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LA INFLUENCIA DEL CRISTIANISMO


EN EL DERECHO CIVIL ROMANO

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M. TROPLONG

JOBKBDO DEL INSTITUTO Y CONSEJERO DE LA. CORTE DS CASACIN'

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1

LA INFLUENCIA
DEL

CRISTIANISMO
EN EL

DERECHO CIVIL ROMANO

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VERSI6N CASTELLANA.
DEL

DR. SANTIAGO CUNCHlLLOS MANTERO LA


EX 8ECl\ETARJO DB LA DIPUTACIN FORAL OS NAVARRA

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DEDEBEC
..
EDICIONES DESCLE, DE BROUWER
BUENOS AIRES

ES PROPIEDAD.
QUEDA
Y

HECHO

DEPSITO

EL

REGISTRO

QUE DETERMINAl

LAS LEYES DE TODOS LOS PAisES

PRINTED IN ARGENTINA
TODOS LOS DERECHOS RESERVADOS

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PARTE PRIMERA

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CAPTULO 1

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OBJETO DE ESTA OBRA

No me propongo mostrar la influencia del Cristianismo


en el conjunto de las instituciones y menos todava en la
civilizacin del pueblo romano
El tema de esta obra
es ms restringido. Me limito a la observ:cin de las in
fluencias por las cuales el Cristianismo modific las relaciones civiles, el derecho privado. Este derecho desempe
en la civilizacin romana un papel muy importante. Salido
de la misma idea religiosa y poltica que el derecho pblico,
contribuy ampliamente a dar a Roma los elementos de
su grandeza; y desde enronces, no ha de ser difcil relacionar
la historia de su desarrollo con la historia misma de 1:5
revoluciones romanas. Pero tal punto de vista traspasara
el. plan de un trabajo que tiene como objeto principal una
sola poca del derecho civil: el perodo cristiano.
Cuando apareci el Cristianismo, el derecho roman\)c~
menzaba a separarse. mucho del elemento religioso y' aris:.
tocrtico; trataba de precisarse en la filosofa. .Deber:i~
pues, yo, aislarme con el del medio al cual se escapaba. Por
eso, me abstendr de las investigaciones encaminadas
mOstrar la influenCia del Cristianismo en la constitucin
poltica y el derecho pblico; dejar tambin de ocuparme
de' dicha influencia en el derecho penal. Me ocupo ni'"
mente del derecho civil; y me propongo no hacer excursiOnes fuera de l, sino en tanto sea necesario para aclarar mi
tema y mostrar el juego de los resortes a los cuales mezcl
su accin el Cristianismo.. Esta reserva, lo repito, me ha

e).

I
1

(1) Esta tarea fu realizada en los admirables Essais de Chateau~


briand, t. 1 y 11.

JO

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

sido impuesta por la naturaleza misma de las cosas., La


religin cristiana hubiera marchado sin duda ms de prisa
en el derecho civ'il, si lo hubiera encontrado acoplado, como
en la edad pura de la Repblica, a los dems elementos
de la civilizacin de que se haba adueado. Pero se haba
producido una especie de separacin; tena el derecho su
existencia independiente; h.:ba llegado al estado de ciencia
filosfica, al estado de sistema formulado enrgica y racionalmente. Por esa razn cost al Cristianismo tanto trabajo
dominar al derecho, y hasta puede decirse que jams se lo
asimil tan plenamente como en los tiempos modernos.
Antes de la Edad Media, tan pronto la sociedad era ms
cristiana que sus leyes, como las leyes eran ms cristianas
que la sociedad. Hubo entonces un defecto constante de
armona, que se explica por la lucha de dos principios~ el
elemento plgano y el elemento cristiano, en cuya lucha la
fortuna no sigui siempre una marcha uniforme, porque
antes de dejarse desposeer, el viejo principio sostuvo ms
de un combate tenaz, y engendr ms de una re.:ccin.
Qu result de ello? Un hecho que ya he dejado yo
sealado en alguna ocasin (2), Y que esta obra iluminar
ms todava, o sea: que si el Cristianismo imprimi al derecho un fuerte impulso civilizador, el movimiento no
alcanz, sin embargo, su finalidad sino despus de haber
recibido de la Edad Media el contragolpe que 10 impeli
hasta el Cdigo .civil.
As, pues, la conclusin de mi trabajo ser. sta: el derecho romano fu mejor 'en la poca cristiana que en las
edades anteriores ms brillantes; cuanto de contrario se ha
dicho no es ms que una paradoja o una equivOCacin.
Pero fu inferior a las legislaciones modernas, nacidas a la
sombra del Cristianismo y mejor' penetradas de su espritu~
(2) Prlogo de mi comentario de la Venlll.

CAPTULO 11

POCAS QUE DEBEN SER ESTUDIADAS


EN LO REFERENTE A LA INFLUENCIA
DEL CRISTIANISMO EN EL DERECHO.
OPINIONES DIVERSAS SOBRE DICHA INFLUENCIA
La lucha de que acabo de hablar puede ser con~iderada
en tres grandes fases: poca de las persecuciones, poca
de los (mperadores convertidos, poca de los emperadores
'dedicados a convertir.
'
'
Unas palabras de explicacin sobre' el particular.
El desarrollo del Cristianismo en la sociedad romana fu
sucesivo. Perseguido antes de ser dominante, dominante
antes de ser universal, dueo de las almas antes de llegar
ser dueo de las instituciones, estuvo sometido a la ley
temporal del progreso de las cosas de este mundo. Cuando,
a menos de doscientos aos despus de la muerte de Jesucristo, Tertuliano exclamaba: "Somos slo de ayer, y sin
embargo, constitumos la mayor parte de vuestras ciudades,
de vuestros castillos, de vuestros municipios, de vuestras
asambleas, de vuestros campos, de vuestras tribus, de vuestras decurias, del palacio, del senado y del Foro"
comprobada la rapidez inaudita, milzgrosa, con que haba
conquistado las conciencias. Pero la prpura y la espada
le faltaban todava. Un siglo de persecuciones le separaba
del reino de Constantino
, El advenimiento de este prncipe cambi las condiciones
'de la antigua y la nueva religin. El Estado prepar, desde

e>,

e>.

(l}Apolog., c. 37.
(2) Las de Maximiano" Decio, Valeriano, Aureliano, Diocleciano.

11

12

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

entonces su divorcio con el politesmo y su unin con el


Cristianismo. Pero dicho divorcio estuvo muy lejos de realizarse inmediAtamente. Sin hablar de la restauracin del
antiguo principio religioso por Juliano el Apstata, el paganismo, vencido pero no destruido, se defendi largo tiempo todava en las leyes, las costumbres, los prejuicios de una
sociedad en que haba penetrado tan profundamente. La
historia nos ensea que siete emperadores cristianos aceptaron sin repugnancia el ttulo de Gran Pontfice usurpado
por Augusto
Constantino public en el mismo ao
dos edictos, de los cuales recomendaba el uno la observancia
solemne del domingo, mientras que el otro ordenaba consultar a los arspices (4). ,El Senado oe Roma, fiel al culto
que salv la ciudad de las manos de Anibal y de los galos,
y presidi la conquista del universo (,1) , contiriuaba colocando bajo la invocacin de los dioses del pagAnismo, las
deliberaciones que el emperador cristiano le peda. Ms
an, vemos a fines del siglo IV cmo la religin de N um~
reanima sus fuerzas desfallecientes para mantener sus de,,:,,
rechos constitucionales. Es verdad, que aquel combate se
parece al del gigante del Bojardo, que resiste todava cuando
ya est muerto. Simaco, su ardiente defensor; Smaco,
pontfice y augur (subsistan estos nombres todava unos
cien' aos despus de Constantino), fu delegado por el
Senado ante el emperador, para defender la causa' 'del
~ltar de la victoria, este paladin de la fortuna romana (e).

e).

(3) GIDDON,

't.

IV, p. 281. M. DE LA BASTIE: Mlm. de l'Acad;,

t. XV, pp. 71, 144.


,'(4) GIDDON, t. IV, pp. 80 Y 81. Cod. Just., lib. III, t. XII, 1. ,)'.
C. Teod., lib. XVI, t. X, 1. l. Baronio censura esa conducta profana

(Annal. u-cles., ano 321, n' 18). Godefroy la explica como concesin
hecha a la necesidad. Constantino abraz el Cristianismo en 312 en las Galias. (GODEFROY: Sobre el C. Ttod., ley precitada.)
(11) SfMACO, lib. X, epist. 14.
(6) MONTESQ.: Grand. tI Dlcad., C. 19. GIDDON, t. V, p. 343.
CHATEAUDRIAND: Essais, t. n, pp. 40, 41.

POCAS Y OPINIONES A ESTUDIAR

Pero, qu elocuencia podr hacer triunfar la causa de un


pasado impotente? San Ambrosio acept el desafo en
nombre de las generaciones nuevas, en nombre del porvenir
y del progreso. As es como plante la cuestin. Su palabra, filosfica y cristiana a la vez, fulmin al hombre
de los antiguos tiempos, al abogado de la idolatra C).
Tcodosio llev a Jpiter ante el mismo Senado en que acababa de informar Smaco, y Jpiter fu condenado por
inmensa mayora (8). En este momento termina la lucha
entre las antiguas y las nuevas ideas en el mundo oficial
del Imperio romano. La ruptura entre el Estado y el culto
legal de antao, se realiza de manera radical y definitiva.
Sell la Iglesia su alianza oon el Imperio sobre 10.5 ruin:!s
de los templos, entregados en las ciudades y en los campos
a las venganzas de la multitud (9). Tales son las tres pocas
cuyas diferencias son demasi::do grandes para no ser 0010cadas a la cabeza de mis investigaciones .
. Pero mientras los hombres y las cosas, conmovidos durante la primera poca, rodaban durante 1::5 pocas siguientes por la pendiente de la civilizacin cristiana, qu
choque recibi el derecho civil de semejante movimiento?
Las opiniones sobre dicha cuestin son muy diversas.
Hugo~ en su historia alemana del derecho romano, sostu~
que el establecimiento del Cristianismo, no ejerci sobre el
derecho romano una influencia tan considerable como hubiera podido esperarse eO). Por el contrario, Montesquieu
dijo: (<CEl Cristianismo di su carcter a la jurisprudencia,
porque el imperio tiene siempre relacin oon el s::cerdocio.
Se puede ver el Cdigo Teodosiano, que no es ms que
una compilacin de las ordenanzas de los emperadores cris(7) GmBON y CHAT.: loe. cit.
(8) PRUDENCIO (en SMACO, 1, 1, p. 609). GIBBON, t. V, p. 436.
CHAT.: Essais, t. 11, pp. 42, 43.
(9) GmBON, t. V, p. H8.
(10) T. 11, p. 213.

14

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

tianos" el). Otros han ido ms lejos todava que Montesquieu. Impresionados por la sabidura de las leyes
romanas, las hm considerado corno emanacin divina, aplicando as al pie de la letra aquellas hermosas palabras de
San Agustn: "Leges RQ11zan()Tum divinitus per ora principum emlTJzarunt." Vieron en los jurisconsultos paganos,
que aconsejaban a los emperadores paganl:>s, a los ministros
del Dios de los cristianos y el brazo secular de la Iglesia 2 ).
Baldo crea que el edicto del pretor robre la rescisin de
las obligaciones arrancadas por la violencia 3 ), haba sido
dictado nada menos que por el Espritu Santo (14).
Es nuestra intencin buscar la verdad respecto de este
punto, interesante y digno de ser meditado. Pero para
hacerme comprender bien, me veo obligado a lanzar una
mirada sobre algunas ~ntigedades del derecho romano.
Este derecho tuvo tres grandes perodos: el perodo aristocrtico, el perodo filosfico, el perodo cristiano. No
podramos formarnos ideas justas respecto al ltimo, si no
captamos exactamente el sentido de los dos primeros.

(11) Lib. XXIII, c. 21.


(12) ARTHUR DucJt: D~ Auel. juris eiviris, c. 2, n 9, p. 16. "Muchos de ellos, aun extraos a la r.eligi6n cristiana, fueron inclinando
al brazo secular en favor de los cristianos, en forma que asegurase
la autoridad de concilios y obispos todo lo cual hay que atribuirlo.
despus de la divina demencia, a los jurisconsultos que administraban
bajo la inspiraci6n de aquellos cuyos escritos tenemos hoy entre los
libros del derecho romano."
(13) En el DIG., cuyll ,"IIUSII ~s ~l miedo.
(14) Sobre la rbrica de los feudos, de ,"ont. invert. vase tambin
ARTHUR Duclt, c. 1, n 9 18, .p. 8, que dice: "Baldo estim6 que .el
Espiritu Santo puso su palabra en la boca del pretor cuando dict6
su edicto."

CAPTULO II1

ESPRITU DEL DERECHO ROMANO


EN SU EDAD ARISTOCRTICA
La civilizacin romana se desenvolv'i bajo la influencia
de dos elementos que podran llamarse en cierto modo de
primera y segunda formacin, y que vivieron juntoS en
larga alternativa de luchas y de acercamientos, hasta que
el tiempo di lugar a su fusin m:is o menos concreta. Este
dualismo se encuentra, en la teologa romana, bajo la alegora de dos sexos que dan nacimiento a los fenmenos
de la naturaleza fsica e intelectual; tellus, tellumoj anima,
animus. En el ~rden poltico, est representado por el mito
de los dos gemelos, por el doble trono de Rmulo e), por
las dos caras de Jan~, y se manifiesta bistricamente en el
populus 'y la plebs en el gran antago~ismo de los patricios
y los plebeyos
En el derecho privado, que reflej tan
v'ivamente las ideas religiosas y polticas de Roma, preside
casi todas las relaciones. Su frmula ms amplia y ms
elevada es el jus civile, y la tequilas, opuesto sin cesar el
uno a la otra, como dos principios distintoS y desiguales.
De ah un derecho doble casi en rodas las cosas; un parentesco civil (agnatio) y un parentesco natural (cognato) j el matrimonio civil (justte nuptia:), y la UDlon natural del concubinato (concubina tus) (3); la propiedad

e).

(1) SERVIO: Ad AEneid., 1, 276.


(2) NIEBUHR, t. 1, pp. 410, 411, 318, Y t. 11, p. 263.
(3) "Los ciudadanos romanos -dice Pothier- podan contraer

dos diferentes especies de matrimonio. Se conoda uno de ellos con el


nombre de ;ustlE nuptilE, y el. otro con el de concubinatus." (Con/.
de 'matrimonio, n Q 6.)
Haba en Roma un estado intermedio, que era d matrimonio in-

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

'lana (dominium ex jure Quiritum) y la propiedad na1 (in b<mis); el testamento y los concilios; loS contratos
recho estricto (strict; juris) y los contratos de buena
... 'On11! fidei), etc
!Ion I~gilimum matrimonium (1. )7, D. ad municip., y 1. B,
1, D. ad leg. Jul. d~ Adult.), que tenia lugar, por ejemplo,
rsonas que no tenian .el connubium. A esta especie de matril!
hacia alusin el orgullo de los patricios en las quejas que
'rito Livio pone en su boca, cuando el tribuno Canuleyo propuso la
fam~sa ley que autorizaba los matrimonios entre plebeyos y patricios
(lib. IV, 2). "Qu quiere Canuleyo? Mezclar las razas, confundir
los auspicios pblicos y particulares, no dejar nada de puro, impedir
que se le pueda reconocer a l o a los suyosl Qu .efecto producirn
estos matrimonios, si no es el de uniones fortuitas a la manera de
los animalesl Qu otra ~ficacia van (1 te.ner ~sos matrimonios mixtos,
sino 1(1 d~ que se vulgaricen como entre las fieras, los maridajes tntre
lil p/~be y los nobles? Al punto de que ~l hijo ni sepa ya cul sta
su 'sangre, cu/~s sean sus laT~S, y medio plebeyo, ni aun consigo mismo
Sta . siquiera consorte."
: Estas exageraciones altivas muestran, por lo dems, la idea que los
r~manos se formaban de los matrimonios contraldos entre personas
que no tenlan el connubium. Los hijos seguian la condicin de la
madre (ULP: Frag., V, 8), Y la unin qu.e los habia engendrado no
era ms que un estado anormal, vicioso, una posicin falsa (CAYO,
1;87). Por el contrario el concubinato era, desde Augusto, una unin
~dmitida por las leyes y la costumbre.
Sobre la materia de los matrimonios injustos y sus diversas especies,
~e puede consultar RAEVAROUS: Varior., lib. V, C. 16. Pero hay.en su
disertacin algunos puntos respecto de los cuales conviene desconfiar.
Segn l, un matrimonio es injusto de varias maneras, una esposa es
injusta por div.ersas causas.
l ' Una esposa es injusta, segn opinin de dicho tratadista, cuando
no se cas con las ceremonias que daban la potestad marital, farreo,
coemptione. Pero eso es errneo. Raevardus no comprendi en este
punto el derecho romano.
o
2' Una esposa es injusta cuando el matrimonio con ella 'no est
'Permitido; por ej.emplo, cuando
hubiera contraldo contra las pro.h.ibiciones de las leyes Julia y P. Poppa:a (ULP: Frag., XVI, 2, 4).
Esta clase de matrimonios, dice Raevardus, no eran disueltos por la
leY; pero sta no les conceda efectos civiles; esos matrimonios no en-

se

.,

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DERECHO ROMANO EN SU EDAD ARISTOCRTICA

17

~,-

Pero, qu idea ser preciso que nos formenos de est"';;}"


,\ palabras equid~d y derecho civil que contienen todo ,-:IV
1 secreto de la historia del derecho romano?
.sr, !
~! La equidad es lo que otros han llamado el derecho .1\'"
I, gendraban la patria potestad (JUNGE HEINEC: Sobre las leyes V ... .

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P. Popptra, lib. 11, c. 6, n 9 3). Sin embargo, hago yo notar j."tr.


mente con Pothicr, que un scnadoconsulto publicado bajo c&. ~.1}"
los hada irrila. Por eso la .esposa no era uxor (ULP: 1, 27, ~oiA.<Hi
Ritu .nupt., y l. 31, 6 eoJ. tiI.); no haba nupcias (1, 16 Y 42, 'p-~'
rrafo 1, D. Je Kit" nupt.). En tiempo de Cicern, parece que era
preciso recurrir al divorcio para hacer disolver el matrimonio entre
personas que no tenan el connubium (CICER.: Top., IV).
Estos matrimonios eran no solamente viciosos (CAYO, 1, 87), sino
tambin delictuosos. Marciano dcda en efecto (1. lt. De Legat., 19 ):
Delinquen tambin los que contraen nupcias prohibidas (vase tambin la ley 2 D. qwz ut inJig.).
3'" Un matrimonio es injusto por defecto de consentimiento del
padre. Pero Paulo nos ensea que estos matrimonios no eran susceptibles de disolucin por motivos de inters pblico (Senl., t. XIX,
n 9 2).
Apuleyo hace alusin a esto cuando habla Venus de las nupcias
de su hijo Cupido con Psych: "Las nupcias dispares, en una aldea,
sin testigos, sin consentimiento Jel paJre, no pueden considerarse legtimas" (Metam., lib. 6, ed. Nisard, p. 331).
Es cierto que ms tarde Cupido repar su falta, obteniendo el consentimiento de Jpiter, que le hizo celebrar un nuevo matrimonio
acompaado de los cantos, danzas y festin.es del Olimpo. Despus
de una descripcin brillante, termina Apuleyo con esta conclusin:
Sic rile Psyche convenit in man" CllpiJinis" (Ioc. cit., p. 337).
Ignoro yo si era sa la regla en los pases mitolgicos a los cuales daba
Jpiter las leyes; pero, s.eguramcnte, en las realidades del derecho romano, era precisa otra cosa para hacer pasar la esposa in manu mari/i
(vase, ms ade1ante, pg. 174)
Se puede consultar tambin sobre esta materia una disertacin d.e
Hubero (Digress., parto 2, lib. 1, c. XVII). Termina por decir que
las palabras justa uxor pueden entenderse d.e dos maneras; porque
jusla se toma unas veces como sinnimo de legtima, y otras como
sinnimo de solemnis. Las esposas sin el agua y el fuego son legitimas
p.ero no son justas, desde el punto de vista de la solemnidad; son
justas en el primer sentido, pero no en el segundo sentido.

-18

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

tural; es el fondo de ideas cosmlOpolitas que constituye el


patrimonio comn de la humanidad; es ese derecho, no escrito sino innato, que Dios ha grabado en nuestros corazones ron caracteres tan profundos que sobrevive a todas
las alteraciones por medio de las cuales puede corromperlo
la ignorancia del hombre. La equidad da cOmlO base a los
cdigos que formula, la libertad y la igualdad, los sentimientos de la naturaleza, los afectos espontneos en el hombre, las inspiraciones de la recta razn. Pero la preponderancia de la equidad es tarda en la marcha de la civilizacin;
no llega a brillar con todo su esplendor sino cuando el
hombre, alzndose poco a poco de su cada, franquea las
edades de violencia, supersticin e ignlOrancia, y se hz ce
digno de contemplar en su serenidad la v'erdad eterna para
la cual 10 ha creado Dios.
Por el contrario, el derecho civil, cuando se mueve en
esfera distinta de la equidad y cuando se adorna con el
ttulo de derecho estricto, nlO es sino un conjunto de creaciones artificiales y arbitrarias, cuya finalidad consiste en
gobernar por representaciones' materiales el espritu del
hombre, incapaz todava de dejarse gobernar por la razn.
El derecho civil le habla desde arriba el lenguaje severo
de la autoridad; quiere que humille su inteligencia tan
pronto ante el arcano de los mitos religiosos, como ante las
combinaciones ficticias de una poltica spera y feroz. Sabe
que es ignorante, crdulo, que slo adora la supersticin y
la fuerza. Por eso se pone al nivel de sus ideas para contenerlo; lo rige por la supersticin y la fuerza.
El derecho civil romano se caracteriz en su origen, por
aquella rudeza teocrtica y aristocrtica, inseparable de
todas las pocas llamadas heroicas por Vico. Sali del seno
de un patriciado religioso, militar y poltico, que grab
en l sus recuerdos de conquista, sus instintos de inmovilidad, el genio formalista, celoso, dominador, dimentado
el. h escuela sombra y fuerte de la teocracia etrusca. No

DERECHO ROMANO EN SU EDAD ARISTOCRTICA

19

busquemos en ese derecho primiti~ la accin eficaz de la


equidad natural, ni la voz de la humanidad que habla tan
alto en los pueblos civilizados. La nocin simple e ingenua
de 10 justo y de 10 injusto est desfigurada en ol, por la
feroz envoltura de instituciones que sacrifican la naturaleza
a la necesidad poltica, la verdad innata a los artificios
legales, la libertad a las frmulas sacramentales. En el orden civ:il como en el Estado, Roma no trata sino de formar
ciudadanos, y cuantos ms privilegios y grandeza concede
a ese ttulo eminente, ms exige de quien 10 lleva el sacri
ficio a la patria, queriendo que abdique por el inters
pblico sus afectos, sus voluntades, y hasta su razn ntima.
Tomemos algunos ejemplos en la familia, en la propiedad, en las obligaciones.
Qu es en primer lugar la familia romana? Tiene COmo
fundamento la sangre y la naturaleza? No. Es el lazo
civil del poder (potestas, manlls) el que une sus miembros
y mantiene su agregacin. Ese lazo fingido es su signo
de reconocimiento y su punto de unin. No est uno en
la familia por razn de que es hijo, o esposa, o pariente,
sino porque es uno hijo en potencia, esposa en potencia,
pariente por la sumisin a un poder actualmente comn, o
que lo sera si el jefe viviese todav'a (4). En una palabra,
la familia romana, creacin singular de un pueblo nacido
para el poder, nO es otra cosa que el conjunto de los individuos que reconocen el poder de un solo jefe. Cualquiera
que proceda de dicho poder est en la familia. Todos los
que estn libertados por capitis iminuJio, aunque sean hi
jos descendientes, no estn en la familia.
Vanse, pues, las consecuencias de este derecho. El m:
trimonio por s solo (iustte 1tUPtite, justU1n matrimanium)
(11) es un lazo insuficiente para hacer entrar a la esposa
o
en la familia de su marido: sta contina, pues, en ' su
(4) Huco, prrafo 7.
(11) Vase p. 172, en nota.

20

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

propia familia, con el nombre de matrona; contina all


extraa a la familia de sus propios hijos (6). Pero si las
nupcias van seguidas de un ao de posesin de la mujer
por el marido (usus) C), o bien, si estn consagradas por
las ceremonias religiosc:s y patricias de la confarreacin (8)
o acompaadas de las formas civiles de la venta ficticia
(CO-e'mpti(J) (9), entonces la mujer pasa bajo la potestad
del marido ea) (in manu) (11). Se convierte en 111ater(6) Inst. de Just. ad. S. C. Trebell, proem.; CAYO, 1, 196, prrafo
D. de lIerb. Signif., y en sus Inst., lib. 3, n 9 24; ULP., 26, Frag. 8.
He aqu las palabras de Cayo: ttAl punto de que ni entre la madre ~.
ni el hijo o la hija ni recprocamente, haya derecho de herencia." .': .
y Ulpiano: "La herencia de un hijo intestado, por la ley de las' . ,
.Doce Tablas, no corresponde a la madre."
:::,
{7) CAYO: Inst., 1, 110, '111, 112, 113: "Antiguamente, pues;:;',,),'
pasaban a poder (del marido) de tres maneras: por el uso, por la
confarreaci6n, por la coempci6n (compra), etc."
.',~~, '
(8) NIEBUHR, t. 1, p. 324, nota 631. CAYO, 1, 112. DIONISIO DE :';i .
HALlCARNASO, lib. 11, cap. 25, nos ensea lo que sigue: "Pero Rmulo f!~
hizo. que las mujeres fueran sumamente modestas y puras. La le~::J,
era sta: que la mujer CASADA, que hubiere pasado a poder Ikl marido :t,'
por ritos sagrados, hacase copartcipe con l de todos los bienes 'y':)
de todos los ritos. Los antiguos denominaban NUPCIAS SAGRADAS; ex~::'~"
presando el hecho con un apelafil/O r01llano, confarreacin "l los
uni (Rmulo) con tan necesarios vinculos de familiaridad indiso: , I
luble, que nada pudiera ya disolver tales nupcias. Esta ley constrie " .
a las mujeres a que ajusten su vida a los hbitos y costumbres de su ~ '"
respectivo marido, toda vez que no les queda ya otro refugio, etc.
.
Pues la esposa casta y OBEDIENTE EN TODO A SU MARIDO, era seora
de la familia al igual que el mismo lIarn, y entraba en la sucesin
de los bienes del marido difunto, C01ll0 hereda una hija los de su
padre."
(9) HEINECIO: ad l. Papo popp., lib. 2, c. 13.
(10) CAYO: Inst., 1, 112. CICER.: Pro Flacco, n9 34, ed. Panck.,
t. XII, p. 296. Todo induce a creer que durante largo tiempo los
matrimonios con la manus fueron los ms frecu.entes (DIONISIO,
lib. 2, c. 25; Rell1le de lgist., t. VII, p. 306).
(11) He citado hace un momento (p. 17, nota) un pasaje de Apuleyo, en el cual el hombre de letras no ha hablado de la manus como
jurisconsulto.

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DERECHO ROMANO EN SU EDAD ARISTOCRTICA

21

familias; y esta potestad (esta palabra ha llegado hasta nosotros sin la cosa) impresiona sobre todo el espritu por su
carcter de severa altivez; porque el marido es el juez de
su esposa; puede solo, en los primeros tiempos, ms tarde
ante un tribunal domstico al que son llamados sus allegados, condenarla a muerte. Es el amo de su persona y de
sus bienes, poco ms o menos como si la conquista la hubiera puesto en sus manos: terrible reminiscencia del rapto
de las vrgenes sabinas 2 ). y puesto que la potestad
hace la famili", la mujer deja desde entonces a los suyos
y pasa a la familia de su marido. All es recibida como
hija; no tiene ms categora que la de hermana consangunea de los hijos que ella ha dado ea). Fuera, participar sin duda de los honores de su marido, ser rodeada
del respeto oficial; porque la ley recuerda que si la hija
sabina fu conquistada, la mujer romana salv al Capitolio
de la venganza de Tacio (14). Pero en el seno de la familia
se borra en cierto modo ante la majestad del m:.rido, ma-

(12) La &everidad de esta posicin no impeda, sin embargo, las'


costumbres de hacer maridos complacientes, y mujeres cariosas y
voluntarias. En su comedia Casina, Plauto pone en escena una mujer
celosa que llena a su marido de reproches e invectivas (acto 2, es'"
cena 3);
Se ven tambin en esta obra quejas sobre las pretensiones de las,
mujeres.

Pues los hombres


No pueden lograr su derecho a las mujeres.
(Acto 2, v. 2.)
Recordar por fin, como prueba de. esta influencia indirecta de las
mujeres que apareCe a travs de las ms severas leyes, la ancdota de
la joven Fabia, cuya vanidad herida excita el celo democrtico d.e
su padre, Ambusto, y de su marido, Licinio Stolo (TITO LIVIO, lib. 6,
34).
(13) CAYO: Inst., l. 111, 111: "Obtena la categora de hija: -a su
lado prtese como una hija."
(14) NIEB., t. I,p. 324, recuerda los honores conc.edidos a las mujeres romanas por Rmulo, en aquella ocasin.

n'

22

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

jestas vir; el!). No tiene derecho de propiedad mientras


vive su esposo, y las llaves de la casa slo se le confan a
ttulo de depsito eS). Solamente heredar de su esporo,
como hija adoptiva de este padre civil 7 ). Por lo dems,
la muerte de su marido no le har volver a la familia paterna. Un lazo sagrado la retiene en aquella que la adopt;
all encontrar un tutor legal entre sus nuevos agnados, o
un tutor testamentario de la eleccin de su marido eS).
AlIado de esta potestad en que el derecho del ms fuerte
se dibuja tan vivamente, existe otra potestad que nadie en
el mundo posee, si no es el ciudadano romano eO); me
refiero a la patria potestad. Qu decir de este poder terrible que es una de las bases ms sagradas de la constitucin de Roma? La patria potestad abrorbe en el padre, la
persona del hijo, la mujer en potencia de ese hijo, y sus
hijos y todos los bienes que adquiere. El padre es, en ese
santuario, juez superior; ejerce sobre sus hijos una legislatura investida del derecho de vida y de muerte eO). Cayo
no tena razn para decir: Quod jus proPium civium romanorum esto Fere enim nulli alii sunt homines qu; talem
in fi1iis sus habeant p!>testatem qwlem nor habemus. Pero
esta potestad no la da la naturaleza; no procede de la filiacin natural. No; es una concesin hecha por el derecho
civil a quien se convirti en padre como consecuencia de
justas nupcias el), o a quien se di un extrao como hijo

(15) T. Lrv., 34, 2. VALER. MX., 11, 1, 6.


(16) NIEB., t. 1, p. 324.
(17) CAYO: Com., III, 3. NIEB., t. 1, p. 324.
(lS) CAYO, 1, 148, 149: "Sell Ticio tutor de mis hijos, o DE MI
ESPOSA."
(10) CAYO: Com., 1, H.
(20) Vanse los ejemplos, VALER. MX., V, 2. SALUST.: Be/. CIlI.,
39. Plutarco dice que Bruto conden6 a su hijo no como c6nsul, sino
como padre, sin formas judiciales (Vidll de PublcO/Il).
(21) CAYO, 1, H. "Estn en nuestra potestad nuestros hijos que
procreamos en juslas nupcias." (Cf., ULP.: Frag., V, 1.)

DERECHO R.OMANO EN SU EDAD AR.ISTOCRTICA

23

por la ficcin civil de la abrogacin y de la adopcin.


He aqu la familia romana en su organizacin tan original; heta aqu en esa unidad vigorosa tan a propsito
para mantener la disciplina, la obediencia, las antiguas tradiciones. Hasta donde alcanza la potestad del padre, 1.1
familia extiende tambin sus ramas, y tt>dos cuantos son
encadenados por este vnculo enrgico, o que lo seran si
el autor comn no estuviese muerto, tienen entre s el
parentesco civil, llamado agnatio, nico que da los derechos
de familia y de sucesin. La agregacin de los agnados
forma la familia romana, la que el derecho civil ha engendrado y dotado de privilegios. Slo esa familia tiene el
derecho de ser tenida en cuenta para formar la familia poltica, la gens, agregacin de familias civiles, unidas por
la identidad del nombre patronmico, por la comunidad
de sacrificios y por una solidaridad de obligaciones y de
deberes 2 ). Ah, en el seno de esa familia civil, encontrar el padre sus herederos para la continuacin de su
persona; ah estarn concentrados los derechos de sucesin,
de tutela, etc.; ah, en fin, se perpetuarn los sacrificios
particulares de cada casa ea), y aquella religin domstica
que es para el ciudadano la ms preciosa de las propiedades (24).
En cuanto a la familia natural, apenas la recon'OCe Roma.
No ir yo a buscar la prueba de este desdn en la unin

(22) Disertaci6n de Niebuhr sobre la gens, t. 11, pp. 2 Y ss. Lo.


gentiles pagaron la multa de Camila.
Niebuhr cree que 10$ individuos de la misma gens no estaban unidos por lazos de sangre. Esta opini6n me parece atrevida como tantas
otras de este sabio, pero audaz historiador.
(23) Sobre estos sacrificios vase TITO LIVIO, IV, 2. Los Naucios
estaban obligados a Minerva, los Fabios a Hrcules; los Horacios debian .expiar el homicidio de una hermana. TITO Lmo, V, 46; 11,
26. SERVIO: Ad AEneid, 11, 166; V, 704. DloNlslo, VI, 69. NIEBUHIl, t. 11, p. H.
(24) DE MAISTRE: Dl"is de 1" ustice divine, nota 4, p. 97.

24

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

llamada crmcubinato, que, aUn cuando admitida por las


costumbres y las leyes, ningn efecto civil produce; no
recordar que, en el concubinato, el padre, la madre, el
hijo, estaban todos fuera del derecho civil, y slo podan
aspirar a los atributos necesariamente limitados del derecho
natural. Pero, aun atenindome a la familia civil, dir que
la madre de justas nupcias estaba fuera de la familia de
Sus hijos, cuando no se encontraba bajo la autoridad de
su marido; que el hijo salido de la agnacin por la emancipacin e:l), perda todos sus derechos de familia desde
el instante en que la cesacin de la patria potestad le haca
su; juris 6 ); que los hijos que procreaba en ese est~do de
separacin, estaban en adelante reducidos a la condicin de
cognados o parientes naturales respecto a sus tos o sus
primos que haban permanecido bajo la potestad del autor
comn, y reconocan (si puede hablarse as) otro pabelln,
otro jefe; que no haba ya entre ellos ninguno de aquellos
derechos privilegiados que descansaban en la agnacin.
As pues, la voz de la sangre encuentra a Roma sorda
e impasible. Para que el parentesco pueda hacerse escuchar,
es preciso que revista la mscara civil, como dice Vico 7 ).
que hable bajo la vestidura oficial con que el derecho civil
reviste al individuo que tiene que contar como ciudadano.
Pasemos de la persona a las cosas. Aqu se vuelve a encontrar el antagonismo de los dos principios. Se manifiesta
en la clasificacin de las mismas cosas, y en el derecho de
propiedad de que son susceptibles.
En primer lugar, hay cosas de naturaleza superior a
todas las "dems. Son hs que fueron objeto de la codicia
de los primeros romanos y parecieron las ms preciosas a

(2:1) CAYO, 1, 132.


(20) Cayo dice que est privado de la sucesi6n,

nI, 19. Crer,


con raz6n, que la ley de las Doce Tablas era jus slrictum. Dura
ley, en ~fectol
(27) Persontl. Vase Science nouvel/e.

DERECHO ROMANO EN SU EDAD ARISTOCRTICA

2$

la simplicidad militar y rstica de este pueblo eS). Ul':'


piano 9 ) cita los fundos rsticos y sus accesorios, las casas
de la ciudad y los campos, y todo lo que compone el suelo
de esta Italia, celebrada por los poetas como la reina del
mundo, la madre de las cosechas y de los hroes (30). Notemos sin embargo que en los tiempos de Ulpiano la civilizacin haba hecho su camino; Roma no estaba ya en
Roma; estaba en cierto modo incorporada a la Italia entera, 'y las barreras que separaron la ciudad de Rmulo de
las dems ciudades itlicas, estaban por todas partes derrumb::das. Pero en el origen, no hubo all ms que el
nico IIger rQ111111tus (31) que particip de los privilegios
de la propiedad por excelencia.
Cita Ulpiano, despus de la tierra, los esclavos, que son
la riqueza principal de las naciones de la antigedad; los
esclavos colocados en la categora de cosas por la terrible
explotacin del hombre por el hombre!
Los cuadrpedos, por ltimo, cuya naturaleza rebelde
dom la industria humana para asocirselos a sus trabajos;
a saber: el buey, que traza el surco prvido, el asno manso
y la mula robusta, cuyos lomos soportan la carga e 2 ).
. Esas son las cosas cuya conquista excita el ardor guerrero
de' los romanos primitivos, las cos~s que componen su patrimonio exento de lujo.' El Estado, a quien la guerra se
las haba dado, y que las' reparti entre los ciudadanos, pot
la mano pacfica de NumaeS ), era considerado como la

(2S) CAYO: Com., 1, 192, pretiosioribus rebus.


(29) Regul., tt. 19, n 9 1.

(30) Son conocidos los hermosos versos de Virgilio: Salve, magna


parens, etc.
(31) VARRON, V, H, H.
(S2) ULPlANO: Regul., t. 19, n 9 1.
(3S) CICERN: De Republic., 11, prrafo 14. PLUTARCO: Numa,
prrafo 16. DIONISIO: Ant. rom., lib. 11, prrafo 74. He aqu las palabras de Cicern: "y ante todo, dividi Numa entre los ciudadanos,
por cabezas, los campos que Rmu!o habia conquistado en la guerra.

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

26

fuente sagrada de aquel patrimonio. El derecho de propiedad priV'ada brotaba del derecho del Estado, y la legitimidad del derecho del Estado constitua la legitimidad del
derecho de propiedad privada. A esto se deba que la propiedad de las cosas enumeradas por Ulpiano estuviese regida
con intervencin de la religin y de la autoridad pblica;
era preciso que el Estado estuviera representado cuantas veces se trataba de verificar la investidura de esos primeros
elementos de la industria agrcola y del arte militar; de
esos smbolos respetables del poder de Roma sobre la naturaleza inerte, sobre la naturaleza animada, sobre el hombre mismo. Ni el progreso de las artes y del lujo, ni la
extensin de la riqueza mobiliaria, pudieron en largo tiempo desvanecer tales ideas.
Por eso tambin el derecho civil llama a esas cosas con
un nombre particular: res mancipi 4). Quiere que no se
puedan adquirir si no es por un ciudadano romano; un
extranjero las poseera en vano durante largo tiempo; la
propiedad de ellas jams le pertenecera (35). La mujer
colocada bajo la tutela de sus agnados, no puede venderlos
sin la autorizacin de su tutor (36). Su enajenacin est
sometida a solemnidades religiosas y pblicas, institu das de
una manera especial, y que slo para esas cosas pueden ser
empleadas: me refiero a la mancipacin (mancipa/io) (81).
La mancipacin les da una especie de vestidura ciV'il que
les sirve como insignia y hace que se las reconozca como
romanas en el ms alto grado, en manos de aquel que las

ULPIANO: 10C'. cil.


Doce Tablu, ley 3.
CAYO: Com., 11, 80, Y 1, 192. ULPIANO, t. XI, prrafo 27.
CAyo: Com., 11, 23, 41, 6J, Y J, 112. La in jure cmio, otro
procedimiento solemne, podria tambin ser adaptado a Ia enajenacin
de las cosas mancipi, aun cuando pueda emplersele tambin para
la venta de cosas ntc mancipi. Pero Cayo deca que la in jure cessio
era poco usada (lib. 2, prrafo 2J).
(34)
(85)
(36)
(87)

DERECHO ROMANO EN SU EDAD ARISTOCRTICA

27

ha recibido con aquellos ritos jurdicos. Si se enajenan sin


la mancipacin, el comprador no adquiere la propiedad:
las recibe a riesgo y ventura, y sin garanta, y el vendedor
sigue siendo propietario a los ojos del derecho civil, mientras
no haya llegado a usucapirlas eS). Este rasgo "de las costumbres de los romanos se manifiesta con ingenuidad en
ciertas escenas de las comedias de Plauto. Se ven en esas
escenas bribones que engaan a gentes imbciles, hacindoles
comprar sin mancipacin, las cosas de mancipacin; por
ejemplo, los esclav'os. El comprador cree haber hecho un
excelente negocio porque no ha pagado caro; pero pronto
llega otro bribn para reclamar el esclavo como suyo, y el
pobre comprador pierde la cosa y el precio (39): recibe como
propina unos puetazos y termina la comedia (40).
"Sin embargo, sea cual fuere el valor de estas cosas de que
acabo de hablar, son las nicas" que se comprenden entre
los objetos de precio? La plata acuada, los lingotes, los
muebles de las habitaciones, los paos ricos, los cuadros,
las joyas, son de naturaleza inferior y casi vil?
S, para la austeridad romana. As lo quiere el derecho
civil, creado a la sombra de la antigua simplicidad, y fiel
a las condiciones que mantienen en la familia los gustos
(38) CAYO: Com., 11, 6J. ULl'lANO, t. 1, n Q 16. HORACIO: Episl.,
lib. 2, epist. 2, verso HS. CICERN: ToPic., nQ 1.
(39) En efecto, le faltaba la garanta. Fu ms tarde cuando el
pretor protegi el derecho del comprador por la excepcin rei venJi/Ir el IrllJi/Ir, o por la excepcin de dolo.
(40) Vase la comedia del persa, Persll, acto 4, 1.

All l que lo comprll.

NIIJie le prometer, ni le Jllr mancipio.


(In PerslI, acto 4, ese. 3,

V.

SS.)

y ms abajo, el verso 61:

No tengo por qu meterme en los:


Si no me Jlln el mancipio, qu me hllgo con 111 mercllnC"lI?
Vase tambin la escena siguiente.

28

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

modestos, las costumbres parsimoniosas. En vano llegaron


a Roma las riquezas; en vano la conquista del mundo llev
all el oro, la prpura y las obras maestras del arte; el
antiguo derecho civil seguir inquebrantable. Semejante a
Mumio (41), el valiente pero rstico vencedor de Corinto
no llegar a comprender todo lo que vale el genio que anima el cuadro y el mrmol, o la industria que multiplica
las maravill:s y los placeres. Las ms hermosas obras de
Grecia no llegarn a la dignidad que la bestia de carga,
compaera de fatigas del campesino.
Por consiguiente, todas estas cosas, desconocidas unas en
la cuna de la civilizacin romana; de condicin secundaria
las otras, sern relegadas a la clase de las res nec mancipi;
sern indignas de participar en las solemnidades sacramentales de la mancipacin. Habr para ellas un modo no civil
de enajenarlas; la tradicin natural bastar para hacerl:zs
pasar de una mano a otra (42); estarn regidas por el derecho natural (43). Pero las cosas manciPi colocadas ms altas en la opinin del derecho civil, continuarn en la esfera
en que las retiene su origen (44) y su naturaleza privilegiada; el derecho natural es excesivamente dbil y vulgar
para tener jurisdiccin sob~e ellas.
Al lado de esta jerrqua, de esta doble naturaleza de
(41) Habiend~ encargado a unos contratistas el transporte de cuadros y de estatuas de Corinto, estipul que si llegaban a perderse o
estropearse, suministrarla n olras iguales 11 su coslo.
(42) CAYO: Com., lib. II, prrafo 19, mudtl Iradilione abalienari
possunl.
(43) Es evidente, dice Cayo, que unas cosas se enajenan por derecho
nalural, como son las que se enajenan por la sola tradicin; otras por
derecho civil; .Ias cosas nec mancipi, tanto en la cesin como en la
usucapin, son derecho privativo de los ciudadanos romanos (lib. II,
prrafo 6 S).
(44) La distincin de las cosas en mancipl y tlec manciPi, es sin
duda anterior a las Doce Tablas. Cayo da de ello una prueba inconmovible, lib. 11, prrafo 47.

DERECHO ROMANO EN SU EDAD ARISTOCRTICA

29

las cosas, es preciso decir unas palabras respecto al dualismo


que comparte el derecho mismo de propiedad.
El derecho civil n'O reconoce como legtimo ms que un
sol'O derecho de propiedad (dominium) (45). Este derecho
es el que ha organizado segn las ideas sistemticas que le
son propias, y que llama dominio por excelencia, propiedad
ex jure Quiritum. La propiedad quiritaria da un derech'O
absoluto (46); permite presentarse ante los terceros y reivindicar la cosa con respecto a todos ellos. Pero supongamos que dos ciudadanos, p::ra sustraerse a los rigores de un
derech'O formalista y molesto, se entienden, para vender el
uno y para comprar el otro, por los simples medios naturales, una de aquellas cosas privilegiadas de que acabamos de
hablar (res monciPi). Han obrad'O de buena fe y comprometido su conciencia; y sin embargo, deber quedar sin
efecto esa venta? Sin duda ninguna, responde el derecho
civil, con su severidad inexorable: durante todo el largo
tiempo en que la usucapin no llegue a consolidar la tradicin, el comprador estar a merced del vendedor; ste
podr retirar la cosa de las manos de aqul, porque esa cosa
no est despojada de la vestidura civil que la seala como
suya, y, desde entonces, ostentar el dominio quiritario (41).
En este sistema, pues, no hay todava ms que un dominio; el dualismo no ha hecho su aparicin en el derecho de
propiedad. El elemento de segunda formacin, que templa
(45) CAYO, 11, 40. "Notemos adems que, entre los extranjeros,
no hay ms que un solo dominio; as es como cada cual o es dueo
5610 l, o no es dueo en modo alguno. Y de este derecho usaba
tambin antiguamente el pueblo romano. Pues, o era cada cual dueo
por derecho quiritario, ano se le consideraba due,o de ninguna manera. Pero, ms adelante, el dominio se desdobl, en forma que uno
pudiera ser el dueo por derecho quiritario y otro lo fuese por
equidad."
(46) "Plena m in re potestatem." Inst. de ]ustiniano, de Usul.,
prrafo 4.
(41) CAYO, lib. 11, prrafos 40, 41.

30

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL R.OMANO

al primero, no ha llegado todava; sin embargo, no tardar


en mostrarse.
En efecto, si los ritos religiosos y civiles en los cuales
haba asentado Roma la garanta de la propiedad ejercen
su omnipotencia sobre los pueblos ignorantes y groseros,
pierden singularmente su prestigio cuando las inteligencias
se han abierto a las luces naturales de la equidad. Los pretores lo comprendieron as; acudieron en socorro de la buena fe, dieron al comprador una excepcin para rechazar la
accin dolosa del vendedor (48), Y aun la reclamacin publiciana contra terceros, para recobrar la cosa de que el
comprador hubiera sido despojado (49). Comenz entonces el antagonismo legal de dos propiedades rivales: una, la
propiedad quiritaria, protegida por el derecho civil; otra, la
propiedad natural, protegida por la equidad del pretor (GO).
Veremos cmo la lucha entre ambas termina bajo ]ustiniano,
que lleva a cabo la fusin de esos dos elementos (61).
En las provincias revlase el contraste por hechos anlogos. Supona una ficcin civil que el suelo provincial perteneca al pueblo romano, propietario supremo, mientras
que los detentadores no tenan sino la posesin de ese suelo,
el usufructo (G2). Esta posesin era, sin duda, irrevocable
y perfecta. Se transmita por venta, permuta, donacin (G3)
y sucesin. Constitua una especie de dominium (U), que
tena sus acciones y sus excepciones. Pero no era la propiedad tal como Roma la conceba en sus ideas de poder; no
(48) En D. d~ ~x(tpt. r~i lIenditil! ~t traditil!.
(40) CAVO, lib. IV, prrafo 36. El pretor Publicio vivi en tiem-

pos de Cicern, segn se cree.


(Go) CAvo, lib. 11, prrafos 40, 41. Se la llamaba in bonis habere.
(Gl) L. nic., C. de nudo jure Quirit. tollend.
(G2) CAVO, lib. 11, prrafo 7. "En el suelo provincial, el dominio
es del pueblo romano o del Csar; nosotros, en cambio, parece qu~
s610 tenemos la posesi6n " el usufructo."
(G3) L. IS, C. de rei llind.
(G4) CAVO, lib. n, prrafo 40.

DERECHO ROMANO EN SU EDAD ARISTOCRTICA

31

realizaba el pleno dominio que caracteriza a la propiedad


quiritaria. As, no era susceptible de mancipacin (5li) , de
usucapin (n6), ni de todo aquello que caracterizaba a la
propiedad romana. No poda comunicarse, ni aun entre
romanos (li7) , sino por los medios naturales y por la simple
tradicin (58).
Sigzmos ahora, en los contratos, los dos elementos cuya
lucha acabamos de ver que comienza en la familia y la
propiedad.
Segn la ley de las Doce Tablas (expresin propia de
un derecho comn a todos los pueblos heroicos), lo que
obliga al hombre no es la conciencia, no es la nocin de
lo justo y de lo injusto: es la palabra, es la religin de la
letra: un lingua nuncupassit, ita jus esto (no). Todo lo
que est fuera de la frmula empleada se considera como
no prometido. Por ejemplo, el vendedor disimula un vicio
oculto de la cosa que vende, sin que est obligado a garantizar por ello al comprador, porque a nada se ha comprometido sobre el particular por la palabra (60).
Nada tan curioso como este episodio citado por Cicern (61).
Un banquero de Siracusa, lh:mado Picio, supo que Canio,
(5li) IOEM, prrafo 27. ULPIANO, t. XIX, n Q 4.
(56) CAYO, lib. lI, prrafo 46.
(57) CAYO, lib. 1I, prrafos 7, 27, 31.
(118) CAYO, lib. lI, prrafo 21. Tambin bajo Justiniano se borra
la distincin de fundos italianos y fundos provinciales (Inst., prrafo 40, Je rer Jivis.).
(119) Doce Tablas, 6.; CICER.: De Orat., lib. 1, c. S7, y De Ofl.,
III, 116. He aqu sus palabras: "Sobre el derecho de predios, esto
es lo sancionado entre nosotros por derecho civil: que, en su compraventa, se consideren vicios los que son conocidos por el vendedor.
Pues, como por las Doce Tablas bastaba cumplir lo que oralmente
se hubiere estipulado, el que a ello faltase sufra la pena del duplo:
los juristas constituyeron adems una pena para la reticencia."
(60) CICER.: Off., I1I, 16.
(61) Off., I1I, 14.

