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2013
Introduccin
Los efectos de la resolucin del contrato estn regulados en el segundo, tercer y cuarto prrafos del artculo 1372(1) del Cdigo Civil peruano de 1984 y tiene un antecedente importante en el artculo 1458 del
Cdigo Civil italiano de 1942:
Artculo 1458. Efectos de la resolucin.- La resolucin del contrato por incumplimiento tiene efecto retroactivo entre las partes,
salvo en el caso de contratos de ejecucin continuada o peridica,
con respecto a los cuales el efecto de la resolucin no se extiende
a las prestaciones ya efectuadas.
(*)
Abogado por la Universidad de Lima. Magster por la Universidad di Roma Tor Vergata.
Diplomado en Derecho Romano; y en Derecho de los Consumidores y de la Responsabilidad
Civil por la Universidad di Roma La Sapienza. Doctor por la Pontificia Universidad Catlica
del Per (PUCP). Profesor de Derecho Civil en la PUCP, en la Universidad Nacional Mayor
de San Marcos y en la Universidad de San Martn de Porres.
Segundo, tercer y cuarto prrafos del artculo 1372 del Cdigo Civil peruano de 1984.
La resolucin se invoca judicial o extrajudicialmente. En ambos casos, los efectos de la
sentencia se retrotraen al momento en que se produce la causa que la motiva.
Por razn de la resolucin, las partes deben restituirse las prestaciones en el estado en
que se encontraran al momento indicado en el prrafo anterior, y si ello no fuera posible
deben reembolsarse en dinero el valor que tenan en dicho momento.
En los casos previstos en los dos primeros prrafos de este artculo, cabe pacto en contrario.
No se perjudican los derechos adquiridos de buena fe.
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La resolucin, aunque hubiere sido pactada expresamente, no perjudica los derechos adquiridos por los terceros, sin perjuicio de los
efectos de la inscripcin de la demanda de resolucin.
El modelo judicial, que impone al acreedor de la prestacin incumplida dirigirse al juez para obtener una sentencia constitutiva, que produzca la extincin de las respectivas obligaciones de las partes, y;
Los proyectos de armonizacin en materia de contratos y la Convencin de las Naciones Unidas sobre los contratos de compraventa internacional de mercaderas de 1980 (en adelante, Convencin de Viena) se
inclinan por regular el desistimiento por incumplimiento de obligaciones
o la denominada por la praxis forense resolucin unilateral del contrato
o simplemente resolucin del contrato [denominacin utilizada por estos proyectos y la Convencin de Viena].
El numeral 3 del artculo 7.3.2 de los Principios sobre los contratos
comerciales internacionales de 2004 del Instituto Internacional para la
Unificacin del Derecho Privado (en adelante, Principios de Unidroit):
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PALADINI, Mauro. Nuevas perspectivas en materia de resolucin de contrato por incumplimiento. En: Advocatus. Revista editada por alumnos de la Facultad de Derecho
de la Universidad de Lima, N 19, Lima, 2008, p. 76.
El derecho de una parte a resolver el contrato se ejercita mediante una notificacin a la otra parte.
El numeral 1 del artculo 8: 106 de los Principios del derecho europeo de los contratos (en adelante, Proyecto Lando):
En todos los casos de incumplimiento, el perjudicado puede conceder a la otra parte una prrroga para proceder al cumplimiento,
comunicndole dicha decisin.
De ah que el ejercicio del derecho de resolucin del contrato requiere una comunicacin al respecto a la otra parte (numeral 1 del artculo 9: 303 del Proyecto Lando).
El artculo 26 de la Convencin de Viena:
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y 1786). Salvo el derecho de dejar sin efecto el contrato, los dems derechos de desistimiento no son semejantes a la comnmente conocida
como resolucin unilateral del contrato o derecho de desistimiento por
incumplimiento de obligaciones.
