto M. LOPEZ CABANA, Abeledo- Perrot, 2001,« Desde {a Optica procesal, MORELLO, Augusto M. “La tuteta de los intereses difusos en él derecho argentino”, p. 59, “Un matiz fuerlemente definitorio: lo preventivo’, cap. IV, Editora Platense, 1999.- JORDANO FRAGA, Jesiis: “La responsabilidad de la administracién con ocasion de los dafios al medio ambiente’, Revista de Derecho Urbanistico, N° 19, p. 19, julio- agosto 1990.- LEOPOLDO E SILVA JUNIOR, Aicides: “El Estudio del impacto Ambiental como instrumento de prevencisn del dafio al medio ambiente”, p. 33, en "Direito Ambiental em evolucao” /3, bajo la coordinacién de PASSOS DE FREITAS, Viadimir, Editorial Jurud, 2002.- KISS, Alexandre: “Los principios generales del derecho del medio ambiente’, p. 73, Valladolid, 1975.- MIRRA, Alvaro Luis V: “Accién Civil Publica y Reparacién del Dafto al Medio Ambiente’, p, 127, Editorial Juarez de Oliveira, 2002.En igual sentido se ha expedido la doctrina judicial diciendo “Asignamos a la prevencidn en este terreno una importanoia superior a la que tiene otorgada en otros ambitos, ya que la agresién al medio ambiente se manifiesta en hechos que provocan, por su mera consumacién, un deterioro cierto”in re “Almada, Hugo v. Copetro S.A. y otros" SCJBA, Acuerdo 2078 del 19-65-98, L.L. 1999-C-1129; idem. “Anoore S.A y olros v. Municipalidad de Dalreaux", SCJBA, 19-2-2002, bajo anotacién de ESAIN, José: "El Derecho Agrario Ambiental y la cuestion de los feed lots". publicade en JA, 2002- IV, fasciculo n. 6." ® MORELLO, AUGUSTO M. y SBDAR, CLAUDIA B. ob. cit. en nota n? §8, p. 821 ® MORELLO, AUGUSTO y M. SBDAR, CLAUDIA. ob. cit. en nota n° 58, p. 821 El protagonista principal en la tutela de la naturaleza, debiera ser el estado provincial y municipal a través de sus distintas reparticiones (Ministerios, Secretarias, Subsecretarias, Direcciones, etc.) valiéndose para ello de los instrumentos preventivos clasicos y modernos previstos ‘en nuestras normas ambientales al servicio de la preservacion del entorno, tales como la planificacion, organizacion territorial, la evaluacion de impacto ambiental®, obviamente aplicados unos y puestos en marcha otros, segtin el mandato legal, sin cortapisas, ni “atajos” a los procedimien- tos, so pretexto de acelerar los tramites, en aras de dar a la sociedad, obras, empleos, desarrollo, en fin, admitir la ejecucion de proyectos ylo actividades que generarian un supuesto gran bienestar econémico sin evaluar correctamente y detenidamente si estamos empefiando el patrimonio ambiental de las generaciones presentes y futuras. Por el contrario, la realidad nos demuestra que el papel protagénico lo esta desempefiado el poder judicial, por cierto ante las demandas de la sociedad. Tal actitud torna cierta la admonicion de Daniel Sabsay™, en cuanto sostuvo que en Jos tiempos que corren, la experiencia de estos afios, a través de la jurisprudencia habida en la materia, nos sefiala la importancia que tiene el sistema judicial como instancia de aplicaci6n de la normativa ambiental. Los numerosos casos ambientales llevados en los Ultimos afios ante la justicia en nuestra provincia, hablan a las claras de la falta de voluntad cierta de nuestras autoridades de aplicar la ley. En este sentido, tan sdlo resulta relevante recordar, que dos de nuestras mas emblematicas areas naturales protegidas, ostentan el privilegio de contar con cuatro de los casos mas importantes en la provincia respecto de la defensa judicial del ambiente, para advertir el papel clave que el Poder Judicial desarrolla en la actualidad enla aplicacion y el cumplimiento