Captulo 2

Deontologa profesional de la abogaca.

Derechos y deberes del abogado
RAFAEL DEL ROSAL GARCA
Abogado, Letrado Jefe del Departamento de Deontologa del
Colegio de Abogados de Madrid (apartados 1 a 7)
SILVERIO FERNNDEZ POLANCO
Abogado Profesor Asociado de Derecho Administrativo de la
Universidad Complutense de Madrid Secretario de la Mutualidad de
la Abogaca (apartado 8)
PEDRO MANUEL DEL CASTILLO GNZALEZ
Tcnico Superior de la Administracin- Letrado del Servicio Jurdico
Universidad Carlos III de Madrid. Profesor Asociado de Derecho
Administrativo. Universidad Carlos III de Madrid (apartados 9 a 14)
S um ar io:

1.El ejercicio de la Funcin de la Defensa. Prerrogativas (I)

1.1.El Estatuto Privilegiado de la abogaca para el desempeo de su

funcin
1.2.La independencia como prerrogativa

1.2.1.Contenido

1.2.2.Lmites
1.3.La libertad de expresin como prerrogativa

1.3.1.Contenido formal: la inmunidad

1.3.2.Contenido material: el discurso de la defensa

1.3.3.Contenido espiritual. La poltica de la defensa

1.3.4.Fundamento

1.3.6.Lmites especficos segn las modalidades oral o escrita.

Criterio de polica versus interdiccin de la discrecionalidad

1.3.7.La doctrina del tribunal constitucional: personal versus

gratuito
1.4.El Secreto Profesional como prerrogativa

1.3.5.Lmites generales

1.4.1.Contenido

1.4.2.Lmites

2.El ejercicio de la Funcin de la Defensa. Prerrogativas (II): Amparo Colegial

o

2.1.El Amparo Colegial de las prerrogativas del abogado en el ejercicio

de su funcin

2.2.El Amparo positivo

2.3.El Amparo en sede disciplinaria colegial. El Amparo negativo

2.4.El Amparo judicial, el art. 542 LOPJ y el Tribunal Constitucional

3.Las normas ticas de la abogaca. Obligaciones principales

o

3.1.La obligacin de independencia. Diferencias con la prerrogativa de

independencia

3.2.La construccin del tipo y mbitos de vulnerabilidad. La

administracin del cliente

3.2.1.El tipo

3.2.2.mbitos de vulnerabilidad

3.3.Elementos de la accin de su quebranto

3.4.Punibilidad

4.La obligacin de diligencia

4.1.La obligacin de Diligencia. Concepto

o
o

4.2.Contenido de la diligencia o cuidado. El mandato y la posicin de

garante
4.3.El tipo, sus elementos y sus clases

4.3.1.Elementos del tipo bsico

4.3.2.El subtipo agravado o impropio. El abandono de la defensa

4.3.3.El encargo como presupuesto de la infraccin. El mero
retraso
4.4.La accin y el dao

4.4.1.Contenido

4.4.2.El problema de la prescripcin

4.5.Las normas de la buena defensa y el cliente

4.6.Punibilidad

5.La obligacin de secreto profesional

o

5.1.La obligacin de Secreto

5.2.Diferencias con el Secreto como prerrogativa

5.3.Naturaleza como derecho del justiciable

5.4.La confidencialidad como presupuesto

5.5.Sistema de bloqueo. mbitos objetivo, subjetivo e instrumental.

Extensiones

5.6.El mbito subjetivo de cobertura: Los lmites de la confidencialidad y

los terceros

5.7.Los tipos especficos. Las comunicaciones orales y escritas entre

abogados

o
o

5.7.1.La accin tpica

5.7.2.Los sujetos

5.7.3.La confidencialidad y el objeto de proteccin

5.7.4.El deber de secreto y el deber de defensa

5.8.Punibilidad

5.9.La prevalencia del deber de secreto sobre otros derechos u

obligaciones
6.La responsabilidad disciplinaria y el rgimen disciplinario

6.1.mbito objetivo y competencia

6.1.1.mbito objetivo

6.1.2.Competencia
6.2.Competencia Colegial y competencia judicial. Remisin

6.2.1.La polica de estrados

6.2.2.Los problemas de solapamiento y falta de lmites claros

6.3.El rgimen disciplinario

6.3.2.Sanciones

6.3.3.Prescripcin

6.3.4.Anotaciones y su caducidad
6.4.Clamorosas carencias

6.4.1.Ejecucin de las sanciones

6.4.2.Recurso jurisdiccional

6.5.El Rgimen Disciplinario como fuente impropia de obligaciones

ticas: Los tipos sustantivos de los artculos 84, 85 y 86 EGA. Remisin

6.3.1.Estructura y contenido: calificacin de las infracciones por

su gravedad

6.5.1.Competencia desleal y competencia disciplinaria

6.6.El problema del rango normativo y el principio constitucional de

reserva de ley

6.6.1.La imperiosa necesidad de su regulacin por medio de ley

6.6.2.La Ley Orgnica del Derecho fundamental de Defensa

7.La responsabilidad disciplinaria y el procedimiento disciplinario

o

7.1.Principios Generales y Ley 30/92

7.2.El Reglamento de Procedimiento

7.3.Regulacin y trances fundamentales

7.3.1.La informacin previa y la audiencia previa, problemas de

indefensin
7.4.El expediente disciplinario

7.4.1.Apertura

7.4.2.Prueba

7.4.3.Propuesta de resolucin

7.4.4.La resolucin y su entorno previo

7.5.Observaciones prcticas

8.La proteccin social de los abogados

8.1.Introduccin

o
o

8.2.Sistemas de previsin en funcin de las formas de ejercicio

profesional

8.2.1.Abogados ejercientes exclusivamente por cuenta propia

8.2.2.Abogados ejercientes exclusivamente por cuenta ajena

8.2.3.Abogados ejercientes por cuenta ajena que simultanean su

actividad con el ejercicio por cuenta propia

8.3.Coberturas mnimas

8.4.Previsin social complementaria

8.5.Elementos para la reflexin a la hora de configurar la previsin

social de forma individual
9.Proteccin de datos de carcter personal en el ejercicio de abogaca

9.1.Introduccin

9.2.Marco jurdico

9.3.Conceptos claves en materia del LOPD

9.3.1.Datos de carcter personal

9.3.2.Fichero

9.3.3.Tratamiento de datos

9.3.4.Procedimiento de disoacin

9.3.5.Cesin o comunicacin de datos

9.3.6.Fuentes accesibles al pblico

9.3.7.Afectado o Interesado

9.3.8.Responsable del fichero

9.3.9.Encargado del tratamiento

9.4.La Agencia Espaola de Proteccin de Datos

9.5.mbito de aplicacin de la LOPD

9.6.Principios de la Proteccin de Datos

9.6.1.Calidad de los datos

9.6.2.Derecho de informacin en la recogida de los datos 2/850

9.6.3.El Consentimiento

9.6.3.1.Tipos de consentimiento

9.6.4.Datos especialmente protegidos

9.6.5.Datos de salud. 2/915

9.6.6.La comunicacin o cesin de datos

9.6.7.El encargado del tratamiento

9.7.Derechos de los interesados y afectados

9.7.1.El derecho de impugnacin de valoraciones

9.7.2.El derecho de consulta al Registro General de Proteccin
de Datos

9.7.3.El derecho de acceso

9.7.4.El derecho de rectificacin y de cancelacin

9.7.5.El derecho de oposicin

9.8.Obligaciones del responsable

9.8.1.La inscripcin de los ficheros

9.8.2.Facilitar el ejercicio de los derechos

9.8.3.Medidas de seguridad

9.8.4.Deber de Secreto

9.9.Rgimen de Infracciones

9.9.1.Infracciones

9.9.2.Prescripcin

10.Justicia Gratuita
o

10.1.Introduccin

10.2.Contenido material del Derecho de Justicia Gratuita

10.3.Quines pueden solicitarlo?

10.4.Competencia y procedimiento para el reconocimiento del derecho

a la asistencia jurdica gratuita

10.5.Organizacin de los servicios de asistencia letrada, defensa y

representacin gratuitas
10.6.Designacin de abogado y de procurador de oficio

11.Turno de Oficio
o

11.1.Introduccin

11.2.Requisitos de acceso y permanencia en el Turno de Oficio ICAM

11.3.Funcionamiento de los Turnos y Guardias

11.4.Sustituciones, Renuncias y Venias

12.HONORARIOS PROFESIONALES
o

12.1.Concepto

12.2.Hoja de Encargo profesional

12.3.Pacto de Cuota Litis

12.4.Retribucin por tiempo de trabajo

12.5.Pacto de iguala

12.6.Honorarios en los diferentes rdenes jurisdiccionales

12.6.1.Minutas en el orden civil

12.6.2.Minutas en el orden penal

12.6.3.Minutas en el orden contencioso-administrativo

12.7.Trmites previos al inicio de la actividad

12.8.Obligaciones Trimestrales

13.FORMAS DE EJERCICIO PROFESIONAL DE LA ABOGACA

13.1.Ejercicio Individual de la Abogaca

13.1.1.Ejercicio individual como titular de un despacho

13.1.2.Ejercicio individual de la profesin por cuenta ajena

13.2.Ejercicio Colectivo de la profesin de Abogado

12.6.4.Minutas en el orden social

13.2.1.Sociedades de intermediacin profesional

13.2.2.Sociedades de Consulting

13.2.3.Sociedades de servicios jurdicos

13.2.4.Sociedades de Profesionales

13.2.5.Cooperativas de servicios

13.2.6.Sociedad Profesional

14.PUBLICIDAD DEL DESPACHO DE ABOGADOS

1. EL EJERCICIO DE LA FUNCIN DE LA DEFENSA.

PRERROGATIVAS (I)
1.1. EL ESTATUTO PRIVILEGIADO DE LA ABOGACA PARA
EL DESEMPEO DE SU FUNCIN

LOPJ/11, art. 542; EGA/01, arts. 32.1 y 33.2; CD/02, arts.

2.3, 3.3 y 5.1 y 2.
2/5
El ingreso en la abogaca mediante la colegiacin constituye al
aspirante en abogado , institucin jurdica de carcter pblico,
sede de la funcin de defensa, sujeta a responsabilidad civil,
penal y deontolgica y, a su vez, amparada por un estatuto
privilegiado para el ejercicio de su funcin o conjunto de
prerrogativas que le inmunizan de la injerencia de los poderes

pblicos en su actividad profesional ms all de los lmites del

exclusivo territorio de su libertad facultativa.
2/10
Prerrogativas cuyo centro de gravedad es la libertad , que se
fija o entiende como libertad profesional o libertad facultativa,
que no es otra cosa sino la capacidad reforzada para la accin
profesional que, en la abogaca, se resume en la accin de
dispensar asesoramiento y defensa jurdicos (LOPJ/11,

art. 542.1). Y por tanto, libertad para el conocimiento, para el

pensamiento y para la determinacin cientfica y poltica del
discurso de la defensa ad hoc y para su ejecucin en todos sus
aspectos y manifestaciones y con todos sus requerimientos
(LOPJ/11,
art. 542.2 y 3). Lo que conduce a la apertura

o escisin de la libertad facultativa en tres grandes segmentos o

tres libertades especficas: La libertad de conocimiento de las
circunstancias de la defensa en circuito cerrado de informacin
con el cliente, blindado a todo conocimiento ajeno o
conocimiento
secreto,
que
podra
denominarseConfidencialidad (LOPJ/11,
art.
542.3;

EGA/01, art. 32.1; CD/02, art. 5.1 y 2;). La libertad de

pensamiento, determinacin y ejecucin del discurso de la
defensa o Independencia(LOPJ/11,
art. 542.2; EGA/01,

art. 33.2; CD/02, art. 2.3).Y, al fin, la libertad de comunicacin

del
discurso
de
la
defensa
oLibertad
de
expresin (LOPJ/11,
art. 542.2; EGA/01, art. 33.2;

CD/02, art. 3.3).

Pese a que a las referidas prerrogativas vienen enunciadas en
los textos legales reseados, su rgimen jurdico (contenido y
lmites), no viene regulado en el EGA y su desarrollo es
exclusivamente jurisprudencial o colegial de la abogaca, por su
aplicacin como excepcin en sede disciplinaria tica, que ha
ido encontrando en los autores glosas como la que aqu
ofrecemos. Siendo de desear que encuentre pronta regulacin
en el EGA y en una futura ley orgnica de desarrollo del
derecho fundamental de defensa de la que an carecemos en
Espaa.

Estatuto privilegiado de inmunidad del abogado que, adems de

instrumental, en tanto que las prerrogativas que integra articulan
junto con sus obligaciones ticas la prestacin material por el
abogado de las artes facultativas en que la defensa jurdica
consiste, adquiere relevancia y naturaleza jurdica institucional
de doble sede. De un lado y como queda dicho, por configurar
al abogado junto con su responsabilidad tica, como sede
institucional de la funcin de la defensa. Y, de otro, por
constituirlo universalmente y con toda la abogaca en su
conjunto en Colegio , como sede institucional de las dos
competencias propias y tpicas de la autorregulacin
profesional: la competencia disciplinaria en exigencia de su
responsabilidad tica y la competencia de amparo en
proteccin y salvaguarda de sus prerrogativas estatutarias.
1. Es un estatuto frente a los poderes pblicos y no frente a
terceros, incluido su cliente.
2. Es un estatuto de inmunidad frente a todo tipo de
limitaciones directas o indirectas (por responsabilidad) en
cualquier sede.
3. No es un estatuto del abogado para o a favor de s
mismo, a ttulo personal, sino del abogado para o a favor
del derecho fundamental de defensa del justiciable que
tutele, a ttulo institucional de la funcin pblica de defensa
de la que es sede y desempea en inters ajeno. Por lo
que en modo alguno constituye, ha sido concebido o puede
ser interpretado ni aplicado como un privilegio de casta o
corporativo.
4. No se trata aqu de obligaciones ticas o de los deberes
del abogado de Independencia o lealtad (vase apartado 3)
o de Secreto o confidencialidad (vase apartado 5), de las
que se distingue y a las que por su naturaleza jurdica es
ajeno.
2/15
1.2. LA INDEPENDENCIA COMO PRERROGATIVA

LOPJ/011, art. 542.2; EGA/01, art. 33.2; CD/02, art. 2.3.

La prerrogativa de independencia facultativa del abogado podra
definirse como el derecho o la libertad del abogado a decidir y
realizar libremente las actuaciones dirigidas a la defensa de los
intereses de su cliente segn su mejor y ms leal criterio
tcnico-jurdico, sin injerencias del poder pblico ajenas a su
ciencia y a su conciencia. Por lo que se trata de una especial y

reforzada libertad facultativa, similar a la de ctedra (

art.

20.1.c CE), que la hace especialmente resistente e inmune a las

restricciones que en otro mbito habran de operar y en
atencin a las finalidades que justifican tan privilegiado rgimen.
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1.2.1. Contenido
2/25
Formal. Desde el punto de vista objetivo o formal viene
constituida o integrada por la inmunidad facultativa del abogado,
que protege el ejercicio de la funcin de la defensa que detenta
de la injerencia de los poderes pblicos en una triple direccin:
a) de un lado, respecto de las facultades de polica que las
autoridades, funcionarios y potestades de todo tipo tienen
atribuidas en todo tipo de procedimientos para proteger su sede,
sus operadores o sus mecanismos instrumentales de todo tipo,
as como para dirigir el curso de los mismos, impidiendo sus
extralimitaciones o abusos que puedan constituir cualquier
menoscabo de las artes facultativas de la defensa en su origen
y sede (el propio abogado) o en su despliegue, instrumentacin
o articulacin, pblica o privada (cualquier actuacin tcnica del
mismo en sede o especio pblico, en sede o espacio privado o
en sede del sujeto de la defensa (conjunto de relaciones
subjetivas con el inters de la defensa) en cualquier tipo de
espacio; b) de otro lado, respecto de las facultades decisorias
de los rganos competentes para la resolucin de las peticiones
o litigios de los ciudadanos en todos los rdenes o sedes, que
no se dirijan o refieran o tengan por objeto declarar
responsabilidades de cualquier tipo de un abogado por causa
de su actuacin profesional, impidiendo igualmente su
extralimitacin, en el sentido de que el ejercicio de dichas
facultades decisorias implique o pueda implicar, expresa o
tcitamente, pronunciamiento crtico directo y sustancial alguno
de la actividad profesional de los defensores de las partes, que
pueda constituirlos en responsabilidad; c) y, finalmente,
respecto de las facultades decisorias de los rganos
competentes para la resolucin de las peticiones o litigios de los
ciudadanos en todos los rdenes o sedes, que s se dirijan o
refieran o tengan por objeto el enjuiciamiento de la actividad
facultativa de un abogado y pronunciamiento sobre sus posibles
responsabilidades profesionales de cualquier tipo, impidiendo
igualmente su extralimitacin, en el sentido de que tal
enjuiciamiento no traspase los lmites del exclusivo territorio de
la de la defensa, ms all de los que la libertad facultativa del
abogado resulta inmune a las restricciones.
2/30
Material. Y desde el punto de vista subjetivo o instrumental
viene constituida o integrada por la mera y llana libertad del
abogado para determinar en derecho el inters del cliente,

conformando el inters de la defensa u objeto de la misma que

ya no ser el que pueda o crea tener el cliente y el discurso de
la defensa o su planteamiento y gestin.
2/35
1.2.2. Lmites
No siendo ilimitado ningn derecho, ni an los fundamentales,
tampoco lo es la prerrogativa de independencia del abogado. Lo
que sita la cuestin decisiva de cualquier juicio de
responsabilidad incluida la responsabilidad disciplinaria en
materia de tica profesional en la determinacin de los lmites
del crculo facultativo inviolable de la libertad e independencia
del abogado, toda vez que vendrn llamados a determinar nada
menos que la frontera a partir de la cual el abogado resulta
completamente inmune en su actividad profesional y, a la
inversa, cundo sus actuaciones profesionales pueden ser
sometidas a revisin y, en su caso, a responsabilidad civil, penal
o disciplinaria (en cualquier sede). Siendo doctrina constante de
la Junta de Gobierno del Colegio de Abogados de Madrid al
efecto en sede disciplinaria tica extensible desde luego a
todas las sedes que los lmites de la prerrogativa de
independencia facultativa del abogado vienen determinados por
tres elementos de necesaria concurrencia conjunta: a) la
apreciacin de indicios de actuacin torpe o desleal; b) que la
prueba de esta no venga limitada a una sentencia o resolucin
contraria a la pretensin mantenida por el abogado sometido a
reproche; y, c) Que la actuacin torpe o desleal pueda
apreciarse de forma evidente, palmaria, llana o inmediata, sin
necesidad de discutir teoras o doctrina jurdicas, cientficas o
jurisprudenciales.
1. El abogado no defiende al cliente ni el inters del cliente
sino el inters de la defensa , que no es otra cosa que el
inters del cliente determinado por el abogado con arreglo
a derecho y a su conciencia (lealmente), adems de
amparado por su prerrogativa de independencia que le
inmuniza de toda injerencia de los poderes pblicos ms
all de los lmites de su libertad facultativa, tanto en sede
de determinacin del inters, como en sede de gestin y en
sede de revisin. Inters de la defensa que podra ser
definido as, mdicamente, como encontrar y lograr que
se prescriba pblicamente y frente a todos, la frmula
jurdica que elimine el dficit social de derecho que pudiera
padecer eventualmente el cliente, sanando o curando su
estrs emocional. O alcanzar el mismo fin haciendo ver al
cliente que no existe tal dficit o, al menos, que no existe
con las dimensiones que lo cree padecer.
2. Desde los lmites sealados de la prerrogativa de
independencia, resulta evidente que cualquier injerencia
directa de los poderes pblicos que ponga obstculos a la
libertad facultativa del abogado en sede de concrecin o

determinacin del inters de la defensa o en sede de

gestin del mismo, deber ser evitada o reprochada.
3. Igualmente y desde los mismos lmites sealados,
resulta evidente que la prerrogativa de independencia
impide que cualquier responsabilidad del abogado como
consecuencia de su actividad profesional, pueda venir
determinada fuera de cualquiera de las sedes competentes
para ello, de un cauce que no sea un juicio especfico
incoado al efecto, a instancias legitimadas legalmente,
mediante el ejercicio de las acciones pertinentes y
tramitado con todas las garantas; y, desde luego, sin que
en el mismo pueda declararse responsabilidad alguna que
pueda fundarse exclusivamente en el mero resultado
obtenido en o por la actuacin sometida a responsabilidad
o en argumentos que requieran cualquier tipo de debate
doctrinal o jurisprudencial.
2/40
1.3. LA LIBERTAD DE EXPRESIN COMO PRERROGATIVA

CE, art. 24; LOPJ/11, art. 542.2; EGA/01, art. 32.1 y 2;

CD/02, art. 3.3.
Sin abogados asistidos del derecho a expresar libremente ante
cualquier foro o instancia, cuanto y como estimen oportuno en
abono del inters cuya defensa tengan encomendada, sin sufrir
limitaciones indebidas, resulta imposible la realizacin de la
justicia pues sera ilusorio el derecho a la defensa y a la tutela
judicial efectiva sobre los que aquella descansa.
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1.3.1. Contenido formal: la inmunidad
Los abogados vienen investidos de una singular prerrogativa
para el ejercicio de su libertad facultativa: La libertad de
expresin. Viene sta integrada por dos derechos especiales y
especficos: El derecho a la libre expresin del discurso de la
defensa y el derecho a la inmunidad. As lo proclaman
el
art. 542.2 de la Ley Orgnica del Poder Judicial y el

art. 33 del Estatuto General de la Abogaca cuando establecen

que en su actuacin ante los juzgados y tribunales los abogados
son libres y sern amparados por aquellos en su libertad de
expresin, integrando la libertad de expresin con el privilegio
de la inmunidad o el derecho a no ser perseguidos por el
ejercicio de la misma, amparado ste por los propios tribunales.
Amparo y tutela que podrn reclamar y encontrar en el propio

Colegio, de acuerdo de lo establecido en los arts. 33.3, 34.c y

35.b) del Estatuto General de la Abogaca.
En virtud de dicha prerrogativa el abogado es libre para
expresar los contenidos del discurso de la defensa en los
trminos en que, a su juicio y en ciencia y conciencia, requiera
el debate y las circunstancias de las que penda el inters en
cuestin; pudiendo someter a debate, opinin o crtica, en
cualquier mbito o sede, no solo los hechos y las posiciones del
adversario, sino tambin la propia ley, e incluso la actividad y
el modo en que la desempeen de los jueces o tribunales y
dems funcionarios pblicos u rganos de la Administracin del
Estado. Y ello con independencia y sin perjuicio de que,
efectivamente, cuanto traiga a captulo le ayude a alcanzar el
xito pretendido en el caso de que se trate. Simplemente, debe
poder hacerlo libremente.
Se trata, como tiene sentado el Tribunal Constitucional en su
sentencia de 15 de octubre de 1996, de una manifestacin
cualificada de la libertad de expresin reconocida en el

art. 20CE, pues se encuentra vinculada con carcter

inescindible a los derechos de defensa de la parte y al
adecuado funcionamiento de los rganos jurisdiccionales en el
cumplimiento del propio y fundamental papel que la CE les
atribuye. Razn por la que se trata de una manifestacin de la
libertad de expresin especialmente resistente, inmune a las
restricciones que es claro que en otro contexto habran de
operar, y en atencin a las finalidades que justifican su
privilegiado rgimen .
2/50
1.3.2. Contenido material: el discurso de la defensa
La prerrogativa del abogado a la libre e inmune expresin viene
anudada a las dems prerrogativas que constituyen su completo
estatuto: La Libertad de Defensa o Independencia y al Secreto
Profesional o Confidencialidad. Pues lo primero que vendr
llamado a hacer por las exigencias de su funcin ser,
precisamente, determinar los elementos que a su propio y
exclusivo criterio facultativo conformen el contenido jurdico
material de la defensa. Es decir, establecer exactamente qu es
lo que puede y debe ser defendido en el caso o supuesto objeto
del encargo, transformando as el particular y subjetivo inters
del cliente en inters de la defensa .
Pero, sobre todo y para que el inters de la defensa ya
determinado exista y se convierta en algo real y no virtual,
todava quedar al abogado otra tarea an ms determinante:
construir el discurso de la defensa . Expresin razonada o
razonamiento comunicado del inters de la defensa que, por su

propia naturaleza y finalidad es el que, finalmente, va a

constituirse en objeto o contenido material de la libertad de
expresin.
2/55
1.3.3. Contenido espiritual. La poltica de la defensa
Si no existe discurso asptico o vaco de intencin, menos an
lo va a ser el discurso de la defensa, pues deber ste
construirse,
ya
de
partida,
para
hacerlo
prevalecerconvenciendo a un tercero dirimente.
Pero, adems, deber hacerse, no en el marco de una
interlocucin cerrada con ste tercero y aislada del mundo
exterior, sino en el seno de un debate contradictorio y pblico,
abierto a la presencia humana y palpitante de los propios
contendientes y del resto del mundo . Por lo que podr
entenderse fcilmente que no nos encontramos ante un
discurso de ensayo cientfico sino ante un discurso poltico en el
ms genuino sentido de la palabra o llamado a encajar , en una
sola pieza discursiva de finalidad nica, mensajes solventes de
puntos de vista diversos y contrarios entre s.
De tal modo que habr de satisfacer el exacerbado
intersblico del cliente reducindolo, al tiempo, a la mejor
solucin pacfica que ofrezca el derecho. Habr de respetar y
considerar al contrario, pero al tiempo sealar sus posibles
agresiones, desmanes o sin razones. Habr de respetar al
tercero dirimente con sometimiento a su saber y criterio y a su
posicin dominante sobre el escenario y las reglas del juego
pero, al tiempo, convencerlo de la supremaca del inters
defendido, con esa mezcla que esto requiere de rigor cientfico
e intelectual, sensibilidad ante la humana condicin y
advertencia de responsabilidad de la funcin de juzgar ante el
mandato general de sometimiento al derecho; y an y al tiempo,
haciendo respetar por aqul los derechos formales, la posicin y
la dignidad de la parte y su defensa. Habr de respetar el
derecho, su espritu y su letra, como nica fuente de paz y
concordia social pero, a la vez, investigando y creando su mejor
y ms razonable aplicacin a la realidad del inters defendido.
Habr de respetar al compaero defensor de la adversa pero
tambin hacerse respetar por l; desarbolar su posicin jurdica,
plantando cara a sus ataques formales o intimidatorios. En
resumen y en general, habr de deslumbrar y seducir de tal
suerte a propios y extraos con su ciencia, presencia y
prudencia, que aparezca como impensable otra solucin para el
inters defendido que no sea la que l mismo haya propuesto.
Ante la magnitud de la tarea no ha de parecernos extraa la
calificacin de nuestra funcin como arte forense .
2/60
1.3.4. Fundamento

El fundamento ltimo y genuino de la libertad de expresin

especialmente reforzada e inmune a las restricciones que se
otorga a la abogaca viene determinado precisamente por
eseescenario pblico o foro en el que ha de ejercerse y, sobre
todo, por las necesidades funcionales que impone su
naturaleza, que la hacen ineludible.
Son los elementos fundamentales de su naturaleza los
siguientes:
2/65
a) Su origen y finalidad . El origen del escenario radica en
un conflicto personal o social, cuyo antagonismo lo
hacepreblico , siendo su finalidad la reduccin de la
contienda a trminos de representacin no en vano
el
art. 10.1 de la CE establece que el respeto a la

ley y a los derechos de los dems son fundamento del

orden poltico y de la pazsocial . En la que la agresin
quede sustituida por el verbo. Lo que solo es posible si la
palabra puede tender a saciar la propia razn con la misma
agudeza con la que sta se viva expropiada y a proclamar
la propia verdad todo lo crudamente que sta se sufra
ocultada.
2/70
b) La condicin de s u aceptacin . Las partes y toda la
sociedad solo aceptarn el cambio del escenario blico
por su representacin, si pueden expresarse libremente,
sin condiciones y sin que nadie reclame de nuevo
el silenciocomo privilegio de la civilizacin ni reivindique el
verbo como impertinencia o, lo que es lo mismo, como
derecho a no or lo que no gusta or.
2/75
c) La naturaleza de su gobierno . Los poderes pblicos y en
especial el rgano dirimente con dominio de polica sobre
el desarrollo de la representacin y de sus reglas, habrn
de ejercerlo sin vaciar el debate de contenido antagnico
hasta el punto de hacerla inviable, ni impedir el debate
sobre su propia intervencin.
2/80
1.3.5. Lmites generales
Como todos los elementos que construyen el ordenamiento
jurdico, el rgimen estatutario descrito se incardina en un
sistema de lmites y responsabilidades.
Dos son, en lo fundamental, las sedes en las que se vienen
determinando los lmites a la libertad de expresin del abogado:

Las Juntas de Gobierno de los Colegios de Abogados, en el

ejercicio del Amparo colegial en sede disciplinaria (
arts.

542.2de la Ley Orgnica del Poder Judicial y art. 33.3, 34.c y

35.b del Estatuto General de la Abogaca) y el Tribunal
Constitucional, en sede de Amparo, en revisin de las
resoluciones judiciales dictadas bajo polica de estrados (
arts. 190 y ss. y
552 y ss. de la LOPJ citada).

Por su parte, la Junta de Gobierno de nuestro Colegio viene

sosteniendo de forma reiterada, pacfica y firme en sus
acuerdos dictados en sede disciplinaria sobre la conducta de los
abogados en la expresin forense y en aplicacin de las
obligaciones ticas de respeto y consideracin a la parte
contraria, su defensor o los rganos judiciales, recogidas en los
arts. 11, 12 y 14 del Cdigo Deontolgico de la Abogaca
Espaola, que el lmite del ejercicio responsable de la libertad
de expresin especialmente reforzada que asiste al abogado se
encuentra en el insulto y la descalificacin personal o ad
homine.
Lo que implica que en mritos de la libertad de expresin no
resulta exigible a los abogados que acierten en los alegatos que
puedan elegir ni tampoco que estos deban ser compartidos por
las dems partes o los jueces actuantes. Ni que estos alcancen
a ser construidos con los cnones ms exquisitos o acadmicos
de la lengua, la gramtica, la elegancia, la cortesa, la
diplomacia o la didctica o de cuantas artes, como la retrica,
disciplinan la buena argumentacin dialctica en el foro. Ni que,
con ser deseable, respeten las reglas estrictas de la buena
educacin, la prudencia, la mesura o la oportunidad. No. Solo
significa que el abogado debe poder expresar cuanto estime
oportuno, sin ser limitado, coartado, constreido o perseguido
por ello, salvo que supere los citados lmites del insulto y la
descalificacin personal.
La trascendencia y precisin de dicha doctrina radica
precisamente en el adjetivo personal que califica el insulto y la
descalificacin que limitan el alcance de la libertad en la
expresin, ms all del cual no resulta amparada. Pues
distingue, separa y escinde de forma clara y concluyente a la
persona de la potestad que encarna o profesin que ejerce. O,
dicho de otro modo, a la persona de su funcin . De suerte que
sern insultos o descalificaciones prohibidas y no amparados
por la prerrogativa de libertad de expresin del abogado,
aquellos que vayan dirigidos a la persona en la que se encarna
el Juez o la parte o el abogado de la contraparte, sus familia o
circunstancias privadas o que adornen al sujeto o a su particular
y privativo estatus, crdito personal o cualquier otra de igual o

semejante carcter. Y, sin embargo, si vendrn amparadas por

la libertad de expresin y no podrn ser considerados insultos o
descalificaciones cuantas alusiones o expresiones cuestionen o
sometan a crtica la funcin que estn desempeando en el
proceso, por duras que fueren, por cuestionar posiciones o
actuaciones de mala fe de la contraparte o su defensa,
irregularidades procesales, violacin de normas, principios
como el de imparcialidad o legalidad, impericia en el juicio o
errores de facto, forma o fondo, decisiones y providencias, o
bien, reflexiones generales negativas sobre la administracin de
justicia, su funcionamiento, etc.
1.3.6. Lmites especficos segn las modalidades oral o
escrita. Criterio de polica versus interdiccin de la
discrecionalidad
2/85
Es cierto, no obstante, que todava quedara un margen para la
duda en la delgada lnea divisoria entre lo personal y
lofuncional , ante determinadas expresiones del discurso de la
defensa, cuando ste sea muy extremado o desproporcionado
por su vehemencia, exaltacin o virulencia, an viniendo
referido a la funcin y no ad homine .
Y es para resolver estos supuestos para los que resulta
necesario acudir a criterios de delimitacin especficos
distinguiendo, de un lado, los trances de oralidad y, de otro, los
trances escritos.
2/90
1 . En los orales, en los que la representacin del conflicto
alcanza su mxima expresin personal, social e institucional y
en el que las formas deben venir excepcionalmente protegidas
en aras de su propia funcin constitucional y pacificadora
vendrn llamadas a resolverse las dudas de los lmites de la
libertad de expresin, desde el principio de polica LOPJ,
otorgndose al Juez como moderador del proceso la facultad de
decidir, segn su personal criterio y discrecionalidad, en
evitacin de situaciones de provocacin o violencia que impidan
su normal y pacfico desenvolvimiento.
Limitaciones contra las que solo podr actuar el abogado en el
mismo acto, reclamando respetuosamente el amparo de su
prerrogativa y, de no ser odo, acatando la decisin judicial
sobre su discurso oral y limitndose, si as lo estima
conveniente, a efectuar y hacer constar en acta cuantas
protestas razonadas considere oportunas.
2/95
2 . En los escritos en los que, excluida la inmediacin de los
orales y sus cargas y servidumbres, deben recuperarse para la
libertad de expresin del abogado aquellos supuestos de duda y
volver a imperar el principio de interdiccin de la
discrecionalidad o criterio restrictivo de las limitaciones a los

derechos fundamentales y excepcionales, en detrimento del

principio de polica, al desaparecer las circunstancias que lo
justifican.
1.3.7. La doctrina del tribunal constitucional: personal
versus gratuito
2/100
El desarrollo de la doctrina del TC al respecto culmin con la
sentencia dictada el da 15 de octubre de 1996 (157), cuya
ponencia debemos y deberemos siempre los abogados a Pedro
Cruz Villaln. En ella el Tribunal anulaba la sancin impuesta a
una abogada de Barcelona por el juez Pascual Estevill, por
manifestaciones en un recurso que denunciaban con dureza las
irregularidades que se venan produciendo en el reparto de
asuntos penales.
De la lectura de la brillante motivacin de su fundamento quinto
y del caso resuelto por dicha sentencia se desprende sin
ninguna duda que son tambin el insulto y la descalificacin los
trminos que a su juicio marcan el lmite de la libertad de
expresin del abogado y, tambin, que entre stos no pueden
incluirse
las
crticas
a
las
actuaciones
o
comportamientosprofesionales o funcionales de los agentes
procesales o funcionarios pblicos. Sin embargo, cuando al final
de su penltimo prrafo define dicho lmite de forma sustantiva,
seala que ste viene determinado por el insulto y la
descalificacingratuitos .
La eleccin del adjetivo no fue afortunada por su inoperancia
para establecer lmites, por cuanto:
a) Es equvoco. Hasta el extremo de que pudiera concluirse
que el insulto y la descalificacin justificados , vendran
amparados por la libertad de expresin. Lo que no resulta
posible porque no existen ni insultos ni descalificaciones
justificadas.
b) El trmino y su concepto son de todo punto abiertos, al
no existir ms criterio que el subjetivo de cada cual para
medir la necesidad de un alegato de forma que no lo
hagagratuito , dejando al abogado en la ms absoluta
inseguridad.
c) Traslada al juzgador, convirtindolo en juez y parte, la
facultad de medir la necesidad de un alegato para la
defensa que la ley otorga al abogado, expropiando a ste
de un solo golpe, junto con la libertad de expresin, de la
otra prerrogativa que le asiste en exclusiva: Su
independencia facultativa. Resultado insostenible para el
funcionamiento y equilibrio general del sistema jurdico, que
no poda ser el buscado por el TC en la sentencia referida.

Si se trataba de estrechar el margen de discrecionalidad del

juzgador a la hora de precisar el ejercicio de la prerrogativa
capital de la defensa, la frmula elegida solo consigue el efecto
contrario. Pues mientras que el adjetivo personal limita el
arbitrio judicial a la distincin entre lo personal y lo funcional
para determinar los insultos y descalificaciones que no resultan
protegidos, el adjetivo gratuitos libera al juzgador de toda
limitacin al entregarle la disponibilidad sobre el discurso de la
defensa.
Efecto inquietante acreditado
restrictivas dictadas por el propio
ya citada de 15 de octubre de
fuera su ponente y con el mismo
otras, denegando el amparo,

113) y

por las resoluciones ms

Tribunal con posterioridad a la
1996, dependiendo de quien
criterio sentado en sta. Entre
STC 113/00 (RTC 2000,

STC 79/02 (RTC 2002, 79) y

76/98 (RTC 1998, 76 AUTO) o

ATC

ATC 10/00 (RTC 2000,

10).
Por lo que resulta deseable que nuestro Tribunal Constitucional
alcance a asumir que sea el adjetivo personal el que califique
los insultos o descalificaciones que resultan excluidos de la
libertad de expresin del abogado, desterrando definitivamente
la inseguridad impuesta por el trmino gratuitos . Todava
continuar el debate caso por caso, pero estar situado en
trminos decisivamente razonables.
2/105
1.4. EL SECRETO PROFESIONAL COMO PRERROGATIVA

CE, art. 24; LOPJ/11, art. 542.3; EGA/01, art. 32.1 y 2;

CD/02, art. 5.1 y 2.
2/110
La prerrogativa de Secreto Profesional del abogado podra
definirse como el derecho o la libertad del abogado para recibir
y conservar en secreto o confidencialmente, el conocimiento de
todas las circunstancias de la defensa a las que acceda por
cualquier medio o fuente, sin que la reserva de la comunicacin
o de la tenencia de sus contenidos en cualquier soporte pueda
ser violada por los poderes pblicos. Libertad que tambin
podra denominarse prerrogativa de Confidencialidad , ms a

la manera anglosajona como gusta a algunos, por las claras

resonancias que ofrece de su legal privilege . Cuestin
semntica un tanto snob y que slo justifica el discreto encanto
cool de la cultura jurdica anglosajona que la globalizacin
est premiando en estos comienzos de milenio, pero que en
absoluto se compadece con la realidad de tratarse de un
privilegio del abogado, que el mismo es al secreto y que el
mismo es netamente profesional, a la que en modo alguno resta
un pice el hecho de que su causa u origen tenga sede en el
derecho fundamental del ciudadano al silencio ante la ley y
venga justificado en la necesidad de preservarlo ante la
inevitable servidumbre de la defensa jurdica.
Siendo no obstante de reconocer que es bien cierto que los
contornos jurdicos de la institucin en Espaa no aparecen tan
claros como lo hacen en el derecho anglosajn, aunque lejos de
poder atribuirse a los problemas semnticos que quedan
sealados, solo pueden serlo a los problemas de precisin
jurdica que conlleva su lacnico tratamiento residual en
el
art. 542.3 de la LOPJ, en el que aparece ligado o

anudado de forma absolutamente asistemtica y fuera de toda

dogmtica al deber tico que tiene el abogado de guardar
secreto profesional, con el que nada tiene jurdicamente en
comn, e insuficientemente regulado o desarrollado, cuando
dice que: Los abogados debern guardar secreto de todos los
hechos o noticias de que conozcan por razn de cualquiera de
las modalidades de su actuacin profesional, no pudiendo ser
obligados a declarar sobre los mismos . Limitando la
cobertura privilegiada de su prerrogativa de confidencialidad a la
declaracin del abogado, cuando la misma alcanza igualmente
a sus archivos, que tampoco puede ser obligado a abrir o a
entregar o ser violados y llega tambin a sus comunicaciones
con sus clientes o terceros, que tampoco puede ser obligado a
relatar y que tampoco pueden ser intervenidas, sean donde
fueren, incluida la prisin.
Sea como fuere y tanto si es un privilegio de ida del ciudadano
al abogado, como si lo es de vuelta, se trata de una especial y
reforzada libertad facultativa, similar a la que se manifiesta en la
independencia y en la libertad de expresin como prerrogativas
y que la hace especialmente resistente e inmune a las
restricciones por parte de los poderes pblicos que en otro
mbito habran de operar y en atencin a las finalidades que
justifican tan privilegiado rgimen.
2/115
1.4.1. Contenido
2/120
Formal. Desde el punto de vista objetivo o formal viene
constituida o integrada por la inmunidad facultativa del abogado,

que protege el ejercicio de la funcin de la defensa que detenta

de la injerencia de los poderes pblicos impidiendo que los
mismos intenten o logren violar el secreto o la confidencialidad
de la comunicacin al abogado por cualquier medio o desde
cualquier fuente, o la tenencia por ste, de cualesquiera
circunstancias, datos o hechos relacionados con el inters de la
defensa ad hoc, sea o no en el ejercicio de facultades o
potestades de polica, jurisdiccionales, investigadoras o
decisorias de cualquier especie que las autoridades,
funcionarios y potestades de todo tipo tengan atribuidas en todo
tipo de procedimientos. Cobertura de confidencialidad que se
despliega en una triple direccin: a) de un lado, en sede de
comunicacin, impidiendo cualquier tipo de interceptacin que
permita su toma de conocimiento por cualquier medio (directo o
diferido); b) de otro, en sede de abogado, impidiendo cualquier
tipo de coaccin, incluso legal o de imperium , que busque por
cualquier medio la revelacin de cuanto le fuere comunicado; y,
c) en sede de archivo o conservacin de dichas comunicaciones
en cualquier tipo de soporte, impidiendo toda accin que persiga
su conocimiento, bien mediante el acceso a los mismos bajo
coaccin, incluso legal, bien mediante su entrega del mismo
modo y con la misma finalidad, bien mediante su incautacin
con fuerza en las cosas y contra la voluntad y conocimiento del
abogado con tal finalidad.
2/125
Material. Y desde el punto de vista subjetivo o instrumental
viene constituida o integrada por la mera y llana libertad inmune
del abogado para tomar conocimiento y conservarlo en secreto
frente a los poderes pblicos de cuantos hechos, datos y
circunstancias puedan serle puestos a disposicin en orden a la
defensa ad hoc, los utilice o no.
2/130
1.4.2. Lmites
2/135
No siendo ilimitado ningn derecho, ni an los fundamentales,
tampoco lo es la prerrogativa de Secreto Profesional del
abogado. Lo que sita la cuestin una vez ms en la
determinacin de los lmites del crculo inviolable de cuanto
tome en conocimiento o conserve el abogado para la defensa
ad hoc, toda vez que vendrn llamados a determinar nada
menos que la frontera a partir de la cual el abogado, en cuanto
sabe, sus entrevistas o consultas y su archivo resultan
completamente inmunes al conocimiento de los poderes
pblicos. Ningn pronunciamiento doctrinal tiene la Junta de
Gobierno del Colegio de Abogados de Madrid al efecto en sede
disciplinaria tica que pueda ser extensible a otras sedes,
contando exclusivamente para la fijacin de tales lmites con los
criterios sentados por la doctrina general cientfica y
jurisprudencial sobre su anclaje en el corazn de los derechos

fundamentales del ciudadano, que desgrana el

art.

24 de la CE, a no confesarse culpable y a no declarar contra s

mismo, que casi hacen de esta prerrogativa un dispositivo
apenas sin fisuras ni lmites, dado que con cualquiera de ellas
convierte la defensa jurdica en pura fantasa y la interpretacin
que dichas doctrinas van acuando de los lmites que se han
venido sentando con base legal y que tienen su arranque difuso
en la Ley de Enjuiciamiento Criminal para aquellos supuestos
de implicacin del abogado en la comisin de delitos y su centro
de gravedad en la prevencin y lucha contra el terrorismo, bien
en su persecucin y represin, bien en su financiacin. Dicha
base legal viene constituida por los siguientes preceptos: El art.
579 LECrim, el art. 32.2 EGA, art. 51.2 de la Ley Orgnica
General Penitenciaria y los arts. 7.3, 18 y 21 en concordancia
con el 22, de la Ley 10/2010, de 28 de abril de prevencin del
blanqueo de capitales y de la financiacin del terrorismo.
Supuestos, a los que se ha venido a aadir uno
extraordinariamente singular ligado a las investigaciones en
persecucin de las infracciones de la legislacin europea en
materia de defensa de la competencia y competencia desleal, a
raz de la Sentencia 14.09.10 C550/07 Akzo-Akros/Comisin del
Tribunal Europeo de Justicia.
Preceptos y doctrina jurisprudencial de los que, de acuerdo con
su interpretacin y aplicacin por los tribunales, incluida la sede
de amparo constitucional y europea de justicia y de derechos
humanos se puede concluir, de un lado, la excepcionalidad de la
intervencin de las comunicaciones abogado-cliente en
cualquier sede (comunicacin, abogado y archivo) y, de otro, o
bien la absoluta necesidad de su autorizacin y seguimiento
judicial o la exclusividad de su puesta a disposicin de las
autoridades del Servicio Ejecutivo de la Comisin de Prevencin
del Blanqueo de Capitales e Infracciones Monetarias
(SEPBLAC, dependiente de la Secretara de Estado de
Economa del Ministerio de Economa y Competitividad), con la
concurrencia en los rganos centralizados previstos legalmente
al efecto, de las autoridades institucionales de la Abogaca. O
bien de las autoridades de la competencia. Siendo obligada la
concurrencia de los siguientes requisitos:
2/140
1. En los casos de intervencin judicial ordinaria con el
imputado en libertad

Arts. 579 y 586 LECrim. Comunicaciones telefnicas. ATS

18/06/1992 (RJ 1992, 6102), STS 28/11/2001 (RJ 2001,

10328) y ATS de 19/10/2010 (RJ 2010, 7586). Causa

especial 20716/2009.
a) La concurrencia de fundadas pruebas an indiciarias de
que el abogado se encuentre implicado en la comisin de
los propios delitos en los que resulten implicados aquellos
a los est prestando la defensa en cuyo curso se
produzcan las comunicaciones a intervenir.
b) Que la autorizacin judicial se produzca en un proceso
penal abierto y en resolucin con forma de Auto, venga
motivada con indicacin y resea del objeto y los sujetos
de la intervencin, el modo y tiempo preciso de la
intervencin y los perodos de dacin de cuenta al juez de
la misma.
c) Seguimiento permanente por parte del juez del curso de
la intervencin de las comunicaciones y de que sta se
est realizando en los trminos previamente autorizados y
establecidos.
d) Que sta se efecten con las debidas oportunidad y
proporcionalidad absolutas.
e) Transcripcin bajo la fe del Secretario judicial.
2/145
2. En los casos de intervencin
comunicaciones en prisin

judicial

de

las

Art. 51.2 LGP. STC 20/06/1994 (RTC 1994, 183); STC

16/03/1998 (RTC 1998, 58).
a) Orden de la autoridad judicial.
b) Que se investigue en orden a la persecucin de delitos
de terrorismo.
c) Que concurran siempre y a la vez los dos requisitos
anteriores.
d) Que previamente se comunique al preso.
2/150
3. En los casos de intervencin del abogado, con motivo
del ejercicio de sus funciones de asesoramiento y defensa
jurdica, en la concepcin, realizacin o asesoramiento de
operaciones financieras o inmobiliarias por cuenta de

clientes (compraventa de inmuebles o entidades; gestin

de fondos y cuentas; y organizacin de aportaciones para
la creacin, funcionamiento o gestin de empresas,
sociedades o trusts).

Arts. 1 a 22 LPBCFT.
a) Los abogados vendern obligados a guardar Secreto
Profesional sin perjuicio de las siguientes obligaciones
establecidas en la ley de referencia (art. 22 LPBCFT):
- Diligencia debida: identificacin de las personas fsicas
interesadas en los negocios referidos, identificacin del
titular real, averiguacin de los propsitos e ndole de los
negocios, seguimiento del negocio y de permanencia de las
identificaciones, evaluacin de la implicacin o riesgo de
ella en operaciones de blanqueo o financiacin del
terrorismo (arts. 1 a 17 y 20 LPBCFT).
- Abstencin de establecer y ejecutar relaciones de negocio
cuando no pueda actuar con las actuaciones obligadas por
la diligencia debida (art. 7.3 LPBCFT).
- Comunicacin al SEPBLAC, con ocultacin al cliente, de
hechos u operaciones de las que tengan indicio o certeza
de estar relacionado con el blanqueo de capitales o
financiacin del terrorismo (art. 18 LPBCFT).
- Colaboracin y entrega de documentos (art. 21 LPBCFT).
b) Los abogados no estarn sometidos a las obligaciones
establecidas en los tres ltimos guiones con respecto a la
informacin que reciban de uno de sus clientes u obtengan
sobre l al determinar la posicin jurdica en favor de su
cliente o desempear su misin de defender a dicho cliente
en procesos judiciales o en relacin con ellos, incluido el
asesoramiento sobre la incoacin o la forma de evitar un
proceso, independientemente de si han recibido u obtenido
dicha informacin antes, durante o despus de tales
procesos (art. 22 LPBCFT).
Resulta evidente que la no exclusin en este supuesto (art. 22
de la ley) de las obligaciones de diligencia debida sealadas en
el primer guin precedente (arts. 1 a 17 y 20 LPBCFT), para
limitarla a las obligaciones previstas en los tres guiones
restantes, ya referidos, slo viene determinada por el hecho de
que la exclusin va implcita en el tipo de actuacin profesional
que prev el propio supuesto, toda vez que al tratarse de una
defensa en sede judicial, ya no se encontrar el abogado

realizando ninguna de las operaciones previstas en la propia ley

como aquellas que reclaman su aplicacin y quedan reseadas
en el ttulo de este apartado 3 de los limites a la
confidencialidad.
Cuestin distinta es que, encontrndose el abogado
defendiendo a su cliente en sede judicial en asunto que traiga
causa de las operaciones a las que se refiere la ley (art. 22 de la
ley), le encomiende ste la realizacin de alguna de dichas
operaciones ligadas al asunto judicial en el que le venga
defendiendo y que, por tanto, le sometera al cumplimiento de la
ley pudiendo entorpecer su buena defensa en sede judicial.
Supuesto en el que resulta inevitable, en todo caso, no aceptar
tal encargo, pues tendra que asumir respecto del mismo todas
las obligaciones previstas en los cuatro guiones precedentes,
poniendo en serio riesgo la defensa asumida en sede judicial,
de la que resultara inescindible, o renunciar a toda defensa de
dicho cliente, incluida la que vena ejerciendo en sede judicial.
2/155
4. En los casos de registro de despachos

Art. 32.2 EGA.

