Derecho Civil Contratos

rea Sustantiva Privada
Derecho Civil
60. LOS CONTRATOS
60.1 DEFINICIN:
Es un convenio que se presenta en un acto jurdico bilateral con manifestacin exterior de
voluntad tendiente a la produccin de efectos de derecho sancionados por la ley.
El Cdigo Civil en su artculo 1517 seala que Hay contrato cuando dos o ms personas
convienen en crear, modificar o extinguir una obligacin. Puede notarse claramente que no se
pude limitar el contrato a la creacin de obligaciones entre las partes sino tambin a su
modificacin y extincin.
60.2 ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS:
a. Personales: Son los sujetos (activo o pasivo). La ley determina la capacidad necesaria
para poder celebrar los contratos.
b. Reales: Se refiere al objeto del contrato (dar, hacer o no hacer).
1. Posibilidad: el objeto debe ser posible, nadie puede obligarse a dar, hacer o no
hacer algo imposible. Si la prestacin es imposible, el contrato es nulo y nunca
naci a la vida jurdica. La imposibilidad puede ser fsica, de hecho o jurdica (no
debe confundirse con la ilicitud). Es importante tomar en cuenta que el arto. 1538
del CC., establece que el objeto del contrato puede consistir en cosas presentes o
futuras, siempre que sean determinables.
2. Licitud: El objeto del contrato debe ser lcito, no contrario al orden pblico y leyes
prohibitivas expresas.
c. Formales: Se refiere a la forma que deben tener los contratos. El arto. 1574 seala las
formas en que una persona puede contratar y obligarse. (Ver artos. 1574 1578 del CC.)
60.3 CONSENTIMIENTO, OBJETO Y FORMA:
a. Consentimiento:
Nace si existe una coincidencia integral entre la oferta y la aceptacin. Es el primer
elemento esencial comn de los contratos, requisito sine qua non para la existencia y validez
de los mismos. Segn Manuel Osorio dicho vocablo consiste en permitir algo; condescender
en que se haga. El presupuesto inicial del consentimiento es la capacidad de goce, esta
supone una presuncin de falta de potencialidad para consentir, que se sita en la propia
persona incapaz.
El consentimiento supone los siguientes elementos:
1. Que las personas lo emitan de forma racional y conciente
2. Que no existe un vicio o circunstancia que disminuya o excluya el elemento
anterior.
3. Que se manifieste o exteriorice oportunamente
4. Que haya concordancia entre la voluntad real y la declarada
Nuestra legislacin seala en su Art. 1251 al consentimiento que no adolezca de vicio
como uno de los requisitos de validez del negocio jurdico.
b. Objeto:
Manuel Osorio indica que puede afirmarse que son susceptibles de constituir objeto de los
contratos todas las cosas o bienes en el comercio de los hombres y todos los servicios no
contrarios a la ley o a la moral.
El C.C. indica en su artculo 1538 lo siguiente No slo las cosas que existen pueden ser
objeto de los contratos, sino las que se espera que existan; pero es necesario que las unas y las
otras estn determinadas, a lo menos, en cuanto a su gnero. Es importante mencionar que el
artculo 1301 del C.C. menciona que si el objeto del negocio jurdico es contrario al orden pblico o
contrario a las leyes prohibitivas expresas, ser nulo.
c. Forma: Se relaciona con las formalidades que deben llenar los contratos (ver artos. 1574 1578
CC.)

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60.4 Presupuestos del Contrato:
a. Oferta y aceptacin: En todo el proceso de proyeccin exterior de la voluntad, se pone principal
inters en la oferta, que es solamente la iniciativa que va adornada de determinadas condiciones,
dirigida a un tercero para la perfeccin del contrato, que rene todos los elementos esenciales del
mismo, y encierra:
1. Una consideracin subjetiva: El oferente ha de tener intencin seria de
concluir el contrato.
2. El total complejo de circunstancias objetivas: La oferta ha de ser completa.
2. Una proyeccin personal determinada: Debe ir dirigida a una o unas personas
determinadas, aunque existe la excepcin en el caso de que se realice una
oferta al pblico, tal es el caso de la promesa pblica de recompensa.
Respecto a esto el C.C. en su artculo 1522, indica que La oferta contendr las condiciones del
contrato y se har en trminos precisos y concretos....
b. Efectos de la oferta: Hasta que no llegue el momento en que la oferta no sea aceptada, no
aparece vnculo contractual, y por lo tanto en principio no existe obligacin para el oferente. Pero
es necesario mencionar algn aspecto importante:
1. La oferta debe ser mantenida durante el tiempo prudencialmente necesario para que la
otra parte pueda manifestar su aceptacin: las legislaciones latinas, incluyendo la nuestra
indica que nicamente cuando el oferente a dejado fijado un plazo determinado para la
espera de la respuesta, queda ligado a su oferta hasta que dicho plazo expire, esto queda
respaldado con el artculo 1521 del C.C., donde tambin indica que si no se fija plazo
alguna y la respuesta no se hace de manera inmediata el oferente queda desligado.
2. Consideracin especial de la aceptacin: el destinatario realizara su previo examen
deliberativo sobre la aceptacin o rechazo d la oferta. Si este no encuentra aceptable de
manera ntegra las condiciones que se le proponen, puede pedir la revisin de estas sin
que ello sea motivo de aceptacin de la oferta.
3. Debe corresponder exactamente a la propuesta
4. Que se dirija al proponente
5. Supone el serio propsito de celebrar el contrato
6. Debe ser aceptada e el tiempo hbil.
c. Momento y lugar del perfeccionamiento:
El consentimiento por s mismo ocasiona el perfeccionamiento del contrato, y as lo
establece nuestro C.C. en su artculo 1518 que indica Los contratos se perfeccionan por el simple
consentimiento de las partes, excepto cuando la ley establece determinada formalidad como
requisito esencial de su validez. Se puede notar que ley se reserva la solemnidad de ciertos
actos, que no es ms que llenas ciertas formalidades que esta establece para la validez del
contrato. Debe tomarse en cuenta los contratos reales que requieren la entrega de la cosa.
d. Capacidad, incapacidad, absoluta y relativa: Prohibiciones especficas:
Ya se mencion anteriormente que la capacidad es el presupuesto inicial del
consentimiento. Existe una diferencia entre prohibiciones e incapacidad. Las prohibiciones son
ciertas restricciones al goce de los derechos, que se impone de manera externa sobre todo por
razones de moralidad, mientras que la incapacidad supone una presuncin de la falta de
potencialidad para consentir. Castn Tobeas expone al respecto Las incapacidades son
restricciones d la capacidad de obrar o capacidad de ejercicio. Se fundan, pues, en circunstancias
subjetivas de ciertas personas que obligan a la ley a suspender o retardar por un cierto tiempo, o
tiempo indefinido, la aptitud de realizar actos jurdicos, remediando entretanto su defecto de
capacidad con instituciones o medios supletorios y complementarios, las prohibiciones ... estn
fundadas ms bien en razones de moralidad. Las primeras restringen el ejercicio del derecho y las
segundas el goce del mismo.
El C.C. en su artculo 8 indica que La capacidad para el ejercicio de los derechos civiles se
adquiere por la mayora de edad.

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Al referirnos a la incapacidad absoluta, encuadra el artculo 9 del C.C. donde se menciona
el caso de interdiccin (incapacidad de discernir) y el artculo 13 que indica tambin que son
incapaces absolutamente los que padezcan de ceguera congnita o adquirida en la infancia y los
sordomudos, con la excepcin de que puedan expresar su voluntad de manera indubitable. El
artculo 8 del mismo cuerpo legal menciona la incapacidad relativa al referirse a los mayores de
catorce aos y menores de dieciocho a quienes se les faculta para la realizacin de ciertos actos.
Entonces pues al estar excluidos de ello los menores de catorce aos se puede deducir que los
mismos tambin tienen incapacidad absoluta.
La incapacidad absoluta es la falta de aptitud para el ejercicio de sus derechos, mientras la
incapacidad relativa da la facultad de ejercer ciertos derechos nicamente por s mismos.
Podramos decir entonces que dependiendo de la capacidad del individuo, este podr o no
hacer una declaracin de voluntad en un negocio jurdico (Art. 1254 C.C.).
e. La causa:
Constituye segn Puig Pea el fundamento objetivo que justifica la atribucin patrimonial
dimanante del negocio. Francisco Messineo indica que la causa del contrato se identifica con el fin,
que en concreto, el contrato dado permite conseguir a las partes. Sin embargo Puig Pea indica
que es la declaracin de voluntad, ya que la misma precede al acto, es la que determina la accin y
sirve objetiva y jurdicamente para justificar el acto. El C.C. en su artculo 1517 menciona que hay
contrato cuando dos o ms personas convienen en crear, modificar o extinguir una obligacin.
Esto significa que la causa es una declaracin de voluntad de las partes para constreir su
voluntad.
60.5 CLASIFICACION DE LOS CONTRATOS:
a. Segn su materia.
1. Civiles: se conciertan entre particulares o entre el particular y el Estado en un plano de
igualdad y se rige por el Cdigo Civil.
2. Mercantiles: las partes que intervienen o son sujetos de derecho, o realizan actos de
comercio, o el objeto es mercantil, o varios de los anteriores.
3. Administrativos: en ellos el Estado interviene en su funcin de persona de Derecho
Pblico, soberana y en situacin de supraordenacin.
4. Laborales: se refieren a cuestiones de materia de trabajo y se rigen por leyes privativas.
b. Segn sea preparacin para un contrato posterior o sean definitivos:
1. Preparatorios: aquel cuyo objeto es la celebracin de un contrato o acto futuro y solamente
da origen a obligaciones de hacer consistentes en la celebracin de contrato futuro. Puig
Pea seala segn que creen un estado de derecho preliminar para la celebracin de
otros contratos.
2. Definitivos: contienen la voluntad presente de las partes para decidir desde luego sus
recprocos intereses en el mismo acuerdo de voluntades: no pospones la concrecin hasta
la celebracin de un nuevo acuerdo.
c. Atendiendo a la naturaleza de los vnculos que produce:
1. Bilaterales: tambin se les llama sinalagmticos y son los que general recprocamente
obligaciones para ambos contratantes. Todos quedan obligados a conceder alguna
prestacin.
2. Unilaterales: solamente general obligacin a cargo de una de las partes y la otra no asume
compromiso alguno.
d. Conforme a su finalidad:
1. Onerosos: los que proporcionan a las partes ventajas mediante compensacin o
equivalente. Estos a su vez se dividen en:
i. Conmutativos: cuando su resultado econmico normal se conoce desde el
momento en que el acto se celebra y las partes pueden apreciar de
inmediato si habr de producirles un beneficio o una prdida.

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ii. Aleatorio: cuando las prestaciones que las partes se conceden o la
prestacin de una de ellas depende, en cuanto a su existencia o monto,
del azar o de sucesos imprevisibles, de tal manera que es imposible
determinar el resultado econmico del acto en el momento de celebrarse.
Las partes no conocen de antemano se les producir ganancia o prdida.
2. Gratuitos: aquel en el que el provecho es solamente de una de las partes. *****Se
advierte que aunque la clasificacin de los contratos gratuitos y onerosos se aproxima a la
de los contratos unilaterales y bilaterales (pues es comn que el bilateral sea oneroso y el
gratuito el unilateral) sus criterios distintivos son diferentes. La distincin entre el contrato
gratuito y el onerosos es la intencin o animus de las partes contratantes. En el contrato
gratuito hay un animus liberal, altruista que considera al beneficiario como elemento
determinante para su celebracin (intuito personae), y nunca podrn ser mercantiles.
e. Segn el elemento que perfecciona el contrato:
1. Consensual: son perfectos con tal que se exteriorice de cualquier manera la voluntad de
celebrarlos; basta la voluntad, el consentimiento, de ah que se les conozca como actos
consensuales.
2. Reales: ciertos contratos no se constituyen slo con la declaracin de voluntad sino que a
sta debe forzosamente acompaarse la entrega de una cosa (res en latn) de ah que se
les denomine actos reales.
f.
Dependiendo de los requisitos exigidos en la ley para su celebracin:

1. Formales: son a los que el legislador asigna una forma necesaria para su validez. En
ellos , la voluntad debe ser exteriorizada precisamente de la manera exigida por la ley,
pues, de lo contrario el acto puede se anulado. LA FALTA DE FORMA LEGAL NO IMPIDE
LA EXISTENCIA DEL ACTO, PERO SI LOS AFECTO EN SU EFICIACIA.
2. Solemnes: Son aquellos contratos que para existir necesitan de ciertos ritos establecidos
en la ley. La manera de exteriorizar la voluntad ser la escritura pblica y este requisito
ser constitutivo del acto. La escritura es el ropaje con el que es cubierto el negocio, es
parte esencial y su falta motiva la inexistencia del mismo como negocio jurdico.
g. Segn puedan nacer o no por s mismos:

1. Principales: tienen su razn de ser y su explicacin en si mismos, y surgen en forma
independiente y no es apndice de otro contrato, cumple autnomamente su funcin
jurdico econmica.
2. Accesorios: Necesitan de otro contrato para su existencia.
h. Segn se cumplan en el momento o escalonadamente:
1. Instantneos: se forman y deben cumplirse inmediatamente. Se agotan en un solo acto.
2. De tracto sucesivo: son aquellos que se cumplen escalonadamente a travs del tiempo.
i. Segn la ley los establezca o no:
1. Nominados: los que estn instituidos en las leyes. Las corrientes doctrinarias alemanas los
denominan tpicos.
2. Innominados: segn Puig Pea ... aquel que se sale de las lneas generales de las figuras
comnmente recogidas por el legislador, planteando el problema trascendente de la
determinacin de su naturaleza jurdica y del rgimen legal aplicable... rigindose
entonces por las normas del contrato nominado con el que tengan mayor semejanza y
teniendo la misma fuerza. Ver artculos 1256,1574,1575,1576,1517,1518,1519,1587-1592
del C. C.

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61. CONTRATO DE PROMESA
61.1 CONCEPTO:
Puig Pea define el contrato de promesa como aquel por cuya virtud dos o mas
personas se comprometen a celebrar en un plazo cierto determinado contrato, que por el momento
no quieren o no pueden estipular
El autor Ernesto Viteri seala que Se trata e un contrato preliminar o preparatorio, cuya
funcin y fin en la celebracin de otro contrato diferente entre las mismas partes o sus cesionarios.
El Cdigo Civil en su artculo 1674 seala que se puede asumir por contrato la obligacin
de celebrar un contrato futuro.
61.2 CARACTERISTICAS:
a. Consensual: se perfecciona con el consentimiento de las partes.
b. Preliminar: por medio de este las partes proyectan su voluntad sobre la conclusin en el
futuro de un determinado contrato.
c. Bilateral: existen obligaciones reciprocas para ambas partes.
d. Principal: puede llegar a subsistir por si solo (si es promesa bilateral solo cabe esta
opcin).
e. Formal: de acuerdo con los artculos 1674 y 1680 del CC., debe revestir la forma que
exige la ley para el contrato principal.
f. Gratuito u oneroso: como seala el autor Ernesto Viteri normalmente es gratuito, pues
en su concepcin ms elemental, las prestaciones de las partes se cumplirn al celebrarse el
contrato prometido y ser en esa ocasin que se realcen los provechos y gravmenes recprocos.
Cabe indicar que a pesar de lo anterior puede llegar a ser oneroso si las partes pactan arras o si
una de ellas paga a la otra para la realizacin del contrato de promesa.
61.3 ELEMENTOS:
a. Personales:
Son las partes que intervienen en el contrato, la capacidad que deben tener los sujetos
para la contratacin se rigen por las reglas generales de la misma, se les denomina promitentes.
b. Reales:
El objeto del contrato preliminar es la conclusin del contrato definitivo indica Puig Pea,
aade adems que por ende se proyectaran sobre aquel las condiciones que exige el Derecho
para la validez del ulterior. Por ello si el contrato posterior contiene una prestacin ilcita o
imposible el contrato preliminar es nulo.
c. Elementos formales:
Seala Puig Pea que Ha sido una de las cuestiones mas discutidas en la construccin
tcnica de la figura del precontrato, el determinar si cuando el contrato definitivo requiere ministerio
legis una forma determinada, se ha de aplicar la misma exigencia formal al contrato preparatorio.
Al respecto el artculo 1674 del C. C. indica que el contrato de promesa debe otorgarse en la forma
exigida por la ley para el contrato que se promete celebrar. Unido a ello el articulo 1680 seala que
cuando el contrato de promesa se refiera a enajenacin de bienes inmuebles o derechos reales
sobre los mismos, el contrato debe inscribirse en el Registro de la Propiedad.
61.4 PLAZO:
El articulo 1681 seala que el plazo de este contrato no puede exceder de dos aos para el
caso de bienes inmuebles o derechos reales sobre los mismos, y de un ao si se trata de otros
bienes o prestaciones. Agregado a ello el artculo 1682 indica que en caso de que los contratantes
no sealan plazo se someten al del artculo antes mencionado.
Es importante tomar en cuenta que el artculo 706 del C. de C. seala una excepcin a las
reglas antes mencionadas ya que establece que el contrato de promesa o la opcin de
compraventa de cosas mercantiles, las partes son libres de fijar el plazo, sin limitacin alguna.
61.5
CLASES O MODALIDADES:
a. Unilateral y bilateral: El articulo 1675 da opcin a la existencia de contrato de promesa unilateral
y bilateral, y el 1676 indica que este contrato es unilateral cuando una persona hace a favor de

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otra, estipulacin en la que le otorga la opcin de adquirir una cosa o un derecho en las
condiciones pactadas y por el tiempo convenido.
En cuanto a la promesa bilateral indica el artculo 1679 que el contrato obliga a ambas partes y les
da el derecho de exigir la celebracin del contrato prometido de entero acuerdo con lo estipulado,
cabe mencionar que este contrato siempre es principal.
b. Condicionada: El contrato de promesa puede llegar a someterse como cualquier otro contrato a
una condicin, pero como seala Viteri no debe creerse que el contrato de promesa se hace bajo la
condicin de que se realice el contrato futuro o que el beneficiario se aproveche del contrato ya que
esto es nulo conforme al articulo 1272 del CC., que seala es nulo el negocio jurdico contrado
bajo una condicin cuyo cumplimiento depende en lo absoluto de la voluntad de la parte obligada.
c. Gratuita y Onerosa: como seala el autor Ernesto Viteri normalmente es gratuito, pues en su
concepcin ms elemental, las prestaciones de las partes se cumplirn al celebrarse el contrato
prometido y ser en esa ocasin que se realcen los provechos y gravmenes recprocos. Cabe
indicar que a pesar de lo anterior puede llegar a ser oneroso si las partes pactan arras o si una de
ellas paga a la otra para la realizacin del contrato de promesa.
61.6 PARTES:
Directamente relacionada con los elementos personales.
61.7 UTILIDAD PRACTICA:
Ernesto Viteri seala que es un contrato dbil ya que en gran parte depende de la buena fe
de los contratantes, ya que puede llegar a existir una parte con mala fe que desee exonerarse de
cumplir con su obligacin puede atrasar el otorgamiento del contrato definitivo y la ejecucin de la
obligacin de escriturar.
Por ello indica el autor, que deben preverse en el contrato situaciones que puedan llegar a atrasar
el cumplimiento de las obligaciones por parte de los contratantes.
Seala adems, que el hecho de que las partes como medio de garanta se d arras, ello no
garantiza el cumplimiento del contrato y en ocasiones si las mismas son cuanta reducida resultan
una invitacin para incumplir el contrato. Aunado a esto el hecho de la reduccin del impuesto del
timbre que grava el testimonio de la escritura en que se formaliza el contrato puede llegar a ser un
aliciente para la celebracin de este contrato y su publicidad registral.
61.8
CUMPLIMIENTO:
El artculo 1683 seala que la accin para exigir el cumplimiento de la promesa, deber
entablarse dentro de los tres meses siguientes al vencimiento del plazo convencional o legal. Si
este plazo termina y no se ejercita la accin las partes quedan desligadas de toda obligacin y para
el caso de la existencia de arras las mismas se devuelven.
61.9
TERMINACION:
a. Por cumplimiento del mismo, es decir, por la realizacin del contrato prometido.
b. Por las formas de terminacin de los contratos establecidos en nuestra legislacin.
c. Por la reduccin del contrato al pago de multa por incumplimiento del mismo, en caso de que
no se seale expresamente que ello no implica el cese de las obligaciones (arto. 1685 CC.).
61.10
EFECTOS EN CASO DE INCUMPLIMIENTO:

En el caso de la promesa unilateral nicamente produce responsabilidad el incumplimiento por
parte del promitente, ya que como se menciono anteriormente el optante no tiene obligaciones en
el contrato prelimar y es aqu donde se le da la caracterstica de unilateral. En el caso de que el
optante quiera hacer valer su derecho debe requerir el otorgamiento del contrato prometido (Ver
articulo 1428 del CC.), en caso de que el promitente se niegue puede exigirle daos y perjuicios
que se deriven motivo del incumplimiento, devolucin de arras y exigir va judicial el cumplimiento
del contrato por la va ejecutiva, como obligacin de escriturar de conformidad con lo contenido en
el articulo 338 del CPCYM, el juez otorgara el contrato definitivo en rebelda del promitente de

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conformidad con lo establecido en el articulo 1683 del CC. En caso de que se haya pactado el
pago de multa por incumplimiento debe pedirlo igualmente en la va antes mencionada.
En el caso de la promesa bilateral ya que existen obligaciones reciprocas cualquiera de las partes
puede exigir el cumplimiento del contrato conforme lo establecido en el prrafo anterior, siempre
tomando en cuente que el articulo 1492 del CC., seala que para que uno de los obligados en una
relacin reciproca incurra en mora o incumpla su obligacin, el requirente (requerimiento que debe
realizarse antes del vencimiento del plazo de la promesa) debe cumplir su prestacin o garantizar
su cumplimiento antes o en el momento de plantear la ejecucin de obligacin de escriturar.
Debe tomarse en cuenta que la accin para demandar la obligacin de escriturar, caduca en tres
meses despus del vencimiento del plazo de la promesa (ver art. 1684 del CC.).
62. LA OPCION
62.1 CONCEPTO:
El arto. 1676 del CC., establece que La promesa unilateral es la estipulacin que una
persona hace a favor de otra, otorgndole la opcin de adquirir una cosa o un derecho en las
condiciones pactadas y por el tiempo convenido. Respecto de esto, nuestra legislacin denomina
a este contrato como promesa unilateral, en el cual una sola parte (el beneficiario u optante) puede
exigir el cumplimiento del contrato definitivo, mientras que la otra parte (promitente) no tiene
derechos sino solo la obligacin de otorgar el contrato futuro cuando as lo requiera el optante.
Puig Pea seala es aquel por virtud del cal el titular de un bien o derecho (optatario o
concedente) se obliga, por tiempo fijo, respecto de otra persona (optante) a otorgar con el (o con la
persona que este designe) un contrato determinado, en los trminos, clusulas y condiciones
concertadas entre las partes
b. Preliminar: por
medio de este las partes proyectan su voluntad sobre la conclusin en el futuro de un determinado
contrato.
c. Unilateral: ya que nicamente una parte (promitente) esta obligada al cumplimiento del
contrato.
d. Principal o accesorio: puede llegar a subsistir por si solo o en ocasiones necesita de otro
contrato para subsistir, como ejemplo el arrendamiento con opcin de compra.
e. Formal: de acuerdo con los artculos 1674 y 1680 del CC., debe revestir la forma que
exige la ley para el contrato principal.
f. Gratuito u oneroso: como seala el autor Ernesto Viteri normalmente es gratuito, pues
en su concepcin ms elemental, las prestaciones de las partes se cumplirn al celebrarse el
contrato prometido y ser en esa ocasin que se realcen los provechos y gravmenes recprocos.
Cabe indicar que a pesar de lo anterior puede llegar a ser oneroso si las partes pactan arras o si
una de ellas paga a la otra para la realizacin del contrato de promesa.
62.3 CONTRATO O PACTO:
Nuestra legislacin lo establece como un contrato.
62.4 ELEMENTOS:
a. Personales:
Son las partes que intervienen en el contrato, la capacidad que deben tener los sujetos
para la contratacin se rigen por las reglas generales de la misma.
a.1 Beneficiario u Optante: Es la parte que pude exigir el cumplimiento del contrato
definitivo (a cuyo favor se instituyo el contrato). Este no tiene obligaciones y si el derecho de hacer
valer o no a su conveniencia el contrato para el otorgamiento del prometido.
a.2 Promitente: No tiene derecho, sino solamente la obligacin de otorgar el contrato
prometido al beneficiario cuando este se lo requiera.
b. Reales:
El objeto del contrato preliminar es la conclusin del contrato definitivo indica Puig Pea,
aade adems que por ende se proyectaran sobre aquel las condiciones que exige el Derecho

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para la validez del ulterior. Por ello si el contrato posterior contiene una prestacin ilcita o
imposible el contrato preliminar es nulo.
c. Elementos formales:
Seala Puig Pea que Ha sido una de las cuestiones mas discutidas en la construccin
tcnica de la figura del precontrato, el determinar si cuando el contrato definitivo requiere ministerio
legis una forma determinada, se ha de aplicar la misma exigencia formal al contrato preparatorio.
Al respecto el artculo 1674 del C. C. indica que el contrato de promesa debe otorgarse en la forma
exigida por la ley para el contrato que se promete celebrar. Unido a ello el articulo 1680 seala que
cuando el contrato de promesa se refiera a enajenacin de bienes inmuebles o derechos reales
sobre los mismos, el contrato debe inscribirse en el Registro de la Propiedad.
62.5 ACEPTACION DEL OPTANTE:
El articulo 1678 indica que la aceptacin del optante debe ser expresa y no puede ceder a otro su
derecho de opcin si no esta facultado de manera expresa por el prominente para ello.
62.6 PROMESA UNILATERAL Y OPCION:
En la doctrina algunos tratadistas se inclinan por el hecho de que la opcin es una
modalidad del contrato de promesa unilateral, entre los tratadistas que apoyan tal situacin se
encuentra Alonso Moya citado por Puig Pea.
Igualmente cita Puig a los tratadistas que se inclinan por ver en la opcin una modalidad
del contrato de promesa, los cuales son Valverde, Gayoso y Castn.
En cuanto a Guatemala, el Cdigo Civil trata a la opcin y al contrato de promesa unilateral
como uno y como una de las modalidades (junto al contrato de promesa bilateral) del contrato de
promesa.
63. EL MANDATO
63.1
CONCEPTO Y DEFINICIN:
El autor Puig Pea seala que el mandato es aquel contrato en cuya virtud un persona
(mandatario), con retribucin o sin ella, se obliga a llevar a cabo por cuenta o encarto de otra
persona (mandante) la gestin de uno o varios negocios de la misma.
El articulo 1686 del CC. Indica que por el mandato, una persona encomienda a otra la
realizacin de uno o mas actos o negocios.
63.2 FUNDAMENTOS GENERALES SOBRE LA REPRESENTACION:
Previo a dar inicio al desarrollo de este tema es necesario resaltar que fue una tarea difcil
segn explica Puig Pea poder llegar a establecer un concepto de lo que el mandato es por tener
figuras jurdicas afines. Explica el autor que los tratadistas buscaron la esencia de este contrato,
es decir, lo que lo hacia diferente de los dems, en este punto la representacin no fue
precisamente uno de los elementos que constituyeron la esencia de la que se habla y que como
lgicamente indica el autor citando a Laban se insiste de modo especial en que el elemento de la
representacin no es esencial del mandato, pudiendo darse perfectamente una representacin sin
mandato y un mandato sin el elemento representativo. Es importante tal como seala Pea que
el merito de haber reconocido por primera vez la necesidad de una separacin ideolgica entre
representacin y mandato corresponde a Laband. Cabe indicar entonces que el mandato es
simplemente una forma de representacin sin que esta constituya su esencia.
a. Consensual: Es necesaria la aceptacin por parte del mandatario para que el contrato pueda
nacer a la vida jurdica.
El contrato es independiente del elemento de la representacin, ya que el mandatario puede
actuar en nombre propio aunque por cuenta del mandante.
b. Preparatorio: se establece por el mandato una situacin preparatoria, ya que su finalidad es
que el mandatario realice y lleve a cabo otros actos y negocios jurdicos por cuenta del mandante.
Ante esta situacin seala Puig Pea que Castan Tobeas indica que el mandato se podr

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celebrar no para constituir relaciones jurdicas contractuales, sino para extinguirlas por el pago.
Por ello, prefiere no incluir este contrato dentro de los de este tipo.
El mandatario siempre obra por cuenta del mandante, es decir, que los efectos jurdicos y
econmicos de los actos y negocios realizados por el mandatario recaern sobre el patrimonio del
primero.
c. Unilateral o Bilateral: Dependiendo de si es gratuito u oneroso, si es oneroso nicamente el
mandatario tendr obligaciones respecto del mandante, mientras que las obligaciones de este son
indirectas, ya que al no existir contraprestaciones frente al mandatario solo existen las obligaciones
que son consecuencia y efecto natural del ejercicio del mandato.
d. Intuitu Personae: Viteri seala que la calidad personal de las partes y al confianza que
existe entre ellas, es la esencia del contrato. Es por ello que las partes no pueden ceder a tercero
sus derechos o transferir sus obligaciones derivadas del mandato (tomar en cuenta prohibicin de
sustituir el mandatario a otro en su poder salvo pacto en contrario), adems de esto la muerte de
cualquiera de las partes da por finalizado en contrato.
e. Solemne: Salvo las excepciones mencionadas en el artculo 1687 del CC. , es necesario que
se formalice en escritura pblica y su inscripcin en los registros respectivos ya que estos son
requisitos esenciales para su validez.
f. Principal: es un contrato que subiste por si solo.
63.4 DIFERENCIAS CON OTROS CONTRATOS Y FIGURAS AFINES:
a. Gestin de negocios (artos. 1605 1615 CC.): en esta figura jurdica una persona se
hace cargo de los negocios de otra en provecho de la misma sin haber recibido retribucin alguna
o encomienda o mandato.
Las diferencias entre esta figura con el mandato son: 1. El mandato es un contrato, la
gestin de negocios no, siendo un acto unilateral que no le da representacin, no lo obliga y no
asume l ante tercero responsabilidad u obligacin. El acto realizado por el gestor produce efectos
si el principal o beneficiario lo ratifica de manera expresa o tacita, y es en ese momento cuando la
ratificacin produce efectos de mandato expreso y opera retroactivamente (Ver arto. 1611 CC.).
b. El contrato a favor o cargo de un tercero (artos. 1530 1533 CC.): Seala Viteri que En
esta figura una persona sin mandato, ni autorizacin contrata con otra y asume personalmente
obligaciones a cargo de un tercero o adquiere derechos para ste. El contratante no acta en
nombre ni en representacin del tercero, sino por su cuenta y nombre, de manera que si los
derechos y obligaciones no son cumplidos por parte del tercero el promitente responde por los
daos y perjuicio ante el otro contratante.
El contrato realizado no afecta el patrimonio del tercero, hasta que ste lo acepta o cumple con sus
obligaciones, con ello libera de responsabilidad al promitente. Se puede decir entonces que en
esta figura no hay representacin y encargo o encomienda.
c. La representacin legal: nace de disposiciones legales las que fijan atribuciones y
facultades para el representante, mientras el mandato nace de un contrato. Por lo anterior puede
verse la diferencia entre estas dos figuras como lo indica Viteri tanto en cuanto a su fuente,
como a su contenido y consecuencias jurdicas..
d. El contrato de trabajo: En este contrato como en el de mandato una persona se
compromete con otra par la prestacin de un servicio o realizacin de una obra a cambio de una
remuneracin (salvo el caso de pacto en contrario en el mandato).
La diferencia segn Viteri es que el objeto del contrato de trabajo es, normalmente, la realizacin
de actos materiales o intelectuales, en tanto que el mandato es la realizacin de actos jurdicos por
parte del mandatario., adems de lo anterior el mandatario no se encuentra bajo la direccin y
dependencia continua del mandante como sucede para el caso del contrato de trabajo. Seala

Derecho Civil
igualmente el autor que el mandato pude ser gratuito, mientras que una relacin laboral siempre es
remunerada, salvo lo estipulado en el artculo 88 del C de T.
63.5 ELEMENTOS:
a. Personales:
a.1 Mandante: En Guatemala tambin llamado poderdante, y es la persona que da el
encargo o encomienda la realizacin del mandato. Debe tener capacidad de ejercicio ya que
declara la voluntad de realizar un acto jurdico. El artculo 1777 del CC. seala que el mandato
finaliza en caso de la existencia de interdiccin por parte del mandante.
A pesar de lo anterior pueden los representantes legales de menores, incapaces y
ausentes otorgar mandatos especiales de asuntos que interesen a sus pupilos y que tales
representantes no pueden hacer por s solos (ver arto. 1691 CC.) En este caso el mandante no
acta en nombre y representacin del menor, sino en calidad de delegado del representante legal
y en lugar de ste, seala Viteri.
El sndico de la quiebra puede otorgar mandatos especiales, segn el artculo 381 del
CPCYM. , para gestiones que tuviese que hacer fuera del lugar de juicio. En este caso el mandato
es una delegacin de facultades de representacin que el sndico hace a favor del mandatario, no
actuando este en nombre y representacin del fallido, sino como delegado del sndico y en lugar de
este.
El artculo 1695 seala que para otorgar mandato los cnyuges sobre disposicin o
administracin de bienes comunes o para celebrar contratos de los que puedan resultar
obligaciones para ambos se requiere el consentimiento de los dos *****
En el caso de las personas jurdicas pueden otorgar mandato por medio de sus
representantes legales o administradores, pero el mismo debe limitarse a los negocios del giro
normal de la sociedad (objeto).
a.2 Mandatario: Tambin llamado apoderado en Guatemala, es la persona a la que se le
hace el encargo o encomienda para la realizacin de actos o negocios jurdicos. Al igual que el
mandante debe tener capacidad de ejercicio para contratar.
Pueden las personas jurdicas igualmente ejercer mandato de acuerdo a los artculos 1696
y 1697 del CC, pero debe tomarse en cuenta lo que indica el artculo 188 de la LOJ el cual seala
que el en caso de que exista un representante legal de una sociedad constituida en el extranjero
que no sea abogado y que tenga facultades de mandatario judicial debe sustituirlas en un abogado
para poder comparecer en juicio.
El artculo 1698 del CC. establece que no pueden ejercer mandato:
- el fallido mientras no se le rehabilite;
- el sentenciado por cualquier delito mientas no haya purgado la condena o sido rehabilitado; y
- otros casos en los que la ley lo prohbe o tienen incompatibilidad o impedimento. Podemos
referirnos a los indicados en los artculo 193 y 70 inciso g) de la LOJ.
El artculo 1694 seala que no se puede ejercer al mismo tiempo poder de varias personas
cuando entre ellas hay colisin de derechos. Tampoco puede un solo mandatario otorgar
contratos, representando a la ley los derechos o intereses de las dos partes contratantes, sin
autorizacin de los mandantes. El artculo 428 del CPCYM. prohbe que en las diligencias de
separacin o divorcio por mutuo consentimiento, las partes puedan ser representadas por el mismo
mandatario.
En los casos establecidos anteriormente a fin de que el mandante no quede desprotegido
jurdicamente mientras llega a su conocimiento alguna inhabilitacin o incompatibilidad por parte
del mandatario e igualmente para la proteccin de terceros la ley seala en sus artculos 1709 del
CC. y 48 del CPCYM., que el nombramiento de un representante judicial, mientras el mandante
encuentra un nuevo mandatario.
El mandatario tiene la prohibicin de acuerdo con el artculo 1793 inciso 5) del CC. adquirir
para s, directamente o por interpsita persona, los bienes de su mandante, sin consentimiento

Derecho Civil
expreso de ste y el articulo 1884 inciso 2) del mismo cuerpo legal prohbe tomar en arrendamiento
los bienes de su mandante, sin el consentimiento expreso de ste.
Tanto la figura del mandante como la del mandatario puedes se unipersonales o
multipersonales. En el caso de que sean varios mandantes para un mismo negocio quedan
solidariamente responsables por los efectos del mandato, esto conforme a lo establecido en el
artculo 1716 del CC.
En el caso de que el mandato sea otorgado a varios mandatarios el CC. establece en su
articulo 1701 establece que el poder se ejercer conjuntamente si no se estableci que se ejercite
por separado
El mandato especfico se asemeja a la figura de la promesa ya que ambos constituyen el
medio para la realizacin de un contrato o acto determinado y futuro. La diferencia estriba en que
en el contrato de promesa una vez se celebre el contrato definitivo, aquel se consume o agota junto
con las relaciones entre las partes, mientras que en el contrato de mandato especifico aunque el
mandatario realice los actos o negocios encomendados las relaciones entre las partes no se
extinguen hasta que se liquidan entre ellos las consecuencias del acto o negocio realizado.
b. Objeto: Lo constituyen los actos y negocios jurdicos que el mandatario queda autorizado a
celebrar, por cuenta de su mandante. El objeto del contrato debe ser posible, lcito, determinado y
en su cumplimiento los contratantes deben tener un inters legtimo, esto de acuerdo con lo
establecido en el artculo 1538 del CC.
Adems de ello el arto. 1688 indica que puede ser objeto del mandato todos los actos o
negocios para los que la ley no exige intervencin personal del interesado, prohbe el mandato
para testar o donar por causa de muerte y para revocar o modificar dichas disposiciones. Tampoco
se puede otorgar mandato para actos personalsimos, como el ejercicio de un cargo pblico, para
ejercer el derecho poltico de voto, para prestar servicio militar, para el ejercicio de la patria
potestad o la tutela (aunque puede existir una delegacin parcial). El arto. 428 del CPCYM prohbe
la actuacin de mandatario por parte del cnyuge que se encuentra en Guatemala, en la junta
conciliatoria del proceso de divorcio o separacin y se permite la actuacin por mandatario
nicamente del cnyuge que se encuentra fuera del pas.
Puede otorgarse mandato para contraer matrimonio pero siguiendo lo preceptuado por los artos. 85
y 93del CC.
Para la donacin entre vivos debe existir un mandato especfico en el que se identifique a la
persona del donatario, los bienes que van a ser objeto de donacin y las condiciones a que
quedar sujeta la donacin, todo ello de conformidad con lo establecido en el arto. 1860 del CC.
c. Forma: De acuerdo con la legislacin guatemalteca este contrato es solemne ya que el artculo
1687 del CC. establece que debe constar en escritura pblica como requisito esencial par su
existencia. En caso de que no cumpliera con este requisito el contrato sera nulo de acuerdo con lo
establecido en el arto. 1301 del mismo cuerpo legal que seala que Hay nulidad absoluta en un
negocio jurdico por la ausencia o no concurrencia de los requisitos esenciales para su
existencia, asimismo el arto. 1704 del CC. el 189 de la LOJ y 338 inc. 1) del C de C. establecen
que otra formalidad esencial para que este contrato surta efectos es su inscripcin el Registro de
Mandatos que se lleva a cabo en el Archivo General de Protocolos y en su caso en el Registro
Mercantil.
La excepcin a que debe constar en escritura pblica es el arto. 1687 que establece cuando no es
necesario que el contrato conste de esta forma.
d. Consentimiento: Para que el mandato nazca a la vida jurdica necesita la manifestacin de la
voluntad del mandante al designar al mandatario, sealarle el encargo y sus facultades.
Igualmente se necesita de la aceptacin del mandatario. El arto. 1687 del CC. establece que el
mandatario puede aceptar el mandato expresa o tcitamente. Pero en el caso de que el mandato
sea gratuito, debe constar expresamente la aceptacin del mismo de este modo (arto. 1689 CC.)
as como tambin debe constar el constar el consentimiento expreso para levantar el arraigo del
mandante, si se apersona a juicio el mandatario (arto. 524 del CPCYM.)