32

CIUSTIANlSMO y DERECHO CIVIL R.OMANO

caballero romano, deseaba comprar una casa de recreo. "Yo


tengo ~le dijo- jardines que no estn en venta, pero venid a verlos conmigo; os doy cita para maana; cenaremos
juntos." Can ro acudi a la cita. Le esperaba una mesa
magnficamente servida; pero lo que le encant sobre todo,
fu un gran nmero de barcas de pescadores que se ven
en el mar desde los jardines de Picio, y dan a aquella casa
de campo el aspecto ms risueo y animado. Pronto se
aproximan las barcas, descienden los pescadores y van en
grupo a ofrecer a Picio pescados deliciosos. Canio se asombra y se admira: "No tiene por qu sorprenderos esto -le
dice su husped-; todo el pescado de Siracusa llega por
este lugar; slo se pesca aqu, y estas buenas gentes no pueden prescindir de esta casa." Entonces Canio se entusiasma;
apremia, suplica al banquero que le venda la propiedad.
Picio se resiste al principio y termina por ceder. Canio
paga todo lo que le pide y el trato queda terminado
. Al da siguiente, el caballero romano, queriendo mostrar
a sus amigos aquel encantador retiro, les invita a pasar el
da en l. Desde la maana, tiene los ojos fijos en el mar
para ver llegar la alegre escuadra; pero el mar est desierto;
ni la ms pequea barca. "Qu ocurre -pregunta a
un vecino- que no veo a los pescadores? Celebran hoy
alguna fiesta?" "No, que yo sepa; pero jams se pesca aqu;
yo estaba muy extraado del espectculo de ayer." Canio
se enfurece; pero, qu hacer? La venta se haba perfeccionado, y el derecho civil, aprisionado en el materialismo
de. la letra, no conoca todava el medio de volver contra
una convencin arrancada por la ms insigne bribonada (62).
(82) Noodt, en su sabia obra De Form. emenJ. Jol mali, c. H,
sostiene que en esta ancdota Cicern hada alusin a un contrato
striell ;uris pero que en los contratos de buena fe, el contrato era
Dulo de pleno derecho por causa de dolo, aun antes de que Aquio
Gallo hubiera introducido la frmula de Jolo.
Esta interpretacin DO me parece admisible. Noodt ha querido

DERECHO ROMANO EN SU EDAD ARISTOCRTICA

33

De Maistre, inclinado siempre a ver la profundidad de


lo que humilla la razn, no nos permite que nos damos
de esta extraa moral; quiere ms bien que la admiremos (63). En cuanto a m, no me siento capaz de ese sentimiento respecto a un derecho tan esclavo de la letra y
tan rebelde al espritu; derecho orgulloso al mismo tiempo,
que tena la pretensin de proveer a todo, siendo as que
no estableca lAS garantas ms simples debidas a la buena fe.
Los jurisconsultos comprendieron, sin embargo, que era
imposible estar ms tiempo cautivo en aquel crculo completamente material, y su genio filosfico se elev a la idea
de una justicia abstracta, superior a las palabras. Aquilio,
colega y amigo de Cicern, public sus frmulas contra el
dolo (64). Desde entonces, la buena fe comenz a ser tenida
en cuenta en la interpretacin de las convenciones. Aqu,
pues, como en la fAmilia, como en la propiedad, la equidad
tom su puesto al lado del derecho civil.
Termino aqu los ejemplos de la dualidad naciente que
viene a templar tardamente la omnipotencia celosa de la
jnstit~cin aristocrtica. Podra yo multiplicarlos, pero eso
sera meterme en detalles que ninguna fuerza aadiran a
estos rasgos significativos.
plegar el derecho antiguo de 105 romanos al derecho de la poca
clsica. Vico ha comprendido mejor que l la diferencia de las os
pocas, pp. lBS, 314, 316. Muestra muy bien que en su origen la
venta no era lo que se lIam6 despus un contrato de buena fe. Las
comedias de Plauto lo prueban por los hechos.
(83) Des Rlais de la jus/ice divine, nota 4, prrafo 97.
(64) Off., I1I, 16.

CAPTULO IV

EDAD FILOSFICA DEL DERECHO ROMANO.


NACIMIENTO DEL ELEMENTO CRISTIANO;
SU COMBINACIN CON EL DERECHO
La filosofa hizo su entrada en el derecho romano; rompi el crculo inflexible trzado por el patriciado. La edad
filosfica comienza; su punto inicial est en siglo de Cicern. La veremos crecer poco a poco, particularmente
bajo los auspicios del estoicismo. Pero probaremos que el
estoicismo est lejos de haberlo hecho todo, y que desde
Nern hasta Constantino, el derecho civil sufri la accin
indirecta del Cristianismo, que influa sobre todas las cosas.
La poca de Cicern fu de un gran movimiento intelectual. La filosofa griega hizo irrupcin en Roma. y la
enseanza de la retrica, tan temida por los amigos de las
costumbres antigu::.s e), inici a la juv'entud en las ms
Epicuro. sobre todo, encontr en
atrevidas novedades
el Senado. en los tribunales. en los oradores y los poetas (3),

e).

(1) En 662, los censores Licinio Craso y Domicio Oenobardo declararon que esa enseanza era para ellos un tema desagradable (SVET.:
De Cl"ris ,hel., n Q l. aCER.: De Or,,'., lII, 24).
(2) Novum genus isciplinte SVET.: De el"ris re/h 1; Catn era
su adversario. PLlNJO, XXIX, c. l.
(3) Csar y Lucrecio. Csar, en su clebre discurso al Senado sobre
la conjuracin de Catilina, neg las penas de la otra vida (5,,11., SI).
Cicern hizo otro tanto en su alegacin por Cluencio (61). Pero
ha de hacerse notar que en lo que concierne a Cicern; esta negacin
de la vida futura no es, si se puede hablar as, ms que un recurso
forense (SO). Qu auditorio, sin embargo, el que escuchaba sin disfavor una moral de ese gnerol

EDAD fILOSfICA Y ELEMENTO CRISTIANO

3S

discpulos infatuados (4). Sus doctrinas, llevadas al extremo por algunos espritus de lgica inflexible (haba tantos
en Roma), conmovieron la fe en la religin el). Fu en
vano que el estoicismo (6) opusiera sus mximas austeras,.
sus principios elevados, ltimo reducto de la Repblica:
que se derrumbaba, ltimo refugio de las grandes almas
desalentadas, contra la indiferencia voluptuosa de los escpticos.
Pero el estoicismo no era ms que un instrumento de
oposicin aadido a la oposicin que se extenda por todas
partes. Al luchar contra la tirana poltica que sustitua
a la antigua constitucin romana, exaltaba la libertad del
hombre, y la empujaba a las vas de la resistencia hasta el
extremo fatal del suicidio; le enseaba a desprenderse de
los lazos terrenales para franquear los lmites de lo finito.
La filosofa estoica, inclinada adems hacia el espiritualismo, ,
doctrina tan consoladora y necesaria, sobre todo en los grandes reveses polticos; pero tambin doctrina que rompa
tan fuertemente con la supersticin de las form~s materiales
sobre las cuales descansaba todo el edificio religioso y poltico de la Repblica. Cuando el estoico negaba el dolor
en su lecho de sufrimiento, i qu ms ardiente negacin
del sensualismo, qu ms altiva protesta del espritu contra
la materia! Y cuando se excitaba a la muerte voluntaria
por la contemplacin de la inmortalidad del alma (T), qu
rebelin ms terrible contra el materialismo que la que no
soporta ni las cadenas de la vida!
Entre dichas dos sectas, ap::reca situada una clase nuGrand. el Dcad., c. X.
"Tanto puede la religi6n persuadir a los malosl" (LVCRECIO).
(6) El estoicismo tuvo como primer representante en Roma a Pana:cio, amigo de Polibio y de Escipi6n el Africano. (Vase Mm. de
la Acad., Las inscrip., t. X, mlm. "de Sevin.)
(7) Cat6n de Utica se di6 la muerte despus de haber ledo el
dilogo de Plat6n sobre la inmortalidad del alma.
(4) MONTESQ.:
(11)

36

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

meros a de pensadores que llamara yo 'eclctioos, si no


temiera cometer un anacronismo en la expresin, y cuyo
representante ms elocuente y ms ilustre fu Cicern.
Una simpata que resplandece por todas partes lo una .1
la filosofa de Platn; le gustaba elevarse con l, en alas
de la inteligencia, hacia las regiones sublimes del idealismo
y del pensamiento abstracto. Pero templaba sus sueos
brillantes, bien por el mtodo ms experimental de Aristteles, o bien por las doctrinas ms positivas y austeras dd
Prtico. Con ese espritu compuso su admirable tratado de
los Deberes, libro tan sabio y tan bello, que no puede ser
superado sino por el Evangelio, y sus tratados de la Adivinacin, y de la Naturaleza de los dioses, obras maestras de una
filosofa tan pura, que merecieron el honor de ser quemadas,
por orden de Diocleciano, oon los libros de piedad cristiana (8). Cicern era, por su posicin poltica, lo que llamaramos hoy un conservador. Pero su preferencia por el orden
existente no era ciega; se aliaba a veces a grandes atrevimientos de crtica. l, que haba sido augur (y quiz por haberlo
sido), hizo una stira ingeniosa de la ciencia etrusca de la
adivinacin (0). Magistrado y jurisconsulto, ridiculiz, con
aquella gracia regocijada y ligera que le caracterizaba, la
ciencia formalista de los jurisconsultos, su respeto supersticioso por lo pulido de las palabras y las slabas, su sumisin a las frmulas sacramentales, los ritos minuciosos de
sus acciones en justicia, las ficciones arbitrarias de su derecho eO).
y si se piensa que ese derecho civil, con su prudencia
tirnica, con su materialismo construdo a placer, estaba
ligado ntimamente a la constitucin del Estado, y que, sin
embargo, Cicern se diverta a su costa en uno de sus
alegatos ms capaces de cautivar la atencin pblica, se
(8) En 302.
(9)
(10)

De Divinal., lib. 2, nO ...


Pro Murena, c. 12, 13.

EDAD FIWSFICA y ELEMENTO CRISTIANO

37

comprender fcilmente que la preponderancia del vieJo


elemento estaba singularmente comprometida, y que su joven rival, la equidad, iba a entrar en camino de ms rpidos
xiros. Comenzaban, en efecto, los pretores, a tomarlo
abiertamente bajo su proteccin. Con pretexto de interpretar la ley escrita, alteraban su rigor con innovaciones
ms o menos tmidas, ms o menos disimuladas, pero marcadas siempre con el sentimiento de la equidad que encontr insensible a Roma en los siglos precedentes. Cicern,
sobre todo, en todos los papeles que desempe su genio
universal, fu uno de los ms ardientes apologistas e la
ley natural, de la equidad. Pretor, se jactaba de colocarla
a la cabeza de sus edictos (11). Filsofo y hombre de Estado, declara que no es en las Doce Tablas donde debe
buscarse la fuente y la regla del derecho, sino en las profundidades de la razn 2 ); que la leyes la equidad, la
razn suprema grabada en nuestra naturaleza 3 ), inscrita en todos los corazones, inmutable, eterna, cuya voz
nos traza nuestros deberes, de la cual no puede excusarnos el Senado, cuyo imperio se extiende a todos los pueblos, ley que Dios solo ha concebido, discutido y publicado (14).
De esa manera, causas diversas contribuan a hacer vacilar la fe en la antigua sabidura itlica, en aquel formalismo con que envolva al hombre para gobernarlo. Aplicacin el materialismo al orden poltico, encontraba en los
neomaterialistas convertidos en escpticos, partidarios poco
celosos; religin del pasado, dejaba desear mayor progreso

(11) AJ. Al/k., ed. Panck., t. XX, p. 302, epst. 252 (lib. 6,
epst. 1).
(12) De Legib., lib. 1, nO 5.
(13) ID., nO 6. Vase la aplicacin que hace de estas nociones al
derecho de propiedad (De Finib., lib. 3, c. 20. De Officiis, lib. 1,
c. 7. De Republ., lib. 1, c. 17).
(14) De Republ., lib. 3, nO 17.

38

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

a los amigos del pasado, espiritualizados por la filosofa el!).


Los jurisconsultos que florecieron despus de Cicern,
se inspiraron en general en el estoicismo, que les di reglas severas y precisas de conducta entre los hombres eO).
Toda la parte moral y filosfica del derecho romano, desde
Laben, este estoico innovador 1 ), hasta Cayo y Ulpiano,
est tomada de esta Escuela, cuyo favor fu cada da mayor
cerca de los hombres selectos que brillaban ac y all en el
perodo imperial. Pero no conviene engaarse; el estoicismo de Sneca, de Marco Aurelio eS) y de Epicteto, no
tiene ya las proporciones estrechas y speras que nos hacen
sonrer, con Cicern, de las extravagancias de Carn 9 )
y de Tubern (20). Se ha elevado a formas ms puras y
ms bellas (21). Menos intolerante, menos spero, est ms
apartado de las supersticiones que la razn le reprochaba
desde sus primeras conquistas en Roma 2 ). Es cada vez
ms una filosofa espiritualista que proclama el gobierno
de la Providencia divina, el parentesco de todos los hombres,
el poder. de la equidad natural.
Pero, ya en aquella poca, haban tenido lugar en Oriente
grandes acontecimientos. La cruz sobre la cu"l fu inmolado Jesucristo se haba convertido en el estandarte de una

(15) Por eso Labe6n, que floreci6 bajo Augusto, fu gran innovador en jurisprudencia (1.2, prrafo 47, De Origine uris), y gran
conservador en poltica (PoTHrER: Pa1fJ., prefacio, t. J, p. XX).
Sabido es que l era estoico (POTH., p. XLV).
(10) CUJAS: Observal., lib. 26, C. lt. GRAvrNA: De Orlu el progressu uris, prrafo 44.
(11) POMPoNro, 1.2, prrafo 47, De Origine uris.
(lS) Vase lo que dice Gibbon de sus admirables meditaciones, t. J,
p. 207.
(19) CreER.: Pro Murtnll, nO 29.
(20) CreER.: In Brulum, nO 31. Fu jurisconsulto clebre de su
tiempo. Vase POTHIER: PanJ., pref., p. XV.
(21) Herder lo ha hecho notar, t. 111, p. 70.
(22) CreER.: De Divinal., lib. J, c. IIJ, VI, XX, XXX, XXXIX,
UI, y lib. JI, c:. XLI.

EDAD FILOSFICA Y ELEMENTO CRISTIANO

39

religin que iba a regenerar al mundo, y los apstoles haban partido de Judea para llevar a las naciones la palabra
evanglica. Todo lo que de principios civilizadores haba
diseminado en las diversas escuelas filosficas que compartan las altas inteligencias de la sociedad pagana, lo posea
el Cristianismo con mayor riqueza, y sobre todo con la
ventaja de un sistema homogneo en que todas las grandes
verdades estaban coordinadas con ~dmirable unin, y colocadas bajo la salvaguardia de una fe ardiente. Pero adems,
de aquel vaso de tierra que, como deca San Pablo, encerraba
los tesoros de Jesucristo (23), se escapaban las nociones de
moral que iban a encontrar a las masas desamparadas por
la filosofa, y les revelaban el verdadero destino de la
humanidad en esta tierra y despus de la vida.
El cristianismo, en efecto, no ha sido solamente un progreso respecto a las verdades admitidas antes de l, que ha
ampliado, completado y revestido de carcter ms sublime,
y de fuerza ms simptica; sino que ha sido tambin (y
esto al pie de la letra, aun para los ms incrdulos) un
descendimiento del espritu de lo Alto sobre las clases desheredadas de la ciencia y hundidas en las tinieblas del
politesmo. La filosofa antigua, en medio de sus mritos,
tuvo la equivocacin imperdonable de permanecer fra ante
los males de la humanidad. Encerrada en el campo de la
especulacin, en provecho de algunos hombres notables, fu
ocupacin o diversin de la inteligencia, jams tentativa
enrgica y v"aliente para reformar en grande la sociedad y
arrancarla a sus costumbres de corrupcin y de inhumanidad. Fu ella la que careci de la virtud que inspir
particularmente al Cristianismo, de caridad. No supo abrazar la caridad ni en su desenvolvimiento prctico ni en su
extensin lgica. Admito con gusto que la fraternidad
humana no fu desconocida del gran Platn; pero los pre(23) JI

11

los corintios, IV, 7.

,
40

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

juicios, ms poderosos que la filosofa, restringieron en l la


nocin de esa fraternidad, a los pueblos de Grecia. Ms
all, no vea sino desigualdades, antipatas, derecho del ms
fuerte. Cicern, se haba elevado sin duda muy alto, cuando en el seno del egosmo romano, se representaba a los
hombres como conciudadanos de una misma ciudad 4 ).
Pero este lazo del Municipio, sacado por el filsofo de la
identidad de las leyes, no es ms que una idea tmida en comparacin del lazo de fraternidad que une a todos los hombres
en la ciudad cristiana. Sneca haba dado un paso ms
que Cicern, al transformar esa patria comn en una sola
familia de la cual todos somos miembros ll ). Pero ya el
Cristianismo lo haba superado; porque proclam no solamente el parentesco, sino tambin la fraternidad y la solidaridad universales 6 ); porque asent sobre esta base su
moral afectuosa de caridad, de igualdad, y su prctica
infatigable de abnegacin, de s~crificio, de asistencia desinteresada al prjimo. As, pues, mientras la filosofa articulaba en las cimas intelectuales los rudimentos fragmentarios del perfeccionamiento humano, el Cristianismo llevaba
a las naciones los principios desarrollados y la inmediata
aplicacin de esos rudimentos fragmentarios del perfeccionamiento humano, y su inmediata aplicacin a todas las cate_

(24) De Legib., 1, 7: "Entre los que tienen comunidad de leyes,


hay tambin comunidad de derechos. Y quienes todo esto tienen
en comn, habrn de considerarse conciudadanos... y todos ellos no
forman ya sino untl ciudad comn, en lo divino y en lo humano."
(211) Eplst. 90 y 91: "La filosofa ense a adorar lo divino y a
tlinar 10 humano; el mando corresponde a los dioses, y entre los hombres htly slo consorcio." Epst. 90: "Hombre, algo sagrado para el
hombre, todo cuanto ves, divino y humano, es uno: miembros ~omos
de un gran organismo. La naturaleztl nos htl hecho hermanos al engendrarnos de los mismos padres y para ,los' mismos destinos. Ella
tambin nos di6 el mutuo amor y nos hizo sociables."
ea) Si un miembro padece, todos padecen con l. SAN PABLO:
1 ti los corintios, XII, 26; A los romtlnos, XII, lO, 16.

EDAD FILOSFICA Y ELEMENTO CRISTIANO

41

goras de la sociedad. Slo el valor que demostr en esa empresa hubiera bastado para que pudiera anunciarse como una
sabidura nueva, distinta de la. filosofa pagana 7 ).
Por lo dems, los principios de su programa filosfico
fueron netamente formulados en los escritos de San Pablo.
Dejando a un lado toda la parte teolgica que no es de mi
incumbencia, resumir rpidamente las ideas de derecho
natural que vulgariz el apstol cristi:!no.
La tierra est habitada por una gran familia de hermanos,
hijos del mismo Dios, y regidos por la misma ley moral,
desde Jerusaln hasta los confines de Espaa eS) ; los muros
de separacin se han roto; las enemistades que dividan a
los hombres tienen que extinguirse eO). El cosmopolitismo, que es el amor de la humanidad en la mayor escala,
sucede a los odios de las ciudades y el Cristianismo no
distingue entre griegos y brbaros, entre sabios y simples'
eO), entre judos y gentiles el). Esta ley nueva que viene
a rejuV'enecer a la humanidad (32) no se propone trastornar
la autoridad de los poderes establecidos (33). Es verdad que
reconoce los derechos de los dbiles y de los oprimidos que
los grandes habrn de respetar. Ordena a los amos la dulzura y la equidad en el trato con sus servidores (34); a
los padres les dice que no irriten a sus hijos (85). Pero no
rompe violentamente las instituciones consagradas por el
tiempo. No rebela al esclavo contra su amo (36), al hijo

.
I!

(27) SAN PABLO: 1 a los corintios, 1, 20; U, 6, 8, 12; 111, 19;


A los efesios, I1, 6.
(2S) SAN PABLO: A los romanos, XV, 24-28.
(20) A los efesios, U, 14.
(30) A los romanos, 1, 14.
(31) Id., X, 12.
(32) A los efesios, I1, 6.
(33) A los romanos, XIII, 1.
(34) A los efesios, VI, 5-10; A los colos., IV, 1.
(35) A los efesios, VI, 4; A los colos., m, 20, 21, 23.
(36) 1 a los corintios, VII, 21, 22.

~2

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

contra el padre (37), a la mujer contra el esposo eS). Quiere positivamente que los prncipes y magistrados sean obedecid.os (39).
Pero el yugo de que libr al hombre, sin retardo y sin
miramientos, es el de la materia y los sentidos (40), a fin
de dar al espiritualismo su superioriaad divina. Cules son
los frutos del materialismo? La disolucin, la idolatra, las
enemistades, los homicidios, etc. (41). No ofrece la sociedad romana el doloroso espectculo de esta corrupcin?
(42). Cules son, por el contrario, los frutos del espritu?
La caridad, la paz, la paciencia, la humanidad, la bondad,
la castidad (43). Que no se extinga, pues, el espritu (ti);
que sustituya a la carne; que sustituya tambin a la letra
de la ley, porque la nueva leyes espiritual (411). Vive por
la verdad y no por las formas (46), Y en esta ley cargada
de tantos preceptos y ordemnzas (47), ya no est el espritu en guerra con la letra. La ley nueva recomienda a los
hombres que permanezcan unidos por la comunidad del
afecto (48); que haya entre ellos ternura fraternal, por
considerarse los unos como miembros de los otros (49); que
se ayuden con sincera caridad (ISO); que no vuelvan mal
(87) A 101 ~/~siol, VI, 1; A 101 colos., 111, 20, 21, 23.
(88) A los ~/~sios, V, 22, 23, 24.

(89) A Tito, I1I, l.

A 101 romanOI, 1, 23, 24; lI, 21-29; VI, 12, 13, 14; VII, 14;
VIII, 1. 6, 7; la los corintios, 11, H. II 1tI.: 111, 7, 8; A los glatas,
V. 19-23; VI, H. A 101 ~f~sios, 11, lJ.
(41) A los glatas, V, 19, 20, 21.
(42) A los romanos, 1, 26, 27.
(43) A los glatas, V, 22, 23.
(44) 1 11 los t~salon., V. nO 19.
(411) A los romanos, VII, 14; II 11 los corintios, 111, 7, 8.
(46) A los roma"os, 11, 22-29.

(47) A los ~f~sios, 11, H.


(48) A los romanos; XV, S.
(49) A los romanos, XII, S.
(110) lbld., 8, 9, 13; 1 11 los corintios, XIII, ~.
(40)

EDAD FILOSFICA Y ELEMENTO CRISTIANO

43

por mal (111), sino que amen al prjimo como a s" mismos
(52), Y que sepan que cuando un hombre sufre, todos sufren con l (113). Ante Dios, todos los hombres son iguales;
todos forman un mismo cuerpo, judos, gentiles, esclavos
(114); todos son libres (115), o llamados a un estado de libertad (56). Porque la Providencia es igual para todos (51),
Y la tierra pertenece al Seor con todo 10 que contiene (5S).
Por lo dems, si la verdad ha de ser perseguida, que el
cristiano no se refugie en la muerte voluntaria como el estoico; sino que sufra bendiciendo a sus perseguidores (119),
que resista y permanezca firme, que se arme, como guerrero
intrpido, con el escudo de la fe, el casco de la salvacin
y la espada espiritual (60).
"Tal era la moral que iba a colocarse frente a una sociedad
erizada de orgullosas desigualdAdes, abandonada por las
creencias religiosas (61), pero sumisa a leyes de hierro (62), ~
que no impidieron a la duda y la corrupcin insinuarse por
todas partes. Haba, sin embargo, todava fuerzas vivas en
aquella sociedad; pero estaban desalentadas u oprimidas.
Escapadas unas de Farsalia (63), oscilaban entre el entusias(Iil) A los romanos, XII, 17.
(112) IblJ., XIII, 9.
(113) 1 11 los corintios, XII, n' 26.
(lit) A los romanos 1I, 11; 1 a los corintios, XII, 13; A los glalIS, 1II, 28.
(55) IJ., IV, 31.
(50) Id., V, 13.
(51) A los efesios, IV, 6.
(118) A los corintios, X, 26.
(59) A los romllnos, XII, 14.
(60) A los efesios, VI, 13 Y ss.
(61) El propio VlIlGILIO: Gtrg., lib. 2, se re del infierno pagano.
(62) Ferrea jura; VIRGILIO: Gerg., lib. 2, v. S22;

(63) El poema de Lucano, escrito bajo Nern, es un homenaje rendido"a los vencidos de Farsalia. El poeta llora sobre Pompeyo, exalta
a Bruto, y diviniza la virtud de Catn. Es sta la expresin de los
sentimientos de un panido que sobrevivi a la cada de la Repblica.

44

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL R.OMANO

mo de una fiera resistencia y la desesperacin de la cosa


pblica. Ms jvenes las otras, ms contenidas por la esclavitud, por la patria potestad, por las leyes de exclusin de
la peregrinidad, por todas las cadenas, en fin, que haba
forjado la aristocracia antigua, esperaban, en sorda fermentacin, grandes y misteriosos acontecimientos. Haban predicho los orculos una poca fatal; haba sido prometida una crisis de la humanidad, y las miradas se dirigan con sentimiento de esperanza inquieta hacia aquel
porvenir que habra de libertar la tierra y abrir al hombre
mejores destinos (64), bajo los auspicios de un divino infante.
Entre estos elementos, excesivamente diversos para tener
nada de comn que no fuese su malestar, se encontraba la
clase de los felices del da, gentes egostas, afeminadas, que
llevaban, en su libertad, la servidumbre del vicio, el yugo
vergonzoso del sibaritismo. Comprenda dicha clase a los
libertos que las guerras civiles haban lanzado en masa en
la categora de los ciudadanos, a la cual aportaron riquezas
mal adquiridas, insolencia de advenedizos, todos los vici06
de corazones a los cuales lleg la fortuna antes de recibir
la educacin que inmuniza contra sus peligros. All, en
las categoras ms elevadas y ms refinadas, estaban todas
las ambiciones, tan ardientes antes, tan gastadas o enfriadas
ahora, que se sealaron, en la triste poca del triunvirato,
por el trfico de las cosas pblicas (65), por la prevarica(64) Este sentimiento est expresado en la IV gloga de Virgilio.
Se extenda por todas partes. Tenemos prueba de ello en Suetonio
(Aug., 94).
(6:1) CICER.: Ad Attif., IV, 18 (Ed. Panck., t. XIX, p. 364; t. IV,
16, p. 292). El trfico de las conciencias se haca pblicamente:
"Ammonius, /egatus Ttgis (dice Cicern en una de sus cartas a Lntulo) , aperte pecunia nos oppugnat" (Ad ami/., lib. 1, 1. 1, ed.
Panck., t. XIX, p. 36). Conocida es, por lo dems, la frase de
Yugurta: "0 urbem vena/em!"

EDAD FILOSFICA Y ELEMENTO CRISTIANO

4f

Clon de los jueces (00), por los falsos juramentos (61), por
el desprecio del pueblo (68) y de la religin (69). Todos
los restos del epicuresmo haban atravesado tambin, entre
placeres y peligros eO), las ltimas tormentas de la Repblica, y descansaban a la sombra del despotismo y en las
delicias de una vida muelle, de las fatigas de la vida mili(66) La corrupcin d~ los jueces era espantosa; la seala Cicern
a cada instante en sus cartas como un hecho notorio: "Nada bueno
los rumores sobre Procurio, pero, lyll sabes lo que son los jueces!
Despus la admirable defensa de Proculeyo, la sordidez de los jueces pero, se absolver 11 todos 'Y no se condenar 'Y" 11 nadi(, silio
111 que asesin a un hombre" (Ad Attic., lib. IV, 16, ed. Panck., t.
XIX, pp. 292 Y 304).
(01) Cicern da un memorable ejemplo de la inmoralidad de las
clases superiores.
"Los cnsules, dice, han perdido la reputacin desde que Memio
ley en pleno Senado la convencin que su competidor y l haban'
hecho con aqullos. Se estipulaba en dicha convencin que si los
cnsules de aquel ao podan hacerles designar para el ao siguiente,
les daran 400.000 sestercios, a me.nos que ellos no les suministrasen
tres augures para afirmar que haban estado presentes el da qu'! fe
promulg la ley Curillta (que no ha sido ni siquierll propuestll), y
adems, dos conSlllllrios que IItestiguasen que estaban presentes cuando
se dict el decreto para regular el estado de las provincls de aquellos
'mismos cnsules, lIun cuando el Senado no se hubiera reunido siquiera"
(Ad Attic., lib. IV, 18, ed. Panck., t. XIX, p. 344). En vista de lo
cual Montesquieu exclama: "Cuntas gentes deshonestas en un solo
contrato" (Grand. et Dclld., c. X).
Se puede ver tambin en su defensa de Cluencio qu corrupcin
tan monstruosa ofreca la sociedad romana. En un pequeo municipio a orillas del Adritico, se ven divorcios, incestos, falsedades,
envenenamiento, jueces corrompidos, una madre persiguiendo a su
hijo, etc.
(68) MONTESQ.: Grllnd et Dcad., c. X. CICER.: Ad Att., lib. IV,
18, loco cit.
(69) Idem.
(10) Vase, en Suetonio, la cena de Octavio (Oct. Augtlst., 70).
Tales eran los placeres indecentes de los hombres de aquella poca de
desorden poli tico y moral.

46

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL R.OMANO

tan te. El tipo de aquellos epicreos de buena educacin


e inteligentes, era Mecenas, el ministro de Augusto, que
escriba libros afectados y presuntuosos sobre el arreglo personal; Mecenas, que exhiba el lujo de las mujeres y se
mostraba en pblico envuelto en un magnfico manto y
escoltado por dos eunucos, ms hombres que l, desdichado,
dado a todos los excesos, buscando en el vino, los conciertos, el ruido de las cascadas, y los divorcios mil veces repetidos, algo con qu despertar su sensibilidad embotada (71).
En aquel mundo elegante, pero pervertido (12), reinaban
al lado del desprecio de los dioses, la moral del inters, el
culto del egosmo, la embriaguez de la vida sensual. Augusto fu a tom::.r en aquella fuente (como lo veremos ms
tarde), el principio de su cuerpo de leyes para la regeneracin de Italia. Gobernaba su poca con los mviles que la
hadan obrar. Pero un mal prncipe no es capaz de engendrar el bien. La corrupcin continu, en lug::.r de detenerse; lleg a los abominables excesos descritos por Tcito, al
reino de una Mesalina 3 ), a las infamias de Nern 4 ),
a las fiestas de TIgelino el!).
El estoicismo, nico depositario de doctrinas ms puras,
sala de tiempo en tiempo de su desaliento para mostrar
caracteres enrgicamente dibujados. La mayor parte de los
espritus generosos se haban dado cita all, como en una
ciudadela levantada contra la decadencia de los hombres
y de las cosas. Aquellos a quienes el disgusto de los negocios

(71) Sneca traz ese retrato con mano maestra (EPisl., 114, y
De Pro:;id., 111).
(72) La corrupcin del mundo romano ha sido admirablemente descrita por Villemain en sus Mltlnges. t. 111, pp. 201 Y ss.
(73) Anntll., XI, 26, 27, 28, 29, 30, 31; XIII, 30, 34.
(74) Anntll., XIII, 13, 14; XIV, 1, 3, Y ss.; XVI, 4, 1, etc.;
Hisl., 1, 16. Se puede ver todava respecto a la disolucin de las
mujeres y la ignominia de los senadores, lo que dice, Anntll., lib. XV,
11, 81, Y lib. XV, n Q 32.
.
(711) Anntll., lib. XV, 37.

EDAD FILOSFICA Y ELEMENTO CRISTIANO

47

alejaba del Senado, trataban de fortificar en l su alma, por


el estudio de la s:;.bidura. Aquellos a quienes su vocacin
llamaba a los peligros de las funciones pblicas enseaban
all a ser mejores que las leyes y las costumbres de su siglo,
y aportaban los medios para perfeccionarlas. Sin duda, el
estoicismo tena tambin sus indignos y falsos apstoles.
Sin duda, las doctrinas epicreas no producan en todos los
espritus sus ltimas y fatales consecuencias CS ). Pero
sealo yo las tendencias generales; y las del estoicismo eran
tan progresivas en la poca de que me ocupo, como propias
ks del sensualismo para apresurar el declinamiento de la
civilizacin.
Cuando el Cristianismo comenz a marchar sobre Occidente, era Sneca el ms ilustre representante del estoicismo
en la filosofa. Nada tengo que decir yo del preceptor de
Nern. Me limito a leer sus escritos, a travs de los cuales
no llego a descubrir las debilidades del cortesano. Ahora
bien, estos escritos son admirables C7 ), y su influencia robre los destinos de la filosofa estoica ha sido grande. Sealan un progreso considerable sobre los destinos ulteriores de
la filosofa estoica. Marcan sobre todo progreso considerable sobre las obras en que trat Cicern los mismos temas.
Sneca tena aproximadamente 60 aos cuando San Pablo, al atreverse a apelar ante el Emperador de la jurisdic(76) Muchos buenos crticos creen que Virgilio, uno de los hombres ms puros de Italia, fu epicreo. Haba sido, en efecto, disdpulo de Segr6n, de la secta de Epicuro (CICER.: AClld., lI, 33).
En su gloga de Sileno, expone Virgilio el sistema de la creaci6n
desarrollado por Lucrecio. Sin embargo, se encuentra en el sexto libro
de su EneMII, cierto reflejo de Plat6n.
(77) ViJlemain hizo un hermoso retrato de Sneca (M;lllnges, t. 111,
p. 2H). He aqu uno de sus juicios sobre este fil6sofo, a quien juzga,
sin embargo, con severidad: "Tiene ideas tan altas de la dignidad del
hombre , diviniza tan elocuentemente el alma virtuosa, que uno
est tentado a colocarlo entre los sabios cuyo entusiasmo moral preparaba el mundo a las sublimes lecciones del Evangelio."

48

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

cin de Porcio Festo, llev' a Roma su filosofa tan


ardientemente espiritualista. Sabido es que el gran apstol
cuya palabra conmovi a Agripa, a Berenice y al procnsul
Sergio C8 ), predic libremente en aquella ciudad dur;nte
dos aos completos CIl ), y sufri all uit proceso en el cual
hizo su propia defensa (80). Podra creerse que la novedad
de aquella enseanza y el ruido de aquel proceso fueran
ignorados por Sneca, cuyo espritu se alimentaba sin cesar
con los ms grandes problemas filosficos y sociales? Sneca
adems deba de conocer a San Pablo por notoriedad, antes
tambin de la llegada de dicho santo a la capital del Imperio romano; porque Galin, su hermano mayor, se encontr complicado, durante su proconsulado de Achaya,
en las pendencias de los judos de Corinto con San Pablo;
los enemigos del apstol llevaron a ste al tribunal de Galin, como culpable de supersticiones nuevas, y Galin, sin
or siquiera su defensa, 10 absolvi (81) con una moderacin
y un espritu de tolerancia que justificaban los elogios de
sabidura que Sneca se complace en tributarle. Ahora
bien, la intimidad de los dos hermanos era muy grande;
Sneca dedic a Galin su Tratado de la Clera (82) y su
Tratado de la vida feliz (83), Y habla frecuentemente de
l, en sus dems obras, con los ms vivos testimonios de
amistad y de consideracin (8ol). Cmo, pues, suponer que
Galin le hubiera dejado ignorar aquel incidente notable
ocurrido en su proconsulado, tanto ms cuanto que los
espritus desconfiados culpaban a las predicaciones de San
(18)
(10)
(80)
(81)
(82)

Act. apost., XXVI, 26-30.


Act. apost., XXVIII, 30, 31.
SAN PABLO: II a Timo/eo, IV, 16.
Act. apost., XVIII, 14.

(83)

De Vi/II bea/a, l.

Se llamaba entonces Novato; ms tarde tom el nombre de


Junio Galin.
(84) Consol. 11 Helvle, 16. Carta 104. Vase tambin el Sneca

de

DUIlOSOIR,

t. 1, p. IV del prlogo del

De Iril.

EDAD FILOSFICA Y ELEMENTO CRISTIANO

49

Pablo de las tentativas de insurreccin que haban estaIlad


en Oriente? (S~). y ::dems, es indudable que el Cristianismo, en su aurora, extendi sus rayos hasta Roma y se
adelant a la llegada de San Pablo (SG): en efecto, en su
epstola a los romanos, saluda ste a cierto nmero de cristi::nos que designa por sus nombres (S7) y alaba su fe can-ocida ,'a en todo el U1ziverso (SS); en fin, desde su desembarco en Puzol, y en el camino entre esta ciudad y
Roma, fueron a recibirle varios hermanos (S9). Durante
su estancia en Roma, no dej Pablo de escribir (90), de
celebrar conferencias, de convertir (111). Su palabra pe(S~) Act. Apost., XXI, 38; XXII, 24. JOSEFO: Allf. juJ., XV;
Guerr. jud., n.
(S6) SAN PABLO: A los romanos, 1, 8; Act. apost., XXVIII, H.
(S7) XVI.
(ss) 1, 8.
(Sil) Act. apost., XXVIII, H.
El testimonio de Tcito es por otra pute notable, sobre todo a
o

causa de su hostilidad.

Comienza por calumniar a los cristianos:

"Hombres aborreciJos por sus crmenes, " quienes EL VULCO LLAMABA


CRISTIANOS. El que les di el nombre, Cristo, haba sido ejecutado
por el procurador Poncio Pilato, durante el imperio de Tiberio. Reprimida de momento la execrable supersticin, brofaba de nuevo, no
slo en Judea, donde naci el mal, sino tambin por la ciudaJ a donde
afluyen de todas partes y donde SE CELEBRAN todas las atrocidades
y desvergenzas. Castigados primero, pues, los confesos, despus, por
delacin de los mismos, resultaron convictos multitud ingente de ellos,
tanto del crimen de incendio como de oJio al g.nero huma,/o" (Annal.,

XV,44).
Tcito escriba esto con ocasin de la persecucin por el incendio
de Roma bajo Nern. Este incendio, obra de Nern, tuvo lugar el
ailo 64 de la era cristiana, es decir, dos o tres aos despus del viaje
de San Pablo. Notemos de pasada, la imperdonable ligereza de Tcito que acusa a los cristianos de odio al gnero humano. Termin
por confesar que los suplicios hicieron nacer la compasin. Miser,,1;0 or;ebatur, quamquam adversus sontes el noviss;ma EXEMl'LA
MERITOS.
(90) Casi todas sus epstolas fueron compuestas en Roma.
(91) Act. apost., XXVIII, 21.

JO

CIUSTIANISMO y DERECHO CIVIL ROMANO

netr hasta en la casa del Emperador, donde encontr fieles


y hermanos (92).
As, pues, la verdad evanglica haba arraigado en la
capital del mundo; estaba all al lado de Sneca, levantando
su frente serena sobre las calumnias por las cuales se preludiaban las persecuciones, esos suplicios de refinada atrocidad (93), que eran tambin un medio de hacer conocer
el Cristianismo y de hacerlo interesante y simptico (04).
Ahora bien, la verdad tiene un poder secreto para difundirse y propagarse; se apodera de los espritus, sin que stos
lo adviertan, y germina en ellos como las buenas semillas,
que echadas al azar por los vientos en tierra propicia, se
convierten pronto en rboles vigorosos, sin que ninguna
mirada atenta haya podido advertir el misterio de su nacimiento. Para quien ha ledo a Sneca con atencin, hay
en su moral, en su filosofa, en su estilo, un reflejo de las
ideas cristianas que colora sus composiciones de luz del
todo nueva. No concedo mayor importancia que la debida a la correspondencia que se cruz entre San Pablo y
(92) A los liliprnSts, IV, 22. Les enva las salutaciones de quienes
son de la casa de Csar. Despus de su muerte, una Jama Tomana recogi6 su cuerpo, y le di6 sepultura en un jardn en .el camino de Ostia.
(03) Tcito describi estos suplicios, de los cuales se haca una
diversin. "A su muerte St unla el ludibrio, cubrindolos con pieles
de animales, para que 105 perros los matasen a dentelladas, o bien,
davJndolos en cruces o incendindolos a guisa de luminarias nocturnas,
en la oscuridad de la noche. Nern haba ofrecido sus jardines para
este espectculo, y daba alli este juego circense, mezclndose con el
populacho disfrazado de auriga o conduciendo l mismo un carro."
Sneca viva entonces alejado de la corte y amenazado por el Emperador. Muri al ao siguiente.
(04) Hemos visto hace un momento que Tcito confiesa que la
barbarie excit la compasin. Los cristianos tenan conciencia de ello
porque TERTULIANO: ApologlticlI, prrafo JO, deca ms tarde:
"Quin puede ser testigo de la constancia de los cristianos en los
suplicios sin conmover;e y sin buscar la causa? Quin la busca sin
hacerse cristiano?"

EDAD FIWSFICA y ELEMENTO CRISTIANO

SI

l. Creo que esa correspondencia es apcrifa; pero de todos


modos, la idea de hacerle mantener relacin epistolar con
el gran zpstol, no est fundada en un comercio de ideas
que se manifiesta por los ms positivos acercamientos? (9:1).
Sneca escribi un hermoso libro sobre la Providencia, que,
en tiempo de Cicern, todava no tena nombre en Roma
(96). Habla de Dios con lenguaje de cristiano; porque no
solamente lo llama Nuestro Padre (97), sino que quiere..
como en la oracin dominical, que se haga su voluntad (98).
Ensea que debe ser honrado y amado (99). Ve entre los
hombres un parentesco natural eOO) ijue toca casi en la
fraternidad universal de los disc pulqs de Cristo. I Con
cunta filantropa ardiente reivindica los derechos de la
humanidad para el esclavo nacido del mismo origen que
nosotros COl), siervo por el cuerpo, pero libre por el espritu!
No son stas las palabras de San Pablo? C03 ).
Digo yo, pues, que el Cristianismo haba envuelto a S~
neca en su atmsfera 04 ), que creci en l la comprensin

e02).

(9l!) Vase el Sneca de Panck., t. VII, pp. 1S1 Y ss.


(96) Observacin de DE MAISTRE, t. II, p. 180.
(97) Dios es nuestro Padre, epist. no. Cicern lo dijo tambin.

El mismo Sneca 10 recuerda, epist. 107.


(98) Eplst. 74.
(90) Eplst. 47.
(100) Epst .90 y .9$; De Ira, 31.
(101) Epst. 47: iisdem seminibus ortum, t. V, p. 282, ed. Panck.
(102) De Bene/., m, 20.
e03 ) 1 a los corintios, VII, 22.
(104) Esta opinin, puesta en duda en el siglo xVlII,tiene hoya
su favor las ms graves autoridades.
19 Toda la primitiva Iglesia crey en las relaciones entre Sneca y
San Pablo. Los Padres de la Iglesia le llamaban Seneca noster (SAN
JERNIMO: De Script. Ecclesite, c. XII. TERTULIANO: De Anima,
SAN AGUSTN: De Civitate Dei, lib. 6, c. 10).
29 Su correspondencia con San Pablo, aun cuando apcrifa, (no
vale por lo dems como mito?
39 Las semejanzas de ideas so.o~~d;'t con las Actas de los
I'_'-L\. ... v Ti ",{' '\."\
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!_~E :;, jJ

1.2

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

de las ideas estoicas, y que, por medio de este poderoso


escritor, se desliz secretamente en la filosofa del Prtico,
y modific, depur, sin advertirlo y quiz a su pesar, su
espritu y su lenguaje. CCEpicteto no era cristiano, ha dicho
Villemain, pero la huella del Cristianismo apareca ya en
el mundo" (105). Marco Aurelio, que persegua a los cristianos, era ms cristiano de lo que l mismo pensaba en
sus bellas meditaciones. El jurisconsulto Ulpiano, que les
haca crucificar eOo), hablaba su lenguaje, creyendo hablar
del estoicismo en muchas de sus mximas filosficas
Veamos el progreso que hicieron desde Platn y Aristteles
en uno de los mayores problemas del mundo antiguo; en
el problema de la esclavitud. Platn deca: "Si un ciudaano mata a su esclavo, la ley declara al homicida exento de
pena, siempre que se purifique con expiaciones; pero si un
esclavo mata a su amo, se le hacen sufrir todos los castigos que se juzguen oportunos, si es que se le deja la
vida"
Aristteles iba ms lejos, si es posible, en su
teora de la esclavitud. CCHay poca diferencia en los servicios que proporciona al hombre el esclavo y los que pro-

e07).

e08).

Ap6stoles y los escritos de San Pablo. Los criticos lo han hecho


notar. (Vase el S/nua de DURosoIR, en la coleccin de Panck.,
t. VII, p. 111.)
-4 9 Su estilo encierra expresiones biblicas, caro, angelus, que emplea
en el sentido de los libros santos, y no en el sentido clsico (DuRoSOIR: loco cil.).
J9 Los mejores crticos admiten hoy un cambio de ideas entre San
Pablo y Sneca: Scha:1I (Historia de la lil. rom., t. 11, p. -448),
Durosoir (loc. cit.).
Vase tambin DE MAISTRE: Soir/es de S. Ptlersbourg, t. 11, p. 187.
Y una disertacin de Gelpke, titulada: Traclatiuncula de familiaritate
qulZ Paulo apostolo cum Senua philosopho intercessisse tradi/ur, ve,;simillima (Lips., 1813).
(103) Mil,rngtS, t. I1I, p. 279.
(106) Vase su vida .en POTHIER (PanduI., prefacio, p. XXXIX).
(107) L. -4, D. de jusi. el jure; l. 32, De statu hominis.
(108) De las leyes, lib. IX.

EDAD FILOSFICA Y ELEMENTO CRISTIANO

53

porciona el animal. La 1taturaleza misma lo quiere, puesto


que h::ce los cuerpos de los hombres libres diferentes de
los de los esclavos, dando a los unos la fuerza que conviene
para su destino, y a los otros una estatura recta y elevada."
Ms adelante el ilustre filsofo termina as: "Es, pues, evidente, que los unos son naturalmente libres, y los otros
1t4turalme1tte esclavos, y que, para stoS, la esclavitud es
tan ta que resulta justa"
As, la esclavitud es de
derecho natural; encuentra su legitimidad en la justicia y
la naturaleza. Tal es la doctrina que expone Aristteles sin
objecin. Esta doctrina no h::ba perdido su rigor en los
tiempos del mismo Cicern (110). Sabida es la fra indiferencia del orador romano cuando habla del pretor Domicio,
que hizo crucificar despiadadamente a un pobre esclavo
por haber muerto con un venablo un j:;.bal de gran tamao l1 ).
Pero cuando llegamos a los jurisconsultos romanos que
florecan despus de la era cristiana y Sneca, el lenguaje
de la filosofa del derecho es muy diferente. "La servidumbre, dice Florentino, es una prescripcin del derecho
de gentes por la cual dguien est sometido al dominio de
otro contra la naturaleza: c01ttra 1tatura111!' 12 ). "La naturaleza ha establecido entre los hombres cierto parentesco",
dice el mismo jurisconsulto: in ter 1tOS cognati01tel' quamdam 1tatura constituit (113). Estas palabras estn tomadas

e09).

(100) Poltica, lib. 1, c. 2, prrafos 14 y H. Vase la hermosa trad.

de M.

t. 1, pp. 27, 29, 31; las observaciones de


Los de Plafon, argumento, pp. 86, 87; Y su Cours d'hstore
de la philosophie, t. 1, p. 277. BODIN, lib. 1, c. 5, p. H.
(110) En sus Olfices dice: "Los que mandan a los sojuzgados por
la fuerza, TIENEN NATURALMENTE, QUE USAR DE CRUELDAD, como
los setiores con sus siervos" (lib. lI, n Q 7). Vanse tambin (lib. 1I1,
n Q 23), algunas opiniones de la antigua moral respecto a los esclavos.
(111) In Verre"" V, 3.
(112) L. 4, prrafo 1, D. de statu homin.
(113) L. 3, D. de justo el jure.
B. SAINT-HILAIRE,

COUSIN:

14

CR.ISTIANISMO y DERECHO CIVIL R.OMANO

de Sneca, a quien en adelante podemos llamar, con los


Padres de la primitiva Iglesia, Seneca nosfer.
y Ulpiano: "En lo que concierne al derecho natural,
todos los hombres son iguales." Quia quod ad jus naturale attinet, omnes homines lEQUALES SUNT eH). y ms
adelante: "Por el derecho natural todos los hombres nacen
libres." Jure naturali omnes liber; nascerentur (m). No
es, pues, la naturaleza la que hace los esclavos; la teora de
Arist6teles hase tornado antigua.
As, he ah la filosofa del derecho en posesin de los
grandes principios 'de igualdad y libertad que forman la
base del Cristianismo; he ah que protesta, en nombre de
la naturaleza, contra la ms terrible de las desigualdades
sociales y que se hace eco de las mximas evanglicas.
y no creis que estas ideas han quedado en la regi6n de
las teoras ociosas; no; veremos pronto el alivio que la condicin de los esclavos sac6 de dichas ideas aun antes del
reino de Constantino, y a partir de la poca en la cual el
Cristianismo se extendi6 sobre Occidente.
Sin duda ninguna, tal choque de la filosofa y del Cris.tianismo no habra de ser fortuito. Sera preciso violentar
todas las verosimilitudes para atribuir a una simple elaboraci6n espontnea de la filosofa, a un simple progreso
de su madurez, principios tan nuevos para ella (116). Estas
grandes verdades que admiramos en Florentino y Ulpiano,
las profesaba el Cristianismo abiert::mente haca siglo y
medio, con todo valor, al precio de la sangre de sus mrtires; y sera maravilla que con su poder de atracci6n no
hubieran penetrado hasta en los campos poltic::mente hostiles. Adems el nmero de los cristianos comenzaba a ser
imponente. Plinio el Joven, gobernador de la Bitinia, ~e
(114) L. 32, D. lit rtg. juris.
(tUI) L. 4, D. lit jusi. ti urt.
(116) Villemain ha hecho notar tambin este nuevo carcter del

estoicismo (M/lllngts, t. III, p. 279).

EDAD FILOSFICA Y ELEMENTO CR.ISTIANO

SS

quejaba, bajo el reino de Trajano (aos 98 a 117), de que


la nueva religin se propagaba en las ciudades, las aldeas
y los campos, entre personas de toda edad, sexo y condicin; de que los templos estaban casi aba~donados, los
sacrificios interrumpidos 17 ). Algunos aos ms tarde,
los cristianos estaban en el Senado, llenaban las legiones y
aseguraban al Estado victorias que forzaban al Emperador
a la gratitud (118). Entonces el nmero de fieles aument
la confianza (119), creyeron que podan defenderse no solamente por sus virtudes, sino tambin con sus libros. Aparecieron apologas bajo Adriano, y fueron dirigidas al mismo
Emperador. Se citan las de Quadrato (120), obispo de Atenas, y la de Arstides, filsofo platnico. Dichas apologas
se multiplicaron bajo sus sucesores, y partieron de personajes letrados, elocuentes, ilustres. Vise brillar en esa
polmica a San Justino, nutrido por las doctrinas platnicas
21
); a Atengoras, filsofo de Atenas, que toma el ttulo
de filsofo cristiano (122); a San Melitn, obispo de Sardes

(117) Epst., lib. X, epst. 97, 98.


(118) La legin fulminante, integrada por cristianos, asegur la victoria de Marco Aurelio sobre los Quates (TERTULIANO, prrafo S, Y
EUSEBIO, lib. S, p. 93).
(110) VILLEMAIN (loe. cit., p. 28 S) ha insistido respecto a este

nmero de cristianos. "No se puede dudar de que en esta poca, bajo


el mismo reino de Marco Aurelio, dejasen de ser los cristianos muy
numerosos en el imperio... La Grecia casi entera crea escapar al
podero de Roma separndose de los dioses de Roma, y volva a tomar
por el ejercicio de un culto nuevo, la independencia que haba perdido por la conquista. Una porcin de Italia y todo el medioda de la
Galia, adoptaban la misma religin, etc."
(120) EUSEBIO: Hist. Eccles., lib. 4, c. 3.
(121) Ao HO, bajo Antonino. Su apologa est dirigida al emperador, al Senado y al pueblo romano. "Podis hacernos morir, dice el
orador, pero no podis hacernos ningn mal." Villemain ha apreciado
dignamente esta bella apologa (t. 111, p. 287, de sus Mlanges).
(122) Ao 166. Se dirigi a Marco Aurelio. Villemain ha admirado este trozo de filosofa cristiana en el cual reina la benevolencia

CIUSTIANISMO y DERECHO CIVIL ROMANO

56

23

a Tefilo, obispo de Antioqua 24 ); a Apolinario,


obispo de Hierpolis (1211); a Taciano, discpulo de San Justino 26 ); a San Ireneo, obispo de Lyon (127); a Apolonio,
senador romano que pronunci en pleno Senado la defensa
de sus creencias 28 ); a San Clemente de Alejandra, discpulo de Panteno 29 ); a Tertuliano, en fin, n:cido pagano y convertido al Cristianismo; a Tertuliano, digo, tan
atrayente por la rudeza vehemente de su estilo, como por
el vigor de su razonamiento. Puede creerse que aquellas
palabras ardientes, sostenidas por el martirio, resultasen improductivas? Puede creerse que de tales protestas llegadas
a la vez desde Grecia, Siria, frica,' de la Galia meridional,
del seno mismo de Roma y del primer cuerpo del Estado,
se detuviesen a las puertas del estoicismo, cuando podan
dulcificar un instante la severidad de los edictos, y, por una
mezcla insensible, no abriesen una ms amplia cantera en
las ciencias metafsicas y en la moral ? Ya, en ciertos intervalos en que se suspendan las persecuciones, se aproximaba cada vez ms el Cristianismo al trono imperial. Septirnio
Severo confi al cristiano Prculo la educacin de su primognito 30 ). Alejandro Severo, hijo de una madre casi
cristiana, adoraba a Jesucristo juntamente con Abrahn y
Orfeo (131) ; tena sin cesar en los labios esta mxima ev:n);

respecto a los hombres y el ms vivo sentimiento de virtud (M/anges,


t. m, p. 289).
(123) Ao 170, bajo Marco Aurelio.
(124) Ao 171.
(1211) Ao 172.
(120) Ao 180, todava bajo Marco Aurelio.
(127) Ao 179.
(128) Ao 189, bajo Cmodo.
(129) Ao 194, bajo Severo.
(130) Caracalla. Tertuliano dice: Lacte chrisliano dI/ca/l/S (ad
Scap.). Vase SPART.: Caracalla, p. 81.
(131) LAMP.: In fU" A/ex. Severo "Quiso erigir un templo a
Cristo y catalogarlo entre los dioses", 129; y en otra parte: "Tena
en su larario a poderosos prncipes, bien elegidos, sin embargo, y a

EDAD FILOSFICA Y ELEMENTO CRISTIANO

17

glica: No hagas ti otro lo que no querras que te hicieran


ti, mxima que hizo grabar en sus palacios y hasta en
las p~redes de los edificios pblicos 32 ) Todava no haban pasado 200 aos desde la muerte de Jesucristo, cuando
ya su religin apareca en la sociedad pagana como conteniendo las ms puras mximas de la s~bidura. I Cmo
cuando la historia nos da tantos testimonios autnticos del
progreso del Cristianismo en todos sentidos, habra de vacilarse para reconocer su accin sobre los perfeccionamientos
de la filosofal Repugna a la razn el admitir que el Cristiani~mo y la filosofa hayan caminado paralelamente, uno
frente a otro, sin tocarse en ciertos punt05. La filosofa
no ha podido tener el privilegio de permanecer ms apartada que la sociedad, que lo reciba por todos los poros, de
la influencia del Cristianismo. En un tiempo en que todas
las cosas tendan a relacionarse y a unirse; en que los hombres y las ideas parecan posedos de una incesante necesidad de comunicacin y trmsformacin 33 ); en que el
eclecticismo filosfico meditaba la fusin de todos las grandes sistemas en un sincretismo poderoso; donde la ciudad
romana, abriendo su seno a un pensamiento de homogeneidad que durante tanto tiempo le repugn, comunicaba
el ttulo de ciud;:danos a todos los sbditos del imperio
S4
), borrando as las distinciones de raza y origen, confundiendo al romano con el galo, al itlico con los hijos
de Siria y de Africa; en medio de tal accin de todos los
elementos sociales, los unos sobre los otros, no parece absurdo el pensar que el Cristianismo sea el nico que no ha
ti

almas eminentes por su santidad; entre ellas a Apolonio, y, segn


dice un escritor de su tiempo, a Cristo, Abrahn y Orfeo, tenindolos a todos por dioses", 123.
(132) LAMP.: p. HO. "In publicis operibus prl2scribi juberet."
(133) Tertuliano 'seal el carcter de esta poca de transformacin
y de tend~cia a la fusi6n (De Pall., 226). "Cmo ha transformado
al mundo este siglo''', dice.
(134) Bajo Caracalla.