Cuando se proceda al registro de un despacho de abogados por
disposicin judicial o gubernativa, deber ser avisado el Decano
del Colegio de Abogados de su residencia (bien por la autoridad
actuante, bien por los propios miembros del despacho) con
objeto de que l mismo o quien estatutariamente le sustituya, se
persone en el despacho y asista a las diligencias que en el
mismo se practiquen, velando por la salvaguarda del secreto
profesional.
2/160
5. En los casos de intervencin de las comunicaciones o
documentacin comunicada entre los rganos de
administracin o direccin de las sociedades o empresas
mercantiles en general y la asesora jurdica interna o in
house (
STEJ
14.09.10,
C550/07
Akzo-

Akros/Comisin[TJCE 2010, 275]):

Excluye de la prerrogativa de Secreto Profesional las
comunicaciones mantenidas por las empresas con sus
abogados internos, que limita a las que mantengan con sus
abogados externos, con base en dos razonamientos que
motivan la sentencia en sus apartados 40 a 49: la primera, que
un abogado interno no tiene el mismo grado de independencia

respecto de su cliente-empresario que uno externo, pues su

relacin laboral de dependencia le impide solventar de forma
tan eficaz como ste eventuales conflictos de inters entre sus
obligaciones profesionales y los deseos de su cliente y, la
segunda, que ese menor grado de independencia le hace
perder el privilegio de confidencialidad en las comunicaciones
con su cliente.
Las consecuencias de dicha sentencia mientras no conforme
doctrina jurisprudencial constante o en actividades de
investigacin en otros mbitos ajenos a los expedientes en
materia de competencia desleal, en relacin con uno de los
cuales fue dictada, son an imprevisibles, siendo imprescindible
combatirla hasta entonces y para impedir su estabilidad y
extensin, dada su falta de fundamento material, toda vez que
el privilegio de confidencialidad en las comunicaciones
abogado-cliente no es un premio al abogado que se mantiene
independiente (es decir, que cumple su obligacin de
independencia con acrisolado reconocimiento o tiene poco
riesgo de incumplirla), sino un derecho fundamental de su
cliente.
1. Toda extralimitacin de los poderes pblicos en sus
facultades de investigacin, que impliquen la violacin del
secreto o la confidencialidad de la comunicacin al
abogado o la tenencia por ste de cualesquiera
circunstancias, datos o hechos relacionados con el inters
de la defensa ad hoc, incurre en causa de nulidad por
indefensin.
2. Todos los lmites establecidos a la prerrogativa de
confidencialidad del abogado frente a los poderes pblicos
en relacin con las comunicaciones con su cliente y el
conocimiento o archivo de sus contenidos, son
absolutamente excepcionales.
3. Dicho carcter de excepcional hace de los difusos
contornos de dichos lmites y de sus no pocas veces
arbitraria determinacin por los tribunales de justicia, aparte
de una contradiccin en los trminos, una fuente
permanente de riesgos para el derecho fundamental de
defensa, que convoca a los abogados y a sus instituciones
colegiales de amparo de la defensa a un constante estado
de excepcin ante y frente a la intervencin de los poderes
pblicos en su detrimento.
4. La mayor parte de los lmites legales al privilegio de
confidencialidad del abogado, aparte de constituir un
sarcasmo
que
necesariamente
produce
sonrojo,
especialmente los referidos en el numero 3 de los
anteriormente reseados, deben reclamar un continuo
empeo de la abogaca por su ms estricta limitacin y por

su ms detallada regulacin en una Ley Orgnica del

Derecho Fundamental de Defensa, an sin desarrollo
legislativo en Espaa.

2. EL EJERCICIO DE LA FUNCIN DE LA DEFENSA.

PRERROGATIVAS (II): AMPARO COLEGIAL
2/165
2.1. EL AMPARO COLEGIAL DE LAS PRERROGATIVAS DEL
ABOGADO EN EL EJERCICIO DE SU FUNCIN

EGA/01, arts. 3.1, 53.p, 33.2 registros de despachos;

33.3, 34.c, 35.b y 41.
2/170
El Amparo Colegial es la segunda competencia pblica de los
Colegios Profesionales, junto con la competencia Disciplinaria
en materia de tica profesional. Y podra definirse como la
facultad de respaldar a sus colegiados frente a los poderes
pblicos, con motivo de sufrir una injerencia o limitacin
prohibida de las prerrogativas que les asisten en el ejercicio de
su profesin.
Aunque el Amparo Colegial est enunciado en el EGA (arts.
33.2 registros de despachos, 33.3, 34.c, 35.b y 41) y aparece
entre los fines de los Colegios de Abogados (art. 3.1), as como
entre las atribuciones de sus Juntas de Gobierno (art. 53.p), su
rgimen jurdico carece de regulacin. Motivo por el cual, en la
actualidad, el ejercicio del Amparo Colegial ni tiene
transcendencia jurdica autnoma, ni se ejerce de forma reglada
de suerte que, tradicionalmente, los Colegios han venido
limitando su actividad en la materia a actuaciones de tipo difuso
o informal, sin perjuicio de acuerdos puntuales de la Junta de
Gobierno ante casos gravsimos y flagrantes.
Es por dicha razn por la que cualquier paso hacia la
modernizacin de nuestros Colegios, es decir, su fortalecimiento
jurdico e institucional, resulta imposible sin la regulacin
estatutaria de las prerrogativas del Abogado en el ejercicio de la
defensa y su Rgimen de Amparo pues, junto con sus
obligaciones ticas y su Rgimen sancionador (s regulados en
el EGA), constituyen el corazn del Estatuto de la Defensa.
Bloque estatutario de la Defensa que, adems y por supuesto
en el EGA, debera quedar integrado en la norma que venimos
demandando y denominando Ley Orgnica del Derecho
Fundamental de Defensa.

Partiendo de los anteriores presupuestos, resulta evidente que

la regulacin del Amparo Colegial y su ejercicio efectivo, junto
con la regulacin de las prerrogativas del abogado en el
ejercicio de la defensa, requiere la introduccin en el EGA de un
verdadero Rgimen de Amparo, simtrico al Disciplinario (arts.
80 y ss.), en un nuevo Ttulo IX.
2/175
2.2. EL AMPARO POSITIVO

EGA/01, arts. 3.1, 53.p, 33.2 registros de despachos;

33.3, 34.c, 35.b y 41.
Cuando un abogado en el ejercicio de su funcin de
asesoramiento y defensa jurdicos sufra cualquier tipo de
extralimitacin de cualquier autoridad pblica, juzgado o tribunal
que coarte, limite o viole su libertad o independencia facultativas
(independencia, libertad de expresin o confidencialidad de sus
comunicaciones con su cliente, vase apartado 1 precedente) o
bien no se le guardase por aquellas la consideracin debida a
su profesin, podr hacerlo constar as ante la autoridad o
tribunal actuante bajo la fe del secretario y dar cuenta a la Junta
de Gobierno de su colegio que, si estimare fundada su queja,
adoptar las medidas necesarias para amparar la libertad,
independencia y prestigio profesionales (art. 41 EGA).
Formulacin que resume y compendia cuanto el propio EGA
seala con igual contenido en sus arts. 33.3, 34.c) y 35.b).
Se trata de lo que debe denominarse como Amparo positivo y
propio, que no es sino la genuina forma de Amparo o Amparo
como accin , es decir, la actividad o accin institucional
destinada al respaldo declarativo de la funcin de la defensa
frente a los poderes pblicos, unido al reproche activo de las
actuaciones de los dems poderes pblicos (el propio Colegio lo
es tambin en sede disciplinaria deontolgica) que hubieran
podido incurrir en el ejercicio de sus potestades en la limitacin,
violacin o pretericin de las dichas prerrogativas de la defensa
del abogado respaldado.
De tal suerte que, a la vista del precepto citado, siendo la
prestacin del Amparo Colegial solicitado una competencia
colegial estatutariamente obligada por dicho precepto, uno de
los fines esenciales de los Colegios de Abogados segn el art.
3.1 EGA y una de las atribuciones estatutarias de sus Juntas
de Gobierno segn el art. 59.p) EGA, debe concluirse y resulta
evidente que, aunque el Rgimen del Amparo no venga
regulado en el propio texto estatutario, presentada una queja
contra autoridad administrativa o judicial por un colegiado en
solicitud de Amparo, la Junta de Gobierno deber, en virtud de

los preceptos que acaban de sealarse, tramitar un expediente

de Amparo que culmine con un acuerdo o resolucin tras
evacuar los trmites que estime oportunos, por la que declare si
estima o no fundada la queja y, resolviendo denegar u otorgar el
Amparo solicitado, acuerde la medida que considera necesaria
para prestarlo en el caso de haberlo otorgado. Amn de ejecutar
dicho acuerdo a continuacin, llevando a fin y efecto la medida
acordada. Pues slo as podr cumplir el mandato claro y
concluyente del art. 41 EGA citado y concordantes.
Siendo de concluir que slo se podr obtener Amparo colegial y
alcanzar su regulacin, si los abogados que se vean
necesitados del mismo por haber sufrido las injerencias
indebidas a las que se remite su ejercicio, lo solicitan y exigen la
actividad colegial referida en la que el Amparo positivo
consiste.
Mencin especial de Amparo positivo merece el supuesto
contemplado en el art. 33.2 EGA para el trance de registros de
despachos por las autoridades o poderes pblicos competentes,
como nico caso de intervencin directa e inmediata de los
Colegios en Amparo de la prerrogativa de confidencialidad del
abogado en sede de archivo o tenencia y que ya ha sido
contemplado en el punto 4 de los lmites a dicha prerrogativa en
el apartado 1.4 precedente, al que nos remitimos. No sin
sealar que de dicha diligencia y a solicitud del abogado que lo
sufra, como no, podra derivarse un expediente de Amparo
positivo, en el que resultara capital a efectos de prueba el
propio informe de la autoridad colegial interviniente.
2/180
2.3. EL AMPARO EN SEDE DISCIPLINARIA COLEGIAL. EL
AMPARO NEGATIVO

EGA/01, arts. 3.1, 53.p, 33.3, 34.c, 35.b y 41.

Como queda dicho en el apartado 2.2 precedente, las Juntas de
gobierno de los Colegios tambin son poder o autoridad pblica
en sede Disciplinaria tica (arts. 80 y ss. EGA), en la que
ejercen el control de la actividad profesional de sus colegiados
con objeto de sancionar las conductas que pudieran contravenir
los preceptos de su Cdigo Deontolgico. Lo que
necesariamente les obliga a ejercer eso que debe denominarse
como Amparo negativo, que sera aqul que ejercen las
propias Juntas de Gobierno en el juicio disciplinario ad
hocque vienen llamados a efectuar en los expedientes
tramitados en materia deontolgica y en los que el Amparo lo
ejerceran no como accin sino como excepcin o accin
de respeto riguroso de las prerrogativas del abogado en el
ejercicio de la defensa para evitar invadir, el exclusivo territorio

de la libertad facultativa del abogado ejerciendo su competencia

disciplinaria. Excepcin que, en dicha sede pueden y deben
plantear en su defensa los colegiados que se vean interesados
en un expediente disciplinario deontolgico.
Resulta abundante la casustica de la prestacin de tal Amparo
en multitud de acuerdos de las Juntas de Gobierno de los
Colegios, siendo paradigmticos los casos publicados por la
Revista OTROS del Colegio de Abogados de Madrid en sus
nmeros 27, 3. poca (junio 2001) y 45, 3. poca (marzo
2003).
Siendo de sealar que, en tales casos, no procedera la
activacin separada y aun mismo tiempo del Amparo colegial
positivo en su sede toda vez que, siendo el mismo rgano el
competente para resolverlo (la Junta de gobierno), debe hacerlo
exclusivamente en sede disciplinaria, ejerciendo su doble
competencia pblica en el mismo caso, en evitacin de escindir
la contingencia de la causa y el ejercicio de su doble funcin por
separado en relacin con el mismo caso planteado.
2/185
2.4. EL AMPARO JUDICIAL, EL ART. 542 LOPJ Y EL
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

EGA/01, art. 33.3, 33.4.

Como supuesto que debe considerarse de Amparo negativo o
de Amparo mixto se plantea el sealado en el art. 542 LOPJ
y concordantes del EGA mencionados en el ttulo de este
epgrafe D, que remiten el Amparo del abogado en sus
prerrogativas a los propios poderes del Estado en el ejercicio de
sus funciones, cuando sancionan que los Abogados debern ser
amparados en su libertad de expresin y defensa por los
juzgados y tribunales o autoridades. Que sera algo as como el
que vienen llamados a ejercer los Colegios en Sede disciplinaria
tica (epgrafe C precedente al que nos remitimos).
Resulta evidente que lo normal es que dicho llamamiento, que
de otra parte nos es ms que a cumplir las leyes que amparan
el ejercicio de la abogaca, sea cumplido por los poderes
pblicos de ordinario haciendo viable cotidianamente todo el
sistema jurdico que articula la Administracin pblica incluida la
de justicia, siendo la variante singular de este tipo de Amparo,
motivo por el que lo denomino mixto, que su pretericin se
depura como Amparo positivo o Amparo como accin, toda
vez que la violacin hipotticamente sufrida por el abogado en
sus prerrogativas slo puede corregirse en virtud de la accin
del mismo o de su Colegio, en las propias sedes de revisin
previstas por las leyes dentro del sistema jurdico que regula la

actuacin de los poderes pblicos extralimitados, llamados a no

hacerlo y que, como no poda ser de otro modo, culmina en el
Tribunal Constitucional, en cuya jurisprudencia se encuentran
con facilidad multitud de ejemplos de Amparo negativo
positivado, en los que el mencionado Tribunal resuelve, como
poder pblico, sobre el Amparo pretendidamente olvidado por
los dems poderes.
2/195
3. LAS NORMAS TICAS DE LA ABOGACA.
OBLIGACIONES PRINCIPALES
2/200
3.1. LA OBLIGACIN DE INDEPENDENCIA. DIFERENCIAS
CON LA PRERROGATIVA DE INDEPENDENCIA

EGA/01, arts. 33.2; CD/02, art. 2.

La obligacin de independencia es una de las obligaciones
fundamentales del abogado que informan el conjunto de
nuestras obligaciones deontolgicas y no debe confundirse con
la independencia como prerrogativa del Abogado en el ejercicio
de la defensa (apartado 1.2) pues, si en sta nos
encontrbamos en el territorio de la inmunidad facultativa,
ahora y como obligacin deontolgica, nos encontramos en el
territorio de la lealtad como deber tico. Sancionada como
deber de conducta del Abogado en el artculo 2 del CD, viene
integrada por una doble lealtad: Lealtad intelectual, segn su
mejor saber y entender tcnico-jurdico, para con el buen fin del
inters objetivo defendido; y lealtad moral en relacin con la
licitud del mismo. De origen tico, nace de la exigencia de
lealtad e integridad que reclama su funcin, destinada a
preservar tanto el vnculo de confianza que le une con su
cliente, cuanto el vnculo entre el derecho de defensa y el fin
supremo de la realizacin de la justicia, de cuya consecucin
resulta pieza indispensable nuestra profesin (art. 30 Estatuto
General); vnculo de confianza tambin que, en este caso, le
une con la sociedad.
2/205
3.2. LA CONSTRUCCIN DEL TIPO Y MBITOS DE
VULNERABILIDAD. LA ADMINISTRACIN DEL CLIENTE

EGA/01, arts. 33.2; CD/02, art. 2.

2/210
3.2.1. El tipo
Para poder asesorar y defender adecuadamente los legtimos
intereses de sus clientes el abogado tiene el deber de preservar
su independencia frente a toda clase de injerencias y frente a
los intereses propios o ajenos, frente a presiones, exigencias o
complacencias que la limiten, sea respecto de los poderes
pblicos, econmicos o fcticos, los tribunales, su propio cliente
o sus propios compaeros o colaboradores, obligndole a
rechazar las instrucciones que, en contra de sus propios
criterios profesionales, pretendan imponerle, cesando en la
intervencin de que se trate cuando considere que no puede
actuar con total independencia. Versin razonable de los
apartados 2, 3 y 4 del art. 2 CD que, como podr observarse,
carece de toda tipicidad sencillamente por no establecer qu es
la independencia y an peor y por ello, cul es la accin en su
quebranto. Aunque, eso s, seala los mbitos de su
vulnerabilidad, que se sealan a continuacin.
2/215
3.2.2. mbitos de vulnerabilidad
2/220
a) Terceros, ajenos a la relacin Abogado-cliente . mbito en
el que cabe incluir a cualquier individuo, sociedad, asociacin,
organizacin, instituto o colegio profesional, y a la
Administracin del Estado y sus funcionarios, sean o no de la
propia Administracin de Justicia: presiones de un pariente de
nuestro cliente acuciado por odios o inquinas familiares o
vecinales; o de un Juez de Instruccin para acordar la libertad
de un detenido, con o sin fianza; o de un Ponente de Sala de lo
penal para prestar una conformidad a cambio de una condena
que permita la suspensin condicional de la misma; o de la
organizacin poltica o sindical a la que pudiramos pertenecer,
para manejar de una forma determinada una negociacin o
conflicto colectivos o un juicio, etc.
2/225
b) Desde el cliente . El Abogado tambin debe mantenerse
independiente frente a su propio cliente, ya que el inters
subjetivo de ste o su conveniencia, no siempre coinciden con
el inters que objetivamente le atribuyen la ley y las
circunstancias en el conflicto que padece. La lealtad con el
inters objetivo es a su vez la lealtad con nuestro cliente, pues
solo seremos leales a ste si le prestamos informacin veraz en
ciencia y conciencia, e inmediata, de todo cuanto concierna al
inters encomendado: posibilidades de triunfo, camino para
alcanzarlo, ventajas de una posible transaccin, conveniencia o
no de interponer determinado recurso, riesgo y coste de todo
ello. De modo que el cliente pueda decidir con total libertad si,
en tales condiciones, est dispuesto a encargarnos la defensa y
mantenernos en ella. Lo que no quiere decir que el cliente
pueda obligar a su defensor a desempear la defensa como l

quiera, desee, o le interese, ni que est llamado a dirigirla, a

organizarla, o a determinarla; pues planteada con claridad la
visin facultativa del Abogado, y encargada a ste la defensa, el
Abogado debe actuar, decidir, determinar, organizar y dirigir
aquella con total libertad.
La posible contradiccin entre el inters objetivo y el inters
subjetivo de nuestro cliente reclama continuamente del
Abogado, a lo que un sector de la doctrina cientfica
denominala administracin del cliente , que viene
constituida por una doble tarea: ayudar a ste a que se
identifique en la mayor medida posible con su inters objetivo y,
en sentido inverso, adecuar en lo posible la defensa
encomendada al inters subjetivo de su cliente. Si a pesar de
ello el cliente estuviera en desacuerdo con el modo en que su
Abogado enfoca la defensa, el nico derecho que le asiste es a
sustituirlo por otro, del mismo modo que llegado al mismo punto
y de recibir presiones intolerables de su cliente sobre el modo
de efectuar la defensa o de dirigirla, el Abogado est obligado
de poner fin a la relacin profesional.
En esta tensin que plantea la relacin con el cliente se insertan
problemticas sectoriales tan importantes y trascendentes como
la de los Abogados de empresa (incluidos los despachos de
abogados societarios) bajo contrato laboral, y la de los
Abogados al servicio de la Administracin, como formas del
ejercicio de la profesin en las que la independencia aparece
colocada en una posicin especialmente vulnerable hasta el
punto que de ella se hace eco, aunque en sentido jurdico
elevado al absurdo la Sentencia 14.09.10 C550/07, AkzoAkros/Comisin del Tribunal Europeo de Justicia que se ha
comentado en los lmites a la prerrogativa de confidencialidad
del abogado en el apartado 1.4 precedente.
2/230
c) Y por ltimo, desde el propio Abogado . Pues tambin el
Abogado vive en su fuero interno la tensin entre el inters que
defiende y su propio inters, constituido por sus derechos
econmicos en concepto de honorarios y que podra llevarle a
ser desleal con el inters objetivo del asunto encomendado,
alentando equivocadamente al cliente al ejercicio de acciones
infundadas, a la interposicin de recursos inviables o al cierre
de transacciones inconvenientes con el nico propsito de
consolidar sus honorarios.
2/235
3.3. ELEMENTOS DE LA ACCIN DE SU QUEBRANTO

EGA/01, art. 33.2; CD/02, art. 2.

De los mbitos de vulnerabilidad antes sealados se

desprenden los elementos del tipo, que configuran la infraccin
del deber de independencia como una accin compleja,
integrada necesariamente por dos elementos. De una parte, por
una actuacin profesional aparente o formalmente idnea, pero
materialmente infundada o ilcita. Y, de otra y a un tiempo, por
cualquiera de las siguientes acciones: Cuando la actuacin
profesional es infundada, por una informacin no veraz al cliente
sobre el verdadero alcance de dicha actuacin profesional en
relacin con su inters objetivo, que le lleve a consentirla y
encargarla. Y cuando la actuacin profesional es ilcita, por una
actuacin delictiva, aun mediando informacin veraz al cliente y
actuando de comn acuerdo con l, de mayor o menor grado.
Ejemplos claros de ambos supuestos de infraccin de la
obligacin de independencia lo seran, en el primer caso,
convencer al cliente como modo de obtener el encargo del
mismo para ejercitarla, de que el ejercicio de una accin de
retracto en relacin con su vivienda, no vendida an, le permitir
adquirir la misma por un precio inferior al que se le ofrece en
tanteo y, obtenido el encargo y recibida provisin de fondos,
interponer
la
correspondiente
demanda,
abocada
indubitadamente al fracaso; y en el segundo caso, asesorar a
nuestro cliente e intervenir por su encargo en la formalizacin
de operaciones de blanqueo de dinero obtenido ilegalmente o
en operaciones de ingeniera financiera que le permitieran
apropiarse indebidamente de fondos ajenos.
Si las acciones que integran la infraccin no se dan juntas y con
unidad de propsito, nos encontraramos ante otras infracciones
deontolgicas; bien ante una falta de diligencia en el
conocimiento tcnico de las normas jurdicas aplicables para la
defensa del asunto encomendado; bien ante una falta de lealtad
o integridad simple; bien ante una falta contra la dignidad de la
profesin.
En cuanto al elemento subjetivo de la infraccin, viene ste
constituido en todos los casos por el nimo de lucro referido a la
consolidacin de honorarios, amn del dolo implcito en la
intencionalidad de una accin encaminada a favorecer el inters
propio, en detrimento u olvido del inters objetivo del cliente o la
licitud del mismo.
1. No interesa a la deontologa y queda fuera de la
infraccin que analizamos, para quedar circunscrito en el
mbito de lo que hemos denominado la administracin del
cliente y la prerrogativa de independencia cuanto se
refiera a la decisin del Abogado para atemperar su
actuacin al inters subjetivo de su cliente y la medida en
que lo haga ms o menos forzadamente en contra de lo
que considere sea el inters objetivo determinado en
ciencia y conciencia. E incluso que pueda o deba
atemperar su criterio en ciencia y conciencia con el fin de

mantener su puesto en una empresa, en un sindicato, en

un organismo de la administracin o para mantener su
relacin con un buen cliente. Amn de que las ms de las
veces el inters objetivo del cliente resulta imposible de
determinar de forma unvoca y excluyente, ya que ni los
problemas tienen siempre una nica y correcta solucin, ni
las normas jurdicas una nica y posible interpretacin.
2. Por tanto, la nica frontera tica que puede establecer la
deontologa, de exigible respeto a todos los Abogados sin
distincin para preservar la obligacin de independencia,
es aquella en la que en todo caso aparece
quebrantadadolosamente la lealtad al cliente o al inters
supremo de la justicia. Lo solo ocurre cuando se obtiene un
encargo mediante engao o se incurre en conducta ilcita o
delictiva, an con lealtad al cliente y en colaboracin con l.
2/240
3.4. PUNIBILIDAD

EGA/01, art. 84, c, 2. inciso.

Es criterio extendido considerar las infracciones sealadas
como muy graves , debido al dolo especfico que supone la
deslealtad al inters defendido o al de la justicia, en beneficio
propio; y a la especial indefensin de la vctima ante el ataque
recibido, pues proviene de quien menos lo espera por unirle al
mismo una relacin de confianza, ticamente regulada.
2/245
4. LA OBLIGACIN DE DILIGENCIA
2/250
4.1. LA OBLIGACIN DE DILIGENCIA. CONCEPTO

EGA/01, art. 42; CD/02, arts. 4.1, 13.10 y 11.

La obligacin de diligencia constituye el ncleo esencial de las
obligaciones estrictamente profesionales del abogado, que
tienen su origen en el contrato que le une con el cliente desde
que acepta el encargo de defender sus intereses. Nace sta en
los arts. 1104 y 1258 del Cdigo Civil, y la elevan a norma
deontolgica los artculos EGA y CD citados y el principio de
Integridad recogido en el art. 4 CD.

Se compone de tres elementos o actividades esenciales:

conocimiento, toma de decisiones y ejecucin de stas en la
forma y en el momento oportuno. La diligencia es el modo, la
manera, el cmo se perciben y se realizan dichas actividades.
Es un estado de nimo o posicin intelectual general y, a la vez,
un modo de comportarse que se caracteriza por las notas de
prevencin, agilidad y precisin tcnica en la ejecucin de los
actos o funciones de la defensa.
2/255
4.2. CONTENIDO DE LA DILIGENCIA O CUIDADO. EL
MANDATO Y LA POSICIN DE GARANTE
De modo que sobre la obligacin civil e independiente de sta,
se levanta un deber tico que la trasciende y convierte al
abogado en garante genrico del inters patrocinado y que lo
obliga en estado activo y en estado pasivo, sedente o de
espera, sobre el que se levanta la confianza en el abogado en el
convencimiento de que defender los intereses encomendados
con todo empeo y dedicacin y asistido de los especiales
conocimientos tcnicos que le proporciona su capacitacin
profesional y, adems y especialmente, como si fuera el propio
cliente y en su sustitucin, situando el contrato de prestacin de
servicios jurdicos para la defensa en sede de mandato.
Es independiente del resultado material que se alcance al
problema planteado, pues no consiste en hacer que las cosas
ocurran como se desea, sino en hacer todo lo necesario para
ello. Y exige no solo dar la respuesta adecuada con la rapidez
requerida a cada uno de los acontecimientos que se produzcan
en el desarrollo del conflicto, sino adems, tener previsto lo
necesario para dar la respuesta adecuada a cuantos
imponderables puedan producirse de acuerdo con la lgica y la
tcnica aplicable al problema de que se trate. No es ajena a la
experiencia, con la que guarda una relacin inversamente
proporcional: a menor experiencia resulta exigible una mayor
diligencia. Y, en su caso, acudir a quien ms sepa y pueda
aconsejar entre los compaeros, a lo que obliga el apartado
12.2 CD; e, incluso, rehusar la defensa si el asunto de que se
trate desborda su capacidad, a lo que obliga el apartado 13.8
del mismo Cdigo.
2/260
4.3. EL TIPO, SUS ELEMENTOS Y SUS CLASES
2/265
4.3.1. Elementos del tipo bsico
Como ocurre con la mayora de normas ticas, tampoco la
obligacin de diligencia est debidamente tipificada en el CD.
Pero, partiendo de lo dicho ms arriba, Para que se produzca la
accin u omisin tpica, resulta necesario que concurran los
siguientes elementos: uno subjetivo constituido por la ausencia

de las manifestaciones tanto interna como externa del deber de

cuidado o ausencia de prevencin, agilidad, o precisin tcnica;
y dos elementos objetivos, el uno, el objeto de la falta de
cuidado, que debe ser la ejecucin de los actos o funciones
propias de la defensa, y el otro, que esa falta de cuidado
provoque o produzca una lesin o dao en el inters defendido,
en el inters del cliente o en el inters de la justicia.
Pudiendo construirse el tipo de la infraccin contra la diligencia
del siguiente modo virtual: Incurre en falta de diligencia el
abogado que en el desempeo de la funcin de la defensa
no realiza con la debida prevencin, agilidad o precisin
todos o cualquiera de los cometidos que dicha funcin le
exige, causando con ello cualquier dao o perjuicio
material, sustantivo, o adjetivo, al inters defendido, a
cualquier otro inters de su cliente o al inters de la
administracin de justicia en su funcionamiento.
Por tanto, con la excepcin que luego se estudiar, la infraccin
de la obligacin de diligencia se sita en general en el mbito de
las faltas de imprudencia o culposas y, como ocurre con los
delitos o faltas de imprudencia en el mbito penal, en las
infracciones contra la obligacin tica de diligencia se produce
tanto un desvalor en la accin como un desvalor en el resultado
aunque, razones que se resumen en el principio de mnima
intervencin del derecho punitivo y sancionador, imponen que
solo se contemple el castigo por imprudencia o falta de
diligencia cuando a la accin se ha seguido un resultado,
situando al resultado de forma normativa impropia en el tipo
causando con ello no solo que desde el punto de vista
dogmtico aparenten ser infracciones de resultado cuando no lo
son, sino tambin que desde el punto de vista de la accin o
elemento objetivo del tipo, esta no pueda considerarse
consumada hasta que el resultado no aparezca y se manifieste
de forma consolidada.
2/270
4.3.2. El subtipo agravado o impropio. El abandono de la
defensa
Pese a lo que queda dicho, existe un tipo de falta de diligencia
agravado que, en contra de lo establecido en el tipo bsico, es
doloso y para su consumacin no resulta necesaria la causacin
de un resultado lesivo, cuyo resultado lesivo se limita a la
creacin de una mera situacin de peligro, semejante a la
constitutiva de las faltas de riesgo: El abandono de la defensa.
El abandono de la defensa es una falta continuada de diligencia
que viene determinada por la inactividad total o material en las
funciones propias de la defensa cuando la intervencin
profesional se produce en el curso de un procedimiento de
cualquier clase en cualquier orden jurisdiccional o administrativo
en marcha y como consecuencia de la cual no se produce un

resultado lesivo que pueda imputarse a dicha inactividad por no

mantener con ella una relacin directa de causa-efecto.
Ejemplos clsicos del abandono de la defensa que se
desprenden de la casustica disciplinaria y han sido
sancionados por la Junta de Gobierno son, no realizar actividad
probatoria alguna en pleito civil tras una contestacin a la
demanda de mera oposicin formal, eludiendo evacuar trmite
de conclusiones. Mantenerse en defensa penal de oficio en una
actividad absolutamente a rastras de la actividad indagatoria del
juez o del fiscal asistiendo exclusivamente a las diligencias
acordadas, sin visitar al cliente en prisin, sin solicitar en dos
aos ni una sola vez la libertad provisional ni recurrir en reforma
o apelacin ni una sola vez las resoluciones denegatorias de
libertad dictadas frente a las solicitudes directas y reiteradas del
propio justiciable desde el centro de detencin, desesperado por
la inactividad absoluta de su defensor y sin solicitar ni una sola
diligencia de prueba exculpatoria, siquiera fueran careos con el
resto de detenidos.
En tales supuestos el abogado se ha mantenido intencionada y,
por tanto, dolosamente inactivo economizando su esfuerzo y
diligencia por desidia o agobio de trabajo mientras lucraba su
intervencin, an siendo de oficio, aparentando y escondiendo
su inactividad con su mera presencia formal en el seguimiento
del proceso, pero sin realizar actuacin alguna o al menos de
alcance material. Slo se aprecia solo en casos claros y
flagrantes que superen la concurrencia del bloqueo revisorio
que otorga al abogado la prerrogativa de Independencia y la
sanciona como infraccin grave, pues coloca al letrado en
infraccin dolosa (siquiera sea eventual) de las normas de la
buena defensa y del buen ejercicio de la abogaca que va situar
el inters defendido en una situacin de riesgo intolerable
aparte de generar en el justiciable la ms absoluta y justificada
sensacin de indefensin.
2/275
4.3.3. El encargo como presupuesto de la infraccin. El
mero retraso
De acuerdo con lo expuesto, resulta presupuesto imprescindible
de la infraccin, tanto en el tipo bsico como en el agravado o
impropio, que exista un encargo aceptado por parte del
abogado de defender un inters determinado, del que se
desprenda la obligacin de ejercer la funcin de la
defensaintuitu
personae .
Presupuesto
especialmente
trascendente en el supuesto en el que la obligacin de actuar
dependa exclusivamente de la voluntad del abogado porque no
exista procedimiento en marcha o riesgos perentorios y el dao
se limite al mero retraso. Es el supuesto de mero retraso en la
defensa por transcurrir el tiempo sin que el abogado inicie o
active el inters encomendado, ejercitando las acciones
pertinentes mediante la presentacin de una demanda o una
querella. En tal supuesto, en el que no se produce perjuicio

alguno salvo la dilacin o el mero retraso, es doctrina constante

que no se produce infraccin por falta de tipicidad, por cuanto el
mismo no es imputable al abogado sino tambin al cliente, ya
que el retraso solo resulta posible si es consentido por ste, que
no puede imputarlo de forma sbita y unilateral mediante queja,
pues debe entenderse que ha venido aceptando el mismo y
renovando tcitamente el encargo por tracto permanente y
sucesivo. Cliente que podr, eso s, revocar el mandato y
encomendar la defensa a otro defensor, castigando as al
moroso, pero en modo alguno pretender el reproche
disciplinario cinco aos despus, si l mismo no lo ha hecho
patente por actos propios mucho antes, cambiando de defensor.
Cuestin distinta ser que el retraso sea de tal magnitud que
alcance a provocar la prescripcin de derechos o acciones que
asistan al cliente o la caducidad de stas, que en origen no eran
riesgos perentorios pero acabaron sindolo, causando dao o
lesin en el inters encomendado. Pues en tal caso se
producira infraccin de la diligencia bsica y no dolosa e
impropia, al impedirlo igualmente la propia desidia o
consentimiento de la dilacin por parte del cliente.
Mencin sucinta a la luz de lo expuesto cabe hacer del engao
del abogado a su cliente para cubrir la falta de diligencia en
cualquiera de los tipos contemplados e incluso en el mero
retraso. Pues en tal supuesto nos encontraramos no ante una
falta de diligencia dolosa, que como queda expuesto no cabe
salvo en el tipo impropio estudiado, sino de nuevo ante una falta
grave contra la independencia por la va del art. 2 del CD, en
concurrencia con la de diligencia y en la infraccin agravada
que tal concurrencia provocara.
2/280
4.4. LA ACCIN Y EL DAO
2/285
4.4.1. Contenido
Como queda dicho para que se produzca la conducta tpica
resulta necesaria la causacin de un dao al inters defendido,
al cliente o a la administracin de justicia, como consecuencia
de la accin u omisin realizada con falta de cuidado y unida
con ella por una relacin directa de causalidad. Lo que quiere
decir que el dao o perjuicio debe producirse para la perfeccin
de la accin tpica de la infraccin contra la diligencia y que sta
no se habr agotado con la actuacin torpe o realizada con
ausencia de cuidado y que solo se consumar cuando se
consolide de forma irreversible la lesin del inters de que se
trate.
Lo que plantea algunos problemas, el ms importante de los
cuales se centra en establecer el momento en el que se
produce, consolida o consuma el dao o lesin en aquellos
supuestos en los que el dao viene determinado por o en una

resolucin judicial cuya firmeza no depende de la voluntad del

abogado sino de su defendido en base a la decisin de
recurrirla o de hacerlo mediante el concurso de otro defensor.
Cuestin que debe ser solucionada, aun con un debate doctrinal
siempre abierto, a favor de que el dao se produce con la
firmeza del pronunciamiento judicial que agote todos los
recursos posibles, jurisdiccionales o no, ordinarios o
extraordinarios, defendidos o no por el letrado causante del
primer pronunciamiento perjudicial, siendo exigible al justiciable
agotar todos los recursos considerando lo contrario no ya como
ruptura de la relacin causal entre la actuacin negligente y el
dao, sino como propia ausencia de dao por desistimiento del
justiciable de su inters y, por tanto, como ausencia de tipicidad.
Con dos excepciones: el abandono total de la defensa por parte
del abogado, ya estudiado. Y la falta de diligencia del tipo
bsico que consista precisamente y en el mismo asunto, en
causar a su cliente la prdida de la posicin procesal necesaria
para seguir el procedimiento. Situaciones en las que no resulta
posible exigir al justiciable una conducta distinta para acreditar
la relacin causa efecto entre la conducta torpe, errnea o
negligente y el dao producido.
2/290
4.4.2. El problema de la prescripcin
Si la accin no puede considerarse consumada hasta que el
resultado no aparezca y se manifieste de forma consolidada, la
inevitable consecuencia posterior a efectos de la prescripcin de
la falta no es otra sino que el dies a quo o la fijacin del trmino
inicial para el cmputo del plazo prescriptivo debe situarse en el
momento en el que se produce el resultado y no en el momento
en el que se hubo realizado la accin. Todo ello como ocurre en
derecho penal en relacin con los delitos de resultado en
general, an y para el supuesto especfico y problemtico en el
que los resultados se producen a largo plazo, especialmente en
los delitos imprudentes, en los que la doctrina cientfica
mayoritaria y la jurisprudencial constante se pronuncian por
dicha solucin, pese a lo discutido del tema que dista mucho de
ser pacfico no solo en cuanto a la concepcin dogmtica del
instituto prescriptivo sino a la del propio delito imprudente como
delito de resultado.
2/295
4.5. LAS NORMAS DE LA BUENA DEFENSA Y EL CLIENTE

Art. 13 CD.
La cuestin ms importante que suscita la falta de cuidado no
recae sobre el contenido de la accin tpica de la infraccin, que
es precisamente actuar con ausencia de diligencia segn ha

quedado sta definida, sino sobre su objeto. En una palabra,

determinar con la mxima precisin cuales sean los contenidos
de la funcin de la defensa, pues aunque los arts. 11 y 13 del
Cdigo Deontolgico contienen algunas exigencias o
prohibiciones que recaen sobre acciones singulares tpicas de
dicha funcin, ni en los preceptos que lo establecen, arriba
citados, ni en precepto alguno del Cdigo Deontolgico, ni en
protocolo separado de usos o costumbres profesionales, existe
un catlogo o captulo que especifique de forma completa y
desglosada cules son todas las actividades o actuaciones a las
que alcanza la funcin de la defensa cuya pretericin constituya
quebranto deontolgico de la obligacin de diligencia, que lleve
aparejado reproche disciplinario. Algo as como lo que en
arquitectura se rene bajo el ttulo de Normas de la Buena
Construccin , o estndares de calidad en los protocolos del
proyecto y direccin de las obras de edificacin, pero en
relacin con la defensa jurdica.
Pese a la utilidad informativa y formativa, e incluso interpretativa
para su prctica y exigencia, que reportara contar con un
compendio escrito de las Normas de la Buena Defensa y del
Buen Ejercicio de la Abogaca , la carencia del mismo obedece
simplemente a su dificultad como empeo de tipificacin
exhaustiva de las actividades cuya pretericin aumenta el riesgo
del inters defendido ms all de lo consentido y coloca a su
autor al borde de la imprudencia, pues siempre acabara siendo
una gua abierta por amplia que fuera, toda vez que siempre
podran encontrarse en la casustica supuestos prcticos que no
vinieran previstos en dicho compendio.
Pese a lo dicho sobre la extensin de las funciones que abarca
la funcin de la defensa y sin perjuicio de las dificultades ya
comentadas para su determinacin exhaustiva, cabe
interpretarlas con un criterio extensivo y amplio en relacin con
sus lmites, considerando que el abogado recibe con el encargo
aceptado un mandato general del cliente para gestionar su
defensa en el asunto concreto como si fuera el propio cliente y
en sustitucin de ste, que lo coloca ticamente en situacin de
garante genrico de su inters, an ms all del deber de
cuidado propio del derecho comn.
2/300
4.6. PUNIBILIDAD
La doctrina constante respecto de la punibilidad viene
considerando reiteradamente que existen dos elementos en la
infraccin de diligencia que deben regir la temperancia en la
calificacin y reproche de la misma: Su naturaleza culposa
bsica y que la falta de simetra en el tipo entre el desvalor en la
accin y el del resultado no deben hacer recaer en ste y en el
alcance del perjuicio causado la graduacin de la calificacin de
la gravedad de la infraccin o la intensidad del castigo.

Lo que impone que se venga calificando la infraccin del tipo

bsico como leve cuando se aprecia un error simple o descuido
con resultado de baja intensidad o, como mucho, grave;
limitando la sancin en ste caso a sus tramos inferiores (por
hasta quince das de suspensin en el ejercicio de la profesin),
segn aumente de forma extraordinariamente gravosa la
intensidad del resultado. Grave, con sancin aumentada
dependiendo de las circunstancias concurrentes, en el tipo
doloso especial o impropio. Y grave con sancin en tramos
superiores de hasta tres meses de suspensin, o muy grave,
cuando la infraccin de diligencia aparece asociada o
concurrente con infracciones graves de deslealtad o indignidad
profesional (engaos, falsedades, etc.), para cubrir la infraccin
de la diligencia o, sobre todo, para consolidar honorarios
ilegtimos o indebidos.
2/305
5. LA OBLIGACIN DE SECRETO PROFESIONAL
2/310
5.1. LA OBLIGACIN DE SECRETO

CE, art. 24; LOPJ/11, art. 542.3; EGA/01, arts. 32.1, 34.e;
CD/02, art. 5.
Los abogados debern guardar secreto de todos los
hechos o noticias que conozcan por razn de cualquiera de
las modalidades de su actuacin profesional . Esa es la
frmula jurdica que campa en todos los preceptos citados que
recogen la obligacin tica de Secreto Profesional, de la que lo
ms llamativo es, de nuevo y una vez ms, su ms absoluta
falta de adecuacin al principio de tipicidad, hasta el punto de
que, si bien queda clara la obligacin con absoluta
contundencia, sta lo es de tal magnitud que, de acuerdo con
ella y sin ms, resultara imposible el ejercicio de la abogaca,
pues son muchos los escritos de demanda o contestaciones a
ella, escritos de defensa o conformidades e informes orales, en
los que el abogado acepta o relata hechos que conoce por
razn de su actuacin profesional y son objetivamente sensibles
para el inters defendido, aunque lo son menos que otros que
debe ocultar, por ser as lo ms conveniente desde su
independencia facultativa para la defensa ad hoc de acuerdo
con la lex artis . Por lo que resulta crucial el desarrollo doctrinal
del tipo tico para dibujar con precisin los contornos de la
accin en su quebranto.
De origen tico y no contractual, nace destinado a proteger la
funcin de la defensa, no slo por lealtad al inters defendido y

al cliente, sino tambin por necesidades institucionales e

instrumentales de primer orden, pues sin la garanta absoluta
del sigilo profesional del abogado resulta absolutamente
imposible la funcin de la defensa y, por tanto, el ejercicio de los
derechos fundamentales de defensa y tutela judicial y,
finalmente, la Administracin de Justicia toda.
2/315
5.2. DIFERENCIAS CON EL SECRETO COMO
PRERROGATIVA
De nuevo resulta imprescindible sealar que si el abogado viene
llamado a callar como obligacin deontolgica, sita dicha
obligacin en el territorio de la lealtad (al inters defendido, al
derecho fundamental de defensa de su cliente y a la funcin de
la defensa), mientras que la prerrogativa de confidencialidad o
secreto, ya estudiada (apartado 1.4 precedente), sita tanto al
abogado como a su cliente en el territorio de la inmunidad frente
a las intromisiones de las poderes pblicos en las
comunicaciones entre ambos y su contenido, protegiendo stas
de un modo distinto pero complementario: El deber tico, de
lalibre voluntad reveladora del abogado y la prerrogativa de
secreto de la voluntad reveladora forzada del abogado.
2/320
5.3. NATURALEZA COMO DERECHO DEL JUSTICIABLE
Por lo que el bien jurdico protegido por la norma, es decir, la
funcin de la defensa, se inserta en el derecho fundamental del
justiciable a ser defendido por letrado y en el derecho
fundamental a la presuncin de inocencia y sus dos derivados:
el de no declarar contra s mismo y el de no confesarse
culpable. Pudiendo decirse que el secreto profesional constituye
la destruccin formal o virtual de la informacin exteriorizada por
el justiciable a su defensor, pues la exteriorizacin de
informacin, incluida la perjudicial, adversa o incriminatoria, que
impone al justiciable la comunicacin con su defensor como
servidumbre tcnica inevitable de su derecho a ser defendido
por abogado, se convertira en autoinculpacin o allanamiento
en contra de su voluntad en el supuesto de que el abogado
revelara, de motu propio o a requerimiento de la autoridad
competente en el ejercicio de poderes punitivos o
sancionadores, lo conocido en las comunicaciones mantenidas
con l, con quebranto de los derechos que le otorga el

art. 24CE.
2/325
5.4. LA CONFIDENCIALIDAD COMO PRESUPUESTO
2/330

No pudiendo constituir la accin tpica de la infraccin en su

quebranto la propuesta al inicio de este apartado, siguiendo el
texto totalizador propuesto por el
art. 542.3 LOPJ, por

cuanto all se expuso (apartado 5.1 precedente), deber sta

construirse en torno a la divulgacin o revelacin de
confidencias ajenas (cliente, parte adversa, defensor de la
adversa y otros terceros) contenidas en cualesquiera de los
soportes objeto de proteccin que se determinan en el art. 5.1,
2, 3 y 4, del Cdigo Deontolgico en adelante CD o a las que
haya tenido acceso el abogado por cualquiera de tales medios.
Determinando as el tipo como presupuesto de la accin, que
tenga naturaleza confidencial el contenido de lo conocido por el
abogado para que pueda ser considerado secreto u objeto de
proteccin del deber del abogado de no revelarlo o divulgarlo.
La confidencialidad en trminos jurdicos puede definirse como
la vocacin de no ser divulgados que adquieren determinados
hechos, datos o acontecimientos para una persona, grupo o
comunidad en virtud del perjuicio que de un modo u otro podran
causarles. Con entrada en el tipo a partir del Cdigo de 2002 a
raz de su configuracin doctrinal, la confidencialidad ha ido
encontrando su debido protagonismo en la configuracin del
tipo objetivo como presupuesto del mismo, siendo los elementos
que la conforman los siguientes:
2/335
1. Su naturaleza. El primero y fundamental, ya adelantado es
su condicin de presupuesto de la accin tpica de la infraccin
del deber de secreto, que determina que para que puedan y
deban estar protegidos por dicho deber tico, los hechos,
circunstancias, datos o pormenores conocidos y susceptibles de
ser revelados o divulgados por el abogado, deben tener
naturaleza confidencial.
2/340
2. Su esencia. La confidencialidad viene determinada
esencialmente por la sensibilidad o naturaleza sensible del
contenido del hecho, dato, etc. revelado, definida sta como la
capacidad para producir modificaciones o efectos perjudiciales
en el entorno jurdico, econmico, social o personal del
confidente incluidos su dignidad, imagen o crdito.
2/345
3. Su objetividad. La confidencialidad viene determinada
objetivamente por el contenido del hecho, dato, etc., conocido,
segn criterio del rgano competente y no porque as lo
considere o califique el confidente o al que el hecho afecte
segn su particular criterio y tampoco por la clase de soporte o
por la calidad o criterio del receptor de la misma. Lo que hace
indiferente que el confidente haga o no constar al abogado al

revelarle un hecho o documento su naturaleza confidencial para

que venga protegido por el deber de secreto, que solo lo estar
si objetivamente goza de dicha naturaleza. El carcter objetivo
de la confidencialidad hace que sta no sufra modificacin por
ninguna de las siguientes circunstancias: a) que los hechos a
los que afecte hayan sido divulgados ya por otras personas,
incluso por el propio confidente afectado y pudieran
considerarse pblicos desde entonces; b) que lo haya hecho
el propio abogado defensor con anterioridad de un modo
determinado por cualidades especialsimas; y c) que los hechos
revelados sean falsos.
2/350
4. Sus lmites subjetivos. La confidencialidad solo se
constituye en presupuesto de la accin tpica si el confidente se
encuentra dentro del mbito subjetivo del tipo por tratarse de
alguno de los confidentes protegidos en el mismo de acuerdo
con lo establecido en el art. 5.1, 2 y 4 del CD, es decir, el
cliente, terceros interesados en la defensa, el adversario o su
defensor. Siendo indiferente a efectos del deber de secreto y,
por tanto, excluida del mismo la que pudiera venir referida a
hechos, documentos o datos revelados por o sobre terceros
ajenos a stos.
2/355
5. Su doble vinculacin, con el confidente y con la funcin
modal de la defensa. La confidencialidad solo se constituye en
presupuesto del deber y de la infraccin del deber de secreto si
el hecho objeto de la confidencia es sensible para el confidente
y, por tanto, si est vinculado personal o subjetivamente al
confidente por el perjuicio que pudiera causar y siempre y
cuando sea ste uno de los sujetos protegidos por el tipo. De
modo que, en concreto, el abogado no queda vinculado por el
deber de secreto sobre aquellos hechos en los que le imponga
el cliente que no sean sensibles para el propio cliente.
Pero, adems, es necesario que el acto o documento por medio
del cual llega el hecho objetivamente confidencial a
conocimiento o posesin del abogado traiga causa de la
defensa jurdica y en el modo en el que el confidente puede
relacionarse con el abogado en cuestin o vinculacin modal
entre al acto confidencial y la funcin de la defensa. De tal
manera que el abogado solo queda vinculado por el deber de
secreto si la confidencia en cuestin se le hace por el confidente
en el marco de relacin con su funcin que le sea propia segn
el tipo.
2/360
6. Su carcter indisponible o indispensable. Desde el
principio de objetividad, desde su propia naturaleza y desde la
obligacin de independencia del abogado, la confidencialidad
resulta
indisponible,
haciendo
el
deber
de
secreto indispensable. Pues si el hecho no es objetivamente

confidencial la dispensa no ser tal desde el punto y hora en

que mal podr liberarse de reserva por el confidente lo que
nunca llego a constituirse en objeto de ella; y si era
objetivamente confidencial es claro que no podr perder tal
carcter por decisin del confidente de acuerdo con lo expuesto
ms arriba (punto 3 anterior). Motivo por el cual en puridad
resulta imposible tcnicamente la dispensa del secreto
concebida como acto de disposicin subjetivo de la
confidencialidad.
Pese a ello y a la incoherencia jurdica que plantean, deben
tenerse por excepciones a tal principio las dispensas de la
obligacin de secreto previstas o permitidas por diversos
preceptos del EGA o del CD, sin perjuicio de la libertad del
abogado para aceptarlas o rechazarlas (art. 34.e EGA y art. 5.3
y 8 CD).
2/365
5.5. SISTEMA DE BLOQUEO. MBITOS OBJETIVO,
SUBJETIVO E INSTRUMENTAL. EXTENSIONES
El tipo bsico deontolgico destinado a preservar la
confidencialidad o exigencia de Secreto Profesional del
abogado, viene construido sobre mecanismos de bloqueo
cerrados, sin fisuras ni concesiones, que garantizan su
prevalencia en el engarce con los dems principios ticos,
incluso los fundamentales y con un rgimen de excepciones
absolutamente tasado, restringido y controlado. Los elementos
que lo conforman son los siguientes:
2/370
1. Su mbito objetivo. (CD 5.1, 2, 3 y 4). El secreto profesional
ampara se extiende todos los hechos y documentos de que se
haya tenido noticia por razn de cualquiera de las modalidades
de su actuacin profesional. A las comunicaciones y
negociaciones orales, las notas y la correspondencia escrita,
telegrfica o por tlex y las transcripciones taquigrficas,
estenogrficas, grabaciones magnticas y cualquier otro medio
de reproduccin (fax etc.).
2/375
2. Su mbito subjetivo. En cuanto a los sujetos pasivos, se
extiende el secreto fuera de los estrictos lmites de la relacin
Abogado-cliente (CD 5.1 y 2). Supone que la obligacin de
secreto alcanza y comprende no solo las confidencias del
cliente, sino tambin las de terceros interesados en la defensa,
las del adversario y su defensor. Del mismo modo que se
extiende a todo el personal y colaboradores del abogado como
sujetos activos (CD 5.6).
[Vase mbito subjetivo de cobertura 2/390]

2/380

3. Su duracin. (CD 5.7). El deber de guardar el secreto

profesional permanece incluso despus de haber cesado en la
prestacin de servicios, sin que est limitado en el tiempo;
espacio temporal que, no viniendo limitado su trmino y en
interpretacin de nuestra Junta de Gobierno, se extiende de por
vida, incluso en el supuesto de baja en el ejercicio de la
profesin.
2/385
4. Su modulacin. Como queda dicho en el apartado 5.4
precedente, El sistema de bloqueo es tan totalizador (los
abogados debern guardar secreto de todos los hechos o
noticias que conozcan por razn de cualquiera de las
modalidades de su actuacin profesional), que el alcance de
los elementos objetivo y subjetivo de la cobertura, debe venir
modulado o determinado por el desarrollo doctrinal de la
confidencialidad como elemento no normado del tipo, aunque s
sealado, en el art. 5.1 CD (La confianza y
laconfidencialidad ...).
2/390
5.6. EL MBITO SUBJETIVO DE COBERTURA: LOS LMITES
DE LA CONFIDENCIALIDAD Y LOS TERCEROS
Problema especial en relacin con el secreto profesional
constituye determinar si el mbito subjetivo de proteccin se
extiende a otros terceros a la relacin del cliente con su
abogado, distintos a la parte adversa y su defensor, segn los
incluyen los apartados 3 y 4 del art. 5 del Cdigo Deontolgico
CD. Pues, adems de a stos, cuando el art. 5.1 CD establece
que la confianza y confidencialidad en las relaciones entre
cliente y abogado (...) y derechos fundamentales de terceros ,
imponen al abogado el deber (...) de guardar secreto... es claro
que, partiendo del principio de que donde la ley no distingue no
debemos distinguir, incluye como sujeto de proteccin del
deber de secreto a todo tercero a la relacin abogado-cliente.
Siendo igualmente claro, sin embargo, que resulta de todo
punto imposible que esos terceros protegidos puedan ser todos
los terceros a dicha relacin, pues en tal caso sera inviable el
propio ejercicio de la profesin, toda vez que ste exige
necesariamente al abogado defensor dirigir la defensa de su
cliente frente a terceros a la relacin entre ambos y, adems,
hacerlo en base a hechos, datos y documentos objetivamente
confidenciales, a cuyo conocimiento acceder el abogado como
consecuencia y por razn de cualquiera de la modalidades de
su actuacin profesional. De modo que, de forma inevitable, se
impone establecer cul sea el elemento determinante del mbito
subjetivo de proteccin del deber de secreto que permita
sealar con toda precisin cules sean los terceros a la
relacin abogado-cliente, que no sean la parte contraria y su
abogado en lo menester, que vienen protegidos por el mismo.

