Universidad Jos Antonio Pez

Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas

Facultad Derecho

PRODUCCION ORIGINARIA Y DERIVATIVA DEL DERECHO

PRINCIPIOS DE PLENITUD HERMETICA DEL DERECHO

INTEGRANTES:
Equipo N 2

San diego, 23 de septiembre de 2015

INTRODUCCIN
El presente trabajo, da informacin sobre la produccin originaria del
Derecho, es decir, establece como inicia la facultad de la creacin de un
nuevo y/o inicialmente la instauracin del ordenamiento jurdico en un
Estado. Como esta se crea, la cual da nacimiento a ste, y sin apoyarse en
otras normas jurdicas positivas.
En el desarrollo de este trabajo se van planteando las formas en las cuales
puedo originarse el Derecho, ya sea mediante la conquista de un territorio, la
revolucin o golpe de estado que rompe la continuidad del rgimen jurdico,
como de acuerdo a la formacin de un nuevo Estado.
Se presenta a su vez los requisitos que deben cumplirse para producir el
Derecho desde su forma inicial y sin ninguna interaccin de otra norma
jurdica establecida antes. Ya sea por la juridicidad formal, las cuales indican
que el nuevo ordenamiento jurdico debe hacerse a lo que, y no a satisfacer
el capricho de quien tiene el poder. Por reconocimiento interno, en el cual la
comunidad que va a hacer regulada tiene que tener una adhesin al nuevo
ordenamiento jurdico. Su reconocimiento externo en el cual debe ser

aceptado por la comunidad jurdica internacional. Y el reconocimiento de la

dignidad humana de cada uno de los individuos. Cabe destacar que el
principio de Plenitud Hermtica del derecho expresa que el orden jurdico
positivo debe dar solucin a todo conflicto que se plantee. Y, el postulado de,
es el mito que consiste suponer en contradiccin con los datos reales que en
el conjunto de normas formuladas hay siempre solucin prevista expresa o
tcita, para cualquiera de las controversias que puedan plantearse.

PRODUCCIN ORIGINARIA Y DERIVATIVA DEL DERECHO.

Desde el otro punto de vista que hace referencia al rgimen poltico de los
estados, el derecho puede producirse en ellos de dos maneras:
Produccin derivativa, y produccin originaria.
Produccin derivativa
Segn el Clebre Jurista R. STAMMLER. En su obra gnesis del derecho
Afirma acertadamente que:
El derecho contiene, en primer lugar, normas relativas al derecho; pues es
el propio derecho el que dispone de qu modo ha de seguir formndose y
desenvolvindose en lo sucesivo, y ello constituye el contenido de la llamada
doctrina de las fuentes del derecho.
De esta manera de producirse el derecho se llama produccin derivativa
pues en ella se crean normas de acuerdo con lo dispuesto en un
ordenamiento jurdico ya construido, por las competencias a los rganos y
segn los procedimientos establecidos en este orden jurdico.
Ejemplo:
En Venezuela nuestra constitucin cuales son los rganos competentes
para producir normas jurdicas, (Leyes, Reglamentos entre otros.) y cual es
el procedimiento que deben cumplir para elaborarlas, asimismo contemplan
tambin de manera de hacer Reformas o Enmiendas a la propia constitucin.
En esta forma hacer el derecho, derivada de las normas del mismo
ordenamiento jurdico, existe tanto en rgimen democrticos (en los que el