18

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

suministrado su contingente a la masa comn de las ideas,


estando como estaba en posesin de las ms comunicativas
y civilizadoras? No, nol Eso sera dudar de las poderos:s armonas de la v'erdad! Sin duda, su ascendiente no
es todava ms que indirecto y desviado; no luce todava
como el sol del medioda que calienta la tierra con sus
rayos; es ms bien semejante al alba que se levanta en el
horizonte a la hora en que, no siendo ya noche, tampoco
es todava francamente da; pero en fin, su influencia real
'y palpable, se insina por todas las fisuras de un edificio
que se tambalea; toma gradualmente el lugar del viejo
espritu que se va; modifica cuanto queda.
Acaso se objete que la hostilidad de las religiones y los
furores sangrantes del paganismo han debido mantener una
separacin sistemtica e infranqueable entre los dos elementos filosficos que se encontraban cara a cara; pero
no creo yo que de la guerra de los cultos haya de deducirse
la insociabilidad de las ideas de moral; las ideas se propagan por las batallas ms de prisa quizs que por las comunicaciones pacficas; la sangre que los odios nacionales u
otras causas han hecho verter, ha tenido siempre una virtud misteriosa para aproximar los c::mpos del pensamiento.
Pensemos sobre todo en lo que es el Cristianismo, comparado con los sistemas filosficos anteriores. Repito yo ahora,
y Cousin lo confirma, en su Cours de phi!osophie, que el
Cristianismo no es solamente un perfeccionamiento de la
ley de Moiss y de aquella sabidura hebraica encerrada en
los lmites celosos de una pequea regin de Oriente, sino
que es ms bien el magnfico resumen de todos los antiguos sistemas de moral y filosofa, purgados de sus errores e inspirados por principios ms elevados y ms completos; es el punto de reunin de todas las verdades parciales
del mundo orieJ?tal y del mundo occidental, que van a
confundirse en una verdad ms pura, ms dara, ms vasta;
es el progreso final por el cual la humanidad ha sido pues-

WAD FIWSFICA y ELEMENTO CR.ISTIANO

19

ta en posesin de los principios de la verdadera civilizacin universal. El Cristianismo tena, pues, que encontrar
por todas partes las afinidades y las simpatas preexistentes.
Aqu poda reconocerse algunas veces el platonismo de
Alejandra, y admirarse tambin, en San Juan Evangelista;
ms all, el estoicismo de Roma volva .a encontrar sus caras mximas en las elocuentes epstolas de San Pablo, y
tambin en el desprecio del dolor por los cristianos, en
su constancia, a pesar de los males. Por todas partes el
Cristianismo encontraba inteligencias preparadas. Asientos
de descanso parecan haberse dispuesto para que se sentaran en ellos los fundamentos del poder del Cristianismo;
y por eso su propagacin fu de una rapidez tan prodigiosa.
. No era necesaria esta digresin para mostrar el espritu
con que es preciso estudiar la filosofa y el derecho romanos desde Sneca hasta Constantino. Nuestros mejores historiadores de la jurisprudencia romana, Gravina por ejemplo, han desconocido este punto de vista; no tienen para
nada en cuenta esta aproximacin del Cristianismo que iba
a apoderarse del trono despus de haber penetrAdo insensiblemente en la antigua sociedad; no advertan que en el
desarrollo del derecho romano y ms all de la direccin
inmediata del estoicismo hay otra influencia que alcanzaba
al mismo estoicismo y lo transformaba. En cuanto a m,
me gusta ms la simplicidad de los autores que, como Arthur Duck 35 ), hacen de los protectores los ministros
secretos de la Providencia divina. Bajo este pensamiento
mstico, hay un fondo de v'erdad que la historia ensea y
la razn aprueba.
Veamos Ahora los caminos por los que comienza a marchar la filosofa para tomar su lugar en las relaciones del
derecho civil.

(135) Vase anteriormente.

60

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

El derecho haba sufrido ya una primera y grave modificacin. Al escapar de las manos celosas del patriciado
para hacerse semiplebeyo, se haba apartado del elemento
religioso, y su tinte sagrado, originariamente tan fuerte,
haba ido borrndose cada vez ms por virtud de los estragos de la incredulidad. El culto se haba retirado,. por
consiguiente, de la prctica del derecho. El dios Terme
temblaba en el lmite del campo romano; el libripens de
la emancipacin no era ya un pontfice; el augur que meda la propiedad, haba sido reemplazado por el agrimensor civil. La confarreacin caa en desuso como una supersticin molesta 30 ). Estas palabras de Petronio eran ya
una verdad prctica: Nemo crelum, crelum putat; nemo
JClVem pHi facit (137).
Pero si el derecho nO era ya religioso, segua siendo
profundamente civil, y se defenda con energa en sus
frmulas inflexibles, en su originalid:;.d celosa (138). Vanamente reciba la constitucin poltica los ms rudos fracasos; el derecho, que sobrevivi al elemento religioso, sobrevivh tambin a la constitucin en que estaba encerrado. El genio formalista de los romanos admiraba esta
fuerte concepcin de los tiempos aristocrticos; respetaba
en las relaciones de familia y de propiedad lo que haba
repudiado en las relaciones pol tic~s.
Por esta razn, la filosofa no se atrevi a proceder con
l por va de revolucin, pues hubiera fracasado. La veneracin por lo pasado, que se concilia durante t:nto tiempo en Roma con las mayores innovaciones, indicaba otro

(130) TCITO: Annal., lib. 4, c. 16. Eso es lo que dijo Tiberio


en el Senado, segn testimonio de este historiador.
(137) Saly,., c. 44, in finto Adems se burla del gran nmero de
los dioses. Facilius possit dtum quam homilltm inl/enirt (c. 17)
. (138) L. J, C . dt Formulis. Este procedimiento habla sido considerado como un progreso sobre las acciones de la I.y. CAYO, IV,
30 Y ss.

EDAD FILOSFICA Y ELEMENTO CRISTIANO

61

camino a seguir. Era ste el de los mejoramientos lentos


y sucesivos; y fu el que prefiri la filosofa. La equidad
pidi su parte de influencia, no como soberana que trata
de desposeer a un usurpador, sino como compaera que
oculta, bajo apariencias tmidas, sus propsitos de dominacin. Los jurisconsultos la describen preferentemente como
un suplemento del derecho que no ha" previsto todo, como un endulzamiento de las disposiciones del derecho en
los casos dudosos 39 ). Mientras que el derecho civil representa la solemnidad legal 40 ), la equidad representa la humanidad natural sin lictores ni haces eH). El primero es el
sexo viril, armado del mando; la segunda es el sexo femenino, poderoso por su carcter afectuoso. Pero conviene
rio engaarse. Bajo esas apariencias de conciliacin y de
buen compaerismo, se ocultaba una temible anttesis para
el derecho civil. Lo que se quera en el fondo, era reducirlo a la impotencia a la vez que se le prodigaban testimonios de respeto. Por eso el derecho, desde la poca de
Cicern, es una lucha incesante; los dos elementos estn
en pugna. Pero el derecho civil se encuentra desde el primer momento reducido al peor papel, al de la defensiva.
A sus propios dominios es llevada sordamente la guerra,
y la equidad aspira a realizar all el aplogo de la lucha.
Vemos marchar bajo su bandera a Servio Sulpicio, amigo
de Cicern 42 ); a Craso, el elocuente rival de Q. Sca:vola (143); a todos los jurisconsultos filsofos del tiempo

(130) Uzxamenlum jurisi CICER.: Pro CII/en/io, 33. "Vase una di,ertaci6n sobre la equidad (De lEquita/e) , de MARQUARDI, en El
lesoro de Oln, t. IV, p. 369.
(140) L. 11, D. de pamis; 1. 2S, D. tIe lrgibllsi 1. 12, prrafo 1,
D. qlli el a quib, manllm.
(141) L. SI, pmfo L, D. de fidel; 8 S, prrafo lt. D. de regul
jllris; 1. 206, D. de reg. juris. STACE: Sylv., lib. 3, c. S, verso 88.
(142) Philip., 9, C. S: JIIS civile semper ad IPquitalem el facilitalem
referebal.
(143) CICER.: Brultls, C. 39.

62

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

de Augusto, sin distincin de secta (144); a los emperadores


buenos y malos, unos por humanidad filosfica, otros por
odio a la constitucin republicana. Nos vemos obligados a
nombrar entre estos ltimos a un monstruo furioso, Calgula. Este energmeno no vea en el derecho civil ms
que un residuo de las ideas aristocrticas, y en su :tntipata
brutal hacia dichas ideas hubiera deseado poder abolirlas
de un golpe 4G ) . El emperador Claudio fu menos ardiente en sus proyectos; pero, nacido en las Galias y poco
favorable al elemento romano (146), se dedic a corregir
por la equidad lo que tena el derecho civil de dem:siado
nacional, es decir, de demasiado duro 41 ). I Qu dir, por
fin, de todos los pretores cuyos edictos se inspiraron en esa
idea de Claudio, e hicieron da pOr da algn estrago en el
viejo derecho!
Es . intil decir que el Cristianismo sigui tambin el
mismo camino. Tertuliano no se recata de confesarlo. Declara que debe buscarse en la equidad el criterium de las
buenas leyes (148). Y adems, I qu fuerza no aadan a
la equidad filosfica las doctrinas generales del Cristianismo! I Qu facilidades ofrecidas a las tendencias reformistas
por una moral que desde las alturas del mundo oficial descenda para humanizar las masas, y hacer penetrar en su
seno el espritu nuevo! Cul era, en efecto, el objeto de la
lucha entre el derecho estricto y la equidad? El extender
el dominio de la igualdad civil y la libertad; el de rebajar
los muros de separacin entre los hombres; el de espiritudizar la ley inspirada por el materialismo. Ahora bien,
este objeto, no era el mismo que persegua el Cristianis-

(lH) POTHIER: Prefllcio de 111$ Pllnd., p. XLIX, n 9 J, prralo 2.


(14:1) SUET.: Clllgulll, c. 34.
(146) Vase la stira de Sneca contra l a prop6sito de su pro-

tecci6n a las provincias (Apokolo).


(147) SUETONIO: ClIIUd., c. XIV.
(148) Apolog., prralo 4.

EDAD fILOSFICA Y ELEMENTO CR.ISTIANO

, I

63

mo en un plan ms amplio, y en todas las condiciones del


espritu humano? A eso se debe que la lista de las conquistas hechas por la equidad en este perodo y particularmente desde Tiberio, sea tan considerable. Mostrar pronto cmo la suerte de los esclavos, de los hijos de familia, de
las mujeres, fu dulcificada; cmo la sucesin romana, basada originariamente en elementos aristocrticos, se mezcl
con un sistema fundado en los derechos de la sangre. De
momento, recordar los siguientes hechos:
En primer lugar, en el derecho de ciudadana, el elemento romano, defendido por la aristocracia, trata de mantener las distinciones desiguales entre los sbditos ciudadanos
y los sbditos provinciales; pero los emperadores, f~vora
bIes a un progreso que deba fortificar las fuentes de la poblacin, ampliando la ciudadana, la transportaron a las
provincias (149). Pronto se revela un hecho nuevo a la sorprendida aristocracia: consiste este hecho en que se pueda
elegir a un emperador fuera de Roma 50 ). Aun hay ms:
las provincias en v'an a Roma los amos tomados en su seno.
Son elegidos csares espaoles, cs~res africanos; la sangre
romana ha perdido su prestigio. En fin, bajo Caracalla, el
viejo derecho se inclina ante su rival victoriosa. La unidad
toma el puesto de la variedad y de la desigualdad de los
derechos; todas las capas de la poblacin se funden en una
sola; es concedido el derecho de ciudadana a todos los
sbditos libres, y el imperio es la patria comn de todos.
T antte melis erat!
En el derecho de propiedad, se encuentra siempre el
dualismo de las res manciPi y res nec manciPi. Pero aunque
la investidura de las res 11tancipi contine todav'a sometida

1,

,i

(149) Vanse los discursos de Claudia al Senado, Tc.: Annal.,


lib. 11, 23.
(150) TCIT.: Hist., 1, 3, dice que fu sta la revelaci6n de un
secreto de Estado; en efecto, desde esa fecha Roma resultaba des.
poseda.

64

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

a la supersticin de la mancipacin como consecuencia de


un recuerdo (por lo dems bien borr::do) del derecho primario del Estado. la propiedad de las cosas nec l1umcipi. proclama altamente su unin con' el \ derecho natural. y slo
en l toma su apoyo (m). La propiedad natural (in b01Zis).
favorecida por el pretor. tiene casi las mismas ventajas que
la propiedad quiritaria. Es verdad que el Senado se mantiene firme por la oonfirmacin de las formas nacionales.
Para entrar en su seno. en los tiempos de Plinio el joven.
no bastaba tener la propiedad natural; era preciso tener
la investidura por la mancipacin (m). Pero en las relaciones civiles. la propiedad natural poda atacar y defenderse por medios tan enrgicos como la propiedad romana. y la lnea que las separaba. era. por decirlo as.
nominal.
Al lado de la usucapin. que slo protege las posesiones
itlicas 33 ), se eleva la prescripcin. que cubre bajo su
gida la posesin de los fundos provinciales (m). La mayor
diferencia entre ellas slo consiste en el tiempo.
El derecho de testar, reservado al principio a los ciudadanos padres de familia solamente. se extendi a los hijos
de familia en cuanto a sus bienes castrenses (m), a l::s
mujeres 56 ), a todos los sbditos del Imperio (m).
. La forma del testamento se hace doble para mayor facilidad. Coexisten la forma romana per tes et libram. y la forma pretoriana. ms despreocupada y ms libre (158), que.

ct

ct

: (1lil) CAYO, 1, 111, D. dI' IIcqllir. Tt'U. dom.; ULP.: Frllg., t. XIX,
prrafo 7.
'. (152) Eplsl., lib. X, 1. 3.
(153) CAYO, lib. JI, nO 46.
(134) ULP., 1. X, D. de servil. I'inJ.; Diocleciano y Maximiano,
1. 2, 3, 9, De pr~scripl.
(1115) ULP.: Frllg., t. XX, nO 10.
(1116) ULP.: loc. cit., nO lJ.
(1117) J., nO 14 .
(138) ULP., t. XXVIII, nOs. S y 6.

EDAD FILOSFICA Y ELEMENTO CRISTIANO

65

si no da la herencia, da la posesin de los bienes. Por todas


partes las trabas desaparecen; se aspira a la simplicidad.
El testador ya no tiene derecho de disponer de sus bienes sin ocuparse de sus propios hijos. Si los pasa en silencio, el pretor toma un pretexto especioso para hacer caer
el testamento, aun cuando sea conforme al derecho estricto.
Supone que el testador est afectado de demencia, y anula
su obra a pesar de la ley (159). Ms an, el testador no puede desheredar a sus hijos sin justas causas 60 ). La Cuarta
falcidia queda asegurada a los herederos en reserva e~l).
I A esto a venido a parar el poder eminente del padre de
familia expresado en la frmula ambiciosa: Dicat t~stator

et erit lex!
Quedan, sin embargo, todava en los testamentos, severidades molestas, como la institucin, que est subordinada a ciertas condiciones de capacidad pasiva (162); la
apertura; las frmulas sacramentales de los legados, y la
intimidad entre el testamento y los legados, en forma tal
que la nulidad del testamento lleva consigo la d~ los legados. Qu hace entonces el genio filosfico? Inventa los
codicilos y los fideicomisos~ medios indirectos que permiten escapar al predominio de h:s formas, y produce por
medios indirectos, resultados semejantes a los que eran propios de los medios directos y legales. En adelante la voluntad
del hombre equilibra la voluntad del derecho civil 63 ).
El derecho de transmitir los bienes despus de la muerte,
comienza a tornar su punto de apoyo en la espontaneidad in-

(159) L. 11, D. de in offk. lesl., e Imtitula de J'tSliniano, igual


ttulo.
(160) L. 11, D. de in offk. lesl. VALERIO MXIMO, lib. 7, c. 7,
nOs. 3 y 4.
(161) Dig., ad legem Falcidiam.
(162) No podan ser institudos los pcregrini las mujeres, segn
la ley Voconia. (Vase sobre el particular MONTEsQuIEu; CAYO, 11,
284, 285.)
(163) ULP.: Fragm., XXV, l.

66

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

dividual; ya no es pura oncesin de la ley y del Estado 64 ).


El derecho natural, que ha hecho su aparicin en el principio mismo de la propiedad, se insina en el derecho de
transmitir esa propiedad entre vivos y por causa de muerte.
Le vemos aparecer tambin e~ el sistema de las obligaciones.
Segn el derecho civil no hay ms que dos fuentes de
obligaciones: los contratos y los delitos calificados. Sobre
esa base establece las cIasific:i.ciones, da los nombres, y forma estrechas categoras. Por ejemplo, distingue los contratos perfeccionados por la cosa, por las palabras, por la
escritura, o por el consentimiento respectivo; y quiere que
cada especie de contrato est sujeta a sus reglas propias y
se baste a s misma. Entindase bien que estas reglas se
refieren sobre todo al respeto a las palabras o a ciertas concepciones de hechos previstos y determinados. Pero el derecho natural no consiente permanecer aprision::do en semejante crculo excesivamente restringido. Aun respetando el conjunto del sistema, altera sus partes separad:i.s. Tan
pronto cambia las lneas de demarcacin C61!), como une
una obligacin y una accin a los hechos no previstos, pero
que violan esa regla de conciencia de que 11adie puede enriquecerse a costa ajena 60 ). Vanamente la ley de las Doce
Tablas quiso que slo fuera cumplido lo que se prometi
expresamente C67 ); se subentiende en adelante en los contratos todo lo que entra en los preceptos de la buena fe (168).
Las palabras sacramentales no estn, sin embargo, abolidas todava en las estipulaciones; subsisten en las frmulas

(164) No viene de la exigmcia del derecho civl. sino que es po_


testativo, a voluntad del testador. ULP.: Frllgm., XXV, L
(10:1) Vase, por ejemplo, J, 18, prrafo 4, D. CommoJ. fiel conlra.
(166) Loc. cil.
(167) Sicu! lingulI nuncupllssil, la jUf eslo. VICO, pp. 314 Y IS.,

320.
(168)

CICER.:

De NIII. deor., 3, 30.

EDAD FILOSFICA Y ELEMENTO CRISTIANO

67

romam:s para comprometerse, y los ciudadanos romanos nicamente pueden servirse de ellas; hay otras del derecho de
gentes S9 ). Pero la generalizacin del derecho de ciudadana har desaparecer esas diferencias. No quedar ya ms;
que un formulario, el mismo para rodos 70 ). Cuando reine el cristianismo, ya veremos a qu viene a parar todo
esto 71 ).
No es esto todo. El legislador haba dicho: Nadie podr

obligarse sino por un contrato o por

U1t

delito calificado.

Pero, responde la equidad, no hay en las relaciones sociales muchas que, sin entrar precisamente en la cIase de los
contratos y delitos calificados, pueden, sin embargo, engendrar obligaciones? Entonces los pretores fuerzan la mano robre el derecho civil; inv'entan el sistema de los cuasicontratos y los cuasidelitos, que h:.:ce pasar en el fuero externo, de los deberes antao abandonados, a las inspiraciones de la conciencia.
En fin, el sistema del procedimiento se transforma en
muchos puntos. Las acciones de la ley con su combate simblico, sus r::sgos determinados, sus palabras sacramenta. le, han sido reemplazadas, en parte, por el sistema de las
frmulas, ms simple, menos despiadado 72 ); y los jurisconsultos se felicitan por esta conquista de la equidad (173).
Sin embargo, la sustitucin de las acciones de la ley por
las frmulas, no es en s misma ms que una obra imperfecta, demasiado dominada todava por el amor de la letra y por la supersticin de las palabras. Ha nacido y se ha
desarrollado entre la poca anterior a Cicern y la de Augusto. La filosofa yel cristianismo no haban tenido tiem-

(lS9) CAYO,

111, 93.

(ljO) Inst. Je Justiniano, De Verbo oblig., prrafo 1.


(17l) L. 1, C. Je cont. stipul. Pero esta ley debe estar combinada
con la supresi6n de las f6rmulas por Constancio.
(l7:!) CAYO,
(17S) WEM.

IV, 30.

63

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

po todava de espiritualizar suficientemente las nociones del


derecho; la inteligencia estaba an demasiado subyugada
por el poder de la forma.
/
No quiero llevar ms adelante. esta resea. Se advierten
los esfuerzos ingenioros con que la equidad ensanchaba su
dominio, agrupando, sin embargo, sus innovaciones en de.
rredr del antiguo derecho civil, tan restringido en sus concepciones, tan material en sus aplicaciones. Tiende el derecho a simplificarse en el fondo, pero se complica en sus
mecanismos. Dos elementos heterogneos aparecen yuxtapuestos; a veces se acercan y se confunden; ms frecuentemente se separan y se contemplan con desconfi..nza. Falta armona en ese majestuoso trabajo; se advierte a cada
paso que es el precil) de concesiones penosas, de rudos combates. La obra maestra hubiera consistido en poder realizar
una fusin completa de ambos elementos. Pero el ms antiguo tena temple demasiado fuerte para dejarse borrar tan
de prisa, y el derecho de la poca imperial, a la que se
acostumbra a llamar poca clsica, lleva la marca profunda
del paso de aqul. Por eso, hubieran sido de dese~r mayores
progresos en este derecho nuevo. Se advierte que est lejos
de ser la ltima palabra de una ciencia completa; es ms
bien la expresin de una situacin transitoria, de un estado
transaccional. No censuro yo con excesiva acritud a los
grandes genios que pusieron en l su mano. Padecieron la
influencia de su poca y de su patria. Roma no fu hecha
para ser el teatro de la unidad. La Prov'idencia le adjudic
en cambio la fuerza. Por eso nos encontramos con el combate en todas las fases de su civilizacin.

CAPTULO V

POCA CRISTIANA. CONSTANTINO

Il

Hemos llegado a Constantino. Ya hemos visto cules fueron los elementos del progreso del derecho civil antes de
este prncipe. El movimiento caminaba con lentitud por la
filosofa estoica, influda indirectamente desde Tiberio por
la religin cristiana. El advenimiento de Constantino, coloc su punto de apoyo principal, ostensible, directo, en el
Cristianismo. Fueron los obispos, los Padres de la Iglesia
y los Concilios, quienes dieron la impulsin reformadora y
aceleraron la marcha. La jurisprudencia debi sus perfeccionamientos ms bien a la teologa que a s misma.
Sin embargo, sera un gn:n error el imaginarse que la
revolucin religiosa que llev' al trono al primer emperador
cristiano, tuvo la consecuencia inmediata de producir una
refundicin radical y absoluta de las instituciones. Constantino reform mucho, pero no niv"d. No hubiera Pl>dido hacerlo.
En efecto, aunque el emperador era cristiano, el imperio era todava medio pagano. Antes de convertir las instituciones, convena dedicarse sobre todo a conV'ertir los
corazones. La revoluciones no estn realmente maduras sino
cuando h:s ideas y los hechos son anlogos.
El paganismo se haba pegado profundamente a la sociedad. Despreciado como culto, viva en las costumbres.
Ms de un cristiano por la fe, segua siendo pagano por
los hbitos civiles y domsticos. Ahora bien, n::.da exige del
legislador ms moderacin y sabidura que ese poder de las
costumbres que se resiste tan violentamente cuando se trata de romperlo.
69

70

CR.ISTIANISMO y DERECHO CIVIL ROMANO

Haba tambin intereses positivos que tener en cuenta.


Un gobierno prudente sabe hacerlo as. Hubiera sido sin
emb:rgo una bella utopa cristiana a realizar, el proclamar,
el da en que el lbaro venci a las guilas romanas
la
igualdad de todos los hombres y la libertad de todos los
esclavos.
Un siglo despus de Constantino, cierto soberano efmero, Juan el Usurpador, decret la liberacin perpetua de
la clase servil
Son stas, ideas que slo pueden entrar
en los clculos de un poder sin continuidad. Qu hubieran hecho los esclavos de esa libertad improvisada para su
desgracia? Un gobierno duradero pesa con mayor madurez
los actos que lega al porvenir. San Pablo nunca esper la
brusca y sbita emancipacin de los esclavos; porque aconseja la resignacin a estos libertados por Dios.
Por otra parte, el poder espiritual, en el cual le gustaba
a Constantino inspirarse, no tena en aquella poca la organizacin homognea a que lleg ms trde. Los Concilios
hacan !pucho sin duda; los Padres de la Iglesia multiplic::ban los prodigios de actividad, y su genio ardiente, infatigable, brillaba con vivo y majestuoso resplandor. Pero
no haba bastante armona y consecuencia en la accin. La
Iglesia se encontraba en el est::do de una monarqua representativa cuya cabeza no es tan fuerte como el cuerpo.
El Pontificado no haba tomado todava aquella direccin
vigorosa que ejerci durante el reim:do de Gregorio VII y
de Inocencio 111, sobre la moralizacin de la humanidad.
En su contacto demasiado inmediato con el Imperio, no era
la Iglesia suficientemente duea de sus movimientos; la
proteccin del poder temporal era molesta para la protegida; y las grandes ideas de sta se empequeecan a veces
al pasar por el ambiente de la poltica terrenal.
En fin, habiendo sido la Iglesia desg.mada por las he-

e>,

e>.

(1) Por la batalla de Roma ganada por Constantino sobre Majencio.


bisloriques, t. 1I. p. 118.

(2) CHATEAVBRlAND:. tuJes

POCA CRISTIANA. CONSTANTINO

71

rejas, desde los primeros momentos, la mayor preocupacin


de los espritus ortodoxos fu la de formular los dogmas
fundamentales sobre los cuales reposaba la unidad de la
fe. La obra principal de los Concilios y de los Santos Padres,
se dirigi sobre todo por ese lado. De ah result que el
cuidado de las doctrinas teolgicas fu llevado ms vivamente que la reforma de las costumbres por las leyes civiles. Como dos empresas tan vastas no podan caminar de
frente, era necesario elegir entre una y otra. El dogma v'enci a la moral, como el principio vence a las consecuencias. Yo no digo (ntese bien) que la moral fuese por td
causa olvidada. Los libros admirables y las predicaciones
elocuentes de los Padres de la Iglesia, se oponen a esa suposicin. Lo que enuncio es que el triunfo de la teologa
excit ms esfuerzos prcticos que el triunfo de la moral
por las leyes civiles. Y as tena que ser. S yo bien, que
un filsofo del siglo XVIII, Gibbon, crey que era ste un
derrumbamiento de la verdad; no comparto semejante
opinin. Estoy convencido de que la poltica de la Iglesia fu buena, y de que la moral sin el dogma hubiera
perecido miserablemente en el choque con la barbarie.
Una civilizacin durable no podra comenzar por la filosofa.
Tales fueron, pues, las condiciones en las cuales Constantino se encontr. Comprendi maravillosamente que la
palanca de una revolucin r::dical le faltaba al poder, y
que la sociedad no estaba tampoco en estado de soportarla.
No le seguir yo en su vida poltica. Dejmosle que complete la monarqua oriental esbozada por Diocleciano, y que
desplace la capital del mundo en inters del espritu nuevo.
Limitmonos nosotros al derecho civil.
Como hace poco hemos visto, la jurisprudencia clsica
haba dejado sistemas completos sobre la f::milia, la propiedad, las obligaciones, el procedimiento; y hubiera sido seguramente muy difcil, en medio de las guerras interiores

72

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

y exteriores, de las luchas teolgicas, de las resistencias de


las antigu~s costumbres, el reemplazarlos por un trabajo
de codificacin armnico y completo. Lo que haba de realizable, lo ms urgente, era el mejorar aquellos sistemas, de
la misma manera que mejoraron ellos la jurisprudencia
aristocrtica. Constantino acept por esto, no por flojedad,
sino por necesidad y prudencia, el edificio existente con
sus malas disposiciones y sus desigualdades, y se vi forzado a poner el espritu cristiano en tortura; al lado de las
ruinas del viejo espritu romano. Por esa razn, la dualid~d
desarrollada por la filosofa no se transform en unidad
por el Cristianismo. Fu aqulla siempre la lucha del derecho estricto y de la equidad, y el difcil arreglo de sus
pretensiones contrarias. La civilizacin romana (todo 10
prueba cada vez ms) no pudo jams librarse completamente de ese antagonismo, del que su derecho ha estado
siempre manchado.
.
Es verdad que la equidad, secundada inmediatamente por
el cristianismo, gan sobre el campo un terreno considerable.
Muchas cosas que la filosofa pagana consider como de
derecho natural, fueron consideradas como de derecho estricto por la filosofa cristiana, que parta de un punto
ms amplio. Los elementos del combate se encontraron por
consiguiente desplazados con frecuencia. En esto consisti
el progreso. Pero el combate sigui siendo el alma de su
desarrollo, y todo el peso del Cristi::nismo echado a uno de
los lados, no pudo hacerlo cesar.
La parte sobre la cual dirigi plrticularmente Constantino
sus propsitos, para ponerle al nivel de los principios del
Cristianismo, fu el derecho de las personas. Tratar a fondo, dentro de un momento, lo que concierne a los esclavos,
el matrimonio, las segundas nupcias, el divorcio, los grados
de parentesco, el concubinato, la patria potestad, y el estado de las mujeres; hablar tambin de la sucesin. Se ver
cmo la legislacin cristiana hizo esfuerzos para elevar al

POCA CRISTIANA. CONSTANTINO

73

hombre material a la dignidad de hombre moral, y para


eliminar, en prov'echo de los derechos de la naturaleza, los
derechos arbitrarios concedidos por el derecho civil. Pero
se advertirn al mismo tiempo las dificultades incesantes
que el Cristianismo tuvo que remontar para atraer a la
pureza de sus principios los espritus tan profundamente
saturados de politesmo. Desde este momento producir
menor extraeza la ausencia de un cdigo cristiano
en los primeros tiempos del advenimiento del Cristianismo.
Como todo no poda ser hecho por las leyes, Constmtino
recurri a la persuasin para preparar los caminos a la autoridad. Los obispos, investidos por l de numerosos privilegios temporales, fueron colocados, por decirlo as, aliado de
los ciu&danos, para iluminarlos con sus consejos, para ser
los jueces rbitros de sus diferencias, para proteger a los
dbiles. Esta intervencin se desarroll ms tarde en gran
escala; lleg a ser el principio de la jurisdiccin eclesistica
que tan gran papel ha desempeado en las tiniebl::s de la
Edad Media, y sin la cual la justicia se hubiera infaliblemente eclipsado, como lo ha reconocido la alta imp::rcialidad
de Robertson. Por el momento, el arbitraje episcopal estuvo
,.lejos de tener tan gran extensin. Sin embargo, el ascendiente de que gozaba el clero conduca espontneamente hacia l a l::s gentes; de tal suerte que se vea a los obispos
pasar jornadas enteras conciliando las diferencias. Los mismos paganos, impresionados por la sabidura de aqullos;
llegaban paa consultarles, y sometan sus asuntos a la decisin de los prelados (3). Esta especie de mediacin, aconsejada por San Pablo (4), mantuvo la paz entre los cristianos de la primitiva Iglesia. Ampliada desde Constantino por
el favor popular y por el apoyo del prncipe, contribuy
(3) Mm. de l'Acad. des Lnscript. et bellcs-Ietlres (t. XXXIX,
p. 569), Mtm. de de Pouilly.
(4) 1 a los corintios, VI, 1 Y ss.

74

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

poderosamente a hacer penetrar la sabidura cristiana en las


relaciones civiles. Las sentencias de los obispos, apartadas de
las formas judiciales, condujeron el derecho a la razn y
a la equidad (11). Tenan ms en cuenta la buena fe que la
sujecin a las palabras (6), los derechos de la naturaleza
que el derecho estricto, los preceptos religiosos y morales
que los preceptos civiles. En fin, la caridad, la benevolencia, la verdad, reinaban en aquel tribunal ms humano y
ms alejado del espritu co'n/endoso (1) que la justicia oficial del prefecto del pretorio. Adems, como patrono de
los dbiles, el obispo se interpona entre los amos y los esclavos, entre los padres y los hijos (8); correga los abusos
de autoridad y las malas direcciones. Los pupilos estaban
bajo su proteccin; velaba para que fuesen provistos de
tutores y curadores (0). Es precisamente la solicitud de los
obispos por esos seres dbiles, a quienes Jesucristo rode de
su cario eO), la que di lugar a la importante ley de
Constantino que concedi a los menores una hipoteca legal
sobre los bienes de sus tutores (11), y protegi COn garant::s ms fuertes todava la enajenacin de los bienes inmuebles de dichos menores. En otros aspectos, la legislacin de
Constantino se distingui por su humanidad cristiana. Veremos ms tarde cmo generaliz el derecho de las madres a'
la sucesin de sus hijos, concilindolo con el prejuicio de la
(11) SAN PABLO: A Timo/eo, IIJ, 3. Constantino quiso que esas
sentencias tuviesen la misma fuerza que las que pronunciaba l mismo
y fuesen ejecutadas en todo el Imperio. SOZOMNE, lib. J, c. 9. DE
POUILLY, p. J69.
(11) SAN PABLO: A los romanos, IIJ, 13, Y por oposicin, las Doce
Tablas, ulJ lingua nuncupassit.
(7) SAN PABLO: dem, 1I, 8, Y a Timo/eo, 11I, 3.
(8) Vase la ley 6, Cd. Just., de spect., J, 2, C. Teodosiano, de
unon.
(O) L. 27 Y 30, CM. Just. de ePiscop. aud.
(10) Sinile parvulos ad me ve,nire, deda Jesucristo.
(11) Mor. Como des. Hypolh., t. II, nI;> 420.

POCA CRISTIANA. CONSTANTINO

71

agnacin, de que no pudo desembaraz~rse (12). La buena


fe recibi de l las ms amplias sanciones por le ley que impone a los testigos la obligacin de prestar juramento antes
de declarar eS). Su aversin al afn de pleitear, que condenaba San Pablo, le llev a infligir penas a quienes interponan apelaciones temerarias (14) ~ En fin, regul la forma
de los concilios que hab~n llegado a ser muy populares a
causa de su simplicidad 5 ); suprimi de los legados las
palabras sacramentales, que, como ya hemos dicho, sujetaban al testador al yugo de ciertas frmuhs, y quiso que en
la interpretacin de la voluntad del testador, se atendiese
ms a su sentido que a la literalidad de lo escrito ea). De
la misma manera que bajo los prncipes paganos estuvo de
moda el dar al emperador un lugar en los actos de ltima
volunt~~, bajo la dominacin del cristianismo constitua un
deber para los fieles el dejar a la Iglesia un recuerdo de su
piedad. Era ste un homenaje rendido en el momento supremo al dueo de todas las cosas, a aquel de quien emana toda
la riqueza. Ese homenaje nos rev'ela una gran revolucin
sobrevenida en las ideas.
Ya he dicho que segn los principios de la antigua constitucin romana, la propiedad de los objetos ms preciosos,
es decir de las cosas nzancipi, se supona provena del Estado.
Pero los cristianos j~ms creyeron en semejante hiptesis.
Segn sus principios, la tierra pertmeca a Dios con todo lo

(12) Vase ms adelante lo que digo de la sucesin.


(lS) L. 3, C. Teodosiano, de fide test., ao 334.
(14) L. 16, 17. C. Teodosiano, de appel., y l. 1, C. Teodosiano, de

ollicio prtef. prtet.


(111) L. 1, C. Teodosiano, de Test. et Codicil
(16) CUJAS (bajo el titulo de C. de test.), segn EUSEBIO (Vie
Je Const., lib. 4, C. 26). Las observaciones de Godefroy no me parece
que destruyan la opinin de Cujas y las aserciones de Eusebio sobre
la ley 1, C. Teodosiano, de lect. Del hecho de que las leyes 11
del C. de lect. y 21, C. Je lego sean de Constancio, no se deduce
que Constantino no haya hecho otras semejantes.

76

CRIST1ANIS~O

y DERECHO CIVIL ROMANO

que la misma tierra contiene 7 ). La apropiacin era de


derecho divino; era el fruto del trabajo eS), era sagrada.
Es verd:d que desde los primeros tiempos de la Iglesia, se
form una comunidad de bienes entre los fieles 9 ); pero
eso constit~a tan slo una necesidad de posicin, y no una
condicin absoluta \del derecho de propiedad ea) . Este
estado de cosas ces juntamente con las circunstancias accidentales que lo hicieron nacer. La propiedad continu siendo un derecho de la naturaleza, inherente al hombre, absoluto, y templado solamente por la caridad. Por eso, la razn
de Estado se borr rpidamente de las convicciones populares; la propiedad natural termin por absorber a la propiedad
civil. Veremos cmo Justiniano registra la muerte de sta,
cuando iguala los dos dominios, y declara no reconocer dilerencia entre las rosas de mancipacin y las de no mancipacin (21).
Ahora bien, desde el momento en que el sentimiento
que los cristianos expres:iban en sus legados piadosos, era
aquella creencia en el origen div'ino de la propiedad, queran
hacer remontar la propiedad a su origen por los testimonios
de gratitud a un Dios de muy distinta manera omnipotente
que el Estado mismo, y dispensador soberano de todos los
bienes. Que, a rengln seguido, las pasiones codiciosas hayan
explotado la credulidad de las almas dbiles y renovado el
escndalo de los heredpetas; es lo que no queremos poner
en duda. Pero en el momento en que nos encontr:mos, el
aburo no se haba dado todava; Constantino se limita a
obedecer la opinin pblica, que en todas partes y espon-

(17) Mm. de l'Acad. drs Inscript. (t. XXXIX, p. 581), Mm.


de De POl/ily.
(lS) SAN PABLO: A los corintios, X, 26.
(19) SAN PABLO: 1 a los corintios, IX, 7-12; 1 a los corintios,
XII, 14, 27; A los filipensrs, IV, 15.
(20) Act. apost., 11, 44, 45; IV, 32, 37. SAN PABLO: A los romanos, XV, 26.
(21) Act. apost., V, 4. Este texto prueba positivamente el hecho.

POCA CRISTIANA. CONSTANTINO

77

tneamcnte pone los testamentos bajo la proteccin de los


eclesisticos (22). Quiere que las sutilez:s de las palabras
no hagan desvanecerse la ltima voluntad del hombre. A
esta voluntad solemne, que no es ya la ley orgullosa de que
hablan las Doce Tablas, sino el acto de un cristiano resign:!do, le da como cortejo la buena fe, la garantiza contra las
minuciosas triquiuelas de los aficion:dos a las frmulas.
En estas circunstancias el testamento romano per teS et libram, se encamin hacia su ruina completa. Las formas antiguas no podan :climatarse ya bajo el espritu nuevo; el
Cristianismo las desechaba. Un orden distinto de ideas requera un orden distinto de formalidades.
(22) DE POl1ILLY:

I
~

loco cit., pp. 181, 182.

CAPTULO VI

LOS SUCESORES DE CONSTANTINO


Algunos aos, en efecto, despus de la muerte de Constantino, uno de sus hijos, Constancio, aboli de manera general, y en todos los actos, la tirana quebrantada ya de las
Su fundamento misterioso, y
frmulas sacramentales
profundo hasta cierto punto, se haba perdido; slo se v'da
en ellas una trampa para la buena fe con los cepos de las slalMs: AtJCtJPATIONE SYLLABAR.tJM INSIDIANTES. Cayeron,
pues, las frmulas en los legados e), en las estipulaciones
(8), en las don:.ciones (4), en los arbitrajes el), en los testamentos (6), en las demandas de posesin de bienes (T),
en las emancipaciones (8), en las acciones sobre todo (9),
que durante tan largo tiempo rigieron dichas frmulas con
escrpulos rigurosos. La raza de Constantino, sin despreciar al genio latino, tena, sin embargo, como misin, el
disminuirlo por la doble influencia de la religin y de las
leyes. Constancio se recreaba con la magnificencia de la
ciudad de Roma, y le haca el obsequio de fastuosos obeliscos eO). Pero, como compensacin, le arrebat.:ba las insignias de su originalidad nacional.

e).

(1) L. 1, c. Just., de formulis, ao 342.


(2) L. 21, C. de legat. (Constancio).
(3) L. lO, C. de cont. stipul. e Inst. de verbo obligo
(4) L. 37, C. de donat. (Just.).
(11) L. 4, C. de arbit. (Just.).
(6) L. 11 Y 17, C. de test. (Constancio).
(7) L. lt., C. qui admilti aJ bonor. porses. (Constancio).
(8) L. lt., C. de emancipo (Just.).
.
(0) L. unic. C. de formulis (Constancio).
(l0) El obelisco del templo de Heli6polis.
78

SUCESORES DE CONSTANTINO

79

Tal era el estado de cosas, cuando promovi Juliano el


Apstata, la reaccin politesta. Con los libelos de este
prncipe contra Jesucristo, con sus ridculas ofrendas a Venus, y su rehabilitacin de adivinos y augures, el progreso
del derecho se detuvo sbitamente; porque es un hecho
digno de notarse que entre las numerosas constituciones emanadas de Juliano, y recogidas por el Cdigo Teodosiano (11),
no hay una sola que se asocie al movimiento de emc:ncipacin
del derecho natural y de la equidad. As es de cierto que
el Cristianismo habra de ser en adelante el mvil de las grandes mejoras sociales.
La tentc:tiva retrgrada de Juliano abort, y como las
ideas nuevas tomaron su libre curso, parece que las dificultades que Constantino haba encontrado para constituir el
derecho a prjQrj, sobre la base de la filosofa cristiam:, debieron de desaparecer; sobre todo cuando el politesmo, rolerado al principio, fu objeto de proscripcin general bajo
Teodosio el Grande. Pero no fu as; los su(esores del primer Emperador cristiano no salieron de la vida que l haba
trazado en el estrecho desfiladero entre el mundo antiguo y
el mundo nuevo. Aceptaron como l el peso del pasado, y
se esforzaron solamente en aligerarlo. Algunas veces se les
ve, como atrevidos navegantes, trc:spasar con mucho el lmite a que lleg Constantino. Pero otras veces tambin,
retrocedieron; deshicieron la obra que aquel prncipe leg
a su piedad. Cosa extraordinaria, existen puntos muy importantes en los cuales los encontramos menos cristimos y
menos avanzados que Constantino. Por ejemplo, son implacables cuando es preciso demoler los templos y castigar a los
idlatras; se ablandan ante el concubinc:to y el divorcio, estas
excrecencias de la idolatra.
Dmonos cuenta, sin embargo, del embarazo de su posicin. Reinaron sobre una sociedad que se encontraba en el
(11) Vase C. Teodosiano, t. 1, el artculo cronolgico de Gode-

froy.

80

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROM.4NO

lmite de dos civiliz::ciones rivales y sufri todos los dolores


del largo combate. Un;>. impulsin providencial arrastraba
a esta sociedad hacia las ideas nuevas; pero frecuentemente
el poder de las costumbres tiraba de ellas hacia atrs. Haba
visto caer con alegra el rbol del politesmo, pero conservaba las races ocultas en su seno a gran profundidad. Para
alcanzar sus ms lejan::s ramificaciones, hubiera sido necesaria la tranquilidad de las pocas pacficas en que el poder
prepara con madurez un gran conjunto de leyes. Pero, qu
es el imperio romano, sino un mar batido por las tormentas
y cuyas olas tempestuosas ruedan en derredor de un navo
quebrantado? Por todas partes las naciones brbaras lo asaltaban; l;:s invasiones disminuan su fuerza y enervaban su
enrgica centralizacin. Las provincias se aislaban al recibir
a los brbaros; se llenaban de elementos refractarios al mejoramiento moral, y costaba trabajo al poder hacer llegar
hasta ellas la accin de las leyes. Solamente era conocido ese
poder por sus impuestos, sus exacciones, sus levas de hombres; sobre todo lo dems, una resistencia de inercia le arrancaba enojos::s capitulaciones.
l mismo, preocupado por sus peligros, se cuidaba menos
de las leyes que de su propia defensa. No es que las constituciones y los edictos faltaran en estos tiempos desolados;
nunca fueron tan numerosos, y es preciso confesarlo, llevan
algunos un sello de alta sabidura. Pero no son esos expedientes de detalle los que me sorprenden. Cuando hablo de las
leyes, mi pensamiento se dirige a los grandes cdigos que
resumen en un vasto plan la civilizacin de una poca. Deseara saber, por ejemplo, lo que hizo Valentiniano 111, hijo
y pupilo de Placidio 2 ). En su famosa ley de citaciones,
descarga en los jurisconsultos muertos en el tercer siglo, en
Papiniano, Paulo, Cayo, Ulpiano y Modestino, la tarea del
derecho civil ea). I Quiere que los escritos de esos juriscon-

(12) En 426.
(13) Cdigo Teodosiano, de resp. prud.

SUCESORES DE CONSTANTINO

81

suItos tengan fuerza legal en los tribunales! Ahora bien,


digo yo, acaso esos jurisconsultos, por eminentes que fueren, no se encontraban retrasados dado el progreso que la
jurisprudencia haba adquirido haca dos siglos? Eran esos
jurisconsultos los mejores intrpretes de las necesidades de
una sociedad trabajada por las ideas cristianas? No haba
sufrido el derecho importantes alteraciones en 10 que concierne a las personas, la distincin de las cosas, los legados,
las sucesiones, las obligaciones, las formas, sobre todo, y el
procedimiento? No era de temer que las opiniones de los
jurisconsultos clsicos, dominadas por ciertos prejuicios de
su tiempo, oscureciesen los problemas que la marcha de la
civilizacin iluminaba con nueva luz? No tendran dichos
jueces inexperimentados que ser arrastrados violentamente
por la autoridad de un consistorio sabio, cuyas sentencias,
aunque muy progresivas con relacin a la poca de esos
grandes maestros, haban sido superadas con mucho por dos
siglos de laboracin cristiana? Seguramente estoy yo tranquilo con Papiniano cuando se trata de la lgica del derecho
y del desarrollo de las ideas filosficas, que en su tiempo se
haban adueado de la jurisprudencia. Pero no tengo la
misma confianza en las materias que haban conservado con
terquedad la singularidad romana, y creo que la ley de las
citaciones produca quiz tanto mal como bien. Le atribuyo,
por ejemplo, en gran parte, la persistencia del divorcio, del
concubinato, del matrimonio no solemnizado, de la exclusin de las madres como tutoras, etc., de muchas de las ideas
formalistas que debieron sobrevivir a Constantino y a Constancio, a pesar de las tentativas que hicieron estos prncipes
para purgar la jurisprudencia. Siempre me ha parecido que
cuando el derecho haca esfuerzos para apartarse de su antigua base, era hasta cierto punto de vista, una imprudencia y'
un contrasentido inspirarlo en el genio que poda cautivarlo.
En cuanto al Cdigo Teodosiano, cuya redaccin fu
dirigida desde 429 hasta 438 por los consejeros de Teodosio'

'82

CR.ISTIANISMO y DER.ECHO CIVIL R.OMANO

el Joven, es una obra precipitada, mal hecha y llena de lagunas. El terror de una sociedad sobrecogida a la aproximacin de los hunos, poda producir cosa distinta del
caos?
Este cdigo no tuvo por otra parte el objeto de
formar un cuerpo de derecho completo. Fu tan slo una
simple compilacin, por orden de materias, de las constituciones de los emperadores cristiano~ desde Constantino hasta
Teodosio el Joven y Valentiniano III. No se ve en l ningn pensamiento de creacin, y sus autores se han limitado
a un trabajo de investigaciones, completamente material y
con frecuencia muy defectuoso. Es all, por lo dems, donde se estudiar con curiosidad el dualismo del elemento
romano lanzando sus ltimos resplandores, y la equidad
asociada en adelante a la fortuna del Cristianismo. La sabidura itlica se agita todava para conservar lo que le
resta de sus antiguos privilegios; reclama sus libertades de
divorcio y de concubinato; defiende la agnacin ll ), la..
leyes Papia 6 ) y el us liberorum, la salida de la familia
por la emancipacin, el sistema de las sucesiones fundado
en la potestad y el parentesco masculino. La equidad, que
no conoce todava todas las fuerzas del derecho antiguo,
consiente en transigir; hace concesiones. Pero sus tratados
de paz se parecen a aquellos que Atila arranca al dbil Teodosio 7 ); todos arrebatan al viejo derecho algunos jirones, y preparan la crisis que, derrumbando al dolo de su
pedestal, no dejar sobre la tierra ms que sus restos.

e').

(14) Fu sta la poca de las invasiones de Atila. GIBBON, t. IV.


p. 216. CHATEAUBRIAND, t. 1I, p. 124.
(111) Plusim.
(16) L. 2. C. Ttodosll.no, dt inoff. dolibus, etc.
(17) Sabido es que Atila impuso a Teodosio un rescate y un tributo anual. GmBoN, t. VI, p. 270.

CAPTULO VII

JUSTINIANO
El imperio, dice Bossuet, recobr cierta fuerza bajo Justiniano
Mientras que Belisario y Narss brillaban por
su valor, Triboniano y TeMito preparaban la refundicin
de las leyes. A Justiniano le gustaba la'.gloria. La de gran
legislador nadie podr quitrsela. S yo bien todo 10 que
se ha dicho de l en esta materia. La movilidad de sus
ideas, las jactancias orientales de sus consejeros, su ignorancia de las antigedades histricas del derecho, su estilo
ampuloso y difuso, han sido objeto de vivas censur:.s
Se ha criticado tambin la forma de sus compilaciones, el
empleo inhbil 'de materiales, la despiadada diseccin de
las obras maestras del siglo 111, consum:.da por Triboniano
con el orgullo de un innovador y la infidelidad de un falsario. Estoy de acuerdo con todas esas censuras. Pero me
atrevo a confesar que el derecho de que Justiniano ha sido
intrprete me parece muy superior al que se admira en los
escritos de los jurisconsultos clsicos del siglo de Alejandro
Severo. Abandono yo la forma a quien quiera condenarla.
Qu el arte sea despiadado para una obra que tan frecuentemente lo maltrata! Pero el fondo es excelente; supera al
derecho de la poca clsica lo mismo que el genio del Cristianismo supera al genio del estoicismo. Casi siempre Ju~
tiniano ha adoptado el derecho del tipo simple y puro que
le ofreca el Cristianismo. Hizo por la filosofa cristiana,
lo ~ue laben y los Cayos hicieron por la filosofa del Pr-

e).