Lo que slo puede resolverse si se tiene presente que la

relacin fundamental entre cliente y abogado, en lo que atae a
las obligaciones deontolgicas de ste, no va a ser la
contractual sino precisamente la que se establece en torno a la
propia gestin de la defensa y con causa en ella, que tiene
objeto y sujeto propios y que, finalmente y entre otras cosas,
son los que van a determinar cules son los terceros protegidos
por el deber de secreto y cules no. mbito en el que lo decisivo
para el negocio jurdico de la defensa viene constituido por su
objeto, el cual no es ni el cliente, ni sus deseos, sino el inters
de la defensa o inters objetivo del encargo determinado por el
defensor con toda independencia en ciencia y conciencia de
acuerdo con la ley aplicable y, especialmente, de acuerdo con
los hechos en conocimiento y las pruebas obtenidas por el
abogado, por el cliente, o por medio de terceros a su relacin
pero no al inters de la defensa. Inters que no sino el que
transforma al cliente en justiciable y que, finalmente, no es sino
lo que defiende el abogado en el proceso o fuera de l.
Y es en torno al objeto de la defensa o inters objetivo de la
misma, en torno al que se va conformar lo que podramos
denominar el sujeto de la defensa o conjunto de terceros a la
relacin del abogado con el cliente que, sin embargo y con
estos, no lo son al inters de la defensa, al que quedan
vinculados y en el que quedan involucrados con el cliente y su
defensor, en tanto resultan afectados directa o indirectamente
por el desenlace de la defensa. Y, por tanto, a los que se
extender la obligacin y el derecho al secreto profesional como
integrantes de dicho sujeto, verdadero acreedor de los mismos,
determinando el mbito subjetivo de su proteccin en relacin
con los denominados terceros, a los que extender su
proteccin no como un derecho exclusivo del cliente o
justiciable, sino como un derecho de toda la comunidad de
intereses que se integra en dicho sujeto, en relacin con el que
no sern terceros, aun sindolo respecto de la relacin
contractual cliente-abogado.
2/395
5.7. LOS TIPOS ESPECFICOS. LAS COMUNICACIONES
ORALES Y ESCRITAS ENTRE ABOGADOS

EGA/01, art. 34.e; CD/02, art. 5.3.

2/400
Aparte del tipo bsico y general, aunque sujeto a sus mismos
elementos de carcter general, incluida la confidencialidad
como elemento no normado del tipo, regula el Cdigo
Deontolgico como subtipo especfico el Secreto de las
comunicaciones orales y escritas entre abogados, en el que se
regula la cobertura subjetiva del abogado de la parte adversa.

El precepto rector viene esparcido en distintos artculos del

Estatuto General de la Abogaca y del Cdigo Deontolgico,
encuadrado y repetido en ellos de forma absolutamente
asistemtica. De modo que el mismo precepto se repite en el
art. 34.e) del EGA, dentro de las obligaciones entre colegiados
cuando, como rector en la norma estatutaria de ms rango,
debera haberse encuadrado en todo caso en el art. 32,
destinado especficamente al secreto profesional. En el art. 5.3
del Cdigo Deontolgico, dentro del desarrollo general de ste
deber. Y, adems, en los arts. 11.1.g) 2 inciso, dentro de las
obligaciones en relacin con los Tribunales y en el art. 12.11,
ambos del mismo Cdigo, dentro de las obligaciones entre
compaeros, en este caso en relacin con los abogados
extranjeros. Completando el cuadro de sus disfunciones
tcnicas, junto con su regulacin dispersa y asistemtica, que
no en todos ellos aparece formulado con idntica redaccin.
Pero si aunamos todas las formulaciones del mismo en un solo
tipo de injusto, el mismo vendra a estar construido con la
siguiente redaccin: El abogado no podr divulgar, facilitar al
cliente, ni aportar en inters de ste ante los Tribunales, las
cartas, notas o cualquier tipo de comunicacin realizada en
cualquier soporte documental que hubiera intercambiado con el
abogado de la otra parte, salvo expresa autorizacin del mismo
o de la Junta de Gobierno del Colegio, mediando en este caso
causa grave. Dicha obligacin se extiende a las
comunicaciones recibidas de un abogado extranjero. Supuesto
ste, en el que resulta recomendable que se requiera
previamente a ste de reciprocidad.
De donde se desprende que para que se produzca la infraccin
resulta necesario que concurran tres elementos objetivos: a) El
primero, constituido por la accin de divulgar las
comunicaciones intercambiadas con el abogado de la adversa.
Divulgacin que, en el supuesto, se extiende comprensiva de la
entrega al cliente y de la aportacin ante los tribunales; b) El
segundo, especfico del tipo estudiado, constituido por el objeto
de secreto, que se concreta en las comunicaciones escritas de
cualquier tipo; c) El tercero, que impone que dichas
comunicaciones hayan sido intercambiadas con el abogado
contrario y solo con ste, por cualquier medio de transporte.
Adems, un elemento subjetivo, constitutivo del dolo especfico
del tipo de injusto y comn de todo el quebranto del sigilo,
determinado por el animus desvelandi o intencin de revelar o
hacer pblica la comunicacin. Y finalmente tres elementos
normativos: a) El primero, propio, que determina que
porabogado contrario se entiende tanto al colegiado nacional
como al extranjero; b) El segundo, tambin propio, que exige
que la divulgacin o revelacin no hayan sido autorizadas por el
abogado remitente o la Junta de Gobierno; y c) El tercero,
impropio, que en el supuesto de que el abogado remitente sea
extranjero,
se
recomienda
la
exigencia
de
reciprocidad, consejonormado que no elemento constitutivo del

tipo, completamente ajeno e indiferente al mismo, en absoluto

indispensable para la consumacin de la infraccin. Y,
finalmente, un elemento previo no normado pero de resonancias
normadas y de construccin doctrinal, comn a todo el deber de
secreto y constituido por su presupuesto esencial. A saber, que
el contenido del documento o comunicacin recibida, sea
confidencial.
2/405
5.7.1. La accin tpica
Infraccin de mera actividad y de tracto instantneo, imposible
por omisin pues en sta consiste precisamente la conducta
obligada, como en todos los deberes que impone el sigilo, lo
que hace singular a ste verdadero subtipo de injusto dentro del
deber general de secreto es que la accin exigida por el mismo
tiene dos particularidades especficas. De un lado, que va
destinada a proteger de la divulgacin al propio soporte
documental y no su contenido, aunque lo sea precisamente por
ste. De modo que si no se divulga el propio documento sino
solo su contenido no nos encontraramos dentro del subtipo
estudiado sino, en su caso, del tipo general de sigilo (art. 5.1 y 2
CD). Por lo que, en el supuesto, la accin de divulgar consiste
no en comunicar de palabra o, incluso, por escrito a otro u otros
un hecho, dato o circunstancia contenidos en un documento,
sino en entregar o deferir a otro u otros la tenencia o posesin
del documento concreto y determinado en el precepto. En
hacerlo circular por el abogado receptor o destinatario fuera de
su dominio, tenencia o posesin.
Y de otro, que incluye en la accin de divulgar, siempre en el
sentido expuesto, al propio cliente. Lo que resulta lgico dentro
de la dinmica de la confidencia, que tiene o presupone
vocacin de restringir la tenencia de la misma a su emisor o
confidente y a su receptor. De modo que lo que hace el
precepto es sustituir al cliente por el letrado de la adversa en el
mbito o crculo de la confidencia, aunque si bien solo a medias,
pues no se excluye al cliente del conocimiento del contenido del
documento protegido, sobre el que est llamado a adoptar
posicin, pero s se le excluye de su tenencia o posesin y, por
tanto, de su uso .
De tal construccin de la accin tpica de la infraccin se
desprenden dos circunstancias de enorme trascendencia para
comprender no solo la ratio de la norma sino, y por ello, sus
exactos y precisos contornos. En primer lugar que nos
encontramos ante el nico supuesto de bloqueo de los
instrumentos o elementos de la defensa ante o frente al propio
mandante, interesado en ella o defendido, pues lo que est
ocurriendo con la introduccin de la norma tica estudiada no es
sino evitar que el documento protegido se convierta en medio
de prueba del cliente del abogado receptor del mismo.

Y en segundo lugar que resulta claro y palmario que el motivo

de ello es permitir uno de los principales cometidos de la funcin
de la defensa. A saber, la funcin mediadora, conciliadora o
transaccional en evitacin de litigios o pleitos innecesarios.
Pues si no existiera el bloqueo que instaura la norma, sera
imposible el desempeo de dicha funcin, al impedir el
intercambio escrito de propuestas o comentarios con tal
finalidad entre los defensores de las partes.
2/410
5.7.2. Los sujetos
Delimitado ya por el precepto el sujeto protegido o confidente en
la persona del abogado defensor de la adversa que va a ser, por
tanto, el sujeto pasivo de la accin tpica, a la vista de sta es
evidente que el sujeto activo de su infraccin es siempre y en
todo caso el abogado de la otra parte, receptor o emisor de las
comunicaciones protegidas, que las divulgue sin venir
autorizado.
Pero debe sealarse que tambin pudiera constituirse en sujeto
activo de la misma, adems del receptor o emisor de las
comunicaciones, otro abogado que no hubiera recibido o
enviado la carta o documento del abogado contrario sino del
abogado receptor o remitente. Se trata de aquellos supuestos
en los que el ste sustituya la defensa en otro compaero con la
pretensin de liberar al documento de la confidencialidad y, por
tanto, del deber de secreto y de su imposibilidad de ser
presentado en juicio. Operacin que suele presentarse por el
letrado sustituto manteniendo que el documento lo recibi del
cliente. Esta extensin de la imputacin de la autora tambin al
abogado sustituto solo podr efectuarse caso por caso y a la
vista de las circunstancias o pruebas concurrentes y requiere,
sin duda, despejar el modo en el que el documento protegido
lleg a su poder y, en su caso, declarar la sustitucin en fraude
de ley o simulada con la connivencia de ambos letrados para la
finalidad pretendida.
Todo ello descontando que, si se trata de la sustitucin en un
compaero de despacho, sea o no asociado, la prohibicin se
extiende al mismo de forma directa ex legue , en virtud de lo
dispuesto en el art. 5.5 y 6 CD, que extiende el deber de secreto
con carcter general a todos los componentes del colectivo y
colaboradores.
2/415
5.7.3. La confidencialidad y el objeto de proteccin
Remitindonos a su estudio general ya efectuado en el apartado
5.4 precedente, deberemos detenernos aqu en su
carcterindisponible en tanto que s resulta posible en el
supuesto por el mero deseo del legislador y a diferencia del tipo
general, del que ha desaparecido la misma a partir del Cdigo

de 2000, la dispensa de la confidencialidad del documento

protegido, bien por parte del abogado remitente o confidente,
bien por parte de la Junta de Gobierno si media, en este caso,
causa grave a juicio de dicha Junta. Se trata sin duda de una
dispensa impropia, que se nos antoja ms que discutible an
desde el punto de vista de poltica disciplinaria y desde el
principio de intervencin mnima, pues la objetividad de la
confidencialidad impide su disposicin por los interesados en el
crculo confidencial y, desde luego, por tercero. Especialmente
en el supuesto, en el que el sigilo sobre hechos que en ltima
instancia van a perjudicar al justiciable, va a poder quedar
dispensado por todos excepto por el propio justiciable.
Debiendo aconsejar en cualquier caso al abogado confidente de
cualquier comunicacin escrita a un compaero, en relacin con
la dispensa impropia que pudiera otorgar sobre el contenido de
dichas comunicaciones, que o bien se guarde o abstenga de
hacerlo o bien, con anterioridad a ello, obtenga a su vez la
debida dispensa de su propio defendido. Pues de autorizar su
divulgacin o dispensar el sigilo sobre dichas comunicaciones y
si su contenido fuera objetivamente sensible, podra estar
vulnerando, l mismo, el deber de secreto para con su cliente.
2/420
5.7.4. El deber de secreto y el deber de defensa
La obligacin estudiada y su infraccin es una de las que
generan ms casustica disciplinaria dentro del quebranto del
secreto profesional y, si bien se observa en todos los rdenes
jurisdiccionales, es la ms frecuente la que se produce en el
mbito de los procedimientos de familia, siendo alegacin
recurrente por los abogados que se ven afectados por los
expedientes tramitados en su correccin, que la presentacin en
juicio de las comunicaciones escritas de la adversa como
prueba en apoyo del inters defendido se ampara en la
prevalencia que, a su juicio, tiene el deber de defensa regulado
en el art. 30 EGA sobre el deber de secreto. Tesis que viene
siendo rechazada en tanto que, ni el deber de secreto es ajeno
a la funcin de la defensa sino presupuesto de la misma y, por
tanto, la contradiccin entre ambos derechos que pudiera
justificar un juicio de prevalencia entre ellos, resulta solo
aparente y en modo alguno real. Ni, de existir verdadera
contradiccin, resultara prevalente el deber de defensa sino el
de secreto.
[Vase prevalencia del deber de secreto 2/430]

Conclusiones que arrancan de la concepcin de que el instituto

jurdico del Secreto Profesional, aparte de ser una obligacin
tica del abogado, es algo ms importante y trascendente que
sta, en la medida en la que est integrado entre los elementos
esenciales constitutivos de la funcin de la defensa, que hunde

sus races en el propio

art. 24 de la CE y configuran el

sigilo del abogado como parte inescindible del derecho

fundamental de defensa del justiciable. Lo que determina que la
funcin de defensa integre el deber de secreto, sin el que
resulta imposible.
2/425
5.8. PUNIBILIDAD
La infraccin viene siendo considerada grave y sancionada,
segn las circunstancias concurrentes, entre tres das y un mes
de suspensin en el ejercicio de la profesin, teniendo muy
presente en la aplicacin del principio de proporcionalidad a
efectos de su graduacin la actitud del defensor adverso o la
posicin mantenida en juicio por la parte contraria, que a veces,
pueden acercarse o rayar en la frontera de la lesin injusta al
inters defendido por el abogado infractor. Sin que el mero
prurito de la defensa modifique la responsabilidad, agravndola
sin embargo como dolo aadido al especfico del tipo, el mero
afn vindicativo.
2/430
5.9. LA PREVALENCIA DEL DEBER DE SECRETO SOBRE
OTROS DERECHOS U OBLIGACIONES
No prevalecen sobre el deber de secreto ni son acreedoras de
su dispensa impropia, las siguientes causas:
a) El deseo de evitar el enriquecimiento injusto de quien otrora
fuera cliente, en aras de que se persigue la realizacin de la
justicia; pues no es el Letrado el llamado a determinar lo justo
en un juicio previo al de la jurisdiccin; ni para ste el fin
supremo de la justicia es actuar a favor de un tercero frente a
quien fuera su cliente, sino preservar el secreto profesional
respecto de las confidencias entonces realizadas por ste.
b) El deseo o la necesidad de asegurar en juicio la prueba de
los hechos que acreditan el derecho de nuestro cliente.
Supuesto que se produce con cierta frecuencia y cuya prctica
se ha detectado especialmente en el mbito de los
procedimientos matrimoniales, en el que se da la circunstancia
de que se produce una cierta tolerancia por parte de la
judicatura, que admite la prueba as propuesta, convirtindola
en no pocas ocasiones en el fundamento de los hechos que
determinarn el fallo.
[Vase 2/420]

Se pretende la prevalencia del derecho de defensa en la

imposibilidad de acreditar los fundamentos de la accin

ejercitada por otros medios. Lo que debe rechazarse por

idnticos motivos que en el supuesto anterior aparte de que ni la
prueba se obtuvo de buena fe, es decir, con conocimiento del
que la entreg o la recibi de que podra ser empleada en juicio
contra l, ni la causa de la misma era declarativa sino
transaccional.
c) El deseo o la necesidad de asegurar en juicio derechos del
propio Letrado (la defensa del propio inters).
Se trata en realidad de un caso similar al anterior aunque
agravado por el hecho de que aqu el dolo viene constituido por
el inters directo del propio Abogado, con pretericin del
derecho (obligacin de sigilo), an para alcanzar un fin lcito y
ante el que solo cabe reiterar lo dicho: No justifica la dispensa
del secreto el inters patrimonial del Abogado, ni an para el
cobro de los honorarios debidos, que debe quedar garantizado
diligentemente por aqul de cualquiera de las formas admitidas
en derecho.

6. LA RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA Y EL RGIMEN

DISCIPLINARIO
2/435
6.1. MBITO OBJETIVO Y COMPETENCIA

LOPJ/11, art. 542.1; EGA/01, arts. 80, 81 y 82; CD/02, art.

1.
2/440
6.1.1. mbito objetivo
Los abogados estn sujetos a responsabilidad disciplinaria en
sus actuaciones profesionales. As se desprende de los
preceptos de referencia, que determinan el mbito objetivo de
dicha responsabilidad o conductas objeto de la misma con el
cruce de dos parmetros objetivos: a) de un lado, que se trate
de conductas o actuaciones realizadas en el ejercicio de la
abogaca (en cuanto afecten a la profesin, art. 81.1) y, por
tanto, en la prestacin de asesoramiento y defensa jurdicos (
art. 542.1 LOPJ); y b) de otro lado, que se trate de

conductas que constituyan infraccin de sus deberes

profesionales o deontolgicos y, por tanto, de cuantos vienen
determinados como tales en el propio EGA o en el CD, as como
en otras disposiciones de la misma ndole de mbito europeo,
autonmico o colegial.

De donde se infiere que, con carcter general, no vienen sujetas

a responsabilidad disciplinaria las conductas del abogado que
ste no haya realizado en el ejercicio de la profesin, es decir,
en la prestacin de asesoramiento y defensa jurdicos, por ms
que las mismas puedan ser encuadradas o subsumidas en
cualesquiera de los tipos ticos o deontolgicos previstos
estatutariamente. De modo que, a tenor de dicho criterio
general, no estaran incluidos dentro del mbito objetivo de su
responsabilidad disciplinaria aquellas conductas que si bien
pudieran constituir infracciones de sus deberes ticos o
deontolgicos hubiera realizado el abogado, por ejemplo, como
rbitro, mediador, perito, contador partidor, ciudadano particular
en su trfico civil o mercantil ordinario, parte procesal, etc.
Sin perjuicio de lo cual y pese a ello, tal criterio general rompe
en determinadas excepciones predeterminadas por la propia
norma estatutaria, toda vez que existen supuestos de tipos
objetivados o de tipos abiertos (apartado 6.5 siguiente), en
una tcnica normativa que est lejos de encontrar el debido
acomodo constitucional y en sus principios de legalidad y
tipicidad (
art. 25 CE), en los que el abogado viene

sujeto a responsabilidad disciplinaria por conductas ajenas al

ejercicio de la profesin, bastando como ejemplo al efecto, la
condena penal por sentencia firme a penas graves, sin
distincin de las conductas punibles que la hubieran podido
originar (art. 84.j EGA) o la realizacin de actos u omisiones que
constituyan ofensa grave a la dignidad de la profesin (art. 84.c
EGA) que, lejos ya de constituir norma punitiva en blanco,
constituye lo que podra denominarse impropiamente como
norma punitiva abierta o incluso arbitraria, toda vez que
resulta imposible determinar las conductas que abarca, que no
sea por el propio criterio subjetivo del rgano disciplinario
competente y que, sin duda y a los efectos que ahora nos
ocupan, puede extenderse a conductas ajenas al ejercicio de la
abogaca. Pinsese a modo de ejemplo, en el maltrato de
gnero, la vulneracin de derechos fundamentales o humanos
etc., casos a los que hara bien el legislador estatutario en ir
acotando el supuesto.
2/445
6.1.2. Competencia
La
responsabilidad
disciplinaria
del
abogado
viene
determinndose en la retrica jurdica por el adjetivo colegial
por cuanto la competencia para exigirla viene atribuida a los
rganos de gobierno de los Colegios de Abogados por el art. 81
EGA, que establece que el Decano y la Junta de Gobierno (de
los Colegios de Abogados) son competentes para el ejercicio de
la jurisdiccin disciplinaria, atribuyendo el art. 82 EGA dicha
competencia en relacin con los miembros de la Juntas de

Gobierno de los Colegios y con sus propios miembros, al

Consejo General de la Abogaca Espaola. Competencia sta,
en relacin con los miembros de la Juntas de Gobierno de los
Colegios que, las leyes de Colegios Profesionales de las
Comunidades Autnomas que tengan transferidas las
competencias de Justicia, atribuyen a los Consejos de Colegios
de las Comunidades Autnomas que estn constituidos,
remitiendo la misma en relacin con los miembros de estos
Consejos al Consejo General de la Abogaca Espaola, como
ya viene sealando el propio art. 82 EGA ya citado.
En cuanto a la competencia disciplinaria que el artculo citado
atribuye a los Decanos de los Colegios, sta queda limitada por
el art. 88 EGA a las infracciones leves, mientras que las Juntas
de Gobierno pueden ejercer la misma, a tenor del mismo
precepto, en relacin con cualquier tipo de infraccin sea cual
fuere su gravedad.
2/450
6.2. COMPETENCIA COLEGIAL Y COMPETENCIA JUDICIAL.
REMISIN

LOPJ/11, arts. 190 y ss., 542.1 y 552 y ss.; EGA/01, arts.

36 y ss., 80, 81 y 82; CD/02, arts. 1 y 11.
2/455
Sin embargo, adems de en el mbito colegial, tambin viene
sujeto el abogado a responsabilidad disciplinaria en el mbito
judicial y tambin en el ejercicio de la profesin aunque, en este
caso, exclusivamente por su actuacin ante los juzgados y
tribunales. Lo que encuentra resonancias en el art. 80.2 EGA
cuando remite ste las facultades disciplinarias de la autoridad
judicial sobre los abogados a lo dispuesto en las leyes
procesales y establece que las sanciones que imponga sta se
harn constar en el expediente personal del colegiado, siempre
que se refieran a normas deontolgicas que deban observar
ante la administracin de justicia, dejando constancia del doble
frente de sometimiento a responsabilidad disciplinaria.
2/460
6.2.1. La polica de estrados
Se trata del ejercicio de lo que viene denominndose por la
doctrina la polica de estrados o competencia disciplinaria que
tienen conferida los jueces y tribunales por el
art.

190 LOPJ para mantener el orden en la Sala y amparar en ella

los derechos de los presentes. Competencia que en realidad se

extiende, ms all de la Sala , al mantenimiento del orden a

lo largo y lo ancho del desarrollo de todo el proceso pues, como
dice el
art. 193 LOPJ, su mbito objetivo alcanza

tambin a los quebrantos del orden que se produjeran

por escrito , imposibles en la Sala en la que cuantas
actuaciones se desarrollan en ella se caracterizan por la
oralidad.
Bien es cierto que en el ltimo precepto citado se excluye a los
abogados de las anteriores disposiciones, pero tambin lo es
que tal exclusin slo viene referida al mbito subjetivo de la
referida competencia disciplinaria, para remitirlo separadamente
en lo que a los abogados y procuradores se refiere, a las
disposiciones que reserva la propia ley ya referida a dichos
profesionales en sus arts. 542 y ss., espacialmente en sus arts.
546 y 552 a 557.
2/465
6.2.2. Los problemas de solapamiento y falta de lmites
claros
En efecto pues, en cuanto al mbito objetivo se refiere,
los
arts.
546,
552 y
553 LOPJ,

extienden las obligaciones y posibles infracciones procesales

de los abogados a cuantas impongan las leyes procesales, a
cuantas les impone dicha ley y a las especficas de los cuatro
apartados del art. 553 citado que, sumadas todas ellas, superan
con creces a cuantas sealara el precitado
art. 193 de

la propia ley.
Obligaciones o infracciones relacionadas con el respeto a todos
los que intervengan o se relacionen con el proceso, a la
obediencia al que presida los actos orales en sus llamadas al
orden, a la comparecencia a los actos a los que fueren
citados y a la abstencin de renuncia al ejercicio de la
defensaad hoc ms all de unos plazos determinados y otras
relacionadas con la buena fe procesal y la independencia
profesional que, finalmente, vienen dispersas en las distintas
leyes procesales.
Abanico de obligaciones e infracciones bien extenso que
prcticamente coincide con las obligaciones ticas del abogado
en relacin con los tribunales, tal y como stas vienen
tipificadas en los arts. 36 EGA y 11 CD y provoca el
solapamiento virtual de los mbitos objetivo y subjetivo del

doble frente de sometimiento a responsabilidad disciplinaria del

abogado por su actuacin ante los tribunales , en las dos
sedes competenciales, colegial y judicial, constituidas al efecto.
A nadie escapa que dicha circunstancia, ltimo reducto
inevitable de injerencia competencial de los poderes pblicos en
la independencia del abogado y absolutamente inexpugnable
para su conquistada autorregulacin institucional por sus
propios fundamentos, que la hacen mineralmente refractaria a
su expropiacin, estara llamada a constituir una fuente continua
de conflictos competenciales entre los rganos judiciales y los
rganos colegiales respecto de los referidos mbitos objetivo y
subjetivo de la responsabilidad disciplinaria del abogado por su
actuacin ante los tribunales, toda vez que no existe norma
jurdica alguna destinada a establecer, siquiera bsicamente, los
lmites competenciales entre ellos al efecto.
Y as lo sera realmente si no fuera por la concurrencia, a su
vez, de otras dos circunstancias que reducen los conflictos
competenciales en la prctica a pura ancdota. De un lado, la
ms que reseable prudencia de los rganos judiciales en
respeto de la independencia de la abogaca, que les lleva a
restringir o limitar el ejercicio de su potestad disciplinaria en los
mbitos competenciales objetivo y subjetivo sealados a los
trances de oralidad, que ya va siendo hora de que, al fin, la lleve
el legislador a la letra de ley como la ms genuina sede del
frente disciplinario judicial de la abogaca por su actuacin ante
los tribunales (polica de estrados), para dejar en manos del
frente disciplinario colegial o autorregulado de la abogaca el
resto del mbito objetivo sealado, dibujando definitivamente el
lmite competencial entre ambos de forma clara, precisa y
estable, sin perjuicio de los normales debates puntuales entre
vecinos de toda frontera. Y, de otro, la ms que reseable
penuria de medios de todo tipo de la Administracin de Justicia,
que la imposibilita de trabajar a fondo su competencia
disciplinaria en los mbitos competenciales que nos ocupan y
lleva a los rganos judiciales a descargar su trabajo en la
materia en los Colegios, seguramente mucho ms all de lo que
les gustara e, incluso y a veces, mucho ms all de lo que
deberan por tratarse de claros supuestos disciplinarios de
polica de estrados en sedes de oralidad, que estaran llamados
a asumir en todo caso, pues la disciplina en los mismos slo
tiene sentido con inmediacin y por quien preside los actos para
su efectividad inmediata, ya que de mantener el orden en Sala
se trata, difcilmente enjuiciables y efectivos de forma diferida y
por quien no tuvo conocimiento directo de los hechos.
2/470
6.3. EL RGIMEN DISCIPLINARIO

EGA/01, arts. 78 y ss. (80, 81 y 83 y ss.).

2/475
El Rgimen Disciplinario es y pretende ser a la responsabilidad
disciplinaria colegial del abogado, lo que el Libro Primero del
Cdigo Penal es a la responsabilidad penal de los ciudadanos
en general. Es decir, algo as como unas disposiciones
generales sobre las consecuencias de la infraccin
deontolgica o el sistema regulador de la propia
responsabilidad declarada o pretendida: las reglas generales
para determinarla y exigirla de forma efectiva.
2/480
6.3.1. Estructura y contenido:
infracciones por su gravedad

calificacin

de

las

Partiendo de su naturaleza normativa recin sealada, la

estructura del Rgimen Disciplinario colegial de la abogaca
sigue la de su modelo (Cdigo penal) aunque, como se
comprender, de un modo eufemstico pues cualquier parecido
con la simetra apuntada queda reducido a mera coincidencia.
De modo que comenzando por la determinacin de sus mbitos
subjetivo y objetivo en el art. 80.1 EGA (delitos y personas
responsables), ya estudiados en el apartado 6.1 precedente,
continuara con las sanciones en los arts. 83 a 88 (penas) y
concluira con la ejecucin de las sanciones, la extincin de la
responsabilidad, la prescripcin de infracciones y sanciones y la
anotacin de stas en el expediente colegial del abogado, en
los art. 89 a 93 EGA (o dems consecuencias de la infraccin
penal).
En dicha estructura y orillando lo ya estudiado, ocupa lugar
preeminente y acaparador la determinacin de las sanciones
que se extiende a lo largo de cinco artculos (83 a 87 EGA) y
que, en lugar de seguir la tcnica del Cdigo Penal en cuanto a
las penas, que las categoriza y las instrumenta en abstracto y
por separado en la parte general (Libro Primero) mientras que
establece la suya propia a cada uno de los tipos o infracciones
penales de la parte especial (Libro Segundo), viene construido
con la tcnica ya clsica del derecho disciplinario o
administrativo sancionador de no sealar a cada tipo, deber o
infraccin tica de las recogidas en el Cdigo Deontolgico (o
en su indexacin estatutaria al Ttulo III EGA) su sancin,
uniendo la categorizacin e instrumentacin abstracta de las
sanciones con la determinacin pormenorizada y desglosada de
los tipos o infracciones del Cdigo Deontolgico que resultan
incluidas en cada una de ellas, resultando: a) primero, una
clasificacin de las sanciones en tres categoras o calificaciones
por su gravedad, de mayor a menor, como Muy graves, Graves
o Leves (art. 83 EGA); b) segundo, tres artculos (84 a 86,
ambos inclusive, EGA) abriendo un captulo por separado a
cada una de ellas para incluir la lista de infracciones de las

previstas o tipificadas en el Cdigo tico (o en su indexacin

estatutaria al Ttulo III EGA) que comprende; y tercero, una
determinacin de las sanciones que se podran imponer a cada
una de las tres clases o categoras de infracciones previamente
calificadas por su gravedad (art. 87).
La tcnica tiene pregonado un propsito simplificador, pero en
realidad slo se comprende jurdicamente si se repara en el
mecanismo de cierre del sistema, que se completa o ltima para
casi todos los supuestos de infraccin, con un dispositivo de
corredera que permite una ms que variada o indistinta
calificacin de la gravedad de cualquiera de las infracciones en
presencia por parte del rgano competente en aplicacin del
principio de proporcionalidad que, con franqueza, lo que permite
en realidad no es sino la ms sencilla y pura arbitrariedad. Que
si bien parece contraria a todo principio punitivo, especialmente
el de legalidad (
art. 25 CE), resulta suficientemente

deseable o, al menos, aconsejada y, desde luego, tolerable, en

regmenes o sistemas disciplinarios de los llamados por la
doctrina de sujecin especial en el que la variedad de
situaciones y de circunstancias concurrentes permiten el
agotamiento social o emocional de la responsabilidad que en el
rgimen penal parecera impensable. Siendo de sealar que,
ello no obstante, hara bien el legislador en ir limitando
paulatinamente el sistema de corredera para modernizar el
sistema, homologndolo al de todo mbito punitivo, ante el
implacable
avance
modernizador
que
reclama
el
constitucionalismo en los ms avanzados Estados Sociales y de
Derecho en el nuevo milenio.
Sistema de corredera que consiste en abrir un portillo en cada
uno de los captulos de infracciones segn su gravedad (graves
y leves, arts. 85 y 86 EGA), para saltar sin dificultad alguna
entre todos ellos, bajo la frase que, compuesta como literal
segn su propsito jurdico orgnico, dira algo as como: son
infracciones de este tipo de gravedad las del captulo anterior,
cuando no tuviesen la gravedad suficiente para ser
consideradas con la gravedad que all se hace. Y que aparece
en los apartados g y d de los arts. 85 y 86 para las
infracciones graves y leves.
2/485
6.3.2. Sanciones
2/490
Tres son en la prctica los tipos de sancin previstos en los arts.
81.2 y 87 EGA: apercibimiento por escrito, suspensin en el
ejercicio de la abogaca entre un da y dos aos (por dos
estadios segn la gravedad, de hasta tres meses para las
graves y, a partir de ah y hasta dos aos, para las muy graves)
y expulsin del Colegio. Siendo el problema ms sobresaliente

al respecto la determinacin del contenido o sustancia de cada

una de ellas, especialmente de la de suspensin en el ejercicio
de la abogaca y de la de expulsin del Colegio, determinantes
para su efectividad, es decir, nada menos que para su ejecucin
y para la represin del quebranto de sta, empezando por la
tipificacin de la infraccin de quebrantamiento del
cumplimiento de las sanciones. Problema que, a su vez,
depende en gran medida de la determinacin de cuestiones tan
esenciales como qu sea el ejercicio de la abogaca o en qu
consista exactamente la expulsin del colegio.
Sin embargo, el problema ms importante y del que depende
nada menos que la efectividad y, en definitiva, la honestidad,
veracidad o autenticidad de todo el sistema de responsabilidad
de la abogaca (y yo dira que de todas las profesiones), es que
todas esas cuestiones tan capitales como decisivas no
aparecen resueltas o reguladas normativamente, de suerte que
se resuelven por aplicacin de conceptos jurdicos
indeterminados o abstractos del derecho comn, abriendo de
nuevo y de forma constante un nuevo portillo a la arbitrariedad
que en nada beneficia al conjunto del sistema.
Siendo mi opinin, que est lejos de ser pacfica aunque
entiendo que debe ser considerada bsica para la efectividad
del sistema jurdico regulador de la profesin y para el inicio y
desarrollo de cualquier debate serio en torno a la cuestin y,
desde luego, para que pudiera alcanzarse cualquier conclusin
que pudiera ser mayoritariamente aceptada y, sobre todo,
aplicada por los Colegios de abogados a sus efectos, la
siguiente:
2/495
a) En cuanto al contenido de la sancin de apercibimiento
por escrito , no parece resultar en modo alguno difcil
convenir en que la misma se agota con la notificacin al
sancionado de la resolucin en la que la misma se
imponga, pues ella misma consistir en un apercibimiento,
advertencia o amonestacin y le llegar por escrito.
2/500
b) La de suspensin en el ejercicio de la abogaca , slo
puede ser entendida como abstencin o cese real y
efectivo en toda prctica ligada a la prestacin de
asesoramiento
y
defensa
jurdicos
(
art.

542.1 LOPJ). Desde realizar consultas o reuniones con el

cliente, parte contraria o su defensor o compaeros de
despacho propio o ajeno atinentes a defensas en las que
se participe de cualquier modo o la realizacin de gestiones
de todo tipo, hasta realizar cualquier tipo de actuacin
judicial o en cualquier tipo de procesos jurisdiccionales,

administrativos o de jurisdiccin voluntaria, dentro o fuera

de la Administracin Pblica en general, pasando por el
estudio o la redaccin de todo tipo de escritos, dictmenes
o cualquier otro tipo de obra escrita o discursiva,
relacionada con el asesoramiento y defensa jurdicos. En
una palabra acudir al despacho habitual o dedicarse fuera
de l a los trabajos propios del mismo. Pero, adems,
entendiendo la prestacin de defensa como asuncin de
la posicin de garante genrico del inters defendido y, por
tanto, de barrera de contencin de todo riesgo del
mismo , que lleva la defensa jurdica a la constitucin del
abogado en estado de alerta permanente para dar
respuesta a toda contingencia en la gestin del inters
defendido.
2/505
c) Y la de expulsin del Colegio , por argumentos que
exigiran un tratado especifico al efecto, como expulsin
ficta de su condicin de colegiado en tanto que slo puede
ser concebida como exclusin forzosa de la profesin y
por tanto, sujeta a control de su quebranto por parte del
rgano colegial competente que la impuso y ejecuta su
cumplimiento. Lo que necesariamente debe conllevar, de
un lado, la prdida de todos los derechos polticos como
colegiado, as como la prdida de su condicin institucional
de abogado y, por tanto de la funcin propia de la misma
con abstencin o cese real y efectivo en toda
prcticaligada a la prestacin de asesoramiento y defensa
jurdicos (
art. 542.1 LOPJ), como si de una

suspensin en el ejercicio de la profesin se tratara. Y,

finalmente y de otro, comprendiendo ello a todo lo dicho,
que tales prdidas tengan carcter indefinido , en tanto
repugna al derecho la eternidad inmutable de su
adquisicin o prdida, de modo que pudiera cesar por
acuerdo de levantamiento o rehabilitacin adoptado por el
mismo rgano que la impuso y controla su ejecucin, a
peticin del expulsado y de acuerdo con unas condiciones
que garanticen en lo posible la realidad de la rehabilitacin
solicitada y que slo podran pasar por la necesaria
reparacin en lo posible y necesaria del mal causado y en
la acreditacin de las suficientes actividades o conductas
rehabilitadoras, por mnimas que fueren.
2/510
6.3.3. Prescripcin
Ningn problema plantea sin embargo la regulacin estatutaria
de la prescripcin de las infracciones y sanciones que, integrada
la institucin con su regulacin en el derecho penal comn,
segn doctrina colegial y judicial constante y, en todo caso, con

los debates doctrinales que en dicha sede se plantean de

ordinario al respecto, viene regulada en los arts. 91 y 92
respectivamente, estableciendo como plazo prescriptivo comn
para las infracciones y sanciones muy graves el de tres aos,
para las graves el de dos aos y para las leves el de seis
meses. Regulando llanamente el dies a quo de su cmputo, las
causas de su interrupcin y el dies a quo de su reanudacin.
Siendo en todo caso el debate ms enconado al respecto, el
relacionado con las condiciones de la reanudacin de dichos
plazos si su cmputo se viera interrumpido por las causas
establecidas al efecto, en el sentido de si su dicho cmputo
comienza de cero en el momento de la reanudacin o, iniciada
sta, contina el cmputo en el momento en el que estaba al
ser interrumpido. Especialmente en la causa de interrupcin
prevista de forma especfica para las infracciones en el art. 91.3
EGA, durante la tramitacin de la fase procesal de Informacin
Previa, situndome entre los que sostienen que el cmputo de
la prescripcin debe comenzar de nuevo de cero una vez
agotada su interrupcin, sin contar el tiempo transcurrido desde
su inicio originario hasta el momento en el que se produjera su
interrupcin, pues lo contrario sera desvirtuar la institucin
prescriptiva para convertirla en otra, lejos de su naturaleza y de
la voluntad del legislador (caducidad).
2/515
6.3.4. Anotaciones y su caducidad
Obligada la anotacin de las sanciones en el expediente
colegial del abogado sancionado por el art. 80.3 EGA, regula su
cancelacin el 93 de la propia norma estatutaria, disponiendo
que sta se producir de oficio o a solicitud del sancionado una
vez transcurridos los siguientes plazos, a contar desde el da
siguiente a aqul en el que hubiere quedado cumplida la
sancin, sin que el colegiado hubiere incurrido en nueva
responsabilidad: Seis meses para las sanciones de
apercibimiento por escrito, un ao para las de suspensin en el
ejercicio de hasta tres meses, tres aos para las de suspensin
superiores a tres meses y cinco aos para las de expulsin.
El texto del precepto califica los plazos de cancelacin como
decaducidad cuando, en realidad, seran de prescripcin toda
vez que, no slo se interrumpen con la imposicin de nueva
sancin por resolucin firme (si el colegiado hubiere incurrido
en nueva responsabilidad), sino que el cmputo de los mismos
se iniciara de nuevo desde cero, una vez reanudado a partir del
momento de la firmeza de esa nueva sancin.
2/520
6.4. CLAMOROSAS CARENCIAS
2/525

Si, como ha quedado apuntado en el inicio del apartado 6.3

precedente de este mismo captulo, el Rgimen Disciplinario
viene a cumplir en el EGA la misma funcin que el Libro Primero
del Cdigo Penal, es decir, la de establecer con precisin
lasdisposiciones generales sobre las consecuencias de la
infraccin deontolgica o reglas para determinar y exigir de
forma efectiva la responsabilidad declarada por la posible
infraccin de una norma tica, se comprender fcilmente hasta
qu punto dependen la honestidad, la virtualidad y la eficacia
del Cdigo tico de la abogaca de una buena y completa
regulacin de su Rgimen Disciplinario y de que ste contemple
de un modo suficiente los aspectos cruciales de su modelo de
referencia.
Siendo desde dicha perspectiva, desde la que se observan en el
mismo dos carencias clamorosas que en modo alguno se
comprenden, siendo una la ausencia de regulacin de la
ejecucin de las sanciones y, la otra, la falta de regulacin de
aspectos cruciales de los recursos jurisdiccionales: el
reconocimiento de legitimacin activa al denunciante tico para
impetrar jurisdiccionalmente la revisin de los acuerdos
colegiales de archivo de sus quejas o el recurso frente a los
acuerdos de ejecucin de las sanciones.
2/530
6.4.1. Ejecucin de las sanciones
Es cierto que el EGA dedica a la ejecucin de las sanciones su
art. 89, pero no lo es menos que resulta tan insuficiente que
deviene inoperante, no solo por la escasez de las cuestiones
que aborda sino por la escasez con la que aborda la regulacin
de las pocas que plantea. Por que decir que las sanciones se
ejecutarn cuando sean firmes sin decir cundo es ese
momento es no decir nada, del mismo modo que decir
quepodrn publicarse sin decir para qu, no slo es dejar la
decisin al arbitrio de 83 Colegios distintos e incluso para cada
caso en cuestin, sino tambin introducir ms confusin a la
vista del conjunto del ordenamiento jurdico y la doctrina
jurisprudencial al respecto. Lo que igualmente ocurre con el
prrafo segundo del mismo precepto, al regular la efectividad de
la sancin en todos los Colegios de Espaa sin regular los
recursos contra su ejecutoria ni establecer qu tendrn que
hacer todos los Colegios por igual para conseguir la referida
efectividad.
Tambin es cierto que la Ley 30/92 de Rgimen Jurdico de las
Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo
Comn LRJ-PAC, regula la ejecucin de los acuerdos
administrativos y que dicha regulacin resulta de aplicacin en
nuestro caso. Pero tan feliz circunstancia no alivia las carencias
sealadas por las tres razones que ya se han venido
adelantando: a) El carcter abierto de la regulacin de las
ejecuciones en la ley recin citada; b) las particularidades de la

ejecucin de las sanciones propias del rgimen sancionador de

la abogaca segn su contenido que ya qued sealado en el
apartado 6.3.2 precedente; y c) la existencia de 83 Colegios de
Abogados y diecisiete Consejos Autonmicos en Espaa que
impiden la unificacin de doctrina en la materia.
Si a ello se aade lo extraordinariamente restrictiva que ha
venido en resultar la legislacin espaola sobre proteccin de
datos de carcter personal y, an ms, la doctrina de la
Agencias de Proteccin de Datos en su interpretacin, hasta el
punto de provocar el merecido varapalo que les dispensara
la
Sentencia dictada por la Sala Tercera del Tribunal