Seguidamente nos ocuparemos de los efectos producidos cuando se
declara judicial o arbitralmente la resolucin del contrato o cuando se
ejerce el derecho de desistimiento por incumplimiento de obligaciones.
I.
Efecto liberatorio
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cauces contractuales. As, las prestaciones no tienen que verse afectadas por el posterior incumplimiento o imposibilidad de las respectivas
contraprestaciones(5).
Por otro lado, otra doctrina nacional ha expresado que el Derecho
recurre a una ficcin jurdica que consiste en considerar que la relacin
jurdica no solo deja de tener existencia desde la fecha en que, segn
la modalidad resolutoria utilizada, se produce la resolucin misma sino
que se entiende que tambin desaparece hacia atrs como si nunca hubiese existido. De esta forma, desaparecen tambin todas aquellas consecuencias jurdicas que encontraban apoyo en la relacin jurdica extinguida, entre ellas la justificacin jurdica (o causa, dirn algunos) de
los desplazamientos patrimoniales (pagos) realizados como actuacin
de esa relacin, aunque hayan tenido lugar durante el tiempo en que la
relacin estuvo vigente(6).
El segundo prrafo del artculo 1372 del Cdigo Civil peruano seala errneamente que los efectos de la sentencia se retrotraen al momento en que se produce la causa que la motiva porque la regla general debe
ser que los efectos de un contrato deben retrotraerse hasta el momento
de la celebracin del contrato. En efecto, en los contratos de ejecucin
instantnea, la resolucin tiene necesariamente carcter retroactivo que
se proyecta hasta el momento mismo en que surgi la relacin jurdica,
porque ninguna etapa de ella encuentra justificada su subsistencia(7). No
obstante en los contratos de duracin, el funcionamiento de la resolucin en este tipo de contratos s constituye en general una verdadera excepcin pues no se afectan las prestaciones recprocamente ejecutadas,
las que permanecen firmes, es decir, no rige el principio de retroactividad y como lgica consecuencia tampoco el efecto restitutorio(8).
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(6)
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(8)
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El contrato en general. Comentarios a la Seccin Primera del Libro VII del Cdigo Civil. Segunda reimpresin de la segunda edicin
actualizada. Tomo I, Palestra, Lima, 2007, p. 463.
FORNO FLREZ, Hugo. La retroactividad de la resolucin en la jurisprudencia.
En: Dilogo con la Jurisprudencia. Tomo 57, junio, Ao 9, Gaceta Jurdica, Lima, 2003, p. 61.
FORNO FLREZ. El principio de la retroactividad de la resolucin contractual. Ob.cit.,
p. 190.
Ibdem, p. 193.
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(2) No obstante, si el contrato es divisible y su cumplimiento se extendi durante algn tiempo, la restitucin solo podr reclamarse
para el periodo posterior al efecto de la resolucin.
El Artculo 115 del Proyecto Gandolfi:
() el acreedor, como consecuencia de la resolucin del contrato, tiene derecho a exigir al deudor que ha incumplido la restitucin
de lo que le ha dado para realizar la prestacin que le es debida o,
en todo caso, cualquier prestacin a causa del contrato, sin perjuicio del derecho a obtener daos y perjuicios y del deber de restitucin ().
El artculo 9: 308 del Proyecto Lando:
Al resolver el contrato, aquella parte que hubiera suministrado o entregado bienes cuya devolucin sea posible y por los que
no haya recibido pago u otra contraprestacin, puede recuperar su
propiedad.
El artculo 9: 309 del Proyecto Lando:
La parte que haya cumplido total o parcialmente el contrato podr reclamar de la otra parte la restitucin de lo que haya suministrado o pagado conforme al contrato. Si las dos partes estn obligadas a restituir, la restitucin deber realizarse simultneamente.