,
I
!

"

e).

(1) Consltese el retrato de este principe hecho por


VIII, p. 162.
(2) Vase el Anti-Triboniano, de Hotmann.

GIBBON, t.

84

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

tico. Sin duda, lo hizo Con menos arte; pero puso en la


obra tanta o mayor perseverancia y firmeza. Este es su
mrito inmortal.
Justiniano fu un innovzd'Or resuelto; el genio griego
eclipsaba en l al genio ~omano, y el telogo dominaba al
jurisconsulto. De ah sus defectos y sus buenas cualidades.
Era sutil, elocuente, disputador; pero un buen sentido natural, captado en las fuentes de la filosofa cristiana, prevena las desviaciones del sofista. La vieja originalidad
romana y su material pesado y compuesto provocaron por.
su parte amargas burlas. El hombre de Constantinopla, el
representante del siglo VI nada c'Omprenda de los sistemas
gastados y desprovistos de concordancia con l'Os hbitos
~'Ontemporneos. Constantino no los respet sino porque
.el Cristianismo no haba todava dado muerte a su espritu;
pero ya no existan los mismos motivos de consideracin.
Los dos siglos transcurridos desde la fundacin de C'Onstantinopla haban descompuesto el elemento de la ciudadana
romana. El mundo ya no perteneca a Roma; haba sido
ganad'O para la fe catlica. Haba llegado, pues, el tiempo
de terminar c'On el fetichismo del derecho estricto, tan contrario d espritu cristiano, y que retard demasiado el desarroll'O del derecho natural. Justiniano lo atac cuerpo a
cuerpo, lo persigui en todos los repliegues de la jurisprudencia, en provecho de la equidad. Su noble ambicin de
legislad'Or fu el arrancarlo de su silla curul, como su pequea v~nidad de hombre hizo descender a Teodosio de
esto es lo que explica su trabajo
su columna de plata
de demolicin de los libr'Os de l'OS Papiniano, Ulpiano y
'Otros grandes intrpretes del siglo III. Tom en ellos todo
lo que le pareci de derecho cosmopolita, y rechaz todo
lo que presentaba un carcter demasiado romano. Los acomod por las buenas o por las malas, y aun .por alteraci'Ones
de texto, a ideas ms avanzadas que las suyas, a un derecho

e>;

(3) GIBBON, t.

VIII, p. 164.

]USTINIANO

m's simple, ms equitativo, ms filosfico que el que aqu~


llos haban explicado. Tal vez prescindi en esto del respeto
debido a los grandes genios; pero su finalidad fu buena
y loable. Quiso librar a la jurisprudencia del siglo VI de
una tutela retrgrada. Cristiano y hombre de su poca, se
atrevi a cortar en lo vivo las races de un pasado arista-crtico y pagano. Entonces se adormeci en casi todos los
puntos el largo antagonismo que haba compartido la jurisprudenci:l.
.
Memorables testimonios sealan esta conclusin. As, por
ejemplo, la igualdad se apoder de las personas y de las
cosas; borra las diferencias entre todos los libertos, y nivela
las categoras libres al mismo tiempo que mejora la suerte
de los esclav'os; no hace ya distincin entre el parentesc
mz.sculino (agnatjo) y el parentesco femenino (cognatio) ~
lo que' lleva consigo la disolucin de la familia romana.
Equipara' las cosas 111ancipi y las cosas nec mancipi, lo que
equivale a la disolucin de la propiedad romana; De acuerdo con ello, cesan las diferencias entre la propiedad civil
y la propiedad natural; entre la usucapin, aquella patrona
de Italia~ y la prescripcin, patrona del gnero hurn;:no (4).
Las' ideas de Constantino robre los peculios quedan generalizadas; y los derechos de los hijos de familia aumentan
por" este medio el). Las hijas y los nietos son igualados a
los I hijos para las condiciones de la desheredacin (6) . La
potestad, que haba sido nicamente la base de la sustitucin ejemplar, cede su lugar a los l;;.zos de la sangre y del
afecto
Las ficciones desaparecen. La em/ancipacin
deja de romper el nudo de la familia; y la familia civil se

e) ..

(4) L. nica, C. de usucapo trans!." L. llt., C. de. pril'script . long.

lemp.
(~) Vase ms adelante el captulo de la patria potestad .. Inst.,
prrafo 6, de Milit. test.

'. (6) Inst., de liber. exheredo


(7) L. 9, C., de impub. et aliis subst.

86

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

confunde, bajo este nuevo punto de vista, con la familia


natural. La equidad arrebata a la adopcin los derechos
exagerados que haba tomado del derecho civil; el adoptado
ya no ser extrao a sus propios padres y la adopcin no
confiere ya al adoptante todos los derechos de la patria
potestad (8). Las formas minuciosas y sacramentales quedan proscritas completamente en los testamentos, las estipul::ciones, el procedimiento, etc. La accin de inoficiosidad que por un excesivo amor a la lgica atacaba al
testamento en su misma esencia, no nace otra cosa que
convertir sus disposiciones en reductibles (0). Las diferencias entre los legados per damnalionem, per vinJicalionem,
per prtecePlkmem et sim:ndi 11Jodo, son suprimidas; todos
los legados se confunden en cierta asimilacin que impone
la razn eO). Ms an, los fideicomisos les son igualados y
operan directamente. El privilegio de los soldados de aceptar sucesiones bajo beneficio de inventario, queda extendido a todo el mundo (11). Justiniano aboli el and::miaje
de las leyes caducarias, desmantelado ya por Constantino
(12). Da a las mujeres fuertes garantas para la conservacin de sus dotes, y crea en su favor una hipoteca general
tcita. Rebaja al 6 por ciento el inters del dinero, que,
antes de l se elevaba drededor del 12 por ciento ( 3 ).
Pero por grandes que aparezcan estos progresos y otros
ms que sera difcil enumerar, no se pueden comparar con
la teora de las sucesiones debida a Justiniano: ella sola
bastara para inmortalizar su nombre y desarmar a sus
detractores. Me ocupar de la materia en un captulo aparte.
(8) Insl., de adopto
(9) L. 30, C., de ;"'off. lesl.

eo) C., como de legal;s.


(11) L. 22, C., de jure d~lib.
(12) C., tle catl. lollentlis.
(13) C., tle usuris. L. J, C. Teodos;ano, de usur;s (Constantino y
el comentario de Godefroy. unge, GIBBON, t. VIII, p. 282. PoTHIEIl: Pand., t. J, .p. 623.

]USTINIANO

87

No es por lo dems que rompan con el pasado, pues


:Justiniano ha impreso siempre a sus obras un carcter
tan nuevo y tan original como el que imprimi a las sucesiones. El derecho, a pes~r de atrevidas reformas, resintese
todava aqu y all del vicio de su nacimiento; lleva los
lineamientos de su primer origen, y la idea extraa de haberse servido de los viejos materiales para rejuvenecerlo, da
lugar a la incoherencia en sus partes. Se ve que la equidad
no ha trabajado en tabla rasa, y que se las ha arreglado como
ha podido en el edificio, en lugar de habilitar el edificio
para s misma. Digo yo, por consiguiente, que el derecho
de Justiniano carece de originalidad, y que se descubren
en l con excesiva frecuencia las capas sucesivas y atormentadas a veces de sus transformaciones. Pero al pagar tributo
a una poca de decadencia intelectual, no ha dejado de
probar Justiniano que la antorcha de la razn humana no
se extingui COn la declinacin de las letras griegas y de
las ciencias paganas. Dgase 10 que se diga, ha depurado,
ha racionalizado el derecho; 10 ha elevado a un nivel que
slo el Cdigo Civil ha podido superar despus de trece
siglos de preparativos y de pruebas. Y mientras que, desde
tantos puntos de vista, converga la sociedad hacia la barbarie, hizo l marchar hacia adelante una de las ramas ms
importantes del gobierno de los hombres. Porque el Cristianismo era el alma de sus trabajos y que a su inmensa
luz, no hay eclipse central temible para la civilizacin.

PARTE SEGUNDA

'

..

CAPTULO 1

OBJETO DE ESTA SEGUNDA PARTE


I

Despus de haber seguido-cl Cristianismo en sus influencias generales, tan pronto oblicuas como directas, tengo que
penetrar en la historia de los hechos particulares que estuvieron ms especialmente sometidos a su accin. Tal ser
el objeto de esta segunda parte. Hablar de la esclavitud,
del matrimonio, de los impedimentos por causa de parentesco, del divorcio, de la celebracin religiosa de las nupcias,
del concubinato, de la patria potestad, de la condicin de
hs mujeres y de las sucesiones. El Cristianismo ha sido
sobre todos los puntos el poderoso auxiliar de las ideas de
civilizacin y' de progreso; es interesante estudiar cmo ha
acelerado la accin en la sociedad romana de dichas ideas.

91

CAPTULO 11

LA ESCLAVITUD
Ya he mostrado la teora filosfica de la esclavitud antes
de Sneca. Hemos visto que, hasta la poca en que el Cris.
tianismo comenz a conducir los espritus a los principios
de la .caridad, los amos romanos abusaban de sus esclaV'os
sometindolos a los ms horribles tratos. "Nuestros esclavos
son nuestros enemigos", deca Catn
Palabras cruell!s
que servan de excUSa a cuanto de ms odioso puede inventar la tirana domstica. T. Flaminius, senador, hizo
dar muerte a uno de sus esclavos, sin ms motivo que el
de procur:r un espectculo nuevo a uno de sus amigos que
no haba visto jams matar a un hombre
Pollion,
migo de Augusto, alimentaba las morenas de enorme ta:
mao de sus viveros, con carne de sus esclavos
Ese
era el derecho del amo sobre sus esclavos! Si alguna vez, en
un da propicio, el esclavo haba prestado algn serV'icio
relevante al rbitro de su destino, bien llevndole una buena
noticia, bien de otro modo cualquiera, le era permitido, por
excepcin, reunir algunos compaeros en un regocijOido festn, en el cual los higos, las nueces, las habas y las olivas, y
algunos restos de pastel, constituan todos los platos (4).
Los placeres del esclavo no iban ms all; pero la Suma de
sus infortunios no tena lmites.

e).

e).
e).

(1) Sneca lo refuta, carta 47.


(2) PLUTARCO: Vida Jt T. F[aminius; BOOIN, p. 38.
(3) SNECA: Dt ira, lib. 111, c. 40; Dt cltmtntia, 1, 18; PLlNIO,
lib. IX, c. 39; DION, 11, 14; BoolN, p. 38.
(4) Vase el Stichus de PUUTO, . acto 111, ese. 1; acto V, ese. 3
(ed. Panck., t. IV, p. 348, 388).

LA ESCLAVITUD

93

Nern fu el primero, segn Bodin (5), que encarg:i


un magistrado de recibir las quejas de los esclavos contra
los exceros de sus amos. El amigo del liberto Narciso, el
patrono de todos los escapados de la servidumbre, ms poderosos en su corte que Burro y Sneca, se sinti conmovido de la piedad de Trimalcin para con sus semejmtes
(6). En medio de las saturnales del palacio imperial, en las
orgas donde el libertinaje nivelaba las categoras, los es
clavos h::ban encontrado un protector en el tirano de los
ciudadanos. Pero todo hace creer que sus rdenes tuvieron
poca eficacia
Las quejas de Sneca nos revelan elo-
cuentemente la arrogancia de los amos y las miserias de los
esclavos, trat::dos peor que las bestias de carga (8); mientras
el amo est muelle!llente tendido para cenar en medio de
sus amigos, recargando con glotonera su estmago hastiado (0), la muchedumbre de sus esclavos le rodea; uno limpia
los escupitajos, otro asiste a los convidc:dos que, ebrios, vomitan; un tercero escancia el vino; est vestido como. una
mujer; la edad quiere en vano hacerle salir de la infancia,
la fuerza le retiene en ella; un cuidado odioso depila todo
su cuerpo y hace lisa su piel como la de un nio. Condenado
a velar durante la noche, tiene que repartirse entre la embriaguez y la lubricidad de su amo: In cubiculo vir, ;11
convivio puer esto i Pobres de estos seres despreciados si se
les escapa una palabra, un movimiento de los labios! eO).
El ltigo ahoga todo murmullo, y ni siquiera perdona una
tos involuntaria, un estornudo, un bostezo, el ruido ms
ligero; porque son otros tantos crmenes que deben ser cas-

e).

(11) Segn SNECA: De benef., lib. I1I, 22.


(6) Petronio le hace decir: "Amigos y siervos, hombres son, y la

misma LECHE han bebido. Si vivo, pronto gustarn el agua librc"


(Satyrie., 71).
.
(1) Esta observacin es de Bodin.
(8) Carta 67.
(0) Ingen/i avidi/a/e, dice SNECA: loe.
(10) Movere labra (SNECA: loe. cit.)

cit.

94

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL IWMANO

tigados a golpes. Los esclavos pasan toda la noche en vela;


estn de pie, en ayunas, silenciosos e impasibles. La menor
queja recibir cruel castigo.
Sneca representaba con su pincel enrgico estos abusos
de la autoridad; recordaba a los amos los deberes de la naturaleza. Intermediario del Cristianismo y de la filosofa
estoica, haca escuchar a los romanos las palabras de igualdad y de dulzura que slo en el Evangelio (11) se encuentran. Pero su lenguaje no era comprendido; y el mism()
Sneca tema que se le acusara de querer hacer descender a
los amos de su superioridad y de excitar a los esclavos a la
rebeli6n 2 ).
Al mismo tiempo, otra voz se diriga no a aquellos espritus cultivados de la capital, sino a las masas; traduca
al lenguaje popular las ideas evanglicas que se reflejaban
en Sneca. San Pablo, en nombre de la religin, ordenaba
:l los amos el afecto hacia sus esclavos. "y vosotros, amos,
deca en sus discursos palpitantes de caridad, testimoniad
afecto a vuestros esclav'os; no los tratis con rudeza ni con
amenazas; s.. bed que tenis, los unos y los otros, un I11nQ

COmttn en el cielo que no tendr miramientos para


dici6n de las personas" eS).

la con-

y ms adelante: "Vosotros, amos, dad a vuestros servidores lo que LA EQUIDAD Y la justicia piden de vosotros,
(11) (Qu es eso de cllballero romllno, liberlo o SIERVO? Nombres
n:lcidos de ]: :lmbici6n o del atropellol (Carta 32). Siervos, no; son
hombres (c. 47). Nacidos de idnticos grmenes (c. 47). Es esclavol
Acaso, tn su alma es libre (ibld.). Con los esclavos, sabemos ser
orgullos/simos, cruJellsimos, injurios/simos (ibiJ.). Unos mismos principios pua todos, para todos un mismo origen (Benel., lib. IJI, 28).
Los cuerpos estn :1 merced de sus seores: el IIlmll, en cllmbio, es
libre (Benel., IIJ, 20). Condcete con tu inferior, como quisieras
que tus superiores se condujeran contigo (cut: 47).
(12) C. 47.
(lS) A los elesios, VI, 9.

LA ESCLAVITUD

9J

sabiendo que tenis lo mismo que ellos un amo en el


cielo" (U).
A la influencia combin:lda de estas ideas estoicas y cristianas, es preciso atribuir la ley Petronia, que se cree promulgada bajo el reinado de Nern ll ), y que prohiba a
los amos entregar sus esclavos para combatir con las besti::s.
Adems, ste era slo un primer paso; no alcanzaba sino
a uno de los mil medios por los cuales el poder del amo
poda disponer de la vida de su esclavo.
Un siglo ms tarde, la religin cristiana haba progresado; haba secundado la filosofa y dulcificado con ella
la dureza de las ideas. Todo cambia entonces en la jurisprudencia sobre las relaciones con los esclavos; el derecho
de vida y de muerte se transfiere a los magistrados eS).
El derecho de correccin dejado a los magistrados tiene que
encerrarse en reglas ms humanas (17); un magistrado, el
prefecto de la ciudad, es el encargado de aplicar esas medidas eS).

(U) A los colas., IV, 1.


(111) Ao 814 de Roma; vase POTHIEll y GODEFROY, sobre la
ley 11, prrafo 12, D., ad. leg. Juliam. Cornel. de Sicariis. Hugo y

Haubold la colocan en tiempos de Augusto, con el pretexto de que


en tiempo de Nern ya no haba leyes ni plebiscitos. La razn me
parece poco decisiva. Se dict en tiempos de Tiberio la ley Norbana;
en los de Claudio la ley Claudia. Por qu no podra haberse dictado en tiempos de Nern, la ley Pe/ronia? Adems esta palabra
lex, habr que tomarla bajo los emperadores en su primitiva acepcin? Acaso no llamaba Tcito lex al Senado consulto macedoniano?
(16) GODEFllOY, sobre el C. Teod., de emend servar. POTHIER:
Pand., t. 1, p. 19, n Q 3. GmBoN, t. 1, p. ISI. Dicho cambio debe
atribuirse a Adriano y a Antonino el Piadoso. Un amo poda, sin
embargo, matar a su esclavo en caso de legtima defensa, y en el caso
tambin de que hubiera sorprendido al esclavo acostado con su mujer
o su hija. (L. 20 Y 21, D., ad leg. Cornero de Sicariis.)
(17) CAYO: Com., 1, H, Y 1, 1, prrafo 2, ad leg. Cornel., de
Sicariis.
(lS) Vase el D., de ollicio prll!f. urbis.

96

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

Era digno de Const~ntino el confirmar y ampliar esos


sabios reglamentos. Su constitucin de 312 es curiosa en
cuanto nos hace conocer inauditos excesos de crueldad.
"Que cada amo, dice el emperador, use de su derecho con
moderacin, y que sea considerado como homicida si mata
voluntariamente a su esclavo a palos o pedradas; si lo hiere
mortalmente con un dardo, si lo cuelga; si por una orden
cruel, lo lleva a la muerte; si lo envenena; si hace que las
bestias feroces desgarren su cuerpo; si surca sus miembros
con carbones encendidos, etc." (10).
La idea que preside ese llamamiento a la humanidad, es
completamente cristiana; en este punto estn de acuerdo
los historiadores. Volvemos a encontrar dicha idea, en el
favor que Constantino concede a las manumisiones. Fu
l quien estableci la mmumisin en la Iglesia, en presencia
del pueblo, con la asistencia de los obispos, que firmaban el.
acta eO). La liberacin del esclavo se le aparece a Constantino como resultado de un sentimiento religioso: religiosa mente.
Tambin los clrigos recibieron el privilegio especial de
dar la libertad plena el) a sus esclavos, por pura concesin
verbal, sin solemnidad, sin acto pblico. Esta concesin fu
tanto ms eficaz cuanto que los clrigos, ms imbudos de
los principios de la caridad cristiana, estaban bien dispuestos para demostrar con las manumisiones su espritu de
fraternidad. El sabio Godefroy ha hecho esta observacin,
y la justifica con los escritos de Lactancio 2 ).
Estas bOellas leyes de Constantino hicieron decir a Chateaubriand que, sin el desorden de los tiempos, "hubieran
r

(10) L. 9, C. Teod., de emtnd. servor., 1, n.; C. l., dem


. (20) L. 1 Y 2, C. l., de his qu; in Ecclesia, y C. Teod., lib. 4,

000

t. VII.
el) Godefroy insiste sobre esta circunstancia

(C. Teod., de mllnum.


in Ecclesiil).
(22) Loe. cit. Cita el texto de ese autor, lib. V, c. H, 16.

LA ESCLAVITUD

97

libertado de un golPe una nttmerOSII parte de la especie hu3


mana"
). Aadamos, sin embargo, que una transicin
de esta naturaleza no hubiera podido realizarse bruscamente,
sin convertirse en una calamidad para aquellos mismos a
quienes se hubiera otorgado la libertad. De ah la agravacin del pauperismo, esa plaga del bajo Imperio que oblig
a los emperadores a dictar reglamentos sobre la mendicidad
(24) y a crear, a peticin de los obispos 5 ), los hospitales
y establecimientos de caridad que Juliano el Apstata envidiaba a los cristianos (211).
Sea lo que fuere, esta impulsin dada por Constantino
a las liberaciones en nombre de la piedad, es tanto ms
digna de notarse, cuanto que contrasta con la poltica que
haba dominado bajo Augusto; poltica cuya finalidad fu
la de poner freno a l::s manumisiones que, desde los tiempos
de las guerras civiles 7 ), haban inundado las legiones, y
alterado la sangre pura de la ciudadana romana eS). Las
leyes dictad::s bajo su reino, fijaron condiciones de edad pa-

(23)
(24)
(25)
(26)
(27)

Essais hist., t. 1, p. 308.


C. T~od., y Codo Jusi., d~ mendicanl.
C., de ePiscop. (passim.).

BoOIN, l. 1, c. S, p. 62.
Respecto al gran nmero de esclavos que se extenda por Italia en aquella poca, conviene consultar ApPIEN (D~ bel. civil., 1, 7).
Se ver a los unos cmo traicionan a sus amos proscriptos (1. 10, 22,
29, 39, JI, 72); Y a otros, que dan pruebas de la ms loable abnegacin (1. 73, Y IV, 19, 26, 29, 42, 44).
(2S) Ley lEJia Senlia (ao 717 de Roma), bajo Augusto (SUET.:
In August., C. 40), y ley Fusia Caninia, ao 761 de Roma.
19 La ley lEJia Senta, prohiba manumitir a un esclavo menor
de treinta aos; en caso de que no alcanzara esa edad, la manumisin
no poda hacerse sino por justa causa, por la vindicta y con la autorizacin de un consejo (ULP.: Frag., t. 1, prrafo 12. CAYO, lib. 1,
prrafos 18 y 19 Y ss.).
Si, durante su servidumbre, un esclavo haba sido echado a los
hierros, marcado con un hierro rusiente, o convicto de un crimen
que hubiera cometido, la manumisin que le daba su amo, aun cuando
fuera solemne y regular, no poda hacer de l un ciudadano romaIio.

98

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

ra las manumisiones; crearon en el patrimonio servil del


amo una cuota disponible por testamento, al lado de una
cuota indisponible. Cierta clase de esclavos fu declarada
incapaz de entrar en la categora de los ciudadanos 9 ).
La liberacin slo les daba una libertad ignominiosa y lestringida como la de los dediticios cuyo nombre infamante
llevaban (30). En fin, bajo Tiberio, la ley Junia Norbana
el) coloc en categora inferior a la del ciudadano romano
a todos los esclavos liberados sin .el empleo de las formas
solemnes de la vindicta, el testamento o la inscripcin en
los registros del censo (82). Los asimil a los peregrini y
los llam !.aUn; junian; porque tenan slo la pequea
libertad (83), Y no tenan ms que los derechos de los
latinos.
Pero bajo el reinado de Constantino, las ideas tomaron
otras direcciones. El ttulo de ciudadano romano, despo-

Era colocado en el nmero de los dedilicios. (CAYO, 1, prrafo B


y ss.).
.
La ley prohiba tambin las liberaciones hechas en fraude de los
derechos de los acreedores.
No permita que un amo menor de veinte aos pudiera liberar a
un esclavo, si no era por medio de la vindicta, y con la autorizaci6n
del consejo (ULP.: Fragm., t. 1, prrafo 13).
20 La ley Fusia Caninia fijaba el nmero de esclavos que se podan
manumitir por leslamtnlo; creaba una especie de porci6n disponible,
con el fin do poner freno a las manumisiones inmoderadas que hadan
los romanos por acto de ltima voluntad, por el vano orgullo de que
asistieran al entierro un gran nmero de manumitidos cubiertos con
el gorro de la libertad (DION CAsSIUS, IV, 24. SUET.: In Aug., c. 40.
CAYO, 1, prrafo 42. Lnsl. Jusi., 1, t. VII, ULP.: Fragm., 1, prrafo 24).
(29) Los dediticios; CAYO, lib. 1, prrafo 26.
(80) Pmima liber/as, CAYO: Com., lib. 1, prrafo 26. Inferior
liber/as, dice Justiniano (Insl., de liberlinis). Vase CUJAS sobre el
C., de dedil. liberl. lollenda, y Suel.: Aug.
(81) Ao 772 de Roma.
(82) CAyo, lib. J, prrafo 17, 22, Y lib. IIJ, prrafo 16; ULP.:
r"gm., t. 1, prrafo 6, 7, 8, 9 .
(83) JUST.: loe. ci/.

LA ESCLAVITUD

99

jado de su esplendor y prodigado a todos los sbditos del


imperio, no tena inters en defenderse tras barreras y exclusiones. La poblacin decreca. Era preciso llenar los
vacos de las ciudades, y reclutar hombres libres donde se
poda. Adems el Cristianismo hablaba vivamente a la
conciencia en favor de la libertad (34), Y las facilido:des.
dadas por Constantino para' las manumisiones favorecan
ese impulso e:). Sin embargo, las restricciones sobre el
derecho de manumitir por testamento subsistieron hasta
Justiniano. Pero su valor era ms nominal que real. La
idea que las haba dictado bajo Augusto alcanz sin duda
su objeto, mientras el inters privado le sirvi de ::.uxiliar,
mientras el espritu de conservacin y el amor a la potestad
dominical, fueron garantas suficientes de que el amo se
despojara durante su vida con mayores dificultades que
despus de su muerte. Pero esta concepcin fu mino:da en
su base, desde el momento en que las convicciones religiosas,
dominando el aspecto de inters particular, llevaban a los
propietarios a realizar inter vivos, el voto de humanidad
que slo encontraba obstculo en los testamentos. Por eso
Justiniano no tuvo necesidad de hacer pasar a las leyes 10
que estaba ya muy avanzado en las costumbres, abriendo
en los testamentos la misma cantera de libertad que abri
para las manumisiones por actos inter vivos (36). Fu t::.mbin este prncipe quien abrog, en los cuerpos de las leyes
romanas, las distinciones entre los verdaderos libertos, los
latinos junianos y los dediticios, distinciones borradas de
(34) Se puede ver un ejemplo que, aunque posterior a Constantino, no deja de mostrar el espritu del Cristianismo. (Vida Je San
Bavon, eremita, prrafo 10. Act. s. orJ. S. BeneJ., t. JI, p. 400.)
(3:1) Godefroy hace muy bien notar que las constituciones de
Constantino tuvieron especialmente como objeto el hacer ms fcil
la obtenci6n de la libertad plena y entera y de los derechos de
ciudadana (t. 1, p. 347, sobre el CJ. ToJ.).
(86) De lege fusia Caninia tollenJa, del C. Vase tambin 1.1
lnslituta, en el mismo ttulo.

100

CRlSTIANISMO y DERECHO CIVIL R.OMANO

hecho en los hbitos de la vida social 1 ). La libertad plena u la consecuencia necesaria de todas las manumisiones,
y Justiniano hizo todava ms fciles y ms numerosos los
medios de liberacin eS).
A mayor abundamiento, no haba lle~do todava el
tiempo en que la liberacin general de los esclavos tena
que hacer desaparecer la dura propiedad del hombre por
el hombre. Vease con frecuencia que la desdichada libertad renunciaba a s misma, y corra espontneamente ante
la servidumbre 9 ). Fu la poca feudal la que, mucho
ms tarde, tuvo el eterno honor de conceder la libertad a
las clases inferiores encorvadas bajo el yugo de la esclavitud.
Para llegar a este gran resultado, ha sido preciso que el
Cristianismo, penetrando ms profundamente en l .. s almas,
11aya humanizado a los amos en ms alto grado, y que los
intereses generales hayan llegado, por feliz concurso de circunstancias, a ponerse de acuerdo con las ideas. Revoluciones tan grandes no se realizan repentinamente; son necesarios siglos de preparacin para que lleguen a su madurez. La
esclavitud, aun cuando dulcificada por las costumbres cristianas y por reormas llenas de humanidad, continu
subsistiendo legalmente y alimentndose en los manantiales
impuros del trfico y de la conquista (40). El poder de
los amos, aunque contenido en justos lmites, qued protegido siempre por la ley y armado de poderosos medios de
conservacin y de defensa. Las mismas leyes de Constantino lo comprueban; estas leyes, que fueron un progreso
inmenso para la poca que las vi nacer, habrn de pare-

(31) Dice de la libertad dediticia: quia ntt: in JlSU Wt reptrimus... flanum nomtn l. nic.; C., de dedil liberto tolltnda y de
los latinos: net: Latinorum 'IIero nomen frequentabatur Inst., dt libtrlinis, prrafo 3. Vase tambin el ttulo del C., dt latina lib.
toll.
(38) Insl., lot:o cil., Y I. nic., C., dt latina liberl. lolltnda.
(3D) Ver el prefacio de mi comentario del Louage.
(40) SISMONDI, t. 1, p. 81, 104.

LA ESCLAVITUD

101

cernos quizs muy rgidas, si las juzgamos desde el punto


de vista del siglo XIX. Las v'ergas, el ltigo, las cadenas, la
prisin (41), quedAn a disposicin del amo para que las use
ron discrecin, y si el esclavo, este ser despreciado (42),
muere como consecuencia indirecta e imprevista de tales
correcciones, el amo es irreprochable. Dichosos, sin embargo los esclavos, si la potestad dominical hubiera estado
encerrada siempre en esos lmites! Pero, cuntos amos continuaron entregndose a sus despi::dados hbitos! Frecuentemente los desdichados, ante el exceso del trato cruel, se
refugiaban en las iglesias, y encontraban en el lugar santo
asilo tutelar; algunas veces la desesperacin les llevaba a
la violencia, y como haban penetrado armados en las iglesias, daban muerte a los clrigos que queran c::stigarlos por
violacin del santuario, y se mataban ellos mismos sobre los
cuerpos de sus vctimas (43). Casi siempre, los esclavos
maltratados que se escapaban de sus ~mos, se dirigan a las
grandes ciudades, y sobre todo a Roma, .a aquel vasto receptculo de las grandezas y miserias del tiempo. All,
ocultando su origen y su hu da, engrosaban la muchedumbre de mendigos que estacionndose junto al Vaticano,
explotaban la piedad caritativa de las familias cristianas
(44). En fin, desde que el Cristianismo propag sus sublimes doctrinas de igualdad, una fermentacin secreta agitaba
a esta' clase inmensa de hombres despojados de los derechos
civiles, expuestos al rigor de los amos, aplastados por las
miserias de la ms vil condicin. Ya bajo Dioc1eciano, los
campesinos galos, reducidos a la desesperacin, se sublevaron
(41) L. nic., C" de emend. servor.
(42) L. nic., C" Tl'odosiano, de conduct., donde se leen estas filan-

tr6picas palabras: ex servilii /lEce... vilitas.


(43) SCRATES, lib. VII, c. H. GODEFROY, sobre el ttulo del C.
Teodosiano, de bis qui ad Eccles. con/o
(44) Valentiniano los ech6 de Roma en 382. L. nic., C. Tepdoiano, de mendic., y GODEFROY.

102

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

en masa con el nombre de Bagaudos; desolaron las provincias, incendiaron las ciudades, y cometieron los grandes horrores que son fruto de las conmociones populares. Hay
motivos para creer que los jefes de esas rebeliones eran cristianos, y que su insurreccin se produjo por el abuso de los
principios del Cristianismo (45). La temeridad de aquellas
(4:1) Gibbon rechaza esta conjetura (t. 11, p. 317); yo la crea
muy probable. Se funda en la vida de San Baboln (Duchesne, t. 1,
p. 662), donde se lee lo que sigue: "Pero el historiador Orosio asegura que el citado campamento fu arrasado y destrudo enteramente
por el general Maximiano Herculio. La razn fu que Amando y
Heliano, practicando la fe cristiana, se negaban a obedecer a los sacrlegos prncipes romanos. Pues el dicho Maximiano, reunido el ejrcito
de los romanos y anexionada la legin tebea, acercbase a destruir
totalmente el campamento de los Bagaudos. Y, transpuestas con su
ejrcito las cumbres de los Alpes y detenindose cansado cerca de
Octodno, mand que se invitara a todos a asistir a los fanticos
sacrificios y a jurar por sus dioses que lucharan impertrritamente
contra las hordas de los Bagaudos. Y a los cristianos que hubiere,
que los dems los mataran. Llegado esto a odos de Mauricio, jefe
de la legin tebea, es decir, que Csar les ordenaba ir a la lucha contra
cristianos, replic al que se lo mandaba: cNosotros sabemos luchar
contra los impos, pero atacar a piadosos y conciudadanos, nos es
del todo desconocido. Ved que estamos armados, pero no nos resistimos, pues preferimos antes morir que tener que matar.:' Y as,
ofrecieron alegres sus cuellos a los verdugos y por el tormento corporal merecieron entrar en la gloria celeste... Los habitantes del campamento, siendo, como dijimos, cristianos, despreciando igualmente
por amor de Dios el cuidado de sus cuerpos, es de creer que pasaran
por el martirio a los reinos celestiales."
El enano de Tillemont (Historia de Diocleciano, t. J, p. 599) combate esta asercin, y sostiene que los Bagaudos no eran cristia~os;
porque, dice, el cristianismo ensea a defender la fe contra los prncipes legtimos, por los sufrimientos y no por las armas. Adems,
no se puede co~ceder crdito a una crnica hecha en el siglo VII
o antes, etc.
A pesar de estas conjeturas del piadoso historiador, adoptadas por
el incrdulo Gibbon, creo yo que conviene atenerse a la tradicin
de'la cual es eco la crnica. Hay con frecuencia mayor verdad en
hs ingenuas leyendas que en las sutilidades de los eruditos.

LA ESCLAVITUD

103

bandas indisciplinadas fu castigada con rigor por Maximiano (46); pero las ideas no perecen fcilmente ante la
fuerza, y una agitacin real, un descontento profundo,
mantenido sin cesar, estall de nuevo en explosin formidable, cincuenta aos antes de la conquista de las Galias
por los francos, dando direccin distinta a los espritus (41).
(46) GmBON, t. n, p. 317.
(41) Pr6spero Tiro, ao 431. SISMONDI, t. 1, pp. 18, 36, 132.

CAPTULO III
\

DEL MATRIMONIO
A la aparicin del Cristianismo, era el matrimonio el
menos solemne de los contratos; se perfeccionaba por el
consentimiento e), y ninguna ceremonia religiosa o civil
era necesaria para asegurar la validez de aqul. La comunidad aparente de habitacin y la posesin de estado, eran
pruebas suficientes de su existenci2. Cuando los esposos
no podan ya soportar el peso de su cadena, la facultad del
divorcio estaba abierta. "Dnde estn aquellos matrimonios felices -deca Tertuliano- que la pureza de las costumbres h2ca tan perfectos que transcurrieron ms de
quinientos aos sin que se diera un solo div'Orcio en ninguna
familia? Hoy, los que se casan, hacen voto de repudiarse,
y es el divorcio como un fruto del matrimonio (2).
En los ltimos tiempos de la Repblica, se hacan mejor
las cosas. Apenas se casaban las gentes: la corrupcin de
las costumbres, la sumisin de las mujeres esclavas, el egosmo producido por las calamidades pblicas, fueron causa
de que los romanos perdieran la aficin al matrimonio. El
celibato daba una especie de existencia bien considerada y
de privilegio. El clibe era un personaje distinguido, mimado por todas aquellas almas venales para las que constitua un oficio el codiciar la sucesin, para todos aquellos
cortesanos de la fortuna a los cuales ha dado Horacio el
nombre de heredpetas (3). La ciudad, despojada por gue( 1) ULP., l. 3 O, D., de reg. uris.
(2) Apolog., prrafo 6.

(8) Vase en PUUTO (Miles gloriosus, acto 111, escenas 1, V Y ss.) el


elogio del celibato. Hay tambin un curioso pasaje de Petronio referente al desprecio de quienes constituyen una familia y en honor de
los clibes sin herederos (SlIlyricon, c. 16).
104

DEL MATR.IMONIO

lOS

rras y proscripciones, senta la amenaza de despoblarse ms


todava, por el desprecio de la institucin que da los ciud:.danos al Estado. Csar se propuso curar aquel mal. Augusto se dedic a la misma tarea con cuidados ms eficac;es
(4). Hizo dictar las famosas leyes Julia y Pappia Poppxa,
destindas a fomentar los matrimonios y a castigar el celibato (11). Como estas leyes fueron fruto de un gran sistema
de regeneracin de Italia, y desempearon papel muy importante en el derecho romano hasta Constantino, quien
las suprimi por rc:zones inspiradas en la poltica cristiana,
debemos detenernos aqu unos momentos.
Su objeto principal fu honrar y favorecer el matrimonio. Para conseguirlo, Augusto trat primeramente de conceder prerrogativas al hombre casado; mayores prerrogativas al hombre cas2do que tena hijos, y mayores todava
al que tena tres hijos.
As, el matrimonio daba un lugar particular en los
teatros (6). El cnsul que tena ms hijos' era el primero
que tomaba los haces e); elega entre las provincias, etc.
Se poda llegar antes de la edad a las magistraturas, porque
cada hijo conceda un ao de dispensa (8). El que tena
tres hijos en Roma, cuatro en Italia, cinco en las provincias,
estaba exento de toda carga personal (9). L::s mujeres ingenuas que tenan tres hijos y las libertas que tenan cuatro,
estaban exentas de la tutela perpetua en que las retenan
las antiguas leyes de Roma eO).
Los esposos podan hacerse donacin de la: totalidad de
(4) MONTESQUIEU:

Esprit des lois, t. 111, lib. 23, cap. 21.

(11) La ley Julia precedi a la otra, y hasta se fundi en ella.


(6) SUETONIO: Augusto, c. 44.

11, H. HEINECIO: Ad lego Juliam, lib. 11, c. 7.


Annal., lib. II, c. SI; lib. XV, c. 19. PLlNlO: Episl.,
lib. VII, ley 16, 2; D., de minar.
(9) HEINECIO, lib. II, c. 8.
(10) ULl'., XXIX, 3; HEINECIO, II, c. II.
(7) AULO GELlO,
(8) TCITO:

106

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

sus bienes si tenan tres hijos. Si no los tenan, podan


recibir la dcima parte de la sucesin, por causa del matrimonio, matrimonii nomine; si tenan hijos de otro matrimonio, podan hacerse donacin de tantas dcimas partes
como hijos tenan. Estas disposiciones llevaron generalmente el nombre de leyes decimarias. Augusto mostr el respeto
que les tena. Habiendo querido dejar el tercio de sus bienes a Liv'ia, su esposa, madre de dos hijos, y que a ese ttulo
slo tena derecho a dos dcimas partes, se hizo dispensar
de las incapacidades de la ley por el Senado (11).
No es esto todo:
Para combatir mejor el celibato, quiso Augusto que
quienes no estaban casados nada pudieran recibir por testamento de los extranjeros. Todava fu ms lejos, y, para
favorecer las uniones fecundas, decidi que quienes estuvieran casados, pero no tuvieran hijos, no recibiran ms
que la mitad de la disposicin. Todas las partes vacantes
en los testamentos o en los legados, por razn de la incapacidad de los institu dos, seran atribudas a aquellos que,
llamados por el mismo testamento, tuvieran hijos 2 ). En
defecto de padres, las partes vacantes de herencia iban al
fisco, o, como dice Tcito con amarga irona, al pueblo
romano, como padre comn de todos los ciudadanos 3 ).
Pero bajo Car::calla, el fisco, en su inmenso amor al inters
pblico, encontr que su parte no era suficientemente
grande, y se hizo el nico heredero de las herencias o partes
de herencia vacante~ (14).
Al mismo tiempo, no slo se estimularon las segundas
nupcias, sino que se ordenaron e:l).

(11) SlIET.: Aug., 101 (ed. Panck., t. 1, pp. 344, 341).


(12) CAYO, 11, 206. Este autor sirve para rectificar a Montesquieu, que fu inducido a error.
(13) Annal., m, 28.
(U) ULP., XVII.
(1:1) ULP., XIV.

DEL MATRIMONIO

LOs padres que no queran casar a sus hijos, seran obligados a hacerlo por los magistrados 6 ).
'Se permiti a los ingenuos que no eran senadores, casarse con libertas: gran alteracin de las antiguas costumbres (17).
Se intent poner remedio a los diV'Orcios demasiados frecuentes eS). Se restringieron los impedimentos fundados
en afinidad eO); se reputaron como no escritas las condiciones de no casarse impuestas en testamentos y manumisiones eO).
Tales fueron las principales combinaciones de las leyes
Julia de Maritanis orinibus, y PaPPia POpptea. Tomz.ban
a los romanos por su lado dbil, la avaricia. Por ero nunca
fueron populares el). Tenan adems inconvenientes ms
graves. Hacan intervenir d fisco, con sus speras tenden'Cas y nefasto cortejo de delatores 2 ), en los asuntos de
la familia. En fin, hacan del matrimonio una especulacin, un trfico. Se casaban las gentes ~ice Plutarco--'
y tenan hijos, no por tener herederos, sino por tener
herencias ea); palabras profundas que Montesquieu cit, sin advertir que afean no solamente las malas costumbres de los romanos, sino tambin las leyes que hacan las costumbres, y cuya bella poltica admira, sin embargo.
.
Pero mucho peores consecuencias tendran todava esas
leyes, si hubiramos de creer a Juvenal, cuando pone en
labios de un complaciente adltero, este desvergonzado lenguaje:

107

(16) L. 19, D., de

Ti/U

nupt.

LIVIO, XXXIX, 19.


(lS) HEIN. lib. 11, c. 1S.
(10) HEIN. lib. 11, c. 18.
(17) TITO

loe. cit.
Annal., lib. I1I, 2S.
Annal., lib. 111, 2S.
(23) DI'I amor de los padres.
(20) Vase MONTESQ.,
(21) TCITO,
(22) TCITO,

"

108

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

(De qu te quejas t, ingrato? Ya eres padre; soy yo

el que te ha dado los jura parentirj gracias a m podrs ser


institu do heredero. Recogers los legados que te sean hechos, y el dulce emolumento de las partes vacantes (et dulce
ctldt1cum). Y si consigo llevar tres hijos a tu casa, (no
adviertes las grandes ventajas que podrs esperar adems
de las de esas herencias vacantes?" 4 ).
Qu costumbres, qu sociedadl
En esas circuO:stancias lleg el Cristianismo, que encontr el matrimonio degradado por la avaricia, profanado en
lo que tiene de ms santo por las torpezas del amor al
dinero, reposando polticamente en la base del inters. Pero
el Cristianismo no fu institudQ para continuar siendo
espectador de semejante rebajamiento. De acuerdo con sus
principios, el matrimonio debe ser el resultado de una YOcacin libre; la unin entre el hombre y la mujer se purifica
en el fuego de la gracia, por la ~sistencia del espritu' divino; se eleva hasta el cielo por la dignidad del sacramento
(211). (Qu es la ley patria, contemplada desde ese punto
de vista sublime, sino el olvido de los caminos de la providencia eS), :dems de un materialismo condenable? Tenan, pues, que ser sacrificadas las leyes de Augusto; era
su abrogacin preliminar indispensable para la regeneracin
del matrimonio. As lo comprendi Constantino, y la supresin de las penas contra los clibes que sustituy al
sistema pagano, fundado en el inters pecuniario, fu el

(24) 111m Plller es: JeJimus quoJ fllmte opponere possis.


Jura parentis habes; propter me scriberis hz:res;
Legatum omne capis, nec non et dulce caducum.

(211)

CommoJa prtelerea ungenlur mulla CIIJUriS


Si numerum, sinlres implevero .....
(SlIlir., IX, verso 82.)
SAN MATEO, XIX, 11: "Todos no son capaces de esta reso-

lucin (de casarse), sino solamente a aquellos a quienes les ha sido


dada de lo alto."
(26) SOZOMENO: Hisl. ecclsillSI., lib. 1, c. 9, p. 27.

DEL MATRIMONIO

109

resultado del sistema cristiano y verdaderamente moral de


la libertad en el matrimonio el).
.
Algunos autores, Montesquieu entre ellos, han credo que
Constantino no tuvo otro propsito que el de fomentar la
continencia, esa virtud que las almas contemplativas consideran como un esfuerzo de la perfeccin cristiana. Yo
creo que el plan de Constantino fu ms amplio. Sin embargo, no negar que el celibato hubiera dejado de perder
su disfavor entre los cristianos, y que el ejemplo de Jesucristo no hubiera impulsado a gran nmero de almas ardientes a renunciar, en una vida de mortificacin, a la
unin legtima de los dos sexos. Bien s que fu bajo el
reinado de Constantino, cuando se formaron las primeras
asociaciones de solitarios que renunciaron a todos los placeres terrenales eS). Este prncipe admiraba su desprecio
de las cosas terrenales y su sublime retiro de la sociedad eO).
No se puede poner en duda que Constantino quiso honrar,
con la abrogacin de las leyes caducarias, un gnero de
vida que pareca realizar la ms elevc:da filosofa. Pero
limitarse a ese punto, sera captar solamente un lado del
problema. Al romper los obstculos que Augusto opuso a
un celibato voluptuoso, tan diferente de la austeridad cenobtica, alcanzaba Constantino un doble resultado; por una
parte daba satisfaccin a la vida solitaria y mortificada;
por la otra, depuraba la causa misma del matrimonio. Al
devolverle la libertad, lo colocaba bajo la gida de una
vocacin divina; pona el espritu de la ley civil de acuerdo
Con el carcter completamente nuevo que imprimi al ms
solemne y ms importante de los actos de la vida civil.
(21) L. J, C. TeoJosiano, Je infirmanJ. pten. ctelib., y C. Je Jusliniano, en el mismo ttulo.
(28) GIBBON, t. VI, p. 469, habla de las insinuaciones de este
prncipe a San Antonio, fundador de la vida monstica en Egipto.
(29) Vase GODEFROY: Sobre la ley I, C. TeoJ., Je in/irm. pten.
ctelib.
.

110

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL R.OMANO

Constantino, por temor a la molicie conyugal, no toc


las leyes decimarias que medan la extensin de 1::5 donaciones entre esporos por el nmero de los hijos eO). Teodosio el Joven las abrog (31); dej al afecto de los esposos
su independenci~ (32), ronv-encido de que el mejor medio
de favorecer el matrimonio era el no ofender los sen timientGs de cario recproco que aqul est destinado a
desarrollar eS).
Como se ve, estas innov~ciones trastornaban de arriba
abajo las leyes memorables que los csares paganos consideraron como la base de su imperio. A la poltica fundada
en el. inters, los prncipes cristianos hicieron suceder un
gobierno que ronfesaba la libertad y el :;.fecto natural como
sus mviles. Justiniano aadi la igualdad. Declar6 vlidos
todos los matrimonios que las leyes de Augusto haban
prohibido con las personas de condicin vil o infame 4 ).
El esposo de Teodora (8l!), orden que se nivelasen bs desigualdades que los prejuicios pudieron respetar, pero que
la religin no admita.

(80)

L. J,

C. Teod., de infirmand. p~n. c~lib., y

t. JI, p. 311.
(31) L. 2 Y 3, C. Teod., de jure liberor.
(82) Quantu:" superstes amor exegerit, l. 2,

POTHIER:

Pan d.,

C. Teod., de jure

liberor.
(33) Teodosio dice formalmente en la ley ltima, C. Teod., de
regit. h~red., que se ha sido el objeto de la ley 2. C. Teod., de
jure liber.: ut MATRIMONIS AtlXIUtlM IMPARTlRETj y al final: jura
matrimonil PRAEPONAMUS.
(84) L. 29, C., de nupliis.
(3l!) Sabido es que haba sido c6mica.

CAPTULO IV

DE LAS SEGUNDAS NUPCIAS


En cuanto a las segundas nupcias, deca yo antes que
Augusto las alent, conservando sin embargo los reglamentos que c~tigaban con ]a pena de infamia a ]a mujer
que contrajera nuevo matrimonio dentro de los diez meses
siguientes a] da de la muerte de su marido e); reglamentos fundados no solamente en ]a pblica honestidad, sino
tambin en ]a necesidad de no turbar ]a certidumbre de
las lneas: propter turbationem sanguinis
Ahora bien,
e] Cristianismo naciente no conden las segundas nupcias;
San Pablo lleg hasta aconsejarlas a los jvenes viudos. Sin
embargo, se produjeron dudas entre algunos espritus rgidos, conocidos con el nombre de ct~ros o puros, que
consideraban como excomulgados a quienes pasaban a segundas nupcias. Pero el Concilio de Nicea, celebrado bajo
Constantino, no permiti que las palabras del gran apstol
fuesen desconocidas; los puros haban sido desterrados de
la Iglesia como herticos (8); Y los ms grandes doctores,
So:n Agustn: por ejemplo (4), proclamaban la legitimidad
de las segundas, terceras, cuartas y quintas nupcias (11). Es

e) . .

(1) Vanse las leyes recopiladas por Potbier (Pand., t. 1, p. 99,


n Q 18, con el ttulo de his qui notant. infamia). El ao era primitivamente de diez meses en Roma.
(2) Expresiones enrgicas de ULPIANO, ley 11, prrafo 1, D., de
bis qui noto infamia.
(8) Canon 8: Srquantur Ecclesiao decreta (k.JZtharoi) , id est, qua'
ti cum diga mis communicabunt. Vase tambin Concilio de ArUs
(ao 314), canon 10.
(4) Muerto en 430.
(11) Vase Noces en el Diccionario de derecho cannico, de DURAND
DE MAILLANE.

111

112

CPJSTIANISMO y DERECHO CIVIL R.OMANO

verdad que se consideraban ms meritorios los que se contentaban con el primer matrimonio. La resolucin de pasar
el resto de su vida en la continencia testimoniaba sentimientos ms depurados; una fidelidad que se prolongaba
ms a~l de la tumba, un amor tan ardiente y desinteresado que sobreviva a la misma muerte, eran los gajes de
un grado ms elevado de abnegacin (6). En cuanto a los
que pasaban a segundas nupcias, se les consideraba como
ms dbiles, aunque exentos de pecado, y se sostena su
nimo con penitencias pblicas
As se desvaneci la idea poltica que Augusto trasmiti
a sus sucesores y que stos guardaron severamente por el
bien el imperio. Pero el Cristianismo proyectaba la fundacin de otro imperio, la conquista de otra ciudad. El
viejo espritu declinaba; otras tendencias iban a rejuvenecer
a la sociedad y a abrir las vas de una civilizacin ms
av~nzada. Nosotros hemos llegado ya a ese punto: las segundas nupcias no estn proscritas, pero ya no son un
medio de hacer la corte al emperador y de ganar herencias;
las gentes quedan en libertad de seguir sus afecciones temporales o sus convicciones religiosas.
Con estos elementos, qu har la nueva legislacin que
se prepara?
Nunca se admira~ bastante la sabidura de los emperadores cristianos en '1::9 leyes que publicaron sobre las
segundas nupcias. Estas leyes son una mezcla feliz de garantas para las costumbres, para la familia, para la multiplicacin de la especie. Distinguen con prudencia los preceptos y el consejo, los deberes sociales y la perfeccil\.
asctica; son una concili~cin prudente de la idea de la

e).

(6) Esta era la doctrina de San Jernimo.


(7) Concilios de Neocesarea y Laodicea: "Sobre los que remCl-

dieron en varias nupcias, ya se sabe que tienen un tiempo determinado de penitencia: pero su comporumiento T su fe reducen el
tiempo" (canon 3), Baronio, ao 3IS.

113

DE. LAS SEGUNDAS NUPCIAS

iglesia y de las necesidades de la poli tica ( 8 ). Al sistema


de Augusto, que fu el de multiplicar las familias, sustituy
un nuevo y no menos moral sistema; el de conservar la
familia existente, el de asegurzrle su patrimonio, el de preservarla de las tormentas que desencadenan las luchas de
intereses en los casos de segundos o ulteriores matrimonios.
En primer lugar, Teodosio el Grande}. siguiendo los oonsejos de los obispos reunidos en el Concilio de Constantinopla (9), extendi a un ao el plazo durante el cual estaba
prohibido a la mujer el volverse a casar, y confirm la pena
de infamia a la mujer que no observara la religin del
luto, religionem llletm eO). Pero aadi a la infamia una
sancin nueva, y ms eficaz, sin duda, en un tiempo en
que las antiguas opiniones experimentaban tan profundas
alteraciones: la mujer perda lo recibido en su primer matrimonio. No poda dar. a su segundo marido ms del tercio
de sus bienes; era incapaz de heredar de un extrao; no
poda suceder a sus propios parientes ms all del tercer
grado el).
Sin embargo, no era suficiente forzar a la mujer a un
ao de viudez. Fu preciso elevarse ms arriba; era preciso
medir la influencia de las segundas nupcias en s mismas,
hecha abstraccin de lo que pudieran tener de prematuras;
era preciso copsiderarlas en sus relaciones oon los hijos del
primer matrimonio, demasiado olvidados con frecuencia por
las madres imprudentes, o sacrificados a celosas madrastras;
este aspecto es sobre todo digno de notarse en las leyes de
los emperadores cristianos C:l). El poro favor con el cual
. (8) L. 1, C. Jusi., de "secundis nuptiis; I. 1, C. Teod., de secundis
nuptiis (ao 381). .
. (9) GODEFROY, sobre 1" ley 1, C. Teod., de secundis nuptiis, hacia
d~

(10) L. 1, C. J., de secundis nuptiis.