Europeo de Justicia de 24 de noviembre de 2011 en los asuntos

acumulados C-468/10 y C-469/10 (TJCE 2011, 373) y el
exquisito tratamiento que deben dispensar los Colegios a sus
colegiados en cuestiones que ataen a su seguridad jurdica en
el ejercicio de su profesin que, de otra parte, constituye su
sustento y buena parte de la riqueza de la nacin, se
comprender fcilmente hasta qu punto resulta dificultosa la
ejecucin de las sanciones e incomprensible que la profesin no
haya regulado la misma an en su Rgimen Disciplinario en los
treinta y cinco aos transcurridos desde la proclamacin de la
Constitucin de 1978.
En cualquier caso y teniendo en cuenta el contenido compartido
por todas ellas, el cumplimiento y la ejecucin de las sanciones
inhabilitantes, definida o indefinidamente, para el ejercicio de la
profesin (suspensin y expulsin) que son las que plantean
problemas jurdicos en su concrecin material y su futura
regulacin estatuaria, deberan realizarse del siguiente modo a
la vista de nuestro sistema jurdico en su conjunto y de la propia
sentencia del Tribunal Europeo de Justicia recin sealada:
deber partir de que el ejercicio de la abogaca no se detiene en
asistir a juicio, sino que se extiende a todas las funciones arriba
sealadas como propias de la funcin de la defensa (C.2.b y
c). Pero, sobre todo, de la prestacin de asesoramiento y
defensa como estado permanente de garante del inters de
tercero en qu consiste y, por tanto, que la inhabilitacin en el
mismo solo podr consistir en el cese, tanto en los encargos en
curso como en la aceptacin de otros nuevos, durante el
perodo que dure.
De modo que si, adems, se requiere que el cese sea forzoso
sin limitar indebidamente la libertad personal del inhabilitado,
solo ser posible articular administrativamente la ejecutoria
requirindolo de cese bajo su responsabilidad y avisando del
cese a los centros habituales de su actividad y a quien pueda
recibir o requerir sus servicios en ese perodo. Conformando
una ejecutoria de comunicaciones, que solo podr ser real y
efectiva si se extienden: al interesado, con requerimiento bajo

su responsabilidad de entrega de su carn profesional, de

sustitucin de defensor en los asuntos en que intervenga y de
cese en la aceptacin de nuevos encargos; a su despacho por
si fuere colectivo, con requerimiento de suspensin de
funciones y verificacin al colegio actuante; a todos los colegios
de Espaa y, por ellos, a todos los rganos judiciales del pas y
a todos los ciudadanos por sus ventanillas nicas colegiales,
hacindolo aparecer en sus registros de colegiados en situacin
de inhabilitado durante el tiempo que dure la sancin, no por
publicidad punitiva y abusiva sino en evitacin del
mantenimiento e inicio de encargos. Arbitrando expedientes de
quebranto de sancin en los casos de incumplimiento de estos
requerimientos que as lo justifiquen.
Asimismo, la eficacia del sistema exigir mantener la
competencia disciplinaria sobre el quebrantamiento de sancin
y, por tanto, mantener al inhabilitado, incluso expulsado, bajo
sujecin colegial en situacin de inhabilitado para el ejercicio
por cumplimiento de sancin, instaurando la infraccin
especfica de quebranto, tanto del propio, por ejercer, como del
impropio, por rebelda a otros requerimientos del cumplimiento.
Y, finalmente, limitar los recursos contra la ejecutoria para evitar
el eterno bucle revisorio, al directo en va jurisdiccional por
actuacin por la va de hecho que, abarcando el cumplimiento
a toda Espaa, ser competencia exclusiva de los Juzgados del
territorio del colegio actuante, evitando multiplicidades
improcedentes y dilatorias. Medida esta ltima que permitir la
inadmisin a limine de los recursos indebidos por naturaleza o
territorio.
En cuanto a la actuacin en las ejecutorias del modo sealado
sin necesidad de su regulacin estatutaria, la abonan en lo
menester la Ley 30/92 LRJ-PAC, la Ley de Colegios
Profesionales, el Cdigo Civil, la Ley de Proteccin de Datos de
Carcter Personal y la sentencia del TEJ que ha quedado
repetida, junto con todo el sistema jurdico regulador de la
abogaca. Y en cuanto a su regulacin estatutaria, resulta
posible aunque no tenga rango de ley pues o bien quedara
como criterio interpretativo para los tribunales o bien podra el
Gobierno llevarlo a la Ley de la Jurisdiccin sin ms problemas.
2/535
6.4.2. Recurso jurisdiccional
Carece finalmente el Rgimen Disciplinario estatutario de
regulacin del rgimen jurdico de los interesados en la
responsabilidad disciplinaria colegial y, por ende, de los
legitimados en el mismo. Cuestin que no tendra ninguna
trascendencia si no fuera porque los jueces y tribunales de la
jurisdiccin contencioso-administrativa no hubieran dado en
consolidar la doctrina de que los ciudadanos carecen de
legitimacin activa para someter a revisin jurisdiccional los
acuerdos adoptados por los Colegios Profesionales que

archiven sus quejas por falta de tica, lo que deja su legalidad

fuera del control judicial. Los fundamentos de semejante criterio,
se limitan a negar que el ciudadano defraudado ticamente por
el profesional que lo atendi, tenga inters legtimo en la
revisin judicial de su exculpacin colegial pues, dicen, ninguna
ganancia real obtendra con la sancin que se le pudiera
imponer.
Frente a ello, a nadie escapa que el compromiso tico de los
profesionales en el ejercicio de su funcin, es personal y directo
con su cliente y que, si ste se viera defraudado ticamente en
la prestacin de los servicios recibidos sufrir, especialmente
por tratarse de tica profesional, un dao moral real , personal y
directo, en la confianza depositada en el profesional contratado,
sustrato jurdico causal de todos los contratos de prestacin de
servicios. De tal modo que, adems y sin perjuicio de defraudar
a todo el colectivo al que pertenezca y a su Colegio, el
profesional que acte sin tica defraudar tambin, moral y
singularmente, a su cliente.
Motivo por el cual y en contra del criterio mantenido por
nuestros jueces, la sancin deontolgica que pudiera imponerse
a dicho profesional ser la nica y moral reparacin posible del
dao moral sufrido por su cliente defraudado y, como tal
reparacin, constituir para ste un beneficio, ganancia o mejor
condicin real y, por tanto, un inters legtimo ms que
suficiente para legitimarlo activamente ante la jurisdiccin en
revisin del acuerdo colegial por el que fuera archivada su
queja. Mantener lo contrario para denegarle la tutela judicial se
convierte as, sencillamente, en una prrroga encubierta de la
jurisdiccin contraria al ordenamiento jurdico (art. 9.6 de la Ley
Orgnica del Poder Judicial).
El verdadero alcance del problema, sin embargo y con ser ya
grave, es que tan insostenible doctrina judicial no solo afecta
aisladamente al caso concreto, sino que inhabilita la virtualidad
de todo el sistema de responsabilidad tica de las profesiones
pues, al dejar fuera del control judicial el acuerdo exculpatorio
tico, deja fuera de control precisamente el posible mal uso que
pudieran hacer los Colegios Profesionales de su competencia
disciplinaria, emplendola para disolver la responsabilidad de
sus miembros en lugar de para exigirla, dando absoluta
franquicia en nuestro moderno Estado de Derecho al ms rancio
pecado de los Colegios Profesionales: El corporativismo.
La cuestin es de enorme trascendencia en tanto la
competencia disciplinaria colegial constituye la piedra angular
del profesionalismo, en el que la tica autorregulada es no solo
su sea de identidad como garante de su independencia frente
a los poderes pblicos, sino la traza de futuro en todos los
mbitos para la moderna prestacin de los servicios, si se
repara en que no existe ya actividad privada que no recurra a la
tica como garanta de su solvencia profesional y no tenga en la

autorregulacin su destino natural, si quiere hacerla cumplir con

independencia y eficacia. Por lo que seguir permitiendo que se
mantenga fuera del control judicial la legalidad de las decisiones
exculpatorias adoptadas en el ejercicio de dicha competencia,
lastra y debilita no solo el ejercicio independiente y
autorregulado de las profesiones, sino una de las piezas
capitales de la prestacin de servicios en las sociedades
modernas, al dejarla ante los ciudadanos sin las debidas
garantas.
Lo que resulta especialmente grave si se tiene presente que
dicha doctrina puede acabar extendindose por los rganos
colegiales competentes en materia disciplinaria a la sede
administrativa para alejar a los consumidores y usuarios de la
legitimacin para impetrar la revisin de sus acuerdos en sede
de recurso de alzada ante los Consejos Autonmicos de
Colegios de Abogados o, en su caso, ante el Consejo General
de la Abogaca Espaola ahora que, desde la ltima reforma de
la Ley de Colegios Profesionales a resultas de la entrada en
vigor de la llamada Ley mnibus (Ley 25/2009, de 22 de
diciembre, de modificacin de diversas leyes para su adaptacin
a la Ley sobre el libre acceso a las actividades de servicios y su
ejercicio) y en su art. 1 establece que son fines esenciales de
estas Corporaciones, entre otros, ...la proteccin de los
intereses de los consumidores y usuarios de los servicios
de sus colegiados .
Y visto que no son suficientes para evitarlo los sobrados
instrumentos que ya hoy arbitra el ordenamiento jurdico, de
acuerdo con los razonamientos que quedan expuestos, se
impone la reforma legal pertinente que legitime cuanto antes y
de forma expresa al denunciante tico, para impetrar la revisin
de los acuerdos colegiales que archiven sus quejas. En sede
estatutaria y en cuantas fuere menester, pero, desde luego,
sentando en el Rgimen Disciplinario colegial el principio, para
que sirva de elemento imperativo en sede administrativa e
interpretativo en sede jurisdiccional.
2/540
6.5. EL RGIMEN DISCIPLINARIO COMO FUENTE
IMPROPIA DE OBLIGACIONES TICAS: LOS TIPOS
SUSTANTIVOS DE LOS ARTCULOS 84, 85 Y 86 EGA.
REMISIN

EGA/01, arts. citados.

2/545
Si bien venimos manteniendo (apartado 6.3 precedente) que el
Rgimen Disciplinario viene a cumplir en el EGA la misma
funcin que el Libro Primero del Cdigo Penal, es decir, la de

establecer con precisin las disposiciones generales sobre

las consecuencias de la infraccin deontolgica o reglas
para determinar y exigir de forma efectiva la responsabilidad
declarada por la posible infraccin de una norma tica, sin
embargo, en sus art. 84, 85 y 86, destinados a agrupar los
deberes ticos establecidos en la parte especial o Cdigo
Deontolgico y en su indexacin estatutaria (Ttulo III EGA)
segn la gravedad de su infraccin, el legislador estatutario
desliza en ellos tipos deontolgicos no contemplados en la
referida parte especial, constituyendo al Rgimen Disciplinario
en fuente impropia de obligaciones ticas no normadas en el
Cdigo tico o en su indexacin estatutaria, en una tcnica
normativa que est lejos de ser aceptable y que, en todo caso,
resulta inadecuada, pues no es tal la sede regulatoria de las
obligaciones ticas o deontolgicas sino la calificatoria del grado
de responsabilidad que genera su infraccin segn su
gravedad, amn de que no permite el desarrollo regulatorio
adecuado de las mismas. Sin que sea ste el lugar de estudiar
tales infracciones de modo dogmtico, baste sealar su
instrumentacin inadecuada y, desde luego, su vigencia y
exigencia como obligaciones ticas no tipificadas en su sede
natural.
Nos estamos refiriendo a La realizacin de actividades,
constitucin de asociaciones o pertenencia a stas que tengan
como fines o realicen funciones que sean propias y exclusivas
de los Colegios que recoge el apartado f del art. 84; o a El
deliberado y persistente incumplimiento de las normas
deontolgicas esenciales en el ejercicio de la abogaca, que
recoge el apartado k del mismo precepto que, claramente
requerira su regulacin en un precepto aparte que contemplara
la reincidencia o reiteracin como causa de agravacin de la
responsabilidad o en sede de proporcionalidad, que tambin
carece de regulacin sustantiva en el propio Rgimen
Disciplinario; o, en el mismo sentido, a La cooperacin
necesaria del abogado con la empresa o persona a la que
preste sus servicios para que se apropien de honorarios
profesionales abonados por terceros... recogido en el apartado
i del mismo artculo; y, finalmente y por no extender ms la
relacin, a la Comisin de delitos dolosos en cualquier grado
de participacin, como consecuencia del ejercicio de la
profesin... que recoge el art. 84.c). Precepto ste que, por el
efecto corredera de los apartados g del art. 85 y d del art.
86, se extiende a stos tambin.
Mencin especial junto con el ltimo citado, merecen otros tipos
sustantivos recogidos en los mismos artculos y a los que ya
nos referimos ms arriba (apartado 6.1.1) que, adems de
cuanto queda dicho en general sobre los mismos hasta aqu,
debe sealarse su carcter objetivado, consistente en
constituirse sobre una consecuencia o responsabilidad objetiva
declarada por otro rgano, por actos que no sern objeto de
enjuiciamiento en sede disciplinaria colegial. Entre los cuales y

junto al que ya queda dicho (art. 84.c, primer inciso EGA), se

incluiran tambin La condena de un colegiado en sentencia
firme a penas graves conforme al art. 33.2 del Cdigo Penal
que recoge el apartado j del mismo art.; o a La competencia
desleal, cuando haya sido declarada por el rgano
competente..., que recoge el apartado e del art. 85 siguiente
EGA. Cuya infraccin genera la problemtica punitiva que
suscita la aplicacin del principio Non bis in idem y que, segn
doctrina constante en sede jurisdiccional, no pueden incluirse en
su imperio por no concurrencia de la triple identidad que
requiere (sujeto, objeto y fundamento), al venir sustentados en
distinto fundamento.
2/550
6.5.1. Competencia desleal y competencia disciplinaria
Singular problemtica plantea el ltimo tipo objetivado al que se
acaba de hacer mencin, recogido en el art. 85.e) EGA, que
dispone que constituye infraccin grave La competencia
desleal, cuando haya sido declarada por el rgano
competente... , en tanto que existen corrientes doctrinales
que, con base en dicho precepto, sostienen la falta de
competencia disciplinaria de los Colegios de Abogados para
sustanciar la responsabilidad disciplinaria del abogado por
infraccin de las normas ticas que establece el Cdigo
Deontolgico y su indexacin estatutaria sobre competencia
desleal, olvidando que siguen en vigor los arts. 80 y 81 EGA,
que sealan la competencia colegial de la abogaca para ejercer
la potestad disciplinaria en materia de tica profesional y siguen
en vigor los arts. 25 EGA y los arts. 7 y 8 CD y, por tanto, que
sigue obligada ticamente la abogaca por su Cdigo tico a la
leal competencia y, muy especialmente, que siguen
manteniendo en toda su plenitud su competencia disciplinaria
en la materia las Juntas de Gobierno de los Colegios de
Abogados.
Realidad jurdica que en modo alguno pueden cuestionar dichas
corrientes, en tanto que se fundan en dos interpretaciones del
precepto citado en negrita, que entendemos errneas:
a) Que si el precepto se refiere al rgano competente
para la declaracin de la infraccin, cuando todas las
infracciones del artculo en el que se inserta (85.e EGA)
deben venir previamente declaradas por la Junta de
Gobierno, ese rgano competente es otro u otros
distintos de la Junta de Gobierno del propio Colegio.
b) Que no siendo la Junta de Gobierno de los Colegios de
Abogados el rgano competente de ese precepto y
siendo ese el nico precepto que habla de forma especfica
de la competencia desleal, la Junta de Gobierno de los
Colegios de Abogados no es competente en ningn caso

para disciplinar la infraccin de las normas que rigen la leal

competencia.
Viniendo determinado el error de la primera conclusin en que
se saltara el viejo principio de la hermenutica jurdica de que
donde la ley no distingue no demos distinguir y, por tanto, que
si bien podra interpretarse que se est refiriendo a msrganos
competentes en materia de Competencia Desleal, distintos de la
Junta de Gobierno, no necesariamente est excluyendo del
mismo a la propia Junta de Gobierno, toda vez que el precepto
no distingue entre unos y otros y la Junta de Gobierno es
competente en materia de Competencia Desleal a tenor de lo
previsto en los arts. 80 y 81 EGA y de las normas ticas
contenidas en el art. 25 de la propia norma estatutaria y arts. 7 y
8 del CD, como ha quedado ya dicho.
Y el error de la segunda en que, aun en el negado supuesto de
que pudiera tenerse por cierta la anterior y errtica conclusin,
el hecho de que la Junta de Gobierno no viniera incluida entre
los rganos competentes a los que se refiere dicho precepto
y el hecho de que slo ste sea el que hable especficamente
de dicha materia, no quita para que, citando el art. 84.c) EGA de
forma genrica como infracciones todos los actos u
omisiones que constituyan ofensas graves a cualesquiera
normas ticas de la profesin , sea evidente que, sin perjuicio
de cuales fueren los rganos competentes para declarar las
infracciones de competencia desleal a las que se refiere el art.
85.e) EGA, la Junta de Gobierno de los Colegios de Abogados,
seguiran siendo competentes para declarar como actos u
omisiones de competencia desleal las infracciones de las
normas ticas contenidas en los arts. 25 EGA y 7 y 8 del CD, a
tenor de lo previsto en los arts. 80 y 81 EGA, por el conducto del
referido apartado c del art. 84 EGA.
Siendo de concluir que lo que en realidad viene a hacer el
apartado e en el art. 85 EGA no es sino la misma funcin que
los apartados c primer inciso o j del artculo 84 del propio
Estatuto. A saber, sancionar como infracciones graves todas las
infracciones de la obligacin tica de leal competencia, tanto las
objetivadas por condena o sancin sobre competencia desleal
declaradas por rganos competentes en la materia que no sean
las Juntas de Gobierno de los colegios de Abogados (juzgados
o tribunales civiles y Tribunal de Defensa de la Competencia),
sin perjuicio, aparte y adems de las que declaren de forma
directa las referidas Junta de Gobierno por los actos contrarios
a los arts. 25 EGA y 7 y 8 del CD, a tenor de lo previsto en los
arts. 80 y 81 EGA. Que no otra cosa es lo que ocurre con las
condenas penales que se solapan con las infracciones ticas
homnimas de varios tipos de delito, por la va de los apartados
c, primer inciso, o j del art. 84 EGA.
2/555

6.6. EL PROBLEMA DEL RANGO NORMATIVO Y EL

PRINCIPIO CONSTITUCIONAL DE RESERVA DE LEY
2/560
6.6.1. La imperiosa necesidad de su regulacin por medio
de ley
El primer problema que debe afrontar el debate sobre el nuevo
Estatuto General de la Abogaca EGA y, en especial, su
Rgimen Disciplinario, es el rango de la norma que lo apruebe.
Las razones acumuladas para que el actual Real Decreto sea
sustituido por norma con rango de ley son de tres rdenes:
Sistemticas o de contenidos, jurdicas o de garantas y
polticas o de equilibrios institucionales.
Las razones sistemticas o de contenidos se desprenden del
evidente y continuado proceso en marcha por el cual,
determinadas instituciones jurdicas estatutarias han venido
siendo desguazadas selectivamente del EGA para ser
reguladas por normas con rango de ley o de ley orgnica. As
ocurri con el corazn del estatuto de la funcin de la defensa,
como la atribucin en exclusiva al abogado del asesoramiento y
defensa jurdica y como sus prorrogativas de libertad de
expresin, independencia y sigilo, que pasaron a ser recogidas
en la LOPJ junto con su propia obligatoriedad de colegiacin.
Fenmeno que se repiti con el ejercicio colectivo de la
abogaca, al ser regulado por la Ley de Sociedades
Profesionales. O, finalmente, con la obligatoriedad de la
informacin pblica de las sanciones impuestas, recin
introducida en la Ley de Colegios Profesionales por la Ley
mnibus.
Proceso que pone de manifiesto de forma palmaria la
trascendencia que ya hoy concede el legislador a las
instituciones de la defensa y, al tiempo, que afectando ya al
ncleo estatutario la regulacin por norma de rango superior al
Real Decreto, necesariamente habr de afectar a todo el
sistema institucional de autorregulacin de la abogaca del que
resulta inescindible. Lo que nos conduce a las razones jurdicas
o de garantas, pues si el EGA ha venido arrastrando un
verdadero dficit de rango normativo, ste se centra en sus
preceptos ticos y en su Rgimen Disciplinario, normas de
carcter punitivo sancionador que de acuerdo con el
art.

25 de la CE tienen clara reserva de ley y que an, treinta y cinco

aos despus de su entrada en vigor, se mantienen reguladas
por Real Decreto. Dficit que ha tenido que venir siendo
cubierto jurisprudencialmente y resulta imprescindible y
apremiante solventar.

A las que se suman las razones polticas o de equilibrio

institucional, que hoy contemplan una Administracin de Justicia
en la que solo una de sus instituciones capitales, la defensa,
sigue regulada estatutariamente por Real Decreto, mientras el
Poder Judicial y el Ministerio Fiscal lo vienen por Ley Orgnica,
manteniendo a los ciudadanos y a la Abogaca como institucin
titular de la defensa de sus intereses ante y frente a semejantes
poderes pblicos, en estado de clara y asfixiante inferioridad en
su respaldo normativo y en absoluta desventaja ante la
resolucin de cuantos conflictos se suscitan en su relacin
institucional y funcional.
2/565
6.6.2. La Ley Orgnica del Derecho fundamental de Defensa
Razones todas que confluyen en la clamorosa ausencia de una
Ley Orgnica del Derecho de Defensa que, gran olvidado de
desarrollo entre los derechos fundamentales, no solo impone
remedio perentorio sino la inclusin del EGA en su articulado,
en tanto en su corazn se inserta instrumentalmente la
abogaca con sus instituciones y su desarrollo parece
jurdicamente imposible sin integrar el propio estatuto de la
funcin de la defensa. Aprobacin del EGA por ley orgnica,
como parte integrante de la que desarrolle el derecho de
defensa, que resolvera cumplidamente el debate aqu
planteado.
En contra solo se levantan los que opinan que tal rango
normativo limita la autorregulacin profesional de la abogaca.
Lo que niegan la propia norma que actualmente lo regula que
aprueba el Gobierno y la naturaleza jurdica de la
autorregulacin, que se concentra en la auto-administracin de
la competencia disciplinaria y no de la competencia normativa y
que en tcnica jurdica se formula como autorregulacin
regulada , de tal modo que el rango de la norma reguladora no
afecta a su naturaleza, en la que est implcita sino, muy por el
contrario y como queda razonado, a la fuerza de su imperio.
Nada indica que el prximo EGA vaya a ser aprobado por ley
orgnica, pero las razones expuestas son circunstancias del
derecho, como dira Jeremy Waldrom parafraseando a John
Rawls, que lo hacen ineluctable.
2/570
7. LA RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA Y EL
PROCEDIMIENTO DISCIPLINARIO
2/575
7.1. PRINCIPIOS GENERALES Y LEY 30/92

LRJ-PAC /92, arts. 134 a 138.

Regulados en los arts. 134 a 138 de la Ley 30/92 RJDAPPAC,
se extienden en lo fundamental:
2/580
1. A las garantas del procedimiento , disponiendo que el
ejercicio de la potestad sancionadora requerir un
procedimiento
reglamentariamente
establecido
que
establecer la separacin entre la fase instructora y
sancionadora encomendando cada una de ellas a rganos
distintos, sin que en ningn caso se pueda imponer una
sancin sin que se haya tramitado el procedimiento
previamente establecido (LRJ-PAC/92, art. 134).
2/585
2. A los derechos del presunto responsable a ser
notificado de los hechos que se le imputen, las infracciones
que puedan constituir y las sanciones que se le pudieran
imponer; la identidad del Instructor, la autoridad
competente para imponerlas y la norma que le atribuya la
competencia. A formular alegaciones y a utilizar todos los
instrumentos de defensa previstos en el ordenamiento
jurdico que sean procedentes y a todos los derechos
reconocidos en el art. 35 de la propia ley citada
(informacin, instruccin, acceso, copias, respeto,
exigencia de responsabilidades y otros) (LRJ-PAC/92, art.
135).
2/590
3. A
sufrir
slo
las medidas
provisionales de
aseguramiento
de
la
responsabilidad
previstas
reglamentariamente y por acuerdo motivado (LRJ-PAC/92,
art. 136).
2/595
4. A la presuncin de inocencia , quedando vinculado el
procedimiento sancionador a los hechos que pudieran
declararse probados por resoluciones penales firmes y a la
prctica de cuantas pruebas en su descargo puedan alterar
a su favor la resolucin que pueda dictarse (LRJ-PAC/92,
art. 137).
2/600
5. A que se dicte resolucin motivada resolviendo todas
las cuestiones planteadas en el expediente, sin que pueda
aceptar hechos distintos de los imputados en el curso del
procedimiento, sufriendo su ejecucin slo cuando ponga
fin a la va administrativa y las disposiciones cautelares
precisas para garantizar su eficacia en tanto no sea
ejecutiva (LRJ-PAC/92, art. 138).

2/605
7.2. EL REGLAMENTO DE PROCEDIMIENTO
La regulacin del procedimiento sancionador para la exigencia
de la responsabilidad disciplinaria de la abogaca en materia de
Deontologa Profesional viene extraordinariamente diversificado
en sus detalles y relativamente disperso, en lo fundamental por
la diversificacin de sus fuentes con motivo de la remisin de la
potestad legislativa en la materia a las Comunidades
Autnomas que tengan transferida las competencias en Justicia.
Y, an ms, si se tiene presente que en buena parte de las
Leyes Autonmicas de Colegios Profesionales (por ejemplo en
el caso de Madrid, si bien no lo ha llevado a efecto el Colegio de
su capital) se remite a sede colegial, como parte integrante de
los estatutos colegiales. Si a ello se suma que dichas leyes
declaran supletorios para casos de ausencia de regulacin
colegial, los posibles Reglamentos para el ejercicio de la
potestad sancionadora por la Administracin de la Comunidad
autnoma de que se trate existentes, se podr comprender
fcilmente la cantidad de procedimientos sancionadores que
pueden estar aplicndose en los ochenta y tres Colegios de
Abogados de Espaa.
Pero todava no queda reducida la cuestin a lo dicho pues,
aparte de los posibles reglamentos de procedimiento
sancionador citados, todava existen normas aplicables parea
determinados trances procesales (por ejemplo en el de
ejecucin de las sanciones), del Estatuto General de la
Abogaca como norma bsica de general aplicacin al conjunto
de la profesin y, por l, del Reglamento de Procedimiento
Sancionador promulgado por el Consejo general de la Abogaca
Espaola para toda la profesin, de carcter bsico o supletorio
en lo menester, para aquellos trances cuya tramitacin deba ser
unificada por ser de inters general o no vengan regulados en
otras disposiciones colegiales o autonmicas (ejecucin de
sanciones).
Y viniendo finalmente a ser de aplicacin, como norma bsica y
supletoria de todo el ordenamiento procesal administrativo, la
Ley 30/92, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las
Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo
Comn (LRJ-PAC). Como ocurre con los propios trmites de las
ejecuciones y otros (notificaciones o recursos) y como ocurre
tambin y en lo que ha quedado dicho (apartado 7.1
precedente), con los Principios Generales del Procedimiento
Sancionador.
2/610
7.3. REGULACIN Y TRANCES FUNDAMENTALES
2/615
A pesar de lo que pudiera parecer a la vista de cuanto queda
recin dicho en el apartado 7.2 precedente, la regulacin de los

trances fundamentales de la fase instructora y resolutoria del

procedimiento disciplinario de la abogaca y orillando ahora los
recursos y las ejecuciones, est prcticamente uniformado en
todos los reglamentos de procedimiento vigentes en la Espaa
constitucional de 1978, es decir, lo que podramos denominar
como procedimiento disciplinario en toda su fase declarativa de
la responsabilidad, desde la queja o la noticia de los hechos
constitutivos de una presunta infraccin por cualquier medio,
hasta la resolucin que le ponga fin adoptando el acuerdo que
proceda. Y sera, con ligeras variaciones, el siguiente:
a) A la vista de la queja o noticia de supuesta infraccin y
en trmite preliminar de calificacin, se podr realizar el
posible trmite de mejora previsto en el art. 71 LRJ-PAC,
para subsanar cualquier deficiencia de inadmisibilidad de
las sealadas en el art. 70 de la misma ley, incluida la
absoluta falta de aportacin de pruebas de cargo.
b) Acuerdo inicial a la vista de la queja o noticia de
supuesta infraccin y de su posible mejora, en su caso,
archivndola de plano o acordando abrir o incoar, o bien un
perodo de Informacin Previa o bien, y de forma directa,
un Expediente Disciplinario propiamente dicho.
c) Si es de archivo directo tendr recurso de alzada ante el
Consejo de Colegios de la Comunidad Autnoma
correspondiente o, en su caso, ante el Consejo General de
la Abogaca Espaola.
d) Si el acuerdo es de apertura o incoacin de Informacin
Previa, no tendr recurso y seguir los trmites de sta que
se sealan a continuacin. Si no obstante se presenta
recurso de alzada se substanciar en pieza separada sin
suspender los trmites del procedimiento.
e) Si el acuerdo lo es de incoacin de Expediente
Disciplinario, no tendr recurso y seguir los trmites del
apartado 7.4 siguiente. Si no obstante se presenta recurso
de alzada se substanciar en pieza separada sin
suspender los trmites del procedimiento.
2/620
7.3.1. La informacin previa y la audiencia previa,
problemas de indefensin
2/625
La tramitacin de la Informacin previa es sencilla, siendo su
primer trmite la notificacin de su acuerdo de apertura a todos
los interesados, que suspender la posible prescripcin de la
infraccin por durante el perodo de tres meses (art. 91.3 EGA),
concedindose un plazo de diez das al abogado denunciado
para que formule las alegaciones y aporte las pruebas que
estime pertinentes. Es lo que en trminos doctrinales y de

antiguo se viene denominando como trmite de audiencia

previa.
Evacuado el mismo, con o sin contestacin, se realizarn las
diligencias que el rgano instructor considere oportunas
(peticin de informes, alegaciones a los interesados o terceros,
testimonios, etc.), pudiendo disponer la realizacin de los
trmites de alegaciones de rplica cruzadas entre los
interesados que se considere oportunas, etc.
Realizadas las diligencias dispuestas, se dictar acuerdo que
ponga fin a la Informacin Previa, si ste es de archivo, o
diligencia de elevacin a la Junta de Gobierno del Colegio por el
rgano instructor si encuentra indicios de quebranto tico, para
que la misma dicte el acuerdo que proceda, acompaando
ponencia de acuerdo de apertura de Expediente Disciplinario,
con todos los elementos exigidos para ste sealados
reglamentariamente (y que son los que se dirn en el apartado
7.4 siguiente). O bien se proceder dictando un acuerdo mixto
de archivo parcial objetivo o subjetivo de la queja, por los
motivos que hubiere articulado para ello y, aparte y adems, de
elevacin a la Junta de Gobierno del resto de la misma en la
que se hubieren encontrado indicios de quebranto tico y
sealando concisamente cules, para que la propia Junta dicte
el acuerdo que proceda, acompaando aparte ponencia de
posible acuerdo de apertura de Expediente Disciplinario, con
todos los elementos exigidos para ste sealados
reglamentariamente y que son los que se dirn en el apartado
7.4 siguiente.
Los acuerdos referidos se notificarn a los interesados,
sealando para los de archivo que tienen recurso de alzada
ante el Consejo de Colegios de la Comunidad Autnoma
correspondiente o, en su caso, ante el Consejo General de la
Abogaca Espaola. Y sealando, en su caso y en cuanto
corresponda, que el acuerdo de elevacin a la Junta de
Gobierno para que decida sobre la posible apertura de
Expediente Disciplinario, no tendr recurso por ser de mero
trmite y, si no obstante se presenta recurso de alzada contra el
mismo se substanciar en pieza separada sin suspender los
trmites del procedimiento.
Siendo finalmente de sealar dos extremos de cierta
importancia relacin con el referido trmite de audiencia
previa . De un lado y en primer lugar, que constituye un trance
procesal decisivo o, al menos, importante, de las actuaciones
disciplinarias. Y, de otro y en segundo lugar, que genera
problemas de indefensin pese a que siempre y en todo caso, el
interesado procesal llamado a evacuarlo resulta ser un abogado
pues, tratndose de un trance previo a toda imputacin y
exclusivamente informativo, en el que se invita al abogado
objeto de la queja a que pueda aportar su versin frente a la
misma, la prctica pone de manifiesto que, con ms frecuencia

de la que cabra esperar de quienes ejercen la abogaca, dicho

trmite de alegaciones no se aborda con la dedicacin y
cuidado que su enorme trascendencia requiere.
La principal deficiencia de que adolece buen nmero de escritos
de alegaciones que se formulan evacuando dicho trmite se
reduce, sencillamente, al mero desconocimiento de las normas
deontolgicas sustantivas y adjetivas o, al menos, a un
conocimiento ligero y superficial de las mismas, que nos
convierte en vctimas, esta vez a nosotros mismos, de nuestra
propia negligencia.
La importancia de ese primer escrito de alegaciones, viene
determinada porque cuanto en l se manifieste va a determinar
en gran medida la lnea o estrategia de defensa; de modo que si
no se determina sta estudindola en profundidad desde ese
primer instante y se deja para hacerlo slo en el supuesto de
que se compliquen las cosas o se llegue a abrir Expediente
Disciplinario propiamente dicho, podemos encontrarnos en la
irreversible o delicada situacin de que no podamos corregir
nuestra posicin o tengamos que intentarlo frente a
contradicciones insalvables. Por lo que, a la hora de formular
nuestro primer escrito de alegaciones en un expediente
deontolgico, por ms que sea en fase informativa (Informacin
Previa), resultar muy conveniente tener presentes las
siguientes observaciones y recomendaciones:
1. No se trata de un intercambio de puntos de vista con el
rgano instructor colegial que pronto comprender la
torpeza o impertinencia de nuestro cliente, sino que se
trata de un escrito de defensa en toda regla, pues la
apertura de Informacin Previa debe indicarnos que el
rgano instructor considera que, prima facie , de lo
expuesto en la queja y de los documentos acompaados a
ella, se desprenden indicios de que determinados hechos
requieren una explicacin y que, de no darla
satisfactoriamente,
podran
ser
constitutivos
de
responsabilidad disciplinaria, motivo por el cual no la
archiv a limine .
2. Por ello, resulta aconsejable exponer en el mismo con
toda extensin, claridad y precisin cuanto sea necesario
para disipar desde el inicio y de raz, cualquier duda que
pueda arrojar sobre nuestra conducta la queja o los
documentos que la acompaen, aportando cuantas
pruebas respalden lo que expongamos.
3. Debe abandonarse toda ambigedad o imprecisin, as
como cualquier tentacin de eludir problemas o
imputaciones realizadas en la queja. Las respuestas
evasivas ante imputaciones respaldadas por algn principio
de prueba, pueden llevar a reforzar ese principio probatorio

a la hora de su valoracin, pues no son idnticos el silencio

que la respuesta evasiva.
4. El silencio ante la queja o ante cualquier otro trmite del
expediente, es un derecho reconocido en la Constitucin y,
por tanto, ningn valor probatorio puede otorgrsele en
virtud de dicho mandato. Pero no se debe olvidar que, para
que no se considere respuesta evasiva y, segn doctrina
constante del TS en el mbito punitivo, prevalezca la
presuncin de inocencia, debe haber una carencia absoluta
de pruebas de cargo.
5. No formularlo sin estudiar antes a fondo las normas
deontolgicas sustantivas. Las aplicables a las supuestas
faltas que puedan desprenderse de los hechos imputados y
todas las dems. Debiendo recordar que la actuacin
disciplinaria es de oficio y no rogada y que, para imputar
cualquier hecho en el expediente disciplinario, la Junta de
Gobierno no queda vinculada por el discurso de la queja si
de lo actuado de desprenden hechos o responsabilidades
no imputadas en ella de modo que, como ocurre no pocas
veces, si defendindose de algn hecho imputado, el
abogado admite o reconoce su participacin en hechos no
imputados cuya trascendencia deontolgica desconoce,
pudiera colocarse confeso ante la correspondiente sancin.
6. No menospreciar la defensa disciplinaria. Por lo que
resulta recomendable confiarla a un compaero que pueda
afrontarla con las debidas frialdad y objetividad.
2/630
7.4. EL EXPEDIENTE DISCIPLINARIO
2/635
De acuerdo con cuanto queda expuesto en el precedente
apartado 7.3 en relacin con los modos en los que puede
concluir la Informacin Previa o, bien, ante la queja inicial, las
Juntas de Gobierno pueden considerar que existen en los
antecedentes que han de tomar en consideracin, los indicios o
pruebas suficientes de que uno o varios abogados han podido
incurrir en una infraccin disciplinaria determinada y que sta no
aparece prescrita y, por lo tanto, que procede la apertura de
Procedimiento Sancionador o Expediente Disciplinario
propiamente dicho. Momento en el que debern adoptar el
correspondiente acuerdo de iniciacin o incoacin, por propia
iniciativa o a peticin razonada del rgano instructor
(ponencia de posible acuerdo de apertura de Expediente
Disciplinario, con todos los elementos exigidos para ste
sealados reglamentariamente) y siempre de oficio .
2/640
7.4.1. Apertura

Los modernos reglamentos de Procedimiento Disciplinario unen

en un solo acto lo que en la anterior poca preconstitucional y
por hasta algn tiempo posterior a la entrada en vigor de la
Constitucin de 1978, constituan dos actos distintos: el acuerdo
de apertura propiamente dicho, que adoptaba el rgano
sancionador sin ms, designando instructor, y el antiguamente
denominado Pliego de Cargos o verdadero escrito de
conclusiones provisionales en su remisin al proceso penal,
en el que el instructor designado extenda suficientemente
detallados los hechos imputados, las supuestas o posibles
infracciones de las que pudieran ser constitutivos y las
sanciones que podran imponerse a su autor o autores. La
ventaja del nuevo sistema ser el ahorro o economa de tiempo
y trmites, teniendo en cuanta que, desde la entrada en vigor de
la ya meritada Ley 20/92 (RJAPPAC) y muy especialmente
desde la reforma de la misma operada por la Ley 4/99, de 13 de
enero, el plazo de caducidad del Expediente Disciplinario se
estableci con carcter definitivo en seis meses. La
desventaja o concesin respecto de las garantas del
procedimiento que implica dicho formato, no es otra que implicar
al rgano decisorio en las funciones propias del Instructor, como
son las de imputacin o acusacin, cuya separacin radical
impona ya la propia ley referida en su art. 134 ya aludido en el
apartado 7.1 precedente de suerte que, en contra de lo
pretendido, le har aparecer contaminado a la hora de resolver
por cuanto el propio rgano decisorio imputara en el acuerdo de
incoacin, dictado por l mismo. Disminucin de garantas que,
en lo menester, vienen remediando las Juntas de Gobierno de
los Colegios trasladando a su acuerdo de inicio de forma
expresa y sin ms pronunciamiento en cuanto a su contenido, la
Ponencia al respecto que le traslada el rgano instructor a la
conclusin de la fase de Informacin Previa y que sera de
desear se extendiera igualmente en los supuestos de apertura
de Expediente Disciplinario directo y a la mera vista de la queja,
en su caso.
Suelen coincidir todos los Reglamentos de Procedimiento
Disciplinario en que el acuerdo de apertura o incoacin del
Expediente Disciplinario debe tener el siguiente contenido
mnimo: a) Identidad del instructor y, en su caso del Secretario;
b) Identificacin de los presuntos responsables; c) Hechos que
se les imputen; d) Las infracciones que tales hechos pudieran
constituir; e) Sanciones que se les pudieran imponer; f)
Autoridad competente para la resolucin del expediente y norma
que se la atribuya; g) Indicacin expresa del derecho de los
interesados a formular alegaciones y a la audiencia en el
procedimiento y plazos para su ejercicio; h) Medidas de carcter
provisional que puedan adoptarse.
Dicho acuerdo se comunicar al Instructor y al Secretario y se
notificar a los interesados para que formulen alegaciones por
el plazo de quince das, aportando los documentos que estimen
oportunos y proponiendo las pruebas que consideren

necesarias para su defensa, con la advertencia de que, en caso

de no efectuar alegaciones, dicho acuerdo podra ser
considerado propuesta de resolucin. En la fecha del acuerdo
se iniciar el cmputo del plazo de caducidad del Expediente
por seis meses.
La instruccin del Expediente para la determinacin de los datos
en virtud de los cuales deba pronunciarse la resolucin se
realizar de oficio, pudiendo los interesados presentar
alegaciones y documentos en cualquier momento anterior a la
propuesta de resolucin.
2/645
7.4.2. Prueba
Superado el plazo de alegaciones frente al acuerdo de apertura,
presentadas stas o no, el instructor acordar las que hayan de
practicarse de las propuestas o de oficio, necesarias para la
resolucin del expediente, de acuerdo con lo establecido en el
art. 80 de la LRJ-PAC, pudiendo declarar improcedentes de
forma motivada exclusivamente aquellas que, por su relacin
con los hechos, no puedan alterar la resolucin final a favor del
presunto responsable.
Cuando consistan en informes preceptivos causarn los efectos
prevenidos en el art. 83.3 de la misma ley (suspensin de
plazos, art. 42 LRJ-PAC).
2/650
7.4.3. Propuesta de resolucin
La formular el Instructor concluida la instruccin y vendr a
constituir algo as como el escrito de calificaciones definitivas
de su procedimiento penal homlogo y, en ella, fijando de forma
conclusa los elementos sealados como mnimos en el acuerdo
de apertura (apartado 4.1 de este mismo epgrafe), propondr la
sancin a imponer o el sobreseimiento del procedimiento, con el
pronunciamiento que corresponda sobre las posibles medidas
provisionales adoptadas.
La propuesta se notificar a los interesados por quince das
para alegaciones y presentacin de documentos ponindoles de
manifiesto el expediente, a cuyo trmino se elevar al rgano
resolutorio competente.
2/655
7.4.4. La resolucin y su entorno previo
Si, recibido el expediente para dictar resolucin que le ponga
fin, el rgano competente entiende necesario realizar
actuaciones complementarias al efecto, lo acordar
motivadamente notificndolo a los interesados para alegaciones
por quince das, practicndolas por otros quince durante los que

quedar en suspenso el plazo para resolver, hacindolo a su

trmino.
La resolucin del expediente ser motivada y resolver todas
las cuestiones planteadas u otras derivadas y conexas, con
disposicin de las medidas cautelares precisas para su eficacia
y no podr aceptar hechos distintos de los determinados en el
curso del procedimiento, concediendo en su caso y previamente
al interesado diez das para alegaciones si entendiera
procedente imponer una sancin superior a la propuesta por el
Instructor.
Se notificar a los interesados y, en su caso al denunciante o
comunicador de los hechos dentro del plazo de caducidad.
Si el expediente caducare podr reiniciarse si las supuestas
infracciones que lo hubieren originado no hubieran prescrito
(jurisprudencia sobre el art. 92 LRJ-PAC).
Tendr recurso de Alzada ante el Consejo de Colegios
autonmico o ante el Consejo General de la Abogaca Espaola
en las Comunidades Autnomas que carezcan de autonmico,
por el plazo de un mes y, posteriormente y la que resuelva la
alzada, ante el juez de lo contencioso-administrativo. El rgimen
de la alzada ser el establecido para el mismo en la LRJ-PAC y
el jurisdiccional el de la ley de la jurisdiccin.
2/660
7.5. OBSERVACIONES PRCTICAS
Son de sealar las siguientes:
1. Todas las sealadas, en lo menester.
[Vase regulacin y trances fundamentales 2/610]

2. Conviene al abogado objeto de un aqueja deontolgica

en sede colegial, subsanar de inmediato las posibles
infracciones ticas que pudieran constituir los hechos de la
misma, pues resulta doctrina constante de la Junta de
Gobierno de muchos Colegios que la misma constituye
causa extintiva de la responsabilidad disciplinaria. Nos
estamos refiriendo a las supuestas infracciones
subsanables, como la rendicin de cuentas, la devolucin
de documentos etc.
3. En el supuesto de proceder a la subsanacin, resulta
conveniente realizar todas las actuaciones que requiera de
forma rpida y concluyente, evitando al rgano instructor
implicarse en las mismas en lo menester y solicitando en el
mismo la informacin necesaria para ello, en evitacin de
su ineficacia y de la continuacin innecesaria de las
actuaciones y sus riesgos.

4. Resulta aconsejable con el mismo propsito subsanador,

intentar recomponer la relacin con el denunciante
directamente, remediando las causas de su queja en orden
a su desistimiento expreso.
5. Con la misma finalidad y si dicha relacin resultare
dificultosa, resulta aconsejable acudir a los rganos
demediacin colegial .
6. Abierto un expediente disciplinario y en su curso, resulta
ms que aconsejable al abogado al que afecte solicitar y
evacuar entrevista con su instructor con anterioridad a que
pudiera formular la propuesta de resolucin, para evacuar
con inmediacin ante el mismo las alegaciones y
justificaciones que pudieren asistirle en su defensa, por su
decidida eficacia instructora y aclaratoria, no slo en orden
a la resolucin del expediente, sino a la posible
subsanacin de sus supuestos contenidos infractores.
7. Diligencia preventiva. Debe el abogado ejerciente tomar
conciencia cabal de su responsabilidad tica y disciplinaria,
estudiando la materia y muy especialmente las normas
deontolgicas, realizando posibles cursos formativos sobre
la misma y, en los frecuentes supuestos de duda que se le
puedan presentar en el ejercicio cotidiano de la profesin,
formular ante su Colegio las consultas necesarias antes de
actuar , para evitar incurrir en errores o en posibles
infracciones insubsanables.
2/665
8. LA PROTECCIN SOCIAL DE LOS ABOGADOS
8.1. INTRODUCCIN
A lo largo de la vida profesional de los abogados hay
circunstancias que aunque aparezcan lejanas en el tiempo o, en
otros casos, ms que improbables, conviene tener previstas
pues de ello depender tener una calidad de vida aceptable o
asegurrselo a nuestras familias en situaciones de infortunio.
Es cierto que en un momento de iniciacin en el ejercicio
profesional son cuestiones que en la mayora de los casos ni
nos planteamos: pensar en la jubilacin cuando lo que preocupa
es empezar a trabajar y asegurarnos un puesto o una clientela
no est en las preocupaciones de casi nadie; pensar en esas
edades en un accidente que provoque la muerte o la invalidez
es poco menos que de agoreros. Pero lo cierto es que son
situaciones de la vida real y conviene prestarle la suficiente
atencin precisamente en la etapa de iniciacin profesional.
Tampoco nuestra profesin parece ayudar demasiado en esta
reflexin; centrados en resolver problemas ajenos tendemos

muchas veces a despreocuparnos de los que potencialmente

pueden llegar a ser los nuestros. En trminos similares, siendo
an alumno de derecho, se lo o decir al Decano Pedrol en la
presentacin de un congreso internacional sobre previsin
social de la abogaca, utilizando la fbula de la cigarra y la
hormiga.
Es cierto que la falta de reflexin personal sobre nuestra
previsin la suple el legislador estableciendo la obligatoriedad
de tener aseguradas determinadas coberturas mnimas;
requisito sin el cual no se puede ejercer la abogaca en ninguna
de sus modalidades. Enseguida volver sobre ello.
Ahora bien, conviene tener presente que esa obligacin legal,
que cualquier abogado joven vive como una autntica carga, no
deja de ser una obligacin de mnimos, lo que no quiere decir
que esos mnimos sean los que un profesional de la abogaca
(en realidad ningn profesional) debera aceptar. Procurarse un
nivel de cobertura digno y acorde a las necesidades personales
y familiares de cada uno es una obligacin moral insoslayable
para cualquiera de nosotros; una previsin que tiene que ser
permanentemente actualizada en funcin de cualquier cambio
de circunstancias. Todos entendemos que no necesita el mismo
nivel de previsin social una persona soltera que un progenitor
con cuatro hijos a su cargo en edad escolar.
2/670
8.2. SISTEMAS DE PREVISIN EN FUNCIN DE LAS
FORMAS DE EJERCICIO PROFESIONAL
Siguiendo bsicamente en este punto el manual sobre la
Organizacin Profesional Bsica del Abogado, editado por la
Ctedra Mutualidad de la Abogaca, en Espaa, la previsin
social se basa en dos pilares: el primero, obligatorio, cuya
finalidad es proporcionar unas prestaciones bsicas a toda la
poblacin; y el complementario, o segundo pilar, que
denominamos previsin social complementaria, a travs del
cual, con distintos instrumentos que proporcionan las entidades
aseguradoras y financieras, se persigue complementar aqul.
La primera obligacin incluye, por tanto, a todos los abogados
colegiados, con independencia de la forma de ejercicio que
adopten: por cuenta propia, por cuenta ajena o simultaneando
las dos formas. En todos los casos deben tener cubiertas unas
prestaciones mnimas como las que tiene cualquier trabajador
por cuenta propia o ajena: las del denominado primer pilar; que
pueden complementar adems con las del segundo pilar.
La diferencia fundamental estriba en que en el caso de los
abogados ejercientes por cuenta propia existe una opcin para
cubrir el primer pilar, pudiendo elegir entre el sistema pblico de
previsin (Rgimen Especial de Trabajadores Autnomos de la
Seguridad Social RETA) o un sistema privado que se presta a

travs de una Mutualidad profesional alternativa al anterior,

como es el caso de la Mutualidad General de la Abogaca, o,
con implantacin casi exclusiva en Catalua, Alter Mutua, la
antigua Mtua de Previsi Social dels Advocats de Catalunya.
Lejos de ser un privilegio, la existencia de una forma de
previsin social corporativa responde a circunstancias histricas
desconocidas para la mayor parte de los profesionales. En este
sentido, la Abogaca no tuvo acceso al primer pilar de previsin
de carcter pblico hasta finales del pasado siglo, siendo la
procura de la proteccin social de sus miembros una obligacin
de los Colegios de Abogados y de su Consejo General.
As, no est de ms recordar el surgimiento de la Mutualidad
General de Previsin Social de la Abogaca, tal y como se da
cuenta por Francisco Javier Maldonado Molina en el libro Las
Mutualidades vinculadas a Colegios Profesionales . Ed.
Aranzadi 1998, pgs. 37 y ss.
En el seno del entonces llamado Consejo General de los
Colegios de Abogados de Espaa se contena una pluralidad de
objetivos entre los que se encontraba, segn mencionaba su
Decreto fundacional de 19 de Junio de 1943: crear
instituciones de Previsin en beneficio de los profesionales de
la Abogaca y de sus familiares . Ms concretamente, en la
Orden de 28 de abril de 1944, donde se contienen las funciones
y competencias del Consejo, se puede leer: implantar el
sistema de seguro, retiro, orfandad y viudedad para los
descendientes y ascendientes o cnyuges de los colegiados .
Finalmente, por Orden del Ministro de Justicia de 9 de diciembre
de 1948 se constituy esta Mutualidad con el nombre de
Mutualidad General de los Abogados de Espaa, sometida
inicialmente a la tutela del Consejo General de los Colegios de
Abogados de Espaa, siendo obligatoria el alta en la misma
para todas las incorporaciones de letrados a los Colegios de
Abogados de Espaa, tras la aprobacin de sus Estatutos por
Orden de 19 de julio de 1951.
El panorama cambia con la Ley 30/1995, de 8 de noviembre,
sobre ordenacin y supervisin de los seguros privados
(LOSSP), que estableci, por primera vez, la obligacin de los
abogados de causar alta en el RETA o, alternativamente, en la
mutualidad
profesional
que
tuviese
establecido
el
correspondiente colegio profesional.
Veamos ahora cmo se configura en la actualidad la obligacin
legal de los abogados respecto de su rgimen de previsin en
funcin de las formas de ejercicio profesional.
2/675
8.2.1. Abogados ejercientes exclusivamente por cuenta
propia

Esta modalidad incluye tanto a los abogados en el ejercicio libre

de la profesin, en su propio despacho o asociado con otros,
como el caso del ejercicio autnomo en rgimen de
dependencia.
La Disp. adic. 15 de la LOSSP, en su redaccin dada por el
artculo 33 de la Ley 50/1998, de 30 de diciembre,
expresamente vigente segn la Disposicin derogatoria nica
del Real Decreto Legislativo 6/2004, de 29 de octubre,
establece que quienes ejerzan una actividad por cuenta
propia, en las condiciones establecidas por el Decreto
2530/1970, de 20 de agosto, que requiera la incorporacin a un
Colegio Profesional cuyo colectivo no hubiera sido integrado el
Rgimen Especial de la Seguridad Social de los Trabajadores
por Cuenta Propia o Autnomos, se entendern incluidos en el
campo de aplicacin del mismo, debiendo solicitar, en su caso,
la afiliacin y, en todo caso, el alta en dicho Rgimen en los
trminos reglamentariamente establecidos.
Sin embrago, inmediatamente despus se establece la
posibilidad de optar por integrarse en una mutualidad
profesional pues, segn dice la citada norma, quedan exentos
de la obligacin de alta en el Rgimen Especial de los
Trabajadores por Cuenta Propia o Autnomos los colegiados
que opten o hubieren optado por incorporarse a la Mutualidad
de Previsin Social que pudiera tener establecida el
correspondiente Colegio Profesional, siempre que la citada
Mutualidad sea alguna de las constituidas con anterioridad al 10
de noviembre de 1995 al amparo del apartado 2 del artculo 1
del Reglamento de Entidades de Previsin Social, aprobado por
el Real Decreto 2615/1985, de 4 de diciembre. Si el interesado,
teniendo derecho, no optara por incorporarse a la Mutualidad
correspondiente, no podr ejercitar dicha opcin con
posterioridad.
Por tanto, en el caso que analizamos existe una doble opcin:
afiliacin al RETA o a una mutualidad profesional que tenga la
condicin de alternativa por haber sido constituida con
anterioridad al 10 de noviembre de 1995; como es el caso de la
Mutualidad General de la Abogaca.
Esta alternativa est tambin prevista en el vigente Estatuto
General de la Abogaca Espaola, aprobado por Real Decreto
658/2001, de 22 junio, hoy vigente, al disponer en su artculo 13
la opcin de Formalizar el ingreso en la Mutualidad General
de la Abogaca, Mutualidadde Previsin Social a prima fija o,
en su caso, en el Rgimen de Seguridad Social que
corresponda de acuerdo con la legislacin vigente .
Habr de entenderse incluida en la opcin referida, en los casos
que corresponda, la afiliacin a la citada Alter Mutua.