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63.6 CLASES DE MANDATOS:
a. Con representacin: Estipulado en el arto. 1686 del CC. el cual seala que en este tipo
de mandato el mandatario nombra en nombre del mandante y los negocios que realice dentro de
las facultades que se le hayan conferido, obligan directamente al representado.
b. Sin representacin: Indica el arto. 1686 del CC. que en esta modalidad el mandatario
obra en nombre propio, sin que los terceros tengan accin directa contra el mandante. En este
tipo de mandato surgen consecuencias diferentes de las que produce el mandato con
representacin, ya que como seala Viteri existe una relacin directa (externa) entre el mandatario
y el tercero con quien contrata, que les obliga personalmente al uno frente al otro y, del ejercicio del
mandato tambin nace una relacin indirecta (interna), la relacin interna que menciona el autor
deviene de la relacin con el mandante al cual le debe pasar resultados de los actos o negocios
jurdicos que realiza y que obliga al mandatario a asumir los mismos.
c. General: Establecido en el arto. 1690 del CC. el cual establece que comprende todos
los negocios del poderdante. Es decir, que el mandatario atiende todos los negocios del
mandante.
d. Especial: El arto. 1690 del cuerpo legal en mencin seala que el especial se contrae
a uno o ms asuntos determinados, en este caso como seala Viteri el texto propio del
mandato nos define su amplitud.
e. Especfico: El CC. lo denomina especial, y el artculo 1692 de este cuerpo legal
establece que se necesita poder especial para donar entre vivos, contraer matrimonio, otorgar
capitulaciones matrimoniales, pactar bases referentes a la separacin o al divorcio, demandar
nulidad o insubsistencia del matrimonio, constituir patrimonio de familia, reconocer hijos y negar
paternidad..
f. Oneroso y Gratuito: El oneroso es aquel en el que el mandatario se compromete a dar
una retribucin al mandatario para la ejecucin del mandato, y la gratuita lgicamente resulta ser lo
contrario, se debe tomar en cuenta lo que ya se menciono anteriormente sobre la necesidad de
aceptacin expresa del mandatario para que pueda ser gratuito.
***Existen tambin facultades o clusulas especiales que necesitan los mandatos segn el CC. y la
LOJ. Para ejecutar ciertos actos. Es decir que el mandato general, especial o especfico debe
contener dicha clusula para: enajenar, hipotecar, afianzar, transigir, gravar o disponer de cualquier
otro modo la propiedad del mandante, y para todos los dems actos en que la ley lo requiera. Esto
se encuentra contenido en el arto. 1693 del CC. El arto. 190 de la LOJ seala en que casos se
necesitan facultades especiales.
*** Nota: al respecto, formar criterio propio.
63.7 ACEPTACION Y EFECTOS DEL MANDATO:
Como ya se menciono con anterioridad es necesaria la aceptacin expresa o tcita del
mandatario para que el contrato nazca a la vida jurdica (salvo el mandato gratuito, cuya aceptacin
debe ser expresa).
Segn el mandato sea con representacin o si ella as cambian los efectos del mismo y las
relaciones externas, mientras que las relaciones internas (mandante mandatario) se mantienen
inalterables.
En el mandato con representacin el mandatario hace pblica su representacin del
mandante, y el tercero que contrate con el mandatario sabe que esta contratando con el mandante
en realidad quien se convierte en titular de los derechos y sujeto pasivo de las obligaciones,
entonces en este tipo de mandato no nacen vnculos entre el mandatario y el tercero contratante.
En el mandato sin representacin la calidad con que acta el mandatario es reservada y
puede no llegar a ser del conocimiento del tercero que contrata, entonces, en este caso el
mandatario es titular de los derechos y el responsable del cumplimiento de las obligaciones
naciendo vnculos entre el mandatario y el tercero, requirindose de un negocio jurdico posterior,
para que el mandatario le traslade los efectos de dicho negocio.

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63.8 Obligaciones del mandato. Internas y externas.
Del Mandante:
a. Asumir todos los derechos y responder por todas las obligaciones derivados de los
negocios jurdicos realizados por el mandatario en ejercicio del mandato. Esto se
encuentra estipulado en el arto. 17212 del CC. Esta obligacin se hace principalmente
importante en el mandato sin representacin, ya que en este el mandante debe asumir
los resultados de la realizacin de los actos y negocios jurdicos realizados por el
mandatario mediante la realizacin de otro acto o negocio jurdico.
b. Debe anticipar al mandatario si ste se lo pide, las cantidades necesarias para la
ejecucin del mandato, o reembolsarle la cantidad si es que el mandatario la anticip,
ello aunque el negocio no haya salido bien y siempre que el mandatario no incurra en
culpa. El reembolso comprende los intereses de la cantidad anticipada y se cuentan
desde el da de la anticipacin (1713 CC.)
c. Indemnizar al mandatario de todos los daos y perjuicios que le haya causado el
cumplimiento del mandato, sin culpa ni dolo del mismo mandatario (1714 CC.)
d. Retribuir al mandatario, pagndole la suma acordada o en su defecto la que fije un
Juez.
e. Responder en forma mancomunadamente solidaria en caso de que hayan sido dos o
ms las personas que nombraron al mandatario para la realizacin de un negocio
comn (arto. 1716 CC.)
f. La ley da derecho de retencin por parte del mandatario de las cosas objeto del
mandato hasta que se realice el pago por parte del mandante del reembolso o la
indemnizacin (1715 CC.)
Del mandatario:
a. Desempear con toda diligencia y responder ante el mandante por los daos y
perjuicios que le cause el mandatario, en caso de no ejecutar la encomienda (arto.
1705 CC.)
b. Debe sujetarse a las instrucciones del mandante y no separarse ni excederse de las
facultades y lmites del mandato. El autor Ernesto Viteri citando al autor Snchez
Medal indica que estas instrucciones pueden ser ostensibles si constan en el
documento, de manera que no solo el mandatario tendr conocimiento de las mismas
sino tambin el tercero contratante, su incumplimiento puede afectar la validez del
contrato celebrado. Las instrucciones tambin pueden ser privadas de manera que el
tercero contratante no tiene conocimientos de las mismas no pudiendo entonces surtir
efectos contra ste, deviniendo entonces una responsabilidad directa del mandatario
frente al mandante. En el ejercicio del mandato el mandatario debe tener un criterio
restrictivo, cindose a lo establecido en el mandato.
Debe tomarse en cuenta que la excepcin a esta regla se encuentra en el arto. 1711
del CC. el cual estable que el mandatario puede separarse de las instrucciones dadas
por el mandante si por una causa fundada e imprevista las considera perjudiciales,
pero ello bajo su responsabilidad y debiendo dar aviso de inmediato al mandante.
Es importante mencionar lo establecido en el arto. 1703 en cuanto a la nulidad de lo
que haga el apoderado excedindose de los lmites del mandato o sin tener las
facultades necesarias.
c. El mandatario debe ejercer el mandato de manera personal y solo puede sustituirlo si
esta facultado para ello. En caso de que haga la sustitucin en una persona sealada
por el mandante, el apoderado queda libre de responsabilidad, pero si fuese este el
que nombrara a la persona sustituta queda responsable si la misma es notoriamente
incapaz o insolvente (arto. 1707 CC.). La sustitucin puede ser total o parcial, con
reserva o sin ella del ejercicio del mandato por parte del mandatario original (arto. 190
inciso n) LOJ).
d. Obligacin de rendir cuentas (ver arto. 1515 CC.) al mandante, lo cual esta contenido
en el arto. 1706 del CC. por lo que debe el mandatario mantenerle informado de las

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actividades realizadas y entregar al mandante, cuando ste lo requiera, todos los
bienes suyos que el mandatario tiene en su poder.
e. El apoderado no puede renunciar al mandato una vez aceptado, sin justa causa
cuando hubieren negocios pendientes y de cuya interrupcin devengan perjuicios para
el mandante; si lo renuncia debe continuar los asuntos pendientes hasta que sea
reemplazado (arto. 1708 CC.)
f. El mandatario no puede sin autorizacin escrita del mandante usar ni adquirir para s ni
para sus parientes legales las sumas o los bienes que de l haya recibido o por su
cuenta, bajo pena de nulidad y pago de daos y perjuicios que sobrevengan al
mandante.
g. Obligacin de lealtad conforme a los artos. 1694,1708,1710, y 1694 del CC.
63.9 MANDATO JUDICIAL:
Establecido en el arto. 1687 del CC. el cual da lugar a su existencia juntamente con las
normas de la LOJ las cuales lo regulan (artos. 188 195 de la LOJ)
63.10 El mandato otorgado en el extranjero:
Se rige en cuanto a su contenido y extensin de las facultades del mandatario lo dispuesta
en la legislacin de Guatemala. Al respecto el articulo 1700 del CC. establece que es valido el
poder otorgado en el extranjero con sujecin a las formalidades externas prescritas por las leyes
del lugar en que se otorga (arto. 29 LOJ.); pero si para el acto o contrato, objeto del poder, la ley de
Guatemala exige facultad especial, debe sujetarse a lo dispuesto en sta.
El mandato debe autenticarse mediante una cadena de legalizaciones culminando en el
Ministerio de Relaciones Exteriores. Si el mandato se encuentra en lengua extranjera debe
traducirse por Traductor Jurado (bajo juramento) y en su defecto por dos personas conocedoras del
idioma espaol y del contenido en el documento bajo juramento y con legalizacin de firmas (arto.
37 LOJ). Cumplido lo anterior el documento debe protocolizarse por notario en Guatemala y el
acta de protocolizacin (la cual debe incluir el documento protocolizado) se inscribe en el Registro
de Mandatos y en su caso en el Registro Mercantil. (Lo relacionado a las formalidades de los
mandatos otorgados en el extranjero esta tambin regulado por la Convencin Interamericana
sobre el Rgimen Legal de los Poderes, firmada en Panam el 30 de enero de 1975 y aprobada
por el Decreto No. 71-79 del Congreso de la Repblica).
63.11 EL MANDATO CONJUNTO O SEPARADO:
Como ya se menciono anteriormente puede existir pluralidad en el polo del mandante o del
mandatario, para ambos casos son solidariamente responsables del resultado del mandato (arto,
1716 CC.)
El articulo 1701 seala que si existen varios mandatarios el poder ser ejecutado
conjuntamente si el mandante no expres lo contrario.
63.12 FORMAS DE TERMINACION DEL CONTRATO:
a. Por vencimiento del trmino par el que fue otorgado. Puede existir en el contrato de
mandato un tiempo determinado para su duracin. El arto. 1726 del CC, seala que en caso de
que el mandato general no exprese duracin se entender conferido por diez aos, a menos que
se prorrogue bajo las mismas formalidades del mandato. Debe tomarse en cuenta que la ley solo
menciona el mandato general pero para el caso del especial calla, por lo que se entender
conferido por tiempo indefinido.
b. Por concluirse el asunto para el que se dio. Esto no puede ser aplicable al mandato
general sino solo al especial y al especfico.
C. Por revocacin. Se debe tomar en cuenta que de acuerdo con el arto. 1699 del CC. el
mandato es esencialmente revocable an se haya conferido por plazo o asunto determinado; pero
si el mandato fue aceptado la revocacin produce efectos desde la fecha y hora que se notifique al
apoderado (notarialmente). El arto. 1718 seala que la notificacin de la revocacin debe hacerse
al mandatario y a terceros contratantes que pueden estar interesados en asuntos pendientes. En
caso de que no se notificar a terceros no puede oponerse ante ellos la revocacin una vez que

Derecho Civil
prueben que lo ignoraban, pero ello no significa que quede expedito el derecho del mandante en
contra del mandatario (arto. 1719 CC.)
En caso de que se nombre a un nuevo mandatario para que se encargue de los mismos
negocios que y sin expresar que queda vigente el mandato anterior, da por revocado este (arto.
1720). Los efectos de la revocacin comienzan desde el da que quedo notificado el anterior
mandatario del nombramiento de su sucesor.
El arto. 1721 del CC. seala que en caso de revocacin del mandato quedan revocadas las
sustituciones y los poderes que el apoderado haya otorgado, salvo que el poderdante
expresamente indique lo contrario, la revocacin debe notificarse a los sustitutos para que surja
efecto.
d. Por renuncia del mandatario. Debe tomarse en cuenta lo mencionado anteriormente de
los artos. 1709 y 1710 del CC.
e. Por la muerte o interdiccin del mandante o mandatario. El articulo 1722 del CC. seala
que muerto el mandante el mandatario deber continuar ejerciendo nicamente los asuntos
pendientes mientras se apersonen los representantes legales, y no puede realizar nuevos
negocios, pero el arto. 1723 del CC. seala que en caso de que el mandatario haya actuado
despus de la muerte del mandante ignorando las circunstancias ser vlido.
En caso de muerte del mandatario el arto. 1724 del CC. seala que sus herederos o
cualquier persona con inters debe dar aviso al mandante, si el mandante se encuentra ausente el
aviso se dar al juez.
El arto. 1725 del CC. seala que pasa a los herederos la obligacin de rendir cuentas al
mandante cuando aqul hubiera administrado bienes.
g. Por quiebra del mandante o por inhabilitacin sobreviviente al mandatario.
h. La disolucin de la persona jurdica que otorgo el mandato.
La prescripcin de las acciones derivadas del ejercicio del mandato, duran un ao salvo que de
conformidad con otras normas del CC. tengan otro tiempo de prescripcin (arto. 1727 CC.)
63.13 Sustitucin:
Anteriormente se trataron las reglas sobre la sustitucin del mandatario.
63.14 Rendicin de cuentas:
Constituye una de las obligaciones del mandatario segn el arto. 1706. Esta obligacin
sobrevive a la terminacin del contrato por lo que el mandante puede exigir dicha rendicin al
mandatario o a sus herederos aunque el contrato haya terminado.
El arto. 1515 del CC. establece que la prescripcin de la obligacin de rendir cuentas y de
reclamar o cobrar el saldo se consuma por el transcurso de tres aos contados desde que termina
la administracin en lo que se refiere a la obligacin de rendir cuentas o desde que la cuenta ha
sido aprobada por los interesados o por el Juez, en sentencia firme, respectivamente (arto. 1512
CC.)
63.15 INSCRIPCION REGISTRAL:
Anteriormente se mencion la obligacin de inscribir los mandatos en el Registro de
Mandatos y en su caso en el Registro Mercantil, debiendo tomar en cuenta la excepcin
mencionada.
64. SOCIEDAD
64. 1 CONCEPTO:
Alessandri y Somarriva, dice que la sociedad es el contrato por el que dos o ms personas
estipulan poner algo en comn, con la mira de repartirse entre s los beneficios que de ello
provengan. Para Snchez Medal, es un contrato plurilateral por el que dos o ms personas
aportan bienes o servicios para la realizacin permanente de un fin comn lcito y de carcter
preponderantemente econmico, que no sea una especulacin comercial.
64.2 GENERALIDADES Y EFECTOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD:

Derecho Civil
Segn Puig Pea existen necesidades colectivas que solo mediante una cooperacin
comn pueden encontrar el cauce apropiado para su plena efectividad, y que, aun las propias
necesidades de la persona, consideradas en si mismas, no siempre pueden tener adecuado
cumplimiento en la orbita propia de su escaso radio de accin.
Ante esta situacin los humanos han creado entidades colectivas y junto a la asociacin se
encuentra la sociedad, junto a la sociedad civil se encuentra la mercantil.
64. 3 CARACTERISTICAS:
Nota: Las caractersticas de la sociedad pueden verse en el apartado de sociedad civil y en
el de sociedad mercantil.
64.5 ELEMENTOS:
Nota: Igual que el apartado anterior, ver apartados especficos.
64.6 DIFERENCIAS ENTRE SOCIEDAD CIVIL Y SOCIEDAD MERCANTIL:
1. En cuanto a su forma: Las sociedades constituidas bajo las formas detalladas en el artculo 10
del CdeC, son siempre sociedades, cualquiera que sea su objeto o fin. Todas las formas de
sociedades mercantiles, salvo la sociedad colectiva, tienen caractersticas que las hacen
inconfundibles con la sociedad civil, existiendo dos categoras de socios (unos con
responsabilidad personal y otros con limitada) lo cual caracteriza a las sociedades en
comandita simple y en comandita por acciones y que la limitacin de la responsabilidad de los
socios, es una institucin puramente mercantil y tipifica inconfundiblemente a las sociedades
de responsabilidad limitada y a las annimas.
En cuanto a las sociedades colectivas el nico criterio que las diferencia aparte de su forma es
su objeto.
2. En cuanto al objeto: Las sociedades civiles siempre tendrn un objeto no mercantil, entonces,
si existe una sociedad cuya responsabilidad de los socios es personal y cuyo objeto es
mercantil, nos encontramos claramente ante una sociedad regida por el Cdigo de Comercio,
mientras que las sociedades organizadas bajo esa forma pueden no ser mercantiles. Viteri
seala que puede, ya que las sociedades organizadas bajo formas mercantiles pueden tener
un objeto no mercantil, y aun as, regirse por las disposiciones de las sociedades mercantiles.
Constituye un objeto no mercantil, cualquier actividad que no estuviere sealada por el arto. 2
del Cdigo de Comercio o al contrario, alguna de las que detalla el arto. 9 del mismo cuerpo
legal.
64.5 RELACIONES INTERNAS:
Nota: Primero referirse a rgano de administracin de la sociedad, el cual tiene a su cargo las
relaciones internas de la sociedad y luego ver obligaciones y derechos de los socios en la sociedad
civil.
64.6 RELACIONES EXTERNAS:
Nota: Primero referirse rgano de representacin de la sociedad, el cual tiene a su cargo las
relaciones externas y luego a los derechos y obligaciones de los socios en la sociedad
civil.
64.7 ORGANOS, REPRESENTACION Y ADMINISTRACION
Nota: Referirse al mismo apartado en sociedad civil.
64.8 DISOLUCION Y LIQUIDACION
Nota: Referirse al apartado de terminacin del contrato en sociedad civil.
64.9 INSCRIPCION REGISTRAL
Nota: Ver apartado de inscripcin registral de sociedad civil.
65. LA SOCIEDAD CIVIL

Derecho Civil
65.1 DEFINICION:
Nota: ver generalidades en el apartado de LA SOCIEDAD.
65.2 CONCEPTO:
El arto. 1728 del CC. seala que La sociedad es un contrato por el que dos o ms personas
convienen en poner en comn bienes o servicios para ejercer una actividad econmica y dividirse
las ganancias.
Alessandri y Somarriva, dice que la sociedad es el contrato por el que dos o ms personas
estipulan poner algo en comn, con la mira de repartirse entre s los beneficios que de ello
provengan. Para Snchez Medal, es un contrato plurilateral por el que dos o ms personas
aportan bienes o servicios para la realizacin permanente de un fin comn lcito y de carcter
preponderantemente econmico, que no sea una especulacin comercial.
La sociedad civil es una persona jurdica, creada por un contrato, a la que dos o ms personas
aportan bienes o servicios, a fin de constituir un patrimonio que se destinar a una actividad
econmica lcita, cuyas utilidades se repartirn entre los socios.
Nota: Observar que se ve a la sociedad como un contrato y como una persona jurdica, la realidad
es que es una persona jurdica creada por medio de un contrato.
65.3 DIFERENCIAS CON OTROS CONTRATOS Y FIGURAS AFINES:
a. La sociedad civil es diferente de la sociedad mercantil, tanto por su forma, como por su
objeto. Nota: este apartado ya se desarrollo en el numeral anterior del contrato de sociedad
(DIFERENCIAS DE LA SOCIEDAD CIVIL CON LA SOCIEDAD MERCANTIL)
b. las sociedades civiles se asemejan a las personas jurdicas no lucrativas (artos. 15 CC.)
pues todas tienen un carcter no mercantil, nacen de un negocio jurdico en el que
concurren voluntades y gozan de personalidad jurdica; pero se diferencian porque unas
son lucrativas, y otras no.
c.
El contrato de participacin, tambin llamado contrato de negocios en participacin, es una

figura jurdica que se asemeja a la sociedad civil, pues implica que un grupo de personas
aportan bienes o servicios, a fin de realizar una actividad econmica y repartirse las
ganancias que obtengan. El elemento diferenciador es que la sociedad civil es un persona
jurdica, que tiene un patrimonio propio, en tanto que del contrato de participacin, no nace
una persona jurdica 8art. 862 C de C.) sino una relacin contractual que no trasciende de
las partes.
a. Solemne: (art 1729) debe celebrarse en escritura pblica. En efecto, la sociedad que no se
constituye en escritura pblica y que se manifiesta pblicamente como tal, es una sociedad
de hecho, y los terceros con quienes ha contratado, tienen accin contra la persona que
contrato en nombre de ella, y contra los socios de la misma, los requisitos para la
realizacin de la escritura estn contenidos en el arto. 1730 del mismo cuerpo legal.
b. Plurilateral: En el contrato de sociedad, las prestaciones de todas las partes son paralelas,
es decir, que las obligaciones y derechos son iguales paralelamente a todos los socios y no
reciprocas como en el contrato bilateral. Esto tiene como consecuencia de que un socio no
puede reclamar la mora en el cumplimiento de obligaciones de otro socio para justificar
su propio incumplimiento (1744 CC.). Este contrato tambin es de organizacin, ya que
como seala Viteri, mediante el mismo se ordenan los intereses contrapuestos de las
partes, se crean normas de convivencia social, se establecen los principios que norman la
constitucin y la emisin de la voluntad social y, en general, se estructura la persona
jurdica y su funcionamiento.
c.
Oneroso: No slo se hace evidente por el hecho de que todos los socios deben hacer
aportes a la sociedad, lo que implica la necesidad de una prestacin de cada uno de ellos
para poder adquirir la calidad de socio, sino adems por el fin econmico de obtener
utilidades y repartirlas entre los socios.

Derecho Civil
d. Principal: subsiste por s solo y no tiene por objeto el cumplimiento de otra obligacin 8art.
1589)
e. Consensual: Se perfecciona y surte todos sus efectos interparte, cuando se ha
manifestado el consentimiento de ellas en la forma requerida por la ley y el aporte o
realizacin de las prestaciones de las partes no es requisito para la existencia del contrato.
(ver arts. 1728, 1744 y 1771 C.C.)
f.
Conmutativo: Porque las prestaciones de las partes son ciertas desde que se celebra el
contrato, aunque es de reconocer que ninguno de los socios est en capacidad a preciar
inmediatamente el beneficio o prdida que le cause ste (art. 1591). Por no tratarse de un
contrato bilateral, sinalagmtico, sino multilateral y de organizacin, los socios tiene
certeza de su participacin como tales y de sus derechos dentro de la sociedad y frente a
los dems socios, derechos que si bien son cualitativamente iguales, no necesariamente lo
son cuantitativamente.
g. Intuito personae: el elemento personal adquiere importancia relevante y fundamental y

nace de lo que la doctrina llama affectio societatis (arto. 1760 CC.).
65. 5 ELEMENTOS:
a. Personal: un contrato en que participan dos o ms personas. Para la validez del contrato
de sociedad se requiere, por lo menos dos contratantes.
Los socios deben tener
capacidad de ejercicio, pues el contrato de sociedad requiere de un consentimiento vlido,
expresado por las partes que en l intervienen (ver artos. 1736 al 1740 y 1743 CC.)
b. Nota: En cuanto al arto. 1737 del CC. (resabio del arto. 131 del CC.), prohbe a uno de los
cnyuges celebrar contrato de sociedad en el que se dispongan de los bienes comunes, al
respecto Viteri seala que esta norma (131 CC.) no tiene validez, ya que fue derogada por
el arto. 70 de la Constitucin de 1965, y ello fue indicado igualmente en el Estatuto de
1982, pero la Constitucin de 1985 dej de contener tal artculo y los legisladores por
temor a no haber incluido el artculo 70 emitieron el Decreto Ley 124-85 en el que
modifican el arto. 131, pero olvidaron los que siguen esta lnea: 1695,1737 y 1882 del CC.
c.
Real: El capital, o sea los aportes de bienes o servicios, esfuerzos o recursos, por parte de
los socios, que son el medio material para realizar una actividad econmica, que produzca
utilidades o ganancias a repartirse entre los socios. Dependiendo del tipo de aporte que
realice el socio nos encontramos frente a un socio capitalista (el que contribuye con bienes,
y adquiere una obligacin de dar al transmitir el dominio de sus bienes a favor de la
sociedad) o un socio industrial (que aporta sus servicios, experiencia y conocimiento, quien
adquiere la obligacin de hacer o no hacer prestando sus servicios exclusivamente a la
sociedad y abstenerse de hacerlo para otros).
El elemento real constituye el objeto
mediato del contrato. El capital es: nico (una sociedad solo puede tener un capital);
determinado (en la escritura constitutiva se consigna su cuanta, forma de integracin y
aporte de los socios); estable (se mantiene invariable durante la vida de la sociedad, salvo
aumento o disminucin por medio de formalidades legales); y real (en cuanto se tiende a
asegurar que los bienes aportados constituyen realmente el valor por el que se han
transmitido a la sociedad, existiendo para asegurarlo el justiprecio, transferencia de
dominio de los bienes aportados, responsabilidad por mora del socio en la entrega de los
bienes aportados, etc) . Nota: tmese en cuenta la prohibicin establecida en el arto. 1743
CC. y ver artos. 1663, 1664 y 1748 CC.
En caso de que un socio incumpla con su principal obligacin, la cual es aportar y entregar
los bienes y servicios pactados, da derecho a la sociedad para proceder ejecutivamente
exigindole el cumplimiento de la obligacin o rescindir el contrato y en todo caso cobrarle
el inters anual del capital que no entrego a tiempo (artos. 1744, 1947 CC.)
El patrimonio de la sociedad es la principal garanta que tienen los acreedores de la misma
(arto. 1329 y 1742 CC.) y en caso de que el patrimonio no sea suficiente responde el
patrimonio de cada uno de los socios, salvo los menores de edad (arto. 1740 CC.)

Derecho Civil
d. Formal. El contrato de sociedad es un contrato solemne y formal, pues el arto. 1729 debe
formalizarse en escritura pblica e inscribirse en el Registro Civil (arto. 438 CC.) para que
la sociedad adquiera personalidad jurdica. La inscripcin registral, no solo da publicidad al
hecho de la constitucin de la sociedad, sino que tiene un efecto constitutivo, al otorgarle la
personalidad jurdica. En la misma forma, toda modificacin del contrato de sociedad, sea
por ingreso o retiro de socios, aumento o reduccin de capital, cambio de objeto o por
cualquier otro motivo, debe formalizarse en escritura pblica e inscribirse donde
corresponde (ver artos. 1730 CC., y 46 C de N.)
Si el contrato de sociedad no consta en escritura pblica, el contrato ser invlido (arto. 1577 CC.)
y nos encontramos ante lo que la doctrina denomina sociedad de hecho. Si el contrato, no
obstante haberse celebrado en escritura pblica, no se inscribi en el Registro Civil, su resultado
ser una sociedad irregular.
65.6 ORGANOS DE LA SOCIEDAD:
a) Junta de Socios: En el contrato de sociedad civil, debe proveerse a la organizacin y
funcionamiento de la Junta de Socios, quien debe desempear las funciones de los artos.
1764 y 1776 del CC. y 46 C. De Notariado.
b) rgano de Administracin: Artos. 46 C. De Notariado 1730, 1758, 1757, 1759, 1760,
1761 y 1762, CC., en cuanto a estos dos ltimos artculos dejan de tomar en cuenta que la
sociedad es una persona jurdica, al sealar que el contrato realizado por el administrador
es obligatorio para todos los socios.
En cuanto a la revocabilidad del administrado la misma es siempre posible si es un tercero,
pero si es socio y en la escritura no se pacto tiempo de administracin, la misma es
irrevocable, pero, la irrevocabilidad del nombramiento es una estipulacin que admite pacto
en contrario. La revocacin aunque la ley no mencione a quien le corresponde, debera de
ser a la junta de socios.
El arto. 1758 en su inciso 2, 3 y 4 tiende a confundir la figura de persona jurdica con la de
copropiedad (vedse arto.487 CC.)
c) rgano de Representacin
El arto. 16 CC., establece que la sociedad ser
representada por la persona u rgano que se designe en la escritura social. El rgano de
administracin no necesariamente debe ser el mismo, ya que el de administracin hace
referencia a la esfera interna de la sociedad, y el segundo, a las relaciones externas de la
sociedad. En cuanto a este rgano Viteri es del criterio que el arto. 1758 y 1761 del CC.,
dan a entender que el rgano de administracin y el de representacin tienden o podran a
ser el mismo. Ver arto. 1735 CC.
65.7 PRINCIPALES DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS:
Los socios tienen los siguientes derechos:
a) Participar en la toma de decisiones dentro de la sociedad;
b) Derecho de informacin y vigilancia, que es correlativo a la obligacin de los
administradores de informar a los socios sobre las actividades de la sociedad y de
rendirles cuentas de su administracin (1764 CC. Y 46 inc. 10 C de N.);
c) Derecho a las utilidades es inherente a la condicin de socios y de la esencia del
contrato, pues el fin ltimo de la sociedad es obtener utilidades y repartirlas entre
sus socios (artos. 1782, 1783 y 1784 CC.)
d) Derecho de administrar la sociedad, en caso la escritura no contuviere convenios
especiales sobre la administracin (artos. 1757 y 1758)
e) Derecho de veto a cualquier transmisin de derechos en la sociedad que un socios
desee hacer a otra personas o a la delegacin que un socio administrados desee
hacer a un tercero de sus funciones (arto. 1760); En cuanto a esto se discute si
esta norma es aplicable solo a los casos de transmisin onerosa en la cual puede
existir derecho de tanteo, o si tambin puede ser aplicable en los casos de
enajenaciones a titulo gratuito.