(11) L. 1, C. precitado. Vase tambin la novela 22, c. 22, y la


ley 4, C., "d S. C. TERTYLL.
(12) GODEFROY, sobre 1" ley 2, C. Teod., de secundis nupliis.:

114

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

el Cristianismo contemplaba las segundas nupcias permita


ocuparse de tan precioso inters, olvidado hasta entonces
por consideraciones polticas. Los Padres de la Iglesia, San
Ambrosio, por ejemplo, hicieron este asunto objeto de su
solicitud ea).
'
Primeramente, Teodosio el Grande dispuso que la mujer
que volviera a casarse teniendo hijos del primer matrimonio,
perdera la propiedad de todas las donaciones y ventajas
que su primer marido le hubiera hecho por cualquier ttulo
que fuera; los bienes procedentes de aquellas donaciones o
liberalidades, fueron atribu dos irrevocablemente, con garanta hipotecaria (14), a aquellos mismos hijos, salvo el
usufructo de la madre ll ). Ms tarde, estas disposiciones
se extendieron al padre que pasaba a segundas nupcias,
siendo Teodosio II y Valentiniano II eS), quienes las tomaron. Y la conversi6n de la propiedad en usufructo no
fu dispuesta solamente para el caso de muerte natural;
Justiniano quiso que se produjera tambin en caso de' di.
vorcio (11). Por lo dems, dejo yo de consignar muchos
detalles ( 8 ); compruebo un hecho capital: la preocupaci6n
por el inters de los hijos en la organizaci6n del sistema
de las segundas nupcias, inters desconocido hasta entonces,
se debi a las ideas cristianas; inters inmenso, dominante
en nuestra legislaci6n moderna, y por el cual el ilustre

(18) Hexam~ron, lib. VI, c. 4, prrafo 22. Dice: "La Naturaleza


induce a las bestias a amar sus propios cachorros y querer sus fetos.
No conocen tales oaios ae maarastra; ni los paares, con una nuevlI
cpula SE AVERGOENzAN D~ SU 'ANTERIOR DESCENDENCIA; ni saben
PREFERIR LOS, HI]OSDE LA 'LnMA CPULA y DESDEAR LOS ANTERIORES.

NO ENnENDEN DE DISTINGOS EN EL AMOR."

(14) L 6, prrafo 2, C., ae secuntlis nuptiis. L 8, prrafo 4; l. 2.

C. TeoJ., ae $tcunais nuptiis.


(111) L. 3, C., Je secunais nupti;s.
(16) L. 1, C., /J., novela 22, c. 30, y novela 2, c. 2.
(17) L. 9, C. C., Je seco nupt., y novela 22, c. 30.
(18)

Vase en

POTHIEI\:

Pana., t. lI, p. 89.'

DE LAS SEGUNDAS NUPCIAS

I
I

tU

canciller de I'Hopital elevaba su voz en el clebre edicto


de 1560.
Quedaba todava por dar un paso; era preciso prever el
caso en que un viudo o una viuda-, teniendo hijos de otro
matrimonio, y poseyendo bienes propios, se despojaba de
esos bienes en favor del segundo matrimonio por donaciones excesivas, fruro de un "entusiasmo ciego. Le6n y Antemi ahuyentaron ese peligro al no autorizar ms que la
donacin a los del segundo de una parte igual a la menor
de los del primero 9 ).
Ya he dicho lo suficiente para mostrar el espritu de la
legislacin del Bajo Imperio y la impulsin que recibi de
la religin cristiana. Me parece fuera de duda que las cos~
tumbres ganaron con ello. No se me objete que esas leyes
explotaron tambin, lo mismo que las de Augusto, el in~
ters privado para conseguir sus fines. Respondo yo a esa
objecin que tal medio es bueno para asegurar el efecro
de las leyes prohibitivas: es malo cu:ndo la ley aconseja
una cosa, y esta cosa es de aquellas que requieren la espon~
taneidad de la determinacin.

C.

(19) L. 6, C., Jt stcunJis nuptiis. L. 9, C., toJo lit., novela 22,


27 y 28, Y novela 31.

CAPTULO V

DE LOS IMPEDIMENTOS POR CAUSA


, DE PARENTESCO
Segn una regla comn a casi todas las n:ciones. civilizadas, la familia no debe encontrar en su propio 'seno los
elementos de una familia nueva
La sangre tiene hoiror de s misma en las reh:ciones sexuales; quiere perpetuarse por una sangre extraa. Los romanos fueron fieles,
esde los tiempos ms antiguos, a' esta ley de la naturaleza, y
toda su historia demuestra la aversin a las nupcias incestuosas
Pero, dnde debe 'desaparecer la barrera que separa a
parientes y parientes? En qu grado puede tomar el am~r
el lugar de la amistad?
Las circunstancias influyen mucho en esta materia.
Cuanto mayor sea la intimidad en que viven los parientes,
ms protegidas deben ser las costumbres de la familia por
prohibiciones absolutas.
Por el contrario, cuanto ms separados viven a medida
que los grados se alejan, menos rigurosas deben mostrarse
las leyes.

e).

e).

(1) Vase MONTESQlJlElJ, lib. XXVI, c. 14.


(2) Sexto Mario, uno de los hombres ms ricos de Espaa, que

abus6 de su hija, u precipitado por la roca Tarpeya. Vase lo que


dice VIRGILIO, lib. VI, verso 623 y 624, de los lIttitos hymen(1!os.
C., TcITo: Annal., XII, 4. En Egipto estaba permitido casarse
con la hermana de padre y madre. En Atenas, el matrimonio era
permitido solamente con la hermana de madre (SNECA: Apokol.,
vm, ed. Panck., t. 11, p. 3 H)
116

DE LOS IMPEDIMENTOS POR PARENTESCO

117

El Cristianismo encontr, es justo reconocerlo, sabias' prOhibiciones establecidas en Roma; pero no le parecieron suficientes; las ampli. He aqu por qu e):
El Cristianismo fu, en su origen, una asociacin en la
cual todos los que participaban en la misma fe, estaban unidos por, el lazo de un parentesco espiritual y por la comu~
nidad voluntaria de bienes (4). La identidad de las creen~
cias, que una a los extraos, estrechaba, con mayor razn,
los lazos de la familia; engendraba entre los parientes relaciones de proteccin y afectos red procos, ms numerosas y
ms estrechas. Pero, para el fin que el Cristianismo se
propona, era preciso que esas relaciones se contuvieran en
los lmites de una familiaridad austera; porque quiso depurar todas las relaciones civiles, y sujetarlas dentro de lo
posible a una regla de espiritualidad. Era tambin estonecesario en la concepcin de una poltica esclarecida. Se
hablaba, entre los paganos, de la mala vida de los cristianos,
de sus incestos, de la promiscuidad de .lAs mujeres. C6mo
responder a semejantes calumnias, si ,no ,era por la san(3) Creo til consignar aqu ]a doctrina de Sa~ -Agustin, que
me parece admirable (De Civil. Dei, lib. XV, c. 16, de jure con~
nubiorum): '
'
"En el comienzo del mundo, cuando no existia ms que una sola
familia, Adn y sus hijos, Jos hombres tuvieron que casarse con 'su;
hermanas. Ms tarde, el lazo de parentesco se convirti6 en un obs.
tculo en ]a opini6n comn y en las legislaciones, porque pareciQ
til el multiplicar todo lo posible el nmero de los lazos de afuto
tntre los miembros de la sociedad humana." "Pues, se tuvo e;' cuenta
la raz6n atinadsima del AMOR, a fin de que los hombres 'a quienes
habria de ser siempre til y agradable la cordialidad reciproca se
entrelazaran con los vnculos de mltiples relaciones; y ,cada cual no
tuvie~a muchas con uno solo, sino que las dispersara en mjltiples; y
de este modo, tocando muchas a muchos, se entre'cejiera en el amor
la vida social entera... As, se extitnde ms el amor... y el
vnculo social, no restringindose a unos pocos, sino extendindose
y multiplicndose con nuevos , nuevos partntescos, se amplia.':
(4) Act. apost., 44, 45, 47; IV, 32, 35, 37.

118

."

CRlSTlANISMO y DERECHO CIVIL ROMANO

tidad en las costumbres, por el rigor en las prcticas? (11).


De estas ideas y de esta situacin provena, pues, la necesidad de proscribir las nupcias entre parientes; porque con
frecuencia la esperanza del' matrimonio aviva la pasin y
fascina la debilidad. Ahora bien, la pasin debe ser privada
de esta ::rma, la debilidad debe ser prevenida contra esa
emboscada.
En fin, a dichas razones de alta moralidad y de sabio gobierno, iba a juntarse una razn general que entraba a
mua villa dentro del espritu del Cristianismo, que es la de
propagar en el seno de una misma sociedad, los sentimientos
de afecto que constituyen en ella la fuerza mayor. Estos
sentimientos se mantienen, por decirlo as, por s mismos
entre los miembros de una misma familia; la sangre no tiene necesidad de la ::yuda del legislador o de socorros artificiales para conservar sus derechos. Pero entre las familias
extraas entre s, no ocurre lo mismo, y es en ellas donde
los matrimonios se convierten en elemento muy poderoso
para conservar la confraternidad, la ::mistad, la solidaridad.
Insiste San Agustn con fuerza y elocuencia, en esta consideraci6n. Es preciso tener muy en cuenta esto, cuando se
quiere penetrar en el sistema cristiano referente a los
pedimentos. Era un propsito eminentemente sabio y de
inters social, el de impedir que los matrimonios se concentrasen en la familia, que puede prescindir de tales medios
para mantenerse bajo el influjo de la benevolencia; el favorecerlos, por el contrario fuera de la familia, con el fin de
cimentar los lazos de la sociedad, por las alianzas de donde
brota. una caridad ms viva, una concordia ms durable.
Por esto, si consultamos los testimonios ms positivos, vemos que vanamente permitan las leyes civiles esas uniones,
por ejemplo los matrimonios entre primos. Los cristianos
tenan cuidado' de abstenerse de esos matrimonios. Los pri-

un-

(11) TERTULIANO:

Apolog., c.

9.

DE LOS IMPEDIMENTOS POR. PAR.ENTESCO

119

mos eran hermanos a sus ojos (6). Lo eran por el doble lazo
de un parentesco ms afectuoS'O y de una fe comn.
Por estas costumbres (IY tantas otrasl), llenos de vigilancia sobre s mismos, mantuvieron los cristianos la virtud
en su Iglesia, y Tertuliano pudo desafiar con orgullo a los
paganos a que designasen .los cristianos que haban sido
condenados por robo, adulterio, violacin, fraude o perjuNo digo yo que estas felices tradiciones se conserrio
varan siempre sin infraccin cuando el Cristianismo extendi sus conquistas. Pero quedaron los preceptos, que eran
un gran elemento de moralidad. Los emperadores cristianos
obraron sabiamente cuando apoyaron en ellos el poder temporal.
Es muy digno de notarse, que la mayor parte de sus edictos sobre las nupcias incestuosas son dirigidas especialmente
al Oriente. En efecto, bajo el clima ardiente de Oriente, la
S'OCiedad pagana daba el triste espectculo de costumbres licenciosas y desenfrenadas. De creer a 'los historiadores d~
Constantino el Grande, la familia haba cado casi en disolucin en Siria y en Fenicia. La vecindad de Persia contribua a conservar en aquellas tierras, costumbres contrarias
al pudor natural, del que los romanos jams se apartaron
en sus leyes. Las mujeres eran all casi comunes; los nios,
con la mayor frecuencia, ignoraban a sus padres y a su familia, y las muchachas eran ofrecidas a los extranjeros.
I Qu contraste con la virtud sublime de aquellas piadosos
solitarios, de aquellas vrgenes heroicas, que, bajo el mismo
clima, y por efectos de una exaltacin contraria, parecan

e).

(6) SAN ACtISTIN: loc. cit. Reconocia, por 10 dems, que la ley
divina nada dice sobre el particular. San Cris6stomo, en su anlisis de
las Sagradas Escrituras (Ubro de los Nmeros) es de la misma opini6n. San Ambrosio, por el contrario, tn su epstola 60 ad Paternllm, quiere relacionar con la ley divina las prohibiciones legales de
que hablar inmediatamente. Pero su anotador dice que no conoce
esa ley.
(7) Apologlt., prrafo 440.

120

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

desafiar la debilidad humana con sus esfuerzos de castidad! Cuenta. la historia que Constantino, alarmado por el
estado de degradacin de aquellos pueblos, hizo edificar
iglesias en la regin, a las que llev obispos y sacerdotes,
y con ellos las primeras nociones de la civilizacin (8). Sin
embargo, los desrdenes debieron de continuar todava, si
no de una manera general, por lo menos en infracciones
parciales. Los emperadores cristianos consagraron la. mayor
atencin al campo, donde el mal era ms agobiante; le hicieron una guerra sostenida, en su deseo de que en todo
el imperio reposara la familia. sobre la base de los afectos
pdicos y de que el lazo del parentesco fuese en cierto modo
espiritualizado.
He aqu, pues, cmo procedi el Cristianismo para. realizar esa finalidad y perfeccionar el derecho de Roma en
lo concerniente a los impedimentos matrimoniales. Antes
ya, se haba credo que la honestidad natural prohiba el
matrimonio con la hija del hermano o de la hermana; pero
Claudio, enamorado de Agripina, hija de su hermano Germnico, hizo votnr un senadoconsulto para permitir el
matrimonio entre el to y la sobrina hija del hermano (9).
Domiciano se cas con la hija de su hermano Tito eO).
Pero continuaba siempre prohibido el matrimonio con la
hija de la hermana. Constancio crey deba restituir al derecho nuevo las prohibiciones absolutas del derecho antiguo. Por una ley dada en Antioqua, en 339, y dirigida
a la provincia de Fenicia, prohibi bajo pena. de muerte
el matrimonio entre el to y la sobrina hija. del hermano o
de la hermana (11).
(8). Gode(roy (sobre la ley 1, c. Teod., de nceslis nupliis) cita el
texto del historiador griego.
.
(9) TCITO: Annal., lib. XII, n Q 6. CAYO, lib. J, c. 62. ULP.:
Fragm., t. V, n Q 6. SUET.: Claud., c. 26.
(10) SUET.: In DOn/it., c. 22.
(11) L. l., C. Teod., de incesl. nupl.

.e.

DE LOS IMPEDIMENTOS POR PARENTESCO

121

Algunos aos ms tarde, dicho prncipe fij su atencin


en los matrimonios entre cuados.
En 355, en medio de las luchas del arrianismo y del
exilio de los principales obispos ortodoxos del Occidente
2
), dict un edicto para Roma, el nico que sobre esta
m:r.teria no fu dirigido especialmente al Oriente eS) f a
fin de proscribir la costumbre de esas uniones. Estaban permitidas por las antiguas costumbres de los paganos (14);
eran muy frecuentes, 10 mismo en Occidente que en Oriente 5 ), pero la Iglesia las desaprobaba 6 ),. por las razones
que he seal"do. Constancio, a quien durante todo su reino
le gust mezclarse en los asuntos eclesisticos, Constancio,
que con tanta frecuencia di a la Iglesia el pesar de hollar
la' fe ortQdoxa, se mostr, en esta circunstancia, fiel a 105
cnones de aquella, al declarar ilegtimos a los hijos nacidos de tales uniones. Sus sucesores, escuchando la voz del
clero, imitaron su ejemplo (17), multiplicaron las constituciones, y el gran nmero de edictos que dictaron para
sancionar por medio de la ley los preceptos de los Concilios,
prueba que las costumbres, sobre todo las costumbres de
Oriente, se resistieron durante largo tiempo a dicha inno-

I
)
I

(12) GIBBON, t. IV, pp. 243 Y ss.


(lS) Observacin de Godefroy.
.
(14) Elsi Iicilum ve/eres crediderunt (L. 1, C. Teod., de incesto

nupt.).
(lG) L. 2, C. Teod., de incesto nupt. (art. 3H). Conviene ver el
comentario de Godefroy.
6 ) Vase la carta de Basilio, obispo de Cesarea, analizada por
GODEFROY: loe. cit., y el Concilio de Neocesarca, bajo Constantino el
Grande (canon 2): "La mujer que se hubiera casado con dos hermanos, RECHCESE HASTA LA MUERTE. Pero, si llegada a este trance,
promete que, de curarse, romper los lazos de semejante unin, por
misericordia, adm tasela a penitencia:'
7 ) TEODOSIO EL GRANDE, L 1.; C. Just., de incesto nupliis. ARCADIO, ]. 3; C. Teod., de incesto nupliis. TEODOSIO EL JOVEN,!. 4;
C. Teod., el mismo ttulo. ZENN,]. 18; C. Jusi., de incesto npliis.
ANASTASIO, ]. 9; C. Jusi., el mismo ttulo.

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

122

vacin. Se sabe tambin que Honorio se cas sucesivamente oon Mara y Hermencia, hijas de Estilicn eS). La historia eclesistica se admira de que el papa Inocencio I no
hubiera borrado valindose de una dispensa, o prevenido por
medio de una oposicin, un incesto de tan funesto ejemplo D).
En cuanto al matrimonio entre primos hermanos, las tradiciones del primer Cristianismo impidieron 5U uso entre los
fieles, tal como lo hemos dicho; pero el paganismo no V'ea
en ello nada de ilcito. Teodosio el Grande fu el primer
emperador cristiano que se ocup de hacer penetrar las
prohibiciones cristianas en las leyes civiles. Como, al separarse del politesmo, aunque la sociedad renunciaba al culto
pagano no puede decirse que adoptaba la severidad de las
costumbres del Cristianismo crey Teodosio necesario acompaar sus leyes prohibitivas de una gran. aparato de intimidacin. No se trataba de nada menos que de la muerte
y del fuego eO). Estas penas eran exorbitantes; Arcadio
las moder; quiso solamente que en esas nupcias no hubiera
matrimonio, ni legitimidad, ni dote el). Pero las costumbres de Oriente se plegaban difcilmente a semejantes ideas
limitativas. El mismo Arcadio revoc las prohibiciones de
Teodosio y las suyas por una constitucin de 405 que Justiniano insert en su Cdigo 2 ), y que no contine el
Cdigo Teodosiano. No ocurri lo mismo en Occidente, donde Honorio no consinti en considerar los matrimonios entre primos como legtimos sino a condicin de
que fueran autorizados por rescripto del prncipe 3 ).

loco cit.; GIBBON, t. V, p. 101.


EL ENANO DE TILLEMON, t. V, p. 117.

(lS) GODEFIlOY:
(ID)

(20) Vase el comentario de Godefroy respecto al texto del CJigo


TeoJosiano, si nup/iaI ex rescriplo pelanlur; hace la historia de esta
constituci6n; y vase tambin ley', C. TeoJ., Je incesl. nuPI.
(21) L 3, C. TeoJ., loco cit. (ao 396).
(22) L. 19, C. Just., Je nuptiis.
(23) L 1, C. TeoJ., si nuptial ex rescripto. Vase Godefroy, quien

'1
i

DE LOS IMPEDIMENTOS POR PARENTESCO

123

Tales 90n los antecedentes que la legislacin imperial


trasmiti en herencia a la Edad Media. No es propio de
mi tema, el referir lo que ocurri sobre el particular en
manos del clero durante sus altercados cOn la sociedad brbara.

concilia muy bien la ley de Honorio con la de Arcadio, oponindose


a Concio y a Brison. No han tenido en cuenta dicha conciliacin,
todos los autores modernos, y algunos de ellos parecen creer que la
ley de Arcadio ru general, siendo cierto que slo a Occidente condeme.

CAPTULO VI

DEL DIVORCIO
, El divorcio fu el gran motivo de combate entre el
derecho civil de Roma y el Cristianismo. En ninguna parte encontr la filosofa cristiana tanta resistencia y. difi~
cultades.
En la idea que los romanos tenan del matrimonio, era
el divorcio un acontecimiento lgico, cuyos excesos slo
las costumbres podan templar. En los tiempos heroicos,
cuando el poder del marido se extenda hasta el derecho de
vida y muerte sobre su mujer bajo potestad, por qu no
haba el marido de poder repudiarla?
La mujer no era,
a decir verdad, sino una cosa cuya propiedad tena el marido (2); y si no poda venderla, le estaba permitido, por
lo menos, no slo separarse de ella por el divorcio, sino tambin cederla solemnemente al amigo o al rival que codiciaba
su mano. Catn transfiri a .Marcia, su esposa, a su amigo
Hortensio, quien la recibi en legtimo matrimonio para
tener hijos de ella; y Estrabn, que relata este hecho (8),
aade que Catn no hizo otra cosa que acomodarse a una

e).

(1) Tambin estaba pe~mitido el divorcio por la ley de las Doce


Tablas. Niebuhr excepta los matrimonios por confarreaci6n, t. 1,
p. 324, n. 631.
(2) En Grecia poda el marido legar su mujer, como una porcin
de su propiedad, a quien le agradaba elegir como sucesor. La madre
de Demstenes fu legada as, y la frmula de esta disposicin ha
sido conservada en los discursos contra Stephanus (DE MAISTRE:
Eclarcissements sur les sacr/ices, p. 423). El reflejo de estas costumbres se encuentra en Roma.
(8) Geograph., lib~ 11, p. SU.

124

r:

DEL DIVORCIO

1
I

12~

antigua costumbre, confirmada adems por Plutarco (4);


Y que vuelve a encontrase en Esparta, sobre los restos de la
naturaleza y del pudor. Augusto se aprovech de esa costumbre para quitar Livia a Tiberio Nern, su esposo (5).
Para dar aspecto honesto a este vergonzo comercio, una ficcin extraa tomada de la patria potestad sus santas prerrogativas; suponase que' el marido, padre adoptivo de
la mujer (6), dispona de la mano de sta como el padre
que da a su hija una dote y un esposo (1).
. Adems, si se quiere colocar uno en el punto de vista
que considera el matrimonio como un contrato consensual basado en la voluntad, no es la consecuencia de ello
que una voluntad contraria puede disolverlo? Yo no s si
es cierto, como lo aseguran los historiadores, que el divorcio,
aunque permitido en Roma, no comenz a practicarse alI
hasta las alrededores del ao 533 (8). Lo que hay de cierto
(4) Vida de Numa, p. 76. Co~viene consultar a Heinesio, robre la
iey Pappia, lib. II, c. 11. LUCANO: Farsalia, lib.' II (ed. Nisard, p. 39),
lleva a la escena a Marcia, y cuenta poticamente su vuelta junto
a Catn despus de la muerte de Hortensio; PLUTARCO: Vida de Catn
(c. 29), de detalles de la transaccin entre Catn y Hortensio. Cf.
ApPIEU (de bellis civil, lib. 11, c. 99). s.egn este autor, Catn habria
recobrado a Marcia al mismo ttulo que se recobra una cosa prestada.
Pero, segn Lucano se habria realizado un segundo matrimonio entre
Catn y Marcia.
.
(t) TCITO: Annal., lib: J, c. 10; lib. V, c. 1: lO enamorado de
su hermosura, la arrebata al marido; no est claro si a disgusto de ella;
y sin darle tiempo a que pariera, ya ENCINTA, LA DEVOLVI a sus lares."
(6) FilUr loco (CAYO, supra).
(1) Parece que Augusto tuvo escrpulos, sobre todo por causa del
embarazo de Livia; por tal raZn consult a los pontfices,' cuya respuesta era fcil de prever. Por eso Tcito considera todo esto como
una vana comedia: "y se consult PARA LUDIBRIO a los pontfices, si,
ya que no haba dado a luz, aunque hubiera sido embarazada, podra
casarse."
(8) DIONISIO DE HALlCARNASO, lib. II, p. 96. PLUTARCO: Sobre
Rmulo, p. 39, Y Sobre Numa, p. 77. VALERIO MxIMO, lib. II, c. J,
nQ 4. TERTULIANO: Monogamia y Apologitica.

126

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

es que a partir de esta poca se desborda en la sociedad romana y se muestra como una de sus plagas. Recordamos algunos rasgos salientes de esta triste historia.
En la oracin por Cruencio A vito, vemos cmo una
madre provoca a su yerno para que se divorcie, y cmo se
casa desvergonzadamente con l cuando el matrimonio con
su hija se ha roto (9).
Cicern, a pesar de sus virtudes, repudi a Terencia para
poder pagar sus deudas casndose con una segunda mujer eO). Pablo Emilio se haba divorciado de la bella Papiria, sin ms razn que sta: "Mis zapatos estn nuevos
y bien hechos, y, sin embargo, me veo obligado a cambiados. Nadie sabe tan bien como yo dnde me hieren" (11).
Como ya lo he dicho, Augusto tom6 a Livia de manos de
su esposo, que consinti6 en separarse de eUa para condescender con el amor adltero del emperador. Livia estaba
embarazada de seis meses! 2 ). Mecenas era clebre por sus
mil matrimonios y sus cotidianos divorcios eS). Tan pronto se repudiaba a la mujer por enemistad hacia su faIDili.l
4
G
), como porque haba en"vejecido
), o bien porque
padeca enfermedades eS). Desgraciada la esposa cuya
belleza llegase a ajarse! "Haced los preparativos para marcharos", vena a decirle el liberto encargado de llevar el libelo de repudiacin 7 ). "Partid: vuestro aspecto nos disgusta. Os sonis con tanta frecuencia! Partid, os he dicho,

(9) CICER.: Pro


(10) PLUTARCO:

Clum/io, V.
Vida de Cicern, p. 881.
(11) PLUTARCO: Vida de Pablo Emilio.
(12) TClTo: Annal., lib. V, c. l.
(13) QuJ uxorem millies Juxit (SNECA, cart. 114). Quotidiana repudia, dice tambin SNECA: De Provid., C. 3.
(14) CICERN: Pro Clum/io, 67.
(lG) L. 61, D., de dona/o in/er viro ti uxor (CAYO).
(16) La misma ley.
(17) Vase POTHIER: PanJ., t. 11, 'p. H, n Q 4. PAULO, J, 9. D.,
t divortiis.

DEL DIVORCIO

127

e inmediatamente. Esperamos una nariz menos hmeda que


la vuestra" eS).
En fin (y esto es el colmo del oprobio), como el marido
ganaba la dote cuando el divorcio era producido por mala
conducta de la mujer, ocurra que las gentes que queran
hacer fortuna tomaban por esposas mujeres impdicas, siem~
pre que fueran ricas, a fin"de repudiarlas despus bajo pre~
texto de su mala conducta 9 ).
Por su parte, las mujeres, viendo que no estaban protegi~
das ni por su virtud ni por su afecto, se entregaban sin
freno a la conducta ms espantosa, y esto es una prueba
ms de la verdad, confirmada por la experiencia de todos
los tiempos, de que el exceso del divorcio conduce a la
mujer al adulterio. Se les vea, pues, exhibir la misma licencia que los hombres, compartir sus orgas, desafiar a los
ms intrpidos a quin cargara su estmago con ms vino
y alimentos; superarlos por los refinamientos de su lu~
juria eO), sin perjuicio de pagar con sus enfermedades precoces las dolencias extraas a su sexo, la pena por unos vicios que su sexo nunca debi conocer el). El adulterio
no pareca ser un crimen desde que Clodio lo hizo servir
para lavarse de sus adlteras profanaciones 2 ). u(Se tiene
hoy la menor vergenza del adulterio? deca Sneca; la castidad no es ms que una prueba de fealdad. El adulterio,
cuando se limita a un solo amante, es casi un matrimonio" eS).

(lS) JUVENAL, stira VI, V, 142.


"(19) VALER. MX., lib. VIII, c. 2, nO 3. PLUTARCO: Vid, de M,rio,
p. 427.
(20) SNECA, carta, 91.
(21) ]J., "Esltn ,tacadas por las enfermedades viriles." "Perdieron
por su vid, el beneficio de su sexo."
(22) Vase la carta 97 de Sneca. Clodio, acusado de adulterio, se
hizo absolver por sus jueces, procurando el adulterio de las principales
mujeres de Roma.
(23) De btne/iciis, lib. m, c. 16.

128

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

, Contra tales 'extravos, qu podan, por lo dems, 'el


temor del divurcio y sus penas pecuniarias? 'Las mujeres lo
prevenan interponindolo por su' propia cuenta. Desde los
tiempos de Plauto 4 ), e'staban ellas en posesin, por lo
menos las que no se encontraban bajo la patria potestad (l5),
del derecho de romper por su voluntad el lazo conyugal.
La licencia con la cual se lanzaron sobre esta facultad igualaba a la de los hombres. Una mujer se separaba de su' marido sin causa, y se llevaba la dote para pasar a los brazos
de, un segundo esposo 6 ). Escuchad, por lo dems,' a Sneca, no en una stira ni en un libelo, sino en uno d~ sus
libros ms serios, en su Tratado de los beneficios.
"Qu mujer se sonroja actualmente de divorciarse desde
que ciertas damas ilustres no cuentan su edad por el ninero de los cnsules, sino por el nmero de sus maridos? Se
divorcian para volver a casarse, se casan para divorciarse.
Esta infamia era temida mientras no se hizo 'tan comn;
ahora, cuando los registros pblicos estn cubiertos de actas
de divorcio, lo que se oa repetir tan frecuentemente, se
hace sin ningn pudor" 7 ). As habla Sneca y, despus
de haberlo ledo, ya no acuso yo a Marcial de exageracin
cuando reprocha a la ley el haber organizado el adulterio eS).
Parece que Augusto, que' haba aprovechado el divorcio
por s, mismo, senta sin embargo, como emperador, la ne-

(24) Amphy/., acto 111, escena 2 (ed. Panck., t. 1, p. 132). Vase


tambin JUVENAL, stira IX, verso 7, y MARCIAL, lib. X, ep. 41.
,(25) Argumento de P:'AUTO: Merca/or, acto IV, esc. $ (ed. Panck.,
t. V, p. 328).
(26) Vanse las cartas de Cicern, ad familiares (t. XX, ed., Panck.,
p.,244, carta 243, ao 703): "Paula Valeria, el da en que haba de
llegar su esposo de la provincia, se divorci SIN CAUSA alguna. Ten;"
que cas"rse con D. Bruto. Aun no haba llegado."
, (27) Lib. m, 1:. 16.
es) Qu~ 'nubit totil'S, non nubit, ADULTERA LEGE,EST" (lib. VI,
epig. 7).

DEL DIVORCIO

129

cesidad de contenerlo en justos lmites 9 ); le asign ciertas


.formas solemnes (30); estableci penas contra los esposos
que daban lugar al divorcio por sus malas costumbres. La
mujer perda una parte de su dote el); el marido estaba
obligado a devolver la dote en plazos apremiantes 2 ). Los
libertos que se haban casado con sus patronas, quedaron
privados del derecho de divorciarse eS). Pero la debilidad
de estos paliativos es palpable; y adems los excesos deplOrados por Sneca y estigmatizados por Juvenal y Marcial,
prueban 10 ineficaz da las tentativas de Augusto. La einpresa de curar una sociedad tan profundamente gangrenada,
estaba muy por encima de las fuerzas de un emperador epicreo. Los grandes hombres del Prtico fracasaron tambin, los que inspiraron el derecho hasta Constantino.
Pero haba por encima de las leyes y de la filosofa un
poder que llegaba para tender la mano a la humanidad degradada: ese poder era el Cristianismo. Estaba en l la
fuerza que regenera y el valor que emprende.
La ley que aportaba sobre la in'disolubilidad dei matrimonio fu formulada en el Sermn de la Montaa. "Yo OS
digo que cualquiera que se case con mujer que su marido
haya repudiado, comete adulterio" (34); palabras cuya no~edad y atrevimiento asombraron a los fariseos imbu dos de
la ley mosaica, mejor acomodada a la dureza de sus corazones (3~); anatema lanzado en nombre del progreso de
la humanidad (36) sobre un mundo encorvado bajo el peso
de una vejez infame.

.. (29) SUETONIO: In August., c. 34. "Divortiis modum imposuit."


(30) L. 1, D., unde vir et uxor (ULI'IANO). PAULO, 1, p., D., de
divorti;s. HEINECIO, sobre la ley Pappia, lib. n, c. 12.
(81) ULl'.: Fragm., t. VI, prrafo 12.
(32) Id., prrafo U.
(33) L. ltima, D., de divortiis.
(34) SAN MATEO, V, 32. Vase tambin el c. XIX.
(35) SAN MATEO, XIX, 8.
r'
(36) Id., l.
I

130

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

San Pablo fu a llevar al Occidente la nueva doctrina


(87), en el tiempo en que las dbiles barreras de August~
haban sido arr~stradas por el torrente de todos los vicios,
y en que Sneca trataba en vano de restablecerlas por medio de la filosofa. Herir con el mismo golpe al adltero que
provoca el divorcio, y el divorcio que provoca el adulterio,
alcanzarlos a la vez poniendo el lazo conyugal por encima
de los caprichos del hombre, tal fu la idea sublime de la
predicacin evanglica; y cosa increble!, apenas esta moral austera fu anunciada, cuando vi abrirse a ella almas
que la filosofa no haba podido convencer, posedas de
valor ardiente para ponerla en prctica.
En efecto, salgo yo un instante de aquella sociedad pagana, cuyos mismos pintores acaban de representarnos como
un lugar "de prostitucin, p<:ra entrar en la sociedad que
se organiza sobre la ley nueva. Cun grande es la diferencia entre ambas! He aqu lo que nos ensea Tertuliano, no ya en su Apologtico (all la descripcin podra
ser exagerada), sino en un escrito que dirige a su esposa, en el que expone ingenuamente la vida de la mujer
cristiana.
Esta mujer va a visitar a los hermanos en los ms pobres
reductos; se levanta durante la noche para orar y :.sistir a
las solemnidades de la Iglesia; se acerca a la sagrada" mesa
o penetra en l<:s prisiones para besar la cadena de los mrtires, para lavar los pies de los santos. Si llega un hermano extranjero, prepara su casa para darle hospitalidad.
En los festines, estn muy lejos de ellos los himnos profanos y los cantos voluptuosos. A diferencia de aquellas especies de bacantes que, ahitas de viandas y de vinos, no pueden
digerir sino a fuerza de nieve, o que van a lanzar lo comido para comenzar de nuevo (38) invoca a Jesucristo, y se
(37) 1 Epis!. a los corintios, VII, 10.
(38) SNECA, carta 91.

DEL DIVORCIO

131

prepara a la temperancia por la salutacin divina (39). Nadie la v-e en los espectculos ni en las fiestas de los gentiles (40). Permanece en su casa, y no se muestra fuera sino
por graves motiv06; para visitar a los hermanos enfermos,.
para asistir a un s:c:nto sacrificio, para escuchar la palabra
de Dios (41). Nada de sortijas para las manos que tienen
que soportar el peso de las cadenas. Nada de perlas ni esmeraldas p::ra adornar una cabeza amenazada por la espada
de la persecucin (42).
As era la mujer cristiana en la primera edad del Cristianismo; as la encuentran las pruebas y el martirio, preparada lo mismo para una vida santa que para una muerte
valerosa.
Presentaremos ahora el matrimonio tal como era entre lo~
cristianos. Es tambin Tertuliano quien habla; nadie ms
autorizado que l para darnos a conocer los resortes de
aquella sociedad joven todava, que llegar a ser el mundo
civilizado.
.
"La Iglesia prepara el matrimonio que erige en contrato;
la oblacin de las plegarias lo confirma, la bendicin es su
sello; Dios lo ratifica. Dos fieles llevan el mismo yugo; no
son sino una sola carne, un slo espritu; oran juntos; ayunan juntos; estn juntos en la Iglesia, en la mesa de Dios,
en las adversidades y en la paz (43).
(so) TERTULIANO: Ad uxor., lib. n. Repito que sta no es una apologa, sino la prctica cristiana que relata Tertuliano a su esposa, en
una exhortacin para que no vuelva a casarse con un pagano. Hacindolo as, cmo podra cumplir todos sus deberes? Esta es la idea
de Tertuliano, que prueba el cumplimiento general de dichos deberes.
(40) TERTULIANO: De cullu eminar., lib. 11.
(41) ID.: De cul/u eminar., lib.
(42) TERTULIANO: De cullu eminar.. lib. n.
(43) Ad uxor. "Eccll'sia concilia/, el conjirmlll oblalio, el obsignat
brnediclio angl'li renunlianl, Paler ralo habel." GOOEFROY, sobre la
ley 3, C. Tl!od., de nupliis, ha dado un comentario muy ex,aClO y
detallado de este texto. Vase SAN MATEO, XIX, 6.

n.

132

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

Si se compara este cuadro del matrimonio cristiano con


la definicin, muy bella por lo dems e'), aunque un poco
, engaadora, que el jurisconsulto Modestino (4~) nos ha dejado del matrimonio pagano, el progreso es sensible. ' En
efecto, en el punto de vista en que se coloca el Cristianismo,
la espiritualidad domina, y para encontrar el primer esla,bn de esta cadena que une a ambos esposos, es preciso elevarse por encima de las regiones terrenales. Pero 10 que separa profundamente a estos sistemas, es la indisolubilidad
del lazo que, diga 10 que quiera Modestino, no fu un lazo
para toda la vida, sino desde el da en que Jesucristo predic su doctrina. Por mucho que el jurisconsulto quiera
adornar su peticin con las admirables palabras consortittnt
omnis vittel, estas palabras son mentirosas. Hemos visto. cmo
el divorcio las contradice a cada instante. Entre los cristianos, por el contrario, el divorcio est borrado de la. ley.
Dios, dice Tertuliano, pudo permitirlo en lOs antiguos das
para la multiplicacin de la especie; pero despus de aquellos das qued prohibido (46). La humanidad est llamada a
ms altos destinos. Va a entrar en las vas de una civilizacin nueva, y debe dejar tras ella las durezas de la antigu:l
ley. He aqu lo que Tertuliano repeta segn el Evangelio,
algunos aos antes de Modestino, y 10 que los cristianos prac(44) Nupcias son la unin y el consorcio del varn y la mujer para
lod" " vid,,; comunicacin de todo derecho divino y humano (1, 1,
D., de nuptiis). Para toda la vidal Y' el divorcio?
, (411) Disclpulo de Ulpiano; floreci bajo Alejandro.
(46) "Prohibe ya el repudio, que en otro tiempo autorizara
Y ello porque lo que Dios uni, no debe separarlo el hombre. Si
no quiere, al menos, ir contra Dios. Slo, pues, podr separar el que
uni. Y separar, no por " durez" del repudio, que reprueba y reprime, sino por el dbito de " muerte" (De Monog"mi,,). Aade
que quien se casa con el esposo divorciado, comete adulterio lo mismo
'que si hubiera tenido comercio ilegtimo. "En general, pues, 'Y" se"
por nupci"s, ya sea en la forma vulgar, la admisin de varn extrao
considrase adulterio." Vase tambin SAN JERNIMO: epist. "d
Am"ndum.

DEL DIVORCIO

lB

ticaban con fervor a pesar de las licencias de la ley civil.


As se organizaba en el seno de su sociedad un derecho contra el derecho.
Podra creerse que cuando el Cristianismo fu armado
del poder secular, no hubiera tenido ya ms que pronunciar una sola palabra para promulg::r en los cdigos del
imperio las mximas del Evangelio sobre la indisolubilidad del matrimonio. Sin embargo, esa palabra no fu dicha.
Es que el mundo temporal no podra ser gobernado de la
misma manera que una sociedad de espiritualitas abnegados. Las grandes revoluciones morales no se realizan por
un golpe de mano. Un poder prudente no las introduce de
sbito; las prepara por ensayos y tentativas parciales. Ya
lo he dicho yo muchas veces, que asistimos a una poca de
transicin ms bien que a una poca de revolucin radical.
El Cristianismo no tom posesin plena de la sociedad civil
hasta la Edad Media, cuando las viejas razas quedaron rejuv'enecidas con la mezcla de hombres nuevos. Antes de ese
tiempo, se limit a negociar y transigir con dicha sociedad
civil en vez de dominarla completamente.
La poltica de Constantino sobre la repudiacion, es clara
prueba de lo que decimos. Por grande que fuera su amor a
la fe cristiana, jams se atrevi a imponer a sus pueblos, tan
diversos de origen, de religin, de costumbres, la prohibicin
absoluta del divorcio. Advirti que haba en su imperio almas dbiles, espritus temerosos a los cuales no convena
desanimar o alejar con principios demasiados severos. Cuando el poder quiere obrar por va de fusin, tiene que dirigirse a todas las conciencias, y tener en cuenta todos los temperamentos. La Iglesia, por lo dems, no parece que desaprob
la conducta de Constantino. Contenta, por el momento,
con mantener en el orden espiritual la pureza de sus doctrinas, no se opuso a que el poder temporal entrase en un rgimen mixto, en un sistema de concesiones. Podra decirse que
le conmovan las dificultades que encontraba el poder. tem-

134

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

poral; porque el Concilio de Arls, celebrado en 314, bajo


Constantino, inclina tambin a la indulgencia en favor del
marido joven piadoso que hubiera sorprendido en adulterio a
su mujer.'ttDe his' qui cQnjuges su as in adulterio deprehendunt, et iidem sunt adole~centes fideles et prohibentur nub'ere, plticuit, UT, IN QUANTUM POSIT, consilium eis
detu", ne viventibus' uxoribus suis, licet adulteris, alias accipiant" (47). En fin, (no habr que atribuir a esas dificultades las vacilaciones de San Agustn respecto a la pena que
ha de imponerse al esposo 'que vuelve a casarse despus de
haber repudiado a su mujer por adulterio (48), Y la tolerancia mayor todava de San Ambrosio en esta materia (49)?
No es de extra~r, pues, que la legislacin civil haya
caminado con todo tiento por una va en que los jefes de
la opinin religiosa parecari dispuestos a plegarse provision'alri1ente a la debilidad contempornea, y a no sacar todava todas las consecuerici:s de las prohibiciones de la ley
cristiana
. Selden (M) y Godefroy (n), llegaron a pensar que Constantino obedeci consejos de los obispos al dar su consti(47) Canon 10.
(48) "Quien echare de si a su esposa sorprendida en adulterio y
tomare otra, no parece deba equipararse a quienes sin causa de adulterio rechazan y toman; en las mismas divinas letras hay tal oscuridad sobre si aquel' a quien sin duda asiste el derecho de rechazar
a la adltera se hace a su vez adltero al tomar otra esposa, que, a
mi modo de ver, el pecado no sera ms que venial de todos modos"
(Dt fit in optribus, c. 19).
(49) Al hombre le es lcito, despus de echar a la esposa adltera,
tomar otra esposa; pues el varn no est atado por esta ley como

lo ts/J 111 mujtr. El hombrt sigue con Jerecho 11 mujer (Coment. in


tpist. 1, 11 los corintios). Cf., SAN JERNIMO: epis/. 227, tlJ AmallJum.
De ahi se puede deducir que los padres par,ece hadan, en aquella
poca, una diferenciacin entre la mujer y el marido; que permitian
el matrimonio al marido y se lo prohibian a la mujer.
(GO) Uxor. hebr., lib. I1I, c. 28.
(Gl J Sobre el C. TeoJ., Je repuJiis.

DEL DIVORCIO

lH

tucin de 331 sobre las causas del diV'Orcio, y tal opinin


me parece muy verosmil. He aqu, a mayor abundamiento,
el resumen de dicha constitucin. El emperador quita a
los esposos todos los pretextQs frvolos o excesivamente leves de repudiacin. Que la mujer no rompa el ms santo
de los contratos por razn de que su marido se entregue al
vino, al juego, a 1<:s mujeres; que el marido no se crea ya
con derecho a repudiar a su esposa por cualquier motiV'O.
Slo se admiten tres causas de divorcio: 1f, contra el marido,
si es homicida, si ejerce la magia, o es violador de sepulturas. Fuera de esos casos, la que se divorcie perder su dote,
sus joyas y su dotacin, y ser deportada a una isla; 2 f ,
contra la mujer, si es adltera, dada a los maleficios o proxeneta; entonces el marido ~dquirir la dote, y podr casarse
de nuevo. Pero si la mujer prueba su inocencia, tendr el
derecho de apoderarse de todos los bienes del marido, y hasta de la dote de la segunda esposa (112).
Honorio confirm esas penas en 421 (53), con algunas
modificaciones. Admiti un divorcio semilegal, si puede decirse :ls, para el caso en que la mujer se hiciera culpable
de faltas leves (114). El marido conservaba la donacin y
slo estaba obligado a devolver la dote, y poda casarse despu~ de dos aos. Como se ve, a travs de grandes severidades, esta legislacin contemporizaba ampliamente con los
prejuicios poderosos todava. En efecto, el divorcio entablado injustamente por el marido o por la mujer, a su propio riesgo, desolva el matrimonio. La mujer, repudiada con
desprecio de las prohibiciones, poda casarse despus de un
ao. El marido a quien su mujer haba abandonado, intimndole con el divorcio, tena tambin libertad de contraer inmediatamente un segundo matrimonio. En el caso de

(112) L. 1, C. TeoJ., Je repuJiis.


(:13) Lo 2, C. TeoJ., loe. cit.
(114) Morum culpa.

136

CRISTIANISMO Y DER.ECHO CIVIL R.OMANO

divorcio legal se permita un segundo matrimonio al marido a quien una mujer haba forzado a repudiarla. La mujer
asistida por razones legales para provocar el divorcio, poda
volver a casarse despus de cinco aos de prueba. La legislaci6n civil no haba," pues, tomado por su cuenta el
principio de la indisolubilidad del matrimonio. Sin duda,
no estaba conforme con el divorcio; lo consideraba como
un mal, 10. restringa con ciertas medidas y con penas.
Pero, en fin, cuando llegaba a romper el lazo conyugal,
aun como consecuencia de un transporte ciego, 10 sancionaba, en cierta medida, como un hecho consumado; muy
alejada en esto de la ley divina que no impone penas, pero
quiere que el lazo subsista siempre (M).
. A pesar de esas concesiones, esta legislaci6n pareci6 demasiado dura. Teodosio el Joven la abrog6, y restableci el vigor del derecho de los Prudentes (M). Se volvi tambin
al divorcio por consentimiento mutuo (117). La obra de
Constantino, despus de haber sido glorificada en el Cdigo
Teodosiano, pereci a manos de una novela teodosiana (118).
Justiniano, persuadido del abuso, y aun esforzndose para
evitarlo, cay bajo su yugo (liO). Aqu el antiguo derecho
se sobrepone al nuevo, y la civilizacin da un paso atrs;
todava perder ms terreno a principios de la Edad Media, cuando los brbaros profanen el lecho nupcial, y tur~en las familias por el incesto, la poligamia y el divorcio CIO ). Pero del exceso del mal surgir una saludable reacci6n, y el matrimonio, tal como 10 concibi la doctrina de
Jesucristo, saldr victorioso de esta lucha, y servir. de tipo
a las legislaciones modernas.
(IIG) GODEFROY, sobre la ley 2, C. Teod., de repudiis.
(116) Novela 17 de este emperador.
(117) Ley 9, C. Jusi., de repudjjs.
(li8) Novela precitada, y la ley 8, C. Jusi., de repudjjs.
(119) Novela 117, c. 8 y ss.; novela 134, c. 10; novela 140.
(60) SISMONDI, t. 1, pp. 307, 309, 312, 313; t. 11, pp. 18, 22, 101.

CAPTULO VII

DE LA CELEBRACIN
" La bendicin nupcial estuvo ciertamente en las costumbres de la primitiva Iglesia. Tertuliano lo declara en
diferentes lugares, y los testimonios abundan
Las uniones que no se celebraban por ministerio eclesistico, pasaban
por ilcitas. Aquello era ir mucho ms lejos que el paganismo; porque la antigua religin haba prestado, pero no
impuesto, a las nupcias su intervencin
Pero la filosofa
del matrimonio fu concebida por el Cristianismo con una
profundidad a la cual ningn sistema religioso podra aproximarse. Ya hemos visto varios rasgos de su teora; hay otro
que no puedo yo olvidar aqu.
Si el atractivo que acerca a los dos sexos estuv"iera entregado al delirio de los sentidos, la degradacin de la especie
sera pronto proporcionada a su depravacin. Las noches
culpables (3), cargan el alma con sus manchas, y el cuerpo "con el peso de sus excesos. Entorpecen la inteligencia,
envenenan las fuentes de la salud y embriagan la vida con
su accin fatal, que abrevia la duracin de aqulla (4).
Los hijos que engendran, afectados en su constitucin mis-

e).

e).

(1) Vase el pasaje de la Monogamia que he citado (De PrudentiJ, c. IV): "Ideo penes non occultz quoque conjunctiones, id est,
non priis apud Ecclesllm prol/este, JUXTA MOECHIAM ET FORNICATIONEM, judicari periclitantur."
" C. SAN AMBROSIO, lib. IX, epst. 70; .el 49 concilio de Cartago.
c. U, y CHARDlN: Histoire des sacrements, t. VI.
(2) POTHIER: Pand., t. 11, p. 17.
(3) El libro de la Sabidura (IV, 6) dice con mucho mayor elegancia: "Ex iniquis somniis iJii qui nascuntur."
"(4) Voluptas nocet nimia (SNECA: De Vi/ti beata, n 9 U).
137

138

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

ma por las enfermedades precoces de sus padres, en su honor por la ilegitimidad de su nacimiento (5), en su seguridad personal por su falsa posicin en la familia, son ms
bien la afliccin que la esperanza y el elemento reparador
de la sociedad (6). Por eso Montesquieu ha dicho con grAn
acierto: uLas uniones ilcitas contribuyen poco a la propapagacin de la especie La continencia pblica va naturalmente unida a la propagacin de la especie C). y no
es que adptemos los prejuicios del vulgo sobre las causas y
las conformaciones monstruosas, pues sabemos que son rechadas por la sana fisiologa. Pero creemos que en tesis general, son las uniones castas las que hacen las generaciones
fuertes (8); que la naturaleza agotada en las excitaciones
desordenadas traici?na su debilidad con productos dbiles;
que los temerarios abusos que falsean y profana la ley providencial de la reproduccin vuelvan a caer cruelmente sobre sus autores, y preparan a las generaciones inocentes una
horrible herencia de males corpordes y morales (0). Ahora
bien, tal peligro colocado en las fuentes de la vida no pod.,
escapar a la mirada atenta del Cristianismo, que, en su amor
al hombre, quiso completar por la reforma del mal moral
el imperio del mal fsico. Por esa razn instituy el matrimonio como sacramento, para contener mejor, para relacionar con los fines legtimos de Dios esa fuerza ciega que
siembra las generaciones. Santific con la oracin y la consagracin el lecho de los esposos, y les abri una comunicacin con el cielo en el momento que la tierra pareca sub(5) "Porque cuando nos informamos respecto a los hijos ilegtimos, se convierten stos en testigos que deponen contra el crimen
de su padre y de su madre" (La Sabidurla, IV, 6).
(6) "Los brotes bastardos no echarn ramas robustas, sus ramas no
se afirmarn" (La Sabidurla, Id., 3).
(7) Esprit des lois (lib. XXIII, cap. 11).
(8) "Forles,' dice Horado, crean/ur for/ibus el bonis" y la Sabidura: "Oh, qu bella es la raza castal", IV, l.
(0) DE MAISTRE: Soirles de Sain/-Plersbourg, t. 1, pp. 60 Y 61.