Es preciso sealar, sin perjuicio de otras reflexiones que luego

se harn, que si se opta inicialmente por incorporarse al RETA,
en el momento de la colegiacin, la situacin deviene
irreversible para el abogado, ya que siempre tendr que seguir
estando afiliado al RETA. No ocurre lo mismo en el caso de que
se opte por afiliarse a la Mutualidad de la Abogaca pues se
podr cambiar en cualquier momento al RETA, permaneciendo
las cuotas de ahorro satisfechas a la Mutualidad como previsin
complementaria igual que lo estaran en cualquier entidad
financiera.
2/680
8.2.2. Abogados ejercientes exclusivamente por cuenta
ajena
En el caso del ejercicio de la abogaca por cuenta ajena nos
encontramos con una relacin laboral especial, regulada en la
Disp. adic. 1 de la Ley 22/2005 y en el RD 133/2006, que
implica la obligacin para el empleador de dar de alta al
abogado en el Rgimen General de la Seguridad Social. En
este caso no hay opcin posible entre sistema pblico o privado
y la afiliacin a la mutualidad tendr carcter complementario.
2/685
8.2.3. Abogados ejercientes por cuenta ajena que
simultanean su actividad con el ejercicio por cuenta propia
En los casos en que no existe incompatibilidad legal, se puede
ejercer parcialmente por cuenta ajena (con la obligacin de
cotizar al sistema pblico bien en el Rgimen de Seguridad
Social bien en el de Clases Pasivas, de algunos funcionarios) y
simultanearlo con el ejercicio por cuenta propia. En dicho
supuesto el ejercicio por cuenta propia, aunque sea a tiempo
parcial, exige la opcin entre la afiliacin al RETA y la
Mutualidad correspondiente, existiendo, pues, obligacin de
doble afiliacin: por la actividad por cuenta ajena y por la
actividad por cuenta propia.
2/690
8.3. COBERTURAS MNIMAS
Tanto en el RETA como en las mutualidades alternativas existen
unas coberturas mnimas que pretenden asegurar una previsin
social homognea a sus afiliados pese a las profundas
diferencias de rgimen jurdico en el que operan: reparto en el
sistema pblico y capitalizacin individual y disciplina
aseguradora en el privado.
Esta homogenizacin en cuanto a las coberturas mnimas, que
de hecho estaba ya establecida en la Mutualidad General de la
Abogaca (superando en la mayor parte de ellas a las del
sistema pblico), es ahora una obligacin legal impuesta a
todas las mutualidades profesionales desde el 1 de enero de

2013, en que entr en vigor la Disp. adic. 46 de la Ley 27/2011,

de 1 de agosto, sobre actualizacin, adecuacin y
modernizacin del sistema de Seguridad Social, al disponer que
las Mutualidades de previsin social alternativas al RETA,
obligatoriamente, han de ofrecer a sus afiliados, mediante el
sistema de capitalizacin individual y la tcnica aseguradora
bajo los que operan, las coberturas de jubilacin, invalidez
permanente, incapacidad temporal incluyendo maternidad,
paternidad y riesgo del embarazo, y fallecimiento que pueda dar
lugar a viudedad y orfandad.
Segn la referida Disp. adic. 46, las prestaciones que se
otorguen por las Mutualidades en su condicin de alternativas al
RETA, cuando adopten la forma de renta, habrn de alcanzar
un importe no inferior al 60% de la cuanta mnima inicial que
para la respectiva clase de pensin rija en el RETA, y si
adoptaran la forma de capital, ste no podr ser inferior al
importe capitalizado de la cuanta mnima establecida para el
caso de renta, es decir deber ser el capital necesario para, con
los clculos actuariales, constituir una renta a percibir de la
misma forma que en el supuesto anterior. Esto tiene su
importancia ya que muchas veces se suele confundir ambas
formas de percibir la prestacin e, incluso, se utiliza como
seuelo a la hora de captar afiliados. Por ejemplo, para
constituir una renta vitalicia de invalidez permanente de 1.200
euros mensuales para una persona de 40 aos deber
provisionarse un capital de aproximadamente 400.000 euros, al
tipo de inters aplicable actualmente; que sera mayor cuanto
ms joven sea quien se invalide. Por tanto, sabremos que si nos
ofrecen un capital de invalidez permanente de 40.000 euros,
aunque de entrada parezca ms que una pensin de 1.200
euros al mes, es, justamente, lo contario.
Me permito insistir que lo que el legislador establece son
mnimos, debiendo cada abogado configurar de forma individual
los niveles de previsin social que se ajusten a sus
circunstancias personales y familiares. Comentando la citada
Disp. adic. ya defend en una ponencia presentada en el ltimo
Congreso General de la Abogaca de 2011 que un lgico
ejercicio de responsabilidad ha de llevarnos a ver esos mnimos
como inasumibles para nuestra profesin. Bien est que la ley
quiera cerrar el paso a las prcticas de ciertas mutualidades
que de forma incomprensible ofrecan coberturas nfimas como
alternativa al RETA, pero el que nuestra mutualidad [la
Mutualidad General de la Abogaca] supere los mnimos
previstos en la ley no nos debe llevar a la autocomplacencia y
hacernos desviar nuestra atencin del objetivo de conseguir
cada da mayores niveles de cobertura para nuestros
mutualistas .
Como puede observarse, no se hace mencin entre las
coberturas mnimas a la asistencia sanitaria, y tiene una razn
lgica. Antes de la Constitucin de 1978 la asistencia sanitaria

pblica se configur como una prestacin de Seguridad Social,

razn por la cual slo los afiliados a algunos de sus distintos
regmenes tenan acceso a ella. El resto de colectivos, por
ejemplo los abogados que, recordemos, no estaban incluidos en
el RETA, deban pagar la asistencia sanitaria pblica, a travs
de un convenio suscrito por la Mutualidad General de la
Abogaca y la Seguridad Social, o procurarse la asistencia
sanitaria privada.
Posteriormente, la Ley 24/97, de 15 de julio, de Consolidacin y
Racionalizacin del Sistema de Seguridad Social, separ las
vas de financiacin de la sanidad y de la Seguridad Social. En
lo que ahora importa, la sanidad pas a financiarse
exclusivamente va impuestos, razn por la cual careca de
justificacin que existiesen colectivos excluidos de la misma.
Despus de varias iniciativas de algunas Comunidades
Autnomas (Galicia, Catalua, Castilla Len y Extremadura),
con una dilacin inexplicable, la Ley 33/2011, de 4 de octubre,
General de Salud Pblica, en su Disp. adic. 6, prev la
extensin del derecho a la asistencia sanitaria pblica a
todos los espaoles residentes en territorio nacional, a los que
no pudiera serles reconocido en aplicacin de otras normas del
ordenamiento jurdico. La efectividad de la medida se ha llevado
a cabo mediante el RD 1192/2012, de 3 de agosto, por el que se
regula la condicin de asegurado y beneficiario a efectos de la
asistencia sanitaria en Espaa, con cargo a fondos pblicos, a
travs del Sistema Nacional de Salud. A los efectos que aqu
interesan han quedado incluidos en el sistema de asistencia
sanitaria pblica todos los colectivos afiliados a mutualidades
alternativas al RETA siempre que su base liquidable, en
cmputo anual, no exceda de la cantidad de 100.000 euros.
2/695
8.4. PREVISIN SOCIAL COMPLEMENTARIA
En la lnea que vengo manteniendo respecto que la previsin
social es una opcin personal que debe ser fruto de un ejercicio
de responsabilidad individual, la existencia de la obligatoriedad
de tener unas coberturas mnimas no debe hacernos olvidar que
pueden ser complementadas, bien en su cuanta, bien con la
suscripcin de otros productos que ofrece el mercado privado,
incluyendo aqu toda la gama de productos que ofrece, por
ejemplo, la Mutualidad de la Abogaca.
La tcnica aseguradora permite disear productos que por un
coste mnimo pueden cubrir contingencias en el momento que
ms se sienta su necesidad. As, por ejemplo, el coste de un
seguro de vida de elevada cobertura puede minimizarse si el
capital asegurado es decreciente en funcin de la edad. En un
momento en que el ahorro destinado a viudedad u orfandad es
pequeo, como es el caso de los primeros aos de ejercicio

profesional, un seguro de vida del tipo antes descrito pala a un

coste muy bajo los riesgos descritos.
Por ello, pese a tener una cobertura del sistema pblico,
conviene dedicar un poco de tiempo a analizar qu es
exactamente frente a lo que estamos cubiertos; en qu
condiciones y con qu requisitos temporales de cotizacin y
periodos de carencia. Este ejercicio permitir optar por adaptar
nuestra situacin personal a nuestras verdaderas necesidades.
Una prima mensual de lo que pueden costar un par de copas en
un lugar de moda asegura un capital suficiente para sufragar
una carrera a un hijo, si suscribimos el seguro con menos de
treinta aos.
En este sentido, no est de ms recordar que las
profesionales, adems de alternativas al RETA,
complementarias como segundo pilar para
regmenes de previsin obligatorios de los que
primer pilar.

mutualidades
actan como
cualesquiera
configuran el

8.5. ELEMENTOS PARA LA REFLEXIN A LA HORA DE

CONFIGURAR LA PREVISIN SOCIAL DE FORMA
INDIVIDUAL
En el caso de que exista posibilidad de opcin (RETA o
Mutualidad Profesional), conviene tener clara la diferencia entre
las bases de funcionamiento de un rgimen pblico como el
RETA o de un rgimen privado como, por ejemplo, la Mutualidad
de la Abogaca.
Siguiendo aqu tambin el referido manual antes citado, la
primera diferencia es que la Seguridad Social funciona en
rgimen financiero de reparto mientras que los sistemas
privados funcionan en rgimen de capitalizacin individual, de lo
que se derivan divergencias cruciales.
En el sistema de reparto las prestaciones de los pasivos
(pensiones de cualquier clase) se pagan con las cotizaciones de
los activos, con lo que la viabilidad del sistema depende
bsicamente de la suficiencia de cotizantes (activos) y del
nmero de pasivos y de su esperanza de vida.
Nadie preparado duda de la difcil viabilidad del sistema pblico
de pensiones en Espaa a medio plazo, ni de su inviabilidad en
los trminos actuales a largo plazo. Quiz bastan dos sencillos
parmetros para justificar la anterior afirmacin: la evolucin del
nmero de pensiones y el crecimiento de la esperanza de vida.
Constato unos datos que son de uso pblico contenidos en el
Documento sobre revisin del Pacto de Toledo, elaborado por el
Gobierno anterior. En el ao 2010, existan en Espaa 8,6
millones de pensiones en el sistema pblico, se espera que
sean 10,1 millones en 2020; 12,5 millones en 2030 y que
alcancen la cifra de 15,3 millones de pensiones en 2040. Por su

parte, la esperanza de vida en Espaa es la segunda ms alta

del mundo (despus de Japn) y las cifras no son menos
elocuentes. Mientras en el ao 2007 la esperanza de vida a
partir de los 65 aos era de 19,91 aos, cada dcada se
aumentar casi un ao, llegando a ser en 2040 de 22,41 aos.
El nmero de cotizantes por cada pasivo no deja de caer, fruto
de la cifra de natalidad, con impactos negativos dada la cifra
alarmante de paro que sufrimos. Si a eso se une que la edad
media de jubilacin (en el sistema pblico) est en 63,74 aos
se comprende lo sensato que resulta que dediquemos un
espacio a la reflexin del sistema de previsin social a elegir en
el momento de la colegiacin.
En el sistema de capitalizacin individual, caso de los
regmenes privados de previsin, como las mutualidades, las
cuotas satisfechas son de cada mutualista que, en el caso de la
jubilacin, constituyen un ahorro creciente en base a dos
parmetros: las propias cotizaciones y los rendimientos
financieros (intereses) derivadas de las inversiones de aqullas.
Por tanto, el riesgo en este sistema es la adecuada gestin de
las inversiones en que se concretan las cuotas satisfechas por
los mutualistas. En rgimen de capitalizacin individual, de
acuerdo con las cuotas mnimas actuales en el RETA, se
obtiene un capital suficiente para generar una pensin muy
superior a la del sistema pblico.
Por otra parte, siendo el riesgo en los sistemas privados la
adecuada gestin de las inversiones, conocer las cifras de
rentabilidades reales de cada institucin privada, sus gastos de
gestin, el volumen y distribucin de sus activos, el nmero de
mutualistas, sus rganos de gobierno, etc., es un ejercicio ms
al analizar y decidir a quin confiamos nuestra previsin.
Con carcter general, las coberturas que proporciona el sistema
pblico son las mismas para todos los afiliados y son comunes
tambin las condiciones que se habrn de cumplir para tener
derecho a las mismas (nmero mnimo de aos de cotizacin,
jubilacin como regla general a los 67 aos, etc.), cualquiera
que sea su situacin personal o familiar, y solamente se
diferencian las cuantas en funcin de la base de cotizacin
elegida y del tiempo durante el cual se haya cotizado. Las
cuotas se determinan segn la base de cotizacin elegida, la
cual vara entre un mnimo y un mximo.
Las Mutualidades alternativas son entidades aseguradoras
privadas, creadas por los Colegios de Abogados, que carecen
de nimo de lucro. Siguen un sistema de capitalizacin
individual en el que los capitales que pueden generar pensiones
son del mutualista, debiendo estar debidamente aseguradas
mediante las correspondientes provisiones matemticas, y
puede disponer de ellos en la forma que crea conveniente; y las
necesidades de previsin se adaptan cumpliendo los mnimos

legales de cobertura en funcin de las necesidades y de las

circunstancias de cada mutualista.
Pero no acaban las diferencias con las anteriormente descritas.
Si un cotizante del RETA fallece antes de la edad de jubilacin
todas sus aportaciones se pierden, mientras que en un sistema
de capitalizacin individual el capital de ahorro acumulado se
integra en el patrimonio, con lo que en caso de fallecimiento no
se pierde.
En un sistema pblico slo hay una forma de percibir la
jubilacin: mediante una pensin vitalicia que desaparece, por
tanto, con el fallecimiento. En el caso de la Mutualidad de la
Abogaca, por ejemplo, el capital acumulado (cuotas ms
rendimientos financieros) hasta la edad de jubilacin puede
percibirse de la forma que libremente se dese: se puede
constituir una pensin vitalicia, como el caso del sistema
pblico, pero se puede optar por percibir slo una renta
financiera (los intereses que produce ese capital acumulado)
quedando ntegramente el capital a disposicin del mutualista
para cuando quiera retirarlo; o hacer una mezcla de los dos
tipos en el porcentaje que se quiera de cada uno de ellos; o
retirar a la edad de jubilacin todo el capital acumulado e
invertirlo donde se tenga por conveniente. Son slo alguna de
las mltiples posibilidades, pero lo fundamental es retener la
idea de que el capital de ahorro acumulado a la edad de
jubilacin (que puede posponerse hasta la edad que se dese)
es de cada mutualista y podr disponer del mismo libremente.
Es ms, al ser un rgimen privado, ser pensionista de una
mutualidad no es incompatible con seguir ejerciendo la
profesin, algo que debe ser objeto tambin de atencin.
No es desdeable tampoco lo que ya se apuntaba ms arriba
en el sentido de que si se opta inicialmente por incorporarse al
RETA, en el momento de la colegiacin, la situacin deviene
irreversible para el abogado, pues no podr optar por cambiarse
a la mutualidad profesional. Justamente lo contrario que si se
opta por afiliarse inicialmente a la Mutualidad de la Abogaca,
pues siempre podr cambiarse posteriormente al RETA.
En fin, podran sealarse ms diferencias. Con lo expuesto
espero haber ayudado a comprender el necesario ejercicio de
responsabilidad que ha de hacerse a la hora de elegir la opcin
que cada cual debe ejercer en el momento de la incorporacin
el correspondiente Colegio de Abogados, en el inicio de su
ejercicio profesional, y la necesidad de prestar atencin a
nuestra previsin social, aun en edades tempranas como las
habituales del inicio de la andadura como abogados.
2/700
9. PROTECCIN DE DATOS DE CARCTER PERSONAL
EN EL EJERCICIO DE ABOGACA

9.1. INTRODUCCIN
2/705
Como cualquier otra actividad profesional, el ejercicio de la
abogaca y con ms razn ahora por el empleo de las nuevas
tecnologas que conlleva, implica el tratamiento de datos de
carcter personal, tanto desde la vertiente de la organizacin
interna (trabajadores y colaboradores de los despachos), como
desde la relativa a aquellos datos de carcter personal que
corresponden a los clientes. Dejamos al margen del presente
captulo la no menos importante funcin de asesoramiento legal
en esta, cada vez ms importante, materia.
2/710
El
ejercicio
profesional
de
la
abogaca
conlleva,
necesariamente, el empleo de datos de carcter personal y,
como quiera que su proteccin se configura en nuestro
ordenamiento jurdico como un Derecho Fundamental (STC
292/2000), desarrollado por la correspondiente Ley Orgnica,
resulta obligado conocer el rgimen de derechos y obligaciones
establecido por la normativa vigente en la materia.
2/715
El objeto de la normativa en materia proteccin de datos
personales no es otro que salvaguardar el honor y la intimidad
personal y familiar de los ciudadanos, de forma y manera que
sus datos personales no sean empleados por terceros sin su
autorizacin y para una finalidad distinta de la que fueron
recabados.
En este sentido, hemos de tener siempre presente que los datos
que se tratan en el ejercicio de la profesin de abogado no son
de nuestra propiedad, sino que pertenecen a sus titulares.
Es por esta razn que, en el tratamiento de los datos derivados
del ejercicio de la abogaca, habr que respectar los principios y
derechos recogidos en la legislacin que resulta de aplicacin.
2/720
9.2. MARCO JURDICO
Como hemos sealado e nuestra introduccin, la proteccin de
datos personales es un derecho fundamental, con las
consecuentes especialidades en cuanto a su desarrollo
legislativo y su proteccin ante los Juzgados y Tribunales.
2/725
En nuestra Constitucin de 1978 el artculo 18.4 a este respecto
seala: La Ley limitar el uso de la informtica para garantizar
el honor y la intimidad personal y familiar de los ciudadanos y el
pleno ejercicio de sus derechos.
2/730

Sobre la base de esta disposicin constitucional y la

conceptuacin llevada a cabo por el legislador fue dictada, en el
1992, la la Ley Orgnica de regulacin del tratamiento
automatizado de los datos de carcter personal, conocida como
la LORTAD.
2/735
En el ao 1995 se aprob la Directiva Europea relativa a la
proteccin de las personas fsicas, en lo que respecta al
tratamiento de datos personales y a la libre circulacin de datos
y en el ao 2001 se aprob el Reglamento 45/2001 del
Parlamento Europeo y del Consejo, relativo a la proteccin de
las personas fsicas en lo que respecta al tratamiento de datos
personales por las instituciones y los organismos comunitarios y
a la libre circulacin de estos.
2/740
Y, finalmente, en diciembre de 1999 se public la Ley Orgnica
15/1999, de Proteccin de Datos de Carcter Personal (LOPD),
actualmente en vigor y norma bsica para el conocimiento del
tratamiento de datos de carcter personal, pues es donde se
recogen los principios y derechos en materia de proteccin de
datos que han de ser siempre tenidos en cuenta, por las
relevantes consecuencias jurdicas derivadas de su
incumplimiento.
2/745
El desarrollo reglamentario de la LOPD se efectu mediante el
Real Decreto 1720/2007, de 21 de diciembre, que, sin obviar el
tiempo que haba trascurrido desde la aprobacin de la LOPD,
resultaba del todo necesario, al objeto de garantizar no slo el
desarrollo de la Ley, sino su ms correcta aplicacin e
interpretacin.
2/750
9.3. CONCEPTOS CLAVES EN MATERIA DEL LOPD
2/755
9.3.1. Datos de carcter personal
Segn la LOPD son: Datos de carcter personal: cualquier
informacin concerniente a personas fsicas identificadas o
identificables.
No se incluyen a las personas jurdicas, cuyo tratamiento de
datos no es objeto de regulacin por la LOPD
2/760
9.3.2. Fichero
Un fichero, segn la LOPD es: todo conjunto organizado de
datos de carcter personal, cualquiera que fuera la forma o

modalidad de su creacin, almacenamiento, organizacin y

acceso.
Se incluye tanto los de carcter automatizado como los
manuales
2/765
9.3.3. Tratamiento de datos
Segn la LOPD el tratamiento de datos son las: operaciones y
procedimientos tcnicos de carcter automatizado o no, que
permitan la recogida, grabacin, conservacin, elaboracin,
modificacin, bloqueo y cancelacin, as como las cesiones de
datos
que
resulten
de
comunicaciones,
consultas,
interconexiones y transferencias.
Obviamente, en el ejercicio de la profesin de abogado,
cualquier primera toma de contacto de un potencial cliente, ya
sea a travs de reunin personal, conversacin telefnica o
comunicacin electrnica por la que se faciliten datos de
carcter personal que sean recogidos con la finalidad de
preparar, analizar y/o resolver la cuestin planteada, entraran
en esta definicin.
2/770
9.3.4. Procedimiento de disoacin
Viene definido en la LOPD como: Todo tratamiento de datos
personales de modo que la informacin que se obtenga no
pueda asociarse a persona identificada o identificable.
2/775
9.3.5. Cesin o comunicacin de datos
Que se define por la LOPD como: Toda revelacin de datos
realizada a una persona distinta del interesado.
2/780
9.3.6. Fuentes accesibles al pblico
Aquellos ficheros cuya consulta puede ser realizada, por
cualquier persona, no impedida por una norma limitativa o sin
ms exigencia que, en su caso, el abono de una
contraprestacin. Tienen la consideracin de fuentes de acceso
pblico, exclusivamente, el censo promocional, los repertorios
telefnicos en los trminos previstos por su normativa especfica
y las listas de personas pertenecientes a grupos de
profesionales que contengan nicamente los datos de nombre,
ttulo, profesin, actividad, grado acadmico, direccin e
indicacin de su pertenencia al grupo. Asimismo, tienen el
carcter de fuentes de acceso pblico los diarios y boletines
oficiales y los medios de comunicacin.
2/785

9.3.7. Afectado o Interesado

El afectado o interesado segn la LOPD es la: Persona fsica
titular de los datos que sean objeto del tratamiento.
Por lo tanto es a quien corresponde la propiedad de la
informacin que, sobre su persona, existe en el fichero.
2/790
9.3.8. Responsable del fichero
Define la LOPD al Responsable del fichero o tratamiento como
la: persona fsica o jurdica, de naturaleza pblica o privada u
rgano administrativo, que decida sobre la finalidad, contenido y
uso del tratamiento.
La definicin comprende todas las diversas formas en las que
se desempea el ejercicio de la abogaca, bien a travs de una
persona jurdica, bien a travs del ejercicio autnomo de la
profesin.
2/795
9.3.9. Encargado del tratamiento
Definido en la LOPD como: La persona fsica o jurdica,
autoridad pblica, servicio o cualquier otro organismo que, slo
o conjuntamente con otros, trate datos personales por cuenta
del responsable del tratamiento.
El elemento subjetivo de la LOPD viene por tanto conformado
por:
El afectado o interesado: empleados del despacho,
colaboradores externos, clientes, contrarios de los que se
obtengan datos de carcter personal.
El responsable del fichero.
El encargado del tratamiento
A estos sujetos habra que aadir, como garante y fiscalizador
del correcto tratamiento de la proteccin de datos, a la Agencia
Espaola de Proteccin de Datos (AEPD)
2/800
9.4. LA AGENCIA ESPAOLA DE PROTECCIN DE DATOS
La A.E.P.D., es un ente de Derecho Pblico con personalidad
jurdica propia y plena capacidad pblica y privada. Acta con
independencia de las Administraciones Pblicas en el ejercicio
de sus funciones.

Su principal funcin es controlar el cumplimiento de la Ley y su

normativa de desarrollo, as como salvaguardar y tutelar los
derechos de los afectados en esta materia, conocidos bajo el
acrnimo de los derechos ARCO: acceso, rectificacin,
cancelacin y oposicin, sobre los que luego volveremos.
2/805
El artculo 37 de la LOPD enumera todas las funciones que son
encomendadas a la AEPD:
1. Son funciones de la Agencia de Proteccin de Datos:
a) Velar por el cumplimiento de la legislacin sobre proteccin
de datos y controlar su aplicacin, en especial en lo relativo a
los derechos de informacin, acceso, rectificacin, oposicin y
cancelacin de datos.
b) Emitir las autorizaciones previstas en la Ley o en sus
disposiciones reglamentarias.
c) Dictar, en su caso, y sin perjuicio de las competencias de
otros rganos, las instrucciones precisas para adecuar los
tratamientos a los principios de la presente Ley.
d) Atender las peticiones y reclamaciones formuladas por las
personas afectadas.
e) Proporcionar informacin a las personas acerca de sus
derechos en materia de tratamiento de los datos de carcter
personal.
f) Requerir a los responsables y los encargados de los
tratamientos, previa audiencia de stos, la adopcin de las
medidas necesarias para la adecuacin del tratamiento de
datos a las disposiciones de esta Ley y, en su caso, ordenar la
cesacin de los tratamientos y la cancelacin de los ficheros,
cuando no se ajuste a sus disposiciones.
g) Ejercer la potestad sancionadora en los trminos previstos
por el Ttulo VII de la presente Ley.
h) Informar, con carcter preceptivo, los proyectos de
disposiciones generales que desarrollen esta Ley.
i) Recabar de los responsables de los ficheros cuanta ayuda e
informacin estime necesaria para el desempeo de sus
funciones.
j) Velar por la publicidad de la existencia de los ficheros de
datos con carcter personal, a cuyo efecto publicar
peridicamente una relacin de dichos ficheros con la
informacin adicional que el Director de la Agencia determine.

k) Redactar una memoria anual y remitirla al Ministerio de

Justicia.
l) Ejercer el control y adoptar las autorizaciones que procedan
en relacin con los movimientos internacionales de datos, as
como desempear las funciones de cooperacin internacional
en materia de proteccin de datos personales.
m) Velar por el cumplimiento de las disposiciones que la Ley de
la Funcin Estadstica Pblica establece respecto a la recogida
de datos estadsticos y al secreto estadstico, as como dictar
las instrucciones precisas, dictaminar sobre las condiciones de
seguridad de los ficheros constituidos con fines exclusivamente
estadsticos y ejercer la potestad a la que se refiere el artculo
46.
n) Cuantas otras le sean atribuidas por normas legales o
reglamentarias.
De entre todas las funciones que enumera el artculo 37 de la
LOPD destacan la potestad inspectora, a travs de sus
funcionarios que, en su labor, tienen la consideracin de
autoridad pblica; as como la potestad sancionadora, con la
posibilidad de imponer importantes sanciones econmicas si se
detectan infracciones en el mbito del tratamiento de datos y
ficheros en el mbito privado, toda vez que las infracciones
atinentes al tratamiento y ficheros pblico no llevan aparejadas,
a da de hoy (aunque se prev un cambio que viene impuesto
desde la U.E.) sanciones econmicas, sino tan slo
disciplinarias.
2/810
9.5. MBITO DE APLICACIN DE LA LOPD
Seala la LOPD que: ser de aplicacin a los datos de carcter
personal registrados en soporte fsico que los haga susceptibles
de tratamiento, y a toda modalidad de uso posterior de estos
datos por los sectores pblico y privado.
2/815
Como hemos visto, dato de carcter personal es cualquier
informacin relativa a personas fsicas identificadas o
identificables. Es decir, que a travs de los datos objeto de
tratamiento y la informacin que de ellos se desprende se
puede identificar, directa o indirectamente, a una persona.
Una persona fsica no se considerar identificable si dicha
identificacin requiere de la realizacin de actividades plazos o
actividades desproporcionados. Adems de que haya un dato
personal, es necesario que est registrado en un soporte fsico
(informtico, de papel, etc.) susceptible de tratamiento.
2/820

El tratamiento de los datos, por consiguiente, puede ser

automatizado o manual, y conllevar aquellas operaciones
tendentes a la recogida, elaboracin, grabacin, conservacin,
modificacin, cesin y cancelacin de los datos.
2/825
La LOPD enumera algunos de los ficheros a los que nos resulta
de aplicacin y entre los que nos interesa destacar los
siguientes:
Los mantenidos por personas fsicas en el ejercicio de
actividades exclusivamente personales o domsticas.
Los derivados del Registro Civil y del Registro Central de
penados y rebeldes.
Tampoco se aplica a los datos de las personas fallecidas
2/830
9.6. PRINCIPIOS DE LA PROTECCIN DE DATOS
La LOPD desarrolla el derecho fundamental a la proteccin de
datos mediante el establecimiento de unos principios que han
de ser salvaguardados por el responsable del fichero, a lo largo
de todo el tratamiento de los datos en cuanto le sean de
aplicacin.
Los principios son los siguientes:
2/835
9.6.1. Calidad de los datos
Los datos de carcter personal slo se podrn recoger para su
tratamiento, as como someterlos a dicho tratamiento, cuando
sean adecuados, pertinentes y no excesivos con relacin al fin
que se pretenda, sin que puedan permanecer en el fichero por
tiempo superior al necesario para cumplir con la finalidad para la
que fueron recabados.
2/840
Los datos no se pueden emplear para una finalidad distinta a la
que fueron recabados, debiendo ser los datos que obran en un
fichero exactos, lcitamente obtenidos y proporcionales a la
finalidad para la que fueron recabados.
La aplicacin de este principio genera no pocos conflictos, sobre
todo al no cancelar los datos cuando los mismos han dejado de
ser necesarios o pertinentes para la finalidad con la que fueron
recabados.
2/845
Sirva de ejemplo la RESOLUCIN N.: R/00220/2008 de la
AEPD en la que una ex abogada de un despacho haba
ejercitado su derecho de cancelacin de sus datos personales

contenidos en los ficheros de la entidad B.F.G. Advocats

Associats,S.L., toda vez que su su nombre y su foto no haban
sido retirados de la pgina web de la entidad denunciada ,
puesto que ya no era miembro de la plantilla de su plantilla. Al
no atender su inicial solicitud present denuncia en la AEPD que
fue estimada, a pesar de que durante el procedimiento abierto el
despacho haba procedido a atender la solicitud, pero como
seal la propia AEPD:
La obligacin general del responsable del fichero para el
ejercicio de cualquier derechoes contestar expresamente a la
solicitud recibida, estimando o desestimando la peticin. Esta
obligacin de contestacin expresa procede incluso cuando no
existen datos registrados relativos al solicitante, debiendo el
responsable informar especficamente de la inexistencia de
datos referentes al interesado en sus ficheros.
La cancelacin de los datos obliga, por tanto, a que stos sea
eliminados definitivamente, de forma y manera que nadie pueda
acceder a. Solo en el caso de que estos datos puedan ser
requeridos por un tercero legtimamente deben mantenerse
aunque haya desaparecido su finalidad.
En cuanto a la forma de recogida de datos, se ha de indicar que
se prohbe expresamente la recogida de datos por medios
fraudulentos, desleales o ilcitos.
2/850
9.6.2. Derecho de informacin en la recogida de los datos
2/850
Todo ciudadano tiene derecho a conocer la informacin que,
sobre sus datos de carcter personal, le ha sido recabada,
debiendo ser informado, de modo expreso, preciso e
inequvoco:
De la existencia de un fichero o tratamiento de datos de
carcter personal, de la finalidad de la recogida de stos y de
los destinatarios de la informacin.
Del carcter obligatorio o facultativo de su respuesta a las
preguntas que les sean planteadas.
De las consecuencias de la obtencin de los datos o de la
negativa a suministrarlos.
De la posibilidad de ejercitar los derechos de acceso,
rectificacin, cancelacin y oposicin.
De la identidad y direccin del responsable del tratamiento o,
en su caso, de su representante.
2/855

En este sentido conviene hacer mencin a la RESOLUCIN:

R/00957/2008 de la AEPD, dictada como consecuencia de una
denuncia de un antiguo colaborador espordico de un despacho
de abogados, que, como cliente, manifestaba que el despacho
denunciado le llev varios asuntos sin que le informase sobre el
tratamiento informatizado, ni de la posibilidad de ejercer los
derechos de acceso, rectificacin y cancelacin. Siendo adems
la prctica habitual con todos los clientes e indicando que los
datos personales de los clientes eran incluidos en un fichero
automatizado ubicado en un ordenador que careca de
contrasea de entrada, y que dicho fichero no se encontraba
inscrito. La APED procedi a interponer sancin por vulneracin
del principio de seguridad.
Es por ello que resulta del todo necesario informar a los clientes
sobre estos extremos, dejando constancia de ello e
identificando al responsable del tratamiento ante el que podr
ejercitar los correspondientes derechos.
No ser de aplicacin este principio, cuando expresamente una
ley lo prevea, cuando el tratamiento tenga fines histricos
estadsticos o cientficos, o cuando la informacin al interesado
resulte imposible o exija esfuerzos desproporcionados, a criterio
de la Agencia de Proteccin de Datos o del organismo
autonmico equivalente, en consideracin al nmero de
interesados, a la antigedad de los datos y a las posibles
medidas compensatorias.
Asimismo, tampoco ser exigible este principio cuando los datos
procedan de fuentes accesibles al pblico y se destinen a la
actividad de publicidad o prospeccin comercial, en cuyo caso,
en cada comunicacin que se dirija al interesado se le informar
del origen de los datos y de la identidad del responsable del
tratamiento as como de los derechos que le asisten.
2/860
9.6.3. El Consentimiento
Elemento principal, previo y esencial en materia de proteccin
de datos personales, al requerirse siempre, al realizarse el
tratamiento de datos y salvo que la Ley disponga otra cosa, el
consentimiento del titular.
Por consentimiento se entiende toda manifestacin de voluntad,
libremente adoptada, especfica y debidamente informada,
mediante la que el interesado acepta el tratamiento de datos
personales que le conciernen.
2/865
En la solicitud del consentimiento en el marco de una relacin
contractual para fines no relacionados directamente con la
misma, el responsable del tratamiento deber permitir al
afectado que manifieste su negativa al tratamiento de datos.

Se ha de indicar que siendo el consentimiento regla general en

materia de tratamiento de datos personales, la propia LOPD
contempla excepciones al mismo, entre las que podemos
destacar las siguientes:
1. Cuando as lo autorice una norma con rango de Ley o una
norma de derecho comunitario.
2. Cuando los datos de carcter personal se recojan para el
ejercicio de funciones propias de las Administraciones Pblicas
en el mbito de sus competencias.
3. Cuando se refieran a las partes de un contrato o precontrato
de una relacin negocial, laboral o administrativa y sean
necesarios para su mantenimiento o cumplimiento.
4. Cuando se trate de proteger un inters vital del interesado.
5. Cuando los datos figuren en fuentes accesibles al pblico y
su tratamiento sea necesario para la satisfaccin del inters
legtimo perseguido por el responsable del fichero o por el del
tercero a quien se comuniquen los datos, siempre que no se
vulneren los derechos y libertades fundamentales del
interesado.
2/870
En estos casos en los que no es necesario el consentimiento
del interesado para el tratamiento de sus datos, y siempre que
una Ley no disponga lo contrario, ste podr oponerse a su
tratamiento cuando existan motivos fundados y legtimos
relativos a una concreta situacin personal.
2/875
9.6.3.1. Tipos de consentimiento
En la LOPD y su reglamento se recogen tres tipos de
consentimiento en funcin de la naturaleza de los datos
personales:
2/880
Consentimiento Tcito: Que se deduce de las acciones u
omisiones que presta el afectado, sin que deba quedar
constancia de ello. Aunque es muy conveniente que conste
documentado el consentimiento, ya que si este fuese negado,
deber el responsable del fichero acreditar que, efectivamente,
se prest el consentimiento por su titular
2/885
Consentimiento expreso: Donde el titular de los datos debe
declarar, expresamente, su consentimiento. Este tipo es
necesario para datos relacionados con la salud, el origen racial
y la vida sexual.

Consentimiento expreso y por escrito: Se requiere para tratar

datos de ideologa, religin, creencias y afiliacin sindical.
2/890
Se exceptan de la necesidad de consentimiento los ficheros
mantenidos por los partidos polticos, sindicatos, iglesias,
confesiones o comunidades religiosas y asociaciones,
fundaciones y otras entidades sin nimo de lucro, cuya finalidad
sea poltica, filosfica, religiosa o sindical, en cuanto a los datos
relativos a sus asociados o miembros, sin perjuicio de que la
cesin de dichos datos precisar siempre el previo
consentimiento del afectado.
En lo referente al tratamiento de los datos de los clientes de los
abogados, el mismo se podr efectuar sin consentimiento del
afectado, de conformidad con lo establecido en el artculo 6.2 de
la Ley Orgnica 15/199, que excluye del consentimiento los
supuestos en que los datos se refieran a las partes de un
contrato o precontrato de una relacin negocial, laboral o
administrativa y sean necesarios para su mantenimiento o
cumplimiento.
Sin embargo, el problema se suscita respecto a los datos
personales de la parte contraria (pensemos en el caso de un
divorcio). En ese caso puede ocurrir que el tratamiento de los
datos personales resulte del todo necesario para la prestacin
satisfactoria del servicio al cliente, aunque podra conculcar el
derecho de proteccin de datos de la parte contraria.
2/895
Se produce por tanto una colisin de Derechos Fundamentales:
el derecho a la proteccin de datos de carcter personal,
derivado del artculo 18 de la Constitucin y por otra parte, el
derecho a la asistencia letrada, derivado del Derecho
Fundamental a la tutela judicial efectiva de los jueces y
tribunales, contenido en el artculo 24.2 de la Constitucin.
2/900
En esta necesaria ponderacin de los Derechos Fundamentales
que se encuentran implicados y, partiendo de la base el
legislador en materia de proteccin de datos exige, como regla
general, el consentimiento del afectado: salvo que la Ley
disponga otra cosa , procede a alzaprimar el Derecho
Fundamental a la tutela judicial efectiva, toda vez que la
exigibilidad del consentimiento del oponente, para el tratamiento
de sus datos de carcter personal, implicara otorgarle la
facultad de decidir sobre la informacin que resulta necesaria
para que nuestro cliente pueda entablar la correspondiente
accin ante los rganos judiciales competentes.
Como
seala
reiterada
jurisprudencia
del
Tribunal
Constitucional: el derecho a la intimidad no es absoluto, como
no lo es ninguno de los derechos fundamentales, pudiendo

ceder ante intereses constitucionalmente relevantes, siempre

que el recorte que aqul haya de experimentar se revele como
necesario para lograr el fin legtimo previsto, proporcionado
para alcanzarlo y, en todo caso, sea respetuoso con el
contenido esencial del derecho .
2/905
9.6.4. Datos especialmente protegidos
Estn prohibidos los ficheros cuya nica finalidad sea la de
almacenar datos personales especialmente protegidos. stos
son aquellos que revelen la ideologa, afiliacin sindical, religin,
creencias, origen racial o tnico, o vida sexual.
No obstante podrn ser objeto de tratamiento dichos datos,
cuando dicho tratamiento resulte necesario para la prevencin o
para el diagnstico mdicos, la prestacin de asistencia
sanitaria o tratamientos mdicos o la gestin de servicios
sanitarios, siempre que dicho tratamiento de datos se realice
por un profesional sanitario sujeto al secreto profesional o por
otra persona sujeta asimismo a una obligacin equivalente de
secreto.
La recogida y tratamiento por las Fuerzas y Cuerpos de
Seguridad de datos especialmente protegidos podrn realizarse
en los supuestos en que sea absolutamente necesario para los
fines de una investigacin concreta.
2/910
Por ltimo, sealar que los datos de carcter personal relativos
a la comisin de infracciones penales o administrativas slo
podrn ser incluidos en ficheros de las Administraciones
Pblicas competentes en los supuestos previstos en las
respectivas normas reguladoras.
2/915
9.6.5. Datos de salud. 2/915
Son datos personales especialmente protegidos que se definen
como: las informaciones concernientes a la salud pasada,
presente y futura, fsica o mental, de un individuo. En particular,
se consideran datos relacionados con la salud de las personas
los referidos a su porcentaje de discapacidad y a su informacin
gentica.
2/920
9.6.6. La comunicacin o cesin de datos
No se podrn ceder los datos de carcter personal objeto de
tratamiento ms que: para el cumplimiento de fines
directamente relacionados con las funciones legtimas del
cedente y del cesionario y con el previo consentimiento del
interesado, salvo que la Ley prevea otra cosa.

Implica por tanto la cesin de datos su revelacin a una persona

distinta del interesado y, por ello, el consentimiento del
interesado deber ser especfico, debiendo conocer
pormenorizadamente la finalidad de la cesin que ha de
consentir.
2/925
Por consiguiente, el consentimiento inicial que se obtiene por
parte del responsable del fichero slo faculta a sta para su
tratamiento y no para su posterior y discrecional cesin
2/930
Siendo la regla general el previo y necesario consentimiento
para la cesin de los datos, existen excepciones a esta regla
general y, as, no ser necesario el consentimiento:
a) Cuando la cesin est autorizada en una ley.
b) Cuando se trate de datos recogidos de fuentes accesibles al
pblico.
c) Cuando el tratamiento responda a la libre y legtima
aceptacin de una relacin jurdica cuyo desarrollo,
cumplimiento y control implique necesariamente la conexin de
dicho tratamiento con ficheros de terceros. En este caso la
comunicacin slo ser legtima en cuanto se limite a la
finalidad que la justifique.
d) Cuando la comunicacin que deba efectuarse tenga por
destinatario al Defensor del Pueblo, el Ministerio Fiscal o los
Jueces o Tribunales o el Tribunal de Cuentas, en el ejercicio de
las funciones que tiene atribuidas. Tampoco ser preciso el
consentimiento cuando la comunicacin tenga como
destinatario a instituciones autonmicas con funciones anlogas
al Defensor del Pueblo o al Tribunal de Cuentas.
e) Cuando la cesin se produzca entre Administraciones
pblicas y tenga por objeto el tratamiento posterior de los datos
con fines histricos, estadsticos o cientficos.
f) Cuando la cesin de datos de carcter personal relativos a la
salud sea necesaria para solucionar una urgencia que requiera
acceder a un fichero o para realizar los estudios
epidemiolgicos en los trminos establecidos en la legislacin
sobre sanidad estatal o autonmica.
De forma y manera que, si como abogados somos responsables
de un fichero de datos personales, la comunicacin de los datos
contenidos en el mismo a un tercero requerir la previa
autorizacin y consentimiento de nuestro cliente.
2/935
9.6.7. El encargado del tratamiento

El tratamiento por cuenta de terceros implica una excepcin a la

exigencia de consentimiento para poder realizar una cesin de
datos. De esta manera, no se considerar cesin de datos el
acceso por parte de un tercero los datos cuando dicho acceso
sea necesario para la prestacin de un servicio al responsable
del tratamiento
2/940
La LOPD exige para que se pueda realizar un tratamiento por
cuenta de terceros que:
1. Su regulacin por a travs de un contrato que deber constar
por escrito o en alguna otra forma que permita acreditar su
celebracin y contenido, establecindose expresamente que el
encargado del tratamiento nicamente tratar los datos
conforme a las instrucciones del responsable del tratamiento,
que no los aplicar o utilizar con fin distinto al que figure en
dicho contrato, ni los comunicar, ni siquiera para su
conservacin, a otras personas.
2. En el contrato se estipularn, asimismo, las medidas de
seguridad que el encargado del tratamiento est obligado a
implementar.
3. Una vez cumplida la prestacin contractual, los datos de
carcter personal debern ser destruidos o devueltos al
responsable del tratamiento, al igual que cualquier soporte o
documentos en que conste algn dato de carcter personal
objeto del tratamiento.
4. En el caso de que el encargado del tratamiento destine los
datos a otra finalidad, los comunique o los utilice incumpliendo
las estipulaciones del contrato, ser considerado tambin
responsable del tratamiento, respondiendo de las infracciones
en que hubiera incurrido personalmente.
Por consiguiente, el encargado del tratamiento por cuenta de un
tercero es la persona fsica o jurdica, autoridad pblica, servicio
o cualquier otro organismo que, solo o conjuntamente con otros,
trate datos personales por cuenta del responsable del
tratamiento.
Por ltimo, indicar que el encargado del tratamiento no podr
subcontratar con un tercero la realizacin de ningn tratamiento
que le hubiera encomendado el responsable del tratamiento,
salvo que hubiera obtenido de ste autorizacin para ello.
2/945
9.7. DERECHOS DE LOS INTERESADOS Y AFECTADOS
Siendo el afectado o interesado la persona fsica a la que se
refieren los datos para cuyo tratamiento ha debido prestar el
correspondiente consentimiento, la LOPD le confiere la

posibilidad de ejercitar una serie de derechos cuyo ejercicio ha

de ser facilitado por el responsable del fichero.
Junto a los derechos de impugnacin de valoraciones y de
consulta al Registro General de Proteccin de Datos, los
derechos ms relevantes del afectado son los conocidos con el
acrnimo de Derechos ARCO: acceso, rectificacin, cancelacin
y oposicin al tratamiento de sus datos personales. Estos
derechos se caracterizan por:
1. Son personalsimos, por lo que habrn de ser ejercitados por
el interesado o afectado mediante la acreditacin de su
identidad. Slo podrn ejercitarse por el representante legal
cuando, acreditada la identidad del representado y la
representacin de aqul, el afectado se encuentre en situacin
de incapacidad o minora de edad que le imposibilite el ejercicio
personal de estos derechos. Tambin puede ejercitarse
mediante representante expresamente designado para el
ejercicio del derecho.
2. Su ejercicio es independiente, por lo que el ejercicio de uno
de ellos no obliga a ejercitar los restantes.
3. Es gratuito, por lo que el responsable del fichero no podr
cobrar nada por su ejercicio.
4. Su ejercicio se deber llevar a cabo mediante comunicacin
dirigida al responsable del fichero, debidamente firmada y
fechada, en donde se habr de identificar el interesado o
afectado; deber concretar su peticin; indicar su direccin a
efecto de notificaciones; y adjuntar, en su caso, los documentos
en que fundamente su solicitud.
Es importante la correcta identificacin del que realiza la
peticin, al objeto de evitar facilitar unos datos a quien no fuera
el interesado o afectado, lo que supondra una cesin ilegal de
datos.
Como hemos visto con anterioridad, el responsable del
tratamiento deber contestar siempre las solicitudes que le
realicen, dejado la correspondiente constancia, incluso en el
caso de que no obren en su fichero datos del afectado.
2/950
9.7.1. El derecho de impugnacin de valoraciones
Consiste en la facultad del interesado o afectado de impugnar
los actos administrativos o decisiones privadas que le afecten,
de manera significativa, por suponer una valoracin de su
comportamiento, sobre la base del tratamiento de sus datos de
carcter personal, mediante la cual se logra definir sus
caractersticas o personalidad. Se encuentra regulado en el
artculo 13 de la LOPD.