Derecho Civil
f)
En las sociedades constituidas por tiempo limitado, los socios tienen derecho de
denunciar el contrato y provocar con ello la conclusin de la sociedad (arto. 1768,
1769 y 1774), esto se puede siempre que no acten de mala fe o
intempestivamente. Existen crticas al arto. 1774 del CC, basndose en que el
mismo no debera de enumerar que se entiende por mala fe, ya que da lugar a la
existencia de actos de mala fe que no quedan encuadrados dentro de la norma y
por lo tanto quedaran sin sancin y que la denuncia de uno de los socios no
debera tener como resultado la conclusin de la sociedad sino solo debera de
resultar en una rescisin parcial.
Las principales obligaciones son:

a) Efectuar el aporte que se comprometi a realizar, sea de efectivo de bienes o de industria,
entregndolo a la sociedad y respondiendo por el saneamiento (artos. 1734, 1744 , 1745,
1746 CC. En cuanto al arto. 1771 CC., no seala si en el momento de la perdida de la cosa
el socio se encontraba o no en mora, porque de serlo la responsabilidad seria de este
debiendo reponerla o restituir su valor y no dando lugar a la disolucin de la sociedad,
mismo caso ocurrira en el caso de que la perdida de la cosa haya sido por culpa del socio;
pero en caso de que la perdida haya sido por fuerza mayor o caso fortuito o por mora de la
sociedad en la recepcin de la cosa, es de esta la responsabilidad, lo que si debera dar
lugar a su disolucin total (esto conforme a la teora del riesgo).
El arto. 1748 contiene normas especiales sobre el riesgo de las aportaciones del capital, en
cuanto a la responsabilidad de la perdida de la cosa a cargo de la sociedad por cosas
fungibles o perecibles, seria correcto si la cosa ya se encontraba determinada y entregada
a la sociedad, porque de lo contrario, la responsabilidad debera del ser del socio pues si la
cosa no ha sido determinada y entregada no pudo haber ocurrido la transferencia del
dominio. Respecto de las cosas justipreciadas la norma no menciona la situacin de la
causa de la perdida o de si el bien ya haba sido entregado.
b) Obligacin de lealtad y fidelidad, que les impide competir con la sociedad, aprovecharse de
ella o de los bienes sociales para beneficio propio, participar en la discusin y decisin de
asuntos en lo que ellos o sus parientes puedan tener inters, y el incumplimiento de tales
obligaciones, es causal de expulsin (artos. 1747 y 1766 CC.)
c) Responsabilidad personal ante los acreedores de la sociedad, si los bienes de esta son
insuficientes para cubrir las deudas (arto. 1742), el arto. 1353 del CC., que seala la
necesidad de existencia de pacto o disposicin legal para poder existir responsabilidad
solidaria en un negocio jurdico da la pauta para interpretar que la responsabilidad de los
socios es simple.
65.7 FORMAS DE TERMINACION DEL CONTRATO:
En principio debe tomarse en cuenta que la sociedad civil puede ser celebrada por un plazo fijo,
para un propsito determinado o por tiempo indefinido (artos. 1731, 1770 y 1774 CC.).
Este contrato puede terminarse en forma parcial cuando solo se destruyen uno o algunos vnculos,
o disolverse y extinguirse en su totalidad cuando se extinguen todos los vnculos y muere la
persona jurdica
a. Disolucin Parcial:
a.1 Exclusin: Es arto. 1766 del CC., seala las causales de exclusin, relacionadas con lo
mencionado en cuanto a las obligaciones de los socios.
El arto. 1769 del CC. establece que las causales de terminacin 4,5,6, y 7 establecidas en el arto.
1768 del mismo cuerpo legal puede convertirse en causales de excusin si quedando dos o mas
socios desean continuar la sociedad o si lo pactaron en la escritura constitutiva.
En cuanto a la muerte del socio se pueden plantear dos situaciones: que se haya pactado
en la escritura lo referente al ingreso de sus herederos o que por el fallecimiento se provoque la
disolucin total o parcial de la sociedad. En el primer supuesto los herederos ingresan a la
sociedad siendo una obligacin de los dems socios aceptarlos, siempre que los herederos
manifiesten unnimemente su deseo de ingresar a la sociedad (arto. 1772 CC.); en el segundo
supuesto si no aceptan los herederos existir una exclusin por fallecimiento del socio.

Derecho Civil
En cuanto al ausente o incapaz, se discute la justicia de la norma (arto. 1760 y 1769), ya que
aunque el arto. 1760 del CC., seale la prohibicin de transmisin de la calidad de socio, se podra
designar un tutor o guardador del interdicto, ausente o incapaz. Pero en caso de que la
interdiccin o incapacidad afecte al socio industrial, si seria procedente la disolucin de la
sociedad.
a.2 Separacin: El arto. 1775 del CC., establece que la separacin de un socio es causal
de disolucin total de la sociedad en caso de que el que se separa padezca de enfermedad que le
inhbilita para los negocios. En cuanto a esto la norma no es clara, ya que la separacin de un
socio debe provocar la disolucin parcial y no total de la sociedad.
El derecho de separacin puede ejercerse extrajudicialmente por el socio que desee
retirarse o judicialmente en contra de la sociedad en la va ordinaria, correspondiendo al
demandante probar la causal grave y legtima en que se apoya su pretensin.
Ante las dos situaciones anteriores se debe liquidar la parte que corresponde al socio
excluido o separado, pagar dicha liquidacin y modificar la escritura social para formalizar el retiro
del socio (arto. 1773 CC.)
b. Disolucin Total (arto. 1768 CC.)
1. Concluirse el plazo de la constitucin, por acabarse la empresa o negocio que fue objeto
de la sociedad o por haberse vuelto imposible su consecucin. La primera es la nica
causa automtica. La segunda (arto 1731 CC.) requiere de una declaracin o expresin de
los socios;
2. Por la prdida de ms del 50% del capital;
3. Por quiebra de la sociedad: para que se realice esta causal es necesario que un tribunal
haya emitido una resolucin que declare la quiebra de la sociedad, por lo que esta causal
es subsanable durante el proceso judicial (ver arto. 1742 CC.);
4. Por muerte de uno de los socios;
5. Por la interdiccin judicial de uno de los socios;
6. Por quiebra de cualquiera de los socios;
7. Por voluntad de uno de ellos.
8. Por prdida de la cosa aportada por un socio, antes de su entrega a la sociedad, siempre
que la importancia de dicha aportacin es tal que equivale al objeto fundamental de la
sociedad (arto. 1771 CC.)
9. Las que los socios hayan incluido en la escritura constitutiva.
Adems de estas causales ver artos. 1771.
*** Declaratoria de disolucin: Las causales de disolucin total son remediables (salvo el
vencimiento del plazo) es necesario hacer saber de su existencia a todos los socios. El acuerdo de
los socios que declara la disolucin debe formalizarse en convenio de disolucin, lo que da inicio al
proceso de liquidacin de la sociedad.
65.8 LIQUIDACION.
La declaracin de disolucin de la sociedad no da lugar a su extincin inmediata, sino al
inicio del proceso de liquidacin, el cual tiene por objetivo limpiar el patrimonio de la sociedad
mediante el pago a los acreedores y devolver a los socios, en caso de haber, los sobrantes.
Viteri seala el proceso de liquidacin de la siguiente forma:
1. Designacin de liquidador o liquidadores, pudiendo haber sido designados por la
escritura social o por los socios en el convenio de disolucin (ver arto. 1778 CC.)
2. El arto. 1779 del CC., le da la calidad al liquidador de mandatario, debiendo ejercer
conforme al convenio de disolucin o a la resolucin judicial. Deber prestar garanta
si es solicitado por algn socio, si lo nombro el juez o si lo pide algn acreedor que
represente ms del 25% del pasivo de la sociedad.

Derecho Civil
3. El liquidador tiene la administracin del patrimonio de la sociedad disuelta y la
representa legalmente en todo lo relativo al proceso de liquidacin (ver artos. 1777,
1785, 1786 CC.)
4. La sociedad conserva su personalidad jurdica durante la liquidacin, pero slo para la
realizacin de actos y contratos necesarios para la liquidacin, y a la razn social se le
deben agregar las palabras en liquidacin a fin de que terceros estn enterados de tal
situacin (arto. 1777 CC.). El liquidador no puede emprender nuevas operaciones, sino
slo terminar las que estuviere en curso. Nota: Tomar en cuenta que el autor al hacer
el anlisis de este artculo menciona la posibilidad de realizar nuevos contratos aunque
sean para llevar a cabo la liquidacin y por otra parte menciona la prohibicin por parte
del liquidador de emprender nuevas operaciones, al respecto, formar criterio.
5. Los administradores cesan en cargos y entregan por inventario el patrimonio al
liquidador (arto. 1785 y 1786 incisos 1 y 2 CC.)
6. Puede existir ms de un liquidador (arto. 1780 CC.)
7. Los socios pueden realizar la liquidacin por s mismos sin necesidad de nombrar un
liquidador, pero respondern solidariamente como liquidadores conjuntos y los rige lo
dispuesto por el Cdigo Civil para liquidadores (arto. 1788 CC.). La liquidacin puede
ser encargada tambin al administrador (arto. 1786 ltima parte).
8. El perodo de liquidacin no debe durar ms de seis meses, salvo peticin al juez (arto.
1781 CC.)
9. El producto de la venta de los bienes sociales y del cobro de crditos a favor de la
sociedad, deber ser utilizada por el liquidador para cubrir las acreeduras de acuerdo
al orden establecido en el arto. 1782 CC.
10. El liquidador o liquidadores deben presentar su informe a los socios, detallando el
movimiento de ingresos y gastos del proceso de liquidacin y rindiendo cuenta de su
gestin (ver artos. 1786 inciso 7 y 8, y en cuanto a administradores ver arto. 1786 CC.
ltima parte.
11. Cubiertos los pasivos sealados en el arto. 1782 incisos 1 y 2, y, si hubiere sobrante,
despus de efectuado el reembolso de los aportes de los socios capitalistas y de
distribuidas las utilidades acumuladas hasta donde alcancen, se otorgar la escritura
de disolucin y liquidacin de la sociedad, la que se inscribir en el Registro Civil para
los efectos de cancelar la inscripcin de la sociedad y terminar su personalidad jurdica;
y
12. A falta de disposicin especial en el convenio de disolucin o en el Cdigo Civil, se
aplicarn a la liquidacin de una sociedad, las normas de la particin de la herencia
(artos. 1784 y 1085 y ss. CC.)
65. 9 INSCRIPCION REGISTRAL:
Cubiertos los pasivos sealados en el arto. 1782 incisos 1 y 2, y, si hubiere sobrante,
despus de efectuado el reembolso de los aportes de los socios capitalistas y de distribuidas las
utilidades acumuladas hasta donde alcancen, se otorgar la escritura de disolucin y liquidacin de
la sociedad, la que se inscribir en el Registro Civil para los efectos de cancelar la inscripcin de la
sociedad y terminar su personalidad jurdica. (Ver artos. 438 y 439 CC.)
66. LA COMPRAVENTA
66.1 GENERALIDADES:
Nuestra legislacin tipifica el contrato de compraventa como traslativo de dominio, cuyo efecto
inmediato es la transferencia del dominio de una cosa o derecho. Otras legislaciones le dan
enfoques diferentes, tal como el Derecho Civil Italiano, en el cual la transferencia de dominio de la
cos no es el efecto inmediato sino su objeto.
66.2 CONCEPTO:
Contrato traslativo de dominio, cuyo efecto inmediato es la transferencia del dominio de una cosa o
derecho. (arto. 1790 CC.).

Derecho Civil
Manuel Osorio define el contrato de compraventa como: contrato por medio del cual una de las
partes se obligare a transferir a la otra la propiedad sta se obligare a recibirla y a pagar por ella
determinado precio. Es un contrato consensual, por cuanto se perfecciona por el consentimiento de
las partes respecto a las condiciones del negocio; sinalagmtico, porque exige prestaciones
recprocas, oneroso, desde el momento que requiere por una parte la entrega de una cosa y por la
otra el pago de un precio en dinero, y conmutativo pues las recprocas prestaciones han de ser
equitativas.
a) Traslativo de dominio: Su efecto natural y fundamental es transmitir la propiedad de una
cosa al comprador, de all que cualquier contrato en que se transmita a la otra parte,
derechos reales que no sean la propiedad, no ser compraventa pura, sino alguna
modalidad de ella, como cesin de derechos o de crditos.
b) Consensual: (arto. 1791 CC.) El contrato de compraventa queda perfecto entre las partes
desde el momento en que convienen en la cosa y en el precio, aunque ni la una ni el otro
se hayan entregado. Por lo tanto, existe el contrato entre las partes, desde que hay
consentimiento en la cosa y el precio.
c) Bilateral: Por excelencia bilateral, ya que tanto el comprador, como el vendedor resultan
obligados: uno a entregar la cosa cuya propiedad transmiti al comprador, y ste a pagar el
precio.
d) Principal: porque subsiste por si slo
e) Oneroso: Se estipulan gravmenes y derechos recprocos, pues as como el vendedor
tiene la obligacin de entregar la cosa en propiedad al comprador, tiene el derecho de
recibir de ste el precio en dinero e igualmente, a la obligacin del comprador de pagar el
precio en dinero, est ligado el derecho que l tiene a que se le transmita la propiedad de
la cosa y se le entregue sta.
f) Conmutativo: Es posible para las partes apreciar inmediatamente el beneficio o la prdida
que les cusa el contrato, pues las prestaciones son ciertas y determinadas (la cosa y el
precio). Sin embargo habra compraventa aleatoria, si el objeto del contrato lo es una
esperanza incierta, una cosa litigiosa o un derecho hereditario.
g) Sinalagmtico Perfecto: Porque se crean obligaciones recprocas de las partes, de modo
que cada uno es a su vez acreedor y deudor del otro.
h) Solemne: En lo que se refiere a la produccin de efectos hacia terceros en caso de
compraventa de inmuebles y de otros bienes sujetos a registro, pues es necesario que el
contrato se formalice en escritura pblica y se inscriba en el Registro de la Propiedad. La
falta de formalidades o de inscripcin en el Registro no provoca nulidad, ni la ineficacia
total del contrato, pues tiene plena validez entre las partes, aunque el contrato no produce
sus efectos normales (transmisin de dominio, pago del precio y entrega de la cosa), sino
del contrato informal nicamente nace el derecho de las partes para compelerse
recprocamente a la formalizacin del contrato en escritura pblica.
i) De ejecucin instantnea: normalmente lo es, ya que su efecto traslativo de dominio se
consuma en el mismo momento en que se celebra el contrato, salvo en el caso de la
compraventa sujeta a condicin suspensiva, la compraventa con reserva de dominio, la
compraventa de cosas futuras y de gneros.
66.4 ELEMENTOS:
a. Personales: Son el comprador y el vendedor, estas partes puede ser personas individuales o
jurdicas, unipersonales o multipersonales.
a.1 Comprador: La capacidad de ejercicio es necesaria para poder comprar. Por ello, toda persona
mayor de edad, puede comprar bienes que estn en el comercio y el mandato general que otorgue
no requiere clusula o facultad especial para que su mandatario pueda comprar. (Ver artos. 1,611
CC. gestin de Negocios, artos. 47 y 163 C. De C. Compra de bienes para sociedad, artos. 47 y 54
C. De C. Facultades especiales).

Derecho Civil
Existen incapacidades especiales para la compraventa como: (arto. 1793 CC.) los esposos; los
administradores no pueden comprar bienes que administran; auxiliares del juez (depositarios,
interventores), no puede comprar lo que tiene a su cargo; jueces, abogados, funcionarios judiciales,
representantes de las partes (bienes objeto de proceso en que han intervenido); intermediarios
mercantiles y notarios (cosas cuya venta se hace con su intervencin), mandatario los de su
mandante (sin consentimiento expreso); albaceas bienes de la testamentara, mientras no estn
aprobadas las cuentas de su gestin; toda venta entre padres e hijos y entre convivientes para
efectos fiscales se reputa como una donacin.
a.2 Vendedor: Debe tener capacidad de ejercicio para poder vlidamente vender bienes.
Menores e incapaces: No pueden vender bienes, salvo ventas nfimas. Para la venta de
los bienes, salvo las nfimas debe contarse con la participacin del representante legal,
quien debe cumplir con determinadas formalidades y requisitos (arto. 1795 CC.) tales
como:
- Comprobar absoluta necesidad y evidente utilidad de la venta ante el juez
competente (artos. 264,266 y 332 inciso 1 del CC., y 418 y ss. CPCYM).
- Vender al precio no menor del que se cotice en plaza el da de la venta de
bienes muebles tales como valores comerciales, industriales, ttulos de renta,
acciones, bonos, frutos y ganados, para lo cual no se requiere autorizacin
judicial (obsrvese lo indicado en los artos. 265 y 333 del CC.). Lo anterior
podra llevar segn Viteri, a la interpretacin que se necesita autorizacin
judicial cuando se trata de bienes inmuebles.
Depositarios, administradores, interventores y liquidadores: De acuerdo con el arto. 1795
del CC., el polo vendedor debe llenar ciertas formalidades para vender bienes ajenos. Los
depositarios de acuerdo con el arto. 892 del CC., seala que no puede enajenar bienes
que estn bajo su guardia (ver artos. 898,1794,1974 y 1978 CC., y 38 CPCYM); los
administradores de menores e incapaces en cuanto a sus limitaciones ya se mencionaron
las mismas, pero adems existen otros administradores: el guardador del representante del
ausente (arto. 50 CC.) el cual se rige por las normas de la tutela en cuanto a la disposicin
de los bienes del ausente; el administrador de la cosa comn (arto. 490 CC.) el cual no
tiene facultad para disponer de ella (arto. 409 y 503 CC); el albacea de la masa hereditaria
(arto. 1050 CC.); el administrador de una persona jurdica (arto. 1757 CC.) debe actuar
conforme lo establecido en el contrato de sociedad y en lo mercantil los representantes
legales o administradores pueden enajenar aquellos bienes que constituyen mercancas
dentro del giro ordinario de la sociedad; el fiduciario puede enajenar los bienes de
fideicomiso slo si esta facultado para ello (artos. 775 y 780 C de C).
Interventores: No esta autorizado para vender la cosa que tiene a su cargo, sus frutos, ni
semovientes (artos. 37 y 38 CPCYM y 661 C de C).
Liquidadores: ver arto. 1786 del CC., el cual le da facultades para vender bienes.
Mandatarios: Se requiere de mandato con clusula especial (arto. 1693 CC.)
Gestor de Negocios: La validez de la venta realizada por el gestor depende de que el
principal la ratifique dentro de cierto plazo (arto. 1611 CC.)
Comuneros: El condueo tiene propiedad de la parte alcuota que le corresponde, pero
debe otorgar a los copropietarios derecho de tanteo por quince das (arto. 491 CC.)
Socios: Ninguno de los socios pude transmitir sus derechos en la sociedad a un tercero sin
tomar en cuenta lo indicado en el arto. 1760 CC, el cual da derecho de tanteo a los dems
socios.
c. Reales: Son: la cosa vendida y el precio de la misma
1. La cosa: (arts. 1301 y 1538 C.C.) la cosa objeto de un contrato debe ser lcita, presente o
futura, determinada o determinable. Las cosas objeto de compraventa pueden ser
adems, corpreas o incorpreas, muebles o inmuebles, principales accesorias.

Derecho Civil
No pueden ser objeto del contrato los derechos de la personalidad, bienes que constituyen
patrimonio familiar, derechos de uso y habitacin derechos polticos.
2. El precio: Si la transmisin de dominio de la cosa no tiene un precio como
contraprestacin, estaramos ante una donacin u otro contrato, pero no en presencia de
una compraventa. (art. 1796 C.C.) no hay compraventa si los contratantes no convienen en
el precio, o en la manera de determinarlo. Caractersticas:
i.
ii.
iii.
Pecunariedad: La prestacin del deudor debe ser en dinero o mayoritariamente en

dinero (artos. 1790 y 1853 CC.) ya que ello diferencia a la compraventa de la
permuta...
Certeza: El precio debe ser convenido entre las partes o que estas hayan
determinado la forma de convenirlo (arto. 1796 y 1825 CC.). Las maneras
comunes de fijar el precio son: por calidad y/o por cantidad; precio fijado por un
tercero (arto. 1796 CC.) en cuyo caso este sera nombrado por confianza sin tener
que ser arbitro, mandatario o experto; precio corriente (arto. 1796 CC.),
correspondiente ello a bienes fungibles; precio referido a lugar y tiempo
determinado (arto. 1797 CC.); precio sujeto a tasacin (arto. 1798 CC.), en cuyo
caso el profesional lo hace sobre bases tcnicas y ya que la norma permite una
rebaja convenida al no existir norma prohibitiva puede existir tambin un recargo
convenido.
Realidad: el precio debe ser real, ya que de lo contrario el contrato puede
invalidarse por simulacin, al referirse a precio real no se esta refiriendo a justo, ya
que esta esto atiende a una valoracin tica (ver arto. 1542 CC.)
66.5 REQUISITOS PARA FORMALIZAR LA COMPRAVENTA (COMPRADOR, VENDEDOR Y

OBJETO)
El arto. 1791 del CC., establece que el contrato de compraventa queda perfecto entre las partes
desde el momento en que se conviene en la cosa y en el precio, aunque ni uno, ni el otro se hayan
entregado.
En cuanto al comprador, vendedor y objeto ver apartado de obligaciones y de elemento real del
contrato y tomar en cuenta formalizacin por medio de escritura pblica en bienes inmuebles y
muebles identificables.
66.6 OBLIGACIONES DE LAS PARTES:
a. Vendedor:
1. La principal obligacin es la entrega de la cosa, por ello el vendedor asume los riesgos
y garantiza al comprador sanear por vicios ocultos o eviccin (arto. 1809 CC.). En la
compraventa real se necesita de un acto posterior por parte del vendedor para la
transmisin como por ejemplo la inscripcin, y la practicada en Guatemala es la
consensual donde la transmisin se realiza si necesidad de un acto posterior de las
partes.
2. Con relacin a lo anterior se discute si la transmisin consiste en poner en posesin del
comprador la cosa, lo cual sucede en la compraventa real y no en la consensual ya que
en esta al momento de la realizacin del contrato el comprador se constituye en dueo
de la misma, teniendo por disposicin legal la posesin, por lo que se transmite en esta
es la tenencia de la cosa (artos. 468, 612 y 613 CC.).
3. La entrega se debe hacer el la forma pactada en el contrato (arto. 1809 y 1811 CC.).
4. El modo puede ser real, simblico o legal, al respecto Viteri seala que la entrega es
real se entrega materialmente y en el caso de un derecho del titulo que lo represente o
contiene; es simblica cuando se emplea alguna frmula o figura por la cual el
comprador se da por recibido de la cosa; y legal cuando la ley considera recibida la
cosa por el comprador, sin estar materialmente entregada (ver arto. 1812, 1817,1819
CC.)

Derecho Civil
5. La cosa debe entregarse en el estado en que se encontraba al momento de
celebracin del contrato, salvo pacto en contrario (arto. 1813,1815 CC.).
La
responsabilidad del riesgo de la cosa slo se aplica en caso de daos o destruccin de
la cosa derivados de hechos no imputables al vendedor, pero si es por culpa del mismo
es una responsabilidad por hechos o actos ilcitos ya que la cosa ya era propiedad del
comprador (ver arto. 1665 y subsiguientes). Debe tenerse presente que el comprador
que incurre en mora en la recepcin de la cosa es responsable por los riesgos de la
misma (arto. 1830 CC.). Viteri reduce el riesgo de la cosa de la siguiente manera: I) si
la cosa perece o se daa al punto de resultar intil, sin culpa del vendedor, la venta
queda resuelta y el comprador no tiene la obligacin de pagar el precio y, si lo hubiere
pagado, tiene derecho a ser reembolsado del mismo; II) si la cosa slo sufre daos que
no la inutilizan, sin culpa del vendedor, el comprador puede resolver la venta o pedir y
obtener una disminucin proporcional del precio; III) si el comprador est en mora en el
recibo de la cosa, la prdida total o parcial de la misma (aunque no haya sido
entregada), corresponde al comprador y el vendedor tiene derecho a recibir el precio;
IV) la prdida de la cosa, por culpa del vendedor y antes de su entrega, exonera al
comprador del pago del precio y le permite reclamar daos y perjuicios al vendedor; V)
la prdida de la cosa, antes de su entrega y por culpa del comprador, no le exonera de
su obligacin de pagar el precio. Ver artos. 1815 sobre los frutos de la cosa vendida.
6. Los gastos de la entrega segn el arto. 1824 corresponden al vendedor, pero el
comprador corre con los gastos de escrituracin salvo pacto en contrario.
7. La obligacin de garanta tiene implica dos cuestiones: una de no hacer (no turbarle el
ejercicio del dominio de la cosa (arto. 1809 CC.)), y otra de hacer (responder por medio
de saneamiento por eviccin o vicios ocultos (artos. 1543 y 1544 CC.)
b. Comprador:
1. Pagar el precio, el cual debe ser pagado conforme el arto. 1825, 1827,1826,1833. Existe
facultad de retencin de precio en caso de que el comprador incumpla con la entrega de la
cosa o existe temor fundado de incumplimiento (ver artos. 1828 y 1829,1832 CC.)
2. Obligacin de recibir la cosa, el arto. 1830 del CC., establece tal obligacin, en caso de
que el comprador incurra en mora el vendedor puede entregar la cosa mediante
consignacin (artos. 1408 y 1409 CC.)
3. Obligacin de cubrir gastos de escrituracin (arto. 1824 CC.)
66.7 PACTOS DE RESCICION:
Pacto Comisorio Tcito: Es necesario primero diferenciar lo que es el pacto comisorio tcito de
la condicin resolutoria, ya que el primer caso se aplica cuando la razn de terminacin del
contrato se debe del incumplimiento de obligaciones y en la segunda, el hecho generador de la
resolucin no es futuro e incierto y ajeno a la voluntad de las partes.
El arto. 1535 del CC., tiende a confundir ambas, ya que seala en todo contrato bilateral hay
condicin resolutoria y esta se realiza cuando alguna de las partes falta al cumplimiento de la
obligacin en lo que le concierne. La llamada condicin resolutoria en este artculo es tcita, y se
encuentra contenida en todos los contratos, y no es condicin resolutoria por lo mencionado ya con
anterioridad.
Entonces cuando una parte falta a sus obligaciones, se est ante una resolucin por
incumplimiento y no ante una condicin resolutoria.
La resolucin del contrato en virtud de pacto comisorio tcito, se realiza por medio de declaracin
judicial declarativa. El arto. 1582 que contina equivocadamente llamando condicin resolutoria
implcita al pacto comisorio tcito, se encuentra en armona con lo establecido en el arto. 1536 del
CC., el cual establece podr pedir la resolucin del contrato, lo cual implica que los efectos del
pacto comisorio tcito no son automticos, ni de pleno derecho, sino requieren declaracin judicial
(ver artos. 1583 y 1814 y 1831 CC.)

Derecho Civil
El pacto comisorio en las compraventas por abonos, permite que se resuelva el contrato por falta
de pago de 4 o ms mensualidades en las de inmuebles; en ventas a plazos de muebles por mora
en pago de cualquiera de las amortizaciones.
El pacto comisorio expreso es, la mal llamada condicin resolutoria expresa.
La legislacin guatemalteca regula dos casos de pacto comisorio expreso dentro de la
rescisin.
a. El arto. 1844 del CC., se refiere al pacto por el cual las partes convienen en
que si el precio no es pagado determinado da por el comprador, el contrato se
rescindir, lo cual tiene diferentes efectos sea en bienes muebles o inmuebles:
o Si son inmuebles se permite al comprador pagar el precio (salvando el contrato)
an despus de vencido el plazo para el pago, siempre que no haya incurrido en
mora en virtud de requerimiento del vendedor (arto. 1845 CC.), excluyendo de este
modo la mora automtica que es en la que entra el deudor por el mero hecho del
vencimiento del plazo fijado por haber renunciado este al requerimiento (arto. 1431
inciso 1).
o En el caso de cosas no inmuebles, el pacto comisorio opera aromticamente al
vencimiento del plazo (artos. 1845 y 1846 CC.)
En cuanto a si el pacto comisorio expresa opera de igual forma que la condicin resolutoria
expresa contenida en el arto. 1581 debera, segn Viteri, ser que s, ya que el Cdigo regula como
condicin resolutoria implcita lo denominado en doctrina pacto comisorio tcito y la figura de la
condicin resolutoria expresa debiera comprender y corresponder al pacto comisorio expreso.
66.8 IMPUESTOS ESPECIALES:
En la compraventa por abonos con o sin reserva de dominio ver arto. 1838 del CC., cuyo
ejemplo es el pago de impuesto de circulacin de vehculo en compraventa de automviles.
- La compraventa esta sujeta al pago del IVA y en caso de compraventa sobre
bienes inmuebles, el monto por el cual debe pactarse como base es el monto
que aparece en matricula fiscal.
- Pago de timbre
66.9 EFECTOS REGISTRALES:
El principal efecto registral principal es que el contrato de compraventa tenga efectos ante
terceros.
El arto. 1808 seala que si la cosa vendida fuere inmueble o derecho real sobre inmuebles,
prevalecer la venta que primero se haya inscrito en el Registro, y si ninguna lo ha sido, ser vlida
la venta anterior en fecha (ver arto. 1794 CC.)
Debe tomarse en cuenta que la inscripcin registral no tiene como fin la transmisin de
dominio ya que la compraventa en nuestra legislacin seala que la inscripcin registral tiene como
fin la publicidad del acto para que produzca efectos contra terceros (salvo lo regulado en los artos.
637, 1146, 1148, 1807, 1808 CC.).
Ver arto. 1148 CC.
67. MODALIDADES DE LA COMPRAVENTA:
67.1 RESERVA DE DOMINIO:
Lpez de Zavala, citado por Viteri, define este tipo de compraventa como aquella que se
realiza estipulando las partes que el vendedor se reserva el dominio de la cosa hasta la verificacin
de un determinado hecho, consistente generalmente en el pago integro del precio por parte del
comprador.
Se pueden extraer las siguientes caractersticas:
a. es una venta en la que en virtud de convencin expresa, se difiere la
transmisin del dominio de la cosa al comprador

Derecho Civil
b. el vendedor continua siendo el propietario de la cosa hasta que el
comprador pague la totalidad del pecio o cumpla la condicin a que se
haya sujetado el contrato
c. normalmente la tenencia de la cosa la tiene el comprador
Seala Viteri que en la doctrina se discute la naturaleza jurdica de este tipo de compraventa, entre
las corrientes se encuentran:
a. la que lo considera como un derecho de prenda
b. como condicin suspensiva
c. como condicin resolutoria
d. como modalidad del pacto comisorio expreso (siendo esta tesis por la que se inclina el
autor y la que ser desarrollada)
El pacto de reserva de dominio como modalidad del pacto comisorio expreso:
Seala Mazeaud, citado por Viteri, que es una compraventa pura y simple, pero
acompaada a la vez de un pacto comisorio o clusula resolutoria y de una convencin que retrasa
la transmisin de la propiedad, hasta el pago de la totalidad del precio.
Existen ciertas caractersticas en nuestra legislacin respecto de este pacto:
a. Es aplicado a bienes muebles e inmuebles aunque es ms comn en venta por abonos de
bienes muebles. Se requiere de inscripcin registral cuando son bienes muebles
identificables o inmuebles de tal forma que la rescisin producir efectos contra tercero
que hubiere adquirido el bien. La venta de bienes muebles no identificables no puede
estar sujeta a registro y dicho pacto no puede hacerse valer ante terceros de buena fe que
hayan adquirido los bienes (arto. 1835 CC.)
b. Al completarse el pago por parte del comprador la transferencia de dominio opera
aromticamente sin necesidad de posterior declaracin (arto. 1834 CC.)
c. Este tipo de pacto de acuerdo con el arto. 1834 puede realizarse en compraventas por
abonos y condicionales.
d. Es usual que al comprador se traslada la posesin y uso de la cosa vendida, aunque se
puede pactar lo contrario (arto. 1840 CC.)
e. El comprador no puede enajenar la cosa, constituir derechos reales de garanta, arrendar,
dar en comodato sin contar con autorizacin del dueo (artos. 1881,1834,1958 CC.)
f. En cuanto al riesgo de la cosa el mismo debera recaer en el vendedor atendiendo a la
norma res perito domino, pero a falta de pacto, el arto. 1813 del CC., seala que el riesgo
recae sobre el contratante que tenga la posesin material y el uso de la cosa.
g. El arto. 1838 seala la obligacin por parte del comprador el cuidado de la cosa y el pago
de impuestos que recaigan sobre la misma.
h. En caso de que el vendedor se reserve la entrega de la cosa y el contrato se resuelva, este
tiene la obligacin de devolver lo recibido y los intereses legales si no estuvieren
estipulados (ver artos. 1837, 1840 y 1841 CC.)
i. Segn Viteri el arto. 1842 trata de hacer extensivas al contrato de leasing o arrendamiento
con opcin a compra las normas que regulan ventas por abonos con o sin reserva de
dominio y se deben tomar en cuenta las normas contenidas en los artos. 1836, 1837 y
1841 del CC.
j. La responsabilidad en caso de que el comprador provoque un accidente automovilstico es
solidariamente mancomunada (arto. 1651 CC.)
67.2 CONDICIONAL:
Es la compraventa que esta sometida a una condicin, de tal forma que la adquisicin de
derechos depende del acontecimiento que constituye la condicin. Se aplican las disposiciones de
los artculos 1269 al 1278 CC.
67.3 ADJUDICACION EN PAGO:
No puede considerarse segn mi criterio una forma de compraventa, sino es el pago por la
existencia de una obligacin preexistente. En la compraventa se paga al vendedor lo que se le
debe, y en la adjudicacin el acreedor recibe voluntariamente algo distinto. La causa de la

Derecho Civil
adjudicacin en pago es solvendi, mientras que la del pago del precio de la compraventa es
credendi. En la adjudicacin la obligacin que el deudor paga puede tener cualquier origen y
naturaleza, mientras que la obligacin del comprador tiene un solo origen: la compraventa y es
contraprestacin de la transmisin del dominio de una cosa.
67.4 CECION DE BIENES
El arto. 1416 establece la cesin de bienes como una forma de pago.
El arto. 1443 del CC., seala que en la cesin se aplicarn las disposiciones del negocio jurdico
que le de origen, por ello la cesin venta se rige por las normas de la compraventa y no es ms
que una de sus modalidades. El artculo en mencin menciona la cesin de derechos personales,
y el arto. 1445 del CC., seala la cesin de derechos sobre bienes inmuebles. Viteri seala:
a. La compraventa y al cesin (cesin venta), son ambos contratos traslativos de derechos,
que producen los mismos efectos.
b. La estructura jurdica y las obligaciones de las partes en la cesin, son iguales a las de la
compraventa;
c. La compraventa tiene por objeto la transferencia de la propiedad de una cosa y el objeto de
la cesin es la transferencia de la titularidad de derechos personales o reales (que no sean
de propiedad); y
d. Las normas de compraventa son aplicables a la cesin venta, salvo las modalidades
especiales de sta (arto. 1449 CC.)
La cesin es una modalidad de la compraventa cuando el objeto del contrato no es la transmisin
de la propiedad de una cosa, sino la transmisin de derechos personales o reales diferentes de la
propiedad.
67.5 CECION DE CREDITOS:
Se aplica lo explicado en cuanto a la cesin de bienes. El arto. 1451 del CC., seala que
el que cede un crdito solo responde de su legitimidad y existencia al tiempo de la cesin, salvo
que se haya comprometido expresamente con el cesionario a garantizar la solvencia del deudor, o
que se trate de documentos endosables (arto. 451 inciso 5)
67.6 PLAZOS:
Esta contenida en el arto. 1829 del CC., y es la compraventa en la que se pacta el pago
por parte del comprador a plazos, dicho pago puede darse por perodo vencido o anticipadamente.
Manuel Osorio seala aquella en la que la entrega de la cosa o el pago del precio no pueden ser
exigidos en el momento de realizarse la operacin, sino que se difieren para otro u otros momentos
posteriores. Sin embargo, se entiende que es la compraventa a plazos cuando el comprador
puede ir pagando el precio al vendedor en perodos o cuotas posteriores a la entrega de la cosa
vendida.
67.7 DERECHOS SUCESORIOS:
Los artos. 922 y 1806 del CC., establecen la posibilidad de enajenacin del derecho a
suceder a una persona fallecida, pero la transmisin de dicha masa hereditaria no le da derecho a
disponer individualmente de los bienes que lo integran, por ello los bienes no se especifican,
respondiendo el vendedor solo por su calidad de heredero. Esta modalidad tiene las siguientes
caractersticas:
a. Su objeto no lo constituyen los bienes que integran la masa, sino el derecho a heredar, por
ello este contrato tiene mucho de aleatorio y no es sobre cosa cierta, ya que el comprador
debe esperar a que se determine el activo liquido producto del activo y el pasivo de la
mortual.
b. Solo puede celebrarse este contrato sobre derechos hereditarios si el causante ya ha
muerto (ver artos. 1539 y 1301 CC.)
c. El derecho del heredero sobre la masa hereditaria se retrotrae al momento de la muerte del
causante (arto. 918 CC.), por lo que existe obligacin reciproca del comprador y vendedor
de reestablecer el patrimonio del causante al estado en que estaba en la fecha de
fallecimiento del causante. Por ello el cedente debe restituir los bienes de la mortual de los

Derecho Civil
que se ha aprovechado, lo cual incluye los frutos y teniendo derecho a reembolso por parte
del comprador de los gastos hechos para cubrir deudas o cargas de la mortual.
d. El saneamiento solo puede existir sobre el derecho a heredar y no sobre los bienes que
conforman la masa hereditaria (ver arto. 1558 CC.)
e. La venta del derecho a heredar incluye no solo los derechos sino tambin las obligaciones
(arto. 920 CC.)
f. El impuesto hereditario se calcula de conformidad con el parentesco que el heredero
cedente tenia con el causante y el valor neto de la porcin que le corresponda mas el
impuesto de alcabala, por lo que se trata fiscalmente al adquiriente de igual forma que al
heredero, pero se le obliga a pagar el alcabala que consiste en un impuesto sobre la
compraventa y permuta de inmuebles o derechos reales sobre los mismos.
67.8 MUEBLES IDENTIFICABLES:
Las mismas normas comentadas en el caso de los inmuebles urbanos y rsticos son
aplicables a estos bienes, y normalmente se requiere para su formalizacin en escritura pblica
(arto. 1576 CC. y ver 1214 CC.)
67.9 INMUEBLES URBANOS Y RUSTICOS:
La compraventa de muebles o derechos reales sobre los mismos se rige por las normas
generales de compraventa, aunque se requiere para que el contrato se formalice su inscripcin en
escritura pblica (artos. 1576, 1125 inciso 2 y 1135 CC.) Sin embargo el arto. 1576 del CC.,
establece que esta formalidad no es esencial y su omisin de este requisito no es causa de nulidad
(arto. 338 CPCYM).
67.10 COSAS FUTURAS Y ESPERANZAS INCIERTAS:
El arto. 1805 del CC., establece que las cosas futuras se pueden vender antes de que
existan en especie. El Cdigo Civil en su arto. 1538 CC., indica que el objeto del contrato sera
una cosa que se espera que exista, pero que todava no existe an y es obligacin del vendedor
un hacer o no hacer, ya que est obligado a tomar todas las medidas necesarias para que la cosa
pueda llegar a tener existencia, y en sentido negativo, no impedir el nacimiento.
Al respecto Lpez y Zavala, citado por Viteri, seala que es la que puede llegar o no a existir en el
futuro. El mismo autor seala:
a. La cosa futura no existe fsicamente en el momento del contrato, por lo que no est en el
patrimonio del vendedor, pero ste es el propietario de la cosa que producir la cosa futura.
b. Cosas de evolucin o madurez futura: la cosa ya tiene cierta existencia embrionaria, pero
no puede ser objeto de derechos independientes de la cosa principal.
c. Cosas de incierta separacin futura: la cosa futura ya tiene existencia y slo esta pendiente
de ser separada, para tener independencia.
d. Cosas de cierta captacin futura: las cosas objeto del negocio pueden entrar al patrimonio
del vendedor por un acto de apropiacin, no por accesin, habiendo un cambio en el
estado de la cosa que pasa de un estado de libertad al de cautividad (con o sin vida).
Nacen de lo anterior las siguientes caractersticas:
a. Existencia de una incertidumbre, de donde puede nacer un contrato condicional o una
incertidumbre.
b. La incertidumbre es la esencia del contrato y su efecto es la que determina el contrato
como condicional (cuando lo incierto ser determinante par la existencia del contrato), y es
el caso de venta de cosa futura en donde si el vendedor cumple con sus obligaciones y la
cosa no llega a tener existencia, el comprador no tiene por qu pagar el precio y la
compraventa sera nula por falta de objeto emptio rei sperata; o aleatorio emptio spei
(cuando lo incierto determinar la obligacin del vendedor), siendo este el caso de la
esperanza incierta donde el cobrador quedara obligado al pago del precio, aunque la cosa
no llegare a realizarse, sin culpa del vendedor. Si la cosa futura no llega a tener existencia,
por incumplimiento del vendedor a sus obligaciones o si la esperanza incierta no se realiza
por actos u omisiones del vendedor, existe responsabilidad de ste.
c. Lo futuro previsto es un futuro fsico.