pueblo elige a sus representantes) como los autocrticos (en los que un jefe
caudillo o dictador rige los destinos del estado a travs de una ley
fundamental). Las normas en que ambos casos se producen surgen por va
derivativa de un ordenamiento jurdico existente, bien sea el rgimen
poltico o bien sea autocrtico.
Produccin originaria
Es aquella que se crea la norma fundamental de un ordenamiento
jurdico, la cual da nacimiento a este, sin apoyo en ninguna norma jurdica
positiva previa.
En este caso surge un orden jurdico por primera vez, originariamente,
sin apoyarse en ningn orden jurdico anterior (aunque este existiera). Se
trata de un orden jurdico inicial, porque las normas que en l se crean no
tienen la razn de su validez formal en otras normas positivas anteriores.
Por ejemplo:
Nuestra primera constitucin de 1811 fue una produccin originaria del
derecho, pues no se deriv del derecho colonial sino que surgi ex novo, de
una concepcin de estado nuevo e independiente de toda metrpoli.
Existen varias formas de esta produccin originaria del derecho y se
necesitan ciertos requisitos para su consolidacin. De unas y otros nos
ocupamos seguidamente.
REQUISITOS DE LA PRODUCCIN ORIGINARIA DEL DERECHO.
a)
Juridicidad formal, que el nuevo orden jurdico sea creado para lo
que le compete, para regular el comportamiento del hombre en sociedad, y
no creados para un capricho de parte de quien tiene el poder absoluto.
b)
Reconocimiento interno, que la comunidad cuya vida social sea
regulada, acepte y de alguna forma tenga una adhesin, apego u aceptacin
total y no por la influencia de la fuerza bruta.
c)
Reconocimiento externo, es sobreentendida que est en tal sentido
debe ser reconocida y aceptada por los dems ordenes jurdicos
internacionales.

d)

Humanidad de las nuevas normas, dentro del nuevo orden jurdico,

dentro de lo que es el hecho de originario del Derecho este ha de reconocer,

aceptar e implantar la dignidad humana de cada individuo
FORMAS DE PRODUCCIN ORIGINARIA DEL DERECHO.
Se distinguen tres formas o modos de produccin originaria
del derecho: la conquista, la revolucin o golpe de estado y finalmente, el
acuerdo para formar un nuevo estado.
a) La conquista u ocupacin del territorio de un estado por otro que impone en
l su rgimen jurdico. Por ejemplo: todos los Estados del hoy tercer mundo
estuvieron antes conquistados y sometidos al orden jurdico que impona el
conquistador.
b) La revolucin o golpe de estado que rompa la continuidad del rgimen
jurdico existente. Por ejemplo: la revolucin rusa de octubre de 1917, que
inicia un nuevo orden jurdico radicalmente distinto a un contrario en
muchos aspectos al del imperio de los zares. Tambin la independencia de
las colonias del norte y sudamericanas de sus metrpolis sajonas e
ibricas: las constituciones y ordenamientos jurdicos de las nuevas
naciones surgieron originariamente, una vez conseguida la emancipacin.
c) El acuerdo para formar un nuevo estado, el estado de Israel en 1947, a los
pocos aos de terminar la segunda guerra mundial.
e) En la consideracin de estos casos de produccin originaria del derecho,
prescindimos de consideraciones de tipo moral o valorativo, tico, o poltico.
Sin duda que muchas revoluciones y golpes de estado son reprochables
desde este punto de vista. Pero, ahora, nos interesa solamente examinar el
punto de vista lgico- jurdico: como se produce el derecho
originariamente? Siempre que exista una solucin de continuidad con el
orden jurdico anteriormente existente.
Funcionarios pblicos por las consecuencias sociales pueden acarrear
tales actuaciones.

En cambio, el poder discrecional del que gozan muchos rganos del

estado (Presidente, Ministros, Jueces, entre otros), aunque esta sometido a
reglas inviolables que no permitan actuar por caprichos, sin embargo tales
normas, en atencin a los diversos factores o situaciones que se presentan,
en lugar de precisar la solucin exacta para cada caso, conceden a la
autoridad competente la misin de conjugar los elementos de cada situacin
con unos principios generales contenidos en la norma para obtener la
solucin adecuada.
Por ejemplo, la constitucin en su articulo 236 numeral 19, concede al
Presidente de la Republica Bolivariana de Venezuela la atribucin de
conceder indultos. El presidente, en cada caso, mandar examinar la
situacin de cada preso cuyo indulto se solicita (si es reincidente o no, su
comportamiento, el informe de la junta de conducta del establecimiento
penitenciario, el estudio psicolgico, entre otros.), la opinin de la sociedad
civil, la presin poltica y otros factores sociales, etc.; teniendo en cuenta
todos estos datos proceder discrecionalmente a conceder el indulto o no
concederlo. Como se ve en el mandato discrecional, la autoridad no tiene
prefijada la decisin por la norma, sino ante de cada uno de los casos
sometidos a su jurisdiccin, determinar la solucin ms justa y adecuada.
Pero no lo har por capricho, sino sometindose a criterios objetivos que
aplicara tambin en otros casos que se les presente cuya solucin puede
ser distinta y aun contraria a la anterior si las circunstancias lo son.
El mandato arbitrario, aunque sea tomado prescindiendo de normas y
aun violndolas, no siempre es injusto. Seria el caso, por ejemplo, de la
sentencia dictada por un juez que, ha violado algunas normas de
procedimientos para evitar que una de las partes alargue
desmesuradamente un juicio que se ve perdido, recurriendo al empleo de
todas las incidencias normativas que puedan retrasar la decisin judicial; en