2/955
9.7.2. El derecho de consulta al Registro General de
Proteccin de Datos
Regulado en el artculo 14 de la LOPD faculta al afectado o
interesado a recabar, del Registro General de Proteccin de
Datos, informacin oportuna sobre la la existencia de
tratamientos de datos de carcter personal, sus finalidades y la
identidad del responsable del tratamiento. El Registro General
ser de consulta pblica y gratuita.
2/960
9.7.3. El derecho de acceso
El derecho de acceso es el derecho del titular de los datos a
dirigirse al titular del fichero para conocer la informacin que
existe de sus datos de carcter personal.
Supone por tanto, en el ejercicio de la abogaca, que un cliente
o antiguo colaborador podr obtener informacin exacta sobre
los datos de carcter personal que se encuentren el
correspondiente fichero o, en su caso, sobre la inexistencia en
el mismo de dato de carcter personal alguno sobre l.
2/1085 El responsable del fichero resolver la solicitud de
acceso en el plazo mximo de un mes a contar desde la
recepcin de la solicitud. Si la peticin del afectado no es
atendida podr dirigirse a la A.E.P.D. para que sta se dirija al
responsable del fichero, con la finalidad de hacer efectivo el
ejercicio de ese derecho.
Este derecho no puede ser ejercitado en intervalos inferiores a
12 meses, es decir, slo podr ejercerse una vez cada 12
meses, salvo que se acredite un inters legtimo.
2/965
9.7.4. El derecho de rectificacin y de cancelacin
El afectado o interesado, cuando le conste que sus datos
personales obrantes en un fichero fueran inexactos o
incompletos, inadecuados o excesivos, o hubieran dejado de
ser necesarios o pertinentes, podr solicitar del responsable del
fichero la cancelacin de los mismos o su rectificacin. Este
derecho se encuentra recogido en el artculo 16 LOPD y el
plazo para hacerlo efectivo es de diez das hbiles. Si en el
plazo de 10 das no recibe contestacin o sta es insatisfactoria,
puede reclamar ante la A.E.P.D., acompaando la
documentacin acreditativa de haber solicitado la cancelacin
de datos ante la entidad de que se trate.
La cancelacin no implica el borrado de los datos, puesto que
los datos de carcter personal debern ser conservados durante
los plazos previstos en las disposiciones aplicables o en los

contratos celebrados entre la persona o entidad responsable del

tratamiento y el interesado. La cancelacin dar lugar al
bloqueo de los datos, conservndose los mismos al objeto de
atender, en su caso, a las obligaciones que puedan derivarse de
requerimientos de las Administraciones Pblicas y las
autoridads judiciales.
Igualmente seala la LOPD que sern rectificados o
cancelados, en su caso, los datos de carcter personal cuyo
tratamiento no se ajuste a lo dispuesto en dicha Ley y, en
particular, cuando tales datos resulten inexactos o incompletos.
Si los datos rectificados o cancelados hubieran sido cedidos, el
responsable del tratamiento deber notificar la rectificacin o
cancelacin efectuada al cesionario, quien deber tambin
proceder a la correspondiente rectificacin o cancelacin.
2/970
9.7.5. El derecho de oposicin
El derecho de oposicin faculta al interesado o afectado para
que, en los casos en los que no es necesario su consentimiento
para el tratamiento de sus datos de carcter personal y siempre
que una Ley no disponga lo contrario, pueda oponerse a su
tratamiento cuando existan motivos fundados y legtimos. En tal
supuesto, el responsable del fichero tendr que proceder a la
exclusin de los datos relativos al afectado o interesado. El
plazo mximo de resolucin es de diez das hbiles.
En el caso de los listados de los Colegios profesionales, los
afectados tienen derecho a que la entidad responsable del
mantenimiento de los mismos, indique gratuitamente que sus
datos personales no pueden utilizarse para fines de publicidad o
prospeccin comercial.
2/975
9.8. OBLIGACIONES DEL RESPONSABLE
Como obligacin principal del responsable del fichero estara la
de cumplir con la legislacin que resulta de aplicacin, es decir,
realizar el tratamiento de datos de carcter personal de
conformidad con la legalidad vigente, permitiendo el ejercicio de
los legtimos derechos de los afectados e interesados, motivo
por el cual lo primero que deber hacer es:
2/980
9.8.1. La inscripcin de los ficheros
Tanto las entidades de derecho pblico como las de derecho
privado tienen la obligacin de proceder a la comunicacin de
los ficheros de datos de carcter personal, automatizados o no
automatizados, a la AEPD, para su registro ante el Registro

General de Proteccin de Datos. A tales efectos la AEPD cuenta

con los correspondientes formularios.
Esta inscripcin puede sufrir modificaciones durante la vida del
fichero, motivo por el cual hay que comunicar los cambios que
se produzcan en sus caractersticas formales (finalidad del
fichero, responsable del mismo, etc..).
9.8.2. Facilitar el ejercicio de los derechos
Como hemos visto, el cumplimiento de la legalidad vigente y la
lealtad en el tratamiento de los datos de carcter personal exige
que el responsable del derecho de rpida respuesta al ejercicio
de los derechos que asisten a los interesados o afectados,
dando incluso a stos plazo de subsanacin cuando sus
solicitudes resulten incompletas.
2/985
9.8.3. Medidas de seguridad
Las medidas de seguridad resultan inherentes a los derechos
que entran en juego en el tratamiento de datos de carcter
personal y a la necesidad de impedir su acceso y empleo no
autorizado.
El artculo 9 de la LOPD obliga al responsable del fichero a
adoptar las medidas de ndole tcnica y organizativas
necesarias que garanticen la seguridad de los datos de carcter
personal y eviten su alteracin, prdida, tratamiento o acceso no
autorizado.
Esto se traduce, principalmente, en contar con un documento de
seguridad en proteccin de datos personales. En este
documento se contendr las medidas que se aplicarn a los
ficheros, a los tratamientos y, consecuentemente, las medidas
tcnicas y organizativas cuyo finalidad es garantizar la
integridad y seguridad de los datos personales tratados.
En el caso de que los datos sean tratados por un tercero, ste
tiene igualmente la obligacin de disponer de su propio
documento de seguridad, si es que el tratamiento se produce
fuera de los locales del responsable del fichero.
El documento de seguridad podr ser nico y comprensivo de
todos los ficheros y tratamientos o bien individualizado para
cada uno de ellos.
2/990
El documento deber contener, como mnimo, los siguientes
aspectos:
a) mbito de aplicacin del documento con especificacin
detallada de los recursos protegidos.

b) Medidas, normas, procedimientos de actuacin, reglas y

estndares encaminados a garantizar el nivel de seguridad
exigido en este reglamento.
c) Funciones y obligaciones del personal en relacin con el
tratamiento de los datos de carcter personal incluidos en los
ficheros.
d) Estructura de los ficheros con datos de carcter personal y
descripcin de los sistemas de informacin que los tratan.
e) Procedimiento de notificacin, gestin y respuesta ante las
incidencias.
f) Los procedimientos de realizacin de copias de respaldo y de
recuperacin de los datos en los ficheros o tratamientos
automatizados.
g) Las medidas que sea necesario adoptar para el transporte de
soportes y documentos, as como para la destruccin de los
documentos y soportes, o en su caso, la reutilizacin de estos
ltimos.
En caso de que fueran de aplicacin a los ficheros las medidas
de seguridad de nivel medio o las medidas de seguridad de
nivel alto el documento de seguridad deber contener adems:
a) La identificacin del responsable o responsables de
seguridad.
b) Los controles peridicos que se deban realizar para verificar
el cumplimiento de lo
Como se puede comprobar, el contenido del documento de
seguridad nos conduce a la clasificacin que se realiza de los
ficheros en tres niveles, donde cada uno de ellos requiere unas
determinadas medidas de seguridad.
2/995
Todos los ficheros que contengan datos de carcter personal
debern adoptar las medidas de seguridad calificadas como de
nivel bsico,
2/1000
Los ficheros que contengan datos relativos a la comisin de
infracciones administrativas o penales, como son muchos de los
que disponen los abogados, aquellos de los que sean
responsables Administraciones tributarias y se relacionen con el
ejercicio de sus potestades tributarias, aquellos de los que sean
responsables
entidades
financieras
para
finalidades
relacionadas con la prestacin de servicios financieros, y
aquellos de los que sean responsables Entidades Gestoras y
Servicios Comunes de la Seguridad Social y se relacionen con
el ejercicio de sus competencias, debern reunir, adems de las

medidas de nivel bsico, las calificadas como de nivel medio.

Cuando los ficheros contengan un conjunto de datos de carcter
personal suficientes que permitan obtener una evaluacin de la
personalidad del individuo debern garantizar algunas de las
medidas de nivel medio.
2/1005
Los ficheros ms sensibles, los que contengan datos de
ideologa, religin, creencias, origen racial, salud o vida sexual,
as como los que contengan datos recabados para fines
policiales sin consentimiento de las personas afectadas, o
aquellos que contengan datos derivados de actos de violencia
de gnero debern reunir, adems de las medidas de nivel
bsico y medio, las calificadas como de nivel alto.
2/1010
Medidas de seguridad
2/1015
Nivel Bsico:
1. Las funciones y obligaciones de cada uno de los usuarios o
perfiles de usuarios con acceso a los datos de carcter personal
y a los sistemas de informacin estarn claramente definidas y
documentadas en el documento de seguridad.
2. El responsable del fichero o tratamiento adoptar las medidas
necesarias para que el personal conozca de una forma
comprensible las normas de seguridad que afecten al desarrollo
de sus funciones as como las consecuencias en que pudiera
incurrir en caso de incumplimiento.
3. Deber existir un procedimiento de notificacin y gestin de
las incidencias que afecten a los datos de carcter personal y
establecer un registro en el que se haga constar el tipo de
incidencia, el momento en que se ha producido, o en su caso,
detectado, la persona que realiza la notificacin, a quin se le
comunica, los efectos que se hubieran derivado de la misma y
las medidas correctoras aplicadas.
4. Los usuarios tendrn acceso nicamente a aquellos recursos
que precisen para el desarrollo de sus funciones.
5. El responsable del fichero se encargar de que exista una
relacin actualizada de usuarios y perfiles de usuarios, y los
accesos autorizados para cada uno de ellos.
6. El responsable del fichero establecer mecanismos para
evitar que un usuario pueda acceder a recursos con derechos
distintos de los autorizados.
7. Exclusivamente el personal autorizado para ello en el
documento de seguridad podr conceder, alterar o anular el

acceso autorizado sobre los recursos, conforme a los criterios

establecidos por el responsable del fichero.
8. En caso de que exista personal ajeno al responsable del
fichero que tenga acceso a los recursos deber estar sometido
a las mismas condiciones y obligaciones de seguridad que el
personal propio.
9. Los soportes y documentos que contengan datos de carcter
personal debern permitir identificar el tipo de informacin que
contienen, ser inventariados y solo debern ser accesibles por
el personal autorizado para ello en el documento de seguridad.
Se exceptan estas obligaciones cuando las caractersticas
fsicas del soporte imposibiliten su cumplimiento, quedando
constancia motivada de ello en el documento de seguridad.
10. La salida de soportes y documentos que contengan datos
de carcter personal, incluidos los comprendidos y/o anejos a
un correo electrnico, fuera de los locales bajo el control del
responsable del fichero o tratamiento deber ser autorizada por
el responsable del fichero o encontrarse debidamente
autorizada en el documento de seguridad.
11. En el traslado de la documentacin se adoptarn las
medidas dirigidas a evitar la sustraccin, prdida o acceso
indebido a la informacin durante su transporte.
12. Siempre que vaya a desecharse cualquier documento o
soporte que contenga datos de carcter personal deber
procederse a su destruccin o borrado, mediante la adopcin de
medidas dirigidas a evitar el acceso a la informacin contenida
en el mismo o su recuperacin posterior.
13. La identificacin de los soportes que contengan datos de
carcter
personal
que
la
organizacin
considerase
especialmente sensibles se podr realizar utilizando sistemas
de etiquetado comprensibles y con significado que permitan a
los usuarios con acceso autorizado a los citados soportes y
documentos identificar su contenido, y que dificulten la
identificacin para el resto de personas.
14. El responsable del fichero o tratamiento deber adoptar las
medidas que garanticen la correcta identificacin y autenticacin
de los usuarios.
15. El responsable del fichero o tratamiento establecer un
mecanismo que permita la identificacin de forma inequvoca y
personalizada de todo aquel usuario que intente acceder al
sistema de informacin y la verificacin de que est autorizado.
16. Cuando el mecanismo de autenticacin se base en la
existencia de contraseas existir un procedimiento de

asignacin, distribucin y almacenamiento que garantice su

confidencialidad e integridad.
17. El documento de seguridad establecer la periodicidad, que
en ningn caso ser superior a un ao, con la que tienen que
ser cambiadas las contraseas que, mientras estn vigentes, se
almacenarn de forma ininteligible.
18. Debern establecerse procedimientos de actuacin para la
realizacin como mnimo semanal de copias de respaldo, salvo
que en dicho perodo no se hubiera producido ninguna
actualizacin de los datos.
19. Asimismo, se establecern procedimientos para la
recuperacin de los datos que garanticen en todo momento su
reconstruccin en el estado en que se encontraban al tiempo de
producirse la prdida o destruccin. nicamente, en el caso de
que la prdida o destruccin afectase a ficheros o tratamientos
parcialmente automatizados, y siempre que la existencia de
documentacin permita alcanzar el objetivo al que se refiere el
prrafo anterior, se deber proceder a grabar manualmente los
datos quedando constancia motivada de este hecho en el
documento de seguridad.
20. El responsable del fichero se encargar de verificar cada
seis meses la correcta definicin, funcionamiento y aplicacin
de los procedimientos de realizacin de copias de respaldo y de
recuperacin de los datos.
21. Las pruebas anteriores a la implantacin o modificacin de
los sistemas de informacin que traten ficheros con datos de
carcter personal no se realizarn con datos reales, salvo que
se asegure el nivel de seguridad correspondiente al tratamiento
realizado y se anote su realizacin en el documento de
seguridad.
22. Si est previsto realizar pruebas con datos reales,
previamente deber haberse realizado una copia de seguridad.
2/1020
Nivel Medio:
1. En el documento de seguridad debern designarse uno o
varios responsables de seguridad encargados de coordinar y
controlar las medidas definidas en el mismo. Esta designacin
puede ser nica para todos los ficheros o tratamientos de datos
de carcter personal o diferenciada segn los sistemas de
tratamiento utilizados, circunstancia que deber hacerse constar
claramente en el documento de seguridad.
2. A partir del nivel medio los sistemas de informacin e
instalaciones de tratamiento y almacenamiento de datos se
sometern, al menos cada dos aos, a una auditora interna o

externa .Con carcter extraordinario deber realizarse dicha

auditora siempre que se realicen modificaciones sustanciales
en el sistema de informacin que puedan repercutir en el
cumplimiento de las medidas de seguridad implantadas con el
objeto de verificar la adaptacin, adecuacin y eficacia de las
mismas.
3. El informe de auditora deber dictaminar sobre la
adecuacin de las medidas y controles a la Ley y su desarrollo
reglamentario, identificar sus deficiencias y proponer las
medidas correctoras o complementarias necesarias. Deber,
igualmente, incluir los datos, hechos y observaciones en que se
basen los dictmenes alcanzados y las recomendaciones
propuestas.
4. Los informes de auditora sern analizados por el
responsable de seguridad competente, que elevar las
conclusiones al responsable del fichero o tratamiento para que
adopte las medidas correctoras adecuadas y quedarn a
disposicin de la Agencia Espaola de Proteccin de Datos o,
en su caso, de las autoridades de control de las comunidades
autnomas.
5. Deber establecerse un sistema de registro de entrada de
soportes que permita, directa o indirectamente, conocer el tipo
de documento o soporte, la fecha y hora, el emisor, el nmero
de documentos o soportes incluidos en el envo, el tipo de
informacin que contienen, la forma de envo y la persona
responsable de la recepcin que deber estar debidamente
autorizada.
6. Igualmente, se dispondr de un sistema de registro de salida
de soportes que permita, directa o indirectamente, conocer el
tipo de documento o soporte, la fecha y hora, el destinatario, el
nmero de documentos o soportes incluidos en el envo, el tipo
de informacin que contienen, la forma de envo y la persona
responsable de la entrega que deber estar debidamente
autorizada.
7. El responsable del fichero o tratamiento establecer un
mecanismo que limite la posibilidad de intentar reiteradamente
el acceso no autorizado al sistema de informacin.
8. En ningn caso esta designacin supone una exoneracin de
la responsabilidad que corresponde al responsable del fichero o
al encargado del tratamiento de acuerdo con este reglamento.
9. Exclusivamente el personal autorizado en el documento de
seguridad podr tener acceso a los lugares donde se hallen
instalados los equipos fsicos que den soporte a los sistemas de
informacin.

10. Ser necesaria la autorizacin del responsable del fichero

para la ejecucin de los procedimientos de recuperacin de los
datos.
2/1025
Nivel Alto:
1. La identificacin de los soportes se deber realizar utilizando
sistemas de etiquetado comprensibles y con significado que
permitan a los usuarios con acceso autorizado a los citados
soportes y documentos identificar su contenido, y que dificulten
la identificacin para el resto de personas.
2. La distribucin de los soportes que contengan datos de
carcter personal se realizar cifrando dichos datos o bien
utilizando otro mecanismo que garantice que dicha informacin
no sea accesible o manipulada durante su transporte. Asimismo,
se cifrarn los datos que contengan los dispositivos porttiles
cuando stos se encuentren fuera de las instalaciones que
estn bajo el control del responsable del fichero.
3. Deber evitarse el tratamiento de datos de carcter personal
en dispositivos porttiles que no permitan su cifrado. En caso de
que sea estrictamente necesario se har constar
motivadamente en el documento de seguridad y se adoptarn
medidas que tengan en cuenta los riesgos de realizar
tratamientos en entornos desprotegidos.
4. Deber conservarse una copia de respaldo de los datos y de
los procedimientos de recuperacin de los mismos en un lugar
diferente de aquel en que se encuentren los equipos
informticos que los tratan, que deber cumplir en todo caso las
medidas de seguridad exigidas en este ttulo, o utilizando
elementos que garanticen la integridad y recuperacin de la
informacin, de forma que sea posible su recuperacin.
5. De cada intento de acceso se guardarn, como mnimo, la
identificacin del usuario, la fecha y hora en que se realiz, el
fichero accedido, el tipo de acceso y si ha sido autorizado o
denegado.
6. En el caso de que el acceso haya sido autorizado, ser
preciso guardar la informacin que permita identificar el registro
accedido.
7. Los mecanismos que permiten el registro de accesos estarn
bajo el control directo del responsable de seguridad competente
sin que deban permitir la desactivacin ni la manipulacin de los
mismos.
8. El perodo mnimo de conservacin de los datos registrados
ser de dos aos.

9. El responsable de seguridad se encargar de revisar al

menos una vez al mes la informacin de control registrada y
elaborar un informe de las revisiones realizadas y los
problemas detectados.
10. No ser necesario el registro de accesos definido en este
artculo en caso de que concurran las siguientes circunstancias:
a) Que el responsable del fichero o del tratamiento sea una
persona fsica.
b) Que el responsable del fichero o del tratamiento garantice
que nicamente l tiene acceso y trata los datos personales.
11. la transmisin de datos de carcter personal a travs de
redes pblicas o redes inalmbricas de comunicaciones
electrnicas se realizar cifrando dichos datos o bien utilizando
cualquier otro mecanismo que garantice que la informacin no
sea inteligible ni manipulada por terceros.
2/1030
9.8.4. Deber de Secreto
El responsable del fichero y quienes intervengan en cualquier
fase del tratamiento de los datos de carcter personal estn
obligados al secreto profesional respecto de los mismos y al
deber de guardarlos, obligaciones que subsistirn aun despus
de finalizar sus relaciones con el titular del fichero o, en su caso,
con el responsable del mismo.
El deber de secreto alcanza a todas las personas que accedan
a datos de carcter personal, motivo por el que los despachos
de abogados deben informar a todos sus trabajadores de este
deber y, en el caso de que se trate de personal ajeno al
despacho, el contrato de prestacin de servicios que se
suscriba deber recoger, expresamente, la obligacin de
secreto respecto a los datos a los que se hubiera podido
acceder con ocasin de la prestacin del servicio. .
En este sentido, la Sentencia de la Audiencia Nacional, de fecha
7 de junio de 2002 (JUR 2003/49755), recoge en su
Fundamento de Derecho Segundo, segundo y tercer prrafo: El
deber de secreto profesional que incumbe a los responsables
de ficheros automatizados, recogido en el artculo 10 de la Ley
Orgnica 15/1999, comporta que el responsable en este caso,
la entidad bancaria recurrente- de los datos almacenados en
este caso, los asociados a la denunciante- no puede revelar ni
dar a conocer su contenido teniendo el deber de guardarlos,
obligaciones que subsistirn an despus de finalizar sus
relaciones con el titular del fichero automatizado o, en su caso,
con el responsable del mismo (artculo 10 citado). Este deber
es una exigencia elemental y anterior al propio reconocimiento
del derecho fundamental a la libertad informtica a que se

refiere la STC 292/2000, y por lo que ahora interesa, comporta

que los datos tratados automatizadamente, como el telfono de
contacto, no pueden ser conocidos por ninguna persona o
entidad, pues en eso consiste precisamente el secreto. Este
deber de sigilo resulta esencial en las sociedades actuales cada
vez mas complejas, en las que los avances de la tcnica sitan
a la persona en zonas de riesgo para la proteccin de derechos
fundamentales, como la intimidad o el derecho a la proteccin
de los datos que recoge el
art. 18.4 de la CE. En efecto,

este precepto contiene un instituto de garanta de los derechos

a la intimidad y al honor y del pleno disfrute de los derechos de
los ciudadanos que, adems, es en s mismo un derecho o
libertad fundamental, el derecho a la libertad frente a las
potenciales agresiones a la dignidad y a la libertad de la
persona provenientes de un uso ilegtimo del tratamiento
mecanizado de datos (STC 292/2000). Este derecho
fundamental a la proteccin de los datos persigue garantizar a
esa persona un poder de control sobre sus datos personales,
sobre su uso y destino (STC 292/2000) que impida que se
produzcan situaciones atentatorias con la dignidad de la
persona, es decir, el poder de resguardar su vida privada de
una publicidad no querida
2/1035
9.9. RGIMEN DE INFRACCIONES
Tanto el responsable del fichero como el encargado del
tratamiento estn sujetos al rgimen de sanciones que regula la
LOPD.
Otra responsabilidad importante es que ante l se ejercitan los
derechos de los afectados
9.9.1. Infracciones
Los responsables de los ficheros y los encargados de los
tratamientos estn sujetos al rgimen sancionador establecido
en la LOPD.
Las infracciones se dividen en tres tipos segn la sancin
econmica que conllevan. stas son las siguientes:
Leves: Sancin de 900 a 40.000 .
Graves: Sancin de 40.001 a 300.000 .
Muy Graves: Sancin de 300.001 a 600.000 .
Por su parte, las infracciones (artculo 44 LOPD) son las
siguientes:

2/1040
Infracciones leves:
a) No remitir a la Agencia Espaola de Proteccin de Datos las
notificaciones previstas en esta Ley o en sus disposiciones de
desarrollo.
b) No solicitar la inscripcin del fichero de datos de carcter
personal en el Registro General de Proteccin de Datos.
c) El incumplimiento del deber de informacin al afectado
acerca del tratamiento de sus datos de carcter personal
cuando los datos sean recabados del propio interesado.
d) La transmisin de los datos a un encargado del tratamiento
sin dar cumplimiento a los deberes formales establecidos en el
artculo 12 de esta Ley.
2/1045
Infracciones graves
a) Proceder a la creacin de ficheros de titularidad pblica o
iniciar la recogida de datos de carcter personal para los
mismos, sin autorizacin de disposicin general, publicada en el
Boletn Oficial del Estado o diario oficial correspondiente.
b) Tratar datos de carcter personal sin recabar el
consentimiento de las personas afectadas, cuando el mismo
sea necesario conforme a lo dispuesto en esta Ley y sus
disposiciones de desarrollo.
c) Tratar datos de carcter personal o usarlos posteriormente
con conculcacin de los principios y garantas establecidos en el
artculo 4 de la presente Ley y las disposiciones que lo
desarrollan, salvo cuando sea constitutivo de infraccin muy
grave.
d) La vulneracin del deber de guardar secreto acerca del
tratamiento de los datos de carcter personal al que se refiere el
artculo 10 de la presente Ley.
e) El impedimento o la obstaculizacin del ejercicio de los
derechos de acceso, rectificacin, cancelacin y oposicin.
f) El incumplimiento del deber de informacin al afectado acerca
del tratamiento de sus datos de carcter personal cuando los
datos no hayan sido recabados del propio interesado.
g) El incumplimiento de los restantes deberes de notificacin o
requerimiento al afectado impuestos por esta Ley y sus
disposiciones de desarrollo.
h) Mantener los ficheros, locales, programas o equipos que
contengan datos de carcter personal sin las debidas

condiciones de seguridad que por va reglamentaria se

determinen.
i) No atender los requerimientos o apercibimientos de la Agencia
Espaola de Proteccin de Datos o no proporcionar a aqulla
cuantos documentos e informaciones sean solicitados por la
misma.
j) La obstruccin al ejercicio de la funcin inspectora.
k) La comunicacin o cesin de los datos de carcter personal
sin contar con legitimacin para ello en los trminos previstos en
esta Ley y sus disposiciones reglamentarias de desarrollo, salvo
que la misma sea constitutiva de infraccin muy grave.
2/1050
Infracciones muy graves
a) La recogida de datos en forma engaosa o fraudulenta.
b) Tratar o ceder los datos de carcter personal a los que se
refieren los apartados 2, 3 y 5 del artculo 7 de esta Ley salvo
en los supuestos en que la misma lo autoriza o violentar la
prohibicin contenida en el apartado 4 del artculo 7.
c) No cesar en el tratamiento ilcito de datos de carcter
personal cuando existiese un previo requerimiento del Director
de la Agencia Espaola de Proteccin de Datos para ello.
d) La transferencia internacional de datos de carcter personal
con destino a pases que no proporcionen un nivel de proteccin
equiparable sin autorizacin del Director de la Agencia Espaola
de Proteccin de Datos salvo en los supuestos en los que
conforme a esta Ley y sus disposiciones de desarrollo dicha
autorizacin no resulta necesaria.
2/1055
9.9.2. Prescripcin
Las infracciones muy graves prescribirn a los tres aos, las
graves a los dos aos y las leves al ao. El plazo de
prescripcin comenzar a contarse desde el da en que la
infraccin se hubiera cometido.
Las sanciones impuestas por faltas muy graves prescribirn a
los tres aos, las impuestas por faltas graves a los dos aos, y
las impuestas por faltas leves al ao. El plazo de prescripcin
de las sanciones, comenzar a contarse desde el da siguiente
a aqul en que adquiera firmeza la resolucin por la que se
impone la sancin.
2/1060
10. JUSTICIA GRATUITA

10.1. INTRODUCCIN
El

2/1065
art. 119 de la CE seala que: La justicia ser

gratuita cuando as lo disponga la Ley, y, en todo caso, respecto

de quienes acrediten insuficiencia de recursos para litigar. La
previsin constitucional del artculo 119 fue objeto de desarrollo
por la Ley Orgnica 6/1985, del Poder Judicial, que en sus
artculos 20.2 y 440.2 recogi el mandato constitucional,
remitiendo, para la regulacin del sistema de justicia gratuita, a
la ley ordinaria. En virtud de esta reserva de ley, corresponda al
legislador ordinario dar cumplimiento a la encomienda
constitucional de que se articule un sistema de justicia gratuita
para aquellos que carezcan de recursos, mandato que se
cumpli a travs de la
Ley 1/1996, de 10 de enero, de

Asistencia Jurdica Gratuita (en adelante LAJG) esta ley ha sido

modificada por la
Ley 42/2015, de 5 de octubre, de

reforma de la

Ley 1/2000 de 7 de enero, de

Enjuiciamiento Civil.
En virtud de estas ltima modificacin se ampla los
beneficiarios que pueden acogerse a este beneficio, pudindose
diferenciar dos destinatarios: quienes no tienen recursos
suficientes para litigar y quienes tienen este derecho con
independencia de su nivel de renta: vctimas de violencia de
gnero, de terrorismo y de trata de seres humanos, en aquellos
procesos que tengan vinculacin o sean consecuencia de su
condicin de vctimas, menores de edad y personas con
discapacidad intelectual o enfermedad mental, cuando sean
vctimas de situaciones de abuso o maltrato. Igualmente se
reconoce el derecho a las asociaciones que tengan como fin la
promocin y defensa de los derechos de las vctimas del
terrorismo.
Por lo tanto, el derecho de asistencia jurdica se materializa en
la LAJG que, a travs de su regulacin establece unos trmites
por medio del cual se reconoce, a quienes acrediten carecer de
recursos econmicos suficientes, una serie de prestaciones
consistentes, principalmente, en la dispensa del pago de
honorarios de Abogado y Procurador, de los gastos derivados
de peritaciones, fianzas, tasas judiciales, etc.
2/1070

10.2. CONTENIDO MATERIAL DEL DERECHO DE JUSTICIA

GRATUITA
El derecho a la asistencia jurdica gratuita comprende,
principalmente, las siguientes prestaciones:
1. Asesoramiento y orientacin gratuitos previos al proceso a
quienes pretendan reclamar la tutela judicial de sus derechos e
intereses, cuando tengan por objeto evitar el conflicto procesal,
o analizar la viabilidad de la pretensin.
2. Asistencia de abogado al detenido o preso que no lo hubiera
designado, para cualquier diligencia policial que no sea
consecuencia de un procedimiento penal en curso o en su
primera comparecencia ante un rgano jurisdiccional, o cuando
sta se lleve a cabo por medio de auxilio judicial y el detenido o
preso no hubiere designado Letrado en el lugar donde se
preste. Igualmente ser de aplicacin dicha asistencia letrada a
la persona reclamada y detenida como consecuencia de una
orden de detencin europea que no hubiere designado
abogado.
No ser necesario que el detenido, preso o imputado acredite
previamente carecer de recursos, sin perjuicio de que si no se le
reconoce con posterioridad el derecho a la asistencia jurdica
gratuita, deba abonar al abogado los honorarios devengados
por su intervencin.
3. Defensa y representacin gratuitas por abogado y procurador
en el procedimiento judicial, cuando la intervencin de estos
profesionales sea legalmente preceptiva o, cuando no sindolo,
sea expresamente requerida por el Juzgado o Tribunal mediante
auto motivado para garantizar la igualdad de las partes en el
proceso
4. Insercin gratuita de anuncios o edictos, en el curso del
proceso, que preceptivamente deban publicarse en peridicos
oficiales.
5. Exencin del pago de tasas judiciales, as como del pago de
depsitos necesarios para la interposicin de recursos.
6. Asistencia pericial gratuita en el proceso a cargo del personal
tcnico adscrito a los rganos jurisdiccionales, o, en su defecto,
a cargo de funcionarios, organismos o servicios tcnicos
dependientes de las Administraciones pblicas.
Excepcionalmente y cuando por inexistencia de tcnicos en la
materia de que se trate, no fuere posible la asistencia pericial de
peritos dependientes de los rganos jurisdiccionales o de las
Administraciones pblicas, sta se llevar a cabo, si el Juez o el
Tribunal lo estima pertinente, en resolucin motivada, a cargo

de peritos designados de acuerdo a lo que se establece en las

leyes procesales, entre los tcnicos privados que correspondan.
El Juez o Tribunal podr acordar en resolucin motivada que la
asistencia pericial especializada gratuita se lleve a cabo por
profesionales tcnicos privados cuando deba prestarse a
menores y personas con discapacidad psquica que sean
vctimas de abuso o maltrato, atendidas las circunstancias del
caso y el inters superior del menor o de la persona con
discapacidad, pudiendo prestarse de forma inmediata.
7. Obtencin gratuita de copias, testimonios, instrumentos y
actas notariales, en los trminos previstos en el artculo 130 del
Reglamento Notarial.
8. Reduccin del 80 por 100 de los derechos arancelarios que
correspondan por el otorgamiento de escrituras pblicas y por la
obtencin de copias y testimonios notariales no contemplados
en el nmero anterior, cuando tengan relacin directa con el
proceso y sean requeridos por el rgano judicial en el curso del
mismo, o sirvan para la fundamentacin de la pretensin del
beneficiario de la justicia gratuita.
9. Reduccin del 80 por 100 de los derechos arancelarios que
correspondan por la obtencin de notas, certificaciones,
anotaciones, asientos e inscripciones en los Registros de la
Propiedad y Mercantil, cuando tengan relacin directa con el
proceso y sean requeridos por el rgano judicial en el curso del
mismo, o sirvan para la fundamentacin de la pretensin del
beneficiario de la justicia gratuita.
10. Reduccin total de los derechos arancelarios cuando el
interesado acredite ingresos por debajo del salario mnimo
interprofesional.
2/1075
10.3. QUINES PUEDEN SOLICITARLO?
Con carcter general, pueden den solicitarlo aquellos
ciudadanos que, estando inmersos en cualquier tipo de
procedimiento judicial o pretendiendo iniciarlo, carezcan de
patrimonio suficiente para litigar.
Concretamente y conforme dispone el artculo 2 de la LJGA
tendrn derecho a la asistencia jurdica gratuita:
a) Los ciudadanos espaoles, los nacionales de los dems
Estados miembros de la Unin Europea y los extranjeros que se
encuentren en Espaa, cuando acrediten insuficiencia de
recursos para litigar.
b) Las Entidades Gestoras y Servicios Comunes de la
Seguridad Social, en todo caso.

c) Las siguientes personas jurdicas

insuficiencia de recursos para litigar:

cuando

acrediten

1. Asociaciones de utilidad pblica, previstas en el artculo 32

de la Ley Orgnica 1/2002, de 22 de marzo, reguladora del
Derecho de Asociacin.
2.
Fundaciones
correspondiente.

inscritas

en

el

Registro

Pblico

d) En el orden jurisdiccional social, adems, los trabajadores y

beneficiarios del sistema de Seguridad Social, tanto para la
defensa en juicio como para el ejercicio de acciones para la
efectividad de los derechos laborales en los procedimientos
concursales. Asimismo, el derecho a la asistencia jurdica
gratuita se reconoce a los trabajadores y beneficiarios de la
Seguridad Social para los litigios que sobre esta materia se
sustancien ante el orden contencioso-administrativo.
e) En el orden contencioso-administrativo, as como en la va
administrativa previa, los ciudadanos extranjeros que acrediten
insuficiencia de recursos para litigar tendrn derecho a la
asistencia letrada y a la defensa y representacin gratuita en los
procedimientos que puedan llevar a la denegacin de su
entrada en Espaa, a su devolucin o expulsin del territorio
espaol, y en todos los procedimientos en materia de asilo.
f) En los litigios transfronterizos en materia civil y mercantil, las
personas fsicas las personas fsicas, que sean ciudadanos de
la Unin Europea o nacionales de terceros pases que residan
legalmente en uno de los Estados miembros, en los trminos
que en l se establecen.
g) Con independencia de la existencia de recursos para litigar,
se reconoce el derecho de asistencia jurdica gratuita, que se
les prestar de inmediato, a las vctimas de violencia de gnero,
de terrorismo y de trata de seres humanos en aquellos procesos
que tengan vinculacin, deriven o sean consecuencia de su
condicin de vctimas, as como a los menores de edad y las
personas con discapacidad psquica cuando sean vctimas de
situaciones de abuso o maltrato.
Este derecho asistir tambin a los causahabientes en caso de
fallecimiento de la vctima, siempre que no fuera el agresor.
h) Con independencia de la existencia de recursos para litigar,
se reconoce el derecho de asistencia jurdica gratuita a quienes
a causa de un accidente acrediten secuelas permanentes que
les impidan totalmente la realizacin de las tareas de su
ocupacin laboral o profesional habitual y requieran la ayuda de
otras personas para realizar las actividades ms esenciales de
la vida diaria, cuando el objeto del litigio sea la reclamacin de
indemnizacin por los daos personales y morales sufridos.

2/1080
Este derecho de asistencia jurdica gratuita se reconocer a
aquellas personas fsicas que, careciendo de patrimonio
suficiente, cuenten con unos recursos e ingresos econmicos
brutos, computados anualmente por todos los conceptos y por
unidad familiar, que no superen los siguientes umbrales.
2/1085
Dos veces el indicador pblico de renta de efectos mltiples
(IPREM) vigente en el momento de efectuar la solicitud cuando
se trate de personas no integradas en ninguna unidad familiar.
(En 2015 12.780,26 )
Dos veces y media el indicador pblico de renta de efectos
mltiples vigente en el momento de efectuar la solicitud cuando
se trate de personas integradas en algunas de las modalidades
de unidad familiar con menos de cuatro miembros. (En 2015
15.975,33 )
El triple de dicho indicador cuando se trate de unidades
familiares integradas por cuatro o ms miembros o que tengan
reconocida su condicin de familia numerosa de acuerdo con la
normativa vigente. (En 2015 19.170,39 )
El IPREM segn la L.P.G.E del ao 2015 asciende a: 17, 75
diarios; 532,51 mensuales; 6.390,13 anuales. (Disposicin
Adicional Octogsima de la Ley 22/2013, de 23 de diciembre, de
Presupuestos Generales del Estado para el ao 2014, BOE del
26 de diciembre de 2013.
2/1090
Para la determinacin del concepto de unidad familiar en sus
diversas modalidades se estar a lo establecido en la

Ley del Impuesto sobre la Renta de las Personas Fsicas,

equiparndose a los cnyuges no separados legalmente las
parejas de hecho constituidas de conformidad con los requisitos
que les fueran exigibles.
Los medios econmicos sern valorados individualmente
cuando el solicitante acredite la existencia de intereses
familiares contrapuestos en el litigio para el que se solicita la
asistencia.
2/1095
A los efectos de comprobar la insuficiencia de recursos para
litigar, se tendr en cuenta adems de las rentas y otros bienes
patrimoniales o circunstancias que declare el solicitante, los
signos externos que manifiesten su real capacidad econmica,
negndose el derecho a la asistencia jurdica gratuita si dichos
signos, desmintiendo la declaracin del solicitante, revelan con

evidencia que este dispone de medios econmicos que superan

el lmite fijado por la ley.
2/1100
En atencin a las circunstancias de familia del solicitante,
nmero de hijos o familiares a su cargo, las tasas judiciales y
otros costes derivados de la iniciacin del proceso, u otras de
anloga naturaleza, objetivamente evaluadas y, en todo caso,
cuando el solicitante ostente la condicin de ascendiente de una
familia numerosa de categora especial o atendiendo a las
circunstancias de salud del solicitante y a las personas con
discapacidad (siempre que se trate de procedimientos que
guarden relacin con las circunstancias de salud o
discapacidad), la Comisin de Asistencia Jurdica Gratuita ante
la que se presente la solicitud podr conceder
excepcionalmente,
mediante
resolucin
motivada,
el
reconocimiento del derecho a las personas cuyos recursos e
ingresos, aun superando los lmites previstos, no excedan del
quntuplo del indicador pblico de renta de efectos mltiples,
teniendo en cuenta adems la carencia de patrimonio suficiente.
2/1105
No se reconocer el derecho a la asistencia jurdica gratuita al
actor una vez presentada la demanda, o al demandado una vez
formulada su contestacin, salvo que en su solicitud acrediten
ante la Comisin de Asistencia Jurdica Gratuita que las
circunstancias y condiciones necesarias para obtener aqul
sobrevinieron con posterioridad a la demanda o contestacin,
respectivamente.
Cuando el actor o el demandado pretendan el reconocimiento
del derecho en la segunda instancia sin haberlo solicitado en la
primera, debern acreditar ante la Comisin de Asistencia
Jurdica Gratuita que las circunstancias y condiciones precisas
sobrevinieron en el curso de la primera instancia o con
posterioridad a ella. La misma regla ser aplicable al que
pretenda el reconocimiento del derecho para interponer o seguir
el recurso de casacin respecto
2/1110
10.4. COMPETENCIA Y PROCEDIMIENTO PARA EL
RECONOCIMIENTO DEL DERECHO A LA ASISTENCIA
JURDICA GRATUITA
2/1115
10.4.1 Comisin de Asistencia Jurdica Gratuita
Seala la LAJG, en su artculo 9, que en cada capital de
provincia, en las ciudades de Ceuta y Melilla y en cada isla en
que existan uno o ms partidos judiciales, se constituir una
Comisin de Asistencia Jurdica Gratuita como rgano
responsable, en su correspondiente mbito territorial, de

efectuar el reconocimiento del derecho regulado en la presente

Ley.
Asimismo, y respecto a los Juzgados y Tribunales con
competencia en todo el territorio nacional, se constituir en la
capital del Estado una Comisin Central de Asistencia Jurdica
Gratuita dependiente de la Administracin General del Estado.
El funcionamiento de las Comisiones de Asistencia Jurdica
Gratuita se ajustar a lo establecido en la Ley 30/1992, de 26 de
noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones
Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn, para los
rganos colegiados.
Los Colegios de Abogados y de Procuradores pondrn a
disposicin de las Comisiones de Asistencia Jurdica Gratuita, la
lista de colegiados ejercientes adscritos a los servicios de
justicia gratuita, con indicacin, en su caso, de
especializaciones.
2/1120
10.4.2 Solicitud del Derecho
Las solicitudes del derecho de asistencia jurdica gratuita se
podrn realizar de manera presencial o por Internet.
2/1125
Solicitud presencial
Para solicitar el beneficio de justicia gratuita es necesario que el
interesado cumplimente un impreso normalizado de solicitud,
imprimiendo los anexos del R.D. 1455/2005, para la defensa y
representacin letrada de la mujer victima de la violencia de
genero y del R.D. 996/2003 para la solicitud de Asistencia
Jurdica Gratuita y para el procedimiento especial de
enjuiciamiento rpido, junto a la documentacin citada en el
mismo, que acredite la insuficiencia de recursos para litigar. El
solicitante del derecho deber indicar cules son las
pretensiones cuyo reconocimiento pide.
Los impresos tambin se facilitarn en:
Los Servicios de Orientacin Jurdica de los Colegios de
Abogados.
Comisiones de Asistencia Jurdica Gratuita.
Las dependencias judiciales.
2/1130
Solicitud por Internet
El Consejo General de la Abogaca Espaola pone a disposicin
de los ciudadanos un portal web Justicia Gratuita. Este enlace

se abre en una nueva pantalla desde le cual es posible

cumplimentar el formulario de solicitud de justicia gratuita o
comprobar si se cumplen los requisitos econmicos exigidos
para beneficiarse del derecho a la asistencia jurdica gratuita,
entre otras funcionalidades, si bien siempre es necesario
presentar la documentacin y la solicitud del modo que se indica
a continuacin.
2/1135
Lugar de presentacin de la solicitud
Las solicitudes de asistencia jurdica gratuita, junto con la
correspondiente documentacin, se presentarn ante los
servicios de orientacin jurdica del Colegio de Abogados del
lugar en que se halle el Juzgado o Tribunal que haya de
conocer del proceso principal, o ante el Juzgado del domicilio
del solicitante si el proceso no se hubiera iniciado.
Cuando haya concurrencia de litigantes en un proceso, el
reconocimiento del derecho a la asistencia jurdica gratuita
deber ser instado individualmente por cada uno de los
interesados.
Cuando con arreglo a las leyes procesales, los solicitantes
deban litigar bajo una sola defensa o representacin, debern
computarse, a efectos del reconocimiento del derecho, la
totalidad de los ingresos y haberes patrimoniales de los
solicitantes. En este caso, si se acreditara que los ingresos y
haberes patrimoniales de cada uno de los solicitantes no
sobrepasan los umbrales establecidos en al LAJG, se proceder
a nombrar abogado y, en su caso, procurador del turno de oficio
que debern asumir la representacin y defensa conjunta de
todos ellos.
2/1140
Datos requeridos para iniciar la tramitacin de la solicitud
En la solicitud se indicarn de forma expresa las prestaciones
para las que se solicita el reconocimiento del derecho, que
podrn ser todas o algunas de las previstas en el

artculo 6 de la LAJG y se harn constar, acompaando los

documentos que reglamentariamente se determinen para su
acreditacin, los datos que permitan apreciar la situacin
econmica y patrimonial del interesado y de los integrantes de
su unidad familiar, sus circunstancias personales y familiares, la
pretensin que se quiere hacer valer y la parte o partes
contrarias en el litigio, si las hubiere.
En la presentacin de la solicitud se informar al solicitante de
la facultad atribuida a la Comisin de Asistencia Jurdica
Gratuita para la consulta de los dato, tanto del solicitante como,

en su caso, de su cnyuge o pareja de hecho, debiendo prestar

todos los afectados el consentimiento en la solicitud.
Cuando el solicitante del derecho no estuviera casado o su
matrimonio hubiera sido disuelto o estuviera separado
legalmente deber confirmar, mediante declaracin jurada, que
carece de pareja de hecho.
Una relacin de elementos y documentos a tener en
consideracin al momento de efectuar la solicitud son los
siguientes:
Nombre y Apellidos.
Nmero de DNI.
Lugar y medio preferente a efectos de notificaciones.
Fecha de la solicitud.
Datos personales del cnyuge.
Identificacin de los familiares que convivan con el solicitante.
Datos acreditativos de la situacin econmica del interesado y
su unidad familiar (ingresos, propiedades...).
Circunstancias personales y familiares (estado de salud,
obligaciones econmicas...).
Pretensin que se quiere hacer valer ante los tribunales y fase
procesal en que se encuentra.
Identificacin de la parte o partes contrarias en el litigio, si las
hubiere.
2/1145
Documentacin a presentar
No todos los documentos que se relacionan a continuacin son
necesarios en todos los casos, sino que habr que atender a
cada caso, en funcin de la situacin propia de cada solicitante
y de las circunstancias que haya alegado en su solicitud, que
sern las que deber acreditar documentalmente. En todo caso,
a continuacin se facilita una lista aproximada de qu
documentacin puede ser necesario aportar en cada caso:
Fotocopia del DNI, pasaporte o tarjeta de residencia del
solicitante.
Certificado de liquidacin del IRPF e Impuesto sobre el
Patrimonio (de toda la unidad familiar).

 Certificado de liquidacin del Impuesto sobre Sociedades (en

el caso de personas jurdicas).
Fotocopia de la declaracin de utilidad pblica o de la
inscripcin en el Registro de Fundaciones (en el caso de
personas jurdicas).
Fotocopia del permiso de circulacin o certificado de la
Jefatura Provincial de Trfico (slo en caso de delitos contra la
seguridad del trfico).
Certificado de signos externos del Ayuntamiento donde radica
el domicilio.
Fotocopia del libro de familia.
Certificado de empadronamiento.
Certificado de empresa de conceptos salariales.
Certificado del INEM de periodo de desempleo y percepcin
de subsidios.
Fotocopia del contrato de arrendamiento de la vivienda
habitual, o, en su caso, copia del recibo mensual.
Fotocopias de ttulos de propiedad de bienes inmuebles.
Certificado de valores.
Otros (cualquier documento que sirva para acreditar los datos
alegados).
2/1150
Procedimiento
Una vez presentada la solicitud, los servicios de orientacin
jurdica de los Colegios de Abogados examinarn la
documentacin presentada y, si aprecian que es insuficiente o
que en la solicitud existen deficiencias, concedern al
interesado un plazo de 10 das hbiles para la subsanacin de
los defectos.
Analizada la solicitud, y subsanados en su caso los defectos
advertidos, el Colegio de Abogados ha de resolver si el
solicitante rene los requisitos necesarios:
Si el Colegio de Abogados estima que el solicitante cumple los
requisitos legalmente establecidos para obtener el derecho a la
asistencia jurdica gratuita, proceder en el plazo mximo de 15
das, contados a partir de la recepcin de la solicitud o desde la
subsanacin de los defectos, a la designacin provisional de
Abogado, y lo comunicar en el mismo momento al Colegio de
Procuradores para que, dentro de los 3 das siguientes, se
designe Procurador si su intervencin fuera preceptiva.

