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COMERCIAL
Sonia Campos Fernndez
Yessenia del Carmen Campos Salazar
Gladys Yaringao Rosado
(Coordinadoras)
1. Introduccin
Segn la importancia del contrato social de Jean Jacques Rousseau, el estado
primitivo no hubiera podido subsistir y el gnero humano hubiera perecido si
no hubiese cambiado de manera de ser, y es por ello que se busc una forma
de asociacin que defienda y proteja de toda fuerza comn a la persona y a los
bienes de cada asociado, y por virtud de la cual cada uno, unindose a todos,
no obedezca sino a s mismo y quede tan libre como antes, siendo la solucin
el contrato social.
Desde su origen, el objeto de este contrato social ha sido el determinante
para que la asociatividad sea una fortaleza para la realizacin y proteccin de
intereses comunes, y uno de los mejores ejemplos es el contrato de sociedad que
da origen a la sociedad comercial o mercantil. Es precisamente esta sociedad la
que es objeto de estudio y regulacin del derecho societario.
* Abogada por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Magster en Derecho Empresarial por la Universidad de Lima. Doctora en Derecho y Ciencia Poltica por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Estudios de especializacin en Contratacin Moderna y Responsabilidad Civil en las Universidades de
Castilla La Mancha y Salamanca en Espaa. Estudios de Maestra en Derecho Procesal Constitucional, Universidad Lomas de Zamora, Buenos Aires, Argentina. Docente en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos pregrado y posgrado y en la Universidad de Lima. Miembro de Adepro, del Instituto Iberoamericano de
Derecho Procesal y del Instituto Peruano de Derecho Mercantil. Exjuez civil de la Corte Superior de Justicia
de Lima. Fiscal Superior Civil DJ-Callao.
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Si algo debemos destacar es que las sociedades a travs de los tiempos han
constituido, sin duda, uno de los elementos bsicos para el crecimiento y desarrollo de los pueblos. Siguiendo el refrn popular de que la unin hace la fuerza,
la reunin de personas, lo mismo que la reunin de capitales, han impulsado el
desarrollo econmico y han permitido acometer innumerables empresas que de
otra manera resultaran imposibles para la actividad individual(1).
Nuestro concepto del derecho societario, o como se conoce en otros pases
el derecho de sociedades, se refiere a l como el conjunto de normas y principios
que regulan el nacimiento, existencia y fin de las organizaciones econmicas que
se rigen bajo alguna forma societaria regulada en la Ley General de Sociedades.
Sin perjuicio del estudio y desarrollo doctrinario de las sociedades, el derecho societario tiene como su norma principal a la Ley General de Sociedades, Ley 26887.
En general, el sistema de personas jurdicas es cerrado, esto es, que solo son
personas jurdicas las taxativamente previstas en la ley, ms all del contenido del
principio de la autonoma de la voluntad de las partes, si es que una persona jurdica
no est prevista en el ordenamiento jurdico, entonces no tendr reconocimiento ni
proteccin jurdica. As, siendo las sociedades personas jurdicas de carcter plural,
igualmente su sistema es cerrado, por lo que solo son sociedades en el Per, aquellas
formas que estn expresamente previstas en la Ley General de Sociedades: las siete
formas societarias, donde cada uno, a partir de caractersticas propias, tiene una
funcionalidad y finalidad en el mundo empresarial. La referencia a estas formas
societarias, para diferenciarlas de cualquier otra forma de organizacin econmica,
ser con su denominacin clsica de sociedades mercantiles.
Las sociedades mercantiles en el Per son: la sociedad annima y sus modalidades sociedad annima cerrada y sociedad annima abierta; la sociedad comercial
de responsabilidad limitada, la sociedad colectiva, la sociedad civil, la sociedad en
comandita simple y la sociedad en comandita por acciones. Por ejemplo, en Espaa
existe la sociedad cooperativa y en Colombia, la sociedad de acciones simplificada,
que si bien son objeto de estudio general en el mbito empresarial y corporativo,
no son objeto del derecho societario en nuestro pas. En el caso de la empresa individual de responsabilidad limitada, si bien es una organizacin econmica y una
persona jurdica, no es una sociedad, por lo tanto se regula por su ley especial, as
tambin, las empresas reguladas y supervisadas por la Superintendencia de Banca y
Seguros (Ley 26702, Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros),
aunque en el artculo 12 se establezca que las empresas deben constituirse bajo la
forma de sociedad annima, son empresas que operan en el sistema financiero,
(1) Neira Archila, Luis Carlos, Apuntaciones generales al derecho de sociedades, Temis, Bogot, 2006, p. V.