Derecho Civil
En este tipo de compraventa se presentan tres situaciones que Viteri denomina fundamentales y
que son:
a. La venta de cosa futura esperada (empetio rei speratae): Supone una venta condicional, de
modo que habr o no, en caso de que no se materialice o no. Entonces en caso de que la
cosa llega a materializarse el vendedor la entregara y el comprador pagar el precio; y si la
cosa no se materializa, el contrato queda resuelto y se extinguen las obligaciones de las
partes. Al ser condicional verse artos. 1271 al 1278 CC.
b. La venta de esperanza incierta (emptio spei): es aleatoria como ya se mencion
anteriormente, donde la existencia o no de la cosa futura no deterja la validez o invalidez
del contrato, sino nicamente la prestacin a cargo del vendedor. En esta compraventa lo
que se vende no es la cosa futura, sino la esperanza de que la misma llegue a existir, de
manera que si la cosa no llega a materializarse sin culpa del vendedor, ste queda
relevado de la obligacin de entrega, y el comprador debe cumplir con la prestacin a que
se oblig, ver arto. 1591 CC.
c. La venta de cosa futura sin garanta de cantidad: es un contrato que tiene elementos
condicionales y aleatorios. Es condicional porque es necesario que por lo menos una parte
de las cosas futuras llegue a existir, de lo contrario el contrato se resuelve por falta del
cumplimiento de la condicin. Es aleatorio ya que no interesa la cantidad de las cosas
objeto de la venta sino al menos una parte de ella.
67.11 BIENES LITIGIOSOS:
Bien litigioso es aquel sobre el que recae o puede recaer un derecho litigioso. Debe
diferenciarse entonces, el bien litigioso del derecho litigioso, ya que este ltimo es un bien
incorpreo. En esta modalidad el vendedor transmite el dominio de una cosa que es o puede ser
litigiosa.
El arto. 1805 del CC., permite la venta de cosas o derechos litigiosos, requiriendo al vendedor que
advierta al comprador de las circunstancias relativas al litigio y que ello conste en el contrato (arto.
30 C de N). El arto. 1545 del CC., permite que en caso de que el vendedor instruya al comprador
sobre bienes litigios, gravmenes, cargas y limitaciones se libera de toda responsabilidad de
saneamiento derivado de tales situaciones.
En cuanto a cosa embargada, el arto. 303 del CPCYM prohbe su enajenacin, lo cual devendra
en nulidad absoluta del contrato, por ser un contrato opuesto a las leyes prohibitivas expresas,
aunque este mismo artculo menciona que en caso de que la norma sea quebrantada da el
derecho al embargante de perseguir el bien de cualquier poseedor, y a ste derecho a liberarla
mediante el pago del crdito, gastos y costas.
67.12 SUBASTA Y REMATE:
Forma de compraventa en la que el vendedor es determinado pero la calidad de comprador
la cumplir quien ofrezca el mayor precio de la cosa subastada.
Puede existir este contrato convencionalmente o judicialmente, este ltimo se encuentra contenido
en los artos. 313 al 326 CC.
67.13 ARRENDAMIENTO CON OPCION A VENTA:
Esta modalidad ms bien constituye un contrato de opcin de compraventa accesorio del
de arrendamiento, al respecto se desarroll en el contrato de promesa unilateral.
67.14 INMUEBLE HIPOTECADO:
Su venta es lcita (arto. 836 CC.). El efecto de inscripcin registral del pacto encontrado en
el artculo en mencin inscrito a favor de un banco, sera obstculo a la inscripcin de la
transferencia del bien.
Tanto en la venta de cosa gravada con hipoteca como con prenda se transmite la deuda, con
todas sus consecuencias y modalidades, sin necesidad de convenio expreso entre los interesados
(arto. 1464 CC.), debiendo tomarse en cuenta que para dicha enajenacin debe haberse cumplido
con todos los requisitos legales o convenios aplicables.

Derecho Civil
67.15 MUEBLES PIGNORADOS:
Los bienes muebles pueden ser pignorados pero producen efectos diferentes, el arto. 1892
del CC., establece que el deudor o propietario de cosas dadas en prenda, que disponga de ellas y
el adquiriente, quedan obligados y responsables ante el acreedor civil y criminalmente (ver arto.
264 inciso 10). El arto. 914 del CC., permite la venta de bienes muebles gravados con prenda
agraria, ganadera o industrial, pero, siempre que la venta sea al contado, que el precio cubra la
totalidad de lo adeudado, que el deudor de aviso previo al acreedor y deposite el monto de la
deuda en un banco o un tribunal.
67.16 MERCANCIAS EN TRANSITO:
El arto. 1802 del CC., establece que en la venta de cosas en trnsito, el comprador podr
resolver el contrato si no llegaren en buen estado y en el tiempo convenido. Viteri considera que
este tipo de compraventa se sujeta a una triple condicin resolutoria:
a. Que la cosa llegue a su destino;
b. Que arriben en buen estado;
c. En el tiempo convenido, de modo que el contrato se resuelve al no realizarse alguna de las
condiciones anteriores.
Normalmente la compraventa de cosas en trnsito se realiza mediante el endoso o transferencia de
los ttulos representativos de las mismas (carta de porte, conocimiento de embarque, etc.)
67.17 ANIMALES VIVOS:
Aunque no encontr nada al respecto, debe tomarse en cuenta cuando los bienes son
considerados muebles o inmuebles (artos. 445, 451, 455 del CC.)
67.18 EMPRESAS:
El arto. 655 del C. de C., seala que la empresa es considerada un bien mueble, (ver arto.
1465, muy importante). Por lo establecido en este ltimo artculo el adquiriente de una empresa no
mercantil goza de una beneficio de inventario ante los acreedores de la misma y no responde de
las deudas y obligaciones de la empresa con sus bienes personales, reconocindose de esta forma
la existencia de un patrimonio separado.
La venta de una empresa mercantil esta regulada en los artos. 656 al 660 y 663 del C. de C. y tiene
caractersticas diferentes de la de una empresa no mercantil segn Viteri:
a. La transmisin de bienes inmuebles y derechos reales de la empresa debe documentarse
de acuerdo con las formalidades del Derecho Civil establece para la transmisin de
dominio de los mismos (escritura pblica e inscripcin). Igual norma debe aplicarse a los
bienes muebles identificables;
b. A menos que se haya identificado la totalidad de elementos de la empresa dentro del
contrato, existe presuncin legal de que la compraventa incluye: 1) el o los
establecimientos de la empresa; 2) la clientela y la fama mercantil; 3) el nombre comercial
y los dems signos distintivos; 4) los contratos de arrendamiento; 5) el mobiliario y la
maquinaria, lo cual incluye vehculos; 6) los contratos de trabajo (ver sustitucin patronal
arto. 23 C. de T); y 7) las mercaderas, los crditos y dems bienes y valores similares.
c. La venta de la empresa resulta en la subrogacin del vendedor por el adquiriente, en los
contratos celebrados y en las obligaciones contradas por aquel en relacin a la empresa,
salvo pacto contrario;
d. Los crditos a favor de la empresa (cuentas por cobrar, etc.) son cedidos y se transmiten al
adquiriente, sin necesidad de notificar u obtener el consentimiento de los deudores y se
presume perfeccionada la cesin por el hecho de la inscripcin de traspaso de la empresa
en el Registro Mercantil
e. El adquiriente asume la totalidad de las deudas de la empresa, contradas por el anterior
propietario, en la explotacin de la misma y se prohbe todo pacto en contrario, de manera
que en la compraventa de empresa mercantil, no es aplicable la norma del Cdigo Civil,
que limita la responsabilidad del adquiriente por pasivos de la misma, al valor de sus
bienes.
f. El enajenante sigue responsable de las obligaciones y deudas de la empresa frente a los
acreedores que manifestaron su inconformidad con a la enajenacin de la empresa y esa

Derecho Civil
responsabilidad se mantendr por un ao, contado desde la publicacin del aviso
mencionado en el arto. 656 C de C; y
g. Salvo pacto en contrario, el vendedor de la empresa asume la obligacin de no competir
con el comprador, durante cinco aos, a fin de proteger a la clientela de la empresa
vendida (que es uno de los elementos de ella ) y de evitar el desvo de tal clientela por el
vendedor.
67.19 FRACCION DE LOTIFICACION
67.20 MERCANCIAS A GRANEL:
Clases de Compraventa:
a) Compraventa al gusto = art. 1799
b) Compraventa sobre muestras = art. 1800
c) Compraventa en trnsito = art. 1802
d) Compraventa de cosas futuras = art. 1805
e) Compraventa sobre derechos litigiosos = 1805
f) Compraventa sobre derechos hereditarios = 1806
g) Compraventa sobre muebles = 1807
h) Compraventa sobre inmuebles o derechos reales = 1808
i) Compraventa ad hbeas = 1823
j) Compraventa a plazos = 1829
k) Compraventa con pacto de reserva de dominio = 1834
l) Compraventa con pacto rescisorio = 1844
m) Compraventa con pacto de preferencia = en la cual el vendedor se reserva el derecho de
recomprar la cosa, si el comprador decide venderla o darla en pago a terceros, ofreciendo
las mismas condiciones que stos.
n) Compraventa con Pacto de Mejor comprador = artos 1847 al 1850 del CC.
68. LA PERMUTA
68.1 CONCEPTO:
Ernesto Viteri cita el concepto del autor Lpez de Zavala quien seala que el contrato de trueque
o permutacin tendr lugar cuando uno de los contratantes se obligue a transferir a otro la
propiedad de una cosa, con tal que ste le d la propiedad de otra.
El Arto. 1852 del CC. seala que la permuta es un contrato por el cual cada uno de los
contratantes transmite la propiedad de una cosa a cambio de la propiedad de otra.
68.2
68.3
CARACTERISTICAS:
a. Consensual: la frase se obligue que se encuentra en el concepto dado por nuestra
legislacin del contrato seala que es consensual.
b. Las partes en el contrato realizan la misma prestacin y como lo indica Puig Pea
siendo pues, su posicin idntica frente al vnculo.
c. No hay precio, sino trueque de cosa por cosa, lo que lo diferencia sustancialmente del
contrato de compraventa. Ello no significa que nunca puede mediar dinero para
completar el pago, ante ello nos encontramos ante la interrogante de si sigue siendo
permuta, ante esto el articulo 1853 del CC. seala que si la cosa que se entrega se ha
de pagar parte en dinero y parte en otros bienes, el contrato ser permuta siempre que
la porcin estipulada en dinero no llegue a la mitad del precio.
DIFERENCIAS CON LA COMPRAVENTA:

El arto. 1852 del CC. seala en su ltimo prrafo Este contrato se rige por los mismos
principios del contrato de compraventa, en lo que fueren aplicables.
A pesar de que la permuta tiene mucho en comn con el contrato de compraventa la
diferencia bsica se puede encontrar en la prestacin de los contratantes. Mientras que en el
contrato de compraventa se pacta de acuerdo al arto. 1790 del CC. que seala el vendedor

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transfiere la propiedad de una cosa y el comprador se obliga a pagar el precio en dinero. En el de
permuta es un trueque de cosa por cosa, al respecto el autor Ernesto Viteri seala que el trmino
cosa debe interpretarse en forma amplsima, a modo de incluir no slo los bienes materiales, sino
tambin los derechos, de modo que los derechos personales o reales puedan ser objeto de
permuta.
68.4
ELEMENTOS ESPECIALES:
a. Personales: Son los permutantes, que no tienen nombre distinto porque tienen la misma
posicin ante el vnculo, los mismos derechos y las mismas obligaciones. En cuanto a la
capacidad se debe regir por las reglas generales de la misma ya que los contratantes se
obligan a transferir la propiedad de una cosa determinada.
b. Reales: Las cosas que pueden venderse pueden permutarse, por lo que las reglas que se
aplican a la cosa en la compraventa son las mismas que rigen el la permuta.
c. Formales:
68.5
EL OBJETO Y EL PRECIO:
La caracterstica que distingue a la permuta es el intercambio de una cosa por otra cosa y
como ya se menciono con anterioridad debe entenderse cosa (la cual es el objeto de la cosa) en
su sentido amplio.
En cuanto a un precio lo constituye la cosa, esto de acuerdo con lo establecido en el arto.
1852 del CC. que seala Cada permutante es vendedor de la cosa que da y comprador de la que
recibe en cambio; y cada una de las cosas es precio de la otra.
68.6
EFECTOS GENERALES Y REGSTRALES:

Los efectos regstrales.0 son los mismos que en la compraventa.
68.7
IMPUESTOS:
En cuanto a la permuta de inmuebles el impuesto de timbre se cubre sobre el valor de la cosa
permutada que tenga mayor valor, segn la matrcula fiscal o sobre el valor de la permuta (si ste
es mayor), igual norma se aplica para el calculo del impuesto sobre la compraventa y permuta de
inmuebles (arto. 95 Dto. Legislativo No. 1153 Ley de Contribuciones), entonces, fiscalmente se
reconoce que la permuta no es una doble compraventa. El Reglamento del Impuesto del Valor
Agregado, regula la permuta como una doble venta, afectando a cada una de las transferencias de
dominio, lo que tiene como resultado crditos y dbitos recprocos, neutralizando as el impuesto y
el IVA debera cubrirse solamente sobre el ribete e efectivo.
69. LA DONACION
69.1 CONCEPTO:
El arto. 1855 del CC. establece que La donacin entre vivos es un contrato por el cual una
persona transfiere a otra la propiedad de una cosa, a ttulo gratuito.
Ernesto Viteri cita al autor Babero quien seala que contrato de donacin es aquel que
con espritu de liberalidad (esto es, sin contraprestacin), una parte enriquece a otra, transfirindole
un derecho o asumiendo frente a ella una obligacin.
Para Snchez Medal el contrato de donacin es aquel por el cual una persona, llamada donante,
transmite gratuitamente parte de sus bienes presentes a otra persona, llamada donatario, debiendo
reservarse para si bienes suficientes para su subsistencia y para el cumplimiento de sus
obligaciones.
a.
Es una relacin jurdica entre vivos, a diferencia de la donacin por causa de
muerte y del legado, que son liberalidades (referencia a un momento subjetivo,
situado en la persona del donante) mortis causa.
b.
Gratuita: no media contraprestacin de la otra parte, aunque la misma no es
necesariamente absoluta, pues aunque el contrato puede imponer una carga al

Derecho Civil
c.
d.
e.
f.
g.
h.
donatario, habr donacin si el valor de la carga es menor que el de la cosa

donada y la donacin ser exclusivamente por esa diferencia (artos. 1855 y
1856 CC.).
Unilateral: El contrato de donacin slo implica prestacin por parte del donante,
siendo el donatario una parte pasiva del contrato, que se limita a acepta el
contrato y recibir el bien aunque existe la posibilidad de existencia de donacin
onerosa, donde el donatario queda obligada a dar algo al donante o a un
tercero, en cuyo caso seala Viteri, sera bilateralidad perfecta si la
contraprestacin es a favor del donante o imperfecta si lo es a favor de un
tercero.
Principal: Existe por s mismo y no requiere de otro contrato para surtir sus
efectos.
Consensual: No se requiere de la entrega de la cosa para el contrato exista y
tampoco es solemne, n el sentido de que debe formalizarse en escritura pblica
o con requisitos especiales, para producir efectos jurdicos. (arto. 1862 y 1576
CC.)
Instantneo: Se agota naturalmente con la entrega de la prestacin. No
obstante, es posible constituir una donacin de trato sucesivo, como la donacin
de una renta vitalicia (arto. 2,121 CC.)
De disposicin: Mediante este contrato y sin necesidad de tradicin, se transfiere
el dominio de una cosa o la titularidad de un derecho al donatario. La
transferencia es inherente a la donacin y se realiza por el consentimiento de las
partes.
Subsidiariedad de las normas de la Compraventa: Excepto por su gratuidad y
por el espritu de liberalidad que es inherente a la donacin, le son aplicables a
este contrato las normas de la a compraventa, particularmente en cuanto a la
transmisin del dominio o ttulo, la entrega de la cosa y las modalidades
especiales por razn de la cosa.
69.3 ELEMENTOS:
a. Elementos Personales: El menor de edad puede recibir donaciones y aceptarlas por medio de su
representante legal, pues tiene capacidad de goce (artos. 14 y 1861 CC.) salvo si la donacin est
sujeta a condicin o es onerosa, pues el representante legal del menor requiere autorizacin
judicial para aceptarla. ( ver artos. 264, 266, 265 CC; arts. 420 y 423 CPCyM), pero quien ejerce la
patria potestad sobre un menor, no puede disponer de los bienes inmuebles de ste dndolos en
donacin (ver artculos 264,266, 265, del CC., y 420 inciso 1), 423 inciso 3 y penltimo prrafo del
CPCYM), ya que como seala Viteri no se puede concebir que una donacin sea de absoluta
necesidad y evidente utilidad, adems los artculos mencionan el trmino enajenar y aunque la
donacin sea una de las formas de enajenar, los artculos en mencin se refiere a enajenacin
onerosa pues habla de precio y de venta. En cuanto a los bienes muebles el autor seala que
tampoco pueden los padres darlos, salvo donaciones nfimas ya que el arto. 265 del CC., establece
que se requiere se reciba un precio y que el mismo no sea menor que el de su cotizacin en la
plaza el da de la venta.
Los incapaces y ausente pueden recibir y aceptar donaciones, por medio de sus representantes
legales (arto 14 CC.); los representantes requieren de autorizacin judicial para aceptar donaciones
onerosas o condicionales (arto 1861 CC.); los representantes no estn facultados para donar
bienes del pupilo, arto. 336 CC.) prohbe expresamente a los representantes de menores disponer
a ttulo gratuito de los bienes del menor o incapacitado.
El Cdigo Civil no regula ni hace mencin a la donacin entre esposos, y al no prohibirse se puede
hacer, adems el arto. 7 de la Ley de Herencias, Legados y Donaciones hace mencin a la
donacin entre esposos.
La personas jurdicas tiene capacidad para aceptar y recibir donaciones, pues es atributo de su
personalidad jurdica el ejercitar todos los derechos que sean necesarios para realizar sus fines
(arto. 16 CC.) y el incremento patrimonial siempre apareja la donacin provee a la persona jurdica
de medios econmicos para cumplir sus objetivos. En cuanto a su capacidad para ser donantes

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tambin pueden, si ello constituye un medio para la realizacin de sus fines aunque el Cdigo Civil
y el de Comercio no mencionan algo al respecto, adems La Ley de Impuesto Sobre la Renta
reconoce la donacin como gasto deducible para la determinacin de la renta imponible al donante.
No existe inconveniente legal en que el tutor done al pupilo; pero s existe prohibicin para que el
expupilo done bienes al extutor, si antes no han sido aprobadas y canceladas las cuentas de la
tutela (artos. 336 CC.), salvo si el tutor hubiere sido ascendiente, hermano o cnyuge del pupilo.
Un mandatario general puede aceptar donaciones hechas a favor de su mandante y, en opinin de
Viteri, no es necesario que el mandatario tenga facultad especial para ello, pero en cuanto a que el
mandante de en donacin bienes del mandatario debe observarse lo establecido en cuanto a
mandato especfico (artos. 1692 y 1860 CC.)
b. Elementos Reales: El arto. 1855 CC. el objeto del contrato de donacin es una cosa, sealando
que dicho trmino podra interpretarse en forma limitativa, impidiendo la donacin de bienes
inmateriales y de derechos subjetivos.
El objeto de la donacin debe ser determinado por el donante. La determinacin de la cosa es un
asunto tan personal y subjetivo que, tal determinacin no puede ser hecha ni siquiera por el
apoderado del donante, ya que en el mandato que se otorgue a ste, deben identificarse por el
donante los bienes que sern objeto de la donacin (arto. 1860 CC.).
Nota: debe tomarse en cuenta la carga de la donacin onerosa y las prestaciones o servicios
recibidos por el donante en la donacin remuneratoria.
En cuanto a saneamiento por eviccin y vicios ocultos el arto. 1859 del CC., no da lugar al
saneamiento en la donacin a titulo gratuito, y lgicamente el donatario en calidad de sucesor a
titulo particular del donante, puede beneficiarse de los derechos y acciones que le corresponden a
su antecesor. En cuanto a la obligacin de saneamiento en la donacin remuneratoria en cuyo
caso responder el donante de la eviccin hasta la concurrencia del gravamen, no existe
gravamen o carga en estas donaciones ni una base sobre la cual se puedan cuantificar el valor de
los servicios.
Ver arts. 491, 721,1857,1760,1859, 1863 C.C
c. Elementos formales: Se rige por las normas generales contenidas en los artos. 1574 al 1578 del
CC., y el arto. 1862 seala que la donacin de bienes inmuebles debe otorgarse y aceptarse en
escritura pblica, la cual debe inscribirse en el Registro de la Propiedad para que surta efectos
frente a terceros, pero la omisin de esto no invalida la donacin (ver arto. 1576 CC.)
69.5 MODALIDADES:
a. Donacin entre vivos y donaciones por causa de muerte: La donacin entre vivos es contractual
(arto. 1855 CC.), mientras que la donacin por causa de muerte, deriva de un negocio jurdico
unilateral, que no tiene la calidad de contrato y se asimila a los legados (arto. 943 CC.). Por lo
tanto, a diferencia del contrato de donacin que es irrevocable (salvo los casos del arto. 1866
CC.), la donacin por causa de muerte es esencial y fundamentalmente revocable, dado su
carcter de disposicin de ltima voluntad regida por las normas de los legados y de los
testamentos (artos. 934, 935 y 936 CC.).
La donacin es consensual, no solemne, y la donacin por causa de muerte es un acto solemne
(ver artos. 42, 43 y 44 C de N).
En cuanto a las donaciones sujetas a la condicin suspensiva de que tendrn efecto hasta la
muerte del donante, segn Viteri, deben considerarse donaciones por causa de muerte. ****
b. Donaciones gratuitas, onerosas y remuneratorias. Donacin gratuita, es aquella en donde el
donante acta impulsado por un espritu de liberalidad absoluto y sin esperar, ni requerir
contraprestacin alguna del donatario. Es puramente gratuita y unilateral, aquella donacin en que
el donatario slo contrae un deber de gratuidad hacia el donante.
La donacin onerosa, es aquella que exige del donatario una prestacin o carga cuyo valor debe
ser menor que el del objeto donado (arto. 1856 CC.).
Donacin remuneratoria: aquella que se hace a una persona por sus mritos o por los servicios
prestados al donante, siempre que no constituyan deudas exigibles. La causa subyacente de la
donacin remuneratoria es el transmitir bienes o derechos al donatario, por sus cualidades

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personales o en recompensa por servicios prestados al donante y eso es lo que ha movido al
donante a realizar la donacin.
Diferencia existentes entre las donaciones onerosas y remuneratorias:
I. en las onerosas o con carga, el donatario est obligado a realizar o dar algo, en tanto que en
las remuneratorias, no se exige ninguna prestacin al donatario;
II. las donaciones onerosas producen efectos hacia el futuro, pues de ellas nace la obligacin
del donatario de realizar determinadas prestaciones, en tanto que
III. las donaciones remuneratorias, se persigue recompensar mritos o servicios ya prestados,
de donde se dice que las donaciones onerosas ven hacia el futuro, en tanto que las
remuneratorias ven hacia el pasado;
IV. el donatario de donacin onerosa queda obligado a realizar la prestacin, en tanto que el
donatario de la donacin remuneratoria, no tena obligacin de prestar los servicios que
provocaron la donacin.
Lo anterior tiene importancia en cuanto a los efectos jurdicos y la revocabilidad de la donacin,
Viteri lo explica de la siguiente forma:
I. en las onerosas, la responsabilidad del donatario hacia los acreedores y alimentistas del
donante, se limita al saldo que resulte de deducir del valor de lo donado, el monto de la carga
(arto. 1865 CC.)
II. las gratuitas y onerosas, pueden ser revocadas por ingratitud, aunque de las ltimas la
revocacin afecta nicamente la parte que constituya la donacin efectiva (arto. 1866 CC.)
III. las remuneratorias no son revocables (arto. 1872 CC.)
IV. las onerosas son rescindibles por el donante, si el donatario no cumple la prestacin o
injustificadamente la suspende o interrumpe, salvo que hubiere ya pagado ms del 50% de la
carga, en cuyo caso slo se puede reducir la donacin a los bienes necesarios para
completar el pago (arto. 1875 CC.)
Anteriormente ya se mencion en que consiste la bilateralidad perfecta o imperfecta de este tipo de
donaciones.
c. Donaciones Directas e Indirectas: El contrato de donacin es directo cuando el enriquecimiento
del donatario se realiza sin intermediario y en forma abierta. En tanto, que la donacin indirecta es
una negocio jurdico indirecto, en donde el enriquecimiento del donatario se realiza por intermedio
de un tercero (Viteri seala el ejemplo de que un padre desee dar en donacin un automvil a su
hijo, va a la agencia, conviene en el precio y la cosa y lo paga en nombre de su hijo), igualmente el
autor seala que en las donaciones indirectas no se utiliza el mecanismo jurdico de la donacin.
d. Donacin con Prohibicin de Hipotecar o Enajenar: (art. 838 C. C.) permite que en la donacin
se imponga al donatario la prohibicin de hipotecar el inmueble donado hasta un plazo de 5 aos.
69.6 EFECTOS DEL CONTRATO:
Efectos Inter. Partes.
a. En cuanto al donante: El efecto principal es sufrir un empobrecimiento, al transmitir
gratuitamente un bien al donatario. Esto es la esencia de la donacin, pues no hay donacin, si no
hay un empobrecimiento voluntario del donante.
Tambin tiene la obligacin de la conservacin de la cosa, asumiendo el riesgo de la misma en
tanto la entrega; a entregarla y a un saneamiento limitado. Los dos ltimos puntos las
disposiciones de la compraventa rigen en este contrato.
b. En cuanto al donatario: El efecto principal de la donacin el donatario es el enriquecimiento que
obtiene en su patrimonio, correlativo al empobrecimiento que sufre el donante.
Nacen obligaciones por parte del donatario, las cuales son:
1. Cumplir con las cargas de la donacin onerosa (ver arto. 1875 CC.)
2. Responsabilidad de alimentos hacia el donante (arto. 1866 inciso 3. y 1876 del CC.)
3. Responsabilidad hacia alimentistas, acreedores e hijos del donante, lo cual es una
responsabilidad limitada en el sentido que el donatario solo responde con el patrimonio
donado y es subsidiaria ya que nicamente responde si el donante no puede hacerlo.