 Si, por el contrario, el Colegio de Abogados estima que el

solicitante no cumple los requisitos necesarios, o que la
pretensin de la solicitud carece de fundamento, comunicar al
solicitante en un plazo de 5 das que no ha efectuado el
nombramiento provisional de Abogado y, al mismo tiempo,
trasladar la solicitud a la Comisin de Asistencia Jurdica
Gratuita para que sta resuelva.
2/1155
Cuando el Colegio de Abogados, en el plazo de 15 das a contar
desde la recepcin de la solicitud o, en su caso, desde la
subsanacin de los defectos advertidos, no haya emitido
decisin alguna respecto a la designacin provisional de
Abogado, el solicitante podr reiterar su solicitud ante la
Comisin de Asistencia Jurdica Gratuita correspondiente.
2/1160
Cuando corresponda resolver sobre la solicitud de asistencia
jurdica gratuita a la Comisin de Asistencia Jurdica Gratuita,
sta, una vez realizadas las comprobaciones pertinentes,
dictar resolucin que reconozca o deniegue el derecho a la
asistencia jurdica gratuita en el plazo mximo de 30 das, a
contar desde la recepcin del expediente completo.
Si estima la solicitud, establecer en la resolucin cules de
las prestaciones que integran el derecho son de aplicacin al
solicitante. La resolucin estimatoria del derecho implicar la
confirmacin de las designaciones de Abogado y, en su caso,
de Procurador, efectuadas provisionalmente por los Colegios
profesionales. En el supuesto de que dichas designaciones no
se hubieran producido, la Comisin de Asistencia Jurdica
Gratuita requerir inmediatamente de los colegios el
nombramiento de Abogado y Procurador, este ltimo cuando
fuera necesario.
Si desestima la solicitud, las designaciones realizadas
previamente por los Colegios profesionales quedarn sin efecto
y, por tanto, el solicitante habr de designar Abogado y
Procurador que elija l mismo.
Si no dicta resolucin en el plazo de 30 das desde la
recepcin del expediente completo, la solicitud se entender
estimada, por lo que:
o Si el Colegio de Abogados hubiera designado Abogado de
forma provisional, la designacin quedar confirmada, as como,
en su caso, la de Procurador.
o Si el Colegio no hubiera adoptado decisin alguna sobre la
designacin, en ese caso, a solicitud del interesado, el Juez o
Tribunal que conozca del proceso (o el juez decano competente
si la solicitud se realiz antes de la iniciacin del proceso),

proceder a requerir de los Colegios profesionales

designacin de Abogado y, en su caso, de Procurador.

la

El reconocimiento del derecho se adecuar a las prestaciones

solicitadas. Implicar la confirmacin de las designaciones de
abogado y de procurador, en su caso, efectuadas
provisionalmente por los Colegios profesionales.
2/1165
Las resoluciones de las Comisiones de Asistencia Jurdica
gratuita que reconozcan o denieguen el derecho podrn ser
impugnadas mediante escrito motivado que se presentar ante
el secretario de la de la correspondiente Comisin, en el plazo
de 10 das. Ser competente para resolver la impugnacin el
Juzgado o Tribunal que est conociendo del litigio o, si an no
se ha iniciado el proceso, al Juez Decano, sin que exista
posibilidad de recurso posterior.
Recibido el escrito de impugnacin y los documentos y
certificacin de la resolucin impugnada, el secretario judicial
requerir a las partes y al Abogado del Estado o al Letrado de la
Comunidad Autnoma correspondiente cuando de ella dependa
la Comisin de Asistencia Jurdica Gratuita, para que en el plazo
de cinco das presenten por escrito las alegaciones y pruebas
que estimen oportunas.
El juez o tribunal podr acordar mediante providencia, de oficio
o a instancia de parte, la celebracin de una comparecencia si
la impugnacin no pudiere resolverse con los documentos y
pruebas aportados. El secretario judicial sealar da y hora
para que tenga lugar dentro de los diez das siguientes.
La declaracin errnea, el falseamiento u ocultacin de datos
por los solicitantes de asistencia jurdica gratuita, que hayan
sido determinantes para el reconocimiento del derecho, darn
lugar, en todo caso, a su revocacin por parte de la Comisin de
Asistencia Jurdica Gratuita, que, a estos fines, tendr
potestades de revisin de oficio.
2/1170
La revocacin llevar consigo la obligacin del pago de todos
los honorarios de abogado y procurador devengados desde la
concesin del derecho, as como la cantidad equivalente al
costo de las dems prestaciones obtenidas en razn de dicha
concesin, sin perjuicio de las responsabilidades de otro orden
que, en su caso, correspondan.
La solicitud de reconocimiento del derecho a la asistencia
jurdica gratuita no suspender el curso del proceso.
2/1175
No obstante, a fin de evitar que el transcurso de los plazos
pueda provocar la preclusin de un trmite o la indefensin de

cualquiera de las partes, el Secretario judicial o el rgano

administrativo, de oficio o a peticin de las partess, podr
decretar la suspensin hasta que se produzca la decisin sobre
el reconocimiento o la denegacin del derecho a litigar
gratuitamente, o la designacin provisional de abogado y
procurador si su intervencin fuera preceptiva o requerida en
inters de la justicia, siempre que la solicitud del derecho se
hubiera formulado en los plazos establecidos en las leyes
procesales o administrativas.
2/1180
Cuando la presentacin de la solicitud del reconocimiento del
derecho a la asistencia jurdica gratuita se realice antes de
iniciar el proceso y la accin pueda resultar perjudicada por el
transcurso de los plazos de prescripcin o caducidad, stas
quedarn interrumpidas o suspendidas, respectivamente, hasta
la designacin provisional de abogado y, de ser preceptivo,
procurador del turno de oficio que ejerciten la accin en nombre
del solicitante; y si no fuera posible realizar esos
nombramientos, hasta que recaiga resolucin definitiva en va
administrativa, reconociendo o denegando el derecho.
2/1185
El cmputo del plazo de prescripcin se reanudar desde la
notificacin al solicitante de la designacin provisional de
abogado por el Colegio de Abogados o, en su caso, desde la
notificacin del reconocimiento o denegacin del derecho por la
Comisin de Asistencia Jurdica Gratuita y, en todo caso, en el
plazo de dos meses desde la presentacin de la solicitud.
2/1190
En el supuesto de que esta peticin hubiere sido denegada,
fuere claramente abusiva y nicamente est preordenada a
dilatar los plazos, el rgano judicial que conozca de la causa
podr computar los plazos en los estrictos trminos legalmente
previstos, con todas las consecuencias que de ello se derive.
2/1195
Cuando la accin pueda resultar perjudicada por el transcurso
de los plazos de caducidad, sta quedar suspendida hasta que
recaiga resolucin definitiva en va administrativa, reconociendo
o denegando el derecho, momento a partir del cual se
reanudar el cmputo del plazo.
2/1200
10.5. ORGANIZACIN DE LOS SERVICIOS DE ASISTENCIA
LETRADA, DEFENSA Y REPRESENTACIN GRATUITAS
Los Consejos Generales de la Abogaca Espaola y de los
Colegios de Procuradores de los Tribunales de Espaa y sus
respectivos Colegios regularn y organizarn, a travs de sus
Juntas de Gobierno, los servicios de asistencia letrada y de
defensa y representacin gratuitas, garantizando, en todo caso,

su prestacin continuada y atendiendo a criterios de

funcionalidad y de eficiencia en la aplicacin de los fondos
pblicos puestos a su disposicin.
2/1205
Los Colegios de Abogados facilitarn a los solicitantes de
asistencia jurdica gratuita la informacin necesaria en relacin
al cumplimiento de los requisitos para su concesin, as como el
auxilio en la redaccin de las solicitudes correspondientes.
Se ha de indicar que los profesionales inscritos en los servicios
de justicia gratuita (abogados y procuradores), desarrollarn su
actividad con libertad e independencia de criterio, con sujecin a
las normas deontolgicas y a las normas que disciplinan el
funcionamiento de los servicios colegiales de justicia gratuita.
El acceso a los profesionales se realiza mediante una
distribucin objetiva y equitativa por parte de los Colegios
Profesionales implicados de entre sus miembros. Dichos
sistemas sern pblicos para todos los colegiados y podrn ser
consultados por los solicitantes de asistencia jurdica gratuita.
Dadas las caractersticas de la prestacin del servicio de
asistencia jurdica gratuita, en lo que a su funcionamiento, los
Colegios de Abogados y de Procuradores estn sujetos a los
mismos principios de responsabilidad patrimonial establecidos
para las Administraciones pblicas por la Ley 30/1992, de 26 de
noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones
Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn.
2/1210
10.6. DESIGNACIN DE ABOGADO Y DE PROCURADOR DE
OFICIO
2/1215
El reconocimiento del derecho a la asistencia jurdica gratuita
llevar consigo la designacin de abogado y, cuando sea
preciso, de procurador de oficio, sin que en ningn caso puedan
actuar simultneamente un abogado de oficio y un procurador
libremente elegido, o viceversa, salvo que el profesional de libre
eleccin renunciara por escrito a percibir sus honorarios o
derechos ante el titular del derecho a la asistencia jurdica
gratuita y ante el Colegio en el que se halle inscrito.
Si el derecho no fuera reconocido, los profesionales
intervinientes podrn percibir de sus defendidos o
representados los honorarios correspondientes a las
actuaciones practicadas.
2/1220
Por otro lado, cabe la posibilidad de que se renuncie, de manera
expresa, a la designacin de abogado y procurador de oficio,
afectando simultneamente esta renuncia al abogado y

procurador. Si la renuncia es posterior a la designacin, tendr

que ser comunicada, expresamente, a la Comisin de
Asistencia Jurdica Gratuita y a los correspondientes Colegios
Profesionales y no implicar la prdida de las dems
prestaciones reconocidas en la concesin del derecho de
asistencia jurdica gratuita.
Los abogados y procuradores designados desempearn sus
funciones de asistencia y representacin de forma real y
efectiva, hasta la terminacin del proceso en la instancia judicial
de que se trate y, en su caso, la ejecucin de las sentencias, si
las actuaciones procesales en sta se produjeran dentro de los
dos aos siguientes a la resolucin judicial dictada en la
instancia. Slo sern retribuidos, con cargo a los fondos
pblicos, cuando exista reconocimiento expreso del derecho a
la asistencia jurdica gratuita efectuado en los trminos
contemplados en la LAJG.
2/1225
Asimismo, slo en el orden penal podrn los abogados
designados excusarse de la defensa. Para ello deber concurrir
un motivo personal y justo, que ser apreciado por los Decanos
de los Colegios. La excusa deber formularse en el plazo de
tres das desde la notificacin de la designacin y resolverse en
el plazo de cinco das desde su presentacin.
Cuando el Abogado designado para un proceso considere
insostenible la pretensin que pretende hacerse valer, deber
comunicarlo a la Comisin de Asistencia Jurdica Gratuita,
dentro de los 15 das siguientes a su designacin, exponiendo
los motivos jurdicos en los que fundamenta su decisin.
Transcurrido dicho plazo sin que se produzca tal comunicacin,
o sin que el Abogado pida su interrupcin por falta de la
documentacin necesaria para evaluar la pretensin, ste
queda obligado a asumir la defensa.
2/1230
La solicitud de interrupcin por falta de documentacin
necesaria conllevar que la Comisin de Asistencia Jurdica
Gratuita requiera al interesado para que proceda a presentarla
en el plazo mximo de diez das. Transcurrido este plazo sin
que el interesado presente dicha documentacin, la Comisin
archivar la solicitud. Si se aportar el plazo para analizar la
viabilidad de la pretensin se reanudar.
Si la Comisin estima que la documentacin con la que cuenta
el abogado, en el momento de la solicitud, es suficiente para
analizar la viabilidad de la pretensin principal, inadmitir la
solicitud de interrupcin, reanudndose el plazo para
formulacin de la insostenibilidad desde la notificacin de la
resolucin de inadmisin.
2/1235

Formulada la insostenibilidad de la pretensin, la Comisin

recabar del Colegio de Abogados un dictamen sobre su
viabilidad que deber emitirse en el plazo de 15 das. Si el
dictamen del Colegio de Abogados coincidiera con el del
abogado designado, se solicitar informe del Ministerio fiscal,
que deber emitirse en el plazo de seis das.
Si el Colegio de Abogados o el Ministerio Fiscal estimaran
defendible la pretensin, se proceder al nombramiento de un
segundo abogado. Los dictmenes emitidos por el Colegio de
Abogados y por el Ministerio Fiscal sern aportados al nuevo
abogado, para quien ser obligatoria la defensa.
En caso de que el Colegio de Abogados y el Ministerio Fiscal
estimaran indefendible la pretensin, la Comisin de Asistencia
Jurdica Gratuita desestimar la solicitud.
2/1240
Respecto a las costas, si la sentencia que ponga fin al proceso
hubiera pronunciamiento sobre costas, a favor de quien obtuvo
el reconocimiento del derecho a la asistencia jurdica gratuita o
de quien lo tuviera legalmente reconocido, deber la parte
contraria abonar las costas causadas en la defensa y
representacin de aqulla.
Cuando en la sentencia que ponga fin al proceso fuera
condenado en costas quien hubiera obtenido el reconocimiento
del derecho a la asistencia jurdica gratuita o quien lo tuviera
legalmente reconocido, ste quedar obligado a pagar las
causadas en su defensa y las de la parte contraria, si dentro de
los tres aos siguientes a la terminacin del proceso viniere a
mejor fortuna, quedando mientras tanto interrumpida la
prescripcin del artculo 1.967 del Cdigo Civil.
Se presume que el beneficiario de la justicia gratuita ha venido a
mejor fortuna cuando sus ingresos y recursos econmicos por
todos los conceptos superen el doble del mdulo previsto en el
artculo 3 de la LAJG, o si se hubieran alterado sustancialmente
las circunstancias y condiciones tenidas en cuenta para
reconocer el derecho.
Si la sentencia que ponga fin al proceso no contiene expreso
pronunciamiento en costas, venciendo en el pleito el beneficiario
de la justicia gratuita, deber ste pagar las costas causadas en
su defensa, siempre que no excedan de la tercera parte de lo
que en l haya obtenido. Si excedieren se reducirn a lo que
importe dicha tercera parte.
Si los profesionales designados de oficio obtuvieran el abono de
sus costas en los supuestos anteriormente contemplados,
debern devolver las cantidades eventualmente percibidas con
cargo a fondos pblicos por su intervencin en el proceso.

2/1245
Para el clculo de sus honorarios y derechos, se estar a las
normas sobre honorarios de abogados de cada Colegio, as
como a los aranceles de los procuradores vigentes en el
momento de la sustanciacin del proceso.
2/1250
11. TURNO DE OFICIO
11.1. INTRODUCCIN
Establece el artculo 22 de la LAJG que los Colegios regularn y
organizarn, a travs de sus Juntas de Gobierno, los servicios
de asistencia letrada y de defensa y representacin gratuitas,
garantizando, en todo caso, su prestacin continuada y
atendiendo a criterios de funcionalidad y de eficiencia en la
aplicacin de los fondos pblicos puestos a su disposicin.
Asimismo, el artculo 23 establece que los profesionales
inscritos en los servicios de justicia gratuita, a los que se refiere
esta Ley, desarrollarn su actividad con libertad e
independencia de criterio, con sujecin a las normas
deontolgicas y a las normas que disciplinan el funcionamiento
de los servicios colegiales de justicia gratuita.
Por consiguiente, los abogados, a travs del turno de oficio,
prestan la asistencia que demandan los ciudadanos que
solicitan asistencia jurdica gratuita y la que resulta necesaria, a
fin de garantizar el derecho fundamental previsto en el artculo
24 de la Constitucin Espaola.
Este servicio est organizado por los Colegios de Abogados, de
acuerdo a lo previsto en la LAJG, sus reglamentos de desarrollo
y la normativa interna aprobada por las Juntas de Gobierno.
2/1255
Ante la diferente regulacin del servicio del turno de oficio
existente en cada uno de los distintos Colegios de Abogados
que existen, vamos a apuntar las cuestiones ms relevantes
que conciernen a la prestacin de este servicio, tomando como
referencia la regulacin que, sobre esta materia, realiza el
Ilustre Colegio de Abogados de Madrid (ICAM) por ser el que
con ms nmero de colegiados cuenta y por haber aprobado su
Junta de Gobierno, recientemente (24 de octubre de 2013), las
Normas Reguladoras del Turno de Oficio.
Se ha de indicar que una mayora de los aspectos tratados por
las Normas Reguladoras del Turno de Oficio del ICAM se
encuentran recogidos, de la misma manera o de manera similar,
en las normas reguladoras del turno de oficio de los restantes
Colegios de Abogados.

2/1260
11.2. REQUISITOS DE ACCESO Y PERMANENCIA EN EL
TURNO DE OFICIO ICAM
Podrn acceder al Turno de Oficio los Abogados ejercientes que
cumplan los siguientes requisitos:
a) Tener despacho profesional abierto en el mbito territorial del
Colegio, as como tener cumplidas todas las obligaciones
estatutarias.
b) Acreditar ms de tres aos en el ejercicio efectivo de la
profesin.
c) Estar en posesin del Diploma del Curso de Escuela de
Prctica Jurdica o de cursos equivalentes homologados por el
Colegio de Abogados o haber superado los cursos y/o pruebas
de acceso a los servicios de Turno de Oficio y Asistencia
Letrada al Detenido establecidos por la Junta de Gobierno.
d) Tener disponibilidad de tiempo suficiente para atender a los
clientes con prontitud y acudir a los sealamientos. Es por ello
que no podrn pertenecer al Turno de Oficio los funcionarios y
el personal laboral a jornada completa de cualquiera de las
administraciones pblicas, toda vez que se pretende que el
abogado de oficio sea un profesional ejerciente en el sentido
ms genuino de la expresin, es decir, alguien cuya nica o
principal ocupacin sea la abogaca y no alguien centrado en
otras actividades.
2/1265
Asimismo se prev que, excepcionalmente, la Junta de
Gobierno podr dispensar de forma motivada el cumplimiento
del requisito de estar en posesin del Diploma del Curso de
Escuela de Prctica Jurdica o de cursos equivalentes
homologados por el Colegio o haber superado los cursos y/o
pruebas de acceso a los servicios de Turno de Oficio y
Asistencia Letrada al Detenido si concurrieran en el solicitante
mritos y circunstancias que acreditasen su capacidad para la
prestacin del servicio, y siempre que justifique que ha
intervenido en la direccin tcnica de, al menos, 30
procedimientos judiciales en los ltimos tres aos, en la materia
en la que solicita el alta.
Cumplidos los requisitos referidos, para solicitar el alta en turno
de oficio, los solicitantes debern realizar la jornada formativa
organizada por el Colegio sobre normativa del turno de oficio y
deontologa profesional.
2/1270
Por otro lado, no podrn pertenecer al turno de oficio:

a) Los abogados sancionados por acuerdo de la Junta de

Gobierno con la exclusin del Turno de Oficio y mientras dicha
sancin no sea cumplida los abogados condenados en
sentencia firme a la pena, principal o accesoria, de inhabilitacin
para el ejercicio de la abogaca y en tanto no sean cancelados
los antecedentes penales.
b) Los abogados que se encuentren suspendidos
provisionalmente en el ejercicio de la profesin por acuerdo de
la Junta de Gobierno mientras perdure dicha situacin.
c) Los abogados mayores de 75 aos, con excepcin de los
turnos especiales de casacin y amparo.
2/1275
Junto a estos requisitos generales, se ha de indicar que para la
permanencia en los diferentes turnos y materias, los letrados
debern contar con una antigedad mnima en el ejercicio y
realizar las jornadas o cursos de formacin continuada
organizados por el Colegio, cuando se produzcan cambios
sustanciales en la normativa vigente, as como cursos
obligatorios para las distintas especialidades a las que deseen
pertenecer
2/1280
11.3. FUNCIONAMIENTO DE LOS TURNOS Y GUARDIAS
Los asuntos a turnar se agruparn, de acuerdo con el
procedimiento a seguir, dentro de la siguiente relacin de
materias: Penal, Civil, Contencioso Administrativo, Social y
Violencia de Gnero.
El Letrado que solicite su incorporacin en el Turno de Oficio
podr hacerlo inicialmente en una sola materia, que deber ser
aquella en la que acredite reunir los requisitos generales y
especficos de formacin establecidos en las presentes normas.
Sin perjuicio de lo anterior, los letrados tambin podrn cursar el
alta en el turno de violencia de gnero, si renen los requisitos
de formacin exigidos, siempre que pertenezcan a las materias
penal general y civil familia.
2/1285
Dentro de cada materia podr solicitar la inscripcin en los
turnos que se deseen, siempre que cumpla con los requisitos de
acceso a los mismos.
2/1290
La prestacin del servicio de asistencia letrada se organiza
mediante un turno de guardia permanente, distribuido por
especialidades y materias, con una duracin del servicio de 24
horas, durante las cuales el Letrado adscrito a dicho turno

tendr que estar localizable y a disposicin del servicio de

guardia para cuando se precise su asistencia.
2/1295
La designacin para las guardias es personal y conlleva la
disponibilidad y localizacin del Letrado durante veinticuatro
horas, desde las 22 horas a las 22 horas del da siguiente,
siendo incompatible con la realizacin de otras actividades
profesionales.
En el caso de que concurrieran circunstancias que
imposibilitasen la disponibilidad o localizacin durante la guardia
sealada, el abogado deber excusarse al menos con cuarenta
y ocho horas de antelacin.
Los Letrados que tengan guardia sealada podrn
exclusivamente renunciarla o permutarla entre s una o ms
veces, pero no cedrsela a un tercero. En el supuesto de
permuta de guardias, ambos colegiados debern pertenecer al
mismo turno y zona. En ambos casos, debern comunicarlo por
escrito al Departamento de Turno de Oficio o gestionarlo a
travs del rea reservada de la web del Colegio, con al menos
48 horas de antelacin al inicio de la misma.
Si el letrado no es localizado o no est disponible el da que
tiene asignada la guardia se turnar la asistencia al siguiente en
la lista, no efectuando al primero nueva designacin y teniendo
por no realizada la guardia, sin perjuicio de las
responsabilidades a que hubiera lugar.
11.4. SUSTITUCIONES, RENUNCIAS Y VENIAS
2/1300
El abogado designado para la defensa est obligado a asumir
personalmente el encargo profesional, que en ningn caso
podr delegarse en otro Letrado. La sustitucin de un Abogado
de Oficio por otro slo podr realizarse para actuacin
profesional concreta cuya prctica no resulte posible al primero,
debiendo el abogado sustituto pertenecer a la misma materia y
turno que el sustituido.
2/1305
Asimismo, los abogados a quienes corresponda una defensa
por turno de oficio no podrn excusarse del cumplimiento de las
obligaciones derivadas de la misma sin un motivo personal y
justo, que deber justificarse ante el Decano del Colegio y, en el
caso de que sea admitida, debern ponerlo en conocimiento del
cliente y del rgano judicial que conozca del asunto.
2/1310
La sustitucin de un abogado de oficio por otro de libre eleccin
se encuentra supeditada a la preceptiva venia profesional, sin
que la renuncia al cobro de honorarios por parte del letrado

particular entrante impida al letrado de oficio saliente la

reclamacin al justiciable de los que le correspondan, conforme
a los Criterios Orientadores aprobados por el ICAM, por las
actuaciones realizadas hasta el momento en que reciba la
peticin de venia.
Si al abogado de oficio le fueran abonados honorarios por el
justiciable inicialmente atendido de oficio, vendr obligado a
reintegrar al Colegio el importe que como consecuencia de la
designacin hubiera recibido o, en su caso, renunciar al cobro
de dicho importe.
2/1315
12. HONORARIOS PROFESIONALES
2/1320
12.1. CONCEPTO
Aunque la esencia del asesoramiento no radica en el aspecto
pecuniario, no cabe duda que la correcta determinacin de los
honorarios profesionales y su concrecin previa al desarrollo de
los servicios prestados por el abogado, otorgan la necesaria
transparencia y confianza que debe presidir en todo momento la
relacin con el cliente. Cuando se presenta un problema de
ndole jurdica, el cliente suele buscar el consejo del abogado
accediendo a l con toda urgencia, ya que en esos momentos,
probablemente se encontrar sumido en una importante
inquietud, de las que dar traslado al abogado con toda
presteza, quien pondr todo su empeo en proporcionar al
cliente confianza y tranquilidad.
2/1325
Dichos conceptos, as como el acierto con el que se hayan
facilitado, son difcilmente mensurables, motivo por el cual, ya
desde el Derecho Romano, los abogados no perciben sueldo o
salario de su cliente, sino honorarios, que no cabe duda
debern estar dentro de unos cnones deontolgicos y
reguladores del colectivo al que se pertenece.
2/1330
Otras variables que deben considerarse para el clculo de la
minuta podrn ser el prestigio logrado por los aos de ejercicio
profesional, el compromiso con la responsabilidad profesional,
el hecho de poner al servicio del cliente todos los medios e
infraestructura con que se cuente en el despacho profesional, la
accesibilidad a dichos recursos o el hecho de que el cliente
haya acudido a un abogado en concreto por su prestigio y/o
prctica profesional en un determinando mbito del Derecho.
2/1335
Dicho los cual, tal y como se establece en el artculo 44 del
Estatuto General de la Abogaca, el abogado tiene derecho a

una compensacin econmica adecuada por los servicios

prestados, y aade, as como al reintegro de los gastos que se
le hayan causado. La cuanta de los honorarios ser libremente
convenida entre el cliente y el abogado, con respeto a las
normas deontolgicas y sobre competencia desleal. A falta de
pacto expreso en contrario, para la fijacin de los honorarios se
podrn tener en cuenta, como referencia, los baremos
orientadores del Colegio en cuyo mbito acte, aplicados
conforme a las reglas, usos y costumbres del mismo, normas
que, en todo caso, tendrn carcter supletorio de lo convenido y
que se aplicarn en los casos de condena en costas a la parte
contraria .
2/1340
Queda por tanto dentro del mbito de la libertad de pacto entre
las partes, la fijacin de la cuanta que el cliente deber
satisfacer al abogado que le represente, con el lmite del
respeto a las normas deontolgicas y de competencia desleal.
Como posibles baremos de referencia, se remite el Estatuto a lo
dispuesto por parte de los Colegios profesionales en cuanto a
los honorarios.
2/1345
En cuanto al tratamiento de los fondos ajenos, merece la pena
resaltar la prohibicin establecida en el art. 20.2 del Cdigo
Deontolgico de recibir fondos ajenos a cuenta de honorarios,
tales como mandamiento de devoluciones del Juzgado, pagos
de partes contrarias, etc.: 2. Salvo disposicin legal, mandato
judicial o consentimiento expreso del cliente o del tercero por
cuenta de quien se haga, queda prohibido cualquier pago
efectuado con dichos fondos. Esta prohibicin comprende
incluso la detraccin por el Abogado de sus propios honorarios,
salvo autorizacin para hacerlo recogida en la hoja de encargo
o escrito posterior del cliente y, naturalmente, sin perjuicio de
las medidas cautelares que puedan solicitarse y obtenerse de
los Tribunales de Justicia.
2/1350
12.2. HOJA DE ENCARGO PROFESIONAL
2/1355
El propio Cdigo Deontolgico de la Abogaca ya anticipa en su
artculo 13 que el medio adecuado para sentar las bases de la
relacin del Abogado con el cliente, que debe fundarse en la
recproca confianza, es la suscripcin de la Hoja de Encargo.
Es por ello que desde todos los mbitos relacionados con el
ejercicio profesional de la abogaca, se recomienda con
insistencia la redaccin y firma de la Hoja de Encargo
profesional, como documento que siente la bases y determine el
contenido y alcance de los servicios prestados, y la retribucin
que el profesional que los desempee, va a percibir por el
desarrollo de los mismos.

Dicho documento otorga una especial seguridad jurdica a las

partes, por cuanto previene eventuales desacuerdos futuros, no
solo sobre la valoracin econmica de los trabajos encargados
y, consecuentemente, asumidos por el abogado, sino tambin
sobre el alcance de los mismos, de modo que con la actual
redaccin del artculo 35 de la Ley 1/2000, de 7 de enero, de
Enjuiciamiento Civil, si se acredita la existencia de un
presupuesto escrito y previo aceptado por el cliente impugnante
en jura de cuentas, no cabr por parte del Secretario judicial
emitir pronunciamiento de orden pecuniario diverso al pactado.
2/1360
Es por tanto clara la utilidad de comenzar el desarrollo de la
actividad profesional encomendada por el cliente con la
definicin y firma del documento, que debe especificar, adems
de los datos identificativos de ambas partes, la descripcin
detallada de los servicios encomendados, as como la cuanta
de los honorarios y forma de pago de los mismos. Es muy
recomendable incluir en dicho documento la advertencia de la
posibilidad de condena en costas para el cliente, la
responsabilidad solidaria del pago de los honorarios cuando el
servicio sea encargado por varias personas, y una clusula
relativa a la proteccin de los datos personales del cliente que
como consecuencia de dicho encargo sean conocidos por el
abogado.
Modelo de Hoja de Encargo
Hoja de Encargo Profesional
D. -------------------, con N.I.F. n --------------- y domicilio en c/
-------------------, actuando en su propio nombre y representacin
(o expresar la delegacin por la que acta),
encarga profesionalmente al letrado D/Da. ----------------------,
Colegiado del Ilustre Colegio de Abogados de----------------------,
con el Nmero------------------- con el apoyo de su equipo habitual
de abogados colaboradores, con despacho profesional en c/
-----------------, la realizacin de los siguientes trabajos
profesionales:
(Describir detalladamente
extrajudiciales a realizar)

las

actuaciones

judiciales

El cliente podr comunicar con el Letrado y su equipo de

abogados colaboradores en el telfono, fax, correo electrnico y
direccin indicados al margen inferior del presente documento.
La ejecucin de dichos trabajos profesionales se efectuar en
rgimen de arrendamiento de servicios, con arreglo a las
normas deontolgicas de la Abogaca y honorarios
profesionales particularmente convenidos, y asumiendo
plenamente el cliente la retribucin de los honorarios

profesionales correspondientes al servicio prestado, cifrados en

------------- euros.
Nota: de ser varias las personas que realizan el encargo, esa
obligacin ser asumida con carcter solidario por todas ellas.
Forma de Pago:
50 % (----------), + IVA - retenciones, en los cinco das
siguientes a la fecha de presentacin de la demanda.
20 % (----------), + IVA - retenciones, en los cinco das
siguientes a la celebracin de la audiencia previa.
30 % (----------), + IVA - retenciones, en los cinco das
siguientes a la fecha de celebracin de la vista de juicio.
El primer pago se ver incrementado en un --------- % sobre
el total para cubrir provisionalmente, y a fondo perdido, gastos
generales durante la realizacin de los trabajos (llamadas,
faxes, correos y desplazamientos)
Las anteriores cantidades se ingresarn por transferencia
bancaria en la siguiente cuenta bancaria, en la que figura como
beneficiario el Letrado suscribiente:
Entidad:
Oficina:
C/C n:
Se hace constar expresamente que el presupuesto incluye
reuniones de trabajo en el Bufete con el Letrado suscribiente y
su equipo de abogados colaboradores.
El Presupuesto no se extiende a gastos ajenos, tales como
pruebas, peritajes o procuradores que pudieran ser necesarios.
Aunque se terminase anticipadamente el encargo profesional
(p.ej. porque se produjese acuerdo judicial o extrajudicial, o
desistimiento, siempre bajo consentimiento previo del cliente),
se devengarn como honorarios el total de la presente Minuta,
que sern abonados en su cifra pendiente en los cinco das
naturales siguientes a la finalizacin del proceso.
Por cada pago ser entregada Minuta de honorarios sujeta al
incremento correspondiente segn el rgimen fiscal de
retenciones e I.V.A. procedente.
A estos efectos, el tipo aplicable de IVA ser el vigente en el
momento de librar factura por cada pago.

La presente hoja de encargo se refiere exclusivamente a la

tramitacin del procedimiento declarativo en primera instancia.
En el caso de cualquier otra actuacin se requerir el encargo
expreso del cliente.
Quedan excluidos del presente presupuesto los gastos en
concepto de tasas regulados en la Disposicin Adicional 15 de
la Ley Orgnica del Poder Judicial, as como cualquier otro que
pudiera ser legalmente establecido.
En caso de desacuerdo del cliente con el importe de cada
minuta, podr optar por ejercitar las acciones judiciales que le
asistan o por impugnarla ante la Junta de Gobierno del Ilustre
Colegio de Abogados de --------------, sometindose a su
decisin arbitral, que el Letrado desde este momento acepta,
obligndose a acatar y cumplir su resolucin.
Lo que se firma en conformidad, por duplicado, en Madrid, a
--------- de
-------------- de ----------------.
EL CLIENTE EL LETRADO
Proteccin de Datos.
El cliente autoriza expresamente al Letrado a la inclusin en sus
ficheros y tratamiento de todos los datos de carcter personal
que le fueran facilitados para el mantenimiento de la futura
relacin contractual, la elaboracin de estudios estadsticos y el
envo de informacin comercial. Dichos datos permanecern en
los ficheros del Letrado y estarn sujetos, mediante solicitud
escrita del interesado, a los derechos de acceso, rectificacin,
cancelacin y oposicin de acuerdo con la legislacin vigente.
2/1365
12.3. PACTO DE CUOTA LITIS
Cuando la percepcin de los honorarios se vincula al mayor o
menor xito en la gestin del asunto, de forma que la minuta
consiste en percibir la totalidad o parte de los honorarios,
calculados conforme a un porcentaje sobre lo que finalmente se
obtiene a resultas de un procedimiento, estamos ante lo que se
denomina pacto de cuota litis.
2/1370
El vigente artculo 44.3 del Real Decreto 658/2001, de 22 de
junio, por el que se aprueba el Estatuto General de la Abogaca
Espaola, expresa lo siguiente: Se prohbe en todo caso la
cuota litis en sentido estricto, entendindose por tal el acuerdo
entre el abogado y su cliente, previo a la terminacin del
asunto, en virtud del cual ste se compromete a pagarle
nicamente un porcentaje del resultado del asunto,

independientemente de que consista en una suma de dinero o

cualquier otro beneficio, bien o valor que consiga el cliente por
ese asunto.
Este pacto de cuota litis total o en sentido estricto que proscribe
el citado artculo implica supeditar la totalidad de los honorarios
del abogado a un porcentaje sobre el resultado del pleito, lo cual
dejara en una posicin complicada la naturaleza de la relacin
contractual del profesional con el cliente, cuya obligacin ser
de medios y no de resultados. Por este motivo dicho pacto
estuvo prohibido por el Cdigo Deontolgico hasta que
recientemente, ha sido suspendido de vigencia y eficacia su
artculo 16, por acuerdo del Pleno del Consejo General de la
Abogaca Espaola de 10 de diciembre de 2002 y acuerdo del
Pleno del CGAE de fecha 21 de julio de 2010. Adems,
la
STS de 4 de noviembre de 2008 (RJ 2009, 338)

reconoce la nulidad de dicha prohibicin, estableciendo que:

No es cuota litis y, por tanto, no queda prohibido :
3.-No es cuota litis el pacto que tenga por objeto fijar unos
honorarios alternativos segn el resultado del asunto, siempre
que se contemple el pago efectivo de alguna cantidad que
cubra como mnimo los costes de la prestacin del servicio
jurdico concertado para el supuesto de que el resultado se a
totalmente adverso, y dicha cantidad sea tal que, por las
circunstancias concurrentes o las cifras contempladas, no
pueda inducir razonablemente a estimar que se trata de una
mera simulacin .
As como tambin se permite cualquier otra forma de minutar
siempre que se retribuya el trabajo profesional:
4.-La retribucin de los servicios profesionales tambin pueden
consistir en la percepcin de una cantidad fija, peridica, o por
horas, siempre que su importe constituya adecuada, justa y
digna compensacin a los servicios prestados."
En definitiva, el pacto que se prohbe bajo la denominacin de
cuota litis en sentido estricto es la minutacin por resultados
que no suponga una cantidad mnima que pueda considerarse
una contraprestacin justa del trabajo realizado. Esto es, se
impone como honorarios obligatorios una retribucin mnima,
aunque no se cuantifique, que se define como una "adecuada,
justa y digna compensacin a los servicios prestados".
2/1375
En cuanto al cobro de los honorarios en aquellos casos en que
el desarrollo de los trabajos se realicen por abogados
colaboradores del titular del despacho individual, el art. 27 del
estatuto de la Abogaca, establece que stos, se devengarn a
favor del titular del despacho, aun en el caso de que las

actuaciones fueren realizadas por otros letrados por delegacin

o sustitucin del mismo; y a su vez, dicho titular del despacho
responder personalmente de los honorarios debidos a los
letrados a los que encargue o delegue actuaciones aun en el
caso de que el cliente dejase de abonrselos, salvo pacto
escrito en contrario.
2/1380
12.4. RETRIBUCIN POR TIEMPO DE TRABAJO
No es sencillo en general, cuando se liga el clculo de los
honorarios del abogado en base al nmero de horas dedicadas,
establecer sin que quede lugar a dudas la cantidad de horas
dedicadas al asunto, ya que como puede ocurrir en la mayora
de los mbitos laborales, durante el horario de trabajo se
atienden llamadas, correos electrnicos, cuestiones internas de
mayor urgencia, y en definitiva, una serie de actuaciones y
gestiones que hacen complicado compartimentar el tiempo
dedicado a cada asunto concreto.
Existe adems el inconveniente de que puede resultar
complicado acreditar a posteriori y ante el cliente, el nmero
total de horas dedicadas, sobre todo considerando que la
dedicacin y la mayor o menor rapidez con la que se gestionen
y resuelvan los trmites y procesos ligados al ejercicio
profesional, tienen que ver en gran medida con la experiencia y
conocimientos del abogado que los lleva, de su nivel de
actualizacin formativa y esto hace complicada la ponderacin
de todos los factores que intervienen en la delimitacin de
dichas horas de trabajo.
Por tanto, esta forma de clculo para minutar puede tener su
sentido, cuando a priori, se dan unas circunstancias
reconocibles por ambas partes ante las que se puede concluir la
dificultad de predefinir la dedicacin del abogado al asunto, ya
sea por la complejidad que revista el caso, o por ejemplo ante
negociaciones o mediaciones en las que no se tenga ninguna
previsin de la duracin de las mismas.
2/1385
12.5. PACTO DE IGUALA
Se denomina iguala a la liquidacin de honorarios en base a
cantidades fijas, devengadas peridicamente, que incluyen una
serie de actuaciones a realizar por el abogado, cuando el cliente
requiere de un asesoramiento y representacin permanente o
continuado durante un tiempo.
La naturaleza de este pacto se sienta sobre un acuerdo marco
en el que se establecen las cantidades o cuotas a abonar por el
cliente en pago de las prestaciones profesionales desarrolladas
por el abogado.

2/1390
Lo habitual en estos casos es que la iguala se utilice para
establecer los honorarios correspondientes al servicio de
asesoramiento que preste el abogado de manera continuada, y
que se dejen al margen del mismo las actuaciones procesales y
eventuales pleitos, cuyas retribuciones podrn ser acordadas en
el momento en que stas se produzcan. El abogado cuenta con
la ventaja de tener garantizados unos ingresos constantes con
independencia de las actuaciones concretas desarrolladas,
mientras que el cliente tiene una previsin cierta de los gastos
jurdicos en los que incurrir peridicamente.
2/1395
En este sentido, es muy recomendable que cuando se realicen
actuaciones supletorias o adicionales a las habituales o
consensuadas con el cliente, el abogado debera como mnimo
informar del coste de las mismas a su cliente, aunque decida no
facturarlas. Ello con vistas a tener los elementos de juicio
suficientes para, llegado el caso, adecuar o actualizar la
retribucin econmica del acuerdo a la situacin concreta del
servicio prestado.
Como puede deducirse, es clara la importancia de fijar por
escrito las concretas actuaciones que el abogado vaya a llevar a
cabo y la contraprestacin a percibir por las mismas,
clarificando as lo que se encuentra dentro y fuera del acuerdo
de prestacin de servicios con el cliente.
2/1400
No cabe duda que a pesar de cumplir con diligencia las prescripciones
anteriores, podrn surgir desavenencias en la relacin con el cliente, y
merece la pena analizar qu ocurre cuando el cliente se niega a abonar la
iguala argumentando que no se han utilizado los servicios profesionales.
Pues bien, en este sentido existen numerosas sentencias que vienen a dar la
razn al abogado o despacho que pretende el cobro de dicha remuneracin,
argumentando para ello que la frmula de la iguala no obliga al arrendatario
de los servicios a desempear unos servicios determinados, sino que se paga
por tener a los profesionales a disposicin de la arrendadora para que
intervengan en aquellas cuestiones de asesoramiento jurdico, consultora,
etc, objeto de la iguala cuando son requeridos para ello, y en los trminos de
lo que hubieran pactado. Si el cliente no utiliza los servicios del profesional,
no por eso est excusado del pago de lo acordado. Como se observa de la
argumentacin expuesta por el Tribunal en este caso, cuando se concierta
una iguala, hay que pagarla en su totalidad, con independencia de que se
utilicen o no los servicios contratados en periodos determinados.

2/1405
12.6. HONORARIOS EN LOS DIFERENTES RDENES
JURISDICCIONALES
A efectos de facilitar la elaboracin de la Hoja de Encargo
Profesional, a continuacin se exponen algunas de las formas
ms habituales de distribuir las minutas, en funcin del orden
jurisdiccional ante el que se sustancie el asunto:
2/1410

12.6.1. Minutas en el orden civil

La norma general es establecer la cuanta de los honorarios en
funcin de la cuanta del procedimiento, aunque tambin caben
otras frmulas:
Pacto de cuota litis
Honorarios pactados a tanto alzado, es decir, prefijando por
parte del cliente y el abogado la percepcin de la cuanta de los
honorarios
Clculo en base a la cuanta del procedimiento. Es la
modalidad ms habitual, para la que se utilizan las escalas
progresivas y acumulativas que los distintos Colegios
profesionales ponen a disposicin de los abogados, las cuales
se aplican a las cuantas de los procedimientos, o bien se
atribuyen puntos a cada actuacin, siendo cada ao sometidos
a una valoracin en euros.
Por otro lado, es importante establecer la forma en que dichos
honorarios se van a abonar por parte del cliente. Lo ms
habitual en este orden jurisdiccional es distribuirlos a medida
que avanza el procedimiento:
Procedimiento ordinario:
o 50% con la presentacin de la demanda o la contestacin
o 20% tras la celebracin de la audiencia previa
o 30% tras la celebracin del juicio
Juicio Verbal:
o Si se representa al demandante, lo habitual es el 30% con la
presentacin de la demanda y el 70% con la celebracin del
juicio
o Si es el demandado, el 100% con la celebracin del juicio
2/1415
12.6.2. Minutas en el orden penal
Exceptuando la responsabilidad civil derivada de delito, la
ausencia de cuanta es la principal diferencia, en trminos de
honorarios, entre el procedimiento penal y los dems procesos
jurisdiccionales, y esta ausencia de elemento objetivo en el que
basarse para el clculo del presupuesto hace ms complicada
la tarea de dicho clculo. Los criterios y prcticas ms
habituales al efecto son:
Minutar por actuaciones, fijando previamente los honorarios a
percibir por cada actuacin o labor que el abogado lleve a cabo.

Es importante observar que en los procesos penales, una buena

actuacin de la defensa podra conllevar que no celebrase el
juicio.
Minutar en aplicacin de un porcentaje a la cuanta que se
est solicitando en concepto de responsabilidad civil o aplicarlo
a la fianza que se haya solicitado en la querella. Tiene la ventaja
de otorgar un plus de objetividad al clculo, aunque no se est
atendiendo en la mayora de los casos al inters principal del
proceso, toda vez que del proceso podra derivarse la eventual
entrada en prisin, algo que sin duda reviste mayor importancia.
Fijar los honorarios a tanto alzado es la manera ms habitual.
Su formulacin ms frecuente consiste en establecer una
cuanta fija que se devengar con independencia del resultado
del procedimiento, y unos honorarios variables que se vinculan
a la consecucin de determinados objetivos, como puedan ser
una sentencia absolutoria, evitar la entrada en prisin,.
En estos casos, habr que estar al caso concreto para, en
funcin de las circunstancias, acordar el calendario de pagos
correspondiente.
2/1420
12.6.3. Minutas en el orden contencioso-administrativo
Los principales criterios para presupuestar los honorarios en
este orden son los siguientes:
Establecer la cuanta a tanto alzado
Aplicar la escala o puntuacin vigentes a la cuanta del
procedimiento
Pacto de cuota litis, cuando se trate de procedimientos en los
que se resuelva sobre cuantas econmicas, como pueden ser
los derivados de responsabilidad patrimonial de las
Administraciones Pblicas, expedientes sancionadores, etc
En cuanto al calendario de pagos, en el procedimiento ordinario
es habitual que se distribuyan de la siguiente manera:
10% con la redaccin del escrito anunciando el recurso
contencioso-administrativo
50% con la elaboracin de la demanda
20% con la apertura de la fase de prueba
20% con la formulacin del escrito de conclusiones
En el procedimiento abreviado:
50% con la presentacin de la demanda

 50% con la vista del procedimiento

2/1422
12.6.4. Minutas en el orden social
Teniendo en cuenta que gran parte de los procesos
jurisdiccionales en este orden giran en torno al despedido, en
cualquiera de sus modalidades o conexiones jurdicas con otras
figuras, y considerando tambin la incertidumbre econmica
para el trabajador implicado en el proceso, se entiende que
cobre especial relevancia el pacto de cuota litis en el clculo de
los honorarios del abogado. Es lo ms habitual en esta tipologa
de procedimientos, ya que permite la defensa jurdica con
plenas garantas de quien, a priori, dispone de menos medios, si
bien nada impide que se establezcan cantidades a tanto alzado
que puedan ser calculadas sobre la base de la indemnizacin y
salarios de tramitacin.
Tambin aqu es conveniente atender a las circunstancias
concretas de cada caso para establecer los plazos de abono de
dichos honorarios.
2/1425
12.7. TRMITES PREVIOS AL INICIO DE LA ACTIVIDAD
2/1430
El abogado que presta sus servicios por cuenta propia, debe
cumplir con las obligaciones fiscales y de naturaleza tributaria
derivadas del ejercicio de su actividad profesional, desde el
momento en que comunica a la Administracin, el comienzo de
dicho ejercicio, mediante la presentacin del Modelo 036 o 037
en la Agencia Tributaria. Con la comunicacin del alta de la
actividad, nacen para el abogado una serie de obligaciones
formales y econmicas que deben liquidarse trimestralmente,
con la presentacin de los modelos correspondientes, y la
liquidacin o ingreso de las cuotas correspondientes de IRPF
(pagos fraccionados) e IVA.
2/1435
En el modelo de alta o de inicio de actividad, el abogado debe
darse de alta en el Impuesto de Actividades Econmicas (IAE),
bajo el epgrafe 731 (abogados) o 841 (servicios jurdicos) si se
fuera a ejercer la actividad de manera asociada. El modelo se
puede descargar de la pgina web de la Agencia Tributaria
(www.aeat.es) y su presentacin puede realizarse en las
oficinas fsicas correspondientes o mediante la plataforma de
presentacin telemtica de la Agencia Tributaria, para lo que
ser necesario que el abogado est en posesin de la firma
digital o electrnica (certificado emitido por la FNMT, de clase
2CA o cualquier otro vlido para la presentacin de
declaraciones en la plataforma de la Agencia Tributaria). En este
punto es conveniente resaltar las facilidades que comporta
disponer de la firma digital, as como el ahorro en tiempo y

costes derivados de los desplazamientos y esperas en las

oficinas de atencin presencial, ya que permite realizar todos
los trmites, pagos, y presentacin de declaraciones y
formularios mediante la plataforma electrnica, facilitando en
cierta medida las ya de por s costosas y complicadas
obligaciones fiscales y tributarias.
Si bien el IAE es un impuesto de carcter local o municipal, que actualmente
no tiene trascendencia econmica en la mayora de los casos, ya que existe
una exencin para quien ejerza su actividad econmica como persona fsica,
y las entidades o personas jurdicas cuyo importe neto de la cifra de negocio
del penltimo ao sea inferior a 1 milln de euros, ellos no obstante no exime
de la obligacin de comunicar el epgrafe de IAE bajo el que se desarrolla la
actividad econmica.

2/1440
Con carcter general, cuando el abogado presenta una factura
para el cobro de los servicios prestados, en dicha factura
incluir los conceptos de IRPF (retencin a cuenta del impuesto
sobre la renta de las personas fsicas) y el IVA correspondiente.
La retencin de IRPF vigente al momento de la realizacin de la
presente edicin, es del 21%, y el IVA aplicable a los servicios
prestados por el abogado, el 21%. Esta situacin hace que el
descuente de un concepto (IRPF) y la suma del otro (IVA) deje
el importe final de la factura igual que su base imponible. El IVA
que recauda el abogado por el ejercicio de su actividad
profesional, deber ser liquidado trimestralmente junto al IVA
que haya soportado o pagado por los gastos inherentes al
ejercicio de su actividad (compra de materiales, pago de
alquiler, gastos de desplazamiento,todos estos gastos
necesarios para el desarrollo de la actividad profesional, tienen
la consideracin de gastos deducibles, y el IVA pagado en ellos,
se liquida en su propia declaracin).
2/1445
La obligacin de facturar de los empresarios y profesionales se recoge en el
artculo 29.2.e) de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria
(BOE de 18.12.2003), en el artculo 164, apartado Uno, nmero 3 de la Ley
37/1992, de 28 de diciembre, del Impuesto sobre el Valor Aadido (BOE de
29.12.1992) y, en el artculo 2.1 del Reglamento por el que se regulan las
obligaciones de facturacin aprobado por el artculo primero del Real Decreto
1619/2012, de 30 de noviembre (BOE de 01.12.2012).
Los empresarios y profesionales estn obligados a expedir factura y copia de
sta por las entregas de bienes y prestaciones de servicios que realicen en
desarrollo de su actividad y a conservar copia de la misma. Tambin deben
expedir factura en los supuestos de pagos anticipados, excepto en las
entregas intracomunitarias de bienes exentas.

2/1450
Contenido de la Factura simplificada:
a) Nmero y, en su caso, serie.
b) Fecha de expedicin.
c) Fecha de operacin si es distinta de la de expedicin.

d) NIF y nombre y apellidos, razn o denominacin social del expedidor.

e) Identificacin de los bienes entregados o servicios prestados.
f) Tipo impositivo, y opcionalmente tambin la expresin IVA incluido
g) Contraprestacin total.
h) En las facturas rectificativas, la referencia a la factura rectificada.
i) En su caso, si se producen las siguientes circunstancias:
- En operaciones exentas referencia a la normativa
- La mencin facturacin por el destinatario
- La mencin inversin del sujeto pasivo
- La mencin Rgimen especial de Agencias de viajes
- La mencin Rgimen especial de bienes usados.