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Pero la parte que restituye una cosa especfica tiene derecho de ser
reembolsada por los gastos realizados por ella. El derecho de reembolso de la parte incumplidora tiene naturaleza restitutoria y se regula por
el pago indebido(13). El derecho de reembolso de los gastos se refiere
en los trminos ms amplios para la parte incumplidora. En efecto, ella
tiene derecho de reembolso de todos los gastos necesarios y tiles hechos por la cosa adems del lmite del aumento del valor de la cosa(14).
Este derecho de reembolso no ha sido regulado expresamente en el artculo 1372 del Cdigo Civil peruano.
IV. Derechos de terceros
El cuarto prrafo del artculo 1372 del Cdigo Civil peruano establece una proteccin de inmunidad a los terceros que se hayan comportado de buena fe respecto de la resolucin del contrato. Se ha expresado
en sede nacional que los mismos principios de seguridad en el trfico
que imponen la proteccin de los terceros de buena fe determinan que la
retroactividad solo tenga efectos llamados obligatorios de modo que el
tercero de buena fe resultara afectado y mantendra su adquisicin(15).
Y como regla general debe en todo caso considerarse de mala fe al tercero a partir del momento en que toma conocimiento que se ha producido la causal de resolucin(16). Lo que cuenta es sobre todo que la adquisicin sea anterior a la resolucin(17). Sobre los derechos de terceros,
otra doctrina nacional se ha pronunciado que se trata de una decisin de
poltica legislativa de acordar tutela jurdica a las personas que no conocen los hechos que han causado la rescisin o resolucin. El elemento determinante de esta proteccin es la buena fe de los terceros, derivada de su
ignorancia de circunstancias existentes en cada caso(18).
En tal sentido, los derechos adquiridos de los terceros presupone
que ellos hayan conseguido la propiedad o un derecho real sobre el bien
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La resolucin no excluye el derecho a reclamar una indemnizacin de los daos y perjuicios causados por el incumplimiento.
En verdad, ni el artculo 1454 [Intimacin al cumplimiento o la llamada Resolucin por intimacin o por autoridad del acreedor] ni
el artculo 1456 [Clusula resolutoria expresa] hablan del resarcimiento del dao, en tanto que, como se ha visto, habla de l el primer inciso del artculo 1453 [Resolucin judicial]; pero tal silencio no obsta, ya que tambin en las dos hiptesis antes recordadas
se trata de un incumplimiento que desemboca en la resolucin por
culpa del incumpliente [sic]; tales hiptesis no son sino variantes
de la principal prevista por el artculo 1453; tambin respecto de
ellas debe considerarse impuesta la obligacin de resarcimiento del
dao(22).
Una doctrina nacional se adhiere a esta primera posicin:
Coincido con este parecer del maestro italiano [Francesco Messineo], desde que, tambin en el rgimen peruano, debe considerarse que la regla general est contenida en el artculo 1428 del
Cdigo Civil, siendo los artculos 1429 y 1430 del mismo Cdigo,
variantes de casos de resolucin, con modalidades propias, pero
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que conservan el principio que informa el artculo 1428 en lo relativo a que el incumplimiento imputable al deudor lleva consigo la
obligacin de indemnizar los daos y perjuicios causados con ese
incumplimiento.
La accin de daos y perjuicios debe seguir su propia va judicial, independientemente de los efectos de la resolucin de pleno de derecho(23).
Existe una segunda posicin doctrinaria que enfatiza la extincin
del contrato incluyendo el derecho de resarcimiento si se declar querer valerse de la clusula resolutoria expresa:
Una clusula que otorga al acreedor la facultad de resolver el contrato con efecto inmediato incluso cuando el incumplimiento por
ella previsto no sea imputable al deudor coloca el remedio en el siguiente inconveniente. El contratante que sufre el incumplimiento
no obtiene el resarcimiento del dao pero al menos puede liberarse de la relacin contractual, volvindose libre de operar sobre el
mercado, antes que sus intereses econmicos estn irremediablemente comprometidos(24).
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