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4. En cuanto a los alimentistas estn el cnyuge, los ascendientes, los descendientes y los
hermanos del donante (arto. 283 CC.) y dentro de los descendientes se entiende a los hijos
nacidos antes de la donacin y despus de la misma, ya que la obligacin de alimentos no
distingue fecha de nacimiento. (Ver arto. 1865 CC.)
5. En cuanto a la responsabilidad ante los acreedores se tratar adelante.
69.7 REVOCACION, RESCICION Y REDUCCIN:
a. Revocacin: La donacin se celebra entre las partes con la intencin de que produzca efectos
permanentes, de modo que se transmita al donatario el bien objeto de la misma, en forma definitiva
o cuando de la misma nacen prestaciones peridicas se creen derechos incuestionables a favor del
donatario. En esa forma se materializa el animus donandi, con el enriquecimiento por parte del
donatario y el empobrecimiento del donante. Por ello mismo, la donacin es un contrato que debe
ser precedido de profunda meditacin por parte del donante
Los acreedores del donante, pueden plantear la accin pauliana o revocatoria, en caso de que por
la va de las donaciones, el deudor reduzca su patrimonio de tal modo que se ponga en peligro su
solvencia y su capacidad de pago de sus obligaciones. La accin pauliana o revocatoria, como
medio de corregir las acciones fraudulentas o las liberalidades excesivas que, en ltimo trmino,
redundan en perjuicio de los acreedores. ( arts. 1290 y sigs. C.C.).
Causales que dan lugar a la revocacin de las donaciones:
a) Si el donatario comete algn delito contra la persona, la honra o los bienes del donante, su
cnyuge, conviviente de hecho, sus ascendientes o descendientes;
b) Por acusar o denunciar de algn delito al donante, salvo que el delito se hubiere cometido
contra el donatario, su cnyuge
c) Por negarse indebidamente a alimentar al donante que careciere de bienes o si lo
desamparare o abandonare cuando estuviere necesitado de asistencia.
La revocatoria por parte del mandato al ser personal, no puede ser objeto de contrato (arto. 1688
CC.)
Ver arts. 1866, 1871, 1872, 1867, 1869, 1874.
b. Rescisin:
En la donacin onerosa, en caso de que el donatario incumpla la carga a que est sujeta o la
incumpliere en forma cuantitativamente minoritaria (arto. 1875 y 1579 CC.).
En caso de que la carga consista en prestacin hacia un tercero ver arto. 1580 CC.
c. Reduccin:
Doctrinariamente la reduccin de la donacin, es una cusa de determinacin total o parcial de la
donacin, que tiende a proteger al donante y a sus herederos que tienen derecho a legtima.
Cuando el donante desmejora de fortuna, permitindole recuperar los bienes donados que fueren
suficientes para proporcionarse alimentos (art. 1876). Ver arts. 1875, 1879, 1877, y1878 C.C. y
arto. 112, inciso b CPCYM)
69.8 IMPUESTOS:
Esta regido por la Ley de Herencias, Legados y Donaciones (Decreto 431 del Congreso) y esta
afecto al pago del Impuesto al Valor Agregado (IVA).
69.9 OTRAS FORMAS DE TERMINACIN DEL CONTRATO:
Otra forma de terminacin del contrato es la encontrada en el arto. 1868 CC., la cual es una forma
de resolucin del contrato, derivado de disposicin legal que opera de pleno derecho y produce el
mismo efecto de la nulidad absoluta (arto. 1583 CC.)
70. EL MUTUO
70.1 CONCEPTO:

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El arto. 1942 del CC. seala que por el contrato de mutuo una persona entrega a otra
dinero u otras cosas fungibles, con el cargo de que se le devuelva igual cantidad de la misma
especie y calidad.
Puig Pea seala que es aquel contrato en virtud del cual una persona recibe de otra cierta
cantidad de dinero u otras cosas fungibles, con condicin de devolver otro tanto de la misma
especie y calidad.
70.2 MUTUO Y PRESTAMO O CREDITO:
El prstamo o crdito debe tener las mismas caractersticas que el mutuo, pero se debe tratar
slo de dinero (ver arto. 1951 CC.)
Segn la doctrina moderna son:
b. De contenido obligacional: Puig Brutau (citado por Ernesto Viteri) seal que este contrato
no uno de los tpicos de transferencia de dominio o de disposicin como lo es la
compraventa y la donacin, ya que en el mutuo nace la entrega de la entrega de la cosa, la
obligacin de devolverla de la misma especie calidad.
c. Gratuito u Oneroso: El arto. 1946 del CC. establece que el mutuo es normalmente oneroso
al indicar que el deudor debe pagar intereses a su acreedor salvo disposicin en contra, y
a falta de la misma se aplicar el inters legal.
d. Bilateral: existen obligaciones por parte del mutuante quien debe entregar la cosa mutuada
y por parte del mutuario quien queda obligado a restituirla al vencer el plazo del contrato
Estas caractersticas segn Ernesto Viteri no se aplican en nuestra legislacin, ya que de acuerdo
con la misma el contrato de mutuo tiene las siguientes caractersticas:
a. Real: para su perfeccionamiento se requiere de la entrega de la cosa segn su
concepto establecido en el arto. 1942. La entrega de la cosa puede ser real,
simblica o legal (arto. 1810 CC.)
b. Unilateral: Del mutuo no nacen obligaciones para ambas partes, ya que el
mutuante cumpli con su obligacin de la entrega de la cosa al celebrarse el
contrato, quedando obligacin slo para el mutuario de restituirla con o sin
intereses.
c. Transmisor de dominio: la esencia del contrato es la enajenacin de la cosa, ya
que la misma ser consumida por el mutuario, esto segn el arto. 1943 del CC.
d. Restitucin de cosas de la misma especie y calidad: tambin constituye esencia
del contrato conforme lo establece el arto. 1942 del CC.
e. Oneroso: el arto. 1946 del CC. establece que este contrato es oneroso, salvo pacto
expreso en contrario.
f. Principal: Subsiste por s solo.
70.4 ELEMENTOS:
a. Personales: el mutuante (acreedor) y el mutuario (deudor), debiendo tener ambas partes
capacidad de ejercicio.
En cuanto a menores o incapaces no pueden sus representantes legales dar a mutuo ya
que ello implica la transmisin del dominio de las cosas y se sale de la esfera de la
administracin de los bienes por parte del representante legal, ello conforme a los artos.
264 y 332 inciso 1) del CC.
En lo que a recibir en mutuo el arto. 264 del CC. seala la prohibicin de contraer
obligaciones en nombre de los representados que excedan los lmites de su ordinaria
administracin, adems el arto. 332 inc. 2) del CC. seala que para tomar dinero en mutuo
debe sujetarse a lo que un juez indique.
El arto. 1785 del CC, prohbe al liquidador de una sociedad civil tomar dinero a prstamo,
igualmente sucede con el liquidador de una sociedad mercantil (salvo autorizacin de la
Junta General de Socios o, la Asamblea de Accionistas o un juez) ya que las atribuciones

Derecho Civil
que se le atribuyen tienden al cierre de operaciones de la sociedad y no a la realizacin de
nuevos contratos (arto. 247 del C de C.)
b. Reales: el arto. 1942 del CC. seala que son objeto del contrato de mutuo el dinero y las
cosas fungibles, ya que el carcter de prstamo de consumo que tiene el contrato atiende
que las cosas fungibles son consumibles.
A pesar de lo anterior el consumo no constituye segn Viteri la esencia del contrato, ya que
pueden existir bienes fungibles no consumibles como libros o escritorios, y debe verse la
consumibilidad en el sentido que se pueden negociar. 000000dinero
El riesgo de la cosa mutuada segn el arto. 1943 del CC., pasa al mutuario, el articulo en
mencin seala y queda a su cargo la mejora, deterioro, depreciacin o destruccin que
sobrevenga despus (de que se la transmitan).
El arto. 1944 del CC., responsabiliza al mutuante de los daos que sufra el mutuario por la
mala calidad o los vicios ocultos de la cosa prestada, si conoci los defectos y no le dio
aviso oportunamente. Viteri afirma que la validez del contrato no se afecta por los daos
que sufra la cosa, pues el mutuario carece de la accin redhibitoria y solo goza de la accin
estimatoria, para reducir la obligacin de restitucin por el monto de los daos sufridos. En
cuanto al saneamiento por vicios ocultos, en el contrato de mutuo se establece una
regulacin diferente a lo establecido en los artos. 1562 y 1563 del CC., ya que en caso de
conocimiento por parte del mutuante solo le obliga al pago de los daos causados al
mutuario. En caso de que el mutuante no haya tenido conocimiento de la existencia de
vicios ocultos esto produce una reduccin proporcional del valor de los bienes lo cual
implica una rebaja al mutuario (arto. 1945 CC.).
El derecho a saneamiento segn nuestro Cdigo Civil arto. 1534 existe en todo contrato
oneroso, entonces para el caso de mutuo gratuito se debe aplicar por analoga el arto.
1944 del cuerpo legal en mencin donde el mutuante responde por eviccin y en caso de
existir esta el mutuario queda eximido de su obligacin de restitucin.
c. Formales: Nuestra legislacin no seala formalidad especial para este contrato, por lo que
se aplican las normas generales de forma de los contratos contenidas en los artculos 1574
al 1578 del CC.
70.5 MUTUANTE:
Es el acreedor en la relacin contractual, y nace para el un derecho personal o de crdito
en contra del mutuario para obligarle a la restitucin de la cosa mutuada.
La obligacin del mutuante es la entrega de la cosa, cuyo cumplimiento se realiza a la
celebracin del contrato atendiendo a su caracterstica de contrato real.
70.6 MUTUARIO:
Es el deudor en la relacin contractual. Este adquiere la propiedad de la cosa mutuada.
Su principal obligacin es la restitucin de la cosa mutuada conforme lo estipulado en el
articulo 1942 del CC., adems el arto. 1952 del mismo cuerpo legal establece que en caso de que
las cosas objeto del muto sean fungibles (no dinero) se deben restituir en igual cantidad del mismo
genero y calidad auque el precio de ellas haya bajado o subido (riesgo a cuenta del deudor y aplica
la teora de la imprevisin arto. 1330 CC.). Y si las cosas fueron apreciadas al tiempo del contrato,
el deudor esta obligado a satisfacer el valor que se le dio aunque valgan mas o menos al tiempo
del pago (riesgo a cuenta del acreedor y no aplica la teora de la imprevisin, artos. 1953,1955 y
1395 del CC. ).
El arto. 1954 establece que si el mutuario no puede restituir las cosas en gnero, puede pagar el
valor que la cosa tenga al momento de ser devuelta.
El pago por parte del mutuario debe realizarse en el plazo establecido, y en su defecto en seis
meses si es dinero y en la fecha de la prxima cosecha de los productos mutuazos, si se trata de
cereales (arto. 1950). En caso de que no se trate de dinero o cereales debern acudir a un juez
conforme lo estipula el arto. 1401 del CC., para que el mismo establezca el plazo.
Si el mutuo es gratuito el plazo corre a favor del mutuario, ya que este puede hacer al acreedor el
pago previo al plazo sealado, pero el acreedor no puedo exigrselo a aquel antes. Si el mutuo es
oneroso (si la obligacin es dineraria y devenga intereses) el tiempo corre a favor de los dos, ya

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que el mutuario puede hacer el pago antes y el acreedor debe recibirlo, pero en cuanto a intereses,
el mutuario deber pagarlos todo el plazo aun por el tiempo que no ha corrido (arto. 1956 CC.).
En cuanto al lugar de cumplimiento de la obligacin tmese en cuenta lo indicado en los artos.
1398 y 1399 del CC.
Para que el acreedor puede exigir el pago al mutuario judicialmente, es necesario que este haya
cado en mora, salvo pacto en contrario mediante la interpelacin del deudor (artos. 1428,1430 y
1431 del CC.)
76.7 INTERESES. PROHIBICION DE CAPITALIZACION DE INTERESES:
El mutuo normalmente oneroso (produce intereses) y salvo pacto expreso en contrario es
gratuito.
g. Inters en los prstamos de cosas y de dinero: en el caso del dinero la forma del clculo de los
mismos es fcil, pero cuando se trata de otras cosas el arto. 1492 del CC., establece la
obligacin de mutuario de devolver en igual cantidad, al respecto de esto ultimo se estara ante
un concepto de mutuo gratuito, cosa que se contradice con lo expuesto en el arto. 1496 el cual
seala el mutuo como oneroso. Entonces el primer artculo en mencin es incongruente con el
mutuo oneroso, en el cual la obligacin del mutuario es la restitucin de lo prestado mas los
intereses.
h. El inters de las cosas se puede calcular en caso de que no se hayan preciado sobre el valor
que tengan al momento de la entrega. Si las cosas fueron preciadas los intereses se
calcularan sobre el valor y si el mutuario no puede pagar en especie y lo hace en dinero, se
har sobre el valor de las cosas en la fecha de devolucin seria la base para el calculo de los
rditos.
i. Intereses convencionales y legales: Usurarios: en Guatemala las partes son libres de pactar los
intereses que crean conveniente, y en caso de falta de pacto las partes se presume que
aceptan el inters legal (arto. 1946 CC.), pero existen dos limitaciones seala Viteri : 1. La
posibilidad de que legalmente se establezca un tipo mximo de inters convencional (arto.
1947 CC.) de modo que las partes puedan pactar libremente en tanto no se exceda dicho tipo
mximo; y 2. El inters usurario (arto. 1948 CC.)
j. Pago de intereses y prorroga del plazo: el arto. 1951 del CC. establece que en los prestamos
de dinero, el pago de los intereses cados o de los incurridos despus del vencimiento del
plazo, no implicara prorroga de este, en cuanto a que ocurre si el acreedor recibe pago
anticipado de los intereses nuestra legislacin nada menciona y es del criterio de Viteri
interpretar la norma contrario sensu, es decir, que si el acreedor acepta el pago anticipado de
intereses se produce una prorroga del plazo por el periodo cubierto por ellos, adems de
interpretar tal aceptacin como consentimiento tcito por parte del acreedor (arto. 1252 CC.).
k. Cuotas niveladas: En contratos de prstamo de dinero a largo plazo las parte pueden convenir
lo que se denomina como cuota nivelada, lo cual consiste segn Viteri en que la amortizacin
que peridicamente debe realizar el deudor, ha sido calculada matemticamente para
comprender: 1. Los intereses correspondientes al periodo vencido y 2. Una parte para abonar a
capital. Entonces mientras transcurre el plazo del prstamo se reduce la cantidad de
intereses por cada amortizacin y aumenta la proporcin que se aplica a reducir el capital.
l. Intereses moratorios: No deben confundirse los intereses que debe pagar el mutuario por el
mero hecho de celebrar el contrato lo cual constituye la base para sealar el contrato como
oneroso, con los intereses que nazcan del incumplimiento del mismo, es decir, los daos y
perjuicios causados al mutuante por la mora en el cumplimiento de la obligacin del mutuario, y
estos corren a pesar de que el contrato sea gratuito.
m. Los intereses moratorios se aplican a falta de disposicin contractual sobre la forma en que el
deudor debe hacer el pago de daos y perjuicios causados al acreedor (ver arto. 1435 del CC.)
n. Tipo de inters variable: Por la existencia de la devaluacin monetaria y la inflacin, las partes
puede establecer contractualmente formulas de escala mvil o indexacin en cuanto al tipo de
inters. Esto es resultado del establecimiento de tasas de inters variable (Ley de Bancos,
arto. 101 modificado por Decreto Ley No. 122 84).
o. Intereses en caso de pago anticipado: En cuanto esto ya se menciono lo indicado por el arto.
1956 del CC., pero esta norma solo menciona lo referente al dinero dejando fuera el mutuo de
cosas, en cuyo caso el deudor podra pagar anticipadamente conforme a lo establecido en el

Derecho Civil
arto. 1282 del CC., y en cuanto a los intereses convencionales correran nicamente hasta la
fecha de paga ya que no seria aplicable el primer artculo en mencin.
p. Mora en el pago de intereses: Nuestra legislacin no menciona nada respecto de la mora en el
pago de intereses, por lo que queda a las partes el convenir que hacer en dicho caso.
q. Presuncin de pago de intereses e imputacin de pagos: el arto. 1402 del CC., seala que en
caso de pagos peridicos la constancia del ltimo pago asume la de los anteriores, y el arto.
1403 del CC., indica que el pago del capital presume el pago de intereses salvo pago aceptado
con la reserva correspondiente, (ver arto. 1407 CC.)
76.7.1 PROHIBICION DE CAPITALIZACION DE INTERESES:
El arto. 1949 del CC., prohbe la capitalizacin de intereses en contratos civiles, y lo
permite a los bancos si la Junta Monetario lo autoriza. El arto. 691 del CC., permite la
capitalizacin de intereses en los contratos mercantiles mediante pacto expreso y siempre que la
tasa de inters no sobrepase la tasa mxima permitida a los bancos.
76.8 CONTRATOS ACCESORIOS:
Podra existir como contrato accesorio el de fianza para garantizar el pago.
76.9 PRESTAMOS BANCARIOS (LEY DE BANCOS)
Existen prstamos en los que no interviene una persona individual o una jurdica civil, sino
es una entidad bancaria la que hace el prstamo convirtindose en acreedor.
Las instituciones bancarias tienen su rgimen especial en lo que se refiere a los prstamos. De
conformidad con el arto. 86 de la Ley de Bancos el plazo de crditos corre a favor del deudor, es
decir, que el mismo en cualquier momento puede hacer amortizaciones extraordinarias o cancelar
totalmente el saldo insoluto de su obligacin. El arto. 86 de la ley en mencin solo puede cobrar
intereses sobre los saldos a cargo de sus deudores y por el tiempo que tales saldos estuvieren
vigentes.
En las obligaciones bancarias es normal que el deudor pueda imputar sus pagos y de esta forma
los bancos aceptan pagos parciales a cuenta del prstamo, aunque existan intereses o gastos
pendientes de pago, y llevan separadamente las cuentas del capital adeudado y de los intereses y
gastos.
71. EL ARRENDAMIENTO
En el Derecho Romano no exista el contrato de arrendamiento sino el de locacin con tres
modalidades: locacin de cosas, locacin de obra y locacin de servicios. La locacin de cosas
corresponde al arrendamiento en nuestra legislacin; la de obra es equivalente al contrato de obra;
y la locacin de servicios es el contrato de trabajo.
71.1 CONCEPTO:
Para Borda el contrato de locacin es aquel por el cual una persona (locador) se obliga a entregar
el uso y goce de una cosa durante un cierto tiempo a otra (locatario) que a su vez se obliga a pagar
un precio en dinero. Snchez Medal, dice que por el contrato de arrendamiento una persona
llamada arrendador se obliga a conceder el uso o goce temporal de una cosa al arrendatario, a
cambio de un precio cierto.
Puig Brutau, es el contrato de tracto sucesivo por el que una de las partes se obliga a mantener a
la otra en el goce o uso de una cosa, durante un tiempo determinado, a cambio de un precio cierto,
generalmente pagado por perodos y en cuanta proporcional a su duracin.
Art. 1880 C.C. el arrendamiento es el contrato por el cual una de las partes se obliga a dar el uso o
goce de una cosa por cierto tiempo a otra que se obliga a pagar por ese uso o goce un precio
determinado.
a) Consensual: se perfecciona mediante el simple acuerdo de voluntades en cuanto a las
obligaciones que recprocamente asumen las partes, el arrendador o arrendante a dar el

Derecho Civil
uso o goce de una cosa por cierto tiempo y el arrendatario, a pagar por ese uso o goce
un precio determinado. Para Viteri es un contrato que produce efectos reales y no
derechos reales y un ejemplo de ello es el hecho de que en caso de venta del bien, el
nuevo propietario debe respetar los derechos del arrendatario. Seala igualmente el
autora citando a Borda, que existen relaciones patrimoniales y dentro de estas relaciones
reales y personales y estas ultimas dividas en derechos de goce y relaciones de crdito y
el derecho de goce que se deriva del contrato de arrendamiento nacen las siguientes
caractersticas: I) la cosa le es entregada al arrendatario, extinguiendo obligaciones
activas del arrendador; II) legalmente se tutela la posesin del bien por parte del
arrendatario (ver artos. 249 y ss.); III) se protege la posesin inmediata del arrendatario,
aun frente al propietario; IV) el derecho personal de goce corresponde al que lo consigui
primero, sin que sea necesaria su buena fe.
b) Bilateral: del mismo se derivan obligaciones recprocas para las partes.
c) Conmutativo: Las prestaciones recprocas de las partes son conocidas y determinadas
desde la celebracin del contrato.
d) De tracto sucesivo: Su cumplimiento se prolonga necesariamente a travs del tiempo, lo
que origina la realizacin o existencia de prestaciones de carcter continuado por cada
una de las partes.
e) Principal: Existe independientemente y subsiste por s solo. Pude incluir contrato
accesorios, como la fianza.
Se desprende de lo anteriormente expuesto:
i. Se transmite el uso y disfrute de la cosa y no su propiedad, existiendo
entonces no una obligacin de dar sino una de no gozar por parte del
propietario;
ii. Es un contrato temporal;
iii. El arrendatario paga un precio determinado por el uso y goce de la cosa; y
iv. Es un contrato de intercambio pero no del dominio pleno de la cosa, sino
su uso y goce a cambio del pago de un precio.
71.3 DIFERENCIAS CON COMODATO, USUFRUCTO, COMPRAVENTA Y DEPOSITO:
a. Compraventa: Contrato de Arrendamiento con opcin a compra, el usuario o arrendatario
paga determinada cantidad por un plazo estipulado, al momento de cancelar la totalidad de la
suma pactada, puede optar a la propiedad de la cosa. En el arrendamiento simple nicamente
paga por el uso y goce de la cosa. Siendo la principal diferencia que en el de arrendamiento
no se transmite la propiedad de la cosa y en la compraventa si.
b. Depsito: Si bien el depsito transmite al depositario la posesin de la cosa, hay muy serias y
graves diferencias con el arrendatario: i) el depositario no tiene el uso y goce de la cosa, sino
nicamente su guarda y cuidado y tiene prohibicin de usarla o gozar de ella; ii) el depsito es
una contrato real y su existencia requiere de la entrega de la cosa al depositario, en tanto que
el arrendamiento es consensual; iii) el depsito puede ser gratuito, en tanto que el
arrendamiento es tpicamente oneroso y no se concibe un arrendamiento gratuito; iv) en el
depsito, oneroso, es el depositario, quien no tiene la propiedad, sino la guarda de la cosa,
quien recibe la remuneracin en tanto en el arrendamiento, la renta la recibe el arrendador
(quien tiene la propiedad y permite el uso y goce de la cosa); y v) dada la conmutatividad del
arrendamiento, las obligaciones y responsabilidades del arrendatario, en cuanto a la cosa
objeto del contrato, son ms extensas y rigurosas que las del depositario.
c. Comodato: Tanto el arrendatario, como el comodatario, tienen el uso de la cosa; pero uno lo
tiene en forma gratuita (comodatario) y el otro, a base de una renta (arrendatario). Otras
diferencias entre estos contratos son: i) el arrendamiento es un contrato consensual, en tanto
que el comodato lo es real, pues no puede existir dicho contrato si la cosa que es su objeto, no
ha sido entregada al comodatario; ii) el comodato otorga al comodatario un derecho personal,
intransferible, en tanto que el arrendatario puede subarrendar la cosa, salvo pacto en contrario;
y iii) el comodato nicamente otorga el uso de la cosa, en tanto que el arrendamiento tambin
incluye el goce y disfrute.

Derecho Civil
d. Usufructo: El usufructo en un derecho real por el cual un persona obtiene el uso y goce de
una cosa, en tanto que el arrendamiento otorga el uso y goce de la cosa, como efecto de una
relacin contractual, no real. I) el usufructo puede originarse de o resultar en un negocio
jurdico gratuito u oneroso, en tanto que el arrendamiento siempre es oneroso y conmutativo; ii)
el usufructo puede derivar de un contrato o de cualquier otro negocio jurdico, incluyendo
herencia, donacin, etc, en tanto que el arrendamiento nicamente puede constituirse por
contrato; iii) el usufructuario, como titular de una derecho real, puede ejercer acciones reales,
en caso de verse perturbado el ejercicio de su derecho, en tanto que el arrendatario tiene a su
disposicin nicamente acciones personales y de carcter posesorio; iv) el usufructuario puede
libremente disponer de sus derechos y an dar la cosa objeto del usufructo en arrendamiento,
en tanto que el arrendatario no puede ceder sus derechos en el contrato, sin contar con el
consentimiento del arrendador.
71.4 ELEMENTOS ESPECIALES:
a. (Formales) Consentimiento: El consentimiento de las partes, no slo debe llenar todos los
requisitos necesarios para que el negocio jurdico surta sus efectos normales, sino adems
debe versar sobre a) la naturaleza del contrato, b) la cosa objeto del contrato, c) el precio o la
renta, d) el tiempo de duracin del contrato y e) el uso para el que se destina la cosa.
b.
(Personales) Capacidad: (art. 1881 CC.) puede dar bienes en arrendamiento, el propietario que
tenga capacidad para contratar, as como el que por ley o pacto tenga esta facultad respecto
de los bienes que administra. En cuanto a si el arrendamiento es un contrato de
administracin o de disposicin seala Viteri que es de disposicin cuando tiene un plazo
mayor de tres aos o haya anticipado el pago de rentas por mas de un ao, y es que en otro
caso es de administracin (ver artos. 265, 332 inciso 1, 1125 inciso 6 CC.).
1. En cuanto a la patria potestad y a los tutores ver artos. 265 y 332 CC., este ultimo le
da facultades al tutor para arrendar bienes muebles sin autorizacin judicial ( ver
arts. 1690, 1884, 1793, 131, 1882, 716, 748, 1883, 498, 1884 del C.C. y 47 del C. De
C.)
2. Mandatarios: El mandatario de acuerdo con el arto. 1690 del CC., puede celebrar
contrato de arrendamiento, sea en representacin del arrendante o el arrendatario, al
respecto, Viteri seala que esto es posible siempre que sea acto de administracin,
ya que si es de disposicin (arto. 1125 CC.) debiera exigrseles autorizacin o
facultad especial. 1884 inciso 2 CC., prohbe tomar en arrendamiento al mandatario
bienes objeto del mandato, salvo autorizacin del mandante.
3. El arto. 47 del C de C., faculta al administrador para dar en arrendamiento, pero al
igual que el anterior, el autor se inclina por el hecho de que si se trata de
administracin no necesita autorizacin, pero si se trata de actos de disposicin, si.
El arto. 1884 del CC., en su clusula primera prohbe al administrador tomar en
arrendamiento bienes de la sociedad, esta prohibicin es restrictiva en el sentido que
la norma no menciona en ningn momento que puede hacer con consentimiento
expreso de su representada.
4. Albacea: El arto. 1050 inciso 5 CC., da facultad al albacea (judicial o testamentario)
para administracin de los bienes, por lo que puede dar en arrendamiento siempre
que esto no implique actos de disposicin. La prohibicin establecida par el
administrador de una sociedad respecto de tomar en arrendamiento, tambin se
aplica al albacea, ya que es administrador de bienes yacentes.
5. Esposos: Para la celebracin de contrato de arrendamiento el arto. 1882 establece
que los cnyuges pueden dar en arrendamiento bienes comunes siempre que el
contrato no sea mayor de tres aos o exista pago de renta anticipada por ms de un
ao.
6. Usufructo, Usuario y Titular de Derecho de Habitacin: En el caso del usufructo el
arto. 716 del CC., da facultad al usufructuario para dar en arrendamiento la cosa
objeto del usufructo, y como acta en nombre propio no le son aplicables las
limitaciones mencionadas de arrendamientos mayores de tres aos y rentas
recibidas por mas de un ao anticipadamente. Pero debe tomarse en cuenta que el

Derecho Civil
c.
mismo articulo establece que todos los contratos otorgados por el usufructuario
sobre el bien en cuestin, finalizan junto con el usufructo. En cuanto a titulares de
derechos de uso y habitacin el arto. 748 establece que no pueden enajenar, gravar
o arrendar su derecho.
7. Condominios: El arto. 1883 establece que el copropietario no puede dar la cosa en
arrendamiento sin el consentimiento de los dems condueos (ver artos. 490 y 498
CC.)
8. Funcionarios y Empleados Pblicos: el arto. 1884 en su inciso 3, les prohbe tomar
en arrendamiento bienes que son objeto de los asuntos en que intervienen por razn
de su cargo.
(Reales): Por ser el arrendamiento un contrato conmutativo y bilateral, ambas partes tienen
obligacin de realizar una prestacin.
1. La cosa arrendada: De conformidad con el arto. 1880 CC., todos los bienes no
fungibles pueden ser objeto de este contrato (en el apartado de modalidades se
desarrollara los distintos tipos de bienes que pueden ser objeto de este contrato.
2. El precio: Se le denomina renta o alquiler y es la contraprestacin que paga el
arrendatario por el uso y goce del bien arrendado. El arto. 1880 del CC., establece
que este debe consistir en dinero o su equivalente pero debe ser cierta y
determinada.
a. Determinacin: debe determinarse el monto y el periodo que cubre. La renta
puede ser determinada o determinable (arto. 1538 CC.).
b. Pagadera en dinero o en especie
c. Indexacin: la renta puede estar sujeta a ajustes peridicos siempre que las
partes acuerden las bases e ndices que sirvan para ello.
d. Lugar, fecha y modo de pago: El arto. 1903 seala que la fecha, lugar y
modo se rigen conforme lo establecido en el contrato, y el mismo artculo da
la salida en caso de falta de pacto.
e. Ajustes de renta por privacin del uso o goce de la cosa: ver artos. 1906 que
trata impedimentos del uso total o parcial de la cosa y el 1929 que determina
la perdida o destruccin total de la cosa como medio de terminacin del
contrato (ntese que son supuestos diferentes)
f. Modificacin de la renta convenida: Las partes pueden convenir un cambio
en la renta pero siempre que ello sea de mutuo acuerdo.
3. Plazo: La temporalidad es un elemento del contrato de arrendamiento, aunque
nuestra legislacin no fija plazo mximo para este contrato. El arto. 1887 del CC.,
seala la posibilidad de arrendamiento indeterminado, pero ello no implica la
inexistencia del elemento mencionado, sino una situacin especial pudiendo existir
nulidad del negocio en caso de que sea plazo indefinido inicialmente (arto. 1301
CC.), ya que la temporalidad es elemento esencial de este contrato (arto. 1880 CC.)
i.
Plazo Inicial: Es el plazo convenido originalmente por las partes, el cual es
obligatorio. Pueden existir igualmente aos forzosos y voluntarios pactados
inicialmente (arto. 1888 CC.).
ii.
Prorroga: Las partes pueden prorrogar el contrato (arto. 1886 CC.), debindose
tomar en cuenta lo indicado en el arto. 332 inciso 1, el cual no faculta al tutor
para prorrogar el plazo del arrendamiento. En cuanto a la prorroga el arto. 1886
del CC., establece el derecho de tanteo pero no menciona plazo o colusin entre
el tercero y el arrendador. Se establece el arto. 1887 del CC., establece la
existencia de tacita preconduccin, aunque contractualmente puede convenirse
que no se constituya un prorroga indefinida sino una por periodos
convencionales.
Puede existir una prorroga automtica, la cual deriva
contractualmente y tiene un tiempo determinado y no indeterminado como la
tacita reconduccin. La prorroga en el plazo del arrendamiento extingue las
fianzas y garantas prestadas por el arrendatario (ver artos. 1887, 2111 y 2117
CC.)

Derecho Civil
4.
(ver arts. 1880, 1125, 1576, C.C. arts. 30 dto. Ley 153-85 y 32 al 34 del Convenio
Centroamericano para la Proteccin de la Propiedad Industrial; arts 356 y 358, 363,
1898, 1899, 1929, 1645, 462, 1896, 1885, 1582, 1317 C.C.; 655, 664, 657 C de C.;
1934, 1907, 1538, C.C.).
72. 5 ARRENDADOR:
a. Entregar la cosa al arrendatario de forma que este pueda usar y gozar de ella (arto.
1897 CC.):
1. La entrega de la cosa debe ser completa (artos. 450 y 1320 CC)
2. Debe ser entregada en estado de servir para los fines convenidos (arto. 1887
CC.)
3. Inventario (arto. 1937 CC.)
4. Lugar de entrega: en el lugar estipulado por las partes y en su defecto en el
lugar donde esta la cosa.
5. Tiempo de entrega: Salvo se haya fijado plazo, la entrega debe hacerse de
forma inmediata (arto. 1897 y 1428 CC.)
6. Obligacin condicionada: (arto. 1897 CC.)
7. Gastos de entrega: La obligacin de entrega corresponde al arrendador, por lo
que el debe cubrir los gastos.
8. Entrega como condicionante para pago de renta: (arto. 1903 CC.)
9. Incumplimiento: (1930 CC.)
10. Destruccin de la cosa antes de la entrega (arto. 1900 CC.)
b. Conservar la cosa en estado de servir al arrendatario
1. Caso fortuito o fuerza mayor: El arto. 1912 del CC., seala responsabilidad para
el arrendatario.
2. Calidades propias de la cosa, sus vicios o defectos (artos. 1901 inciso 1 y 4 y
1902 CC.), al mencionar los artculos reparaciones necesarias, estas
reparaciones se refieren a todas aquellas que no son locativas.
3. Uso y goce normal (artos. 1907 inciso 1 y 1909 y 1910 que mencionan
reparaciones locativas), aunque el articulo esta mal planteado ya que los daos
locativos pasan a ser responsabilidad por culpa.
4. Por culpa de arrendatario (arto. 1645 y 1907 inciso 2 CC.)
5. Dao hecho por terceros: estos no pueden ser responsabilidad del arrendatario,
sino el arrendador corre en este caso por el riesgo de la cosa pudiendo exigir al
tercero que causo el dao (ver artos. 1929 inciso 3 y 1901 inciso 3 CC.)
c. Garantizar uso y goce (arto. 1901 incisos 1, 2, 3 y 5) el arrendador no tiene derecho a
acceso o a ingresar la cosa, salvo autorizacin del arrendatario. El arrendador debe
incluso defender los derechos de uso y goce del arrendatario ante terceros (arto 1911 y
1906 CC.) este articulo menciona las llamadas en doctrina perturbaciones de derecho,
llamadas as a las que atacan el derecho de uso y goce y que son dirigidas por tercero
en virtud de un derecho que le corresponde. Pero en cuanto a las perturbaciones de
hecho el arrendatario es al que corresponde la defensa, salvo que las mismas tomasen
carcter de fuerza mayor o si las mismas fueren provocadas por el propio arrendador
d. No mudar la forma de la cosa: (arto. 1893 y 1901 inciso 3 CC.). Puede el arrendatario
en caso de que se mude la forma de la cosa exigir que se reponga la cosa al estado
original o que se rescinda el contrato, pero en este ultimo caso es el arrendatario el
obligado de costear los gastos para que la cosa vuelva a su estado original (arto. 1583
CC.)
72.6 ARRENDATARIO:

Derecho Civil
a. Recibir la cosa arrendada (arto. 1428, 1429, 1433,1930 inciso 1)
b. Usar y gozar de ella de conformidad con lo convenido de acuerdo con la naturaleza y el
destino normal de la cosa (artos. 1907 inciso 1, 1301, 1930 incisos 1 y 6)
c.
Pagar la renta en el monto, tiempo y forma convenidos (artos. 1903, 1904,1384,1391

CC.), el arrendatario puede hacer uso de la teora de la imprevisin contenida en el arto.
1330, para lograr un ajuste de la renta en caso de que las condiciones en que se celebro
en contrato hayan variado notablemente.
d. Cuidar de la cosa y evitarle daos (artos. 1907 inciso 2, 1912, 1913, 1914), en caso de
que el dao haya sido causado por caso fortuito o fuerza mayor el riesgo corresponde al
propietario.
e. Devolver la cosa al arrendador al vencimiento del contrato (arto. 1904 y 1905 CC.)
f.
Avisar al arrendador de las perturbaciones de derecho y de la necesidad de realizar

reparaciones necesarias (arto. 1911 y 1902 CC.)
g. Tomar a su cargo el mantenimiento ordinario de la cosa, con anterioridad se menciono la

obligacin por parte del arrendatario de efectuar reparaciones de mantenimiento
ordinario de la cosa (rayones de pared, de puertas, cambio de empaques de agua etc)
(artos. 1909 y 1910, 1907 inciso 3 CC.)
71. 7 SUBARRENDAMIENTO Y CESION:
En toda relacin contractual las partes pueden transmitir contractualmente sus derechos y
obligaciones.
a. Subarrendamiento:
Del subarrendamiento nace una relacin contractual nueva entre el subarrendador y el
subarrendatario, que aunque subordinada al contrato de arrendamiento es diferente de este.
Existen dos contratos, el de arrendamiento como fundamental y el de subarrendamiento que se
apoya y recibe su fuerza de primero, aunque posee substantividad propia, es un contrato de
arrendamiento con todas sus caractersticas pero hecho por el arrendatario.
Este no es accesorio del contrato de arrendamiento, y a diferencia de la cesin no hay cambio o
sustitucin personal en un contrato preexistente, sino se trata del nacimiento de un nuevo contrato.
El arrendatario puede subarrendar en todo o en parte si no esta prohibido expresamente (arto.
1890 CC.). Los efectos jurdicos del subarrendamiento son:
1. El uso y goce de la cosa por parte del subarrendatario se hace de conformidad
con lo convenido en el contrato de arrendamiento (arto. 1891 CC.)
2. En lo dems las relaciones entre el arrendatario- subarrendador y el
subarrendatario se rigen por el contrato pactado entre ambos.
3. El subarrendatario es responsable solidariamente con el arrendatario de todas
las obligaciones contradas por este en el contrato de arrendamiento (arto. 1891
CC)
4. El arrendatario es responsable ante el subarrendatario de terminar el contrato
de arrendamiento antes del plazo establecido (arto. 1892 CC.), tomar en cuenta
lo establecido en el arto. 1645 CC
5. El desahucio contra el arrendatario afecta al subarrendatario (arto 237 y 238
CPCYM)
6. El arrendatario puede exigir al subarrendatario la obligaciones pactadas y puede
pedirle igualmente el desahucio (arto. 237 CPCYM)
b. Cesin de Derechos:

Derecho Civil
El arrendatario no puede ceder el contrato sin expreso consentimiento del arrendador (ver arto.
1890 CC.), al respecto Viteri seala que la norma no es clara ya que el arrendador podra en algn
momento podra recibir la renta al cesionario existiendo un consentimiento tcito (arto. 1252 CC),
con lo cual no estoy de acuerdo, ya que atendiendo al hecho de que la norma especial sobre
cesin en caso de arrendamiento es la 1890, la cual seala que el consentimiento debe ser
expreso, es esta norma la que prevalece.
La cesin de la relacin contractual deriva de un contrato que puede ser gratuito u oneroso en el
que son parte el arrendatario cedente y el cesionario y que requiere el consentimiento expreso
del arrendante, constituyndose una relacin directa entre este y el cesionario nuevo
arrendatario, cesando de ser parte en el contrato el arrendatario original.
Nota: tmese en cuenta la sucesin del arrendador (arto, 1894 CC. y 326 CPCYM) y la
sucesin del arrendatario (arto. 1930 CC., inciso 7).
71.8 MEJORAS:
Barbero define las mejoras como las obras del arrendatario, que sin asumir una fisonoma
individual, confieren a la cosa un aumento de valor. Art. 1915. CC Autoriza al arrendatario a
realizar en la cosa arrendada, las mejorar que quiera gozar durante el arrendamiento y que no
alteren la forma de la cosa.
Nuestra legislacin clasifica las mejoras de la siguiente forma:
a. Necesarias: Aunque el concepto de mejoras necesarias es impropio, ya que no encaja
dentro de lo que es una mejora y se refiere a aquellas que tienen por objeto impedir la
destruccin o el deterioro de la cosa, constituyendo as reparaciones necesarias y
corresponden al arrendador (arto. 1901 inciso 4 y 1902 CC.). Estas mejoras no son las
mismas que las del arto. 1915 CC.
b. Mejoras tiles y de recreo: No son obligacin del arrendador, sino las realiza el
arrendatario voluntariamente. Estas si constituyen verdaderas mejoras, las tiles
aumentan el valor de la cosa sin ser necesarias y la de recreo no son necesarias ni
tiles sino sirven de ornato o mayor comodidad.
c.
Obligacin de abono a mejoras: El arrendatario como ya se menciono, puede realizar

mejoras tiles y de recreo, y ninguna de ellas es abonable al arrendatario, salvo
convenio escrito en el cual se haya obligado el dueo a pagarlas (arto. 1917 y 1918
CC.). El arto. 1919 y 1920 da el derecho al arrendatario de que se le abono lo invertido
en la realizacin de las mejoras, ello no constituye un verdadero contrato de abono de
mejoras. Aunque no exista convenio tcito o expreso, el arrendatario tiene derecho a
que se le reembolso lo gastado en mejoras tiles en el caso sealado en el arto. 1921
CC.
d. Mejoras no abonables: Las que realiza el arrendatario sin que exista pacto expreso o
tcito de su abono o porque el contrato termino por vencimiento de plazo o por motivos
imputables al arrendatario (ver arto. 1921 CC.)
El pago de las mejoras se rige en nuestro sistema jurdico de la siguiente forma:
a. Se debe realizar una tasacin de las mejoras abonables de acuerdo a las bases
convenidas o al costo incurrido por el arrendatario en realizarlas y conservarlas,
deducindole lo establecido en el arto. 1907 inciso 2. (artos. 1922 y 1923 CC.)
b. El arto. 1925 del CC., establece que las mejoras abonables deben pagarse en la
cantidad, tiempo y forma convenidos y a falta de acuerdo, se tomaran por el arrendatario
del ltimo ao de la renta.
c.
Puede pactarse que el pago de la renta sea menor con la intencin de que la diferencia
sea destinada a mejoras (arto. 1926 CC.)
d. En caso de incumplimiento de lo establecido en el arto. 1926 CC., de manera parcial, el

juez podr negarse a aceptar la rescisin (ver arto. 1927 CC.)

