Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da 5a Vara Cvel da Comarca

de Porto Alegre/RS

Processo nmero: XXXXXXXXX

Josivaldo Rosa Jnior, brasileiro, desempregado,

casado, portador do CPF n 111.111.111-11, cdula de identidade n
0000000000, residente e domiciliado na cidade de Canoas, Rua dos Alvoredos,
n 1000, intimado da penhora de bens conforme contraf inclusa, nos
autos da Execuo requerida por Maria do Carmo do Destino, processo em
epgrafe, no prazo legal vem oferecer EMBARGOS EXECUO, fundados
nos fatos e no direito a seguir deduzidos:
DOS FATOS
O Embargante foi surpreendido com a Execuo movida por Maria do Carmo
do Destino, no valor de R$ 14.915,00 (catorze mil, novecentos e quinze reais).
Tratando-se de ao de natureza pessoal, o prazo prescricional
aplicvel espcie era o de 20 anos, nos termos do art. 177, primeira parte, do
CC/19161. Com a entrada em vigor do novo Cdigo, o prazo passou a ser de
05 anos, em consonncia com o disposto no art. 206, 5, I, do CC/02:

Art. 206. Prescreve:

(...)
5o Em cinco anos:
1

Art. 177. As aes pessoais prescrevem, ordinariamente, em 20 (vinte) anos, as reais em 10

(dez), entre presentes, e entre ausentes, em 15 (quinze), contados da data em que poderiam
ter sido propostas. (Redao dada pela Lei n 2.437, de 7.3.1955)

I - a pretenso de cobrana de dvidas lquidas

constantes de instrumento pblico ou particular;
(...)

No caso dos autos, o contrato foi firmado em 21/08/1997, ainda

sob a vigncia do Cdigo Civil de 1916. Necessria, portanto, a observncia da
regra de transio constante no art. 2.028 do Cdigo vigente 2. Assim, como na
data da entrada em vigor do novo diploma legal ainda no havia transcorrido
mais da metade do prazo previsto na lei anterior, aplica-se o prazo da lei nova
(05 anos), contado a partir da vigncia do novo diploma legal, conforme
orientao do Superior Tribunal de Justia:

DIREITO CIVIL. EXECUO DE ALIMENTOS.

PRESCRIO. NOVO CDIGO CIVIL. REDUO.
CONTAGEM DO NOVO PRAZO. TERMO INICIAL.
O prazo prescricional em curso, quando diminudo pelo
novo Cdigo Civil, s sofre a incidncia da reduo a
partir da sua entrada em vigor, quando cabvel (art.
2.028). Nesse caso, a contagem do prazo reduzido se d
por inteiro e com marco inicial no dia 11/01/2003, em
homenagem segurana e estabilidade das relaes
jurdicas. Precedentes.
Recurso especial no conhecido.
(REsp 717457 / PR, julgado em 27/03/2007).

Desse modo, no h que se falar em prescrio, pois esta se

operaria somente em janeiro de 2008 e a execuo foi ajuizada em novembro
de 2007.
Oportuno salientar, outrossim, a inaplicabilidade do prazo trienal
previsto no art. 206, 3, VIII, do CC, porquanto relativo pretenso para
haver o pagamento de ttulo de crdito - hiptese no configurada na situao
em apreo, na medida em que a execuo est fulcrada em contrato de
emprstimo particular.
A presente execuo se funda em contrato particular firmado
entre as partes, sendo, pois, o prazo prescricional aquele previsto no art. 206,
5, I, do CC.
2

Art. 2.028. Sero os da lei anterior os prazos, quando reduzidos por este Cdigo, e se, na
data de sua entrada em vigor, j houver transcorrido mais da metade do tempo estabelecido na
lei revogada.

Nesse sentido, o entendimento jurisprudencial:

APELAO CVEL. ENSINO PARTICULAR. MTUO
ESTUDANTIL.
EXECUO.
PRESCRIO
INOCORRENTE. 1. Lide versando sobre mtuo
educacional bolsa rotativa de estudo, para o qual o
prazo prescricional aplicvel era o vintenrio, previsto no
art. 177 do CC/16. 2. No transcorrendo mais da metade
do lapso prescricional previsto na lei civil anterior, quando
da entrada em vigor da nova legislao civilista, o prazo
a ser aplicado o do novel Cdigo Civil, nos termos do
art. 2.028 deste diploma legal. Assim, aplica-se o prazo
prescricional qinqenal previsto no art. 206, 5, inciso
I, do diploma legal precitado. 3. Com efeito, o art. 178,
6, inc. VII, do Cdigo de 1916 determinava a prescrio
das mensalidades escolares no prazo exguo de 01 (um)
ano. Contudo tal norma no se aplica na espcie,
porquanto o que de fato est sendo cobrado a dvida
decorrente do instrumento particular de crdito rotativo
de estudo. 4. O vencimento da obrigao constante do
contrato se deu em maio de 1999, quando a executada
passou a integrar o FIES, data que deve ser considerada
como termo inicial para fluncia do prazo prescricional
vintenrio, segundo o estatuto civil anterior. 5. No
obstante, com a reduo do lapso prescricional pelo
novel Cdigo Civil, a data da entrada em vigor do referido
diploma legal deve ser utilizada como termo inicial para
contagem do novo prazo fixado para tanto. 6. Portanto,
proposta a ao em 30/10/2007, ainda no havia se
implementado a prescrio qinqenal para o exerccio
do direito de ao. Dado provimento ao apelo, afastando
a prescrio e desconstituindo a sentena. (Apelao
Cvel N 70027063999, Quinta Cmara Cvel, Tribunal de
Justia do RS, Relator: Jorge Luiz Lopes do Canto,
Julgado em 26/11/2008)