2/1455
Contenido de la Factura completa:
Toda factura y sus copias contendrn los datos o requisitos que se citan a
continuacin, sin perjuicio de los que puedan resultar obligatorios a otros
efectos y de la posibilidad de incluir cualesquiera otras menciones:
a) Nmero y, en su caso, serie. La numeracin de las facturas dentro de cada
serie ser correlativa.
Ser obligatoria, en todo caso, la expedicin en series especficas de las
facturas siguientes:
Las expedidas por los destinatarios de las operaciones o por terceros, para
cada uno de los cuales deber existir una serie distinta.
Las rectificativas.
Las que se expidan por los adjudicatarios que tengan la condicin de
empresario o profesional en los procedimientos administrativos y judiciales de
ejecucin forzosa.
b) La fecha de su expedicin.
c) Nombre y apellidos, razn o denominacin social completa, tanto del
obligado a expedir factura como del destinatario de las operaciones.
d) Nmero de Identificacin Fiscal atribuido por la Administracin tributaria
espaola o, en su caso, por la de otro Estado miembro de la Unin Europea,
con el que ha realizado la operacin el obligado a expedir la factura.
Asimismo, ser obligatoria la consignacin del Nmero de Identificacin
Fiscal del destinatario en los siguientes casos:
Que se trate de una entrega intracomunitaria de bienes exenta.
Que se trate de una operacin cuyo destinatario sea el sujeto pasivo del
Impuesto.

 Que se trate de operaciones que se entiendan realizadas en el territorio de

aplicacin del Impuesto (TAI), y el empresario o profesional obligado a la
expedicin de la factura haya de considerarse establecido en dicho territorio.
e) Domicilio, tanto del obligado a expedir factura como del destinatario de las
operaciones.
f) Descripcin de las operaciones, consignndose todos los datos necesarios
para la determinacin de la base imponible del Impuesto y su importe,
incluyendo el precio unitario sin Impuesto de dichas operaciones, as como
cualquier descuento o rebaja que no est incluido en dicho precio unitario.
g) El tipo impositivo o tipos impositivos, en su caso, aplicados a las
operaciones.
h) La cuota tributaria que, en su caso, se repercuta, que deber consignarse
por separado.
i) La fecha en que se hayan efectuado las operaciones que se documentan o
en la que, en su caso, se haya recibido el pago anticipado, siempre que se
trate de una fecha distinta a la de expedicin de la factura.
j) En el supuesto de que la operacin que se documenta en una factura est
exenta del Impuesto, una referencia a las disposiciones correspondientes de
la Directiva 2006/112/CE, de 28 de noviembre, relativa al sistema comn del
Impuesto sobre el Valor Aadido, o a los preceptos correspondientes de la
Ley del Impuesto o indicacin de que la operacin est exenta.
Lo dispuesto en esta letra se aplicar asimismo cuando se documenten
varias operaciones en una nica factura y las circunstancias que se han
sealado se refieran nicamente a parte de ellas.
k) En las entregas de medios de transporte nuevos, la fecha de su primera
puesta en servicio y las distancias recorridas u horas de navegacin o vuelo
realizadas hasta su entrega.
l) En caso de que sea el adquirente o destinatario de la entrega o prestacin
quien expida la factura en lugar del proveedor o prestador, la mencin
facturacin por el destinatario.
m) En el caso de que el sujeto pasivo del Impuesto sea el adquirente o el
destinatario de la operacin, la mencin inversin del sujeto pasivo.
n) En caso de aplicacin del rgimen especial de las agencias de viajes, la
mencin rgimen especial de las agencias de viajes.
o) En caso de aplicacin del rgimen especial de los bienes usados, objetos
de arte, antigedades y objetos de coleccin, la mencin rgimen especial
de los bienes usados, rgimen especial de los objetos de arte o rgimen
especial de las antigedades y objetos de coleccin.

2/1460
Con respecto a los plazos de expedicin y envo de las facturas,
con carcter general si el destinatario de la operacin no es
empresario ni profesional, la factura deber expedirse y
enviarse en el momento en que se realice la operacin.
Si el destinatario de la operacin es empresario o profesional, la
factura deber expedirse antes del da 16 del mes siguiente a
aqul en que se haya producido el devengo del Impuesto

correspondiente a la citada operacin, incluidas las facturas

recapitulativas. El plazo de envo es de un mes a partir de la
fecha de su expedicin.
2/1465
Por otro lado, debe tenerse en cuenta que el descuento en
concepto de retencin (IRPF) slo procede efectuarse cuando el
servicio se haya prestado a una empresa, sociedad o cualquier
otra forma o modalidad de persona jurdica, as como a otros
profesionales independientes por cuenta propia. En sentido
contrario, no procede incluir dicho concepto en la factura del
abogado cuando ste haya prestado sus servicios jurdicos a
una persona individual que tenga consideracin de particular, ya
que cuando el particular paga por los servicios recibidos, no se
encuentra obligado a efectuar una retencin a cuenta del IRPF
al profesional. Veamos con algunos ejemplos concretos las
diversas tipologas que pueden darse en funcin de a quin
preste el abogado sus servicios:
a) D. Servando, propietario de un restaurante que desarrolla su
actividad profesional como autnomo, desea contratar los
servicios de un abogado para recibir asesoramiento legal acerca
del despido de uno de sus trabajadores, as como la
representacin y direccin tcnica del asunto antes los
Tribunales. Encomendado el trabajo, realizado el asesoramiento
y finalizado el procedimiento laboral, el abogado presenta una
factura, segn lo convenido en la Hoja de Encargo profesional,
por importe de 4.500 . La factura deber incluir los siguientes
conceptos:
Base Imponible: 4.500
IRPF (-21%): 945
IVA (+21%): 945
Total: 4.500
b) D. Faustino, trabajador de la empresa Generali Motores S.A.,
ha sido suspendido de empleo y sueldo durante un mes por un
supuesto incumplimiento de sus obligaciones laborales, de
forma reiterada. Al no estar de acuerdo con dicha sancin,
decide acudir a un abogado para recibir asesoramiento legal
sobre su situacin. Encomendado el trabajo y realizado el
asesoramiento, el abogado presenta una factura, segn lo
convenido en la Hoja de Encargo profesional, por importe de
275 . La factura deber incluir los siguientes conceptos:
Base Imponible: 275
IRPF (-0%):
IVA (+21%): 57,75

Total: 332,75
c) La empresa Construcciones Menores S.L., ante las
demandas recibidas por parte de diversos colectivos, decide
contratar los servicios de un abogado para negociar una
resolucin amistosa de los conflictos surgidos. Encomendado el
trabajo y realizado el asesoramiento, el abogado presenta una
factura, segn lo convenido en la Hoja de Encargo profesional,
por importe de 2.700 . La factura deber incluir los siguientes
conceptos:
Base Imponible: 2.700
IRPF (-21%): 567
IVA (+21%): 567
Total: 2.700
Lo importante de los ejemplos anteriores estriba en diferenciar
al cliente cuando acude en bsqueda de los servicios
profesionales como particular, de aquellos que requieren la
prestacin de servicios como profesionales titulares de una
actividad econmica o cualquier tipo de personal jurdica. En el
primer caso, la factura emitida por el abogado no deber incluir
retencin a cuenta del IRPF ya que los particulares no son
obligados retenedores del impuesto de la renta. Sin embargo,
en el resto de supuestos deber descontarse el porcentaje
correspondiente de retencin, que deber ser ingresado por el
cliente en los plazos correspondientes a cuenta del impuesto del
abogado que le ha prestado el servicio.
2/1470
12.8. OBLIGACIONES TRIMESTRALES
2/1475
Trimestralmente, el abogado debe presentar la declaracin de
su actividad econmica, en el llamado pago fraccionado. En
dicha declaracin, que se presenta entre los das 1 y 20 del mes
posterior a la finalizacin del trimestre natural, es decir, en los
meses de abril, julio, octubre y enero (este ltimo pago
fraccionado podr presentarse del 1 al 30 de enero), el
profesional que desarrolla su actividad por cuenta propia
declara el importe total de los ingresos percibidos por el
ejercicio de su actividad (la suma de las bases imponibles de las
facturas que haya emitido), de donde descontar la suma total
de los gastos en los que haya incurrido y que sean necesarios
para el desarrollo de su actividad profesional, todo ello, referido
temporalmente al trimestre que se est declarando.
2/1480
Los profesionales no estn obligados a efectuar pagos fraccionados si en el
ao natural anterior al menos el 70 por 100 de los ingresos de su actividad
fueron objeto de retencin o ingreso a cuenta. Durante el primer ao de

actividad, para calcular el porcentaje indicado, se tendrn en cuenta los

ingresos objeto de retencin o ingreso a cuenta en cada perodo trimestral al
que se refiere el pago fraccionado.

2/1485
La diferencia entre los ingresos y gastos, es el rendimiento neto de la
actividad, que es lo que se encuentra sujeto al impuesto de la renta de las
personas fsicas, y sobre el que se ingresa en estos pagos fraccionados un
20%, a cuenta de dicho impuesto, que debe presentarse y liquidarse
anualmente, entre los meses de abril y junio de cada ao. Nos encontramos
por tanto ante un pago anticipado de la declaracin anual de la renta, de
forma que el profesional ir declarando trimestralmente los ingresos y gastos
de su actividad econmica, e ingresando el 20% del rendimiento positivo. En
caso de obtener un rendimiento negativo, lgicamente no se deber ingresar
cantidad alguna.

2/1490
Forma de clculo del Pago Fraccionado en Estimacin Directa Normal
(Modelo 130): el 20 por 100 del rendimiento neto (diferencia entre ingresos y
gastos totales), desde el inicio del ao hasta el ltimo da del trimestre al que
se refiere el pago. De la cantidad resultante se deducirn los pagos
fraccionados ingresados por los trimestres anteriores del mismo ao y las
retenciones y los ingresos a cuenta que les hayan practicado desde el inicio
del ao hasta el ltimo da del trimestre al que se refiere el pago, as como el
importe obtenido de dividir la cuanta de la deduccin por obtencin de
rendimientos del trabajo o de actividades econmicas (400 ), entre cuatro,
siempre que el resultado de esta minoracin sea mayor o igual que cero. La
diferencia podr deducirse en los siguientes pagos fraccionados del mismo
perodo impositivo, cuyo importe lo permita y hasta el lmite mximo de dicho
importe. Esta deduccin opera para el conjunto de las actividades
econmicas desarrolladas por el profesional, ya sean empresariales,
agrcolas, ganaderas, forestales, pesqueras o profesionales, y sea cual sea el
mtodo de determinacin del rendimiento neto de las mismas.

2/1495
Forma de clculo del Pago Fraccionado en Estimacin Directa Simplificada
(Modelo 130): Es de aplicacin a los profesionales cuando:
en el ao anterior, el importe neto de la cifra de negocios para el conjunto de
actividades desarrolladas por el mismo no supere los 600.000 euros. Cuando
en el ao inmediato anterior se hubiese iniciado la actividad, el importe neto
de la cifra de negocios se elevar al ao.
no se haya renunciado a su aplicacin.
ninguna otra actividad que ejerza el profesional (si fuera el caso) se
encuentre en la modalidad normal del rgimen de estimacin directa.
El 20 por ciento del rendimiento neto correspondiente al perodo de tiempo
transcurrido desde el primer da del ao hasta el ltimo da del trimestre a que
se refiere el pago fraccionado, deduciendo los pagos fraccionados que habra
correspondido ingresar en trimestres anteriores de no haber aplicado la
deduccin por obtencin de rendimientos del trabajo o de actividades
econmicas.
Del importe resultante se restarn las retenciones practicadas y los ingresos
a cuenta efectuados en el perodo de tiempo comprendido entre el primer da
del ao y el ltimo del trimestre al que se refiere el pago fraccionado; adems
se deducir el importe obtenido, de dividir la cuanta de la deduccin de 400
euros por obtencin de rendimientos del trabajo o de actividades econmicas
entre cuatro, siempre que el resultado de esta minoracin sea igual o mayor
que cero. La diferencia podr deducirse en los siguientes pagos fraccionados

del mismo perodo impositivo, cuyo importe lo permita y hasta el lmite

mximo de dicho importe.

2/1500
Obligaciones contables y registrales para las actividades profesionales:
deben llevarse libros registro de ventas e ingresos, de compras y gastos y el
de bienes de inversin. Tambin se llevar el libro registro de provisin de
fondos y suplidos.

De esta forma, tanto los ingresos de la actividad, como los

gastos deducibles de la misma, se incluirn en estas
declaraciones trimestrales de manera acumulativa, es decir, que
si vamos a presentar el 2 trimestre del ao (meses de abril,
mayo y junio), en el pago fraccionado que se presentar del 1 al
20 de julio se debern incluir los ingresos y gastos del 2
trimestre, ms los declarados en el 1.
2/1505
Por su parte, el IVA se incluir en todo caso ya que es una
actividad sujeta a dicho impuesto, que abona el cliente cuando
satisface el pago de la factura, y que ingresa el abogado en su
declaracin de IVA en la que incluir las cantidades soportadas
y devengadas a cuenta de dicho impuesto.
El IVA es un tributo de naturaleza indirecta que recae sobre el
consumo y grava:
las entregas de bienes y prestaciones de servicios efectuadas
por empresarios y profesionales
las adquisiciones intracomunitarias
las importaciones de bienes
En la aplicacin del impuesto es importante diferenciar por parte
de los profesionales los dos siguientes aspectos:
por sus prestaciones de servicios, repercuten a los
adquirentes las cuotas de IVA que correspondan, con obligacin
de ingresarlas en el Tesoro.
por sus adquisiciones, soportan cuotas que tienen derecho a
deducir en sus declaraciones liquidaciones peridicas. En cada
liquidacin se declara el IVA repercutido a los clientes, restando
de ste el soportado en las compras y adquisiciones a los
proveedores, pudiendo ser el resultado tanto positivo como
negativo.
2/1510
Si el resultado es positivo debe ingresarse la cuota
correspondiente, mientras que si es negativo y se declara
trimestralmente, el resultado se compensa en las declaracionesliquidaciones siguientes; en este caso, si al final del ejercicio, en
la ltima declaracin presentada, el resultado es negativo, se

puede optar por solicitar la devolucin o bien compensar el

saldo negativo en las liquidaciones del ejercicio siguiente.
Si es negativo y se declara mensualmente (se ha solicitado la
inclusin en el registro de devolucin mensual), la devolucin se
efectuar mes a mes.
2/1515
13. FORMAS DE EJERCICIO PROFESIONAL DE LA
ABOGACA
2/1520
13.1. EJERCICIO INDIVIDUAL DE LA ABOGACA
El estatuto general de la Abogaca diferencia entre el ejercicio
de la abogaca por cuenta propia, como titular de un despacho,
o por cuenta ajena, ya sea como colaborador de un despacho
individual o colectivo, ya sea en rgimen de derecho laboral.
Adems se establece que no se perder la condicin de titular
de un despacho individual por el hecho de tener pasantes o
colaboradores, ni tampoco por compartir el bufete con familiares
o parientes, o compartir las instalaciones con otro abogado.
2/1525
13.1.1. Ejercicio individual como titular de un despacho
2/1530
Debe tenerse en cuenta que el abogado titular de un despacho
profesional individual responder profesionalmente frente a su
cliente de las gestiones o actuaciones que efecten sus
pasantes o colaboradores, sin perjuicio de la facultad de repetir
frente a los mismos si procediera. Por su parte, el rgimen de
colaboracin profesional supone la celebracin de un contrato
de arrendamiento de servicios en el que se establecen las
condiciones, duracin, el alcance y las obligaciones econmicas
de la colaboracin, pudiendo el colaborador actuar en virtud de
sustitucin o delegacin del titular del despacho en el que
colabora.
2/1535
En cuanto al sistema de seguridad social aplicable a los
abogados que van a desarrollar su actividad por cuenta propia,
es el Rgimen especial de los trabajadores por cuenta propia o
autnomos (en adelante RETA) el que se aplica.
Dicho rgimen se encuentra regulado en el Decreto 2530/1970 de 20 de
agosto, y segn el mismo un trabajador por cuenta propia o autnomo es
aquel que realiza de forma habitual, personal y directa una actividad
econmica a ttulo lucrativo, sin sujecin por ella a contrato de trabajo y
aunque utilice el servicio remunerado de otras personas, sea o no titular de
empresa individual o familiar (se presumir, salvo prueba en contrario, que en
el interesado concurre la condicin de trabajador por cuenta propia o
autnomo si el mismo ostenta la titularidad de un establecimiento abierto al
pblico como propietario, arrendatario, usufructuario u otro concepto
anlogo).

2/1540
No obstante, quedan exentos de la obligacin de alta en el
rgimen especial de trabajadores por cuenta propia o
autnomos los colegiados que opten por incorporarse a la
Mutualidad de Previsin Social que tenga establecida el
correspondiente Colegio Profesional (siempre que sea alguna
de las constituidas antes del 10 de noviembre de 1995). Queda
por tanto configurado como un sistema alternativo al RETA, y
puede contratarse en base a distintos niveles de aportacin y de
cobertura, que pueden ir siendo ampliados en funcin de las
necesidades.
2/1545
13.1.2. Ejercicio individual de la profesin por cuenta ajena
Por su parte la relacin laboral de los abogados que prestan
servicios en despachos de abogados, individuales o colectivos,
se encuentra regulada por el RD 1331/2006 de 17 de
noviembre, y se encuentra definida como una relacin laboral
de carcter especial. De este rgimen solo quedan excluidos los
abogados que ejercen su profesin por cuenta propia,
individualmente o agrupados con otros mediante cualquiera de
las formas admitidas en Derecho. Tampoco se encuentran
dentro del mbito de su aplicacin las colaboraciones
profesionales que se concierten entre abogados siempre que se
mantenga la independencia entre los respectivos despachos.
2/1550
Especficamente, segn el art. 1.2 del citado R.D., no estn
incluidos en el mbito de aplicacin de la relacin laboral que se
regula en este real decreto:
a) El ejercicio en comn de la profesin de abogado como socio
a travs de sociedades profesionales constituidas de acuerdo
con lo previsto en el ordenamiento jurdico.
b) Las relaciones que concierten los abogados con empresas o
entidades, pblicas o privadas, que no tengan el carcter de
despachos de abogados.
c) Las relaciones que se establezcan entre abogados que se
limiten a compartir locales, instalaciones u otros medios o
servicios de cualquier naturaleza, siempre que se mantenga la
independencia entre ellos, no se identifiquen de forma conjunta
ante los clientes y no se atribuyan a la sociedad que
eventualmente pudieran constituir los derechos y obligaciones
inherentes a la relacin establecida con los clientes.
d) Las relaciones que se establezcan entre los despachos y los
abogados cuando la actividad profesional concertada a favor de
los despachos se realice con criterios organizativos propios de
los abogados y la contraprestacin econmica percibida por
stos por dicha actividad profesional est vinculada

enteramente a la obtencin de un resultado o a los honorarios

que se generen para el despacho por la misma. Se exceptan
de este supuesto las relaciones en las que se garantice a los
abogados
por
la
actividad
profesional
concertada,
peridicamente, unos ingresos mnimos.
e) Las actividades profesionales que desarrollen los abogados
contratados por un despacho, con autorizacin de ste, a favor
de sus propios clientes cuando cobren los honorarios
devengados por tales actividades profesionales directamente de
los mismos.
f) Las actividades profesionales que realicen los abogados
contratados por un despacho derivadas del turno de oficio, sin
perjuicio de lo dispuesto en el apartado 3 del artculo 10 de este
real decreto.
Finalmente, tambin se encuentran excluidos del mbito de
aplicacin de la presente norma los abogados que prestan
servicios en un despacho con cuyo titular tengan una relacin
familiar y convivan con l, salvo que se demuestre la condicin
de asalariados de los mismos. A estos efectos se considerarn
familiares el cnyuge, los descendientes, ascendientes y dems
parientes por consanguinidad o afinidad hasta el segundo grado
inclusive y, en su caso, por adopcin.
La particular relacin triangular entre el titular del despacho, el
abogado y el cliente es la que fundamenta la regulacin
especfica que la norma hace del ejercicio profesional de la
abogaca, sin perder de vista la sujecin a las normas
estatutarias, ticas y deontolgicas, que exigen un alto grado de
autonoma, independencia tcnica y flexibilidad en la
organizacin y gestin del trabajo. De esta forma, la norma
regula aspectos tan esenciales en la relacin laboral especial
del abogado en el despacho en el que ejerza la profesin, como
son los derechos y deberes el abogado, el poder de direccin
del titular del despacho, la duracin del contrato y el periodo de
prueba, la exclusividad, etc
2/1555
El vigente EGAE ha aadido una quinta excepcin en los
supuestos de ejercicio individual, disponiendo en su art. 27.1.e)
que No se perder la condicin de abogado que ejerce como
titular de su propio despacho individual cuando: El abogado
constituya una sociedad unipersonal para dicho ejercicio de la
abogaca, que habr de observar, en cuanto pueda aplicrsele,
lo dispuesto en el artculo siguiente para el ejercicio colectivo.
El motivo de considerar este mecanismo societario como
ejercicio individual radica en que esta sociedad no se configura
como una modalidad de ejercicio de la Abogaca alternativa al
ejercicio individual, sino como un mecanismo de limitacin de la
responsabilidad por la deudas derivadas de la actividad

profesional. Resulta complicado asmiliar lo dispuesto por el

EGAE dado que est ignorando la personalidad jurdica que
nuestro ordenamiento reconoce a las sociedades unipersonales
que originariamente adoptan la forma de sociedad de
responsabilidad limitada o de sociedad annima, y considera
que el socio desarrolla el objeto social a ttulo individual.
2/1560
13.2. EJERCICIO COLECTIVO DE LA PROFESIN DE
ABOGADO
2/1565
Por su parte, el ejercicio colectivo podr desarrollarse por los
abogados segn el artculo 28 del Estatuto de la Abogaca
mediante su agrupacin bajo cualquiera de las formas lcitas en
derecho, incluidas las sociedades mercantiles. Tambin se
contempla la asociacin en rgimen de colaboracin
multiprofesional con otros profesionales liberales, siempre que
no se incurra en situacin de incompatibilidad.
2/1570
No cabe duda que una de las causas principales del aumento
del fenmeno del ejercicio colectivo es la necesidad de la
especializacin del profesional en un mbito concreto del
Derecho, adems del lgico ahorro en costes que supone el
compartir un despacho profesional, y la mayor posibilidad de
dotar de mayores y mejores medios materiales la organizacin y
desarrollo de un trabajo, cada vez ms complejo y exigente por
parte del cliente. Bien es cierto que el centro de actividad del
abogado se ha visto desplazado en varias direcciones, y
merece la pena destacar que fundamentalmente, se ha
desplazado hacia el ejercicio extrajudicial de la profesin, de
manera que la tradicional actividad del abogado, desarrollada
en los Tribunales, pese a mantenerse hoy da ha comenzado a
tener una menor importancia en comparacin con el abogado
de despacho que asesora y aconseja, que previene en la
evitacin de conflictos, y que est presente en la actividad
negocial de empresas y particulares, apoyando y asesorando en
el da a da de sus actividades, de manera que cuando surge un
conflicto, trata de armonizar intereses para alcanzar soluciones
que eviten el procedimiento judicial o pongan fin al ya iniciado.
2/1575
Estas nuevas necesidades han hecho que los abogados se
agrupen mediante tcnicas asociativas, y puede haber distintos
tipos de colaboracin y diferentes realidades de despachos
colectivos. As, puede tratarse de despachos colectivos
pequeos o medianos, que agrupan a varios compaeros que
tratan de compartir sus medios materiales y cuyos
conocimientos y actividad ponen en conjunto para tratar de
conseguir una mayor clientela.

En un nivel de complejidad mayor se encuentran los grandes

despachos,
que
agrupan
abogados
de
diferentes
especialidades, a veces con residencias en ciudades diferentes
e incluso pases, que pueden incluir a profesionales
complementarios que dan valor aadido a la actividad
profesional (a veces pueden incluso transformarse en
despachos multiprofesionales, si su objeto social consiste en el
ejercicio de varias profesiones liberales). Por ltimo
encontramos a los macrodespachos, que aglutinan a
centenares de miembros, planteamientos multinacionales y
tcnicas empresariales, con el objetivo de cubrir todas las
posibles necesidades de una clientela mayoritariamente
empresarial. Se conocen como firmas y se caracterizan por
distinguir en su composicin entre socios (aquellos que han
alcanzado un determinado status dentro de la firma o sociedad)
y el resto de abogados contratados, normalmente asalariados.
El EGAE regula en sus artculos 28 y 29 el ejercicio colectivo de
la actividad de abogado:
Artculo 28
1. Los abogados podrn ejercer la abogaca colectivamente,
mediante su agrupacin bajo cualquiera de las formas lcitas en
derecho, incluidas las sociedades mercantiles.
2. La agrupacin habr de tener como objeto exclusivo el
ejercicio profesional de la abogaca y estar integrada
exclusivamente por abogados en ejercicio, sin limitacin de
nmero. No podr compartir locales o servicios con
profesionales incompatibles, si ello afectare a la salvaguarda
del secreto profesional. Tanto el capital como los derechos
polticos y econmicos habrn de estar atribuidos nicamente a
los abogados que integren el despacho colectivo.
3. La forma de agrupacin deber permitir en todo momento la
identificacin de sus integrantes, habr de constituirse por
escrito e inscribirse en el Registro Especial correspondiente al
Colegio donde tuviese su domicilio. En dicho Registro se
inscribirn su composicin y las altas y bajas que se produzcan.
Los abogados que formen parte de un despacho colectivo
estarn obligados personalmente a solicitar las inscripciones
correspondientes.
4. Los abogados agrupados en un despacho colectivo no
podrn tener despacho independiente del colectivo y en las
intervenciones profesionales que realicen y en las minutas que
emitan debern dejar constancia de su condicin de miembros
del referido colectivo. No obstante, las actuaciones
correspondientes a la asistencia jurdica gratuita tendrn
carcter personal, aunque podr solicitarse del Colegio su
facturacin a nombre del despacho colectivo.

5. Los abogados miembros de un despacho colectivo tendrn

plena libertad para aceptar o rechazar cualquier cliente o asunto
del despacho, as como plena independencia para dirigir la
defensa de los intereses que tengan encomendados. Las
sustituciones que se produzcan se atendrn a las normas de
funcionamiento del respectivo despacho, sin precisar la solicitud
de venia interna. Los honorarios correspondern al colectivo sin
perjuicio del rgimen interno de distribucin que establezcan las
referidas normas.
6. La actuacin profesional de los integrantes del despacho
colectivo estar sometida a la disciplina colegial del Colegio en
cuyo mbito se efecta, respondiendo personalmente el
abogado que la haya efectuado. No obstante, se extendern a
todos los miembros del despacho colectivo el deber de secreto
profesional, las incompatibilidades que afecten a cualquiera de
sus integrantes y las situaciones de prohibicin de actuar en
defensa de intereses contrapuestos con los patrocinados por
cualquiera de ellos.
7. La responsabilidad civil que pudiese tener el despacho
colectivo ser conforme al rgimen jurdico general que
corresponda a la forma de agrupacin utilizada. Adems, todos
los abogados que hayan intervenido en un asunto respondern
civilmente frente al cliente con carcter personal, solidario e
ilimitado.
8. Para la mejor salvaguarda del secreto profesional y de las
relaciones de compaerismo, las normas reguladoras del
despacho colectivo podrn someter a arbitraje colegial las
discrepancias que pudieran surgir entre sus miembros a causa
del funcionamiento, separacin o liquidacin de dicho
despacho.
Artculo 29
1. Los abogados podrn asociarse en rgimen de colaboracin
multiprofesional con otros profesionales liberales no
incompatibles, sin limitacin de nmero y sin que ello afecte a
su plena capacidad para el ejercicio de la profesin ante
cualquier jurisdiccin y Tribunal, utilizando cualquier forma lcita
en derecho, incluidas las sociedades mercantiles, siempre que
se cumplan las siguientes condiciones:
a) Que la agrupacin tenga por objeto la prestacin de servicios
conjuntos determinados, incluyendo servicios jurdicos
especficos que se complementen con los de las otras
profesiones.
b) Que la actividad a desempear no afecte al correcto ejercicio
de la abogaca por los miembros abogados.

c) Que se cumplan las condiciones establecidas en el artculo

anterior en lo que afecte al ejercicio de la abogaca, salvo lo
expresado bajo el apartado 2 del mismo, que no resultar
aplicable, o en el apartado 4 del que solamente ser aplicable la
obligacin de dejar constancia de la condicin de miembro del
colectivo multiprofesional en las actuaciones que se realicen y
minutas que se emitan en su mbito.
2. En los Colegios de Abogados se crear un Registro Especial
donde se inscribirn las agrupaciones en rgimen de
colaboracin multiprofesional.
3. Los miembros abogados debern separarse cuando
cualquiera de sus integrantes incumpla las normas sobre
prohibiciones, incompatibilidades o deontologa propias de la
abogaca.
2/1580
13.2.1. Sociedades de intermediacin profesional
Son aquellas que ofrecen al pblico servicios profesionales sin
prestarlos directamente, ya que su objeto social no es el
ejercicio de una profesin liberal, ni tan siquiera la prestacin de
servicios profesionales, sino una mera actividad de
intermediacin mercantil, que se limita a poner a disposicin del
cliente los profesionales adecuados segn la prestacin del
servicio que est demandando.
Lo habitual en estos casos es que el cliente abone a la sociedad
por los servicios prestados, y sta remunerar al profesional ya
sea mediante el ingreso de su nmina o en forma de honorarios,
segn el tipo de relacin laboral o mercantil que les una. En
esta situacin de partida, conviene diferenciar las
responsabilidades exigibles, en su caso, a la sociedad y al
profesional que ejecuta el servicio, en la medida en que la
responsabilidad de la sociedad radicar nicamente en la
eleccin que haya realizado del profesional, y en su caso de los
organizacin de los medios que se hayan puesto a disposicin
para la realizacin de los trabajos. En estos casos por tanto
podemos decir que no estamos ante un caso de ejercicio
colectivo de la actividad profesional de abogado, al menos no
en las condiciones que establece el art. 28 del EGAE.
2/1585
13.2.2. Sociedades de Consulting
Son aquellas sociedades que ofrecen servicios que requieren la
intervencin de distintos profesionales, dedicadas cada uno de
ellos a su parcela de actividad especfica, y que en ocasiones
confluyen hasta hacerlas difcilmente diferenciables. El rasgo
definitorio principial que las diferencias de las sociedades de
mera intermediacin profesional es, por un lado, la ausencia de
relacin contractual directa entre el cliente y el profesional que

ejecuta la actividad profesional, y por otro lado, que estas

sociedades cuentan con los recursos y elementos necesarios
para ejecutar la actividad y conseguir el resultado final sin tener
que recurrir a terceros. La relacin con la sociedad de los
diferentes profesionales que ejecutan las actividades, puede
responder a diferentes modalidades y vinculaciones jurdicas
(relacin profesional civil o mercantil, laboral o como socio).
Estas sociedades por tanto, prestan directamente los servicios y
asumen la responsabilidad directa de los mismos, aunque de
conformidad con lo establecido en los arts.28 y 29 del EGAE
anteriormente transcritos, debe tenerse en cuenta que la
actividad del abogado en una sociedad debe enmarcarse
nicamente en el mbito de una sociedad profesional que tenga
por objeto exclusivo, bien el ejercicio de la abogaca y estar
formada nicamente por abogados (art. 28), bien el ejercicio de
varias profesiones liberales que sean complementarias y no
incompatibles con la abogaca.
2/1590
13.2.3. Sociedades de servicios jurdicos
Se trata de sociedades que ponen a disposicin de sus clientes
un servicio de asesoramiento jurdico, llevado a cabo por los
abogados contratados por la sociedad, la cual asume la
prestacin del servicio profesional. En estos trminos, el servicio
profesional puede ofrecerse a los clientes:
con carcter accesorio a otro principal (pinsese en las
sociedades de cualquier tipo que tienen un departamento
jurdico formado por abogados que presta sus servicios de
asesoramiento jurdico no solo a su empresario, sino tambin a
sus clientes), en cuyo caso no habr minutas de honorarios ni la
sociedad aparecer como asesora jurdica.
con carcter principal, siendo una sociedad constituida por
abogados que ofrece sus servicios jurdicos al pblico en
general.
Uno de los ejemplos tpicos es el que constituyen las
sociedades laborales, cuya definicin en trminos del art. 1.1 de
la Ley 4/1997 de Sociedades Laborales es: "Las sociedades
annimas o de responsabilidad limitada en las que la mayora
del capital social sea propiedad de trabajadores que presten en
ellas servicios retribuidos en forma personal y directa, cuya
relacin laboral lo sea por tiempo indefinido, podrn obtener la
calificacin de Sociedad Laboral cuando concurran los
requisitos establecidos en la presente Ley.
Algunas caractersticas importantes en cuanto al rgimen
jurdico de este tipo de entidad son por ejemplo, que en su
denominacin debe figurar necesariamente la indicacin de

sociedada annima laboral o sociedad de responsbilidad

limitidad laboral o bien sus abreviaturas: SAL / SLL
Si se trata de una SAL, su capital social se encuentra dividido
en acciones nominativas y si es una SLL, en participaciones
sociales.
La Sociedad Laboral puede estar constituida nicamente por
socios trabajadores, los cuales tendrn una relacin laboral por
tiempo indefinido, o por ellos y otros socios, siempre que los
primeros ostenten la mayora del capital social (art. 1.1),
otorgndoles as el control de la misma. Una limitacin adicional
es que ninguno de los socios puede tener una participacin
superior a la tercera parte del capital social (salvo que participe
una entidad pblica, en cuyo caso su lmite es del 50%).
Adems, la Sociedad Laboral podr contratar trabajadores por
tiempo indefinido (no socios) siempre que las horas trabajadas
por stos no superen el 15% del total de horas-ao trabajadas
por los socios trabajadores (25% si el n de socios es inferior a
25. En ningn caso computan a efectos de este clculo los
trabajadores con contrato de duracin determinada y los
trabajadores con discapacidad psquica en grado igual o
superior al 33 por ciento con contrato indefinido).
Nuevamente, la condicin de abogado en este supuesto de
ejercicio colectivo de la profesin, est reservado al abogado
individual, no a la entidad, en virtud del ya mencionado art. 28
EGAE.
2/1595
13.2.4. Sociedades de Profesionales
Se encuentran constituidas por profesionales liberales que
desarrollan individualmente su profesin al margen del a
sociedad, permitiendo esta asociacin coordinar medios y
recursos y facilitar la ejecucin de la actividad profesional.
Dentro de ellas, puede distinguirse entre las llamadas
sociedades de medios, en las que el objetivo es compartir
instrumentos para el ejercicio de la profesin y las sociedades
de resultados en las que se comparte el riesgo de la actividad
profesional, por tanto las ganancias y las prdidas del ejercicio
individual.
En el primero de los casos, la sociedad interna que
instrumentaliza la intencin de los socios de compartir el mero
uso de algunos medios para el ejercicio de la profesin, carece
de personalidad jurdica. Estas sociedades civiles internas se
regulan por el Cdigo Civil y les son aplicables las disposiciones
relativas a las comunidades de bienes (art. 1669 C.C.) en
cuanto a la titularidad sobre el patrimonio comn de los socioscomuneros.

Otra alternativa son las Agrupaciones de Inters Econmico

(AIE), que se configuran como sociedades mercantiles carentes
de nimo de lucro cuya finalidad es facilitar los resultados de la
actividad propia mediante el desarrollo de una actividad
econmica auxiliar.
Su rgimen jurdico bsico se encuentra regulado en la Ley
12/1991, de 29 de abril, y se trata, por tanto, de un instrumento
de los socios agrupados, con toda la amplitud que sea
necesaria para sus fines, pero que nunca podr alcanzar las
facultades o actividades de uno de sus miembros.
2/1600
13.2.5. Cooperativas de servicios
Su regulacin bsica la encontramos en la Ley 27/1999, de 16
de julio, y su definicin, en el art. 1: La cooperativa es una
sociedad constituida por personas que se asocian, en rgimen
de libre adhesin y baja voluntaria, para la realizacin de
actividades empresariales, encaminadas a satisfacer sus
necesidades y aspiraciones econmicas y sociales, con
estructura y funcionamiento democrtico, conforme a los
principios formulados por la alianza cooperativa internacional,
en los trminos resultantes de la presente Ley.
De dicha definicin se desprende por tanto, que se configuran
como sociedades de carcter mercantil, que pueden realizar
con terceros no socios actividades y servicios cooperativizados
y que no se encuentran sometidas al cdigo de comercio, si
bien estn sometidas a un conjunto de obligaciones formales y
contables bastante similar.
2/1605
13.2.6. Sociedad Profesional
Son aquellas constituidas por profesionales liberales para el
ejercicio en comn de su profesin, ofreciendo sus servicios a
terceros. Son las nicas que tienen por objeto el ejercicio de la
profesin liberal que van a desarrollar sus socios y canalizan el
ejercicio colectivo frente al tradicional ejercicio individual.
Su nota definitoria consiste en que varios profesionales ponen
en comn el ejercicio de su profesin mediante la aportacin por
parte de cada uno de ellos de su propia actividad profesional,
adems de los medios materiales que se acuerden, con el
objetivo de cooperar entre s, compartir los gastos comunes y
repartir las ganancias obtenidas con el ejercicio de la actividad.
Se trata por tanto de una sociedad cuyo objeto social es el
ejercicio colectivo de la profesin liberal, si bien la sociedad
tambin puede ofrecer sus servicios profesionales al pblico
mediante la contratacin de laboral o mercantil de los
profesionales correspondientes, siempre que representen una

minora respecto al volumen total de las actividades de la

sociedad.
Est formada por profesionales liberales, y aunque lo normal es
que todos los socios sean profesionales legalmente habilitados
para la ejecucin de la actividad profesional correspondiente, no
puede negarse la posibilidad de que alguno de sus socios lo sea
a ttulo meramente capitalista, siendo en su caso una sociedad
de naturaleza mixta.
2/1610
Respecto a las sociedades que tengan por objeto social el
ejercicio en comn de una actividad profesional, la Ley 2/2007
de 15 de marzo de Sociedades Profesionales obliga a
constituirse como sociedades profesionales en los trminos de
la presente ley (art. 1.1) . En los trminos de esta ley, actividad
profesional es aquella para cuyo desempeo se requiere
titulacin universitaria oficial, o titulacin profesional para cuyo
ejercicio sea necesario acreditar una titulacin universitaria
oficial e inscripcin en el colegio profesional correspondiente.
Tambin se especifica que nicamente pueden tener por objeto
el desarrollo en comn de actividades mediante personas
colegiadas en el colegio profesional correspondiente.
2/1615
La Ley 2/2007 exige, para el ejercicio en comn de la profesin, que la
agrupacin de profesionales se haga bajo la forma de sociedad profesional,
rgimen que se fundamenta en un principio general de libertad organizativa,
que queda modulado por ciertos requisitos establecidos en garanta de
terceros, y que buscan asegurar que el control de la sociedad resida en los
socios profesionales [STS 18 de julio de 2012].

2/1620
14. PUBLICIDAD DEL DESPACHO DE ABOGADOS
2/1625
La Circular 80/1999 del Consejo General de la Abogaca
Espaola por la que se aprueban las normas de ordenacin de
la actividad profesional de los Abogados, en su disposicin
Cuarta, hace referencia y regula la Publicidad en el ejercicio de
la Abogaca. En virtud de dicho artculo:
1. Los Abogados podrn efectuar publicidad de sus servicios y
despachos conforme a lo establecido en la legislacin vigente,
en el Reglamento de Publicidad aprobado por la Asamblea
General del Consejo General de la Abogaca de 19 de
diciembre de 1997, en los Reglamentos de Publicidad de los
Consejos de Colegios de Abogados de las Comunidades
Autnomas y en las dems normas y acuerdos colegiales.
2. La publicidad de los Abogados y sus despachos, sea directa
o indirecta, as como su intervencin en consultorios jurdicos
de medios de comunicacin social, deber someterse a

autorizacin previa de la Junta de Gobierno del respectivo

Colegio de Abogados, de conformidad al artculo 8.1 de la
vigente Ley General de Publicidad, por referirse a derechos
constitucionalmente reconocidos como los de defensa y
asistencia jurdica. La autorizacin se entender concedida si
en plazo de un mes no es denegada o condicionada a
determinadas modificaciones, mediante resolucin motivada e
impugnable.
3. No obstante, los Abogados podrn, sin necesidad de
autorizacin previa:
a. Utilizar membretes en los que se exprese el nombre,
profesin, titulacin acadmica del Abogado o Abogados
integrados en un despacho, indicacin de la direccin, telfonos
y otros datos relativos al mismo, en la forma usual en cada
Colegio.
b. Colocar en el exterior del inmueble donde est instalado su
despacho o vivienda, as como en la puerta de sta o cerca de
ella, un rtulo o placa indicadora del despacho, con las
dimensiones y caractersticas usuales en el mbito de cada
Colegio.
c. Hacer constar su condicin de Abogado, en las guas
telefnicas, de fax, telex o anlogas.
d. Remitir o publicar informaciones sobre los cambios de
direccin, telfono y otros datos relativos a su despacho
profesional, tambin en la forma usual en cada Colegio.
e. Intervenir en conferencias o coloquios, publicar
colaboraciones en prensa especializada o no y efectuar
declaraciones ante los medios de comunicacin social,
haciendo constar su condicin de Abogado.
4. Los Abogados que presten sus servicios en forma
permanente u ocasional a empresas individuales o colectivas,
debern exigir que las mismas se abstengan de efectuar
cualquier clase de publicidad que no se ajuste a lo establecido
en esta norma.
2/1630
Del artculo anterior se desprende que en determinados casos,
ser necesaria la autorizacin previa de la Junta de Gobierno
para realizar determinadas acciones publicitarias, o en todo
caso, la no denegacin de la misma en el plazo de un mes
desde la solicitud, que deber entenderse autorizada antes un
silencio de dicho rgano de gobierno. Por otro lado, se
establecen aquellas medidas y acciones de difusin y publicidad
que no requieren la solicitud de autorizacin expresa, tales
como los citados en el ap. 3 del artculo expuesto.

2/1635
La Asamblea General del Consejo General de la Abogaca Espaola aprob,
en fecha 19 de diciembre de 1997, el denominado Reglamento de Publicidad
(que entr en vigor el 1 de enero de 1998), en el cual se establecieron una
serie de requisitos y restricciones a las actividades publicitarias de los
abogados. La remisin que el ap. 1 del artculo anterior realiza a dicho
reglamento conllevaba, entre otras limitaciones, las contempladas en los
artculos 4 y 5, que aludan, entre otras, a la prohibicin de hacer referencia a
honorarios en la publicidad, a no poder incluir fotografas no autorizadas por
la Junta de Gobierno, a incluir limitaciones de espacio o frecuencia de
publicacin del correspondiente anuncio, limitaciones de tamao de los
rtulos de la actividad profesional, etc.

2/1640
Esto dio lugar a una denuncia que se interpuso ante el Tribunal de Defensa
de la Competencia, que en su Resolucin de 18 de enero de 2000, consider
que los abogados tenan legtimo derecho a anunciarse en cualquier medio,
y que las medidas que impona el citado Reglamento de Publicidad
resultaban contrarias a la ley liberalizadora de colegios profesionales al
tratarse de restricciones injustificables a la libre iniciativa de los
profesionales

2/1645
Como consecuencia de ello y mediante la aprobacin de la
Circular 80/1999, se establecieron unas normas propias de
ordenacin de la actividad profesional de los abogados, al
amparo de lo dispuesto en la Ley General de Publicidad en cuyo
artculo 5 se permite que la publicidad de determinados
servicios (como, por ejemplo, la de aquellos susceptibles de
generar riesgos para la salud, seguridad o patrimonio de las
personas, entre las cuales se consider tenan encaje los
servicios de asesoramiento jurdico) pueda ser regulada por sus
normas especiales o sometida al rgimen de autorizacin
administrativa previa. Dicho rgimen prosigue dicho artculopodr asimismo establecerse cuando la proteccin de los
valores y derechos constitucionalmente reconocidos as lo
requieran.
2/1650
Ahora bien, la aprobacin del Real Decreto 658/2001, de 22 de
junio, por el que se aprueba el Estatuto General de la Abogaca
Espaola, conlleva una importante modificacin en la regulacin
de las actividades publicitarias que hasta ese momento se
recoga en la Circular comentada, en la medida en que su
artculo 25 establece que:
1. El abogado podr realizar publicidad de sus servicios, que
sea digna, leal y veraz, con absoluto respeto a la dignidad de
las personas, a la legislacin sobre publicidad, sobre defensa
de la competencia y competencia desleal, ajustndose, en
cualquier caso, a las normas deontolgicas.
2. Se considerar contraria a las normas deontolgicas de la
abogaca la publicidad que suponga:

a) Revelar directa o indirectamente hechos, datos o situaciones

amparados por el secreto profesional.
b) Incitar genrica o concretamente al pleito o conflicto.
c) Ofrecer sus servicios, por s o mediante terceros, a vctimas
de accidentes o desgracias, a sus herederos o a sus
causahabientes, en el momento en que carecen de plena y
serena libertad para la eleccin de abogado por encontrarse
sufriendo dicha reciente desgracia personal o colectiva.
d) Prometer la obtencin de resultados que no dependan
exclusivamente de la actividad del abogado.
e) Hacer referencia directa o indirecta a clientes del propio
abogado.
f) Utilizar los emblemas o smbolos colegiales y aquellos otros
que por su similitud pudieran generar confusin, al reservarse
su uso para la publicidad institucional que pueda realizarse en
beneficio de la profesin en general.
3. Los abogados que presten sus servicios en forma
permanente u ocasional a empresas individuales o colectivas
debern exigir que las mismas se abstengan de efectuar
publicidad respecto de tales servicios que no se ajuste a lo
establecido en este Estatuto General.
2/1655
El reconocimiento expreso a la libertad del abogado de realizar
las acciones publicitarias que considere, dentro de los lmites
legales y constitucionales y dentro de lo dispuesto por el ap. 2
de este artculo 25, junto con la derogacin de cuantas otras
normas de igual o inferior rango relativas a la ordenacin
profesional de la abogaca se opusieran al nuevo Estatuto
General del ao 2001, hacen que la previsin establecida en la
Circular, mediante la cual se debe solicitar autorizacin previa,
quede sin efecto y por tanto dicha obligacin, eliminada.
2/1660
Tambin el del Cdigo Deontolgico de la Abogaca, en su
artculo 7 reconoce el principio de libertad de la publicidad del
abogado de sus servicios profesionales, siempre y cuando
cumpla, de un lado, con los principios de lealtad, veracidad,
legalidad y respecto a la dignidad de las personas; y, de otro
lado, que respete las normas deontolgicas del citado cdigo
as como las que, en su caso, dicte el Consejo Autonmico y el
Colegio en cuyo mbito territorial acte el abogado responsable
de la publicidad de que se trate.
2/1665
A nivel europeo, la regulacin deontolgica de las actividades
publicitarias de los abogados, tanto a nivel individual como de

despacho, se establece en el Cdigo de Deontologa de los

Abogados Europeos del Consejo General de la abogaca
europea (CCBE), al cual se adapta el Cdigo Deontolgico
espaol.
2/1670
En el mismo tambin se reconoce expresamente la libertad
publicitaria del abogado. En particular, su apartado 2.6 regula la
publicidad personal, respecto de la cual seala que:
2.6.1. El Abogado podr informar al pblico sobre sus servicios
siempre que la informacin no sea desleal o engaosa, y
respetuosa con la salvaguarda del secreto profesional y los
dems principios esenciales.
2.6.2. El Abogado podr realizar publicidad personal a travs de
cualquier medio de comunicacin siempre que cumpla con los
requisitos establecidos en el prrafo anterior.
En un plano ms estrictamente publicista, no puede obviarse la
importancia que para la captacin de clientes tiene el boca a
boca, en la medida en que se trata de una especial relacin
basada en la confianza entre cliente y profesional, que no puede
probarse previamente, por lo que las referencias previas pueden
ser vitales para la ampliacin de la cartera de clientes.
No obstante, la actividad comercial del abogado, tiene tambin
su importancia en la estrategia del despacho, y el deber de
respeto a la profesin, as como la necesidad de realizar una
publicidad digna, leal, veraz y con absoluto respeto a la dignidad
de las personas, no es contraria a la utilizacin de todos los
medios, canales y recursos disponibles hoy da para la
realizacin de dicha actividad publicitaria de los servicios
profesionales.
2/1675
No cabe duda que el desarrollo de las nuevas tecnologas de la
informacin, ha abierto todo un abanico de nuevas posibilidades
en todos los mbitos, tambin en la vertiente publicitaria, de
manera que los despachos y los profesionales disponen del
canal ms potente, desde el punto de vista del alcance a los
interesados, por un coste asumible por la inmensa mayora.
Internet ha hecho posible que la publicidad no tenga como
medios exclusivos los tradicionales medios de difusin de
informacin globales, como las televisiones, radios o peridicos,
y ello unido a la mayor facilidad en el acceso por parte de la
sociedad a los aparatos electrnicos necesarios para el acceso
a la red, hacen que la publicidad tenga un poderoso aliado en
las nuevas tecnologas de la informacin. El lmite en el uso de
este instrumento lo ponen, adems de las normas aplicables en
el mbito profesional de la abogaca (EGAE, Cdigo
Deontolgico, Ley de Publicidad,) la propia creatividad del
profesional o despacho.