Derecho Civil
71. 9 TERMINACION:
Las formas de terminacin de este contrato encontradas en nuestra legislacin son renunciables o
ampliables por las partes, por lo tanto no son de orden pblico ya que las mismas son potestativas
y no imperativas,
a. Por vencimiento del plazo, por la ley o por estar satisfecho el objeto para el que la cosa
fue arrendada (arto. 1928 CC.). En cuanto al plazo establecido por la ley, el Cdigo Civil
no menciona nada al respecto y respecto de terminacin por satisfaccin del objeto para
el cual la cosa fue arrendada se refiere a una forma de determinacin del plazo y se
refiere al caso de que la cosa fue arrendada para determinado fin, estas causales son
aplicables a todos los casos de arrendamiento.
b. El arto. 1929 seala varias causales de terminacin:
i.
Convenio expreso: las partes tienen la facultad de terminar el contrato (arto.
1517 CC.)
ii.
Por nulidad o rescisin del contrato: ver artos. 1301 y 1309 que menciona la
nulidad y la rescisin puede ser voluntaria o judicialmente declarada (artos.
1579 y 1583 CC.), las causales de rescisin de cualquier modalidad de contrato
de arrendamiento.
iii.
Perdida o destruccin de la cosa arrendada: Esto de por si no termina el
contrato en caso de culpa o dolo de alguna de las partes (ver artos. 1907 inciso
2 , 1900 y 1901 CC.)
iv.
La expropiacin o eviccin de la cosa arrendada: ver artos. 1548 y 1549 CC.
c. El arto. 1930 seala las formas de rescisin del contrato de arrendamiento:
i.
Incumplimiento de obligaciones: se puede encontrar en esta causal un pacto
comisorio implcito, que permite la rescisin del contrato.
ii.
El abandono de la cosa: ver arto. 1895 CC., el cual se refiere a la resolucin
del contrato cualquiera que sea el objeto del arrendamiento; y el arto. 1930 en
su inciso 2) se refiere a las fincas rusticas y por lo tanto a un abandono en el
sentido de que desampara o es negligente en la atencin a los cultivos y
plantaciones.
iii.
Incumplimiento de la obligacin de garantizar el pago de la renta
iv.
Contratos de arrendamiento de bienes de menores, incapaces y ausentes:
puede ser invocada solo por el arrendador y en caso de que el contrato se
realizara antes de que tuviera capacidad de ejercicio y-o que el plazo haya sido
pactado por mas de tres aos. Esta causal contradice el hecho de que el
contrato tuvo que haber sido autorizado por juez y en caso de que se haya
realizado por ms de tres aos es nulo, por lo que nunca naci a la vida
jurdica.
v.
Subarrendar contra prohibicin expresa
vi.
Uso de la cosa para fines contrarios a la moral, al orden publico o a la
salubridad publica: ello depende del uso convenido para el bien pues puede
darse el caso de que una persona de en arrendamiento el bien sabiendo que
ser utilizado para una cantina o prostbulo, en cuyo caso no podra invocar
esta causal. Y en cuanto al uso de la cosa para fines contrarios al orden
publico o la salubridad publica, el contrato de por si es nulo (1301 y 1302 CC.)
vii.
Muerte del arrendatario: la muerte del arrendatario da derecho a sus
herederos a rescindir el contrato y ver arto. 490 CC.
d. En cuanto al alquiler de casas o locales comerciales o industriales el arto. 1939 indica la
forma de poner fin al contrato. A este tipo de terminacin se le llama en el derecho
francs derecho de despedida, pero debe tomarse en cuenta la existencia de plazos
forzosos establecidos entre las partes.
e. El arto. 1940 seala casos especiales de terminacin del contrato para el caso de
alquiler de casas y locales, aunque los casos generales establecidos en los artos. 1928

Derecho Civil
y 1929 tambin son aplicables a esta modalidad, ya que son causas generales de
terminacin de contratos.
72 MODALIDADES DEL ARRENDAMIENTO
72.1 INMUEBLES RUSTICOS:
A esta modalidad le son aplicables todas las disposiciones contenidas en los captulos I al
V del titulo VII, debe tomarse en cuenta lo sealado en el arto. 1930 inciso 2 sobre terminacin de
este contrato por la causal indicada, la cual ya fue desarrollada.
72.2 INMUEBLES URBANOS:
Le son aplicables los mismos captulos que a los inmuebles rsticos, pero adems lo
contenido en el capitulo VI del mismo titulo.
a. Viviendas unifamiliares: No encontr referencia alguna a viviendas unifamiliares, pero hago
referencia a viviendas constituidas en patrimonio familiar, las cuales no pueden ser objeto
de este contrato (artos. 356 y 358 CC.)
b. Condominio de vivienda: El arto. 1883 del CC., establece que el copropietario de cosa
indivisa, no puede darla en arrendamiento sin el consentimiento de sus condueos, lo que
parece indicar que se refiere a todos los condminos (ver artos. 490 y 498 CC.)
c. Locales comerciales: El inmueble debe llenar los requisitos de higiene y salubridad (arto.
1931 CC.). Las obras (que deben ser consideradas necesarias) que requiera la autoridad
par que el local sea habitable e higinico son por cuenta del arrendador (arto. 1932 CC.),
ver artos. 1933 y 1935 sobre gastos. El pago de la renta, salvo pacto contrario se har por
mes vencido (arto. 1936 y 1903 CC.). La devolucin de la cosa debe hacerse al terminar el
contrato y en el mismo estado en que se recibi, salvo deterioros causados por el uso y
goce legitimo (arto. 1937 CC.) y estando el inmueble totalmente desocupado,
evidencindose as la devolucin con la entrega simblica de las llaves (arto. 1938 CC.)
d. Locales en centros comerciales
e. Terrenos para construir
72.3 MUEBLES IDENTIFICABLES:
Este tipo de arrendamiento es cada vez mas comn, pero nuestra legislacin no regula en
disposiciones especiales lo relativo a estos, por lo que se rigen con las mismas normas de los
bienes inmuebles.
Este arrendamiento tiene caractersticas y modalidades propias, tanto la derivadas del bien en si,
como de los derechos y obligaciones especiales de las partes y, particularmente, en lo referente a
la terminacin del contrato y sus efectos.
72.4 BIENES INCORPOREOS:
Un ejemplo de estos bienes son las patentes de invencin y las marcas, las cuales pueden
ser objeto de una licencia de uso (contrato por medio del cual el titular de la patente o de la marca,
transfiere su uso y goce a un tercero a cambio de un precio denominado regala. La licencia de
uso, en el caso de patentes, puede ser obligatoria o forzosa (otorgada por el Estado, aun en contra
de la voluntad del titular de la patente), si este no la explota industrialmente en Guatemala, dentro
de determinado tiempo.
Igualmente puede el autor transferir a un tercero el uso y goce temporal de la obra objeto
de un derecho de autor, mediante el pago de una remuneracin, negocio jurdico que viene a ser
equivalente al arrendamiento.
72.5 INSCRIPCION EN EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD:
El arto. 1125 inciso 6) establece la inscripcin en el Registro de la Propiedad cuando lo
pida uno de los contratantes y obligatoriamente si el arrendamiento es mayor de tres aos o que se
haya anticipado la renta por mas de un ao.

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73. EL COMODATO
73.1 CONCEPTO:
Manuel Osorio define el comodato como prstamo de uso, que es un contrato real consistente en
que una parte, el comodante, entrega a la otra, el comodatario, gratuitamente alguna cosa no
fungible, mueble o raz con facultad de usarla y obligacin de devolver la misma cosa recibida. El
contrato se perfecciona con la entrega de la cosa; el comodatario no puede hacer de ella un uso
distinto del pactado en el contrato, y a falta de convencin expresa, de aquel a que est destinada,
segn su naturaleza o costumbre del pas.
El comodato es tambin conocido doctrinariamente como prstamo de uso, y es mediante el que
una persona entrega a otra, gratuitamente, algn bien mueble no fungible o semoviente, para que
sirva de l por cierto tiempo y para cierto fin y despus lo devuelve. (Art. 1997, 454 CC)
a) Contrato Real: Para que pueda hablarse de un verdadero contrato de comodato, es
esencial que adems de haber convenido las partes en los elementos fundamentales y
accesorios del contrato, el comodatario halla recibido una cosa mueble no fungible o un
semoviente y en tanto la entrega no se realiza, no existe el contrato (Art. 1588 CC).
En este contrato a diferencia del muto no se transfiere el dominio de la cosa sino
nicamente se entrega la tenencia fsica o material, adquiriendo el comanditario el derecho
de usarla temporalmente.
b) Gratuidad: Es la esencia del comodato, que el comodatario no asume, ni puede asumir
obligacin o contraprestacin alguna a favor del comodante para el uso de la cosa.
c) Trasfiere el uso temporal: El comodato nicamente traslada el uso de la cosa al
comodatario, para que se sirva de ella, para un fin determinado y por cierto tiempo. El
comodante retiene el derecho de propiedad sobre la cosa y el comodatario solo obtiene la
facultad de servirse de ella, por lo que no tiene el disfrute ni se beneficie con los frutos y
productos que ella genere, lo cual es til para diferenciar el comodato del arrendamiento.
d) En un contrato Intuito Persona: Las cualidades personales del comodatario son
fundamentales para la celebracin del contrato y el error en la persona provoca la
anulabilidad del contrato. (Art. 1259 CC).
e) Unilateral o Bilateral Imperfecto: La obligacin recae solamente sobre una de las partes
contratantes (Art. 1587 CC). En efecto el comodante cumpli su obligacin, solo quedan
obligaciones a cargo del comodatario, sin embargo algunos autores sealan que la
obligacin por parte del comodante de respetar el plazo del contrato y permitir el uso de la
cosa al comandatario sin obstculo alguno, as como la obligacin de abonar los gastos en
que incurra el comandatario para la conservacin de la cosa, da lugar a la existencia de un
contrato bilateral imperfectas.
f) Principal: Subsiste independientemente de cualquier otro y tiene existencia propia. Sin
embargo puede llegar a ser accesorio, como ejemplo de ello Viteri seala el caso de los
equipos que las compaas que distribuyen derivados del petrleo entregan gratuitamente
a loa expendedores, encontrndose ante esta situacin con un contrato de suministro de
combustible como principal y uno de comodato de los equipos como accesorio.
73.3 ELEMENTOS:
a. Elementos Personales: Son el comodante y comodatario. Ver arto. 1958 del CC. , el cual impide
que los representantes legales de los menores, incapaces o ausentes puedan dar en comodato
bienes propios de stos, lo cual segn Viteri no puede subsanarse con autorizacin judicial. Ver
arto. 1963, 892, 1834, 1974 y 1984 del CC.
Elementos Reales: El objeto del comodato deben ser cosas muebles no fungibles o semovientes
(los cuales deben estar identificados para tener calidad de no fungibilidad). (Artos. 454, 455, 1957
CC.)
b. Elementos Formales: Art. 1574 al 1578 CC., las cuales son normas generales, ya que no existe
disposicin alguna en especial.

Derecho Civil
c. Plazo y Destino:
Art. 1457 CC., seala dos elementos esenciales del mismo, uno su
temporalidad, y otro el fin del contrato.
En cuanto al plazo puede ser expreso o tcito (prstamo de un carro para un viaje a determinado
lugar), y si las partes no lo acuerdan conforme al arto. 1283 CC.
El plazo corre a favor del comodatario, pudiendo devolver la cosa en cualquier tiempo y sin
responsabilidad, mientras que el comodante no puede exigir la devolucin de la cosa antes del
plazo determinado salvo situaciones extraordinarias (ver arto. 1963 CC.)
En cuanto al destino o uso de la cosa ver arto. 1964 inciso 2. CC., este uso debe ser lcito, ya que
de lo contrario se estara frente a un caso de nulidad absoluta por ilicitud el objeto (arto. 1301 CC.)
73. 4 COMODANTE:
La principal obligacin del comodante es la entrega de la cosa al comodatario, antes de la
celebracin del contrato o simultneamente con ella. (Art. 1810, 450 CC).
Asimismo el comodante, asume la obligacin de no obstaculizar o impedir el uso de la cosa al
comodatario (obligacin de no hacer). El comodante debe pagar los gastos extraordinarios e
indispensables que hubiere hecho el comodatario para la conservacin de la cosa (art. 1962 CC.).
El comodante asume los riesgos de la cosa: (Principio res perito domino), siendo ste quien asume
la prdida, si la cosa es destruida o daada por actos no imputables al comodatario, aunque el
arto. 1965 CC., segn Viteri da a entender que el riesgo de la cosa es del comodatario, y que slo
en caso de que finalizado el plazo el comodante no recibe la cosa el riesgo es suyo, dicha
incongruencia tambin se puede notar con el arto. 1960 del CC., el cual seala que en caso de que
la cosa este tasada al entregarla el riesgo es del comodatario. Seala el autor que esta norma se
presta a abusos por parte del comodatario,
Existe igualmente la obligacin de hacer saber al comodatario los vicios ocultos de la cosa (arto.
1962 inciso 1. CC.)
Entre los derechos del comodante est la restitucin de la cosa (art. 1957, 1960, 1968, 1970), tiene
derecho al reembolso de responsabilidades civiles causadas por el comodatario.
73. 5 COMODATARIO:
El comodatario tiene el derecho de uso de la cosa (art. 1964)
El comodatario tiene la obligacin de cuidar la cosa, emplear la cosa e el uso sealado por su
naturaleza o por el pacto; siendo responsable de su prdida o deterioro proveniente del abuso, aun
por caso fortuito, hacer los gastos ordinarios que exija la cosa mientras dure el comodato, devolver
la cosa en el trmino estipulado o despus del uso determinado en el contrato, sin ms deterioro
que el proveniente del uso ordinario de ella.
73.6 TERMINACION:
Art. 1963 y 1964 C.C. La doctrina seala, adems de las causales generales de terminacin de los
contratos (nulidad, resolucin, etc.), y otras causas de resolucin del comodato, como seran la
destruccin o prdida de la cosa y la muerte del comodatario, salvo convenio expreso en contra
(arto. 1961 CC.). A criterio de Viteri, la incapacidad o ausencia no son causas de terminacin del
contrato, ya que no constituyen transferencia de derechos.
74. EL DEPSITO
74.1 CONCEPTO:
Contrato en virtud del cual una persona (depositario) reciba de otra (depositante) una cosa, con
la obligacin de conservarla y restituirla. El contrato de depsito es real, pues se perfecciona
mediante la entrega de la cosa; unilateral, en cuanto de l surgen obligaciones slo para el
depositario, salvo los casos excepcionales de depsito oneroso, que algunas legislaciones, no
reconocen.
El arto. 1974 del CC. Estable Por el contrato de depsito, una persona recibe de otra alguna cosa
para su guarda y conservacin, con la obligacin de devolverla cuando la pida al depositante o la
persona a cuyo favor se hizo o cuando la ordene el juez.

Derecho Civil
Snchez Medal define el contrato de depsito como el contrato por el que el depositario se obliga
hacia el depositante a recibir una cosa mueble o inmueble que aqul lo confa y a guardarla para
restituirla individualmente cuando la pida el depositante.
Es la esencia de este contrato la obligacin de guarda y custodia de la cosa.
Contrato Real: El arto. 1974 del CC., indica que para que se perfeccione el contrato de depsito, es
necesario que una persona haya recibido de otra una cosa para su custodia, guarda y retribucin,
por lo que se concluye que el depsito es un contrato real que se perfecciona con la entrega de la
cosa (arto. 1588 CC.)
(ver artos. 1810 y 1975 CC.)
Contrato Oneroso: El depositario tiene derecho a exigir remuneracin por el depsito, salvo pacto
en contrario (arto. 1977 CC.). En esa virtud, el depsito es normalmente un contrato oneroso,
aunque excepcionalmente, existiendo pacto expreso entre las partes, puede serlo gratuito.
La onerosidad ordinaria del depsito es consecuencia de la mercantilizacin del Derecho Civil y del
hecho de que cada vez son menos comunes los depsitos civiles y se utilizan con mayor
frecuencia los depsitos mercantiles que son fundamentalmente onerosos.
Contrato Bilateral: Dado que el depsito es normalmente oneroso y slo ocasionalmente gratuito,
se esta en presencia de un contrato sustancialmente bilateral y excepcionalmente unilateral, pues
del depsito oneroso derivan prestaciones a cargo de ambas partes. En el caso del depsito
gratuito y dado que el depositante habra ya cumplido con su prestacin al perfeccionarse el
contrato, el depsito nicamente genera obligaciones y prestaciones a cargo del depositario, por lo
que deviene unilateral (arto. 1587 CC.).
Contrato Principal o Accesorio: El depsito normalmente existe por s independiente de otra
relacin jurdica entre las partes y, por ello, tiene calidad de contrato principal; pero es tambin
posible y usual que el contrato de depsito sea accesorio de otro contrato que tendra la calidad de
principal (ver arto. 885 CC.)
Pero adems, debe tenerse en cuenta que en muchos casos, sin que exista un verdadero contrato
de depsito, se entregan cosas para su guarda y custodia y quienes las reciben asumen los
derechos y obligaciones de los depositarios. No existe en estos casos un contrato principal o
accesorio de depsito, pero las atribuciones y responsabilidades que a los depositarios derivan del
contrato de depsito, son aplicables a esas personas (guardador, tutor, albaceas, interventores,
etc.).
Contrato de Confianza: (intuito persona). Tradicionalmente, dada la gratuidad del depsito y la
intransferibilidad de los derechos y obligaciones del depositario, se consideraba que era un
contrato de confianza, pues era impensable que se entregara una cosa a un tercero, para su
guarda, conservacin y restitucin, si no tena plena confianza en su honestidad y madurez.
Aunque, como lo sealas Valencia Zea citado por Viteri, actualmente la importancia de la
onerosidad y de su desarrollo en el mbito mercantil a dado lugar a prestarle menor importancia a
esta caracterstica.
Contrato de Custodia: Es esta la esencia del contrato, ya que su finalidad es la prestacin al
depositante del servicio de custodia por parte del depositario. Ese servicio de custodia tiende
asegurar el depositante la devolucin o restitucin de la cosa depositada, en el mismo estado en
que la entreg, con sus frutos y accesiones.
74.3 ELEMENTOS:
Elementos Personales: Son dos personas: el depositante y depositario, quienes deben tener
capacidad legal y expresar su voluntad sin vicios.
El depositario debe aceptar expresamente el depsito, mediante el recibo de las cosas, en calidad
de depsito. Los representantes de menores e incapaces pueden dar en depsito bienes de sus
pupilos, sin necesidad de autorizacin judicial, pues el depsito regular no es traslativo de dominio,

Derecho Civil
ni normalmente implica riesgo alguno para el propietario, dada la seria y grave responsabilidad de
restituir que pesa sobre el depositario. (artos. 264, 265, 322 CC. requieren autorizacin judicial).
Si existen ms de dos depositantes se debe observar lo contenido en el arto. 1986 del CC., y 719
C de C.
En cuanto a depositario menor de edad el arto. 1976 seala lo que corresponde.
Para el depsito hecho por persona que no es propietaria ni tiene la disposicin de la cosa el arto.
1988 inciso 2 y 1989 del CC., parecen aceptarlo.
El arto. 70 de la LOJ prohbe a los jueces y magistrados ser depositarios judiciales.
El arto. 1974 seala la posibilidad de otro elemento personal llamado beneficiario (ver arto. 1 y
1985 CC.)
Obligaciones del depositario
a) obligacin de guarda de la cosa (art. 1974 C.C.)
b)
c)
d)
e)
la cosa debe tenerse en un lugar adecuado (art. 1978 inc 4 y 1938, 1645, 1423, 1426 C.C.)
prohibicin de trasladar la cosa fuera del lugar convenido ( art 1993)
prohibicin de usar la cosa (art. 1978 inc. 1, 1884 C.C.
la cosa debe ser guardada y custodiada personalmente por el depositario y no puede
delegar su encargo.
f) Proveer los fondos necesarios para la debida guarda y custodia (art. 1981, 1982 C.C.)
g) Mantenimiento jurdico de la cosa (art. 887 y 1979 C.C.)
h) No registrar las cosas que se hayan depositado en arca, cofre, fardo o paquete, cerrados o
sellados (art. 1978 inc. 2)
i) Obligacin de devolucin o restitucin (artos. 1974,1978,1980,1985,1986,1988 inciso
3,1990 C.C.). Debe tomarse en cuenta que el plazo corre a favor del depositante y que
an cuando se haya fijado el mismo, la cosa debe entregarse luego de que el depositante
lo reclame (arto. 1994 CC.). Para que el depositario incurra en mora debe ser requerido, y
dicha mora le traslada el riesgo de la cosa hacindolo responsable de los daos y
perjuicios (arto. 1443 CC.) e incurre en delito de retencin indebida (arto. 272 CP.)
En caso de que se fije plazo y a su vencimiento el depositante no asiste a recibir la cosa
incurrira en mora si al momento del requerimiento por parte del depositario aquel se
negare a recibirla, debiendo el depositario consignarla (arto. 1409 inciso 1 CC.).
La restitucin se debe realizar en el lugar convenido (arto. 1991 CC.), y los gastos en los
que incurra el depositario al devolver la cosa incluyendo su traslado en donde se convino
son a cuenta de este salvo pacto en contrario (arto. 1399 CC)
j) Dar aviso inmediato al depositante o en su caso al juez, del peligro de prdida o deterioro
de la cosa depositada y de las medidas que deben adoptarse para evitarlo (art. 1978 inc. 3
C.C.)
k) Obligacin de indemnizar daos y perjuicios que por su dolo o culpa sufriere el depositante
(art. 1978 inc 4)
l) El depositario puede ejercer derecho de retencin de la cosa (arto. 1982 CC.). Pero la
mora en el pago de la remuneracin u honorarios del depositario, en caso el depsito no
fuere gratuito no da lugar a la retencin.
Obligaciones del Depositante:
a) pago de remuneracin del depositario (art. 1977 C.C.)
b) Reembolso de gastos de guarda y conservacin de la cosa (art. 1981 CC). En cuanto a
esto la doctrina es unnime, segn Viteri, al sealar que los gastos de conservacin son
los necesarios para que la cosa no sufra daos o desaparezca, as como la reparacin de
daos causados por caso fortuito o fuerza mayor (arto. 1916 CC.), no incluyendo estos los
gastos tiles (los que aumentan el valor y renta de la cosa) y los de recreo (los que sirven
para el ornato o mayor comodidad de la cosa).
c) Indemnizar los daos y perjuicios que el depsito cause al depositario (art. 1645 y ss. 1981
CC.)
d) Correr con el riesgo de la cosa (arto. 1983 CC.)
e) Exonerar del depsito al depositario cuando ste ya no puede guardarlo con seguridad o
sin perjuicio para l (arto. 1996 CC.), si el depsito es gratuito y ocurren situaciones que
impiden al depositario continuar con el mismo tiene derecho a ser relevado por el

Derecho Civil
depositante o por un juez, sin perjuicio de su derecho de consignacin. Si el depsito fue
oneroso puede el depositario exigir la exoneracin si existe el acaecimiento de
circunstancias especiales a juicio del juez, en este caso la teora de la imprevisin o rebus
sic stantibus produce efectos especiales, ya que normalmente la variacin de
circunstancias de manera imprevisible da lugar a la revisin judicial del contrato, pero en el
depsito oneroso esta variacin da lugar a renuncia por parte del depositario y ser relevado
de su cargo.
Elementos Reales: Art. 1974 C.C. se limita a sealar que mediante el depsito una persona recibe
de otra alguna cosa para su guarda y custodia, sin mencionar si esa cosa debe tener alguna
caracterstica o ser de tipo especial. La norma anterior puede ser ampliamente interpretada en el
sentido que: a) la obligacin de depositario es devolverla lo que implica que debe restituir
precisamente el mismo bien que fue depositado y ello impide que los bienes fungibles no puedan
ser objeto de depsito regular, a menos que se individualice e identifiquen; b) dada la finalidad del
contrato, tambin se elimina la posibilidad de depsito de los bienes incorporales, pues stos no
pueden ser posedos fsicamente y las obligaciones del depositante no podran cumplirse
correctamente en cuanto a stos; c) el art. 1999 C.C., declara nulo el depsito de dinero constituido
en persona no autorizada por la ley, salvo prueba en contrario; d) el autor Ernesto Viteri seala que
no hay problema en el depsito de bienes consumibles o no en tanto estos no sean fungibles; y e)
en cuanto a los bienes inmuebles nuestra legislacin no menciona de forma expresa que no se
puede realizar depsito de los mismos, aunque doctrinariamente se seala que solo pueden ser
objeto de este contrato bienes muebles no fungibles, adems los artos. 1978 inciso 2 y 3, 1980,
1984 y 1993 insinan que debe ser bienes muebles.
Elementos Formales: Nuestra ley no establece requisito especial por lo que se aplican las normas
generales encontradas en los artos. 1574 a 1578 del CC.
74.4 MODALIDADES:
a. Depsito Voluntario o Contractual: Es el que se origina de la voluntad libre de las partes
y en donde el depositante entrega voluntariamente la cosa al depositario. Es el verdadero
contrato de depsito. Este deposito presenta dos modalidades: la primera llamado
ordinario o normal que consiste en que una persona con posesin de la cosa la entre al
depositario para su guarda y la segunda que se puede llamar depsito voluntario de la
cosa litigiosa, en la cual dos personas que se creen con igual derecho de posesin de la
cosa de forma voluntaria la depositan mientras se decide a quien pertenece la misma.
El depsito voluntario o contractual se puede presentar de dos formas: depsito regular y el
depsito irregular.
1. Depsito Regular: Se constituye mediante la entrega de cosas individualizadas y
el depositario nicamente tiene la tenencia, de las cosas, no puede usar, ni
disponer de ellas y est obligado a devolver exactamente las mismas cosas que
recibi.
2. Depsito Irregular: Se caracteriza porque se entregan al depositario dinero o
cosas fungibles no individualizadas, cuya propiedad adquiere el depositario o
receptor, quien asume la obligacin de restituir otro tanto de la misma especia y
calidad. No es la fungibilidad de las cosas lo que genera el depsito irregular, sino
el hecho de que las mismas no han sido individualizadas, ya que si las cosas se
identifican, estamos frentes a un depsito regular, menciona Viteri que el Cdigo
Civil no se trata con claridad este tipo de depsito. (ver artos. 714 716 C de C, en
los que se trata con mayor claridad este tipo de depsito).
b. Depsito Necesario: Se presenta en aquellas situaciones de fuerza mayor o caso fortuito
en que una persona se ve forzada a depositar bienes en un tercero. Los casos tpicos que
generan el depsito necesario son el incendio, el terremoto, la inundacin, etc., el Cdigo
Civil actual no esta regulado por la legislacin vigente

Derecho Civil
c.
Depsito Judicial o Secuestro: Es aquel que se crea en virtud de una resolucin judicial
y el depositario retiene, custodia y entrega la cosa, de acuerdo con las instrucciones que le
da el juez. El arto. 529 del CPC y M seala que el secuestro se cumplir mediante el
desapoderamiento de la cosa de manos del deudor, para ser entregada en depsito a un
particular o a una institucin legalmente reconocida, con prohibicin de servirse en ambos
casos de la misma.
(ver arts. 1997 y 1998 CC.; 351 inciso 3) y 529 del CPC y M; y 661 C de C.)
d. Depsito en Almacenes Generales:

Los almacenes generales de depsito son
empresas privadas, que tiene el carcter de instituciones auxiliares de crdito, constituidas
en forma de sociedad annima guatemalteca, cuyo objeto es el depsito, la conservacin y
custodia, el manejo y la distribucin, la compra y venta por cuenta ajena de mercancas o
productos de origen nacional o extranjero y la emisin de ttulos valor o ttulos de crdito.
(ver arts. 585 y 586 C de C).
e. Depsito Condicionado (escrow): Rodolfo Batiza se refiere a la institucin del depsito
condicionado (escrow), por el cual dos persona que tienen intereses opuestos entregan
una cosa al depositario, quien se obliga a la guarda y custodia, con la obligacin especial
de que una vez cumplidas las condiciones previstas en el convenio correspondiente, hace
entrega a quien tenga derecho a ello. Viteri seala como caractersticas de este tipo de
contrato: a) nace de un contrato; b) el depositante no es una persona, sino varias; c) los
depositarios tienen intereses opuestos, sin que necesariamente exista litigio; d) el plazo
corre en beneficio de todos los depositantes, de modo que ninguno de ellos puede terminar
el depsito antes de que se venza el plazo o se realice la condicin; y e) que al cumplirse
las condiciones previstas, el depositario debe entregar la cosa depositada al depositante
que corresponda.
74.5 TERMINACION:
a) Por la entrega de la cosa del depositante, en cuanto ste lo requiere (art. 1994 C.C.)
b) Muerte o incapacidad del depositario (art. 1990 CC.), pero la muerte del depositante no
termina el contrato, sino resulta en un cambio de este.
c) El depsito judicial (secuestro) termina por resolucin judicial que as lo declare (arts. 1997
y 1998 C.C.)
d) Finalmente, la prdida de la cosa depositada tambin termina el depsito, aunque de ello
puede nacer responsabilidad extracontractual del depositario (art. 1983 C.C.), quien se
exonerara de ella probando que la cosa fue destruida por caso fortuito o fuerza mayor.
75. EL CONTRATO DE OBRA O EMPRESA
Generalidades:
Este contrato pertenece al grupo de los contratos llamados de trabajo o gestin y
corresponde de manera sustancial a la locatio operis del Derecho Romano.
75.1 CONCEPTO:
Segn Puig Pea Es aquel contrato por cuya virtud una de las partes (locador, contratista,
empresario, etc.) se obliga respecto de otra (conductor, capitalista, propietario y ms
modernamente comitente) a la produccin eficaz de un determinado resultado de trabajo (obra) a
cambio de un precio cierto, que se calcula por la importancia del mismo.
Nuestro Cdigo Civil en su artculo 2000 establece Por el contrato de obra o de empresa,
el contratista se compromete a ejecutar y entregar una obra que le encarga otra persona, mediante
un precio que sta se obliga a pagar.
Partiendo de estos dos conceptos este contrato se puede conceptuar de la siguiente
manera: Contrato por medio del cual una de las partes llamada contratista o locatario se
compromete a la ejecucin de una obra bajo su direccin y a su entrega a la otra persona llamada
dueo de la obra o comitente por un determinado precio estipulado entre las partes.