DE LA CELEBRACIN

139

yugarles ms. i Que el mundo de Epicuro obedezca a la


Venus generatriz cantada en los versos voluptuosos de
Lucrecio! CO). El mundo cristi .. no, ms casto, arranc la
corona a esa reina de la carne, obedeciendo a una razn divina de la cual no es ms que el instrumento (11). En vano
el materialismo pagano la haba edific.. do como el alma
del universo. No es ya en adelante (si puedo decirlo,as)
ms que el alma de los sentidos, el alma inferior (12), Y sus
deseos carnales estn regidos por la moderacin reflexiV'a de
los deseos del espritu CS ).
Sin embargo, esta doctrina de la Iglesia, de que el matrimonio est en el sacramwto, no se formul sino muy
tarde en las leyes de los emperadores cristianos. Una constitucin de Teodosio el Joven, de 428,. parece reproducir
tambin el principio del derecho de los Prudentes: Que el
(10) .D~ ,~r. naturd (lib. 1, verso I y ss.):
"lEneadum g~nitrix
Quo quoniam rerum natllram SOLA' gubernas."
(11) FENELN: Oeullres spirituelles, c. L: "Jesucristo quiso extender, por este sacramento, una bendicin abundante sobre la fuente
de nuestro nacimiento, a fin de que quienes se uniesen en el estado
de matrimonio slo pensaran en tener hijos, y menos todava en
tenerlos que en drselos a Dios, para que se asemejen a su padre
celestial. El lazo del matrimonio hace inseparables a los esposos.
El espritu de Dios lo regula tambin para el bien de los hombres,
a fin de reprimir la inconstancia 'Y la confusin que turbaran el
orden de las familias y la estabilidad necesaria para la educacin
de los hijos."
(12) ORGENES: De PrinciPiis, III, 4.
(is) Estas expresiones son de San Pablo: "La carne tiene sus deseos
contrarios a los del espritu" (Glat., V, 17).
En cuanto al fondo de la idea, escuchemos a Orgenes (cito yo
la versin latina): "Pues con ello se impide la forma de oracin
debida, a menos que el acto ntimo nupcial, del que preferible es
callar en absoluto, se realice de tarde en tarde y con nimo ms
moderado 'Y menos incontenible; puesto que lo que aqu se denomina consentimiento, esfuma efectivamente la discordancia de los
afectos" (De orat., t. 1, p. 198, n Q 2).

140

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL R.OMANO

matrimonio es "perfecto por el solo consentimiento, sin contrato de dote, sin pompa nupcial, sin solemnidades (aliaque
nuptiarum celebritas ami/fatur) 4 ).
Este prncipe, no quiso hacer alusin ms que a las
pompas civiles, a las sol~mnidades seculares, que sin haber
sido jams un elemento constitutivo del matrimonio, 10
acompaaban frecuentemente, y no dejaron de estar en uso,
ni aun en medio de la decadencia de las antiguas costumbres? G). Cundo habla" del consentimiento suben tiende
que ese consentimiento ha de expresarse segn el wto de
la Iglesia cristiana? Est permitido concebir dudas serias
respecto a la materia. Lo ms cierto es que necesitamos Hegara Justiniano para encontrar en las leyes civiles mencin
de las solemnidades cristianas 6 ). Los textos que las recuerdan son formales; pero "tiene una virtud ms bien enunciativa que imperativa. Suponen el uso y empleo de la bendicin pero no la prescriben (17). Sin embargo, la historia
nos ensea que ms tarde se libraron de ella con bastante
frecuencia. Cmo extraarse de ello, cuando las ltimas
hueHas del paganismo no haban desaparecido todava, y
cuando las herej:.s haban desencadenado graves atentadoS
contra la unidad de la doctrina? El emperador Len recuerda este olvido de las leyes constitutivas del matrimonio, y lo condena por un~ ley clebre eS). Identifica en
adelante la unin: conyugal civil con el sacramento de la
Iglesia. Debe hacerse notar que esta ley no fu hecha para

(14) L. 3, C. Teod., de nuPliis. Cf. 1, 6, C. Teod., de Iy,anibus.


(15) Vase en GIBBON, t. V, p. 400, el matrimonio del emperador

Arcadio con Eudoxia.


(16) L. 24, C., de nupms: "Nisi ipsa nuPlia,um IIcudal feslivillls." Asi es entendida esta ley por Godefroy. Se pueden ver sus
notas en la novela 89 de Lron. Vase tambin la novela de Justiniano, 74, prrafo 1.
(17) Vase, por ejemplo, la novela 74, prrafo l.
(lS) La novela 89.

DE LA CELEBRACIN

141

nuestro Occidente. Pero la intervencin de los obispos en


los asuntos pblicos motiv all la adopcin de una regla semejante; y la celebracin religiosa del matrimonio ha regido
este contrato hasta el momento en que la diferencia de
cultos, introducida en el Estado, hizo pronunciar la incompetencia de la ley exterior sobre las materias de conciencia. Esta incompetencia es una de las conquistas de la
libertad moderna, y los hombres prudentes sabrn respetarla, dejando a los exagerados de todos los partidos la
irijuria de la ley atea, por la cual han tratado de desmentir
la imparcialidad del legislador. Pero, lo mismo que es preciso desembarazarse de las ideas antiguas para juzgar la poca actual, sera peligroso juzgar con las opiniones contemporneas las necesidades de lo pasado. Cuando me refiero
a los desrdenes de la Edad Media, y a la horrible irrupcin de todas las pasiones brutales que caracteriza la historia de las razas merovingias y carlovingias, y de los primeros siglos de la raza capeta, no s cul hubiera sido el
destino de la civilizacin, si el poder religioso no se hubiera
encontrado dispuesto al gobierno temporal. Felizmente estaba armado de la fuerza moral y poltica, y con la ayuda
de los principios del Evangelio sobre el matrimonio, pudo
arrancar el elemento primordial de la sociedad al materialismo brbaro, para dirigirlo al espiritualismo cristiano D).

(111) Por eso las Instit. consuetudi.narias, dirn: "Los matrimonios


se hacen tn ti cielo y se consuman tn la tierra" (LOISEL, lib. J,
t. J, nO 2).

"

1,il

Ildi
I,'1
:

CAPTULO VIII

DEL CONCUBINATO
Como lo dije al comenzar esta obra, casi todos han encontrado en el derecho romano la anttesis de dos principios
de origen diverso, el derecho civil y el derecho natural; he
aqu que se seala de una manera notable en el matrimonio.
Junto al matrimonio civil exista en Roma una unin natural conocida con el nombre de coltcubinato
Antes de
Augusto, no tena denominacin legal, y todo conduce a
creer que se confunda con los comercios ilcitos o no confesables
Pero, bajo este prnipe, se destaca completamente, y toma lugar entre las convenciones autorizadas por

e).

e).

el captulo 111 de esta obra.


PaPPia, lib. II, c. IV, n 9 3. Cicer6n, en
efecto, llama concubina a la mujer que vive con un hombre casado
(De oral., lib. 1, c. 40). Un ciudadano romano lIeg6 de Espaa,
dejando all una esposa embarazada. Se cas de nuevo en Roma, y
muri dejando dos pstumos, de dos matrimonios: el estado de la
legunda mujer y de su hijo fIJ puesto en duda. Se trataba de saber
si, para romper el . primer matrimonio, hubiera sido necesario un divorcio solemne, un cambio de voluntad regularmente manifestado en
cierta forma (cerlis quibusdam llerbis), y no solamente el cambio
de voluntad resultante del hecho nico de la segunda uni6n. Y en
este caso Cicer6n hace la observacin de que si la cuesti6n era juzgada contra la segunda mujer, sta slo como concubina poda ser
tratada, "in concubi1UP locum deduceretur".
El jurisconsulto Marciano ha tenido, pues, razn, al decir que el
concubinato recibi nombre y situacin legal por las leyes de Augusto, "Concubinalu'!"i nomen PE1\. LEGES adsumpsisse", 1. 3, prrafo 1, D., de concub.
Dedcese de esto, que cuando se encuentra esta palabra en Plauto,
y en otros escritores anteriores a Augusto, conviene guardarse de creer
que se aplica al estado legal que define ms tarde. (Vase PLAUTO:
(1) Vase GIBBON, t. VIII, p. 260, Y
(2) HEINECIO, sobre la ley

142

DEL CONCUBINATO

143

el derecho natural, y legalmente reconocidas (3). Qu razn hubo para esto? Encuentro yo esa razn en una transaccin entre la licencia de costumbres de fines de la Repblica, y las leyes de Augusto contra los adlteros yel concubinato (4), entre la aversin de los romanos de aquella
poca contra el matrimonio y las leyes de dicho emperador
para h.:cerlo ms frecuente. Augusto di como base a dicha
concesin, hecha a los prejuicios o a la debilidad, la desigualdad de las condiciones. En sus clebres leyes, cuyo objeto era realzar el matrimonio, este prncipe prohibi a los
ciudadanos c.:sarse con ciertas mujeres que, aun cuando ingenuas, haban perdido el honor (5); por ejemplo, las prostitutas, las proxenetas, las que retenidas por la esclavitud en
malos lugares, haban salido de all por la liberacin, las
condenadas, las adlteras, las cmicas (6). Sabido es que
se prohibi a los senadores, a sus hijos y nietos C), casarse
con libert;:s. Pero el emperador, para conciliar ciertas debilidades con la necesidad de dar a la' Rpublica sbditos
que no tuvieran que avergonzarse de su nacimiento, crey
deba autorizar con aquellas mujeres un comercio lcito,
que, sin ser el matrimonio legal, fuera una imitacin de
aqul: lo design con el nombre de concubinato (8). Esta
unin pona a cubierto de los rigores de las leyes contra las
malas costumbres (9). Pero no conceda };:s ventajas atriEpidicus, acto 111, ese. IV, v. 444. Trinummus, acto 111, ese. 2,
v. 745.) A esto no prestaron atenci6n suficiente todos los traductores de Plauto.

loe. cit.; PAULO, l. 144; D., de verbis signit.


(4) Vase el Digesto, ad. leg. Juliani de adulteriis.
(3) MARCIANO:

C. 1, n 9 10, 11, 12, etc.; y C. IV, n9 4.


lib. n, C. IV, n9 4.
(7) ID., lib. 11, C. 1, n 9 6.
(8) MARCIANO, 1. IIJ, prrafo 1. D., de concub. HEINECIO, lib,
n, C. IV, n9 1, 2, 3.
(9) El que viva as, no estaba sujeto a las leyes de adul/~riis el
(5) HEINECIO:

(6) HEINECIO:

slupris.

loe. cit., lib. n,

144

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

budas a las nupcias eO); as era de ordinario el recurro de


aquellos que, habiendo llegado a quedar viudos despus de
pagar su deuda a la patria, no queran, como por ejemplo el
emperador Marco Aurelio (11), dar madrastras a sus hijos.
As, pues, desde Augusto, el concubinato ya no fu deshonesto 2 ); pero no produca efectos civiles. Formado por
el mero consentimiento, y pudiendo disolverse de la misma
manera, no comportaba ninguna solemnidad: la dote no se
adaptaba a l. La mujer, llamada cQncubina, amica convictrix, no tena el ttulo honorable de madre de familia;
no particip::ba de los honores de su marido; no haca otra
cosa que compartir su lecho, su mesa, sus afectos
. Por lo dems, puesto que el concubinato era una imitacin natural del matrimonio, estaba regido por las reglas
que el derecho natural impone al matrimonio. Estaba prohibido tener varias concubinas a la vez ea); hubiera sido
una poligamia rechazada por la civilizacin romana. Si algn audaz libertino, algn Tigelino, por ejemplo (14), vi~
laba esta ley, la moral pblica protestaba contra tales torpezas el!). Teniendo el hombre una esposa legtima no poda tomar una concubina; esto hubiera sido adulterio y bigamia eS).
Poco a poco tom el concubinato una gran extensin; se
le hizo servir para echar el velo de la honestidad sobre las

..

(10) HEINECIO, lib.


(11) CAPITOLlNO: In

n, c. IV, n Q 4.

vita M. Aurelii Anton., c. XXIX. Despus


de la muerte de la emperatriz, Marco Aurelio, con el objeto que
acabo de indicar, tom6 como concubina a la hija del procurador de
su mujer.
(12) PAUL, 1, 144. D., de verb. signif. Cf. l. s, C., ad Senaluse. Orphit.
(13) Novela 18, c. S.
(14) Tcito le reprocha su muerte infame en medio de sus concubinas (Hisl., lib. 1, c. 72).
(111) HEINECIO, 1, n, c. IV, n9 4.
(18) L 1, C., de eoncubinis.

DEL CONCUBINATO

14J

uniones libres de personas ingenuas e irreprochables, que no


queran comprometerse con lazos demasiados pesados. Las
plebeyas pobres y de nacimiento humilde, las libertas (17),
consent:;:n en participar, con el nombre de concubinas, el
lecho de un hombre que no hubiera querido rebajarse con
un matrimonio. Pero la mujer que gozaba las ventajas de la
fortuna y de la consideracin pblica, no consenta en re
nunciar al ttulo ms elevado de esposa.
Los hijos nacidos del concubinato (nothi) no eran bastar
dos eS). Pero aun cuando tuviesen un padre cierto, no
eran a su juicio hijos legtimos; se les llamaba hijos naturales,
porque procedan de una unin natural. Nacidos fuera del
matrimonio, no podan aspirar a las ventajas del derecho
civil; no sucedan a su padre; no llevaban su nombre; no
estaban en su familia eO).
Pero, con relacin a la madre, los hijos naturales tenan
derechos de sucesin t<ln amplios como los hijos legtimos.
As lo quera la lgica del derecho romano; porque la madre
no tena los hijos legtimos ms que por el lazo de la sangre.
Entre los hijos y ella no haba ms parentesco que el natural,
del todo semejante al de los hijos naturales; de ah que reinase
la igualdad entre el hijo nacido del concubinato y el nacido
a la sombra de justas nupcias.
Este era el estado de la legislacin y de las costumbres,
cuando Constantino subi al trono. El concubinato chocaba
demasiado con las ideas cristianas sobre el matrimonio para
que aquel prncipe no tratase de crearle trabas. La doctrina
de Jesucristo, que confunde la unin conyugal con el sacramento, no admite grados en la perfeccin del ligamen. El
matrimonio es uno a su manera de ver. Todo comercio que
la bendicin no legitim es libertinaje.
(17) Habiendo sobrevivido Vespaciano a su mujer y a su hija,
tuvo como concubina a Ca:nis, liberta (St.7ETONIO: In Vespas., c. 111).
es) HEINEclO, n 9 4, y las inscripciones tumularias que cita.
(10) HEINEClo: loC'o cit.

146

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

Pero, (cmo reformar una costumbre que tan profundas


races haba echado? (Cmo reducir la legislacin a la unidad en materia tan delicada y tan fuertemente dominada
por el imperio de la costumbre y de los prejuicios?
Constantino no se atrevi a atacar de frente el orden de
cosas existente; recurri a medidas indirectas. Su primera
idea fu convertir el concubinato en matrimonio legal; y,
para llegar a ello, di la legitimidad como recompensa a los
hijos nacidos ya, cuyos padres renunciaran a un comercio
ilegtimo para casarse (2Q). Despus, armndose de severidad contra los hijos naturales, con el fin de llegar mejor al
corazn de los padres, prohibi dar nada a esos hijos y a
su madre por donacin y testamento el). Por fin, no permiti a las personas erigidas en dignidad que dieran al pblico el espectculo escandaloso del concubinato 2 ). As
atac dicha iwtitucin por la triple influencia de las recompensas, de las penas y del ejemplo.
Pero aqu volva la grande y constante dificultad de
hacer aceptar estas reformas por las naciones que de Oriente
a Occidente agotaban todas las variedades de razz.s, de cultos y de costumbres. Los politestas, todava tan numerosos, dir yo tambin poderosos, como lo prueba la reaccin de Juliano, murmuraban contra las innovaciones. Heran stas sus afectos y sus hbitos y agriaban sus resentimientos. I Quiz sufra con esto el progreso de las conversiones!
Por ello, sin duda, Valentiniano 1, ::.migo de la tolerancia eS), di al Occidente su constitucin de 371 4 ), que

(20) No tenemos esta constituci6n. La ley S del C6digo de Justini ano, Je nlll. liber., nos la da a conocer.
(21) Arg. de la ley 1, C. TeoJ., Je nalur. liber.;' GODEFROY, sobre
esta ley; y POTHIER, t. II, p. 284, n 9 82.
(22) L. 1, C., Je nalur. libero
(23) BARONIUS, a. 371, y SfMACO, lib. X, eplst. 14.
(24) L. J, C. TeoJ., Je 7/alur. libero

DEL CONCUBINATO

147

conceda a los hijos naturales ya sus madres una capacidad


mayor para heredar por testamento del padre. Valencio,
emperador de Oriente, no quera al principio ratificar esa
constitucin. Pero cedi a instancias del sofista Libanio,
que deseaba hacer un testamento en favor de un hijo que:
haba tenido de una concubina despus de haberse divorciado de su mujer 5 ). Conviene sealar que Libanio era pagano. El Cristianismo tena, pues, todava un
rival en los consejos de los emperadores cristianos; pues
puede verse que Libanio escribi la oracin fnebre de
Valencio.
Sin embargo, Valentiniano IlI, que ninaba en Occidente
bajo la tutela de Pl::cidio, trat de retirar dichas concesiones
y de restaurar la legislacin de Constantino ea). Pero sus
esfuerzos fueron vanOS. Teodosio el joven no quera recibir
la constitucin en Oriente sino a condicin de que los hijos
naturales fueran mantenidos en la capacidad que Valentini ano 1 les haba atribudo (27). De esa manera pasaba el
tiempo haciendo y deshaciendo, avanzando y retrocediendo
por el camino de las medidas tmidas y de un falso medio.
La ley del colega de Teodosio no fu inserta en el Cdigo
Teodosiano; no dej huellas en Occidente. Result de todos
estos conflictos que los hijos naturales, lo mismo que sus
madres, no fueron completamente desheredados de las donaciones y legados que sus p::dres les dejaban eS). Que la
legitimacin, que Constantino slo autoriz como remedio
transitorio para los hijos nacidos ya, fu convertida por Justiniano en un medio permanente, aplicable tambin a todos

(2<1) GODEFROY, sobre la ley 1, C. Trod., dr na/uro jiliis. Se


encontrarn en su sabio comentario los textos histricos elizmente
reunidos para aclarar el texto legal.
(26) GODEFROY, sobre la ley 11, C. Trod., dr na/uro jiliis.
(27) Id., l. 2, C. Teod., loe. cit. (ao 428).
(2S) L 2 Y 8, C. us/., de na/uro liber., y la novela 89, C. 12.
de este emperador.

148

CIUSTIANISMO y DERECHO CIVIL ROMANO

los concubinatos futuros eO). Por eso el concubinato conserv una gran extensin (SO), hasta que Len el Filsofo,
10 aboli en Oriente el). Pero se prolong en Occidente
con una especie de recrudescencia. Los francos, los lombardos y los dems germanos lo hicieron servir a los mayores
desrdenes; el clero tambin se entreg a l sin freno 2 ).
Fu necesaria una parte de la Edad Media para combatirlo y
extirparlo. Hubo necesidad de que el poder espiritual, fuertemente centralizado, se apoderase de la cabeza de la sociedad,
y de que los hombres de voluntad enrgica como Gregorio
VII, por ejemplo, dedicasen a esta obra reformadora su
genio y su ascendiente eS).

L. 7, C., de nalur. lib.

HEINECIO: loe. cil., nO J, in fine.


L. J, C. ad Stnalusc., Orphil.; nov. 18, c. J; HEIN, nO 6.
Vanse sus novelas 89, 90 Y 91.
En el Apndice a las frmulas de Marcolfo, se encuentra una
frmula que prueba que en las Galias la capacidad de los hijos narurales era mayor todavla que la que les di Valentiniano 1; su padre
poda instituirles herederos cuando no tena otros hijos (form. J2).
Este aumento de derechos procede sin duda de la mezcla de las razas
brbaras, que apenas hacan distincin entre los hijos legtimos y los
narurales (BIGNON., en BALUZE, t. 11, p. 967).
(33) Du Cange da el texto de algunos concilios que toleraban el
concubinato (vase Concubina), particularmente el de Toledo, 1, c.
17. Vase CU]AS: Pilralil., sobre el T. del C., de co,ncubinis; sobre
la novela 18; y e~ sus Obserllillions, lib. V. c. 6. SALVlANO: De
gubtrnal. Dei, nO 4.

(29)
(30)
(31)
(82)

CAPTULO IX

LA PATRIA POTESTAD
Las doctrinas nuevas se dirigen ms especialmente a la
juventud. Los hijos tienen los ojos fijos en lo por venir, y
se inclinan hacia el movimiento; los padres, ms preocupados
de lo presente, sienten tendencia al estatismo.
El Cristianismo al nacer conmovi el espritu de la juventud, y al hacerlo as, atemoriz a los defensores de las instituciones existentes. Los misioneros del Evangelio fueron
acusados de ser misioneros del desorden, de aconsejar a los
hijos la rebelin contra sus p:.dres y preceptores, de excitarles
a sacudir el yugo de una generacin gastada, frvola e ignorante del verdadero bien
Esta direccin de las opiniones produca agitaciones profundas en la familia. Los padres que haban soportado
pacientemente las desobediencias de sus hijos, los desheredaban sin piedad, desde el momento en que una feliz conversin
los haca humildes y sumisos
Las madres, cuya alma
tierna se abra a la nueva doctrina, trataban en vano de
excusar las conversiones que ellas mismas haban quiz patrocinado. Culpables tambin ellas de cristianismo, eran
repudiadas (8). Todos, hasta el esclavo, eran v"ctimas del
enojo de su amo por haberse afiliado a la temida faccin de
los cristianos, aun cuando el Cristianismo aconsejase fidelidad y respeto (4).

e).

e).

(1) Vase ORIGENES: Contra Celso: "Lo cual ellos son quienes 10
suelln, enajenados men/ales, que nada verdaderamente bueno comprenden, ni pueden hacer, entretenidos en intiles bllgatelas."
(2) TERTULIANO: Apolog., prrafo 3.
(8) ID., prrafo 3.
(4) lo., prrafo 3.

149

1 SO

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

Encontrbase, pues, la familia dividida en dos campos: por


una parte el padre, atrincherado en los antiguos prejuicios
y armado de la patria potestad que los protega; por la otra,
la esposa, los hijos, los esclavos, oponiendo una resigm:cin
firme a aquella autoridad el). Alguna vez el padre de fa(11) Las acusaciones de los paganos con motivo de estas divisiones,
son dignas de conocerse. He aqu c6mo combate Origenes las invectivas de Celso: "Contina Celso, y lo que algunos, y no de los ms
discretos, sino como l mismo estima, de los ms rudos entr.e los
cristianos, dicen sobre la doctrina de Jess, asegura ser precepto
o.ficial de nuestros hombres: no U IIcerque ningn erudilo, ningn
sllbio, ningn prudenle."
. "Con esto, pues, dice, se demuestra ya que s610 11 los nedOl, 11 los
ignorllnles, 11 los esllidos, 11 los esclllvos, /J las mujeruclls, y /J los
nios, embaucan."
Origenes responde: Qu injusta es esa acusaci6n! Quin podria
desconocer la grandeza, la e1evaci6n de los dogmas y de los preceptos
t~nto de la religi6n judaica como de la religi6n nueva, la profunda
sabiduria de Moiss, de Salom6n, de los profetas, el saber y la elocuencia de los ap6stoles cristianos, San Pablo, entre otros, que, bien
Jejos de prohibir la sabiduria, la pone en la primera categoria de
los dones celestiales, excluyendo tan 5610 la falsa sabiduria, aquella
que, no viendo ms que IlIs COSIIS perecederlls, no estudillndo ms que'
los fenmenos Je 111 mlllerill, no pueJe elevllrse 11 111 fuenle Je lodll
labiJurlll, 11 Dios? Lejos de perjudicar al Cristianismo, la verdadera
ciencia es su ms poderoso auxiliar. Sin duda la Iglesia se dirige
IlImbiln /J 101 Jbilel, 11 101 igllorllnles, pero parll hllcerlos mejores;
porque Jesucristo vino para 1I11mllr 11 loJos los hombres 11 seguirle en
el .nuevo cllmino, lo mismo a los sabios que a los dbiles de espritu,
/J los grllndel que /J los pequt/iol
Cetro contina su reproche: "Se puede ver, aun entre los particulares, a un cualquiera, hilandero, remendn o batanero, totalmente
analfabeto y rstico, que delante de los ancianos y prudentes padres
de familia, no se atreve a pronunciar una palabra. Pero los tales,
as que se quedan solos con sus hijos y mujerucas indoctas, comienzan
su disertaci6n estupenda: Que no deben atender a sus padres y
preceptores, sino creerles a ellos, que deliran aqullos como enajenados mentales y nada verdaderamente bueno comprenden ni pueden
hacer, ocupados como estn en bagatelas intiles. Ellos solos, en
cambio, conocen exactsimamente la forma en que hay que vivir.

LA PATlUA POTESTAD

lJl

milia ceda al impulso del ejemplo y del nmero (6). Con


frecuencia se resista y se vean permanecer en el polites.
mo los padres solos, en medio de sus hijos y nietos cristia
nos, y cantando a sus odos los himnos del Seor
A travs de estas disensiones intestinas, y en medio de
los mayores rigores de los padres, se adverta, sin embargo,
que las antiguas costumbres haban perdido parte de su
ferocidad. En los buenos tiempos de la Rpublica, la patria
potestad no hubiera tratado de hacerse respetar por medio
de simples desheredaciones; ms de un romano, celoso de
su poder, hubiera vengado el abandono del culto nacional
con la esp::.aa de que Bruto se sirvi para castigar a sus hijos

e).

y que LOS NIOS SEIlN FELICES SI LES HACEN CASO Y por ellos,
despus, toda la familia.:.
"y si de pronto ven que se acerca alguno de los preceptores, ms
prudente que e\los, o el propio padre, entonces e\los, si son tmidos
se asustan; pero si son decididos se envalentonan con los nios inducindolos ti que rompan sus riendas, mascu\lando entre dientes que
delante del padre o de los preceptores ni quieren ni pueden exponer
nada del bien, por temor a la necedad y sevicia de aqu\los, corrompidos hasta los tutanos y revolcndose en lo ms hondo de la perversi6n, y que castigaran a sus monitores. Pero que si quieren
aprender algo, dejando ti su padre y ti sus preceptores, vayan con
las mujercillas y los otros nios compaeros de juego al departamento
de las mujeres o a la sastrera o batn, para adquirir all la perfecci6n obedeciendo sus preceptos."
Orgenes responde: Que nos cite los maestros, los fil6sofos que
enseen una moral ms pura que la nuestra, y no impediremos que
los j6venes frecuenten las escuelas; que nos cite una mujer que
hayamos sustrado ti la obediencia marital, a la observancia de sus
ms sagrados deberes. Por qu por lo dems nuestras reuniones no
habrn de ser mezcladas? El Cristianismo SE DIIlIGE A TODOS LOS
SEllES: a los ignorantes para iluminarlos, a los sabios, a los buenos,
para mantenerlos y elevarlos ti mayor perfeccin.
(6) Ver la curiosa carta de San Jer6nimo a Loeta, hija cristiana
de Albino, pontfice pagano. San Jer6nimo espera la conversi6n de
este ltimo por sus hijos y nietos, todos cristianos (Ad Leetam, t. 1,
p. J4). GIBBON, t. V, p. 347, habla de esta carta
. (1) Iem.

1$2

CRlSTIANISMO y DERECHO CIVIL ROMANO

que permanecieron fieles al tirano. El patriciado supo volver


a encontrar aquella terrible espada, en su larga guerra contra la democracia; se vi a sio introducirla ante su tribunal domstico (8), Y condenar a muerte a su hijo que haba
abrazado el partido de las leyes agrarias; el senador Fulvio,
castig con la misma pena a su hijo joven, amable, espiritual,
letrado, por haberse inclinado del lado de Catilina y de la
causa popular (9).
Pero, desde la revolucin imperial, las speras tradiciones
de la antigedad, perdan da por da su ascendiente eO).
De una parte, el aerecho de vida y muerte se compaginaba
mal con la .nueva forma constitucional que tenda a centralizar todos los poderes en manos del emperador; de la
otra, las costumbres ms dulces hacan .que se rechazara con
horror el ejercicio de una autoridad que para eleV'arse a semejante grado de energa tena que pisotear los ms dulces
afectos de la naturaleza. Por lo tanto, un movimiento anlogo a aquel que prepar la prdida del derecho de vida y
muerte sobre los esclavos, se produjo con mayor razn
respecto a los hijos de familia. Pero la historia no puede
seguir con exactitud la marcha de ese movimiento, y no
existe acuerdo respecto a la poca precisa en la cual fueron
despojados los padres de tan terrible justicia (11). Creo yo
(8) Adhibilio proPinquorum el IImiC'orum C'onsilio (VALEIl. MX.,
lib. V, c. VIII, nO 2). Cf. GIlAVINA, sobre las Doce Tablas, prrafo 21.
(9) Id., nO 1; SALtJsno: Clltilin., nO 39.
(10) Ex horridll illa anliquilale ad prtPsenlem usum qUil'dam Augustus /lexerlll (TCITO: Annlll., IV, c. 16).
(11) Baudoin fija esta poca en tiempos de Augusto (Ad lego
Romul., 1. XVII); Gipanio, en los tiempos de Constantino (Ad lego
ull., C., Je palril polesl.) i Bynckershoi:ck, en tiempos de Trajano,
Adriano y Antonino (De jure ouiJ. liber., c. 11 y ss.). Se puede
consultar tambin a NOODT, De parluf exposilione. Lo que hay de
verdad es que las Jeyes dictadas. bajo estos ltimos emperadores, hablan de ese derecho como si estuviera abolido. Porque la ley 3, del

LA PATRIA POTESTAD

H3

que pereci definitivamente el da en que Erixon, caballero


romano del tiempo de Sneca, que hizo morir a su hijo
vctima de los castigos, fu perseguido en el foro a golpes
de punzn por el pueblo indignado 2 ). Cuando un poder
es objeto de tan gran execracin, no tiene derecho de vivir.
En vano habr de escribirse ]0 que es letra muerta, lo que en
realidad ha abdicado. Me' parece, pues, que Alejandro Severo no hizo ms que homologar en las leyes un hecho conquistado por las costumbres, cuando redujo el derecho de los
padres a las simples correcciones 3 ). y en cuanto a la
pena del padre homicida, como las ideas no estaban todava
fijadas (14), Constantino rindi un radiante homenaje a los
sentimientos de la naturaleza, al dictar su constitucin castigando con las penas del parricida al padre que mate a su
hijo de cualquier manera que sea ll ).
El Cristianismo se insinu en la familia en medio de este
debilitamiento de la justicia paterna. Esta justicia haba
perdido su principal atributo; no le quedaban ya sino penas
incapaces de asustar a corazones dispuestos a desafiar el mar-

C., de patria potestate, restringe el derecho de los padres a castigos


moderados, y esta leyes de Alejandro Severo. Ulpiano, en la ley 2
del D., ad lego Cornel. de Sicariis, dice que el padre no debe matar a
su hijo culpable de cualquier crimen. Paulo recuerda el derecho de
vida y muerte como abolido, l. 2, D., de libero el posthumis. Vase
tambin la ley ltima, del D., si aparente quis manumissus, etc.,
y 1. 1, D., de lege Pompeia, de parricidis. As, pues, este derecho
no exista ya en tiempos de Trajano y de Alejandro Severo. Pero
creo yo que las costumbres ms que las leyes haban hecho antes
justicia.
Cotlsltese GODEFROY, sobre la ley 2, C. Teod., de liber. "ausa.
(12) SNECA: De "lementia, lib. 1, C. 14.
(13) Vase, sobre el particular, eliJAS, lib. VI, observo 17.
(14) MARCIANO, l. 1, D., de lege Pompeia, de parricid.
(U) Ao 318, l. 1, C. Teod., de parri"id., y 1. nic., C. Jusi.,
Je his qui parent. lIel Iiber. Esta constitucin se dirige especialmente
a frica, donde se ofrecan los hijos a Saturno, los mataban y los
exponan (GODEFJ.OY).

CIUSTIANISMO y DERECHO CIVIL ROMANO

lJ4

tirio 6 ). El tribunal domstico fu, pues, una dbil barrera


contra el entusiasmo de los hijos por las nuevas doctrinas.
Cuando Constantino subi al trono, el Cristianismo estaba
lejos de haber conquistado todas las posiciones sociales. Tena mucho camino por hacer, no solamente en las instituciones, sino tambin en los espritus. Este prncipe quiso dar
impulso ms enrgico al culto que protega, modificando
con sus leyes la constitucin alterada ya de la patria potestad. "Porque -ha dicho Montesquieu- para extender una
religin nueva, es preciso suprimir la excesiva dependencia
de los hijos que se atienen siempre menos a lo que est establecido" T).
. Sin embargo, en la revolucin que se operaba en el seno
de la sociedad, no se trataba de derrumbar ciegamente, sino
de mejorar por medios prudentes. El padre continu siendo,
pues, el jefe respetado de toda su descendencia. No fu
privado del derecho de infligir pen:s moderadas, ni tampoco,
en casos ms graves, de dirigirse al magistrado y dictarle
las sentencias severas que reclamaba la disciplina domstica
eS). En fin, la desheredacin sigui intacta entre sus manos. Pero estos medios, que no impidieron el avance de las
ideas bajo un poder hostil, eran menos de temer todava
bajo un poder protector. Constantino dirigi su accin
hacia los peculios. Por este medio quiso hacer ms independiente la posicin de los hijos .
. S.. bido es que originariamente el hijo perteneca a su padre
con todos sus bienes eO). Pero, como consecuencia de la
tendencia equitativa que la poca del imperio llev a los
espritus, Augusto, Nerva y Trajano, concedieron al hijo
de familia la propiedad de los bienes adquiridos por l en el

(16) Vase en qu consistia la ley 3, C. Just., de patritl potest.


(11)

n,

Esprit des lois, lib. XXIII, c. XXI.

(lS) Ley 3, C. Just., de patritl potest.


(10) ULP., 1, 19f, prrafo 2. D., de verb. signif. CAYO: Com.,
87.

lU

LA PATIUA POTESTAD

servicio militar (peculio castrenSle) eO). Esta innov~cin fu


primeramente tmida. Si moran los hijos sin haber dispueSto de su peculio, se consideraba que haba pertenecido
siempre al padre en virtud de su patria potestad el). Adems, el hijo no poda disponer de ese peculio ms que durante el tiempo de su servicio en los ejrcitos. Pero Adriano
concedi la disposicin del mismo a los hijos de familia retirados del servicio.
'Tal era el estado de las cosas, cuando Constantino, por
una constitucin de 321, asimil al peculio castrense los
bienes adquiridos por los hijos de familia en los oficios del
palacio del prncipe 2 ). Sus sucesores encontraron ingeniosa esa idea, y, bajo el ttulo de cuasi castrense, el peculio
de los hijos qued aumentado con los bienes que haban
adquirido como asesores 3 ), como abogados
como
oficiales agregados al prefecto del pretorio 5 ), como obispos, diconos, eclesisticos ea), en fin, como funcionarios
pblicos 7 ). Adems, segn las disposiciones de Justiniano,
el peculio castrense y cuasi castrense de los hijos muertos
ab intestato, no aprovech ya al padre por derecho de patria
potestad. El padre fu uno de tantos herederos que toma su
lugar cuando la ley lo llama eS).

e'),

(20) PAULO, III, sent. 4, prrafo 3. ULl'., 1, 2, D., aJ S.-C.


y Fragm., lib. XX, n 9 10. lmt. quib. non tst permissum.
JUVENAL, st. XVI, v. SI.
(21) TIlYI'H., l. 19, prrafo 3; D., J~ casto perol. MARCIANO,
1. 18, prrafos 1 y 2, el mismo titulo. ULI'., 1, 2, D., toJo DIOCL.,
l. J, C., ~oJ
. (22) L. 1, C., Je casto omn. palat.
(23) L. 7, C., J~ assessorib., ao 422, Honorio y Teodosio.
(24) L. 4, J~ aJvocal., ao 424, los mismos emperadores.
(25) L. lt., C., Je casto pecul., Teodosio y Valentiniano.
(28) L. 34, Jc ~piscop., Le6n y Antemio.
(27) L. lt., C., Jc nolf. lesl., Justiniano. GODEFROY, sobre el
e. TeoJ., Jc postulan J., l. 3.
(2S) VINIO, sobre las lmtilulas, quib. non tst permissum~ n 9 4.
M,c~Jon.,

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

1S6

Pero no es esto todo: Constantino atribuy al hijo sometido a patria potestad la propiedad de los bienes dejados
por su mAdre. Hasta entonces la haba tenido el padre;
Constantino lo despoj de ese derecho y le concedi tan
slo el simple usufructo de por vida eO). Si volva a casarse,
no conservaba el usufructo sino durante la menor edad del
hijo lO ). En caso de que el padre emancipase a su hijo
despus de abrirse la sucesin materna, tendra derecho
como recompensa al beneficio otorgado al hijo, no ya al
usufructo, sino al tercio de los bienes en pleno dominio (81).
Estas innovaciones eran graves. Suponan un gran progreso para la causa de los hijos. El sentimiento de su valor
civil se haca lugar en un sistema que hasta entonces los
haba esclavizado.
la legislacin no se detuvo en este lugar.
Constantino slo toc los bienes maternos; las sucesiones
de los abuelos recaan por consiguiente, en virtud del antiguo derecho, en manos del padre (82) Graciano y Valentiniano el Joven los asimilaron a la sucesin de la madre eS)
y esta extensin de derecho de los hijos de familia, fu
confirmada por Honorio (3i) y Arcadio (811).
Continu el movimiento bajo Valentiniano 111, que quit
al padre la propiedad de los bienes adquiridos de sus hijos
bajo patria potestad, por su matrimonio (36).
Sin embargo, subsisti el derecho antiguo, en cuanto a los

(20) L 1, 2, 3, C. TeoJ., Je mlltern;s bon;s, y las notas de Go-

defroy.
(30) L 2, C. TeoJ., loe. cit. Vase tambin el C. Justin;lIno, J,
hon;s mllttrn;s.
(81) L. 1 Y 2, loe. cit.
(82) L 1, C. TeoJ., loe. cit.
(ss) L 6, C. TeoJ., loe. cit.
(U) L 7, C. TeoJ., loe. dt.
(311) L 8, C. TeoJ., loe. cit.
(S8) L nic., C. TeoJ.: J, boni, qUIr /iliis/llmilills ex mlltrim.

LA PATRIA POTESTAD

117

dems bienes adventicios. El hijo continuaba bajo las antiguas cadenas, reducido a incapacidad de vender, de hipotecar, de disponer por testamento, etc. Su estado estaba, pues,
privado de unidad. Pareca como si hubiera en l dos personas distintas, agobiada una bajo el yugo de la ms severa
dependencia, e iniciada la otra en las prerrogativas de la
libertad. Tales contrastes son inevitables en toda legislacin
compuesta de partes sucesivas, de elementos yuxtapuestos
segn diversos sistemas. Pero lleg el tiempo en que deba
llevarse a cabo su fusin. Justiniano, generalizando la idea
de Constantino, di al hijo la propiedad de todo 10 que
entraba, sin distincin, en su peculio adventicio T). El
padre no tuvo ya ms que el usufructo de e90S bienes, y
en caso de emancipacin, el usufructo de la mitad. Este
prncipe fu aplaudido por la humanidad de dicha reforma
(38). Pero, quin hizo escuchar la voz de la humanidad,
sino el Cristianismo, fuente de tantos endulzamientos y
progresos liberales? rtChristiana disciplina paulatim patre potestatis durWem el1rolliente", dice el juicioso y sabio
Godefroy (39).
Por lo dems, el :ntiguo derecho conserva su poder sobre
el peculio profeticio, es decir, que proviene del padre. Justiniano no quiso que el padre fuese privado de 10 que el
hijo slo por liberalidad de aqul posea. Quedaba, sin embargo, algo por hacer para llegar a la igualdad de todas las
partes del peculio; algo para conciliar mejor el derecho de
propiedad de los hijos con el usufructo paterno. Pero h
jurisprudencia romana no tendra necesidad de vivir mucho
tiempo para llegar por su propio movimiento a tan importante resultado.
No debo terminar este cuadro de la legislacin imperial

(37) Inst., per quas personas.


(38) IJ. L. 6,
Je bonis qu~ iberis.
(30) Sobre la ley, e. TeoJ., de maternis bonis.

e.,

H8

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL R.OMANO

sobre la patria potestad, sin hablar de los esfuerzos del primer Cs:;.r cristiano para dulcificar la brbara costumbre
de exponer a los nios recin nacidos. Era esta costumbre
un residuo del antiguo derecho de vida o muerte, y de aquel.
otro poder del padre de vender a sus hijos hasta tres veces
(40). Hemos visto la cada del tribunal paterno. El derecho
de vender qued sin efecto por cierta decadencia que
march paralelamente. Diocleciano comprueba este hecho
de la manera ms formal (41), y los escritos de los jurisconsultos clsicos no hablan en general de la venta de los
hijos sometidos a la patria potestad (42), sino como de una
ficci6n legal para llegar a la emancipacin (43). Sabemos,
sin embargo, por los escritos de Paulo, que el padre acuciado
por extrema pobreza, poda, en este caso, vender como esclavo a su hijo recin nacido (44). Huellas numerosas y autnticas de este inhumAno derecho se vuelven a encontrar. bajo
Constantino CII ), bajo Teodosio el Grande (46), Y sus sucesores; y San Jer6nimo nos ha transmitido las quejas de una
(40) DIONISIO DE HALlCARNASO, lib. 11, Anliq., p. 96. ULP.:
Fragm., t. X, nO 1, y CAYO: Com., lib. 1, nO 132, c. 37. SCHULTINC:
Al Ulpian, tt. X, prrafo 1, fragm. DATTIUS: De 'l/endit. liber.,
en el. Thes. NEERMAN, t. 11. BYNCltERSHOECIt: De jure oecid.
liberas, c. VI. TOMASSIUS: Dissert., tt. Inst., de patria potest., c. L.
GERARD NOODT: In Paulu,,;, pp. 167, 188, Y Amica responsio,
pp. 191-606.
(41) "Es de evidentsimo derecho que los hijos no pueden ser
transferidos por sus padres a un tercero, ni en venta, ni en donaci6n,
ni en prenda, ni en otro concepto cualquiera." L. 1, C. Just., de
patrib. qul filias disJraxtrunt.
.
(42) BYNCItERSHOECIt: loe. ciJ., p. 179. BALDUINO: In leges ConsJ.
M., p. 248.
(43) CAyo, 1, 132.
(44) PAULO: Sent., lib. V, t. 1, nO 1.
(4:1) L 1, C. Teod., de his qui sanguinolentos emplo, 'l/ti nulriendo,
aeeeperinl (ao 329), L 1, C. /usliniano, Je palrib. /fui filias IUOS,
r CU]AS, sobre esta ley.
(48) L 1, C. TeoJ., je palrib. qu; filios SUOI Jislraxerunl.

LA PATRlA POTESTAD

lS9

pobre madre cuyos tres hijos fueron vendidos para pagar


el impuesto al fisco (47).
Aun hay ms; tal era la miseria de los pueblos, que los padres que no conseguan vender a sus hijos, los abandonaban
en lugares solitarios para que la muerte los librase de ellos, o
en lugares pblicos para que la caridad los recogiese (48).
Estos usos heran profundamente la humanidad de las
costumbres cristianas. Tertuliano se lo reprochaba a los
paganos con amargura (49). Pero escuchemos a Lactancio:
"Es imposible conceder a los padres el derecho de hacer
morir a sus hijos recin nacidos, porque es sta una gran
impiedad. Dios hace nacer a las almas para la vida y no
para la muerte. Cmo, pues, puede haber hombres que
profanen sus manos al quitar a estos seres apenas rormados,
la vida que viene de Dios, y que ellos no les han dado? Aho(47) "Tengo mi marido que, por la deuda al fisco, ha sido colgado y azotado; y torturado con toda suerte de castigos, es guardado
an en la crcel. Tuvimos tres hijos que, por la misma deuda, nos
fueron arrebatados" (In vita Paphnutii). (Cf. GODEFROY, sobre la
ley 1, C. Theod., de patrib. qui filios $uos.)
La madre no poda vender a sus hijos, porque ese derecho. emanaba de la patria potestad (CU]AS: loe. cit.).
(48) RAEVARDUS: Conjeet., lib. J, c. XVII. Ca'rta de Trajan~' a
Plinio el Joven, lib. X, 72. Vase la ley 4, D., de agnose. liberis
(de Paulo). Asimila la exposici6n o abandono al homicidio del hij~
Est concebida en los siguientes trminos: "Se entiende que mata, no
slo el que asfixia a la criatura, sino tambin el que la tira, el que
le niega el alimento, y el que la expone en un lugar pblico a la
compasin de los dems, que l mismo no tiene." Pero en caso de
pobreza, el padre no incurrira en esos graves reproches, como lo
prueba la legislaci6n imperial. Teniendo en cuenta esta observaci6n,
es como debe leerse la disputa de Noodt con Bynckershoeck sobre
ese texto de Paulo. Gibbon los ha tachado a los dos de exagerados
(t. VIII, p. 247), Y yo soy de su mismo parecer.
(40) Vanse sus vehementes palabras en Apolog., prrafo 9. Antes
que l, Atengoras, fil6sofo cristiano, como l mismo se llamaba, calific6 dicha exposici6n de parricidio. (Vase su Apologa de los cristlnos.)

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL R.OMANO

160

rrarn la. sangre extraa los que no ahorran su propia sangre? Qu dir de aquellos a quienes un falSlO afecto lleva a
exponer a sus hijos? Podremos considerar como inocentes
a quienes ofrecen sus propias entraas como presa a los
perros, a quienes matan a sus criaturas con ms crueldad
todava que si las estrangulasen? Aun cuando se d el
caso de que el hijo expuesto encuentre a alguien que se encargue de alimentarlo, ser menos culpable el padre por
haber entregado su propia sangre a la esclavitud o a la
prostitucin: ad servitutem vel ad lupan(ITf Exponer a
un nio equivale a matarlo. Es verdad que eSOs padres homicidas (parricida!) se quejan de su pobreza y sostienen que
no pueden criar varios hijos. Como si los bienes de este
mundo pertenecieran a quienes los poseen! Como si Dios
no elevase todos los das el pobre a la riqueza, y no hiciese
caer al rico en la pobreza! Por lo dems, que quienes por
su indigencia no pueden alimentar a sus hijos, se abstengan
de sus esposas. Ms vale esto que poner sus m:nos impas
sobre la obra de Dios" (110).
Tal era el lenguaje de Lactancio. Este elocuente intrprete
del Cristianismo era entonces el preceptor de Crispo, hijo
de Constantino, y su libro est dedicado al mismo Constantino l1 ). Era una esp~ie de peticin dirigida al primer
prncipe cristi~no contra aquel horrible privilegio de la
paternidad del pobre.

(110) "At enim parricid~ acullalum anguslias conquerunlur, nee


" pluribul liberis tucandis sulficere posse prlZlendunl: quasl "ero
aut acullalel in poleslale sint pouientium, aut non quolidie. Delll
ex divitibus pauperel, el ex pauperibus divilel aciat. Quare si quil
liberOI ob pauperim 'non polerit educare, latiul est ut se ab uxoril
congressione conlineal, qua m Iceleratis manibul Dei opera corrumpal" (Divin. instil., lib. VI, c. 20).
(111) Gibbon coloca la composici6n de este libro en los aos 306
a 311 (t. IV, p. 77, nota 1). Esa es poco ms o menos tambin la
fecha que le da Godefroy a la ley 1, C. Teod., de alimenlis qulZ
inopel parenlel de publico pelere debenl.

LA PATlUA POTESTAD

161

Constantino no vacil. En el ao 315, que vi la abolicin del suplicio de la cruz (1I2) , Y tantos otros testimonios
de la alianza entre el imperio y la religin cristiana, Constantino dict para Italia un edicto concebido as:
"Que todas las ciudades de Italia tengan ronocimiento de
esta ley cuyo objeto es apartar la mano de los padres del
parricidio e inspirarles mejores sentimientos. Si, pues, algn
padre tiene hijos a los cuales su pobreza le impide alimentar
y vestir, sepa que nuestro fisco y tambin nuestro patrimonio privado le procurar esos alimentos y vestidos inmediatamente: porque los socorros que han de darse a los nios que
acaban de nacer no admiten aplazamiento" (113).
En 322, esa medida se extendi a Africa, que haba sufrido horribles estragos por la ferocidad de Magencio (11').
"Hemos sabido, dice el emperador, que los habitantes de
esta provincia, apremiados por la falta de alimentos, venden
o dan en garanta a sus hijos; queremos en consecuencia
que aquellos cuya indigencia sea comprobada reciban en
toda el Afdca socorros de nuestro fisco, a fin de no verse
constreidos a tan horrible necesidad. Nuestros oficiales
estn autorizados para hacerles entregas de dinero o productos. Abhorret enim, dice Constantino al terminar, n(Jstris
moribus ut quemquam time conid VEL AD INDIGNUM FACINUS PRORUMPERE CONCEDAMUS" (1111).

El establecimiento de esta tasa de los pobres hace honor a


la humanidad de Constantino. No s yo si se le deben idnticos elogios desde el punto de vista econmico. Lo cierto
es que la plaga que quera evitar se manifest algunos aos
ms tarde por excesos tan deplorables, que el emperador se
crey en el caso de hacer concurrir medidas de rigor con el
(52) GODEFROY, cronolg., del C. TeoJ.; ao 3 H.
(113) L. 1, C. TeoJ., Je alimen/is qUll! inopes paren/es.
(u) GODEFROY, sobre la ley 2, C. TeoJ., del precitado titulo.
Nota de Guizot sobre GIBBON, t. 11, p. 4J7.
(115) L. 2, C. TeoJ., titulo precitado.

162

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

paliativo de la beneficencia pblica. He aqu el sistema a


que apel:
Cuando un nio expuesto ha sido recogido por un tercero, ste debe seguir siendo su propietario. Nadie, ni aun
el mismo padre del nio, puede reclamarlo. Dicho padre
queda privado de la patria potestad (1i6); se rompe todo
lazo entre l y su progenie, y le sern infligidas penas si
llega a turbar la propiedad de quien recogi y aliment al
ser infortunado. ste continuar tratando al nio como a
su. hijo o a su esclavo, segn como haya expreS3do su intencin en un acta levantada ante testigos, o firmada por el
obispo del lugar. Poco ms o menos se proceder de la misma manera en el caso en que un padre haya vendido a su
hijo. El comprador se convertir en propietario del nio.
Sin embargo, el padre podr reclamarlo con la condicin de
pagar el precio al comprador o de suministrarle otro esclavo (117); de no ser as, el comprador podr conservar el nio
y tratarlo como a su hijo o a su esclavo (118).
Cuando se recuerda que Constantino, en sus leyes sobre
distribucin de socorros, calific de facinus la exposicin
o abandono de los hijos, se extraa uno de que, queriendo
llegar hasta la fuente del mal, no establezca penas aflictivas contra el padre que llega a crueldad tan extrema;
pero no olvide~os que la exposicin de los hijos era, como
lo dice Gibbon (119), un abuso arraigado en toda la antigedad, y que encontraba adems una especie de excusa:
'en la pobreza del padre. Fueron, sin duda, estas conside_
raciones las que contuvieron la mano del legislador y le
obligaron a lanzarse a las combinaciones que acabo de exponer.
Por otra parte, se siente la tentacin de creer en cuanto
(116)
(117)
(118)
(119)

L. 1, C. TeoJ.,.Je exposilis ao 331.


L 1, C. TeoJ., Je his qu; sanguinolentos; ao 329.
Arg. de la ley ~, C. TeoJ., de exposilis.
T. VIII, p. 246.

LA PATRIA POTESTAD

i.

163

se considera el asunto, que Constantino habra sido menos


equitativo que Traj:mo, quien quera 'que no se pusiera:
obstculo a la libertad del hijo expuesto (00), por una diligencia que no ha lugar. Pero, reflexionando sobre ello, ne>
tarda uno en reconocer que si Constantino fu ms severo
que sus predecesores, lo fu todava por humanidad. Despus de haber ofrecido a los padres el cebo de los socorros
pblicos, quiso obr~r sobre su corazn, y asustarles con la
prdida de la patria potestad; crey, adems, que el comprador y el alimentador, tenan que ser alentados por el
inters privado, con el fin de que estuvieran ms inclinados
a dar socorros a la pobre criatura que su padre haba rechazado y ofrecido a la muerte. Juzg prudentemente que
entre el sacrificio de la vida y el sacrificio de la libertad,
haba de elegir el mal menor, y que era preferible asegur~r
la existencia del hijo que arriesgarse a comprometerla al
mostrarse demasiado celoso de su libertad (61).
Por lo dems, la legislacin no se detuvo en ese punto
bajo los sucesores de Constantino. Vdentiniano 1 entr en
una va lgica al considerar como homicida (02) al padre
que expusiera a su hijo. Pero no conviene creer que el terror de las penas tuviese mayor eficacia que los malos consejos de la indiferencia. Continu el m~l haciendo numerosas vctimas. Esto impresion a Teodosio el Grande.
Compadecido de la suerte de los hijos reducidos a esclavitud
(60) Epst. Plinii junioris, lib. X, c. LXXII, PAULO: Sen/en/.,
lib. V, t. 1, n 9 1.
(61) GOOEFROY, sobre la ley 2, C. Teod., de exposilis.
(62) L. 2, C. Jus/., de infan/ib. exposilis. "Cada cual alimente a
su hijo; y si se decide a exponerlo, sufra la stlJlcin establecida"
(ao 374).
Godefroy piensa que estas ltimas palabras hacen alusin a la pena
de los homicidas (sobre la ley 2, C. Teod., de expositis liberis). Gibbon es tambin de este parecer (t. VIII, p. 246); Y esto es lo que
parece evidente cuando se coteja esta ley con la ley 8, C. ad leg.
Corne/. de Sicariis, que castiga el homicidio de los hijos (ao 374).