Veja-se, nos termos do art. 177 do Cdigo Civil de 1916, a

prescrio das aes propostas com base em relaes jurdicas de direito
pessoal era de 20 anos. Entretanto, com a entrada em vigor do novo Cdigo
Civil, nos termos do art. 2.028, no-transcorrido mais da metade do prazo
prescricional, segundo a lei anterior, deve a prescrio ser regulada pela nova
lei, o que o caso.
De acordo com a nova lei, o prazo para ajuizamento da ao de
cobrana, como j referido, de 05 anos art. 206, 5., inciso I , o qual
deve ser contado a partir da entrada em vigor do novo diploma legal, que foi
em 10/01/2003, nos termos do art. 2.044 do Cdigo Civil.

A ao de execuo dos ttulos objeto da demanda foi ajuizada

em 11 de janeiro de 2008, portanto, quando ainda no estava prescrita a
pretenso posta na lide.
Veja-se, por um equvoco constou na deciso atacada que a ao
teria sido ajuizada em 07.02.2008, no entanto, compulsando melhor os autos,
pode-se ver que, na verdade, foi ajuizada em 11.01.2008, consoante faz certo o
protocolo de distribuio da fl. 13.
Com efeito, os ttulos que lastreiam a demandada executiva
extrajudicial aforada em desfavor da apelante consubstanciam-se em trs
notas promissrias com as seguintes datas de vencimento: 10/06/2003;
10/07/2003; 10/08/2003 (fl. 03).
Ocorre que, nos termos do art. 77 c/c art. 70 da LUG, prescreve
em trs anos, a contar do vencimento do ttulo, as aes executivas do credor
contra o emitente da crtula.
Assim, na medida em que o ingresso da demanda deu-se em
17/05/2006 (fl. 03), invivel acolher-se a alegada prescrio.
No incide, na espcie, o prazo disposto no art. 177 do Cdigo
Civil de 1916, como pretende o embargante/recorrente, mas sim o lapso
prescricional de 03 (trs) anos, uma vez que a execuo se funda em ttulo
extrajudicial notas promissrias e, portanto, sujeita s normas e prazos da
Lei Cambiria.
No caso, a prescrio das crtulas ocorre em 03 (trs) anos,
contados da data do seu vencimento, nos termos do art. 70 da LUG Lei
Uniforme de Genebra.
Assim, considerando que uma das notas promissrias possui
vencimento em 12.03.1994 e a outra em 12.02.1995 (fl. 05, do feito executivo)
e a execuo somente fora proposta em 03.09.1998, os ttulos j estavam
prescritos quando do aporte da demanda ao Judicirio.
Outrossim, no socorre ao apelante a jurisprudncia e a doutrina
por ele colacionadas, uma vez que as crtulas no esto vinculadas a contrato,
muito menos na modalidade de leasing, e, portanto, a prescrio no se rege
pelo pacto, mas sim pelas normas cambiais.

No sentido da aplicao do prazo prescricional trienal, em

hipteses smiles, in verbis:
APELAO
CVEL.
EMBARGOS

EXECUO.
CERCEAMENTO DE DEFESA. No h que se acolher o pleito
de nulidade da sentena por alegado cerceamento de defesa
quando o julgamento antecipado da lide se mostra cabvel e as
partes no requereram a produo de outras provas no
momento processual adequado. Preliminar rejeitada.
PRESCRIO. As notas promissrias, conforme a Lei
Uniforme, prescrevem em trs anos. Prejudicial de mrito
ultrapassada. IMPENHORABILIDADE. passvel de penhora
aquele bem imvel cuja execuo movida pelo titular do
crdito decorrente do financiamento destinado sua
construo ou sua aquisio, conforme a Lei n 8.009/90.
LITISCONSRCIO NECESSRIO ENTRE CNJUGES. No
se cogita de litisconsrcio necessrio quando a unio estvel j
se encontra dissolvida, e a penhora incidiu exclusivamente
sobre a meao do executado. NEGARAM PROVIMENTO AO
APELO. (Apelao Cvel N 70005565213, Dcima Stima
Cmara Cvel, Tribunal de Justia o RS, Relator: Alzir Felippe
Schmitz, julgado em 11/02/2003) (grifei).