Derecho Civil
a) Es un contrato bilateral: Ya que existe obligacin en ambos polos del contrato, por parte
del contratista la de ejecucin y entrega de la obra, y por parte del comitente el pago de la
misma.
b) Es un contrato Oneroso: Se fija una remuneracin no proporcional al tiempo, sino en
razn de la obra.
c) Es conmutativo: Cada parte da en proporcin de lo que recibe, siendo las prestaciones
que se deben las partes determinadas o determinables desde que se celebra el contrato
d) Es un contrato intuito personae: El contratista no puede encargar a otra persona la
obra, a menos que haya pacto en contrario o que lo consienta el dueo, y an as la
responsabilidad de la obra las sigue teniendo el contratista. Esto se puede corroborar con
nuestra ley en el artculo 2010 del Cdigo Civil.
e) Es un contrato no aleatorio: El contratista que realiza una obra por un precio
determinado y un plazo determinado no puede pedir aumento en el precio aunque los
materiales suban de precio o los salarios, esto, salvo si existiere pacto en contrario o algn
acontecimiento incierto que determine ganancia o prdida (arto. 1591 CC.)
f)
De tracto sucesivo: No es de ejecucin instantnea, ya que el contratista se obliga a

realizar la obra y dar un resultado que no ser cumplido en un solo acto.
g) Consensual: Nace nicamente del consentimiento de las partes auque produzca

resultados reales.
75.3 ELEMENTOS:
a) Personales: Son el contratista que es la persona que se obliga a la ejecucin de la
obra y el comitente quien recibe la obra obligndose a pagarla. Nuestra ley no seala
algn tipo de capacidad especial para las partes en cuanto a la realizacin del contrato,
por lo que se rige a las reglas generales de la misma.
b) Reales: Son dos estos elementos:
La obra: En cuanto a la obra, la misma debe ser posible tanto fsica como
jurdicamente, debiendo cumplir con las leyes y reglamentos municipales
determinados para la construccin, naciendo responsabilidad para el contratista en
caso de violacin de los mismos o de perjuicios que se causen a terceros a raz de
la construccin, asimismo debe ser determinada de alguna manera, ya sea por
medio de un plano o diseo o con indicacin de circunstancias determinadas.
Puede ser materia de este contrato todo aquello que sea el resultado a producir por
el trabajo.
Precio: Es dinero de manera ordinaria, pero ello no impide que pueda ser cualquier
otra prestacin, lo importante es que sea verdadero y determinado o susceptible a
determinacin. El precio puede ser por la totalidad de la obra (precio alzado) o por
pieza o medida, nuestra legislacin acepta las dos, ya que el artculo 2021 del
Cdigo Civil menciona la posibilidad por parte del contratista de obligarse a
trabajar por pieza, pudiendo exigir del mismo modo el pago de las mismas en el
momento de su entrega.
c) Formales: Nuestra legislacin no exige ninguna formalidad especfica para este
contrato, por lo que se rige de acuerdo a las normas generales del contrato,
contenidas en el Ttulo V del Cdigo Civil (arto. 1578 CC.), adems el arto. 2006
establece que las modificaciones acordadas consten por escrito.
75.4 DIFERENCIAS CONTRATO DE TRABAJO SERVICIOS PROFESIONALES:

Derecho Civil
a) En el contrato de obra o empresa el contratista no slo promete su trabajo, sino el resultado del
mismo, esto queda expresado en el artculo 2013 del CC. el cual menciona la necesidad de que en
momento de la entrega de la obra, la misma debe ser satisfactoria para el dueo de la obra,
adems en los artculos siguientes se hace mencin de la responsabilidad por parte del contratista
en caso de que exista destruccin o deterioro de la obra ya sea por dolo o por culpa. Mientras que
en el contrato de servicios profesionales, la persona que presta sus servicios, salvo pacto en
contrario, prometiendo slo sus servicios, independientemente del resultado de los mismo (Art.
2032 del CC.).
b) Cualitativamente hablando, el pago en el contrato de obra o empresa se realiza de
acuerdo a la importancia de la obra, mientras que en el de servicios profesionales se toma
en consideracin tanto importancia como duracin, aunque esto es doctrinal y sostenido
por Planiol (citado por Puig Pea), nuestro CC. en su artculo 2028 menciona la
consideracin de importancia y tiempo para el pago en el contrato de servicios
profesionales.
En cuanto a su diferencia con el contrato de trabajo:
a) En el contrato de trabajo es esencial la dependencia continuada hacia el patrono por
parte del trabajador (arto. 18 C de T.), mientras que en el de obra, el contratista acta con
independencia y no est sujeto a la direccin inmediata del dueo.
b) En el contrato de trabajo importan los servicios del trabajador, en el de obra el resultado.
c) En el de trabajo el patrono es quien normalmente provee las herramientas o
instrumentos para la realizacin del trabajo, en el de obra corresponde normalmente al contratista.
d) El contratista corre el riesgo de la obra, en el de trabajo corresponde dicho riesgo al
patrono.
e) Ante terceros responde el patrono por los hechos de sus trabajadores (arto. 1663 CC.),
mientras que en el contrato de obra responde el contratista por los daos y perjuicios que la
realizacin de la obra cause a terceros.
75.5 COMITENTE:
Es la persona que contrata a otra para la realizacin de la obra, es decir, el dueo de la misma.
Dos son sus obligaciones:
a) Recibir la obra: Esto se extiendo mucho ms de un simple recibir como retiro de la cosa,
sino adems hacerse cargo de la misma con una plena satisfaccin, y puede recibirla por
partes solo en el caso de que la misma se haya realizado por piezas o medida, todo esto
implica que el dueo de la obra en el momento de su recepcin puede hacer las reservas o
reparos del caso, pero si fuese requerido a su recepcin y este no se presenta, queda
aceptada la obra a su entera satisfaccin, pudiendo tambin incurrir en mora.
b) Pago del precio: El artculo 2013 indica que el dueo esta obligado a pagar el precio en
la forma y plazos convenidos, y a falta de estos en el momento de la entrega de la obra a
su satisfaccin.
En el momento de la invitacin de distintos constructores para la realizacin y presentacin de
planos, diseos o presupuestos con el objetivo de escoger el que llene las necesidades del dueo
de la obra y aquellos estn sabidos de esto no tienen derecho a cobrar honorarios, salvo pacto en
contrario, el contratista cuyo plano o presupuesto fue aceptado no puede cobrar honorarios por el
mismo, aparte de lo correspondiente a la obra si a su cargo quedare la ejecucin del trabajo, pero
en caso de que por causa del dueo no se realizare el trabajo, aquel podr cobrar por dicho plano,
diseo o presupuesto, y tambin si la obra se ejecutare por otra persona con su diseo o
presupuesto aunque se realicen modificaciones en los detalles (Art. 2002, 2003, 2004 C. C.).
Si la obra se realiz por medida o por piezas, el contratista puede exigir al comitente que
reciba la obra por partes y que pague en proporcin a lo que recibe, salvo cuando las
piezas no sean tiles por separado sino solamente formando un todo (Art. 2021, 2023 C.
C.)
75.6 CONTRATISTA:

Derecho Civil
Como ya se menciono anteriormente, es el sujeto que en el contrato se obliga a la ejecucin y
entrega de la obra, existen tres tipos de obligaciones al respecto:
a) La realizacin de la obra de acuerdo con el plano o diseo, o de las circunstancias
especficas pedidas, y a falta de esto en la forma, condiciones y calidades acostumbradas en el
lugar de la ejecucin de la misma y que sean necesarias para el uso que se le destina, el
artculo 2005 del C. C. hace mencin de esta obligacin por parte del contratista. Adems no
se puede una vez aceptado el plano, diseo o presupuesto por parte del dueo de la obra,
modificarlo sino por convenio expreso de ambas partes, ello esta establecido en el artculo
2006 del mismo cuerpo legal. El contratista por disposicin legal del artculo 2010 no puede
encargar a otra persona la obra que se le encomend, salvo que exista pacto en contrario o
que lo haya autorizado el dueo de la obra, a pesar de ello, el contratista sigue siendo
responsable de la misma.
En caso de que este recibiera un anticipo a cuenta del precio convenido tiene la obligacin de
que la obra avance en proporcin a las sumas recibidas, de lo contrario responde por los dao
y perjuicios que resulten (Art. 2018).
b) La entrega de la obra, la cual debe realizarse de acuerdo a las especificaciones del contrato
y a satisfaccin del dueo, el cual en el momento de la entrega puede hacer los reparos y
reservas del caso (Art. 2005 y 2013 CC.). Se presume que la obra debe ser entregada en su
totalidad, salvo que se realice por pieza o por medida (Art. 2021 CC.). El artculo 2001 del CC.
menciona la responsabilidad que tiene el contratista con la obra hasta antes del momento de
su entrega, salvo que existiere convenio en contrario o que el dueo incurra en mora.
c) Garanta posterior de la obra: El contratista esta obligado a responder por los vicios que
aparezcan en la obra luego de la entrega de la misma, es decir vicios de construccin no
aparentes o que los mismos sean producto de la modificacin del plano o diseo sin
autorizacin del propietario (ya sea por destruccin o deterioro de la misma o cuando estas dos
derivan de defectos del terreno o cimiento si este no hace al dueo las advertencias del caso
antes del inicio de la construccin), hasta por un tiempo de cinco aos contados a partir de la
fecha de dicha entrega, habiendo responsabilidad solidaria en caso de que el contratista y el
ingeniero arquitecto sean personas distintas, (Art. 2015, 2016, 2017 CC.). Es importante
mencionar de nuevo la responsabilidad contenida en artculo 2012 del CC. sobre el contratista
en caso de infraccin de leyes o reglamentos y de dao a terceros a raz de la realizacin de la
obra. Debe tomarse en cuenta que en caso de que se trate de una obra mueble, el constructor
tiene derecho a retenerla mientras no se le pague, y su crdito ser cubierto de preferencia con
el precio de dicha obra. (Art. 2026 CC.)
75.7 REMUNERACION:
Ya se menciono con anterioridad al precio como elemento real del contrato. Dicha
remuneracin generalmente se realiza con dinero, pero esto no impide que se haga por medio de
otra prestacin. Ya se mencionaron las obligaciones de la remuneracin por parte del dueo de la
obra y las obligaciones del contratista para que dicho pago se realice.
75.8 TERMINACION:
a) Por cumplimiento del contrato: Esta es la modalidad normal de la terminacin de este
contrato, es decir la realizacin y entrega de la obra y el pago del precio pactado (Art.
2013 CC.)
b) Decisin unilateral: El dueo de la obra puede separarse del contrato, pagando al
contratista el trabajo que realiz, los materiales que empleo y la indemnizacin que el juez
fije. (Art. 2011 CC.).
c) Ajuste de ejecucin por unidad de medida: Si dicha unidad de medida o el nmero de
piezas no fueron designadas, cualquiera de las partes pueden resolver en contrato una vez
que sean concluidas dichas concluidas las partes designadas, pagndose la parte
concluida (Art. 2024 CC.)

Derecho Civil
d) Fallecimiento por parte locador: En cuyo caso se rescinde el contrato cuando la obra
fue encomendada a este por razn de sus cualidades personales, en este caso el dueo
debe abonar a los herederos del contratista en proporcin al precio convenido, la parte de
la obra ejecutada y los materiales preparados (Art. 2019 CC.)
e) Imposibilidad del contratista: El artculo 2019 del Cdigo Civil indica Tambin podr
haber rescisin cuando el contratista no pueda terminar la obra por causa independiente
de su voluntad. Tambin menciona el artculo 2018 del mismo cuerpo legal las acciones
que el dueo puede tomar en contra del contratista en caso de que este incumpla con el
contrato, ya sea en uso de materiales distintos a los especificados en el contrato o a
tardanza en la realizacin de la obra en caso de haberse realizado anticipos en el pago de
la obra a cuenta del precio convenido, dichas accione generalmente causan la rescisin del
contrato.
75.9 MODALIDADES:
Dentro de los contratos de obra o empresa existen diferentes modalidades que se basan el
resultado a producir por la realizacin del trabajo, es decir del objeto, y entre las cuales
podemos mencionar:
a) De obras pblicas: Es uno de los principales contratos que realiza la administracin
pblica; aunque continua siendo un contrato de obra o empresa, esta modalidad difiere de
la general ya que en esta existe una relacin Estado particular, donde aquel como
comitente encarga al particular la realizacin de una determinada obra. Este contrato se
caracteriza por la primaca de la administracin pblica en la relacin o negocio jurdico
bilateral, ya que aunque algunas corrientes indican que este contrato se lleva a cabo bajo
las normas del derecho pblico, habr otras que se inclinen por el hecho de que son
normas del derecho civil y mercantil las que rigen los mismos. En este punto cabe indicar
que en nuestra legislacin el Estado consta de facultades excepcionales tales como:
Poder de control y direccin
Poder de sancin
Poder de suspensin
Poder de rescisin
Poder de modificacin unilateral
Todas estas facultades contenidas en la Ley de Contrataciones del Estado resultan una respuesta
al deber de la administracin de velar por la supremaca del inters pblico, pero ello no significa
que el contratista se vaya a encontrar ante una situacin arbitraria que perjudique sus intereses, ya
que el Estado esta obligado de indemnizar al contratista en caso que el uso de estas potestades le
perjudique.
El objeto de este contrato es la construccin de una obra pblica y puede definirse como el
que la administracin celebra para la ejecucin y entrega de la misma por parte del
contratista a cambio de un precio determinado.
Se puede llegar a determinar como obra pblica toda labor de construccin, modificacin,
reparacin o mantenimiento de un bien inmueble. Esta es uno de los medios principales
de la administracin para poder llegar a cumplir con sus fines de satisfacer necesidades de
la colectividad.
Los elementos esenciales que se desprenden de la definicin anterior son:
Un trabajo o labor de construccin, modificacin, reparacin o mantenimiento de
un inmueble.
La obra ha de ser realizada por una entidad estatal, cualquiera que sea, o por su
encargo.
Ha de ejecutarse en cumplimiento de los fines propios de la entidad estatal que la
realiza o encarga.

Derecho Civil
Este contrato tiene bsicamente una naturaleza reglamentaria formada por pliegos de
condiciones generales o especiales. Es un verdadero contrato administrativo que surge
por el Derecho Pblico, y que de manera subsidiaria se le suelen aplicar normas y
principios del Derecho Privado.
b) Artesanos: Contrato por medio del cual una persona encarga a otra la ejecucin de una obra a
cambio de un precio determinado. Generalmente a este contratista se le llama artesano, que
segn la Academia es la persona que ejercita un arte u oficio meramente mecnico, modernamente
se distingue con este nombre al que hace por su cuenta objetos de uso domstico, o ciertas
actividades imprimindoles su sello personal a diferencia del obrero fabril, este trabaja de manera
independiente para cualquier persona que le encomiende la realizacin de un trabajo. Se puede
citar como ejemplos de este trabajo: la realizacin de puertas, muebles, herrera, en s todos
aquellos trabajos producto del trabajo artesanal.
c) De construccin: Modalidad del contrato de obra o empresa que se refiere de manera
especfica a la construccin, nuestra legislacin en el Cdigo Civil hace abundante
mencin del mismo. Este tiene caractersticas especiales tales como:
- Tiene carcter mercantil: son contratos de cambio que se realizan con nimo de
lucro por personas que hacen del comercio su profesin, siendo entonces regido
pro normas del derecho privado que regulan las relaciones de los particulares
concernientes al ejercicio de actividad comercial.
- De lo anterior se puede deducir que el contratista como encargado de la obra es
normalmente un ingeniero o arquitecto que tiene a su servicio y direccin a otras
personas slo para la ejecucin del misma, normalmente este contrato lo realizan
empresas constructoras, lo cual no implica que lo pueda llegar a hacer un
particular.
d) Creacin intelectual: Se refiere al contrato pro medio del cual el contratista se
compromete a ejecuciones de proyectos de espectculos pblicos, realizacin de obras
por un artista (libro, escena teatral) en lo que respecta a aquellos de naturaleza intelectual,
a cambio de un precio determinado.
76. LOS SERVICIOS PROFESIONALES
76.1 CONCEPTO:
Zamora y Valencia citados por el autor Ernesto Viteri, definen a este contrato como aquel en el
que una persona llamada profesional o profesor se obliga a prestar un servicio tcnico a
favor de otra llamada cliente, a cambio de una retribucin llamada honorario.
a. Bilateral: ya que el profesional asume la obligacin de prestar sus servicios y el cliente
de pagar los honorarios correspondientes.
b. Consensual: el consentimiento es esencial para el perfeccionamiento del contrato, ya
que basta que las partes se obliguen la una con la otra a cumplir sus obligaciones.
c. Oneroso: se estipulan gravmenes y deberes recprocos, ya que el profesional debe
prestar sus servicios y el cliente se obliga a pagarlos.
d. Conmutativo: son ciertas las prestaciones de las partes desde que se celebra el
contrato, salvo que el pago del profesional se sujeto por convenio expreso al resultado del asunto
pacto de quota litis, en donde el contrato se volvera aleatorio ya que las prestaciones del
profesional dependen de un acontecimiento incierto.
e. Intuito Personae: el profesional es elegido por el cliente por sus cualidades personales,
por lo que este no puede delegar su cargo, el contrato termina por muerte o incapacidad del
profesional.

Derecho Civil
f. De tracto sucesivo: el contrato no agota la finalidad que pretenden las partes, sino es un
medio para obtener los resultados deseados, ya que las obligaciones el profesional las cumplir
con posterioridad a la celebracin del contrato.
g. Principal: subsiste por s solo.
76.3 ELEMENTOS:
a. Personales:
a.1 Profesional: No existiendo definicin legal de lo que profesional es, se debe hacer
referencia a lo sealado por los artos. 81 y 87 de la Constitucin de Guatemala. Adems el arto.
2036 del CC. hace referencia la obligacin de contar con un ttulo facultativo o autorizacin legal
para celebrar de forma vlida este contrato, de lo contrario el supuesto profesional no tendr
derecho a percibir retribucin y ser responsable de los daos y perjuicios ocasionado. Debe
contar adems con capacidad de ejercicio.
a.2 Cliente: debe tener capacidad para obligarse. Puede un representante legal contratar
prestacin de servicios profesionales en virtud de cuidar el patrimonio, bienestar y salud del menor
o incapacitado.
b. Reales:
Al ser un contrato bilateral cabe analizar el servicio profesional y los honorarios. En cuanto
al primero deben ser actos de una profesin determinada, y la obligacin siempre devendr en un
hacer.
Refrindose a los honorarios (tema del siguiente punto a tocar que es la remuneracin)
normalmente son pagados en dinero, pero nada impide que sean pagados en especie. El arto.
2027 indica que los profesionales son libres para contratar sobre honorarios y condiciones de
pago. El arto. 2028 seala que a falta de convenio la retribucin del profesional se regular de
conformidad con el arancel respectivo y si no hubiere lo har el juez tomando en cuenta la
importancia y duracin del servicio desempeado. El honorario puede consistir en una suma fija,
determinada o determinable o regirse por el pacto de cuota litis (arto. 2032 del CC.)
En caso de que varias personas hayan contratado a un profesional en relacin con el mismo
asunto seala el arto. 2030 que sern solidariamente responsables por el pago de los honorarios y
gastos causados con tal motivo. Y en el caso de que sean varios los profesionales que prestaron
sus servicios por un mismo asunto cada uno de ellos tendr derecho a ser retribuido
proporcionalmente a los servicios prestados y el reembolso de los gastos.
c. Forma: es consensual, opuesto a solemne y formal.
76.5 PROFESIONAL:
Primero se debe tomar en cuenta lo indicado anteriormente en el apartado de elementos
personales (profesional), adems el arto. 2033 indica que El profesional est obligado a prestar
sus servicios con toda la dedicacin y diligencia y con arreglo a las prescripciones de la ciencia o
arte de que se trate, siendo responsable de los daos y perjuicios que cause por dolo, culpa o
ignorancia inexcusable, o por la divulgacin de los secretos de su cliente.
El profesional no puede separarse de la prestacin del servicio contratado in dar aviso con
anticipacin debida segn la naturaleza del trabajo (ntese que la ley no seala tiempo
determinado sino atiende a la situacin sealada) (arto. 2034 CC.) y ser responsable de los daos
y perjuicios que causare a su cliente si se separa no dando previo aviso y dejar a persona
competente que lo sustituya.
En caso de que el profesional sea abogado debe ser leal a su cliente, no puede por lo tanto,
prestar sus servicios en un mismo asunto a partes con intereses opuestos.
Tiene derecho el profesional segn el arto. 2029 del CC. a que el cliente le pague los gastos
realizados con motivo de los servicios prestados (siempre que los justifique y compruebe).

Derecho Civil
La responsabilidad de los profesionales se regula segn el arto. 1668 y 2033 del CC.; en cuanto a
la graduacin de su responsabilidad seala Viteri que se debe tomar en cuenta:
1. que su obligacin es de medio o diligencia, por lo que el simple fracaso e los resultados no
provoca responsabilidad; 2. que es la seleccin del mtodo ms adecuado por el profesional en la
prestacin del servicio y ejecucin prctica de dicho mtodo, lo que debe examinarse, par
determinar si su actuacin fue dolosa, culposa o fruto de la ignorancia; y 3. que la actuacin del
profesional en la seleccin del mtodo y en la ejecucin de la prestacin, debe ser diligente,
prudente y dedicada y ajustada a las normas de la tcnica o ciencia.
Se debe tomar en cuenta el arto. 1648 que seala que existe presuncin de culpa por parte de
quien caus el dao.
76.6 CODIGO DE ETICA PROFESIONAL:
Existen para las profesiones ciertas reglas que deben cumplir par el ejercicio de la
profesin.
Para el caso de la abogaca y el notariado existe el Cdigo de tica Profesional del Colegio
de Abogados y Notarios de Guatemala que regula entre otras cosas:
- Deber de lealtad del profesional para con su cliente.
- Prohibicin de renunciar al patrocinio del cliente.
- Guardar secreto profesional etc.
76.7 TERMINACION:
- Las causas normales de terminacin de los contratos (nulidad, rescisin, agotamiento,
imposibilidad legal o material para concluirlo, mutuo consentimiento, etc.)
- Las sealadas especficamente por la ley para este tipo de contrato: 1. Renuncia del profesional,
de la cual ya se mencionaron los presupuestos necesarios para su validez; la ley no menciona que
debe hacerse para el caso del pago de honorarios con anticipacin a la fecha de la renuncia y en el
caso de pacto cuota litis el abogado no tendra derecho a honorarios si renuncia durante el trmite
del mismo; 2. Derecho a revocar o desistir que lo reconoce el arto. 2035 del CC. el cual indica tal
facultad si el cliente no esta de acuerdo con el desarrollo del servicio o la conducta del profesional
pagando los gastos y el trabajo realizado, y si existe desacuerdo de las partes la cantidad la fijar
un juez.
- Siendo una de las caractersticas del contrato que es intuito personae si existe muerte o
incapacidad por parte del profesional terminar el contrato, no significando ello que los herederos o
el profesional por medio de su representante legal no tengan derecho a percibir los honorarios por
el trabajo realizado.
77. LA FIANZA
77.1 CONCEPTO:
De Diego, citado por Puig Pea, concepta este contrato como aquel por el cual una tercera
persona, distinta del acreedor y del deudor, se obliga al cumplimiento de una obligacin principal
subsidiariamente, es decir, cuando el deudor o fiador anterior no la cumple.
a. Consensual y Solemne: Basta con el consentimiento de las partes para dar nacimiento a
dicho contrato, pero no basta con la expresin de voluntad, sino que el arto. 2101 del CC., seala
que La fianza debe constar por escrito para su validez., ver artos. 1577 y 2100 CC.
b. Gratuito y oneroso: El ltimo prrafo del arto. 2100 del CC. indica que El fiador puede
estipular con el deudor una remuneracin por el servicio que le presta., al respecto el trmino
puede da a entender que la fianza normalmente es gratuita pero se puede establecer una
remuneracin a favor del fiador si existe convenio para ello.

Derecho Civil
c. Unilateral o bilateral: La fianza es un contrato normalmente unilateral, y que existen
nicamente obligaciones para el fiador, ello segn Viteri, salvo que por parte del acreedor se
asumieren ante el fiador obligaciones recprocas (arto. 1587 CC.).
El autor expone que si existe remuneracin por parte del deudor al fiador (arto. 2100 CC.) hay un
contrato bilateral imperfecto puesto que el deudor (tercero en la relacin) no esta asumiendo una
contraprestacin con el fiador, sino una remuneracin por el hecho de que ste haya asumido otra
obligacin a favor del acreedor). En otras palabras, el fiador no asume frene al deudor obligacin
recproca (arto. 1587 CC.), que pudiera tipificar como bilateral el contrato de fianza onerosa.
Seala el autor que cosa diferente es si existe el caso de que el acreedor sea el que paga al fiador
(lo cual es posible ya que el arto. 2100 del CC. no lo prohbe) en cuyo caso si existe una obligacin
bilateral. En igual manera se pronuncia el autor en cuanto a la onerosidad del contrato.
d. Accesorio: Este contrato no existe si no hay antes una obligacin principal. Ello implica
que fianza no puede exceder en cuanta y condiciones ms duras al contrato principal (arto. 2102
CC.), el fiador puede oponerla excepciones en contra el acreedor que correspondan al deudor,
aunque ste las hubiere renunciado (arto. 2109 CC.), la obligacin del fiador se extingue al hacerlo
la principal, y sufre el reflejo de sus vicisitudes (artos. 2111 y 2117 CC.) y la cesin de la obligacin
principal incluye la fianza.
e. Subsidiaria: Solo puede hacerse efectiva en caso de que el deudor no cumpla con su
obligacin (incluyendo que ste no hay podido cumplir con su obligacin por medio de su
patrimonio o que dicho patrimonio sea insuficiente). Esta subsidiariedad se manifiesta con la
excusin (excepcin previa que puede plantear el fiador frente al acreedor, si ste no ha agotado
antes su reclamo contra el deudor), la cual se encuentra regulada en el arto. 2106 del CC, el cual
seala No puede compelerse al fiador a pagar al acreedor, sin previa excusin de los bienes del
deudor.
Para poder aprovecharse de la excusin el arto. 2108 del CC. seala que debe oponerlo al
acreedor luego que ste lo requiera par el pago y sealarle bienes realizables del deudor que sean
suficientes para cubrir el importe de la obligacin.
La subsidiariedad no existe segn el arto. 2107 1. en caso de que el fiador renunci a la misma; 2.
Si el fiador esta obligado solidariamente con el deudor; y 3. en caso de quiebra o de cesin de
bienes del deudor.
f. Abstracto: Santos Briz, citado por Puig Pea afirma que la fianza es un contrato
abstracto y autnomo del existente entre el fiador y el deudor principal.
g. Personal: La obligacin no es real, es personal y as lo seala el arto. 2013 del CC. el
cual seala que el fiador puede limitar su responsabilidad constituyendo prenda o hipoteca.
77.3 ELEMENTOS:
a. Personales: Existen tres personas que son el deudor, fiador y acreedor, aunque se
celebre el contrato entre el fiador y el acreedor
b. Reales:
b.1 Obligaciones que pueden ser objeto de garanta:
El arto. 2104 del CC. establece que Es nula la fianza que recae sobre una obligacin que
no es vlida, cabe indicar entonces que para la existencia de la fianza es esencial que la
obligacin a garantizarse sea vlida. La excepcin a esto es el caso de que la nulidad proceda por
incapacidad del deudor, si el fiador tuvo conocimiento de la misma al momento de obligarse,
respecto de esto Ernesto Viteri apoya la posicin de tratadistas que afirman que en este caso
pasara a ser un contrato de garanta, en el que el garante toma para s la obligacin del incapaz.
Adems la fianza puede garantizar toda clase de obligaciones (seala Viteri que salvo las
llamadas obligaciones naturales, como deudas de juego y obligaciones prescritas y las
provenientes de hechos ilcitos, en cuyo caso no se estara garantizando una obligacin futura sino
un riesgo debiendo entonces existir la figura de seguro de responsabilidades civiles) cualquiera que
sea su contenido o su fuente, y la misma no quebranta el principio de identidad de la prestacin
(arto.2102 CC.).

Derecho Civil
Es importante sealar que se puede llegar a afianzar el cumplimiento de una obligacin
futura. Nuestro CC. calla al respecto, pero al no prohibirla deja en libre disposicin a las partes de
hacerlo o no.
b.2 Amplitud de la garanta: En caso que el fiador se obligue a mas que la obligacin
principal (la obligacin en el estado que tena en el momento de la constitucin de la fianza y los
accesorios), o en forma mas onerosa que sta, se reducir su obligacin en cuanto el exceso, esto
segn disposicin legal. 0000000000
c. Formales: Segn el arto. 2101 debe constar por escrito para su validez.
77.4 FIADOR:
Debe tener capacidad para obligarse ya que por el contrato slo contrae obligaciones, no
derechos.
El arto. 265 y 332 inciso 1 del CC., prohbe otorgar fianza en representacin de sus
pupilos.
El mandatario necesita facultad o clusula especial para constituir fianza a cargo de su
mandante (arto. 1692 CC.)
La LOJ., inhabilita a los jueces para ser fiadores, sino en cuanto a obligaciones asumidas
por sus parientes (arto. 70, inciso d)).
El fiador debe ser una persona solvente, pero si resultara insolvente el arto. 2112 del CC.,
establece que en este caso puede el acreedor exigir al deudor otro fiador abonado. Aunado a
esto el CPP en su arto. 558, inciso IV acepta las fianzas prestadas por persona abonada,
honorable y de arraigo para el otorgamiento de fiaza a favor de persona con una sentencia
mxima de tres aos. El arto. 2113 del CC., indica que la solvencia del fiador se estima
atendiendo a sus bienes y al estado de sus negocios. No se tomarn en cuenta los bienes litigiosos
ni los que estn garantizando alguna obligacin. El arto. 2103 del CC., establece que en lo relativo
al requerimiento del fiador, ste producir los efectos normales de la mora, haciendo incurrir al
mismo en el pago de otros daos y perjuicios derivados del incumplimiento del fiado.
La obligacin del mismo es accesoria y subordinada a la del deudor, y puede interponer la
excepcin de excusin ante el acreedor y hacer valer derechos en contra del deudor: accin
personal o de reembolso y la de subrogacin en caso de que el mismo fiador haya efectuado el
pago de la deuda principal, ello esta contenido el arto. 2114 del CC., es interesante la postura del
autor Ernesto Viteri, quien seala que en caso de pago parcial por parte del fiador, este puede
hacer valer contra el deudor nicamente la accin de reembolso, pero si el pago es total puede
optar por cualquiera de las dos acciones.
El fiador puede pedir que el fiado le garantice las resultas de la fianza, al respecto el arto. 2105 del
CC., establece lo anterior para los casos siguientes: 1. Si el deudor est por ausentarse de la
Repblica; 2. Si el deudor ha sufrido menoscabo de sus bienes, de modo que se halle en riesgo
insolvencia; 3. Si hubiere temor justificado de que el deudor oculte o dilapide sus bienes; 4. Si el
fiador ha sido demandado por el acreedor para el pago de la deudo; y 5. Cuando el deudor se haya
obligado a obtener el relevo de la fianza dentro de cierto plazo, y este haya vencido.
77.6 DEUDOR:
Remuneracin: El arto. 2100 establece que el fiador puede estipular con el deudor una
remuneracin por el servicio que le presta, de lo cual nace una obligacin por parte del deudor
frente al fiador, para que ello sea posible debe existir entre ellos un convenio expreso al respecto
Contra garanta: Ya se comento con anterioridad en que casos puede pedir el fiador al
deudor que garantice las resultas de la fianza.
La garanta puede consistir en una fianza que un tercero preste a favor del fiador (contra fiaza) o una garanta real constituida por el deudor o un tercero a favor de fiador.
La contra - garanta mencionada no debe confundirse con la que un tercero ofrece al
acreedor para poder llegar a reforzar la efectividad de la fianza ofrecida por el fiador (la que un
tercero presta a favor del acreedor y tiene por objeto garantizar las obligaciones del fiador, esto
esta contenido en el arto. 2119 del CC. el cual establece El fiador del fiador no est obligado para

Derecho Civil
con el acreedor sino en el caso de que el deudor principal y todos los fiadores de ste no hayan
cumplido la obligacin.
Como ya se mencion anteriormente el arto. 2114 del CC., establece la posibilidad por
parte del fiador de ejercer contra el deudor la accin de reembolso directo y la de subrogacin (ver
arto. 1455 inciso 2.)
77.5 ACREEDOR:
La ley no establece cualidades especiales para el acreedor, respecto de esto el autor
Ernesto Viteri seala que puede ser menor o incapaz y que sus representantes legales pueden
aceptar la constitucin de fianzas a favor de ellos sin necesidad de autorizacin judicial.
En cuanto a sus derechos no nacen necesariamente del contrato de fianza, dada la subsidiariedad
del contrato en mencin el acreedor solo puede hacer valer sus derechos en caso de
incumplimiento por parte del deudor de la obligacin principal.
77.6
Terminacin:
Termina al desaparecer la obligacin principal (nulidad, pago, compensacin, etc.), pero
puede terminar por otras causas (nulidad y prescripcin) independientemente de la
obligacin principal.
a. Pago: Si el deudor paga la obligacin principal y sta se extingue, la fianza termina.
El arto. 1413 del CC., establece que en caso de que el deudor pague por consignacin y
siendo aceptado, el deudor slo puede retirarlo con el consentimiento del acreedor, en
cuyo caso cesan las responsabilidades de los codeares, fiadores y dems garantes de la
obligacin, si no existiera tal consentimiento las obligaciones de garanta subsisten.
Si un tercero paga la deuda al acreedor se extingue la fianza, pero si el acreedor subroga
la obligacin en un tercero, esto no la extingue (arto. 1453 CC.).
b. Compensacin: La compensacin de deudas entre el acreedor y el deudor extingue la
fianza. La compensacin extingue igualmente las obligaciones del fiador hacia el acreedor,
tanto en lo que se refiere a deudas recprocas del fiador con el acreedor, como tambin
aquellas que el deudor y el acreedor se tuvieren, pues el fiador tiene legitimacin para
oponer la compensacin de lo que el acreedor le debe a l o al deudor (arto. 1475 CC.).
c. Novacin: La novacin de la obligacin principal extingue el contrato accesorio de fianza,
salvo que el deudor y el acreedor convengan lo contrario y que ello sea aceptado
expresamente por el fiador (arto. 1479) pero si la nueva obligacin resulta nula, la anterior
renace con todas sus condiciones, modalidades, privilegios y garantas.
d. Modificaciones de la obligacin principal: Los artos. 1481 y 2111 del CC., establecen que
si se prrroga el plazo de la obligacin principal entre el deudor y el acreedor terminan las
responsabilidad del fiador, aunque as lo convengan stos, salvo que el fiador lo acepte.
Igualmente si se establece el pago anticipado, lo mismo no puede afectar al fiador salvo
que ste expresamente lo acepte (arto. 1482 CC.).
En cuanto al aadir o quitar especie, gnero o cantidad si el deudor y el acreedor
convienen en cambiar la obligacin no obliga al fiador en cuanto al tercero pero si la
obligacin es menor si le beneficia (arto. 483 CC.).
En caso de que se adicionar una clusula de indemnizacin para caso de incumplimiento
y que la misma fuera exigible en adicin al cumplimiento de la principal, el fiador queda
obligado a la deuda principal, pero si las partes establecen que nicamente es exigible la
clusula de indemnizacin, esto libera al fiador (arto. 1484 CC.)
e. Confusin de derechos: En caso de que se rena la calidad de deudor y acreedor en el
lado pasivo o activo de la relacin debiera extinguirse la fianza (arto. 1495 CC.). El arto.
1497 del CC. establece que si la confusin se manifiesta en al persona del deudor se
extingue la obligacin, y aunque no menciona nada del acreedor, tambin se le puede
aplicar esta disposicin.

Derecho Civil
En caso de que el acto que ocasiono la confusin fuese declarado nulo, se reestablece la
relacin primitiva con todos sus privilegios, garantas y accesorios (arto. 1496 CC.), pero en
caso de que se confundieran los derechos del acreedor en el fiador, la obligacin no se
extingue y subsisten las responsabilidades del deudor y de los dems fiadores (arto. 1498
CC.)
r.
s.
t.
Prescripcin: El arto. 1501 del CC. establece que la obligacin extintiva, negativa o
liberatoria, extingue la obligacin principal y la prescripcin de la obligacin
principal produce la extincin de la obligacin accesoria. Es importante sealar
que la renuncia a la prescripcin que realizara en algn momento el deudor a favor
del acreedor no afecta al fiador, y este puede hacerla valer ante el acreedor (arto.
2109 CC.)
Muerte: Ni la muerte del deudor, del acreedor o del fiador extinguen la fianza. Los
derechos del deudor y del acreedor pasan a sus herederos y en cuanto al fiador el
arto. 2120 del CC. establece que los derechos y obligaciones del fiador pasan a
sus herederos en proporcin a la parte que les corresponda. (Ver. Arto. 1353).
Vencimiento del plazo: la fianza puede tener un plazo menor, pero nunca mayor
que la obligacin principal y si en la fecha de vencimiento de la fianza el deudor no
incumple la misma se extingue. El arto. 2118 establece que en caso de que no se
haya fijada tiempo determinado para la fianza y no hubiere convenio expreso en
contraria, la misma se extinguir al cumplirse un ao de la fecha del contrato.
u. Insolvencia: la insolvencia del acreedor no termina la fianza; la del deudor no

tendra porque terminarla, ya que precisamente para este tipo de riesgo se asumi;
y la del fiador tampoco la extingue, ya que el arto. 2112 del CC. establece que en
caso de que el fiador no tenga solvencia el acreedor puede pedir que se fije a otro,
y en caso de que el deudor no lo hiciere el acreedor puede pedir el pago de la
obligacin. Pero en caso de que cumpla el deudor y el acreedor acepte al fiador, la
fianza otorgada primero termina.
77.7
EXUSION, DIVISION Y SUBROGACION:

a. Excusin: consiste en el privilegio que tiene el fiador de no ser compelido a pagara la
obligacin si antes el acreedor no ha agotado del patrimonio del deudor principal (artos.
2106 y 2108), y esta es una de las manifestaciones mas claras de la subsidiariedad.
Entonces en caso de que el acreedor persiga el pago directamente contra el fiador este
interpondra una excepcin previa de excusin, siempre que cumpla con lo establecido en
el arto. 2108 del CC. ya mencionado anteriormente.
El fiador pude renunciar a la excusin de forma expresamente o tcitamente no
interponerla luego de haber sido requerido por parte del acreedor para el pago (artos. 2107 inc. 1 y
2108 del CC.)
b. Divisin:
Si existen varios fiadores el arto. 2115 del CC., seala que Si fueren varios los fiadores, el que
satisfaga la deuda tiene derecho para cobrarla de los dems cofiadores, rebajada la parte que a
prorrata le corresponde. Ante esto la ley no hace diferencia entre cofiadores solidarios o
mancomunados, por lo que tal disposicin se aplica a ambos.
En el caso de que un fiador pague una obligacin de varios deudores solidarios entre s, tiene
derecho a repetir por el total contra todos o cada uno de ellos (arto. 2116 CC.), si se diera el caso
de que hubiesen dos o ms fiadores simples (no obligados en forma solidaria), su responsabilidad
y garanta por la obligacin principal se entender por dividida y en caso de que el acreedor se
dirija contra uno de los codeudores, ste puede plantear una excepcin de divisin y de esa
forma reducir el pago a lo que le corresponde.
c. Subrogacin: ya se desarrollo este tema en el apartado de terminacin del contrato de fianza.