este caso. La sentencia podr ser justa, pero el juez ha cometido una
arbitrariedad. Existen dos mandos esencialmente diversos:
1.- El mando que se funda exclusivamente en la voluntad del superior y
concibe la relacin entre ste y su sbdito librada exclusivamente al antojo
del primero, como basa tan solo en la supremaca del hombre sobre el
hombre
2.- El mando fundado sobre una norma y regulado impersonalmente por
esta con validez objetiva.
En la historia de los regmenes estatales, el progreso se seala por la
existencia de una serie de procedimientos e instituciones que tratan de
evitar y asegurar la legalidad de los mandatos de los titulares del poder
pblico. Las declaraciones del derecho y las garantas constitucionales de
estos, la norma de que el gobierno es responsable de sus actos, la
institucin de un poder judicial independiente, las normas de procedimientos
( a las que deben acomodar sus actuaciones los cuerpos legislativos, los
funcionarios administrativos y los tribunales), constituyen medios ideados
para extirpar la arbitrariedad en el estado.

PRINCIPIO DE PLENITUD HERMTICA DEL DERECHO

El sistema jurdico es una organizacin de normas de Derecho, segn el
cual existe una gran variedad de fuentes del Derecho que incluye reglas
escritas y consuetudinarias. Una de las caractersticas de dicho sistema es la
plenitud, el trmino plenitud, es sinnimo de totalidad, integridad, conjunto,
llenura. Artculo 1 del Cdigo de Procedimiento Civil: La jurisdiccin civil,
salvo disposiciones especiales de la ley, se ejerce por los jueces ordinarios
de conformidad con las disposiciones de este Cdigo. Los Jueces tienen la
obligacin de administrar justicia tanto a los venezolanos como a los
extranjeros, en la medida en que las leyes determinen su competencia para
conocer del respectivo asunto. Y el artculo 19 del mismo Cdigo: El Juez
que se abstuviere de decidir pretexto de silencio, contradiccin o deficiencia
de la ley, de oscuridad o de ambigedad en sus trminos, y asimismo, el que
retardare ilegalmente dictar alguna providencia, ser penado como culpable
de denegacin de justicia. Estos preceptos jurdicos imponen al juez la
obligacin de fallar o sentenciar en todo caso. Todo esto parece implicar que
el ordenamiento jurdico es suficiente, si no tiene una norma para cada caso,
por lo menos permite y obliga que el juez utilice algn recurso para
solucionar el problema planteado en el tribunal.
El principio de plenitud hermtica del derecho explica que es imposible un
vaci en el Derecho o en el ordenamiento jurdico y que cualquier vaci legal
debe ser integrado por juez a travs de su procedimientos permitidos. De all
el dicho, habrn lagunas en la ley, pero no en el Derecho.
El artculo 4 del Cdigo Civil tiene un contenido similar a otras normas
vigentes en varias legislaciones. Se fundamenta en el mtodo exegtico que