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(3) Reyes Villamizar, Francisco, Derecho societario, Tomo I, Temis, Bogot, 2011, p. 3.
(4) Dobson, Juan Ignacio, Inters societario, Astrea, Buenos Aires, 2010, p. 2.
(5) Reyes Villamizar, Francisco, Anlisis econmico del derecho societario, Legis, segunda edicin actualizada, 2013, Colombia, pp. xxiii, xxiv.
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Antecedentes
El Cdigo de Comercio, norma que regulaba a las sociedades, tiene cuatro Libros dedicando el primero a los comerciantes y del comercio en general, sin
embargo, no tiene un Ttulo Preliminar. Luego, tenemos la norma anterior a la
actual Ley General de Sociedades, el Texto nico Concordado de la Ley General
de Sociedades aprobado por Decreto Supremo 003-85-JUS, que si bien tena un
Ttulo Preliminar, del artculo 1 al 24, en ellos explcitamente no se sealaron los
principios que rigen al derecho societario y a las sociedades.
Luego de la revisin de la Ley General de Sociedades que nos rige, se verifica que prcticamente el contenido del Ttulo Preliminar del Texto nico
Concordado de la Ley General de Sociedades, con algunas actualizaciones claro
est, fue trasladado al Libro Primero Reglas aplicables a todas las sociedades,
suprimindose el Ttulo Preliminar.
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(rbitros) y dems intrpretes del derecho, requieren tener un marco superior que
oriente la interpretacin de las disposiciones legales, pues es conveniente conocer
la cultura legal en determinada disciplina.
Son los principios del derecho los que cobran relevancia en la interpretacin
de las normas y su aplicacin. Hay que tener presente lo siguiente:
[E]l Derecho tiene su propia parcela de investigacin y de conocimientos, su unidad y contenidos especficos, sus propios mtodos,
sus sistemas y finalidades. El objeto de estudio y de conocimientos
de la ciencia del Derecho son las instituciones jurdicas en relacin
con los hechos sociales. Las instituciones jurdicas, como objeto de
estudio de la ciencia del Derecho, comprende los siguientes problemas de investigacin y de conocimientos: los principios generales
del derecho, las reglas y normas jurdicas, [](14).
En resumen, contar con un Ttulo Preliminar permitir identificar la ideologa que llev a la redaccin de las normas societarias, el conocimiento de los
derechos y principios fundamentales que subyacen al ordenamiento societario, el
reconocimiento de los principios de la Constitucin Econmica y de los derechos
fundamentales. Omitir un prembulo con este contenido implica privar al lector
e intrprete, aplicador de las normas, comunidad jurdica en general y, principalmente, a los actores de la vida social, de incorporar la cultura legal societaria.
En el Ttulo Preliminar se podr reconocer la tica empresarial, tan necesaria en
(14) Jaramillo Ordoez, Hernn, Introduccin a la ciencia y tcnica del derecho, Universidad Nacional de
Loja, Ecuador, 1990, p. 18.
(15) Exp. 00228-2009-PA/TC, La Libertad, en Lima, a los 4 das del mes de abril de 2011, f. 27.
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(16) Radbruch, Gustav, Introduccin a la filosofa del derecho. Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 2000, p. 53.
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Bibliografa
Brunetti, Antonio, Sociedades mercantiles, Tomo 2, sociedad annima.
Dobson, Juan Ignacio, Inters societario, Astrea, Buenos Aires, 2010.
Gutirrez Camacho, Walter, Iniciativa privada y economa social de mercado en
La Constitucin comentada, Tomo I, primera reimpresin, febrero 2006,
Gaceta Jurdica.
Jaramillo Ordoez, Hernn, Introduccin a la ciencia y tcnica del derecho,
Universidad Nacional de Loja, Ecuador, 1990.
Radbruch, Gustav, Introduccin a la filosofa del derecho. Mxico, Fondo de Cultura
Econmica, 2000.
Reyes Villamizar, Francisco, Derecho societario, Tomo I, Temis, Bogot, 2011.
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