Assim, ajuizada a execuo mais de trs anos depois do

vencimento das notas promissrias, correta a deciso que julgou procedentes
os embargos, declarando a prescrio dos ttulos que aparelham o feito
executivo e, via de conseqncia, a extino do processo.
Por fim e quanto ao pleito objetivando, caso mantida a condenao, a excluso
das custas processuais e honorrios advocatcios, afigura-se o pedido, alm de
descabido
DA JURISPRUDNCIA
Registre-se por oportuno que este entendimento j foi pacificado por reiteradas
decises de nossos tribunais, seno vejamos:
Nmero do processo: 1.0024.98.146413-4/001(1) Relator: ORLANDO
ARVALHO Data do acordo: 13/04/2004 Data da publicao: 23/04/2004
Ementa: EXECUO FISCAL - CITAO POR EDITAL - CURADOR
ESPECIAL - LEGALIDADE DA NOMEAO - ART. 9, II, DO CPC - SMULA
N 196 DO STJ - PRESCRIO - OCORRNCIA - ART. 174 DO CTN. Mostrase legtima a nomeao de Curador Especial ao Executado revel, citado por
edital, nos termos do art. 9, II, do CPC e Smula 196 do STJ. Tendo sido a
executada validamente citada somente aps o transcurso do prazo de
cinco anos, previsto no art. 174 do CTN, mostra-se prescrito o crdito
tributrio em execuo. Mostram-se devidos os honorrios advocatcios
decorrentes da sucumbncia, por no haver o Defensor Pblico, no caso dos
autos, atuado como tal, mas como CURADOR ESPECIAL, regularmente
nomeado ao executado citado por edital.
PROVAS

Requer o Embargante que se digne Vossa Excelncia de

determinar Embargada que faa juntar aos autos cpia do processo
administrativo que deu origem ao dbito cobrado.
Requer a juntada de documentos at a sentena.
Pede e espera, finalmente, pelo decreto de procedncia dos
presentes Embargos para extinguir o processo de execuo, tornando
insubsistente a penhora e, a final, condenar a Embargada nos nus da
sucumbncia.
Para fins de alada atribui-se aos presentes Embargos o valor de R$ 1.000,00.
Nestes termos,pede deferimento.
Data (cidade), (dia) de (ms) de (ano)
Assinatura do advogado
Nome do advogado
Nmero da OAB v g v

EMBARGOS EXECUO DE TTULO JUDICIAL

Trata o art. 741 de uma cognio parcial do ttulo executivo, por ser este
judicial. O contrrio ocorre se o ttulo for extrajudicial (art. 745), onde a
cognio do juiz ser plena quando dos embargos. Assim, contendo o art. 741
um rol taxativo (numerus clausus), somente permitido embargar nos casos
expressamente determinados pelo art. em questo, sob pena de os embargos
serem rejeitados liminarmente. Ademais, no compete aos embargos
execuo de ttulo executivo judicial rediscutir o mrito da causa, haja vista que
esse j est sob o manto da coisa julgada (art. 468). Haver, portanto, uma
limitao da matria que pode ser alegada pelo embargante. Com efeito, a
funo dos embargos execuo de sentena no a de desconstituir a coisa
julgada, motivo pelo qual o art. 741 do CPC limita a matria argvel nesse tipo
de ao incidental.
Uma anlise, ainda que pragmtica, deve ser levada a cabo nas hipteses
elencadas no art. 741 c/c art. 739, II, a saber:
O inciso I refere-se hiptese da falta ou nulidade da citao, que macula todo
o processo desde que o ru no tenha comparecido de forma espontnea para
defender-se (art. 214, 1). Trata-se de caso de nulidade absoluta, que
sobrevive coisa julgada (23). a nica situao em que o embargante
poder discutir questo referente ao processo de conhecimento.

A inexigibilidade a que se refere o inciso II, remete-nos leitura do que

esclarece o art. 114 do CC.: "Considera-se condio a clusula que subordina
o efeito do ato jurdico a evento futuro e incerto.". Ademais, consoante
prescreve os arts. 118 e 119, do CC., a condio pode ser suspensiva ou
resolutiva. Interessa-nos a primeira, pois a essa que o art. 572 do CPC
refere-se. Assim, se o credor promover uma ao executiva contra um devedor,
desde que no satisfeita a condio, o juiz extinguir o processo sem
julgamento do mrito (art. 267,VI), ou declarar inepta a petio inicial, que da
mesma forma extinguir o processo (art. 267, I). O mesmo se d quando a
obrigao estiver sujeita a termo. Assim, se o autor exigir, antes de ultimado o
prazo da condio ou do termo, estar-se- diante de um caso de inexigibilidade
de ttulo executivo judicial (art. 618, III c/c art. 572). Isso porque "s a dvida
vencida pode ser exigida atravs de execuo forada."(24).
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No concernente ao inciso III, imperioso que se traga baila a