164

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

por la miseria de sus padres, se reconcili con las ideas de


Trajano, y crey deber modificar el sistema preventivo de
Constantino, autorizando al hijo para recobrar su libertad
sin obligacin de indemnizar al comprador (63). Sin embargo, esta concesin al principio de la imprescriptibilidad
de la libertad, no cambi nada del estado de las costumbres.
La miseria de las clases inferiores era ms fuerte que todas
las leyes; las haca intiles. Valentiniano 111 volvi a la
legislacin de Constantino (64), mientras que, bajo Justiniano, la libertad del hijo prevaleci definitivamente (65).
Pero las leyes de este prncipe no estaban hechas para
Occidente (06); la historia nos muestra cmo en Occidente
los Concilios y las ordenanzas de los prncipes (61) trataban
<1e proteger a los hijos contra el despiadado clculo que
persista de hacer de la exposicin o de la muerte de los
r~cin nacidos, un medio de economa domstica. No me
corresponde entrar en detalles respecto al derecho de la
Edad Media. Me limito a decir que los principios de humanidad que acabamos de ver que sembr el Cristianismo
en el derecho romano, darn sus frutos, cuando lleguen
tiempos ms propicios, cuando la propiedad, al descender
a las clases inferiores por las concesiones de derechos de
uso, d censos y de enfiteusis, etc., estrechen los lazos de
la familia y pongan los intereses de acuerdo con los
afectos (8S).
(63) L nic., C. TeoJ., Je palribus qui filios Jislrax. (ao 391).
(64) Novela 2 de este prncipe. Vase GODEFROY, sobre la ley
precitada.
(65) L 4, C. Jusi., Je infanlib. expositis, y novela H3.
(66) Formul. SismonJ., formo XI.
(61) Ctlpit., VI, C. 142, y las notas de Dignon sobre las frmulas.
Ju"ge, Derrtlo Gregor., Je exposil. liber., t. 11, pp. 971, 972, 973.
(68) Hemos de hacer notar que el verbo "exponer" tiene tambin
la. acepcin de dejar abandonado a un nio recin nacido en un paraje
pblico, y que al nio en tales condiciones abandonado se le llama
en castellano "expsito". (N. Jtl T.)

CAPTULO X

DE LA CONDICIN DE LAS MUJERES


La ronstitucin primitiva de Roma colocaba a la mujer,
aun a la de mayor edad, bajo la tutela perpetua de sus agnados
(o parientes por la lnea masculina). Creada por
inters aristocrtico, esta tutela tena el objeto de mantener
a la mujer alejada del movimiento de los negocios, tanto
pblicos como privados; el encadenarla por los lazos de la
agnacin bajo la superioridad de los varones; el contener
el elemento en el cual la familia se pierde, por el elemento
que la perpeta
Debido a esto, un tutor legal, el ms
prximo heredero de la mujer, e interesado por consiguiente
en neutralizar la actividad civil de aqulla, era colocado
junto a ella y poda impedirle que pasara bajo la potestad
de otro ron su patrimonio por medio de la compra o de la
usucapin (3). Sus bienes mancipi, estab:lO afectados de
in disponibilidad que no poda ser dispensada sino por la

e)

e).

(1) CAYO, 1, 199. TITO llVlO, lib. XXXIX, n9 9. Es muy interesante leer en este historiador lib. XXXIV, n9 2) el discurso de
Catn contra la abrogacin de la ley Oppia, que pona lmites al
lujo de las mujeres. "Majores nos/ri, dice, nullam, ne priva/am quiJem, rem agere leminas sine auctore voluerunt... in manu csse parentum, Ira/rum, virorum."
En su respuesta, Valerio le dice: "Cuando hayas permitido a las
mujeres los negocios que les prohibe la ley Oppia, (dejarn por ello
de estar en tutela? Minus lilill!, uxores, sorores etiam quibusdam JN
MANV erunt.", n9 7. Cf. VALER. MX., lib. IX, c. 1, n9 3.
Heinecio trat este tema en su comentario de la ley PaPPia Poppll!a,
lib. 11, c. XI.
(2) Estas ltimas expresiones estn tomadas de una regla de ULPIANO,!. 191, prrafo 1, D., de verbor. signil.
(3) CJCER.: Pro Placeo, n9 34.

161

166

CR.ISTlANISMO y DERECHO CIVIL R.OMANO

autoridad de aquel mismo tutor (4). Jams intervena la


mujer en el gobierno de la familia, ni en las empresas industriales y comerciales; tampoco convena que tratara de
saber qu leyes se discutan en el Senado o qu emociones
agit::ban el Foro eS). Un tribunal, compuesto por sus allegados, juzgaba los extravos de su conducta,
poda castigarla hasta con las ms rigurosas penas (6)
.,' He aqu un gran aparato de medios preventivos y coercitivos y, sin embargo, no se advierten las ventajas durables
que semejante sujecin produca en la moral de la mujer~
El vaco de aquella existencia a que las romanas se vean
condenadas, las forzaba, en general, a buscar un alimento
de su actividad en el lujo, en el excesivo engalanamiento
(T), en los festines y los placeres (8). Les gustaba exhibirse
en los carros, aparecer ante sus esclavos con ricos v'estidos
y joyas preciosas (9); rodearse de una corte de mujeres, de
azafatas, de doncellas y de eunucos: rorte destinada a la
molicie, donde figurab::n como ministros y confidentes. el
peluquero, el perfumista, el confitero eO); donde se deli-

'

~pst. J. CAYO, 11, 80.


(11) CATN, en TITO LIVIO, lib. XXXIV, n9 2.
(6) PLlNIO: Hist. nat., XIV, n9 14. TcITo: Annal., 11, JO, Y
XIII, 32: VALEIlIO MxIMO, lib. VI, c. 111, n 9 8. Algunas veces los

(,) Id., n9 H, y Ad Allicum, lib. 1,

alIegados se encarga~an de dar muerte a las mujeres condenadas por


kntencia pblica a la pena capital. VALER. Mx.: loc. cit., n 9 7.
TITO Lmo, lib. XXXIX, n 9 18.
(1) VALEIlIO MxIMO, lib.' IX, c. 1, n 9 3: "La debilidad mental
y la incapacidad para cosas ms importantes, inducen a las mujeres
a orientar todo su afn al absorbente culto de s mismas." Vase
tambin (lib. 11, c. 1) lo que dice de sus vestidos y joyas.
. (8) TITO Lmo, 1, 17. Los amigos de ColIatin encontraron a sus
esposas ocupndose en la celebraci6n de suntuosos banquetes con sus
compaeros; "quas in convivio luxuqu~ cum ~qualibus, viJeranl tem_

pus terenlts".
(D) Vanse los reproches que les dedica Catn (TITO Lmo,
XXXIV, 3).
(10) HEINECIO, ad leg: PaPPiam, lib. 1, c. 11, nO 12. Despus de

DE LA CONDICIN DE LAS MUJERES

167

beraba respecto a los regalos que haban de hacerse a la


mujer que deca la buenaventura, a la intrprete de los
sueos, al arspice, a la expiadora (11); donde se ocupaban
de mil naderas insignificantes que contaban ms que los
cuidados de la casa (12). Cuando las leyes suntuarias ponan freno a ese fasto, hacan las mujeres una especie de
roalicin o motn es) para reconquistar la vana libertad
del lujo, nica que podan pretender, para consolarse de
una vida aburrida, limitada, inferior en dignidad a la de
los hombres (14). Porque, a pesar de algunas prerrogativas
honorficas dadas a las mujeres por las leyes de favor ( 5 ),
exista, en el carcter general de la: legish:cin y de las costumbres primitivas, una preferencia marcada por el sexo
viril que se mostraba como una especie de poder majestuoso
ante el cual las mujeres tenan que inclinarse 6 ).

baber insistido sobre estos detalles, atribuye a esa afici6n de las


mujeres al lujo y a la ociosidad, el alejamiento del matrimonio de
los romanos.
.
(11) PLAUTO: Miles glorios"" acto 111, escena l.
(12) PLUTARCO: Q/UElt. rom., p. 284.
En la poca en que las costumbres no estaban tan corrompidas,
una de esas ocupaciones principales consista en hilar lana (PLlNI~,
VllI, 74; TITO LIVlO, 1, S7; JUVENAL, sito VI, verso 289).
(13) Vanse tambin las quejas de Cat6n en TITo Lmo, lib.
XXXIV, n Q 2; y VALERIO MXIMO, lib. IX, C. 1, n Q 3.
.
(14) GmBoN, t. 1, p. 3S0, nota l. C. SAl'INIANO, 1. 9, D.,
Je slalu homin.
(15) NIEBUHR, t. 1, p. 324.
(18) Majeslas virorum, era la locuci6n consagrada (VALERIO MXIMO, lib. n, c. 1, n Q 6. TITO LIVIO, lib. XXXIV, n Q 2), y estas
palabras contrastan con estas otras: Imbecillilal mulierum el levitas
(lnimi, CAYO, 1, 144. ULl'., XI, 1.
Aparte de las invectivas de Cat6n contra las mujeres, es preciso
ver lo que sobre ellas dice, en tiempos de Tiberio, Severo Cecina,
quien proponia volver a la antigua disciplina. Las llama el sexo imbeC"illi" ;m par laboribus, levil, ambitiosuI. Dice que cuantas veces tuvo
acusaciones de peculado, las mujeres fueron ms culpables que su.
maridos: pl"ra 1Ixoribus objeC'tari; que e. a ellas a quien habia de
1

168

CIUSTIANISMO y DERECHO CIVIL .ROMANO

Es por consiguiente cierto que esta educ~cin, hecha con


la ayuda de tantas trabas y desconfianzas, no condujo a
otra cosa que a una reaccin de licencia y de corrupcin.
S yo, sin embargo, todo lo que hay de admirable en la
madre de los Gracos y en Porcia. Pero, cuidmonos bien
de tomar estas hermosas y nobles figuras conio el tipo de
las mujeres romanas. La conjuracin de las Bacanales, los
sordos complots contra el pudor y la paz pblica (17), los
divorcios indecentes, los adulterios audaces C8 ), todo aquel
desbordamiento de malas costumbres descrito por los filsofos, los historiadores, los satricos, y que oblig a Augusto
a tratar de buscar en las leyes polticas un remedio que
dirigine para corromper; que es preciso volver a la ley Oppia; qUI
OPPiis quonJam aliisqu~ I~g;bus conslr;cllj nunc, v;nculis e:csolulls,
Jomol, fora, am ti ,xerelul r,gerenl (TCITO: Annal., lib: 111,
n9 33).
Es verdad que esos discursos fueron tachados de inoportunos. Pero
no se negaba, como lo hicieron algunos eruditos modernos que slo
vieron un lado de la cuesti6n, la severidad de las antiguas costumbre.
contra las mujeres; su defensor, Valerio Mesalina, deda: Mulla Jur;1l! ver,lum mtliul ti lal;ul mulala (TCITO: Annal., lib. III,
nO'. 33, 34).
Por lo dems, si hay algo indudable, es la inferioridad en la cual
las mujeres estaban colocadas por la religi6n y las constituciones
polticas de todas las naciones. antiguas. De Maistre ha escrito pginas
muy bellas sobre este tema, y cita sorprendentes autoridades (Ecla;resstmtnls sur lts cr;f;c~s, pp. 422 y ss.), Cf. novela 21 de Justiniano.
(17) Vase tambin Valerio Mximo en lo referente a los ~nven~
"amienlos J~ los mariJos, lib. 11, c. V, n 9 ) (ao 422). Ciento
setenta mujeres fueron condenadas a muerte por ese crimen. El historiador Apiano nos cuenta que, durante las guerras civiles, muchos
maridos fueron traicionados y denunciados por sus esposas (D~ btllis
c;vil;b., IV, 2). Dudo yo que puedan encontrarse semejantes abominaciones en el curso de nuestra revoluci6n.
(18) Bajo Tiberio, un defensor de' las mujeres se vi6 obligado
a confesar que habia pocos matrimonios libres del adulterio: v;x
tml'stnll cuslodia maner, illll'sa .conjugia (TCITO: Annal., lib. III,
n 9 34).

DE LA CONDICIN DE LAS MUJERES

169

no daban ya las leyes de la familia, no es prueba suficiente


y verdica del estado general de la sociedad? (10).
Pero volvamos a la tutela de las mujeres, y sigamos la
marcha de sus degradaciones.
Las personas que tenan sobre I::.s mujeres la potestad
paterna o marital, podan descartar la tutela legal del agnado ms prximo, dando a la mujer un tutor testamentario eO). Se fu todava ms lejos: los testamentos permitieron a las mujeres elegir ellas mismas el tutor que quisieran el). Algunas veces tambin, una ley de excepcin,
queriendo recompensar los servicios de una mujer romana,
le conceda este envidiado privilegio 2 ). Pero, desdichado
este tutor oPUf/ 3 ). Desdichado tambin el tutor testa-

(10) Cuenta Plinio haber visto a Lollia llevando a una comida cerca
de cuarenta millones de sextercios de perlas (lib. IX, nO SS). Pero,
qu es. esto comparado con los excesos que recuerda T:lcite? Aquellos
espect:lculos de gladiadores, donde las mujeres ilustres iban a darse
en representacin: eminarum illuslrium stnalorumqut pIures par
IIrenam I1!Jal sunt (Annal., lib. XV, nO 32) fiestas infames, en
que las mujeres ilustres imitaban el libertinaje de las prostitutas en
los lupanaria instalados para el caso: crtpidinibus stagn lupanaria aJ.
slabant, illustribus tminis complela (Annal., lib. XV, nO 37) aquellos refinamientos de inmoralidad que la historia no quiere contar
ms que una vez, para no repetirse, nt sl1!pius, dice, eaJem proJgen ta narranJa sint (Ann., lib. XV, nO 37) cuenta tambin de
aquellas mujeres que se entregaban a los esclavos con tan gran furor,
que fu necesario proponer al Senado castigos contra ellas bajo Claudia (TcITo: Anonal., lib. XII, nO 13) de aquellos desbordamientos
que estallaban con tanto escndalo que eran necesarios los reglamentos para reprimirlos: Senalus Jecrttis libido eminarum carcila? (Id.,
lib. 11, nO 81). Represin siempre vanal Esfuerzos siempre impotentesl
(20) CAYO, 1, 148 Y 149.
(21) Id., 149.
(22) TITO LIVIO, lib. XXXIX, nO 19. Un senadoconsulto de 166
invisti de ese privilegio a Fescenia Hispala, que revel el secreto de
la conjuracin de las Bacanales.
(23) Este era el nombre que llevaba (CAyo, 1, H4).

170

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

mentario elegido en un medio extrao! No era l quien ejerca la autoridad sobre la mujer, sino la mujer la que tena
autoridad sobre l; no era l el tutor, sino ella quien ten1
la tutela. Cicern nos ha hecho conocer este imperio de la
seduccin; esta habilidad femenina para escapar al freno
de las leyes (2'). Tales tutores llegaron a ser casi intiles (25) .. Su complacencia debiera haber hecho que se suprimieran, pero, por el contrario los salv. Las mujeres, que los
subyugaron, se acomodaron a la tutela. Todos sus artificios
se dirigieron contra sus tutores legtimos, cuya intervencin era ms severa y eficaz (26), porque en su calidad de
agnados, tenan inters en la conservacin de los bienes en
la. familia (27). Las mujeres lleg::ron en parte a eludirlos
valindose de un rodeo legal, es decir, de ventas ficticias
que las libraban de la tutela legtima, y las colocaban bajo
la tutela nomind de un turor fiduciario eS).
.
Bajo Augusto, las cosas se agravaron; lo que quedaba de
real en la institucin recibi un gran golpe por las leyes
Pappia Poppa::a, que prodigaron las dispensas de tutela a
las mujeres libres, madres de tres hijos, y a las libertas
madres de cuatro (2\1). En fin, excepciones especiales y de
pura gracia, fueron concedidas por la benevolencia de los
emper::dores a las mujeres que no llenaban las condiciones
de la ley (30).
.
Pronto la tutela de las mujeres, mellada por estas excepciones, falseada tambin, como se ha visto, por el sistema
(24) Pro Murrnll, nO 12. Vase CAYO, 1, 190.
(23) CAYO,

1, 190, 192.

(26) Id., 1, 192.


(27) Id., 1, 192.
(2S) Id., 1, 114.

loe. cit., lib. 11, c. XI. Era lo que se llamaba el


liberorum. ULl'.: Frllgm., 11, 3.
(30) Livia, esposa de Augusto, obtuvo el Uf liberorum, aun no
teniendo ms que dos hijos (DloN., lib. H, 2). HEINECIO: loe. cit.,
nO 3.
(211) HEINECIO:

Uf

DE LA CONDICIN DE LAS MUJERES

171

de las opciones, por el de los tutores fiduciarios y por las


daciones arbitrarias de tutores test~mentarios, experiment, bajo el reinado de Claudio, un atentado ms grave que
todos los dems. Una ley libr a las mujeres ingenuas de la
tutela legtima de los agnados, dejando subsistir solamente
la de los patronos robre sus libertas el). Esto equivala a
cercenar toda la parte poltica de las tutelas y a pervertir la
idea madre que la antigua constitucin les conceda. La
tutela continu, sin embargo, no ya como auxiliar de ]a
aristocracia de familia, sino como salvaguardia contra la
debilidad natural de la mujer. Y todav'a consideraba Cayo
que poda difcilmente defenderse bajo ese aspecto 2 ).
Las mujeres continuaron, pues, teniendo necesidad de tutor para los principales actos de la vida civil, como, por
ejemplo, para comparecer en juicio, para obligarse, para
enajenar sus bienes, res mancipi 3 ). Pero, desde la ley
Claudia, dicho tutor era simplemente dativo, sea por el
padre, sea por el marido, sea por el magistrado 4). Aunque tal estado de minora atentaba a la libertad de las mujeres, stas lo aceptaron, porque lo que sobre todo haban
temido era la tirana interesada, vida, de los agnados. El
beneficio de Claudio las pona en posesin de la principal
libertad a que haban aspirado.
tal era el estado de cosas hasta los ltimos emperadores
paganos. Se encuentran entonces bajo Diocleciano vestigios

(31) CAYO, L, lS7, 171. Cf. ULl'.: Fragm., XI, 8. Godefroy


ha comprendido mal este punto de historia (sobre la ley 2, C. TeoJ.,
de lutor.), que Cujas comprendi mejor.
Adems, las Imtitu/as de Cayo han hecho desaparecer este conflicto
de opiniones que echaba sobre la ley Claudia mucha oscuridad. Verg
ha expuesto esas perplejidades en su disertaci6n sobre la tutela de las
mujeres, p. 87.
(32) L, 190.
(3S) ULl'.: loC'o cit., 27.
(84) Es as, c6mo se concilia la ley Claudia con las huellas de tutela

que vuelven a encontrarse largo tiempo despus.

172

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

vivientes de "esta tutela degenerada (35). Pero Constantino


la aboli en 321, y reoonoci a las mujeres mayores derechos
iguales a los de los hombres: in omnibus cQtltractibus jus
tale habeant QUA LE VIROS (30). Justiniano hizo desaparecer
hasta el recuerdo de su antigua dependencia, suprimiendo
de sus compilaciones rodo lo que pudiera recordarla.
Fu tambin en este ao de 321, consagrado por Constantino a dar al Cristianismo tantas pruebas de su dev-ocin por l (37) Y memorable sobre todo por las manumisiones eS), cuando este prncipe concedi a las madres el
derecho general de tomar parte en las sucesiones de sus hi(35) Frl/gm. VI/tic., 321, 327. Antes de l, bajo el reino de Antonino, vemos a Prudentilla, mujer de Apuleyo, comprar ciertos bienes
con la autorizacin de Casio Longinos, su tutor; tutor I/uetor mulieris
(ApUL.: Apologie, ed. Nisard, p. 260).
(36) L. nic., C. TeoJ., Je his qui veniam Irll/tis. Y 1, 1, prrafo 1,
C. lustiniano, el mismo titulo. Godefroy da a esta ley la fecha
de 324. (Vase t. 1, l. XXI, Chron., del C. TeoJ.)
Se ha sostenido que Constantino aboli la ley Claudia y restableci
la tutela legtima de los agnados sobre las mujeres (HEINECIO: loe.
cit., in fine. CUJAS, sobre la ley 3, C., Je legit. tulor.). Pero esta
opinin, que Verg ha adoptado en su disertacin sobre la tutela de
las, mujeres (p. 88), me parece inverosmil. Cmo creer que Constantino haya restaurado esta vetustez aristocrtica, l, que hablaba
el lenguaje de la libertad en la ley de 32I? La ley 3, del C., Je
lego 'tut., que sirve de fundamento a la conjetura de Cujas y de
Heinecio, no habla ms que de la tutela de la mujer impber, en
estado de puPilaje. Se dice vanamente que ha sido alterada por Tribonio; esto no es ms que una alegacin. La ley 2, del C. TeoJ.,
de tuloribus el curl/loribus, no prueba tampoco esa tesis." Combinndola con la ley 3 del C6Jigo, de legit. tutor., todo lo que de ello
resulta es que la ley Claudia, al abolir la tutela legtima de los agnados
sobre las mujeres, haba llegado, por una excesiva generalidad, a
descartar a los agnados de la tutela legtima de las mujeres impberes, y que Constantino les devolvi ese derecho sobre las mismas
mujeres impberes. (Vase aqu como argumento, CAyo, 1, lS7.)
(87) Vase el titulo del C. TeoJ., Je luJIris. L. 4, C. TeoJ., de
'Piseop. L. 1, C. TeoJ., J, feriis.
(8S) L. 1, C. TeoJ., Je ml/num. in Eelmil/.

DE LA CONDICIN DE LAS MUJERES

173

jos 9 ). Har resaltar pronto la importancia de esta innov"cin que se desarroll cada vez ms bajo los otros emperadores c~istianos; innovacin memorable por la cual la mujer oompens los derechos atribudos al parentesco masculino, y que devolvi a la naturaleza una de sus prerrogativas ms sagradas.
Entretanto, no podemos "menos de reconocer en todo esto
el paso del Cristianismo que, en su moral y en su culto,
di a la mujer un papel elevado. Fu evidentemente l quien,
no cre, pues esto sera decir demasiado, sino a"presur el
movimiento que acabo de sealar; el que lo regulariz y
oonsum. Es, en efecto muy digno. de not;;rse que, desde la
extensin del Cristianismo, las mujeres tomaron, en la vida
activa, una posicin que jams tuvieron bajo el reinado del
patriciado romano y de los primeros csares. Sabido es lo
que cost a Agripina el realizar su deseo de dar al imperio
el primer ejemplo de una mujer entrando en la direccin de
los asuntos de su pas (40). Pero el Cristianismo tuvo necesariamente que templar las ideas de exclusin y sacar a las
mujeres de la situacin inerte a que las condenaban los prejuicios nacionales. Todos los testimonios, amigos" enemigos,
nos demuestran que la religin cristiana se sirvi sobre todo
de la influencia de las mujeres para penetrar en el mundo
pagano y llegar cerca del hogar y al interior de la familia
(H). Aqu los divorcios por razn de cristianismo (42); all
los martirios; con frecuencia las conversiones debidas a su
celo; por todas partes su presencia, su abnegacin. Qu
(39) Vase ms atrs el captulo d~ 1" Sucesin.
(40) TACITO: Ann., XII, 37. Tiberio, que vi las tendencias ambi-

ciosas de las mujeres de su siglo, muliert fasligium, se opuso a ello:


moderandos, deca, ftminarum HONORES (TAc.: Ann., 1, 14).
(41) Vanse los textos citados en el captulo precedente, y tomados
particularmente de Tertuliano y de Orgenes. Una dama romana fu
la que recogi los restos de San Pablo decapitado en Roma.
(42) TERTULIANO. Vase el captulo precedente.

174

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL R.OMANO

,ms hace falta para dar la prueba irresistible, radi:;.nte, de


la parte que tuvieron en la revolucin moral que agitaba
los espritus? Ahora bien, es evidente que tal trabajo de
persu~sin y resistencia, tal mpetu de proselitismo fuera
de las costumbres pasivas, aument considerablemente el
poder de las causas que llevaban a las mujeres hacia la ind~pendencia. Y Constantino y sus sucesores supielOn bien
lo que hacan cuando las dotaron de una prudente eman.,
cipacin. Recompensaron en ellas a los auxiliares influyentes, quisieron que participaran en los beneficios polticos
de la religin cristiana, quienes haban contribuido a preparar su progreso y quienes pod~n engrandecer todava su
desarrollo.
Convengo, sin embargo, en que pudieron mezclarse en
el asunto otras influencias, anteriores o posteriores al advenimiento del Cristianismo. Quiz el contacto con algunos pueblos extranjeros, que no conocan la tutela de las
mujeres, despert dudas sobre la legitimidad de la institucin romana, aunque no convenga exagerar el alcance de
tal causa, porque Cayo nos ensea que casi todos los extranjeros tenan sistemas parecidos, y porque se vea que
tambin sometan a las madres a la autorizacin de sus hijos pberes (43). Sin embargo la propagacin de las ideas
orientales por l~ Siria
sus hombres eminentes no debe
ser echada en olvido cuando se quieren estudiar con imparcialidad los hechos que dieron a la mujer mayor valor
personal. Bajo los csares africanos y siracos, se encuentran sin cesar mujeres en las intrigas del gobierno; Julia
Domna, mujer de Septimio Severo y siria de nacimiento (U), la habilidosa Maesa, origen de la fortuna de sus
dos nietos, Heliogbalo y Alejandro Severo (45); Soa:mias,
madre del primero, que se atrevi a sentarse en el Senado al

(43) CAYO, 1, 193. Dice plerumque.


(u) GIBBON, t. 1, p, 30f. .
(45) Id., t. J, pp. 33f, 346, HO.

DE LA CONDICIN DE LAS MUJERES

17f

lado de los cnsules (46). Es verdad que a la muerte del


tirano la augusta asamblea, para vengar el ultraje que tuvo
que devorar, di un decreto que exclua para siempre a
las mujeres de su seno (U). Por eso Mamea, madre de Alejandro Severo, no trat de conseguir con maniobras ese
vano y peligroso honor. Pero di ministros a su hijo y coloc cerca de l al clebre jurisconsulto Ulpiano (48). Algunos aos despus, so;.ba Cenoobia con la separacin de las
provincias romanas de Oriente, y mostraba a las Galias y
al Senado, al que despreciaba, que una mujer puede a veces
vencer y gobernar (49). Todos estos hechos son graves sin
duda; ;.nuncian la prxima invasin por un nuevo elemento de los destinos futuros de la humanidad. Pero JlX)
constituyen todava la manifestacin regular, sino que son
ms bien preparaciones parciales y combatidas, especie de
afluentes pasajeros, que van a llevar su tributo a una idea
que el Cristianismo por s solo realiz sistemtica y completamente. Abrid los libros de los detractores de la religin cristiana; leed las stiras de los politestas contemporneos de sus progresos; cul es el principal reproche que
les' hacen? El de apoyarse sobre todo en sus mujeres: mulieribus credulis, mUMculas imperitas (O~). Recorred despus los libros de sus intrpretes y de sus propagadores. A
quin se dirigen muchas de sus pginas elocuentes? A las
mujeres. Las obras de Tertuliano son testimonio de esto.
Entre las cartas de San Jernimo hay algunas que tienen por
objeto el responder a las mujeres que le consultaban sobre
el sentido de ks Escrituras.
(46) GIBBON, t. 1, p. 311.
(47) Id., t. 1, p. 311.
(48) Id., pp. 347, 3S 1.
(49) Id., t. JI, pp. 212 Y ss. En la misma poca reinaba Victoria
en la Galia rebelada (POLLION: Hst. August., p. 200 Y GIBBON)
. (00) Vanse los pasajes de Org.enes contra CeIso; C. CHATEAUJUlIANO: EUlls, t. JI, p. 160, Y nota (2), p. 161.

176

CRISTIANISMO Y DERECHO CNIL ROMANO

y en efecto, en el sistema del Cristianismo, tiene la miljer una misin que cumplir; debe trabajar como el hombre
por el servicio del Seor (lil); tiene la misma dignidad
moral que el hombre (112); si es inferior al hombre en fuerza, le supera en fe y en amor (li3). Es preciso, pues, que
salga de aquella inutidad a que la antigua Roma la redujo, al encerrarla en una vida montona y extraa a la
marcha del movimiento social (lit). La nueva doctrina la.
constituye, por el contrario, en el deber de obrar, de exhortar, de emplear su ascendiente comunicativo, de compartir los combates de los mrtires, de subir, intrpida como ellos, a la pira. Va a conocer el Foro y el pretorio, vedados antes a su sexo; porque convendr que sepa hablar
all, defenderse, y desafiar la espada de la justicia pagana.
Lanzada en adelante en la vida militante, debe permanecer en ella con el valor de los hroes, con el fervor de los
misioneros. Esclava, se la ver fuerte contra el amo que
la quiera envilecer; esposa, ser la intrprete de la fe cerca de su marido; obtendr su adhesin o sabr resistirse
a sus resentimientos. Madre, viuda, virgen, en todas las
posiciones tiene deberes nuevos que cumplir. La caridad
ser sobre todo su patrimonio y se convertir entre sus
hermanos en una rama de la administracin de la primera sociedad cristiana (1Ili). Habr tambin para ella dignidades en la Iglesia, diaconisa, se encargar (cosa inusitada hasta entonces), de una parte de la instruccin (li6).
(111) SAN PABLO: A los romanos, XVI, 6-12. A los gtilal., 111, 28.
(112) IJ.: A los corintios, VII, 4 Y 14. SAN MATEO, 'XIX, J, '6.

SAN JERNIMO, carta 84, insisti sobre este tema.


(113) SAN MATEO, IX, 22; XXV, 28; XXVI, 7-12.
(114) Catn ]0 decia claramente: Si sui uris finibus matronas conli.nertl puJor, q~ ltges bis rogarentur abrogarenlurvt, curau non
Jtcult (TITO LMO, XXXIV, c. 2).
(11:1) SAN PABLO: 1 /1 Timot., V, 10.
(116) 49 Concilio de Carugo, de la instruccin de las mujeres.
Vanse sobre las diaconisas las novelas de Justiniano: nov. 3, c. 1;

DE LA CONDICIN DE LAS MUJERES

177

Compartir el apostolado; predicar a las mujeres, y ostentar carcter oficial. He aqu, si no me engao, un
sistema completo de emancipacin y de igualdad moral.
He aqu una existencia completamente nueva que aparece, no por algunos raros accidentes, sino por la prctica diaria y constante. Esto no se puede negar, tanto en
el caso de que ese sistema se haya apoyado en ciertos elementos anteriores o colaterales, como en el de que haya sido
secundado por una epecie de predisposicin que favoreca
el aniquilamiento o la modificacin de todo gnero de servidumbre.
Pero, qu argumento habramos de sacar de ah contra
la influencia cristiana? No es, por el contrario, uno de los
mritos del Cristianismo el de haber sido la expresin de
tendencias y necesidades contemporneas? Acaso, a pesar
de todos los precedentes, no fu l quien generaliz la idea
de la liberacin razonable de la mujer (1i7), entrevista sin
duda en otras civilizaciones, esbozada por algunas grandes
inteligencias, Platn, por ejemplo (1i8), pero jams abrazada con tanta profundidad, constancia y sinceridad prctica? No nos admiremos, pues, de que el primer emperador
cristiano fuera el primero en proclamar la igualdad de la
mujer, y de que el ltimo legislador del imperro, cristiano
como l, no quisiera que sus cdigos llevasen la huella de
un antiguo y vergonzoso sometimiento.
Entre estos dos prncipes se colocan los acontecimientos
nov. 6, c. 6; nov. 123, c. 3. THOMASSIN, parto 1, lib. 1, C. S2 y
p. 11, lib. 1, C. 43. Vanse tambin varias leyes del C. Teod., con el
titulo de ePiscop.; por ejemplo, l. 20, 22, 27, 28, 37 Y 44, con el
comentario de Godefroy.
(1i7) Digo yo razonable, porque el Cristianismo quiso conciliar la
emancipacin de la mujer con ciertos deberes inherentes a su naturaleza; por ejemplo, la obediencia al marido. SAN PABLO: 1 a los
corit., XI, 8, 10.
(58) Repblica, lib. V. Juzga a la mujer digna de compartir la
fuerte educacin del hombre.

178

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

que prueban que la mujer supo elevarse a la altura de sus


nuevos destinos. Hay all mujeres que sostienen los imperios, otras que los convierten; las hay para cultivar las letras, para las aventuras novelescas, para los sublimes renunciamientos religrosos, para todas las cosas, en fin, que
alimentan este gran drama que va a desarrollarse en la
Edad Media (59). Pulqueria, proclamada emperatriz, sin copartcipe, del imperio de Oriente, reuni las virtudes de la
virgen cristiana al genio de un soberano (60). Eudoxia, la
elocuente esposa de Teodosio el Joven, hizo brillar en el
trono su inteligencia, su cultura, su caridad, y fu tan
grande en la desgracia como haba sido pura en los momentos de podero (61). Placidia, madre y tutora de Valentiniano III, gobern el Occidente durante la larga infancia de
su hijo, en medio de las intrigas de sus generales y de las
formidables invasiones de los vndalos y de los hunos (62).
Qu dir yo de la aventurera Honoria (63), de aquella
hermana de Valentiniano, que concibi el atrevido proyecto
de abrir el camino del imperio a Atila, ofrecindole su mano?
Ya, pues, van las mujeres a la cabeza de su siglo, con. ducen grandes acontecimientos, figuran en el primer plano
de la historia de su pas, que dirigen, agitan, o pacifican.
Ysin embargo, ved cmo las leyes y las costumbres tienen
. gran dificultad para armonizar. En la poca sobre la cual
acabo yo de ehar una mirada, si las mujeres salieron de la
tutela, si fueron investidas de derechos de sucesin ms extensos, si ocupan en la familia mayor lugar, no han llegado,
sin embargo, todava a la capacidad general de ser tutores
(59) Vanse la~ admirables pginas de CHATEAUBIUAND, t. 11, pp.
169 Y ss. Pero conTiene consultar sobre todo las cartas de San

Jer6nimo.
(60)
(61)
(62)
(63)

GmBoN, t. VI, pp. 186, 29f.


U., t. VI, p. 192.
U., p. 212.

U., pp. J H, 316, 317.

DE LA CONDICIN DE LAS MUJERES

179

legales de sus hijos. Vanamente vemos a la cabeza del imperio a Justina, madre y tu~ra de Valentiniano (64), y.a
Placidia. Las madres no pueden tener la tutela de sus hijos,
si no es por licencia especial del prncipe (6:1). La tutela
contina siendo vista como una carga viril (virile 111unus)"
que no podra caer, de derecho, en las manos de las mujeres (66). En 390 Teodosio el Grande, public una constitucin sobre la tutela de las madres; pero no se produj<>
ningn progreso notable en el estado de las cosas. Se dijo
que la madre no podra reclamar la tutela sino en defecto
de tutor legtimo, y si era mayor y prometa no volverse
a casar (67). Para encontrar el verdadero momento en que
se produjo la revolucin en favor de las madres de familia,
es preciso ir hasta Justiniano, reformador ms radical que
~us predecesores. Fu ste quien di la tutela legal y en
pleno derecho a la madre y a la abuela (68).
Retraso ms enojoso se observa en lo que concierne a la
autoridad materna. Es intil decir qu<: el antiguo derecho
no tena bastante en cuenta a la mujer para confiar a la
madre potestad civil sobre sus hijos. La madre no tena respecto a ellos ms que los derechos que le daba la naturaleza
sola sin el auxilio de la ley escrita (60). As, no solamente
no tena ningn usufructo legal sobre los bienes de los
hijos menores (nicamente el cdigo civil ha generalizado
este atributo de la maternidad; la Edad Media y el derecho comn de las costumbres no se elevaron hasta ese punto), sino que ni aun el hijo que quera casarse tena nece(64) GIBBON, t. V, pp. 282 Y 123.
(6:1) NERAno, l. 18, D., Jt tuteUs.

PAPIN., l. 26, D., Je test.

tutelo
(66)
p. 92,
(67)
(68)
(69)

CAYO, 1, 2, D., Jt regulis jUTis, y POTHIER: PanJ., t. 11,


n 9 1.
L. 4, C. TeoJ., Jt tu/oTib.
Novela 118, C. 1.
Vase en TITO Lmo un ejemplo, lib. XXXIX, c. 10. Y. 11.

180

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

sidad del consentimiento de su madre. El punto de partida


del derecho romano primitivo era que los hijos del matrimonio no pertenecan a la familia de la madre; que no eran
hijos de familia ms que en la familia de su padre; que b
madre no era capaz de potestad, ni aun con respecto a sus
hijos naturales CO).
Las nuevas ideas religiosas produjeron seguramente el resultado de introducir graves modificaciones en un sistema
tan extrao a las nociones naturales de respeto y de afecto
para la madre; lo que antes he dicho de la sucesin nos da
prueba convincente de ello. Pero los derechos imprescriptibles de la maternidad no fueron restablecidos en lo que
concierne al consentimiento para el matrimonio. Quienes daban la impulsin moral a la sociedad, parecan haber dud:lo ellos ~ismos antes de promulgar las reglas completas, respecto a la intervencin del consentimiento materno. San
Agustn no lo exige sino para las hijas que no han llegado
a edad bastante avanzada para guiarse por s mismas. Es
ste ya un primer homenaje rendido a la autoridad de la
madre. En cuanto a las hijas cuya edad es suficiente ndice
de prudencia y discernimiento, San Agustn les reconoce libertad absoluta de elegir su esposo (71). Puede decirse que
hasta las proximidades del siglo VI, la Iglesia no dict respecto a la mate~ia las reglas que fueron la base del derecho
moderno. ]ustiniano hubiera podido aprovecharse de ellas.
Pero no contemos en esto con sus reformas. El esposo de
la cmica Teodora, el que haba antepuesto la mano de
esta mujer a las lgrimas y a la voluntad de su madre Vigilancia, no se hubiera decidido a tocar las leyes que prote(10) CAYO: Com., 1, 104. C. la ley S, C., de adopto
(71) Epst. 233, al Brnrnalum. "Si no se muestra de momento
acaso en la muchacha, se mostrartl con seguridad en la madre, cuya
"oluntad, al rntregar la hija, la NATURALEZA MISMA, segn creo, impone a todos. A menos que la. muchacha se halle ,'a en tal edad que
pueJa con libertaJ elegir ella misma 10 que prefiere."

DE LA CONDICIN DE LAS MUJERES

181

gieron su pasin. El antiguo derecho subsisti, por consiguiente, hasta el fin ( 2 ). Estaba reservado a las legislaciones aparecidas bajo la influencia inmediata del Cristianismo, el consagrar en favor de la madre las prerrogativas
que sta tiene por naturaleza.
He hablado hasta aqu de la mujer en sus relaciones con
los tutores legtimos y dativos, o con sus hijos. Me falta
decir algo respecto a la autQridad o potestad marital.
Sabido es que entre los romanos esta potestad no era una
consecuencia necesaria del matrimonio. La mujer no entraba
bajo la potestad de su marido sino cuando ella o sus autores lo consentan. Ya he dicho antes cules eran los atributos de esta potestad: un derecho de propiedad ( 3 ), sobre
(72) Insl. de JUsi., de ,nupliis.

(13) El marido no poda, sin embargo, vender a su mujer, como

poda vender a sus hijas (NIEBuHR, t. L, p. 324). Pero la usucapa


como una cosa mancip;o
En cuanto a los bienes, la in manu, era un ttulo de adquisicin
. universal por el marido (CICER.: Pro Flaceo, 34, y Topie., IV. CAYO,
11, 86, 90; 111, 82; IV, SO). El marido era propietario de todos los
bienes presentes y futuros de la mujer, que, en caso de premorir, no
dejaba sucesin. No es solamente en los jurisconsultos donde se encuentra la prueba de esta verdad (de que algunas personas han
parecido dudar); Plauto hace alusin a ello en su comedia Casina:

"Hoc vir; censeo esse omne, quiJquid luum."


(Act. 11, esc. 2, verso 100.)
La mujer poda todo lo m2s tener un peculio, contando con li
autorizacin de su marido. Tambin esto se prueba con el siguiente
pasaje de Plauto:
"Nam pecu/i probam nihil habere adduel,
Clam virum."
(Loe. cil., versos 97, 9S.)
Cuando el divorcio lleg a ser una de las plagas de Roma, se sinti
la . necesidad de no dejar a la mujer despojada de su patrimonio; por
esta razn, despus de su matrimonio, sus parientes estipulaban para
ella ]a restitucin de su haber por la caulio rei uxorile. Conocemos
este hecho por Aulo Gellio: "Servius SulPicius, in libro quem com-

,
182

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

b mujer y sobre Sus bienes un derecho' de vida y muerte


(74). Sin embargQ, el tribunal domstico, en el cual juzgaba
el marido a su esposa, no fu ms eficaz que la patria potestad para impedir los progresos de la fe cristiana entre las
mujeres. Recuerda Tcito que Pomponia Gracina, mujer distinguida y esposa de Plaucio, habiendo sido acusada en el
reinado de Ner6n de supersticiones extraas (superstitionis
pouit de do/ibus, lum primum call/iones rex uxor~ necessarias visum
eue scripsil, cum Sp. Carvilius divorlium cum uxore /ecl" (IV,
3). Ms tarde se extendi esta idea a otros casos de disolucin del
matrimonio, como por ejemplo, al caso de disolucin por haber premuerto el marido.
El rgimen dotal no se desarrolla sino en los matrimonios que no
acompaaba la manus. Ep el origen de este rgimen, la dote perteneca tambin al marido irrevocablemente (1. 1, D., de jure dot.).
Pero ms tarde, el derecho de propiedad del marido recibi alteraciones semejantes a las que acabo de referirme, segn Paulo Gellio.
Despus, bajo Augusto, se prohibi al marido vender la dote sin el
consentimiento de la esposa. La inalienabilidad absoluta no se da sino
bajo el reino de Justiniano.
Por lo dems, en tiempo de Ulpiano, estaba todava dispuesto que
el marido sobreviviente conservara la dote, fuera de estos dos casos:
1'>, cuando el padre de la difunta haba constitu do la dote; se daba
entonces un retorno legal en su provecho; 2<1, cuando se haba estipulado un retorno o retracto convencional por el constituyente, cualquiera que fuese (ULP.: Fragm., VI, 4, J).
(74) Valerio Mximo refiere la severidad de Egnaceo Metelo, que
hizo morir a su mujer por haber bebido vino (lib. VI, c. 3, n'> 9).
El marido, deca Catn, es el juez de su mujer; tiene sobre ella derecho
absoluto (AULO GELLlO, lO, 23). unge, PLINIO, XIV, 14, 13. Terro: Annal., XIII, 32. MONTESQUIEU: Esprit des lois, 40, 7, c. 10.
NIEBUHR, t. 1, p. 324, nota 6H. POTHIER: Pand., t. 1,. p. 23, n'> 21.
Se ve tambin en Tcito un marido perseguido por no haber hecho
uso de su potestad legal contra su mujer, que se haba hecho inscribir en el registro de las prostitutas; quod ullionem legis omisissel
(Annal., lib. 11, n<l 8J).
Trro LIVIO, lib. XXXIX, n<l 18, relata un hecho curioso, pero que
slo se refiere a la ejecucin de las sentencias pronunciadas por los
jueces pblicos contra las mujeres. Vase tambin, DIONISIO DE HALlCAllNASO, XI, 4.

DE LA CONDICIN DE LAS MUJERES

183

externte rea), que se supone eran el Cristianismo, fu some-

tida al juicio de su marido li ). Plaucio, siguiendo la antigua costumbre, reuni a los parientes de la mujer, inform
respecto a su crimen y a su vida, y la declar inocente C8 ).
Las persecuciones no haban comenzado todava; poco despus corri la sangre de los mrtires. Pero si Plaucio hubiera encontrado culpable a su mujer, hubiera podido,
tambin en aquella poca, condenarla a muerte? Es cierto,
lo repito, que en los tiempos ms antiguos el marido tuVO
ese derecho terrible sobre la esposa que tena en su potestad
(in manu). Pero dudo yo que en tiempos de Nern, se
conservara semejante derecho; me parece probable que hubiera desaparecido juntamente con el derecho de vida y de
muerte sobre los hijos, cuyo origen' era el mismo. La emancipacin de los esclavos, de los hijos de familia y de las
mujeres, marcha al unsono y bajo la influencia de las mismas causas.
El resentimiento de los maridos contra sus esposas convertidas al Cristianismo, se manifest en los diwrcios. Tertuliano (77) no habla de otras venganzas. Estas eran insuficientes en tiempos en que el divorcio pareca ser un accidenta ordinario en el matrimonio.
Por lo dems, la potestad marital, es decir, la adquisicin a t tul o universal por el marido, de la esposa y de
todos sus bienes, estaba muy lejos de ser general. La confarreacin, de la cual era consecuencia C8 ), casi haba cado
en desuso; comparta la suerte del viejQ culto pagano, al
cual iba unida 9 ). La coempcin, otra fuente de la potes-

(15) Marm ;uJicio permissa.


(78) Annal., lib. XIII, c. 32.
(77) TERTVL.: Apolog., prrafo 3.
,(18) Supra: parto 1, c. 111.
(79) TCITO: Annal., lib. IV, n Q 16: Omissa con/arreanJi assuetuJine, aut inter PAVCOS RETENTA. Estas ltimas palabras explican por
qu Cayo habla de ellos como en uso todavia (Com., 1, 112l.

184

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

tad marital, era ms frecuente sin duda; Cayo nos la seala


como en pleno vigor en su tiempo (SO). Pero haba por lo
menos tantos matrimonios sin coempcin que dejaban a la
mujer fuera de la potestad marital, como matrimonios acompaados de esa forma civil. Las mujeres se inclinaban hacia
las uniones desprovistas de las solemnidades de la coempcin
por diversas razones: unas por conservar la propiedad de sus
bienes y la facultad de divorciarse (81); otras por espritu
de religin, a fin de estar en menor dependencia respecto a
sus maridos paganos; porque los matrimonios mixtos se multiplicaban y comenzaban a llamar la atencin de los Padres
de la Iglesia (82). Por otro lado, a medida que el nmero de
cristianos aumentaba, los matrimonios se iban celebrando
cada vez ms con las ceremonias del nuevo culto (83), Y desde el momento en que la religin los haba rev'estido de su
sello, se hubiera credo dudar de la plenitud de su poder,
si se hubieran aadido las frmulas de la coempci n , sospechosas de paganismo. Esto di lugar a que la potestad marital se perdiese juntamente con las frmulas de las cuales
se deduca. Las mujeres casadas llegaron a un grado de libertad desconocido en la mayor parte de los sistemas de
legislacin; pudieron disponer de sus bienes sin autorizacin
de sus maridos, y quedaron perfectamente independientes
de aquella autoridad para sus parafernales (84). En una
palabra, la ausencia de potestad marital fu de derecho comn, y las mujeres alcanzaron ese objetivo, que Catn les
acus de perseguir en los tiempos de su mayor dependen(SO) J, 113.
(81) Para formarse idea de la importancia que daba a la mujer el

rgimen de separaci6n de bienes con su marido, conviene ver en


Aulo Gellio las quejas de Cat6n (XVII, c. 6).
(82) TERTULIANO, lid lIxortm. San Pablo se ocupa de ello (1 ti
101 corint., VII, 13).
(83) Vase c. VII de la segunda parte de esta obra.
(84) L 61, C., dt ,tvoc. donllt., y plIssim.

\\

DE LA CONDICIN DE LAS MUJERES

lSJ

cia; es decir, el ser libres e iguales a sus maridos. rrOmnium


rerum libertatem, ;1110 licentiam desiderant... et requari
postremum viris" (8:1). Aqu (reconozcmoslo) el disolvente ha ido demasiado lejos; la reaccin contra el sistema de la
potestad ha traspasado evidentemente los lmites legtimos;
pero no ha de acusarse por ello al Cristianismo, que, al promulgar los derechos legtimos de la mujer jams perdi de
vista el lmite en que la naturaleza quiere que esos derechos
se detengan (86). Este fu en gran parte el pecado de la
institucin romana, porque en vez de ligar su suerte al matrimonio, quera ser independiente de l, y prefiri un formalismo celoso.
Por lo dems, el derecho consuetudinario vendr ms
tarde a restablecer el equilibrio. Entonces, la potestad marital reaparecer, no tirnica y violenta, no identificada con
formalidades materiales tomadas fuera del matrimonio; sino
moderada, protectora, afectuosa, inseparable del lazo conyugal, e inalterable como l.
(8:1) TITO LIVIO, lib. XXXIV, nOS. 2 y 3.
(86) San P~blo: La mujer fu sacada del hombre (1 a los corint.,
XI, 8).
Respecto a la autoridad que el hombre tiene sobre ella, vase el
mismo, loe. cit., lO, y a Timol., 11, 9 Y ss.
San Agustn defenda la autoridad del marido, para entonces despreciada ya: "Nada debiste hacer en lo referente a tus vestidos, a tu
oro o tu plata, o a cualquier otro dinero, sin la autorizacin de tu
marido" (Epist., 199).

CAPTULO

xr

LA SUCESIN AB INTESTATO (1).


CONCLUSIN
La legislacin de los decenviros coloc la base del sistema
de las sucesiones en la idea fundamental que presidi la
constitucin de la familia; idea aristocrtica, destinada a
realizar en el seno del hogar domstico el poder que Roma
quera extender sobre el mundo entero. Segua, pues, la
sucesin el lazo de la potestad. No estaba atribuda a l
sangre, porque, como ya lo he dicho, la sangre no constitua la familia romana. Poda uno ser pariente prximo
y aun hijo, sin ser, por ello, heredero legtimo. No era
uno heredero sino en tanto estaba unido por el lazo de la.
potestad civil cuya organizacin y resortes he dado antes
a conocer. Quien saliera de dicha comunidad por la emancipacin, perda sus derechos de sucesin; slo le quedaba
el parentesco natural, incapaz de conservar aquellos derechos.
De aqu, tres clases de sucesores.
En primer lugar, los herederos suyos, es decir, los hijos
o nietos que estn bajo la potestad del padre cuya sucesin
ha sido abierta, aun cuando sean hijos por adopcin. Estos
se encuentran en la familia con el mismo ttulo que los
hijos por nacimiento; son tales hijos a los efectos de la potestad, suceden lo mismo que aqullos sucederan.
Las hijas que estn bajo la potestad suceden como los
varones. Toman una parte igual; no tienen que temer ni
la primogenitura masculina, ni la inferioridad de su sexo.
(1) PAtTLO:
1'IANO: frllgm.,

Stnl., lib. IV, t. VIII, n Q 3. CAYO, 111, I Y ss.