slo permite dos clases de interpretacin, la gramatical y la lgica. Cuando el

legislador ordena atribuirle a la ley el sentido que aparece evidente del
significado propio de las palabras, segn la conexin de ellas entre si, lo que
busca es una investigacin lingstica por parte del intrprete. Es notable el
uso del verbo atribuir que da la idea de poner donde es ms no inventar o
crear. El juez debe encontrar el sentido, o atribuir el sentido, a partir de lo que
revela la gramtica de la lengua -dentro una hermenutica muy cerrada o
estricta-, en la que fue escrita la ley. Debe el intrprete, lgicamente, leer y
entender la norma segn los mismos criterios de lectura y de comprensin de
cualquier texto.
En la interpretacin gramatical se tiene que tomar en consideracin, como
ya se explic en sesiones anteriores, los signos de puntuacin: la coma, el
punto, el punto y coma y otros, as como los valores estrictamente
lingsticos de las palabras.
La integracin de la norma jurdica
Cuando la norma que estamos analizando, el artculo 4 del Cdigo Civil,
habla de la intencin del legislador, reconoce dos elementos:
- Entender que el principio de interpretacin es indagar o desentraar la
voluntad del legislador, (idea propia del mtodo tradicional) convirtiendo al
juez no en un creador sino en un descubridor o investigador de lo que quiso
decir el Estado.
- Permitir la aplicacin de los principios y reglas tcnicas que ayuden a
deducir o a inducir la intencin del legislador. Es decir, adems del mtodo
gramatical se permite el mtodo lgico.
El hecho de que nuestro legislador no hablase de los otros mtodos de
interpretacin de la ley, no quiere decir que prohba o proscriba los dems. El
juez tiene la posibilidad, segn la legislacin venezolana, de interpretar la
norma haciendo uso de los otros mtodos, siempre y cuando sirvan para
demostrar que la interpretacin propuesta es la ms exacta a lo planteado o
lo ms adaptado a la voluntad del legislador.

El segundo aparte del artculo 4 ejusdem, ya no habla de la interpretacin,

sino de la integracin de las lagunas de la ley. Sobre este aspecto debemos
tener claro que el legislador venezolano permite dos mtodos de integracin,
vale decir:
- El procedimiento de analoga.
- La recurrencia a los Principios Generales del Derecho.
- Los problemas de las lagunas y la integracin del derecho
Es imposible que el legislador formule tantos supuestos de hechos y tantas
normas como situaciones particulares se pueden presentar en la vida social
que es tan compleja y variada; por tanto, puede suceder (y de hecho sucede
con gran frecuencia) que una situacin o conflicto planteado frente a un juez
no tenga solucin en la ley escrita, es decir, no se encuentre recogida en un
supuesto de hecho de una norma jurdica, en otras palabras, que existe una
laguna de la ley.
Se llaman lagunas de la ley a los vacos que se pueden dar en el
ordenamiento jurdico escrito por falta de una ley o costumbre jurdica que
resuelva un caso determinado y concreto por ser especial o particular; as, el
conjunto de procedimientos que utiliza el juez para llenar dichas lagunas y
encontrar solucin jurdica, se denomina Integracin del Derecho. Se
discute mucho, por cierto que en forma poco productiva, sobre si existe o no
lagunas en el ordenamiento jurdico. Algunos autores dicen que esto no es
posible dado que el Derecho es un orden pleno y cerrado y que, adems, l
admite todo lo que no prohbe expresamente. Otros tericos, con un poco
ms de acierto, opinan que s existen las lagunas del ordenamiento jurdico
puesto que el Derecho es un fenmeno social que puede presentar tantas
situaciones que ningn legislador puede preverlas todas. Lo cierto es que el
juez se ve en la obligacin de resolver todos los casos que se presentan en
su jurisdiccin as exista una laguna de la ley, porque lo que jams existir es
una laguna del Derecho.