Derecho Civil
78. MODALIDADES DE LA FIANZA
78.1 CIVIL Y MERCANTIL:
El contrato de fianza civil se rige por las normas del CC. y el mismo puede celebrarlo una
persona individual.
El contrato de fianza mercantil se rige por las normas del Cdigo de Comercio y estas rigen
un contrato de fianza, cuando quien la presta es una afianzadora, ello esta establecido en el arto.
1024 el cual seala que Las disposiciones de este capitulo se aplicaran a las fianzas que otorguen
las afianzadoras autorizadas con ley., al respecto ntese que la figura de fiador recae en una
afianzadora (entidad comercial que habitualmente, en forma profesional, en nombre propio y con
fines de lucro, se dedica a servir de fiadora) y no en una persona individual o sociedad civil como lo
es en lo civil. Aparte de ello la afianzadora no goza de los beneficios de orden y excusin. En
general puede decirse que la diferencia bsica entre el contrato civil y el mercantil es que el
primero se hace en una esfera de negocios u obligaciones no mercantiles, mientras que la segunda
NO.
78.2 CONVENCIONAL, JUDICIAL Y LEGAL:
a. Convencional: Es la que nace a raz de un contrato en el que intervienen las voluntades
de las partes, se rige exclusivamente por normas del Cdigo Civil.
b. Judicial y Legales: No nacen del consentimiento de la partes sino como un contrato
impuesto por los tribunales o por la ley, se rigen normalmente por las mismas normas de la fianza
convencional salvo disposiciones especiales. Estas fianzas se constituyen para que se den
determinadas situaciones o medidas. Su aceptacin corresponde al juez, puesto que en momento
de su constitucin no existe un verdadero acreedor.
Algunos ejemplos de fianza legal estn contenidos en los artos. 57, 95, 163, 270, 292, 325,
721 y 749 del CC.
Como ejemplos de fianzas judiciales se encuentran las contenidas en los artos. 524, 531,
532 y 533 del CPCYM.
78.3 DE OBLIGACION DE DAR, HACER O NO HACER:
En cuanto al cumplimiento por parte del fiador de obligaciones de dar un cierto cuerpo no
fungible, de hacer o de no hacer, la obligacin del fiador est limitada al pago de los daos y
perjuicios derivados del incumplimiento del fiado
78.4 ILIMITADA Y LIMITADA:
Para referirse a ello debe tomarse en cuenta lo preceptuado en el arto. 2102 del CC., ya
que a la luz de esta norma debe entenderse que la fianza es limitada por el monto y caractersticas
de la obligacin principal y sus accesorios y que no es aceptable una fianza ilimitada en cuanto a
que el fiador se obliga por todas las obligaciones presentes y futuras del una persona.
Debe entonces, entenderse por fianza ilimitada la contenida en el arto. 2103 del CC. en la
cual el fiador no limita claramente su responsabilidad, en cuyo caso el articulo en mencin
establece el fiador queda obligado no slo por la obligacin principal sino por el pago de
intereses, indemnizacin de daos y perjuicios en caso de mora, y gastos judiciales.
79. LA RENTA VITALICIA
79.1 CONCEPTO:
El arto. 2121 del CC. establece que Por contrato aleatorio de renta vitalicia, una persona
transmite el domino de determinados bienes a otra que se obliga, a cambio, a pagar
peridicamente una pensin durante la vida del rentista.
Borda, citado por Viteri, indica que el contrato (oneroso) de renta vitalicia obliga a una de
las partes a entregar a la otra un capital (dinero u otros bienes muebles o inmuebles), a cambio de
lo cual sta asume el compromiso de pagarle una renta de por vida.
Puig Pea seala que Es un contrato aleatorio de Renta Vitalicia que obliga al deudor a
pagar una pensin o rdito anual durante la vida de una o mas personas determinadas, por un
capital en bienes muebles o inmuebles, cuyo dominio se le transfiere, con la carga de la pensin.

Derecho Civil
a. Aleatorio: Tanto el obligado a pagar la renta como el que transfiere los bienes, no pueden
llegar a conocer al celebrar el contrato por cuanto tiempo ser pagadera la renta, es decir, el monto
total de la prestacin.
b. Gratuito u Oneroso: Es gratuito cuando deriva de una donacin pura y simple o de un
legado de renta en donde se instituye la renta a favor del donatario o legatario, sin contraprestacin
por parte de stos. Es oneroso cuando existen contraprestaciones recprocas como ocurre con la
renta vitalicia pura contenida en el arto. 2121 del CC., o en la donacin de un bien con la carga al
donatario de pagar la pensin vitalicia, sea al donante, o a un tercero.
c. Traslativo de dominio: Es de su esencia la transmisin de la propiedad, pero ello no lo
convierte en real ya que la entrega fsica de la cosa no es requisito para la validez del contrato.
d. Solemne: El arto. 2122 del CC. seala que debe constar en escritura pblica para que
sea vlido, de lo contrario el contrato resultar invalido (arto. 1577).
e. De tracto sucesivo: El deudor no cumplir su obligacin (la cual siempre es nica) en un
solo acto, sino deber realizar prestaciones peridicas.
f. Unilateral o Bilateral: La renta vitalicia que se constituye a titulo gratuito es unilateral, ya
que solamente el deudor tiene obligaciones, y el titular tiene slo derechos. En la renta vitalicia
onerosa las dos partes quedan obligadas recprocamente.
79.3 ELEMENTOS:
a. Personales: Pueden intervenir: el contratante de la renta, el deudor de la renta, el
rentista y la persona sobre cuya cabeza se contrata la renta. Ms adelante se desarrollaran estos
elementos.
b. Reales: Cuando la renta vitalicia es bilateral comprende dos prestaciones:
1. El capital que se transfiere por el contratante al deudor de la renta: el arto. 2121 del CC.,
establece la transmisin de dominio de determinados bienes por parte del contratante hacia el
deudor de la renta como elemento esencial del contrato.
El capital puede estar formado por bienes muebles, inmuebles, fungibles o no, usufructo, dinero,
crditos, ttulos de crdito, acciones, etc., y se deben especificar y valuar los mismos
2. La renta: El arto. 2121 del CC. seala que el contratante tiene la obligacin de pagar
peridicamente una pensin durante la vida del rentista y el arto. 2122 del CC., indica que en la
escritura de renta debe indicarse la pensin o la renta que se le debe pagar al rentista.
Existe diferencia en caso de que el pago se realice por adelantado o por perodo vencido en caso
de la muerte del rentista, en el primer supuesto el deudor debe cubrir la renta completa en el
perodo correspondiente a la muerte del rentista y, en el segundo caso el pago se har en
proporcin a los das del ltimo perodo de vida del rentista (arto. 2132 CC.).
En cuanto a la aplicacin de la teora de la impresin (clusulas rebus sic stantibus) la misma no
aplica si se interpreta estrictamente el arto. 1330 del CC., el cual establece esta opcin al deudor y
no al acreedor, sin embargo podra aplicarse si as lo convinieron las partes.
El arto. 2127 del CC., seala que las rentas presentes y futuras son inembargables en caso de que
sean destinadas a alimentos o si por causas sobrevivientes el rentista las debe destinar par tal
circunstancia (ver arto. 282 CC.).
En caso de existencia de un tercero rentista a ttulo gratuito, no puede enajenar ni gravar su
derecho a la renta si no fue expresamente facultado para ello por parte del que la estableci.
c. Solemnidad:
El arto. 2122 del CC., establece como requisito para la validez del contrato que el mismo
se otorgue en escritura pblica, la cual debe contener lo indicado en el artculo en mencin. Si el
capital incluye bienes inmuebles o muebles identificables, la escritura debe inscribirse en el
Registro de la Propiedad y si lo forman bienes sujetos a registro, debe cumplir con los requisitos
correspondientes a fin de que se perfeccione la transferencia de dominio y afecte a terceros.
79.4 RENTISTA:
Es la persona sobre cuya vida se constituye la renta y puede ocurrir que sea el mismo
contratante de la renta o un tercero designado por ste en el contrato. Puede ser una persona
individual, nacida o concebida pero siempre que nazca en condiciones de viabilidad o una persona

Derecho Civil
jurdica en cuyo caso la renta finaliza con la vida del instituyente o de la persona individual
designada por ste al otorgarse el contrato (arto. 2123 CC.).
El Cdigo Civil omite regular la renta vitalicia establecida a favor de varias personas en forma
sucesiva de manera que en caso de morir uno pase al siguiente. En este caso puede ser vlido
constituir la renta a favor de rentistas sucesivos y aplicar en forma analgica lo establecido en el
ltimo prrafo del arto. 705 del CC., el cual establece slo aprovechar a las personas que existan
cuando concluye el derecho del anterior.
En caso de que el rentista sea diferente al contratante debe especificarse en el arto. 2122 del CC. y
segn Ernesto Viteri ocurren dos situaciones importantes 1. La renta constituye una donacin
indirecta que hace el contratante a favor del rentista y 2. La renta es una tpica estipulacin a favor
de tercero (artos. 1531 y 1532 CC.). Por ello, este negocio podra ser revocado mediante la accin
paulina (arto. 1291 CC.).
79.5 DEUDOR:
Es la persona que ha recibido el capital y tiene la obligacin de pagar la renta.
Ernesto Viteri indica ser de la posicin que los representantes de menores o incapaces no deben
celebrar contrato oneroso de renta vitalicia sin autorizacin judicial (arto. 264 y 323, inc. 1 CC.) y
que el mandatario requiere facultad especial par asumir para su mandante obligaciones que
corresponden al deudor de la renta (arto. 1693 CC.)
La muerte del deudor de la renta no afecta al contrato ni al rentista, ya que el arto. 2121 del CC.,
establece que tal obligacin pasa a los herederos salvo convenio en contra.
En cuanto a sus obligaciones:
- la principal es pagar la renta en la forma, tiempo, cantidad y lugar convenidos.
- El arto. 2122 seala la obligacin de prestar garanta a favor del rentista de cumplimiento
de obligacin salvo que el rentista o contratante lo exonere de ello. En caso de que incumpliere tal
obligacin el contratante puede pedir la rescisin del contrato y la obligacin de prestar garanta se
rige conforme a lo estipulado en los artos. 2128 y 2131 del CC.
_ El arto. 2129 del CC., establece que en caso de que la garanta prestada hubiere
disminuido de valor o se hiciere insuficiente, el rentista puede solicitar su ampliacin, y si el
obligado no estuviere de acuerdo, corresponder al juez calificar tales circunstancias. Si el deudor
no ampliara de conformidad con la declaracin judicial, podr pedirse la rescisin del contrato.
79.6 CONTRANTANTE DE LA RENTA:
Es la persona que transfiere bienes al deudor de la renta y que, con ello, provoca la
obligacin de este a pagarla. Esta figura requiere de capacidad de ejercicio para enajenar, por lo
que ni los menores o incapaces, ni sus representantes, pueden celebrar este contrato, como
contratantes, sin contar previamente con autorizacin judicial (artos. 264 y 323, inc. 1 CC.)
El articulo 2126 de la ley establece una incapacidad especial prohibiendo al contratante
que esta obligado a pagar alimentos, hacer transferencia de los bienes a cambio de una renta
vitalicia, si antes no ha garantizado el derecho de los alimentistas.
79.6 RENTA VITALICIA, USUFRUCTO Y SEGURO:
a. Usufructo: Es un derecho real de usar y gozar de una cosa cuya propiedad pertenece a
otro. Se constituye por contrato o por acto de ltima voluntad. Este puede constituirse por tiempo
fijo, vitalicio, puramente o bajo condicin pero no a perpetuidad, y sobre toda especie de bienes
muebles e inmuebles.
Puede constituirse a favor de personas jurdicas o de una o varias personas individuales,
simultanea o sucesivamente.
La diferencia con la renta vitalicia:
- La renta vitalicia pertenece a los contratos, mientras que el usufructo
es un derecho real.
- La renta vitalicia implica transmisin del dominio de la cosa, el
usufructo no es transmisin de dominio.
- El usufructo como derecho real puede llegar a formar parte del
capital en el contrato de renta vitalicia.

Derecho Civil
b. Seguro: Figura jurdica, en virtud de la cual una persona (asegurador), se obliga a
resarcir un dao o a pagar una suma de dinero al realizarse la eventualidad prevista en el contrato
y el asegurado o tomador se obliga a pagar la prima correspondiente (arto. 874 C. de C).
- El seguro es de naturaleza mercantil y una de las partes es una persona jurdica,
mientras que el de renta vitalicia es civil y puede ser otorgado por una persona individual o
sociedad civil.
- El contrato de seguro lo que persigue es un contrato de resarcimiento de daos
causados por un acontecimiento futuro e incierto, el de renta vitalicia no se realiza bajo
esas condiciones.
79.7 TERMINACION:
a. Por muerte del rentista: El fallecimiento de este provoca la terminacin del contrato, y
extingue las obligaciones del deudor de la renta (arto. 2130 CC.).
En caso de que el derecho de renta haya sido cedido, terminara igualmente con la muerte
del rentista original (arto. 2135 CC.).
Si el rentista es una persona jurdica el contrato terminara con la vida del instituyente o con
la vida de la persona designada por el al otorgarse el contrato.
b. Reescisin por incumplimiento del deudor: ya anteriormente se mencionaron casos de
rescisin en caso de incumplimiento por parte del deudor.
d. Caso especial de nulidad: Si el rentista falleciere antes de que se formalice el contrato,
causara la nulidad de dicho contrato (arto. 2124 CC.)
e. Muerte del rentista antes que el testador o donante: En las rentas vitalicias constituidas a
titulo gratuito, por testamento o donacin simple es posible el pacto de que dichas rentas
comiencen a hacerse efectivas a partir de la muerte del instituyente. Si el rentista fallece
antes que el testador o donatario, la renta no adquirir validez, y pasara a formar parte de
la masa hereditaria (arto. 2133 CC.)
80. LA TRANSACCION
80.1 CONCEPTO:
La transaccin, es el acuerdo de voluntades por el cual las partes hacindose mutuas concesiones
terminan una controversia presente o previenen una futura.
Acto jurdico bilateral, por el cual las partes, hacindose concesiones recprocas, extinguen
obligaciones litigiosas o dudosas. Es, pues, una de las formas de extincin de las obligaciones.
Las clusulas de una transaccin son indivisibles.
Art. 2151 CC define la transaccin como un contrato por el cual las partes, mediante concesiones
recprocas, deciden de comn acuerdo algn punto litigioso, evitan el pleito que podra promoverse
o terminan el que est principiado.
Ruggiero Ruiz Serramalera, Santos Briz, consideran como elementos esenciales del contrato:
a) Presupuesto: que exista una relacin jurdica controvertida previamente constituida entre
los interesados, consistente en la disputa o incertidumbre sobre la pertenencia, contenido o
extensin de un determinado derecho patrimonial.
b) Fin: la voluntad de poner trmino al conflicto planteado en base a la actuacin privada de
las partes que impide la iniciacin o el desarrollo del proceso judicial.
c) Medio: la promesa de un sacrificio recproco, por el que ambos interesados sufren una
prdida patrimonial, que puede ser igual, equivalente o de valor distinto.

Derecho Civil
a) Consensual: porque se perfecciona por el mero consentimiento de las partes.
b) Oneroso, porque es de su esencia que se estipulen provechos o gravmenes recprocos entre
las partes.
c) Bilateral: en consecuencia del hecho de que ambas partes asumen obligaciones recprocas
d) Principal: su existencia no depende de otro y por el contrario, subsiste por s solo.
e) Traslativo de dominio: nicamente en el caso de que una de las partes d a la otra, una cosa
que no sea objeto de la disputa (art. 2157 CC), en ese caso, aquella estar transmitiendo a
ttulo oneroso el dominio de esa cosa a la otra y asumiendo frente a ella todas la obligaciones
inherentes a ese tipo de contratos (saneamiento de ley).
80.3 ELEMETOS:
Elemento Personal: Para que pueda celebrarse transaccin, se requiere de dos partes que tienen
derechos o intereses en conflicto. Cada una de esas partes puede estar formada por uno o ms
individuos o personas jurdicas (listisconsorcio) (art. 2152 C.C.)
Se requiere de que todas las partes tengan capacidad para disponer de lo que sea objeto de la
transaccin, atendiendo as al principio transigere est alienare = transigir es enajenar.
Los representante de los menores e incapaces necesitan autorizacin judicial para transigir bienes
de sus pupilos (artos. 332 inciso 4 y 2159 CC.).
Respecto de los cnyuges el arto. 2160 del CC., establece la necesidad del consentimiento de
ambos para transigir bienes comunes, respecto de esto ya se mencion anteriormente el
comentario del autor Ernesto Viteri, sobre el hecho de que esta norma no carece de vigencia.
En cuanto a los administradores de bienes nacionales no pueden transigir con dichos bienes sin
autorizacin o aprobacin (la cual debe constar en Acuerdo Gubernativo) del Organismo Ejecutivo
(arto. 2161 CC.). El arto. 102 de la Ley del ISR y el 67 de la Ley del IVA prohben la celebracin de
transacciones con los contribuyentes o responsables respecto del pago de impuestos. ****
Los mandatarios requieren conforme el arto. 1693 del CC., de facultades especiales para transigir,
adems el arto. 2152 establece que el mandatario no debe tener slo facultad especial para la
celebracin del contrato sino tambin para los actos y contratos derivados de la transaccin que
necesiten facultad especial.
Las personas jurdicas en cuanto a su capacidad son tratadas de forma diferente las asociaciones
(las no lucrativas en general) y las sociedades o personas jurdicas de carcter lucrativo, ya que en
cuanto a las primeras el arto. 2162 del CC., establece que su capacidad para celebrar la
transaccin se rige conforme a la ley de su creacin, sus estatutos o el instrumento de su
constitucin y que a falta de disposicin expresa debern pedir autorizacin judicial; y en cuanto a
las segundas el arto. 2165 del CC., seala que las sociedades requieren autorizacin expresa para
transigir sin cuestionar su capacidad jurdica.
Los liquidadores de las personas jurdicas necesitan autorizacin judicial para transigir (arto. 1785
CC.)
En la mancomunidad el arto. 2155 del CC., seala que la transaccin celebrada por uno o algunos
no favorece ni afecta a los dems, salvo que la acepten. Si es mancomunidad simple (arto. 1348
CC.) la norma en cuestin atiende a este tipo de mancomunidad, pero si la mancomunidad es
solidaria el arto. 1365 del CC., establece que la transaccin realizada entre uno de los acreedores
solidarios con el deudor comn slo afecta a la parte del acreedor que la celebr, ya que el
acreedor solidario no tiene personera para representar a sus coacreedores en la celebracin de
contratos.
En cuanto a la solidaridad pasiva se parte de que la accin tomada contra uno de los deudores
afecta a los dems, pero cualquier acto que uno de stos realice y extinga la obligacin beneficia a
los dems (arto. 1364 CC.), pero en caso de que la transaccin sea perjudicial para los dems
codeudores, sera responsable ante ellos (arto. 1356 CC.)

Derecho Civil
Elemento material: Snchez Medal descubre tres elementos reales:
- Una relacin jurdica incierta o res dubia: para celebrase la transaccin es necesario la existencia
de una relacin jurdica entre las partes de la que pueda derivarse o se haya derivado un litigio. La
controversia debe versar sobre derechos que no sean personalsimos (arto. 2158 CC.).
Nota: Ver prohibiciones para transigir en el apartado correspondiente.
- La base firme de la transaccin: Segn Snchez Medal, citado por Viteri, este elemento consiste
en la situacin de hecho que las partes toman como cierta o existente para transigir un asunto, de
tal suerte que cuando sta base firme o situacin de hecho es errnea la transaccin es nula. Al
respecto el arto. 2166 del CC, en sus incisos 1 y 3 seala en que casos es nula la transaccin. En
cuanto al inciso 1, Viteri seala que la norma parece dar a entender que es vlida la transaccin
realizada sobre ttulo nulo siempre que se de aviso de ello, contradiciendo as lo estipulado en el
arto. 1301 del mismo cuerpo legal, indica adems el autor que no existe problema en transar sobre
ttulos o documentos anulables que posteriormente fueran declarados nulos pero no se puede
transar sobre documentos nulos
Doctrinariamente la base firme de la transaccin es afectada por errores, el primero de ellos
sucede cuando las partes en la base de la pretensin en la controversia no entran en discusin
situaciones que de las partes consideran pacficas y que luego resultan ser falsas, dan el ejemplo
de que A y B disputa la propiedad de un cuadro de Goya que luego se descubre falso. En este
caso existe error en la causa de declaracin de voluntad, reconocido en el arto. 1258 del CC., y
que afecta de anulabilidad al negocio jurdico. El segundo error es el de interpretacin o aplicacin
de una norma jurdica considera su derecho como no firme y por ello decide transigir, en cuyo caso
esto no afecta la validez de la transaccin, ya que como indica Picazo y Gulln citados por Viteri
obligara a abrir judicialmente la controversia que la transaccin zanj.... El tercer error, el de
clculo en las transacciones, no es causa de nulidad, dando derecho a su correccin (artos. 1260 y
2167 del CC.).
- Las concesiones recprocas: Debe existir reciprocidad en las concesiones, esto es inherente al
contrato en cuestin. Las concesiones pueden versar sobre la cosa o derecho objeto de la litis
(transaccin pura) o sobre otros bienes y derechos que no son objeto de la misma (transaccin
compleja). En el primer caso si la cosa resulta ajena y las partes lo pierden no hay derecho de
saneamiento entre ellas ni posibilidad de reclamo recproco por la prdida, pero pueden pedir el
saneamiento al enajenante de quien adquiri la parte que transigi (artos. 1543 y 2156 CC.). En el
segundo caso s existe responsabilidad por saneamiento y seala Viteri que existe transmisin de
dominio o enajenacin a ttulo oneroso y por ello al sufrir eviccin la parte que se qued con la
cosa litigiosa puede exigir de la otra el reembolso de lo que dio por ella, y al contrario, la parte que
en la transaccin recibi una cosa que no fue objeto de litigio y que sufre eviccin, tiene derecho a
exigir saneamiento a la que se la transmiti (artos. 2156 y 2157 CC.)
Elemento formal: no es un contrato solemne. El arto. 2169 del CC., establece que debe
redactarse por escrito. La transaccin que se formalice en escritura pblica o en acta judicial que
traiga aparejada la obligacin de pago de una cantidad de dinero lquida y exigible tiene la calidad
de ttulo ejecutivo (arto. 294, inciso 6 CPCYM).
80.4 EFECTOS JURDICOS:
La transaccin no puede tener efecto de cosa juzgada, ya que el convenio al que las partes
llegan proviene de un contrato y no de una sentencia judicial.
Seala Lacruz Berdejo quien es citado por Viteri, que la transaccin tiene un efecto
preclusivo y uno ejecutivo. Con relacin al primero al terminar la transaccin las partes precluye
toda discusin entre las partes, por ello cada una de estas se compromete a dar al contrato el
efecto preclusivo a fin de superar lo logrado pacficamente. Respecto del segundo efecto, el
ejecutivo, las partes quedan obligadas al cumplimiento de lo pactado pudiendo exigir en caso de
incumplimiento su ejecucin o su revisin (artos. 1535, 1536 y 1582 CC.), adems de ello ya se
mencion anteriormente en que casos puede pedirse la ejecucin del contrato por la va de

Derecho Civil
apremio, si la obligacin es de otra naturaleza o esta formalizada de otra manera, existe la
posibilidad de exigirse su cumplimiento por la va ejecutiva (artos. 327 inciso 3 y 7 y 336 a 339
CPCYM), en caso de que se encuentre documentada en ttulo que tenga calidad de ejecutivo.
Este contrato debe ser de interpretacin estricta (arto. 2153 CC.) e igual interpretacin debe
hacerse de la renuncia de derechos, acciones y pretensiones, ya que esto solo debe comprender lo
relacionado a la disputa que dio origen a la transaccin (arto. 2154 CC.), salvo que las partes
hayan pactado lo contrario. Al respecto seala Viteri que este contrato (salvo que las partes pacten
lo contrario) o produce finiquito total o una carta de pago total, sino nicamente un finiquito o una
carta de pago limitados a la controversia.
80.5 MODALIDADES:
a) Judicial o Extrajudicial: Ser extrajudicial, la transaccin que se celebra en escritura

pblica o en documento privado con legalizacin notarial y judicial la que consta en peticin
escrita dirigida al juez, con las firmas de las partes legalizadas por notario, o en acta
judicial. Ser judicial segn el arto. 97 CPCYM.
b) Total y Parcial: La transaccin ser total cuando resuelva todos los asuntos o punto
controvertidos y parcial, cuando se refiere nicamente a alguno o algunos de ellos (arto.
2153 CC)
80.6 SITUACIONES ESPECIALES O PROHIBICIONES:
Anteriormente se hizo referencia a las prohibiciones contenidas en el arto. 2158 del CC.,
respecto de los bienes que no pueden ser objeto de transaccin.
El arto. 2163 del CC., prohbe transigir sobre los bienes que el tutor administr an si el pupilo
cumpli la mayora de edad o el incapacitado fue rehabilitado, sino estn judicialmente aprobadas
las cuentas de tutela y canceladas las garantas reales.
El arto. 2164 del cuerpo legal en mencin no permite transigir sobre cosas objeto de depsito.
81. COMPROMISO
81.1 CONCEPTO
Ripert y Boulanger lo definen como convencin por la que dos personas que tienen un litigio entre
s convienen en remitirse a la apreciacin de un tercero para su solucin.
Barbero: contrato por el que dos partes convienen en que una controversia surgida entre ellos sea
decidida por rbitros.
El artculo 54 de la Ley de Arbitraje establece la fusin de los conceptos de "clusula
compromisoria y compromiso y dice: Por virtud de lo dispuesto en la presente ley, se reconoce
el acuerdo de arbitraje como la forma para obligarse recprocamente a resolver conflictos mediante
la utilizacin del arbitraje.
A partir de la fecha en que cobre vigencia la presente ley, todas las referencias que pudieren
encontrarse en diversas disposiciones legales, tanto a la clusula compromisoria o al
compromiso, deber entenderse que se refieren al acuerdo de arbitraje reconocido y definido en
la presente ley.
El artculo 4 de la Ley de Arbitraje define Acuerdo de Arbitraje, o simplemente Acuerdo, como
aqul por virtud del cual las partes deciden someter a arbitraje todas o ciertas controversias que
hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una determinada relacin jurdica,
contractual o no contractual.
81.2 CARACTERSTICAS.
A. BILATERAL, pues ambas partes quedan obligadas recprocamente a acatar el laudo que
dicte el tribunal arbitral.
B. CONSENSUAL, porque nace del consentimiento de las partes.
C. PRINCIPAL, ya que subsiste por s solo y contiene todos los elementos necesarios para su
cumplimiento y ejecucin ( arto. 1589 cc.)

Derecho Civil
81.3 ELEMENTOS.
a.
Elemento Personal: Las partes que intervienen en el contrato de compromiso son
los comprometientes. De los que se requiere tengan plena capacidad de ejercicio.
Los representantes legales de los menores e incapaces necesitan autorizacin judicial para
comprometer a sus representados (arto. 332 inciso 4 CC.)
Los liquidadores de las sociedades civiles requieren autorizacin judicial para someter a
arbitraje los derechos de la sociedad (arto. 1785 CC, y ver arto. 247 C de C respecto de
sociedades mercantiles)
Los cnyuges no puede uno sin el consentimiento de otro celebrar compromiso sobre bienes
comunes (arto. 2173 CC., respecto de lo cual ya se han hecho comentarios).
Respecto de los mandatarios necesitan clusula especial para someter los asuntos a la
decisin de rbitros, nombrarlos o proponerlos, esto se puede observar en el arto. 190 inciso d)
de la LOJ, y auque el arto. 1693 del CC., no mencione nada expreso al respecto, al indicar ...
y para todos los dems actos en que la ley lo requiera, da lugar a referirse a la LOJ en el
artculo citado.
En caso de muerto de uno de los compromitientes, el proceso se prosigue por el sucesor
universal o en contra de l (arto. 26 inciso 3 Ley de Arbitraje)
b.
ELEMENTO MATERIAL. El objeto del contrato de compromiso es integrar y
constituir un tribunal especial que conozca del litigio que existe entre las partes y emita un fallo
que stas estn obligadas a acatar.
En cuanto a la materia que ser sometida a arbitraje, ha de ser de la libre disposicin de las partes
y ha de existir respecto de ella una efectiva controversia (res dubia), que debe ser concreta y
determinada. De conformidad con el artculo 3 de la Ley de Arbitraje podrn ser objeto de
compromiso:
1. La presente ley se aplicar en todos aquellos casos en que la controversia verse
sobre materias en que las partes tengan libre disposicin conforme a derecho.
2. Tambin se aplicar la presente ley a todos aquellos otros casos en que, por
disposicin de otras leyes, se permita el procedimiento arbitral, siempre que el
acuerdo arbitral sea vlido conforme esta ley.
3. No podrn ser objeto de arbitraje: a) Las cuestiones sobre las que haya recado
resolucin judicial firme, salvo los aspectos derivados de su ejecucin. b) Las
materias inseparablemente unidas a otras sobre las que las partes no tengan libre
disposicin. c). Cuando la ley prohba expresamente o seale un procedimiento
especial para determinados casos.
4. Quedan excluidos del mbito de aplicacin de la presente ley los arbitrajes laborales.
c. ELEMENTO FORMAL. El artculo 10 de la Ley de Arbitraje establece:
1. El acuerdo de arbitraje deber constar por escrito y podr adoptar la frmula de un
compromiso o de una clusula compromisoria, sin que dicha distincin tenga consecuencia
alguna con respecto a los efectos jurdicos del acuerdo de arbitraje. Se entender que el
acuerdo consta por escrito cuando est consignado en un documento firmado por las partes o
en un intercambio de cartas, telex, telegramas, telefax, u otros medios de telecomunicacin
que dejen constancia del acuerdo, o en un intercambio de escritos de demanda y contestacin
en los que la existencia de un acuerdo sea afirmada por una parte sin ser negada por la otra.
La referencia hecha en un contrato a un documento que contiene una clusula arbitral
constituye acuerdo de arbitraje siempre que el contrato conste por escrito y la referencia
implique que esa clusula forma parte del contrato.
2. El acuerdo arbitral podr constar tanto en una clusula incluida en un contrato, o en la forma
de un acuerdo independiente.
3. Si el acuerdo, de arbitraje ha sido incorporado a contratos mediante formularios o
mediante plizas, dichos contratos debern incorporar en caracteres destacados,
claros y precisos, la siguiente advertencia: ESTE CONTRATO INCLUYE UN
ACUERDO DE ARBITRAJE.
81.4 CLAUSULA COMPROMISORIA Y ESCRITURA DE COMPROMISO.

Derecho Civil
Para Ruiz Serramalera define la clusula compromisoria como convenio por el cual las partes
acuerdan preparar el arbitraje, comprometindose previamente, bien en un pacto principal, bien en
una estipulacin accesoria a instituirlo en su da.
La diferencia entre la clusula compromisoria y el contrato de compromiso estriba, para Barbero,
en que aquella tiene por objeto una litis eventual y futura en tanto que el objeto del contrato de
compromiso es una litis ya surgida y dicho autor agrega que la clusula compromisoria es un
compromiso genrico, en el sentido de que faltando una litis surgida y actual, puede tener por
objeto cualquier litis que est por surgir de determinado contrato, en tanto que el compromiso es un
compromiso especfico de someter a rbitros una litis que ha surgido.
Como ya se mencion con anterioridad el artculo 54 de la Ley de Arbitraje establece la fusin de
los conceptos de "clusula compromisoria y compromiso
81.5 FORMALIZACIN JUDICIAL.
La formalizacin judicial del compromiso se rige por un procedimiento especial y expedito, que
tiene por objeto lograr la designacin de los rbitros, definir el objeto o litigio objeto del arbitraje y
los procedimientos a seguir por los rbitros. Esto se encuentra regulado en el captulo III (arts. Del
13 al 20) de la Ley de Arbitraje.
(ver artos. 35 y 46 de la Ley de Arbitraje)
81.6 ARBITROS DE DERECHO Y EQUIDAD.
Si los interesados convinieren en que la controversia se sustancie y resuelva con sujecin a la ley,
los rbitros son juris o de derecho.
En el arbitraje de equidad ex aequo et bono tambin llamado amigable composicin, los rbitros
no se encuentran obligados a decidir en base a las normas de derecho, sino que pueden hacerlo
en conciencia o segn su leal saber y entender. El tribunal arbitral compuesto de amigables
componedores decidir conforme a la equidad slo si las partes han autorizado expresamente a
hacerlo as. (arto. 37 de la Ley de Arbitraje).
81.7 EFECTOS.
-Del contrato de compromiso nace, para las partes, la obligacin positiva de respetar y cumplir la
decisin que los rbitros hayan emitido, llevando a cabo todos los actos que el laudo le haya
sealado y otra negativa, de no plantear litigio sobre la misma cuestin, ante los tribunales
ordinarios.
-El acuerdo arbitral obliga a las partes a respetar lo estipulado.
-Impedir a los Jueces y tribunales conocer de las acciones originadas por controversias sometidas
al proceso arbitral, siempre que la parte interesada lo invoque mediante la excepcin de
incompetencia.
-Cuando el demandado omita interponer la excepcin de incompetencia se entender que
renuncia al arbitraje y se tiene por prorrogada la competencia de los tribunales.
Por el contrato de compromiso el art. 2170 indica que el contrato de compromiso las partes se
someten sus controversias a la decisin de rbitros, concepto ste que concuerda con los de
tratadistas como Barbero: contrato por el que dos partes convienen en que una controversia
surgida entre ellos sea decidida por rbitros.
Alvadalejo acuerdo por el que las partes establecen que una controversia entre ellas, sea resuelta
por uno o ms terceros, comprometindose a acatar su decisin.
El contrato de compromiso encierra las siguientes caractersticas y elementos fundamentales:
a) debe existir una controversia o litigio entre las partes, que no hay sido definitivamente
resuelta. En ese sentido, si la controversia no ha nacido o si ha sido ya resuelta mediante
sentencia ejecutoriada, transaccin o cualquier acto que le d fin.

Derecho Civil
b) El fin elemental y fundamental del contrato de compromiso es sustraer de la justicia comn
y excluir de la intervencin de los tribunales, la resolucin de la controversia o litigio y
confiarla a uno o ms terceros.
c) El contrato de compromiso es el medio o instrumento para establecer contractualmente el
arbitraje, como la institucin procesal por la que una o ms personas dan solucin a un
conflicto.

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Dependiendo de los requisitos exigidos en la ley para su celebracin:

g. Segn puedan nacer o no por s mismos:

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EFECTOS EN CASO DE INCUMPLIMIENTO:

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El contrato de participacin, tambin llamado contrato de negocios en participacin, es una

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g. Intuito personae: el elemento personal adquiere importancia relevante y fundamental y

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Las principales obligaciones son:

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Pecunariedad: La prestacin del deudor debe ser en dinero o mayoritariamente en

66.5 REQUISITOS PARA FORMALIZAR LA COMPRAVENTA (COMPRADOR, VENDEDOR Y

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DIFERENCIAS CON LA COMPRAVENTA:

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EFECTOS GENERALES Y REGSTRALES:

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donatario, habr donacin si el valor de la carga es menor que el de la cosa

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Pagar la renta en el monto, tiempo y forma convenidos (artos. 1903, 1904,1384,1391

Avisar al arrendador de las perturbaciones de derecho y de la necesidad de realizar

g. Tomar a su cargo el mantenimiento ordinario de la cosa, con anterioridad se menciono la

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Obligacin de abono a mejoras: El arrendatario como ya se menciono, puede realizar