XXVI, l. MONTESQtTlEtT, lib. XXVII, c. l.
186

UL-

LA SUCESIN AB INTEST ATO

187

Muchas legislaciones antiguas, por ejemplo, las del Oriente


(2), no se mostraron tan equitativas respect'o a las mujeres.
La esposa lz 111anu, se encuentra en el nmero de los herederos suyos; acaso no est asimilada a una hija? filia:
loco esto
Lo mismo ocurre con la esposa en potestad del hijo en
potestad.
Estos son los herederos suyos. Se les llama suyos, porque
pertenecen al difunto por la energa de la patria potestad.
Continan sus personas (3); son sus herederos necesarios.
En defecto de herederos suyos, pertenece la sucesin al
agnado ms prximo, que excluye al ms lejano (4). Los
:agnados son los parientes por los varones el); son aquellos
que estaran sometidos a la misma potestad, si el jefe ms
remoto viviera todava. Este parentesco es el nico que la
ley t'oma en consideracin, a fin de conservar los bienes y
los sacrificios en las familias. Pero fijmonos bien que dicho
parentesco no subsiste sino en provecho de aquellos a quie-.
nes la emancipacin no ha hecho salir de la familia; por~
que la emancipacin rompe el parentesco civil.
De modo que aqu nos encontramos ya con bastantes
exclusiones engendradas por la necesidad de respetar la potestad y por el espritu de conservacin religioso y aristocrtico: exclusin de los emancipados, aun cuando sean
descendientes en lnea recta; completo desconocimiento de
todos los parientes por parte de la mujer.
No es esto todo: entre los agnados, la diferencia de sexo
establece tambin diferencia de derecho. He aqu cmo:
La hermana es agnada de su hermano cuando procede
(2) BODlN, lib. V: "En Persia y en Armenia, la hija no llevaba
ms que muebles de la casa; costumbre que se conserva todava en
Oriente y .en casi todo el frica." Cf. JUST., novela XXI.
(3) L. 11, D., d~ libero ~t pos/h.
(4) CAYO: Com., 111, 11, Y ley de las Doce Tablas.
(11) U., lO, per virilis sexus personas.

188

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

del mismo padre; en tal caso sucede a su hermano. La


madre en potestad, sucede a su hijo en potestad del padre;
porque es ella en la familia, hija y hermana (6). Pero el
derecho de sucesin, en cuanto a las mujeres, se detiene
Ms all, ya no suceden. La
en el grado de hermana
ta no sucede a su sobrino. La prima no sucede a su primo
(8). La aficin desenfrenada de las mujeres romanas al
lujo y los placeres dispendiosos, les vali esta exclusin,
que, al parecer, no exista en el sistema primitivo de las
Doce Tablas, y fu una imitacin de la clebre ley Voconia (9).
En defecto de agnados, la sucesin se defiere a los gentiles eO).
Si nos colocamos, para juzgar este sistema de sucesin,
en el punto de vista poltico, observaremos un vigor de
concepcin, una intrepidez de lgica, que no se puede menos de admirar. Pero colocndonos en el punto de vista
del derecho natural, cuntas iniquidades aparecen en esa
obra maestra de la aristocracia!
Esto es lo que hizo Cayo en una poca en que la antigua
constitucin haba perecido, cuando la organizacin de la
familia primitiva perda cada v~z ms sus elementos conservadores y su originalidad (11). Por eso prodiga a la ley

e).

(6) CAYO, III, 14.

(7) Id., III, 14.


(8) Id., m, 14-23.
(9) PAULO: Stnl., lib. IV, t. VIII, prrafo 22. JUST.: Insl. lib.

111, tito 1I, de legil. IIgnal. sueces., prrafo 3, l. 18, C. Jusi., de legil.
hered. Sobre la ley Voconitz, vase la Memoria de Giraud. (Mem.
dtl Insl., Acad. de Ciencias morales y polticas. Sabios exlranjeros,
t. 1, p. $19.) Esta leyera extraa a la sucesi6n legitima; 1610 concernia a la capacidad de las mujeres para recibir por testamento.
Defendida por Cat6n, llevaba la huella del carcter inflexible de
aqul.
(10) CAYO: Com., III, 17.
(11) Escribia en el reinado de Marco Aurelio.

LA SUCESIN AB INTEST ATO

189

de las Doce Tablas sobre las sucesiones, los eptetos de


~strecha y de inicua C2).
Es curioso estudiar los reproches de Cayo: muestran el
progreso del espritu filosfico bajo los Antoninos; pero
muestran al mismo tiempo cmo el racionalismo (aunque
avanzado con relacin a los antiguos cdigos de la Repblica) estaba tambin atrasado con relacin al movimiento
que pronto iba a apoderarse de las ideas.
.
Vase, deca el jurisconsulto filsofo, cun limitado e
injusto es ese derecho de las Doce Tablas ea).
Los hijos que no estn sujetos a la patria potestad, por
haber sido emancipados, o por otra causa cualquiera (14),
no suceden, porque no son de la familia; no son herederos
suyos.
Los agnados que han sufrido un cambio de estado tam':
poco suceden; porque ese cambio les ha arrebatado la
agnacin.
Adems, si el primer agnado no hace adicin de la herencia, los otros grados de la agnacin no tienen derecho
a la sucesin;
Las mujeres agnadas, distintas de las hermanas, no tienen
ningn derecho.
En fin, los cognados, parientes por las mujeres eS), suren la misma exclusin; de tal suerte que la madre, que
no ha. sido colocada en la categora de hija o de hermana
por la l1tanus 6 ), no sucede a su hijo o a su hija; y su
hijo y su hija no le suceden.

(12) Slriclum fueril, 111, 18. HiI! juris INIQIJITATES, d., 25.
(18) I1I, 18 Y ss.
(14) Cayo cita estas causas en nmero de 20.
(111) Cognali qui, per femin; sexus personas, necessiludine jungunlur. CAYO: Com., 111, 24.
(16) Cicern, en su oracin pro Clue,nlio, habla de Sassias, madre
de Cluencio, como de su heredera ab intestato; 11, 19. Era Sassias

filii1! loco en la familia de su marido?

190

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL .ROMANO

Puede verse nada ms contrario ,a la equidad? Iniquilales!


As habla Cayo, y al mismo tiempo nos da su programa de
reforma. Los elogios que prodiga al pretor por haberla realizado, contrastan con sus crticas, y muestran que sus votos
estn satisfechos. Dar yo la parfrasis de su texto 7 ).
En primer lugar el edictt> pretoriano llama a la sucesin~
por el medio desviado de la posesin de IOl bienes, a todos
los hijos, sin distincin entre emancipados y no emancipados. La emancipacin no rompe ya el lazo civil del parentesco entre el padre y los hijos eS). El nmero de los
herederos suyos no ha disminu do.
Una tercera clase de sucesores se ha creado por las innovaciones del pretor. La gentilidad se ha perdido en las
revoluciones que afectaron a las instituciones pblicas ll ).
Pero en el lugar de esta creacin arbitraria del derecho civil,
suprimida por el tiempo y la fuerza de las cosas eO), los
pretores ponen una clase de sucesores que sacan su derecho
del parentesco natural; del solo lazo de la sangre.
De quines se compone esta clase? 19 De los agnados
emancipados; porque si han perdido el parentesco civil, han
conservado el parentesco natural: ste debe, pues, ser tomado en consideracin. Pero un agnado, que siga sindolo,
los excluir por el poder de la agnacin, aU,n cuando su
grado de parentesco sea ms lejano.
29 Las mujeres agnadas, que no sean hermanas, son llamadas en tercer grado. Suceden si no hay herederos suyos,
ni agnados.

(17) IIJ, 26 a H.
(lS) Cf. MODEST., 1, 1, prrafo 2, D., quis orr!. ULP1ANO, 1,
3, D., Si Illb. les/. null. El pretor conceda la posesin de bienes
llamada unr!, iberl.
(111) Se han encontrado las huellas en Suetonio. Vanse las vidas
de C/sllr, 1; Clllur!io, XXV; Vi/dio, I.
(20) CAYO, m, 17.

LA SUCESIN AB INTEST ATO

191

39 Los agnados que vienen despus de la renuncia del


agnado ms prximo, eran rechazados por el antiguo derecho; pero el derecho pretoriano los hace reaparecer como
parientes, y los coloca en la tercera clase de sucesores.
49 Acoge tambin a los parientes por las mujeres, a los
cognados, tan desdeosamente desconocidos por la ley de
las Doce Tablas, tan despiadamente sacrificados a la conservacin de los bienes, del nombre, de los sacrificios.
59 y los hijos que la adopcin ha colocado en una familia extraa, y que se enlazan a su familia natural por
la sangre.
Este es el cuadro de las innovaciones del pretor, tal como
las resume Cayo. Son ingeniosas. Aun manteniendo las
tres clases de creacin aristocrtica un arte sutil, ha encontrado medio de dar un lugar a la familia natural, excluda
primitivamente por la familia civil. La sucesin natural ha
encontrado proteccin, y la legislacin no la rechaza. Es
ste un gran esfuerzo, un feliz resultado.
Pero, es la ltima palabra del perfeccionamiento filer.
sfico?
No, sin duda, y, sin embargo, Cayo se contenta con
esto; parece creer que todas las iniquidades del antiguo derecho han sido suficientemente corregidas (21). No lleva
ms lejos su ambicin, y hace callar en adelante sus crticas,
pero, no queda nada que hacer cuando la equidad slo en
tercer lugar aparece colocada, cuando no est autorizada a
mostrar sus derechos, ms que en los casos en que las concesiones del derecho civil no encuentren materia para intervenir! Qu!, acaso se ha dicho todo por razn de que
se permita al parentesco natural hacer or su tmida voz
solamente en los casos en que falta o se abstiene el parentesco civil? Acaso la equidad debe quedar en segundo
lugar y subordinada? Acaso el derecho no es imperfecto
(21) 111, Com., 2J. HII! uris ;nqllitlltes edicto prll!toris emendlltll!
JUnt.

192

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

mientras el elemento civil no se ha transfundido en ella?


Pero Cayo, por grande que fuera la superioridad de su
talento, estaba demasiado captado por las ficciones del derecho civil y los prejuicios de su educacin pagana, para
elevarse a las ideas que slo el Cristianismo, poda hacer
'
sensibles (22).
Examinemos, en efecto, las lagunas que existen todava.
He dicho que las hijas heredaban de su padre. Pero,
sus hijos entraran en la sucesin de este ltimo? La
respuesta que hemos de dar es triste. Los hijos de las hijas
no nacen nunca en la familia de su abuelo materno; no
tienen con l sino lazos de cognacin, y no de agnacin.
No son, pues, herederos suyos; tampoco son agnados, y
por eso el pretor no los llama sino en tercer orden, es decir,
a falta de tos y tas, o bien, cuando stos no existen, a
falta de todos los agnados. lA esto queda limitado el beneficio! Pero este paliativo que satisface a Cayo, ser considerado insuficiente bajo el reino de los emperadores cristianos, arrastrados hacia el derecho equitativo, por la gran
luz que brilla robre la sociedad, mientras las dems antorchas se extinguen poco a poco. Valentiniano el Joven,
dando la preferencia a la voz de la sangre sobre las combinaciones arbitrarias, llamar a los hijQs de la hija a suceder
al abuelo materno, conjuntamente con los herederos suyos
de este ltimo, y a tomar los dos tercios de' lo que a su
madre le hubiera correspondido 3 ). De esta manera
los nietos por parte de la hija franquean de un salto la
clase de los agnados, y quedan incorporados a los herederos
suyos.
Sin embargo, el derecho de los agnados no quedar todava completamente borrado. Los nietos, admitidos en

(22) Su coraz6n era por lo dems fro como el de un ge6metra.


Vase, por ejemplo, 1, Com., H, in fint, la raz6n que da del suavizamiento del trato de los esclavos.
(23) L. 4, C. Ttod., dt ltgit. hlErtd., y el comentario ,de Godcfroy.

LA SUCE.SIN AH INTE.STATO

primer orden como herederos suyos, tenddn sin duda la


preferencia sobre los agnados, que figuran en el segundo
orden; pero no los excluirn completamente; les dejarn
tomar el cuarto. Valentiniano reServa la cuarta a la agnacin 4 ), a esta vieja y antigua base de la familia romana,
ante la cual se inclinan todava los innovadores, aun mutilndola.
Pero semejante respeto hacia los prejuicios no habr de
detener a Justiniano.
Quiso, en efecto este prncipe, que los hijos de la hija
representasen completamente a su madre, tanto respecto a
los herederos suyos (2~), como respecto a los agnados eS).
Fu, pues, solamente en este momento cuando la naturaleza
entr en plena posesin de sus derechos.
En cuanto al Occidente, al que no se dirigan las leyes
de Justiniano, las costumbres hacan por s mismas lo que
no haba hecho la legislacin. Porque vemos por las fr
mulas de Marcolfo que se precavan contra el concurro de
los herederos suyos y de los agnados, por medio de testa-
mentos y codicilos que tenan el objeto de asegurar a los
nietos derechos iguales a los de su madre 1 ).
Otro vicio capital del sistema preconizado por Cayo.
La madre que no est in manu no puede ser agnada de
sus hijos, y sus hijos no son agnados con relacin a ella
eS). Adems la madre no tiene herederos suyos, porque
es incapaz de ejercer la patria potestad. No hay, pues, sucesin legtima recproca entre la madre y sus hijos. Pero
el pretor llega en auxilio del parentesco natural a llamar
a esas perronas a la cabeza del tercer orden, es decir, a falta

ft

Sobre esta ley vase Godefroy.


Nov., 18, c. 4; 118, c. 1.
L. lt., C., de lUs el leg. hln-tJ.
MAACOLFO, lib. n, c. 10. Se dice consllgu;nillltis &11'"11.
CAYO, 1, 196, -prrafo 1, D., de wrb. gnJ!.. y en cJUS Inst.,
111, 4, 14.
el)
(23)
(26)
(21)
(28)

194

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

de agnados eO). De esto se deduce que el parentesco civil


tiene una sealada ventaja sobre el ms sagrado de los parentescos naturales. La madre es exclu da de la sucesin
de su hijo, por los tos y los primos agnados; los hijos
slo concurrirn a la sucesin de la madre en defecto de
sus hermanos consanguneos o de otros agnados.
Es cierto que el senadoconsulto Orficiano, dictado bajo
el reinado de Marco Aurelio y de Cmodo eO), haba ido
mucho ms all de estas invenciones del pretor en 10 que
concierne a los hijos; porque los llam a la sucesin materna con exclusin de todos los agnados. Convengo en que
era ste un homenaje al parentesco natural, y que este gran
acto de justicia ha precedido al reino de los emperadores
cristianos. Pero es preciso confesar tambin que era esto
lo ms fcil y lo ms urgente, porque, cuando se trata de
hijo!, cmo no habrn de desaparecer todos los obstculos?
En cuanto a la madre, el derecho civil sufri tambin
algunos atentados, pero ms tmidos. El senadoconsulto
Tertiliano (81), coloc en el nmero de los agnados, y relacionado por consiguiente con la sucesin de sus hijos, a
la madre que tena en jus liberorum, es decir, tres hijos
cuando era ingenua, y cuatro cuando era liberta (82). No
era aquello ms que un apndice a la ley Pappia Poppa::a.
Una poltica interesada tomaba all el lugar correspondiente
a la voz de la naturaleza; porque las madres que no tenan
el privilegio de una fecundidad tan grande, quedaban relegadas a la categora de los cognados.
Constantino llev a cabo una reforma; lo hizo por una
(20) ULPIANO: Frllgm., lib. XXVI, 7. ~Acaso dijo Cicer6n que
Sasstas, madre de Cluencio, deberla por este titulo sucederle ab intestato? (Pro C/llmtio, H, 19).
(80) ULP.: Frllgm., l. XXVI, n Q 7. Jl1STINIANO: 1nsl., J,
tIlSt'. Orphit.
(81) Dado bajo Antonio el Piadoso (ao 911).
(82) 1nsl., J, senlltust'. T"tyll.

s,,,.-

LA SUCESIN AB INTEST ATO

19J

de esas leyes que la historia seala como pertenecientes a


un sistema de refundicin de costumbres y leyes (33). Si
no fu tan lejos como el gran reformador del siglo VI, Justiniano, fu porque tropez con mayores obstculos y prejuicios. Recordemos que la agnacin conservaba una parte
de su prestigio, que un resto de aquellas ideas aristocrticas
que se deslizan hasta en el seno de la democracia continuaba
dando valor exagerado a la conservacin de los bienes en
la familia, y que era necesario transigir con semejantes
preocu paciones.
La constitucin de 321 (34), estableci, pues, que la que
no tuviera el jus liberorum, quitara a los tos agnados, a
sus hijos y nietos, el tercio de la sucesin, excluyendo por
otra parte a todos los dems agnados ms o menos alejados.
De esa manera, se generaliz el derecho de las madres,
llegaron a ser sucesoras legtimas de acuerdo con el derecho
comn. La maternidad recibi su consagracin en las leyes.
Sin embargo, para compensar aquella ventaja que privaba
a la agnacin de una considerable prerrogativa, quiso Constantino que la madre que tuviera el jus liberorum, no excluyese ya, en su totalidad, a los tos agnados, a sus hijos
y nietos, sino que les dej tomar el tercio de la sucesin.
Esta constitucin no se ocupaba del caso en que el hijo
dejase hermanos consanguneos. Valencio regul este punto
en 369 e~); quiso que los hermanos consanguneos no
emancipados excluyesen a la madre en totalidad, pero que
la madre tuviera preferencia sobre ellos si estaban emancipados.
Valentiniano 111 volvi sobre ello en 426. PI acidia rei(33) Godefroy cita en cuanto a esto, las palabras de Nazario:
"R.egtndis moribus, /ragendis lIitiis, novte leges conslitutte; lIete11lm
calumnioste ambages reeiste captandte simplieitatis laqueos perdiderunt."
(84) L 1, C. Teod., de legU. htered., con el comentario de GODE.. FI.OY, y la l. 2, C. Teod., de ino/. leslamento, de 321.
(3~) L. 2, C. Teod., de legU. htered., y GODEFROY.

,'96

'CRISTIANISMO Y DERECHO C1VlI. ROMANO

naba oentonces bajo su nombre {as). Las costumbres .cmtianashaban elevado -a -las mujer.(:5 .al imperio; las mujeres
'e111peratrices nevaban -a las Ileyes la ,dulzura .de las .costumbres cristianlls.
La madre 'excluir como antes 1l todos 'los agnados ms
~ejanos 'que lost-os, y a sus 'hijos 'Y nietos; 'perocuando
'existan stos "O bien los hermanos, la particin no 'se har
ya 'como Constantino 'Y Valencio lo haban regulado: ser
'ltls -ventajosa todava. La madre, teniendo o sin tener .el
jus liberorum tomar dos tercios de la herencia, y :dejar
:elotro 'tercio al to agnado; el jus liberoTum .se .desvanecer
'en 'este caso, 'Y toilas las madres quedarn .colocadas en 'un
pie 'de 'igualdad (87).
'Si concurre la 'madre :con 'un hermano consanguneo, o/
ste est emancipado, 'en 'lugar ,de 'ser exclu do !totalmente
'por la madre, tomar eltercio. La .emancipaci6n no le
har perder 'sus derechos completamente .como en los tiem'pos 'pasados. .Ellazo de 'la sangre 'le retendr 'por, cierto
'puntoenla agnacin. (88).
'Silos ,hermanos consanguneosno estn emancipados, se
'antepondrn a la 'madreen ,todo, aun cuando .sta 'tenga
el jus liberorum (80). Por lo 'dems, cuando 'eldifunto no
-deja ms que hermanas ,consanguneas, .stas 'no Itienen, .como 'los hermanos, .el derecho ,de :excluir :a Ila :maore ,que
'tiene ''l Jus liberorum; 'comparte ~la .madre' la 'herencia por
-mitad 'conaqtillas. (40).
'Tal 'era l 'estado 'oe 'cosas 'cuando 'lleg IJustiniano. Sin
duda ninguna haba avanzado la equidad por las leyes'cuyos
'prindples I rasgos 'se acaban .de exponer. No .-obstante di\ (8G) GIJIBON,;t. 'VI,I:p. <212.

T(ST) L :7, le TroJ.,,'loe nt.


aS)'L 7,"C. 'iTrdJ.,'loe.-clt.
'(80) !JUSTINIANO: Inst."Jr ',mlltllse. ,Ttttyll., 'prrafo 3.
(40) VALENTL\NO m, ~l,.8,'-C:.TtoJ., J,ltgit h"rtd. JUST.::lnst.,
loe. elt.

t:ha ~quidad .s.e ~gitapa t99Y;~ ~),l pep.95PS jor~je~ ~ ~.a


Ilupe.rst.ici.n tde' .la ~gn~.c~9.n, .ds:l i1fS .libeT9rtl-tI!- y ~e .1;1 en;t;tncipaci6n, ,re~idu9~ -Y~e.J.:ados de sistep;.as cUY9 ~.eJ:lti.do primitivo se haba perdido.
.
-C9mp.ren.di6 Jl,ls~iniano ,que .~a.s cllw,as slo servan de
.tlSl;ol1ho. D.espej Id. ~.erren~.d.el dere.~ho natura.! po~ m,e di9
.de <dos :ml:l;I1oJ"ables cons.tit:ucione~ de .528. La primera .de
.ellas :en con.te.mplcipn .a la ,natl,lraIezl .(respkie.ntes al- na,..
Juram)., a J0,5 peligros :y ,tra.bajos .,d.el ,embarazo, que someten
a todas las madres sin distincin .;1 Jas ,misn;us pr.ueb;ls, ,re,..
,chaz .COI;I1P impiedad (itnPium esse) Jasdistincion.eS del
jus .liberpmm.Las ,mujeres que .no .ten~an ms que .un hij~,
Jo ,mismo qUe las .que tenan ,cuatr~, t~nto las liberta~ ,COWO
las ,ingenuas, ,tuvieron .iguales derechos; fueron l\al;I1acJa,s
.igualmente a la sucesin de ,su.s hijo~,y el der:echo priviJegiado se cQnvit:~i6 en ,derecho . comn (41)
.PorJa :segunda.corutitucin,.Justiniano ,prefiri la .madre
.a los agnado~; todos JueroJl.excludos por :ella. La .ma:{r.e
no tuvo ya como concurrentes ms que los ,hermllnos y,her..,.
manas del difunto; entre ellos la .cognaciqn ,{u declarada
,jguaLa.la ,agnaci6~,y. di .lugar .a .las. mismas pr~m)gativas.
LSi no habla . m4s ,que .hermanas, .laherc;p.cia .Se. diyida .pqr
,mitad. entre. ellas ']y .la .madre..Si . hlqa h~rll}:mos, Jl' herrencia se ,div.ida .pqr pqrciones \viriles ~(42)
.Tal es la .historia ..de .las ,:vicisitlldes ppr bs .<;l1ale.s1'a~ Ja
.maternidad, 'para. tomar ..en la ..sllcesi6n .la .c.ategor:~; .flue ..le
.asjgna.la naturaleza. Obedece ~vid~temente.a .pn .cQl1jqpto de causas que el Cristianismo desarro.llq. .Crep yo. h,aJ~~t~o
~demostrado .en .d captulo .de ~este libro .que ~t(~ta .ge la
.condicin ,de .las .~j~(es.
Veamos ahora el destino de la emancipacin como causa
de disminucin de :los~ d~rechos~uccsoriO$. ;ya,h,e. dicho :que
(41) Inst., de unatuse. Tertyll, .p~rrafo ~4; l .. 2, de suee.'liber.;
Iy ,CUJAS ,sobre esta, ley.
(42) L lt., C., de senatuse. Tertyll. 1nst., loe. cit., prrafo ,s.

'198

CRISTIANISMO Y DERECHO CNIL R.OMANO

la emancipacin rompa la agnacin y relegaba al agnado


a la tercera clase de sucesores. Este prejuicio dur largo
tiempo. Hacia el ao 498, se emprendi una reforma, que
fu solamente parcial.
Anastasio asegur el derecho de agnacin a los hermanos
y hermanas emancipados, que fueron admitidos a la herencia legtima en concurrencia, pero no por partes iguales, con los dems hermanos y hermanas que haban quedado
en la familia. Los hijos del hermano emancipado permanecieron entre los cognados (43).
As, pues, la legislacin estaba lejos de haber dcV'Uelto
a la naturaleza sus derechos imprescriptibles. Justiniano
fu fiel a su misin de reformador. Extirp todas estas
diferencias, y la emancipacin ya no fu causa de desigualdad (44). De esta manera se elevaba poco a poco el derecho
a condiciones ms equitativas y ms humanas. Cada da
caa un trozo de muralla del viejo edificio; pero cada da
'tambin aportaba al derecho natural los preciosos materiales de su reconstruccin.
He aqu otro ejemplo:
Como antes lo he dicho, las mujeres agnadas ms lejanas
que la hermana, no sucedan sino como cognadas. As la
ta era excluda por un agnado de grado ms lejano. Esta
desigualdad desagrad a Justiniano; su constitucin de 532
(4G) fundada en la igualdad natural del hombre y la mujer (diserta largamente sobre el 'particular) (46), hizo des'aparecer las despiadadas diferencias (non Piam Jifferen< tiam) entre los agnados y las agnadas.
.. Sin embargo, la distincin entre los agnados y los
. cognados, aun cuando debilitada profundamente, subsista
'.

(43) Inst., Jt sllccessione cognaloT1l1tl, p~rrafo 1.


(44) L. 11, p~rrafo 1, 2, 3, C., Jt ltgit. htered. (ao 134).
(4~) L. 14, C., dt ltgit. htertd.
(46) Era ste un tema preferido por l. Vase, por ejemplo, su
novela 21.

LA SUCESIN AB INTESTATO

199

siempre. En medio de sus reformas, continuaba Justiniano


respetndola; la prueba es que cuando daba derechos a
cualquier cognado privilegiado, lo haca colocndolo en la
clase de los agnados (47). Esto es lo que haba hecho con
los hermanos y hermanas emancipados (48) o uterinos (49),
Y con sus hijos (1i0). Pero todo cognado que no haba sido
elevado al rango de agnado, era excludo por un agnado
ms lejano (lil).
Pero pronto se cans Justiniano de ese camino. Vi cuntas desigualdades y anomalas producan las nuevas leyes
sobre las sucesiones, por razn sobre todo de haber tratado
de injertarse sobre un sistema que haba perdido sus ideas
madres. Rompi todo aquel mosaico. En lugar de tantos
elementos diversos y contrarios, cch los fundamentos de
un sistema tan notable por su novedad y unidad, como por
los resultados humanos que consigui.
Este sistema est fundado en las leyes de la naturaleza;
el grado de afecto entre parientes regular en adelante el
orden de la sucesin. Ya no es el lazo de la potestad el que
ser tenido en cuenta, sino el lazo de la sangre. El principi~
aristocrtico desaparecer ante la igualdad nacional. En su
cada producir la ruina completa de las preferencias agnticas. El parentesco uterino ser tan sagrado como el paren_
tesco consanguneo; habr parientes; no habr ya agnados.
Desde este momento, y por una marcha simple y natural,
la sucesin se deferir en primer orden a los descendientes,
tanto en el caro de que estn bajo la patria potestad, como
en el de que sean su; juris. La patria potestad no ser ya
admitida para reclamar preeminencia sobre las cosas que
el hijo fallecido posea en pleno dominio.
(47)
(48)
(49)
(1i0)
(lil)

Inst., Je suues. eognllt.


L U, prrafo 1, 2, 3, C., Je legil. hteTeJ.
L lt., C., Je senlltuse. Tertyll.
L 14, prrafo l. C., Je legil. htereJ.
L. 1, C., Je legil. hteTeJ.

zo

CRISTIANiSMO

Y DERECI/(j CiVIl.

R.OMANO

l'

A falta de descendierites, l suC'si6n va a los ascendien- '


tes, sin. que l paternidad suponga priyilegio sobre la maternidad; y si Xisteri hetmarios y hetmanaS', se divide la
brericia entr eilos y dich09 ascend~entes.
Charid faltan los stendifites, l sucesin recae en los
olater1es; y ll tecae n las p<!tsonas ms estrechamente
ligadas al difbto pt los lazoo de la sangre. No se hace
distincin ni por raz6n de sexo, ni por raZn del origen
d los bienes S equiparan las lnets masculinas y las
femenins (G2)
Tal es l sistnia concebid por Justiniano y sus conse..
jer!; el sistem ms filosfico y perfeCto que se haba
formulado, y tlu bastara por 51 solo para IIbsolver a este
emperador de los reproches ditigidos contra l. Esta her
mosa creacin sbrevivi6 a los tentados tooos de la bar
barie, a la rsurreccirt del principio atin~dtico durante
la Edad Media, y a los intereses tan 'Vivos del feudalismo.
Nuestro Cdigo ciVil se ampetr6 en ella, y en ella encontr6
tambin su mis belia pgina. Esa creacin es el programa
de las opiniones mis liberales y ms sabiamente progresivas .
Pero, c6mo es pOsible que ~n Un ~iglo en que tantas
'cosas declinaban, se hubiera e1evetdo Justiniano a semejante
altur? No me parece difcil resolver este problema.
En el siglo VI todos los resortes de la antigua civilizaci6n
'estaban definitivamente gastados O rotos; los estudios griegos, que haban plid a Roma y formado sus grandes
genis, se haban extinguido como consecuencia de la sul''reSi6n de la fa'mosa escuela de Athas (113), esta patria
literaria ueCicerSil y d Horado. El politesmo estaba tn
las ltimas por la muerte 'vt>lntria de su ultimo representante, el patricio Fotio (G4). En el orden poltico, la
aristocracia romana haba descen<liao toaos lo~ grados, y su
(112) Nov. 118, ao 140.
(G8) Por Justiniano. ~dO SZ~. G'nIBOlj, 't.
(G4) GIBBOK, t. IX, p. 76.

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p. 3'16.

LA SUCESIN AB INTEST ATO

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201

imagen, borrada por casi todas partes, haba cedido el


lugar a la igualdad de la obediencia bajo el despotismo de
uno solo. La arisrocracia, que impuso su espritu exclusivo
y tenaz a las instituciones religiosas, polticas, civiles y domsticas, sin querer exceptuar nada, se encontraba desahuciada de todos los puestos.
En medio de esta disolucin, un solo elemento permaneca
en pie; el Cristianismo. Sus progresos y sus grandes hombres dicen elocuentemente cunta fu su energa.
Dnde estn las ciencias de Alejandra y de Berita?
Xa no quedan ms que las teolgicas. Cul es ahora el
carcter de las leyes? Leed los primeros ttulos del Cdigo
de Justiniano: de sum'lml Trinitale, de Episcopis el Clericis.
Cul es la ocupacin favorita del prncipe? Discutir las
materias eclesisticas, aplicar a ellas su inteligencia activa
y sutil (115). Es, pues, del Cristianismo, de donde viene el
movimiento, tanto en el orden moral, como en el orden
poltico.
Ahora bien, si es cierto que una poca toma del elemento
que la domina el principio de sus modificaciones, no busquemos fuera del Cristianismo la causa principal de las
transformaciones a las cuales acabamos de asistir. Es l
quien descompone y crea; es l quien, alIado del disolvente,
coloca los elementos de reorganizacin. Para limitarnos al
punto de vista especial de la sucesin, no es cierto que el
Cristianismo, al hacer de la humanidad una gran familia
(56), convirti en ms apretado el lazo del parentesco, y
que en sus ideas de igualdad y de mutuo afecto, tuvieron
que desvanecerse las distinciones entre quienes deben amarse
igualmente, y por consecuencia, entre las lneas masculinas
y femeninas?
. Sin duda, mientras que las costumbres aristocrticas han
hecho inclinarse la balanza hacia la masculinidad, mientras
(115) GmBON, t. IX, pp. 71 Y ss.
(56) Qu hermosa expresi6n esta

de proximu$!

202

CRISTIANISM.O Y DERECHO CIVIL ROM.ANO

los intereses pblicos han hecho desv~ar las costumbres, estas grandes ideas de igualdad natural han sido frenadas en
su desarrollo; han permanecido largo tiempo ineficaces, y
su camino ha sido largo y rudo.
Pero tan pronto como la descomposicin de la familia
antigua prepar el camino al legislador, el espritu sabiamente democrtico del Cristianismo, ha tenido que prevalecer totalmente, y el orden de las sucesiones, que refleja
siempre el principio social dominante, ha quedado regulado
por las puras afecciones de la naturaleza, cuya sancin es
la moral cristiana.
A cuantos quieran ir a buscar en un perfeccionamiento
filosfico y abstracto el origen de la ley sucesoria de Justiniano, preguntar yo en qu consiste que la filosofa, del
todo sola, haya obtenido ese triunfo bajo un prncipe que
ech a los filsofos de Atenas, y fu sobre todo un ardiente
te6logo. Despus, same permitido inquirir si ha existido
en Oriente o en Grecia una escuela que haya formulado
antes la teora de Justiniano. Yo de m s decir, que nO
la conozco. Arist6teles haba dicho, sin duda, que la amistad es ms fuerte de arriba abajo que de abajo arriba, y
que luego se inclina por la misma sangre y el mismo origen
(GT). Pero, lo difcil no es sentir y expresar estos sentimientos, que captan lo mismo al 'Vulgo que al fil6sofo; lo
difcil es aislarlos de toda influencia poli tica, precisarlos
en una prctica independiente y sincera; ahora bien, esto
no haba sido hecho nunca antes del reino del Cristianismo.
Hubo fil6sofos antiguos que nos dieron constituciones~ y
tambin constituciones imaginarias. Les condujo su genio
a esta verdad tan simple en apariencia, tan difcil en realidad, de que los bienes deben transmitirse siguendo la
ma;cha de los ~fectos de familia? Conocemos las leyes de
un gran nmero de pueblos de la antigedad, y, sean ellas
(GT) EJk" "d Nkom., lib. VIII, c. 12.

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LA SUCESIN AB INTEST ATO

203

monrquicas, aristocrticas o democrticas, acaso entrevieron mejor que el Cristianismo esta base de la sucesin
siguiendo el ritmo natural? El Oriente no nos da, en sus
legislaciones sucesorias, sino exclusiones o desigualdades. En
Persia, Armenia y Africa, la muchacha slo muebles sacaba ,de casa (68). La Judea no estaba tan alejada de la
naturaleza, pero, ella tambin, sacrificaba a influencias que
rompan el lazo de los afectos y la igualdad de los sexos.
Las muchachas no sucedan sino en defecto de varones
(G9). En Grecia, en Atenas, se di un paso adelante haci31
un orden mejor; pero todava hubo que pagar el tribute>
a las exigencias polticas que falsean la ~erdad natural. Las
mujeres heredaban, pero con la dura condicin de casarse,
quisieran o no, con el ms prximo pariente (60); no podan casarse con ningn otro. En Mileto, era preciso que'
cambiaran el derecho de suceder por una obligacin de otro'
gnero, la de contraer matrimonio con un hombre pobre.
(61). As, la mujer estaba colocada en todas partes en condicin inferior. De una parte, la monarqua y la aristo:cracia para conservar en la familia los inmuebles que le dan
esplendor; de la otra, la democracia republicana para mantener la igualdad de los bienes, sacrificaban a la mujer a
combinaciones arbitrarias, y las tres se daban la mano para
hacer prevalecer el inters poltico sobre los eternos sentimientos de equidad, de afecto.
La creacin de Justiniano, es pues, verdaderamente original. Pero no es el descubrimiento fortuito de una inteligencia superior a su siglo; es una obra cristiana, preparada
(G8) ]USTINIANO, nov. XXI. BODIN, lib. V.
(G9) Nmeros, XXVII, 1 Y ss.

Contra Bteol. PLATN, Republ. 1, VIII. Bolib. V, c. 1. SAMUEL PETIT: Leges /lttiCI1!,
lib. VI, t. VI, en la Jurisp. roman/l el /lttiC/I, de HEINECIO, t. 111,
(60) DEMSTENES:

DIN:

loc. cit.

MONTES:

p. 176.
(61) BODIN:

loc. cit.

204

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

en 200 aos por el trabajo incesante del Cristianismo y


exteriorizada en una poca en que el Cristianismo 10 era
todo. Si 'Justiniano hubiera encontrado en pie la patria
potestad en toda su energa, y la inferioridad legal de las
mujeres, hubiera podido construir a priori un sistema de
sucesin 'que no tiene para nada en cuenta el lazo ficticio
de la potestad, que pone al hombre y a la mujer en la misma
lnea? Nol Evidentemente, no. Para llegar a un resultado inusitado hasta entonces, y que hubiera dejado estupefacto, no dir a Catn, enemigo retrgrado de la emancipacin de las mujeres, sino a Cayo, el crtico filsofo de
la ley de las Doce Tablas, era preciso que la patria potestad,
,ese eje de la sucesin romana, hubiera perdido la altivez de
~us prerrogativas civiles; y ya he probado que el Cristia. nismo la haba quebrantado en su base para ponerla ms
-de acuerdo con las condiciones del derecho natural. Era
preciso adems que la mujer, arrancada a la dependencia
de sus agnados, hubiera sido puesta de relieve, y asociada
al movimiento social; y ya he probado que el Cristianismo
apresur la hora de su liberacin y coloc su influencia en
el nmero de las mayores influencias sociales (82). Si fallaron, pues, los elementos del antiguo derecho, fu debido
al Cristianismo. Por eso hemos visto entrar por la brecha
que ste abri a los hijos de la hija, aun cuando no estuvieran en potestad, y a la madre, a quien la potestad faltaba
siempre; y a los hermanos y hermanas, salidos de potestad
por la emancipacin; y a los hermanos y hermanas uterinos, colocados en adelante ante los agnados; y a las mujeres agnadas distintas de las hermanas, a las cuales despojaba
una injusta preferencia a favor de los varones.
Despus de esto, qu es 10 que queda de serio de los
antiguos elementos de la familia? Qu habr, sobre todo.
de. viable en aquel antiguo dolo. de la agnacin, de tal
no

(82) Placidia y Teodora han contribuido a las leyes de Valentiniam "1 de Justiniano.

LA SUCESIN AB INTEST ATO

205

manera falseada, mezclada, desnaturalizada? Justiniano no


tena, pues, ms que dar un paso para llegar a la verdad;
su mrito es el de haberlo dado. El Cristianismo le di las
premisas; Justiniano, con su buen sentido y su decisin,
sac de ellas las consecuencias. Fu grande en esto, porque
fu el hombre de su siglo. Aun cuando, hasta este prncipe,
la voluntad del legislador pact mucho o poco con los prejuicios romanos y paganos, hubo en l elevacin para no
seguir ms camino que el de las ideas nuevas. Por esta
razn, ha entrado poderosamente en el porvenir; y a la
hora en que estamos, los tiempos modernos le pertenecen
todava (63).

(63) Haba reglas particulares para la sucesi6n de los libertos.


En lnea recta la sucesi6n del liberto estaba regulada como la de los
ingenuos. Los hijos del liberto, concebidos despus de su manumisi6n,
eran sus herederos naturales. Los hijos nacidos anteriormente, seguian
en su degradaci6n servil; no se les tenia en cuenta para nada. FuI!
Justiniano quien les concedi6 los derechos de la filiaci6n y los dec1ar6
aptos para suceder. Si este prlncipe se jacta con cierta satisfacci6n de
su humanidad para esta clase desgraciada, no es justicia que se rinde
a s mismo por la justicia que otros encontraron en l? (Inst., J,
graJ., prrafo 10).
Pero cuando no haba herederos suyos, quin deba heredar? Aqui
no se encontraba la clase de los agnados; el liberto no poda tenerla;
no tena lazos naturales ms que con los esclavos, en cuya categorla
haba nacido, y de la cual le haba sacado una mano compasiva. La
ley de las Doce Tablas deferla su sucesi6n a su patrono; a su patrono,
digo, que consideraba como su agnado, a causa del beneficio que le
haba otorgado (CAYO, 1II, 40, 45; ULl'.: Fragm., XXIX, nQ 1). El
patrono exclua a todos los colaterales que el lazo de la sangre poda
unir al liberto; porque los colaterales no podan ser sino esclavos que
no ten tan con el liberto ms que parentesco servil, intil siempre para
la sucesi6n. "Los emperadores cristianos nada cambiaron este estado de
cosas: la esclavitud segua en pie; daba sus tristes frutos. Sin embargo,
no era fomentar las liberaciones, el asegurar una recompensa a quienes la concediesen?
Las madres liberadas no tenan herederos suyos.
Sus hijos, segn el antiguo derecho, no constituan jams obstculo
al patrono (ULl'.: Fragm., XXIX, 2, 3). El senadoconsulto Orficia-

206

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

Habremos de decir, sin embargo, que existen jurisconsultos tan poco sensatos como para censurar este admirable
sector de los trabajos de Justiniano. Un jurisconsulto italiano llamado Gaudenzio Paganini, es el que sobre todos ha
perseguido a dicho prncipe con las m~s amargas diatribas,
por haber abolido las leyes de agnacin (64) y por haberse
mostrado favorable al ~erecho de las mujeres. Paganini,
infatuado, como otros muchos, por la superioridad de la
jurisprudencia clsica sobre las leyes de ]ustiniano, lleva la
lgica de su sistema hasta resucitar en los tiempos modernos
los prejuicios del viejo Catn, esforzndose en probar que
no, dulcific dicho rigor (ULP., 1. J, D., ad sena/use. Terlyll. el
Orphit.) , y los emperadores cristianos lo templaron cada vez ms.
Pero el patrono mezclaba siempre sus derechos con los de los hijos.
Fu tambin Justiniano quien los libr de esta concurrencia contraria
a la naturaleza (Insl., Je sueees. liberl., prrafo 3).
En cuanto a los esclavos, es preciso reconocerlo, en ninguna poca,
ni aun en la de Justiniano, existi sucesin para ellos. Vanamente el
Cristianismo triunfante introdujo el derecho natural por todas partes
tn las instituciones; este derecho encontraba lmites infranqueables
cuando se trataba de llegar hasta los esclavos. A pesar de los consejos
y esfuerzos de la religin, se dejaba a esos seres infortunados bajo el
yugo de otro derecho, al cual se le llamaba tambin derecho natural,
pero que no mereca ese titulo sino porque era la regla de todos los
animales (ULP., 1. J, prrafo 3, D., Je ;usl. ti jure) . Quedaban por
realizar grandes reformas para que ese derecho se humanizara y se
convirtiera en derecho completamente cristiano. En esta ocasin Justiniano se qued en el camino, y sabido es cunto tiempo transcurri
antes de que se verificase tan gran revolucin. Los esclavos no sucedan, pues; no posean nada en propiedad (Insl., per quas personas);
todo lo que adquiran perteneca a sus amos; 5610 tenan ellos la administracin de su peculio (POTHIEll: PanJ., t. 1, p. 419, n Q 14). Habremos de llegar a la poca feudal para que su condicir:' se aproxime
a la libertad, y para que sean puestos en posesin de los principales
elementos de la vida civil. He dado algunos detalles sobre este tema
en el prefacio de mi Commmlaire Je 1" sod/U, p. 38.
(84) Vase, el ThesauTUs Metrmanni, t. JI, pp. 701 Y 711. Escriba
en 1638 Paganini. Conviene leer su disertacin sobre las leyes que excluyen a las mujeres, p. 711, c. 10.

LA-SUeESIN AB INTESTATO

207

las leyes de agnacin" son del derecho de gentes, y que Justiniano, al equiparar el parentesco femenino con el parentesco masculino, se ha apartado del derecho divino (65), de
la razn (66), de las tradiciones de los emperadores cristianos (67). Con este motivo les prodiga eptetos llenos de
desprecio. Dice, por ejemplo, que su argumentacin pua
igualar las mujeres a los hombres (68) est profeeto femine-a
et imbeeillis. Llama a Justiniano uxorius, y supone que,
esclavo de su esposa Teodora, si ha hecho tantas cosas en
favor de las mujeres, ha sido tan slo con la mezquina finalidad de ser agradable a su dicha esposa (69).
Esta disertacin de un erudito del siglo XVII, un poco
olvidada hoy, no merecera ser sacada del polvo, si expresara tan slo una opinin individual. Desgraciadamente
forma parte de un sistema" acreditado dentro de una escuela que se ha llamado exclusivamente clsica, porque ha
adoptado la tarea de denigrar a un prncipe del bajo imperio a costa de los jurisconsultos del siglo de los Antoninos
(10). Esta escuela, que ha prestado, lo reconozco, grandes
servicios a la literatura del derecho, se los ha prestado en
cambio muy flacos a su filosofa; ha hecho de la jurispru-

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(65) Confirmado segn l por las leyes hebraicas (c. 1)


(66) C. 12.
(67) C. 14.
(68) L. penlt., e., de legil. htered. Cf. novela 21.
(69) En su disertaci6n de ustn. steculi moribus (MEERMANN, t. II,
p. 701, c. 32, p. 708).
(lo) El gran Cujas no cay6 en estos sistemticos extravos; hizo el
elogio de Triboniano en lo referente a la ley 1, eomm. legal el fidei.,
y l. lt., C., de jure dotium: "Contiene, dijo hablando de esta ltima
ley, muchas cosas nuevas y sumamente provechosas. Triboniano fui

sin duda un eximio jurisconsulto. Esta gloria no puede serIe arrebatada. Lo demuestran las leyes" promulgadas por l bajo el nombre de
]ustiniano. Estn llenas de erudici6n y genuina prudencia." Por 10
cual, a todo el mundo aconsejo "el estudio de todas y' cada una de las
constituciones de Justiniano, profundizando" en ellas con el mayor
empeo."

208

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL R.OMANO

dencia de este siglo (privilegiado por lo dems por el gran


nmero de sus hombres eminentes) un tipo fuera del cual
no hay sino decadencia; de suerte que de prestar crdito
a la doctrina de esta escuela, habramos de poner el cdigo
civil por debajo de las instituciones de Cayo. Cuando esta
escuela, haciendo suyas algunas de las diatribas de Fran~ois
Hotman (71), se ha referido a la forma que los griegos
(71) Vase su Anli-Triboniano, o Discurso sobu el estudio de las
leyes. Son los recortes (dice, al hablar de las Pandectas), el amontonamiento de piezas abigarradas, tomadas y extradas de los libros y
escritos de aquellos ltimos jurisconsultos grecolatinos... Ahora bien,
en todo este amontonamiento no dej ningn tratado o discurso completo, sino solamente opiniones incompletas, mutiladas, y recogida. al
azar , sin ningn ligamen ni orden en la controversia... Sus opin;ones son tan ilgicas, estn lan despedazadas e interrumpidas,' que
parecen ms bien despropsitos, etc...... (c. 12).
Adems, tengo que hacer notar que Hotman ha ido mucho ms
lejos que la escuela clsica. Porque si sta denigra a Justiniano y a
Triboniano, admira, por lo menos, a los juriconsultos del siglo de los
Antoninos. Pero Hotman, en su humor atrabiliario, no respeta a nadie. Su Antl-Triboniano, es una stira violenta que compuso en lS67
por consejo del canciller de I'Hopital, para apartar a las gentes del
estudio del derecho romano y dirigirlas hacia las leyes y costumbres
francesas. Hotman declara en su obra la guerra al derecho romano
todo entero; es el padre de los antirromanistas. Africano, Javoleno,
Modestino, Ulpiano, estos nombres venerados de la escuela clsica, no
son para l sino un conjunto de extranjeros, griegos, sirios, africapos,
que, "habindose amparado en la jurisprudencia, se hllon dedicado principalmente a pellizcar, morder y recobrar los extravlos de los antiguos,
y se ven frecuenlemente lan imposibilitados de dedarar en buen latn
lo que quieren decir, que es preciso suplir con frecuencia la mitad",
etc. (c. 12).
El Antl-Triboniano ha sido escrito en francs. El odio de Hotman
hacia Cujas, lo inspir tanto como el deseo de hacerse agradable a
l'Hopital. Es ste un libro curioso que Gibbon lamentaba, con razn,
no haber podido procurarse (t. VIII, p. 181). Pero el estilo picante
que se observa en dicha obra no puede excusar el defecto de imparcialidad e inteligencia histrica de su autor. Hotman, en su condicin
de antitribonianista, tuvo, sin embargo, numerosos partidarios en Alemania (HEINEC.: de secta Tribon., t. llI, p. 176).

LA SUCESIN AB INTEST ATO

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209

inhbiles han dado al derecho, su triunfo ha sido completo.


Pero, cuando pasando de la forma al fondo, ha comparado,
con el mismo espritu de crtica, las ideas tomadas en su
esencia, sus aberraciones han sido deplorables C2 ). Lo digo
con conviccin, esta escuela ha sido idlatra de la forma;
ha hecho menor la distancia que separa al cristianismo del
paganismo; ha sido culpable respecto a la filosofa sacrificada por ella al arte, respecto a la ciencia, a la que acusa
de retrgrada. Muestro yo, segn creo, un ejemplo impresionante de esto en los escritos de Paganini. Qu empresa
ms desdichada que la de comprometerse a defender tericamente el privilegio contra el derecho comn! Qu
tesis ms falsa que aquella que viene a sefialarnos como en
decadencia, COn relacin a las legislaciones aristocrticas, la
legislacin que proclama la igualdad de todos! Qu carencia de visin la de un escritor que se esfuerza en explicar, por la debilidad de un prncipe respecto a su esposa, no
una ley caprichosa y pasajera, sino la consagracin de un
derecho madurado durante largo tiempo por las costumbres, y aceptado en adelante por los pueblos de civilizacin
ms avanzada! En fin, qu decir de la fascinacin del sabio
que agota todos los recursos de su erudicin para poner a
Justiniano en oposicin con la ley divina y cristiana, cuando
Justiniano no hizo otra cosa que realizar los grandes propsitos del Cristianismo!
(72) Cuando el presidente Favre, este ardiente adversario de Triboniano, crey haber sorprendido al consejero de Justiniano en flagrante
delito de interpolacin, exclam con indignacin: Novum Tribonianl
facinus! Entendmonos, sin embargol Alterar las obras de los grandes escritores, como Papiniano, Paulo, Ulpiano, es sin duda un atentado
literario, y la historia del derecho puede encontrarse molesta por ello.
Pero, po~ razn de que un mtodo deplorable condenara a Triboniano a
servirs.e de sus fragmentos, no habla de ser necesario ponernos de acuerdo con una jurisprudencia nueva, superior a aquella cuyos intrpr.etes
hablan sido? No es preferible, desde este punto de vista, que los textos
lean menos puros, pero que en cambio sea el derecho ms equitativo?

210

CRISTIANISMO Y DERECHO CIVIL ROMANO

A qu se debe este extrao desprecio? A un mal antigu


ya y sealado por nuestro sabio colega Cousin, en sus lecciones de filosofa: a que el Cristianismo ha sido demasiado
poco estudiado y demasiado mal comprmdido C3 ). Pues
la filosofa cristiana tan clara, tan sencilla, tan atrayente,
ha sido, sin embargo, menos conocida de las gentes de letras y de las gentes mundanas, que la de muchos soadores
de la antigedad. Esa filosofa cristiana es, sin embargo, la
base de nuestra existencia social; alimenta la raz de nuestro derecho, y vivimos ms todava por ella que por las
ideas escapadas de la ruina del mundo griego y del mundo
'omano~ Si esta obra nuestra ha podido hacer entrever de
alguna manera c6mo el estudio de esta filosofa sublime
viene a ligarse con el estudio del derecho antiguo y moderno, y c6mo el cristianismo ex'plica la superioridad de nuestras' instituciones civiles sobre las creaciones del mismo
orden del genio pagano, el autor habr cumplido una finalidad que cree ser til." Su trabajo, por dbil que sea, tendr
valor para quienes sienten la necesidad de amar su religi6n,
su siglo y.las leyes de su pas.
(78) T. 1 (2' Ieee.), p. 14, eurso de 1829 a 1830.

NDICE
PG.

PAR.TE l'R.lMERA

I. Objeto de esta obra


11. Epocas que deben ser estudiadas en lo
referente a la influencia del cristianismo
en el derecho. Opiniones diversas sobre dicha influencia .
111. Espritu del derecho romano en su edad
aristocr tica
IV. Edad filosfica del derecho romano. N acimiento del elemento cristiano; su combinacin con el derecho
V. Epoca cristiana. Constantino
VI. Los sucesores de Constantino
VII. Justiniano

CAl'TULO

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PAR.TE SEGUNDA
CAPTULO

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:.

I.
11.
III.
IV.
V.
VI.

VlI~

VIII:
IX.
X~
XI~

Objeto de esta segunda parte


La esclavitud .
Del matrimonio
De las segundas nupcias
De los impedimentos por causa de parentesco
Del divorcio
De la celebracin
Del concubinato
La patria potestad .
De la condicin de las mujeres
La sucesin ab intestato. Conclusin

11
15

34
69

78
83
89

91
92
104
111
116

124
137
142
149
165

186

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EL 21 DE NOVIEMBRE DE 1947
FESTIVIDAD DE SANTA CATALINA, VIRGEN Y MRTlI\.
SE ACAB DE IMl'RlMII\.
LA INFLUENCIA DEL CRISTIANISMO
EN EL DERECHO CIVIL ROMANO
PARA LA EDITORIAL DESCLE, DE BROUWER
EN LOS T ALLEI\.ES GRFICOS
DE SEBASTlN DE AMORRORTU E HIJOS
CALLE LUCA 2237, BUENOS AII\.ES

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