La analoga como procedimiento de integracin

La Analoga es un procedimiento de integracin en virtud del cual se
aplican las consecuencias jurdicas de una norma jurdica a un hecho o
situacin particular no regulada por dicha norma, pero que es similar o muy
parecida al caso, efectivamente, regulado o estipulado en su supuesto de
hecho. El fundamento de la analoga lo encontramos en el artculo cuatro del
Cdigo Civil: Cuando no hubiere disposicin prevista en la ley, se tendr en
consideracin las disposiciones que regulan casos semejantes o materias
anlogas. Para que proceda la analoga deben relacionarse
concurrentemente los requisitos siguientes:
- Que exista un caso no previsto en la ley.
- Que dicho caso no previsto en la ley sea similar a uno si previsto por ella.
- Que exista identidad lgica y fundamental entre el caso previsto y el no
regido por ningn precepto. Se fundamenta en el principio a las mismas
razones legales las mismas consecuencias jurdicas.
Principios generales del derecho
El legislador en su propsito de alcanzar un orden jurdico, ha procurado
evitar lagunas o vacos de ley que impidan dar soluciones a los casos que se
plantean en la realidad jurdica, es por ello que en nuestro Cdigo Civil se
establece una aplicacin jerrquica en materia de fuentes del Derecho, que
coloca a la leyes como fuente principal, seguida de la analoga del Derecho
en caso de que la ley guarde silencio respecto a un determinado caso y
finalmente se recurrir a los
Principios Generales del Derecho, considerados por el Dr. Levy Benshimol
(1999) como una fuente subsidiaria, que contiene los fundamentos o bases
sobre los cuales se sustenta todo derecho.
La mayora de los autores proponen como fundamentales (y originarios),
principios jurdicos los que guiaban el Derecho Romano, e inclusive,
consideran que muchas de las legislaciones actuales estn inspiradas en los
preceptos consagrados por los jurisconsultos romanos, sin embargo, algunos

autores, entre los cuales tenemos a Mariano Uzcategui (2003) son principios
subjetivos y, adems derogados.
El autor Luis Legaz y Lacambra (1972) no difiere del planteamiento
anterior y al respecto considera que los principios generales del derecho no
deben identificarse con los principios del Derecho Romano, por cuanto estos
tienen un valor puramente histrico y hoy no es sostenible.
El criterio doctrinario en general expresa una clara coincidencia al
considerar a los principios generales del derecho como principios del
Derecho Natural enmarcados en las ideas ticas, religiosas, morales y
naturales. Sin embargo, Mientras no exista una contradiccin entre el plano
normativo positivo y el plano normativo natural, ser posible la inclusin de
los principios generales del derecho en el primer plano mencionado y actuar
como fuente aplicable en caso de vacos o lagunas de ley y en aquellos
casos de confusin en las interpretaciones de leyes.
En los Principios Generales del Derecho, encontramos una fuente
inagotable para la construccin del Derecho y la integracin de las normas
jurdicas, permitiendo al juez resolver todos y cada uno de los casos
presentados en su tribunal.

CONCLUSIN
La produccin originaria del Derecho nos demuestra que para crear un
nuevo ordenamiento jurdico en este debe establecerse una serie de
requisitos indispensable para la creacin total verdica y lcita de la
produccin de este nuevo orden jurdico. Y a su vez bajo qu condiciones

puede darse el nacimiento de este nuevo orden, aunque las ciertas formas
en las que se den este nuevo orden no sean las mas ideales que se
quisieran. Principios de plenitud hermtica del derecho consiste en que
ninguna controversia de orden jurdico puede dejar de resolverse an cuando
no exista una ley aplicable al caso concreto. Dicho principio es aceptado por
la mayora de los sistemas jurdicos.
La Plenitud Hermtica del ordenamiento presupone una relacin entre todo
lo que existe. O por lo menos, entre el Derecho y todo lo que existe. Por
nombrar algunos ejemplos: una juez penal invoc este principio para aplicar
la va abreviada en el proceso penal, el Tribunal Supremo de Elecciones lo
utiliza para justificar su competencia y crear analgicamente un
procedimiento electoral que defienda Esto significa que, en ltima instancia,
si la oscuridad propia dela ley no permite su exacta aplicacin, debe
buscarse la mejor manera para una armnica interpretacin de la misma. Y,
en caso de insuficiencia o silencio de la misma comnmente llamados como
lagunas de la ley se debe entonces proceder a lo que se denomina
integracin, misma que no siempre es posible, particularmente en ciertas
materias o temas como lo es el Derecho Fiscal o el Derecho Penal.

BIBLIOGRAFAS
Luis Mara Olaso J., Jess Mara Casal. Curso de introduccin al Derecho.
Tomo II. (2003)
http://www.buenastareas.com/ensayos/Introduccion-AlDerecho/3261918.html

ANEXOS

PENSAMIENTO DE AUTOR DE PREFERENCIA

Sostengo que quien infringe una ley porque su conciencia la considera
injusta, y acepta voluntariamente una pena de prisin, a fin de que se levante
la conciencia social contra esa injusticia, hace gala, en realidad, de un
respeto superior por el derecho.
Martin Luther King