de la normativa ambiental: nos referimos a la Reserva Laguna Llancanelo y al Parque Provincial Aconcagua®. "3 Conf. DROMI, Roberto, ob. cit., p.18, 7 © SABSAY, Daniel, “Constitucién y Ambiente en el marco del desarrollo Sustentable” en “simposio de Jueces y Fiscales...” citado, ps. 42/43" con cita a los precedentes resefiados en la obra “El ambiente en ia justicia - Seis casos patrocinados por el Programa Control Ciudadano del medio Ambiente - (FARN, 2001), citado por JIMENEZ, Eduardo Pablo, “Cuando la aplicacion ofectiva dal Derecho Ambiental se traza en aras dal logra del desarmiln sostenible.”, La Ley 2005-C, p. 59. . © E] Parque Provincial Aconcagua fue creado por Decreto-Ley N° 4,807/83 como “Parque Provincial - Zona de Reserva Total de Preservacion de Fauna, Flora y Material Arqueolégico, siendo por tanto un Area Natural Protegida” con una extensién de aproximadamente 71.000 97Martin Allamand No es nuestra intencién efectuar un andlisis de los casos", demostrar con ellos la fragilidad del sistema de aplicacion y cumplimi de la normativa ambiental en la provincia, fundamentalmente por la pl autoridad de aplicacién de dicha legislacién. Para ello, nada mas ejemplificador que las palabras del prof Mathus Escorihuela®, cuando al comentar el fallo de primer instan recaido en el caso referido a la proteccién de Laguna LLancanelo cont la explotacién hidrocarburifera, sefiala que desde 1999 a la fecha, se perdido el tiempo en vericuetos burocraticos y administratly: inconducentes, forzando interpretaciones ilegales de la ley, ignorando vigencia de normas de procedimiento administrativo, y se ha omill cumplir con obligaciones que la ley impone a funcionarios del Gobierno ala Fiscalia de Estado. Lo cual permite advertir a simple vista, una vez mas, la falta apego y vocacion por parte de las propias autoridades publicas a di correcta aplicacién a las normas ambientales. IV. CONCLUSIONES De lo expuesto en el desarrollo de este trabajo, se advierte que ni ha logrado nuestra administracién publica evitar caer en el censurabl “estado teatral - ley simbolica”, que es aquél que, al regular la proteccidn del medio ambiente, mantiene una situacién vacua entre la ley y | implementaci6n. La teatralidad estatal es una marca de esa separacion entre la ley y su implementacion, entre la norma escrita y la norma practicada. El resultado es un orden publico ambiental incompleto®, lag hectéreas. Se encuentra ubicado en el Departamento de Las Heras de la Provincia de Mendozi una distancia aproximada de 190 km. al Oeste de de la Ciudad de Mendoza. Su valor emblematico, esta dado por el Cerro Aconcagua de una altura de 6.959 metros sobre el nivel det mar, sienda la maxima altura de todo e! Continent Americano, y por tanto foco de atraccion de una gran atluencia de turistas. Luego incorporado al sistema de Areas Naturales Protegidas a través dé la Ley 6045/93. Texto completo de las normas consular ‘Digest Ambiental de Mendoza"; Rodriguez Salas, Aldo, director, Universidad de Congreso, Ed. Dike, Mendoza, 2004 “Tratamiento en profundidad: Llancanelo |: ver ob. cit. nota n° 24, Liancanelo Il: ver wwww.olkosredambiental.org.rillanca.fim; Aconcagua | y Il: informe Anual de la Defensoria del Ambiente: 2006, coordinado por Sosa Eduardo Adrién, 1° Edicién Oikos red ambiental, Inca Editorial, Mendoza, 2007, ademas www.cikosredambiental.org.ar. ® MATHUS ESCORIHUELA, Miguel. “Tutela judicial del ambiente”; nota a fallo publicado en Revista La Ley Gran Cuyo - Voces Juridicas; afio 0, N° 5, octubre de 2003, p. 631 y 632. © BENJAMIN, Antonio Herman V, en obra colectiva “Directo Agua e Vida’, Volumen 1, pag 385, *O Estado teatrai e a implementacdo do Direito Ambiental’, de los trabajos presentados en el 7° Congresso Internacional de Direito Ambiental, San Pablo 2 al 6 de junio de 2003, Impresa Oficial, p. 352, citado por CAFFERATTA, Néstor A. ob. cit. en nota n° 2 98 palabras del profesor Mathus Escorihuela® al comentar el caso ‘Llancanelo, dan fuerza de conviccion a tales expresiones doctrinarias. Como respuesta al cuestionamiento planteado al iniciar el trabajo, roferido al conocimiento general de la existencia de leyes ambientales, y la incapacidad de saber como lograr que esas leyes se cumplan, nos atrevemos a esbozar como rapida solucién, que primero que nada deben aplicarse, luego si podriamos preocuparnos por la eficacia y efectividad de las mismas. Coincidimos entonces con Di Paola, en cuanto se refiere a que la actual fragilidad en la aplicacién y cumplimiento de las normas ambientales por el estado, responde en muchos casos a la falta de yoluntad politica de romper la inercia reinante en las distintas esferas de la autoridad ptblica para salir de tal endeble estado de situaci6n, lo que sefiala, es justamente un punto crucial.’° Por ultimo, sdlo cabe mencionar que los conflictos ambientales, resueltos y por resolver, demuestran ser la punta de un iceberg, es decir, de haber mas participacion social, mas grupos reclamantes ante la justicia, estamos persuadidos de que existirian una infinidad mas de casos, que resultaria a todos luces alarmante, indicando realmente el estado decrepito en que se encuentra la aplicacién y cumplimiento de las normas ambientales en nuestra provincia. El futuro es responsabilidad de hombres -politicos, funcionarios, simples ciudadanos- todos los cuales no deben olvidar, tal como sefialaba Ortega “yo soy yo y mis circunstancias, y si no la salvo a ella no me salvo yo””', El segundo miembro de la frase se suele olvidar -sefala Marias’— pero es decisivo, porque en esta época y sobre todo en el Ultimo decenio se esta cayendo en la cuenta de esta verdad. La limitacion de los recursos naturales, advierte sobre la perspectiva, nada improbable y amenazadora, de que en un plazo préximo el mundo deje de ser habitable 0 lo sea muy precariamente, precisamente porque el equilibrio dinamico del ecosistema humano muestra que el deterioro de los recursos naturales es causante de la destrucci6n de la vida del hombre sobre la tierra. © MATHUS ESCORIHUELA, Miguel, ob. cit. nota n° 67, p. 634. 7 DI PAOLA, Maria Fugenia. ob. cit., p. 391. * ORTEGA y GASSET, José. “Meditaciones del Quijote”. Espasa Calpe, Madrid, 1969, p. it LOPEZ, Joaquin R. ob. cit. nota n® 4, p. 219. . aa MARIAS, julian. "Historia de la Filosofia’. Revista de Oocidente, Madd, 1965, p. 450, citado por LOPEZ, Joaquin R ob. cit. nota n° 4, p. 219. osMartin Allamand - V. BIBLIOGRAFIA MATHUS ESCORIHUELA, Miguel. "Tutela judicial de! ambiente”; nota a ilo publicado en Revista La Ley Gran Cuyo - Voces Juridicas; afio 8, N° 5, ANNAN, Kofi A. “Pobreza y contaminacién”, en diario La Nacién, ‘potubre de 2003. www.lanacion.com.ar, edicion del 04 de septiembre de 2002. MORELLO, AUGUSTO M. y SBDAR, CLAUDIAB, en “Teoria y realidad de CAFFERATTA, Néstor A. “De la efectividad del Derecho Ambiental”, La Jo tutela juridica del ambiente” La Ley 2007-F. 2007-E, 1308. PINTO, MAURICIO en “Eficacia del Régimen de Aguas Subterraneas, a 30 CANO, Guillermo J., “Introduccién al derecho ambiental argentino", La afios de su vigencia” La Ley Gran Cuyo 2004 (noviembre). 1974, T° 154. 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