necessidade da representao legal e da interveno do Ministrio Pblico
quando se tratar de pessoas incapazes, sob pena de nulidade (arts. 82, I e 84).
Nesse sentido, mister que os sujeitos ativo e passivo da execuo sejam
"partes legtimas nesta (Cd. Proc. Civil, arts. 566 e 568), quer ad processum
quer ad causam. Ilegtima a parte se lhe falta capacidade processual ou
quando pelo ttulo executivo no credor ou devedor."(25).
J o inciso IV trata da cumulao indevida de execues. Deve-se, no caso em
tela, observar o disposto no art. 573, do CPC. Portanto, so requisitos para a
cumulao que: a) seja o mesmo executado; b) seja o mesmo o juzo
competente, e c) haja identidade de procedimento. Assim, pode-se cumular
execues por quantia certa, ou por entrega de coisa. No se pode cumular,
por exemplo, uma ou mais execues para entrega de coisa certa com uma ou
mais execues de obrigao de fazer alguma coisa. Ou, ainda a ttulo de
exemplo: No se pode cumular uma execuo para prestao de alimentos
com uma execuo de um ttulo cambial.
O inciso V menciona a hiptese de excesso de execuo (no confundir com
excesso na penhora) (26), regulamentado pelo art. 743. Assim, h excesso

quando: I o credor pleiteia quantia superior do ttulo; II recai a execuo

sobre coisa diversa daquela declarada no ttulo; III se processa a execuo
de forma diferente do que foi determinado na sentena; IV o credor, sem
cumprir a prestao que lhe corresponde, exige o adimplemento da do
devedor. Trata-se da exceo "non adimpleti contractus" (art. 582), e V o
credor no provar que a condio se realizou (art. 618). Ademais, o excesso de
penhora no autoriza embargos execuo. Entendimento que deflui da leitura
do art. 685, I.
Depreende-se, da leitura do inciso VI que a sua enumerao meramente
exemplificativa, haja vista o uso da conjuno como no corpo do texto.
Portanto, pode-se pensar em outras formas de pagamento afora as j citadas,
como remio da dvida e dao em pagamento. Impende que se destaque a
necessidade de serem as causas impeditivas, modificativas e extintivas (27) da
obrigao, supervenientes sentena. Os fatos anteriores a esta, como por
exemplo o pagamento havido antes de proferida a sentena no processo de
conhecimento, no poder ser trazida em sede de embargos. Ocorre o que se
denomina de eficcia preclusiva da coisa julgada (art. 474). Todavia, parecenos justo que "uma vez esteja este [embargos de pagamento] comprovado
com quitao regular, ainda que apresentados fora do prazo legal devem ser
admitidos por imposio iniludvel de justia."(28) (palavras de Amlcar de
Castro, amparado em Pereira e Souza).
Por ltimo, o inciso VII. E a surge uma questo relevante que merece ser
esclarecida. Sabe-se, pois, que a incompetncia o desrespeito aos limites
criados por lei para o exerccio da jurisdio. Nessa mesma esteira, entende-se
por impedimento (art. 134) e suspeio (art. 135) os vcios da parcialidade do
juiz. Em que pese a existncia de uma aparente contradio entre este inciso e
o que estabelece o art. 742, a doutrina assim a dissipou: Quando o executado
tiver como nico fundamento, uma ou algumas dessas trs matrias
(incompetncia, impedimento ou suspeio do juiz), dever suscit-las por
meio de embargos. Mas, se houver algum outro fundamento (excesso de
execuo, ou inexigibilidade do ttulo, por exemplo) ento os embargos ficaro
restritos a esses e a incompetncia, impedimento ou suspeio dar-se-o por
meio de exceo (art. 742 c/c art. 299).
2. O dbito exequendo tem origem no inadimplemento de
obrigao relativa a mensalidades escolares. Houve parcelamento e assinatura
de
ARTES GRFICAS-TJ 41.0035
PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO
1. Embargos a execuo fundada em ttulo extrajudicial foram
acolhidos pela r. sentena de fls. 39/42, cujo relatrio se adota.
A autora apelou. Entende no ser aplicvel situao dos autos

o prazo prescricional previsto pelo art. 178, 6o, do Cdigo Civil de 1916, pois
no
instrumento de confisso de dvida est expressamente declarada a inteno
de
novar a obrigao preexistente. Sustenta no haver vnculo entre a nova
obrigao e a original. Segundo alega, com a assinatura do instrumento
particular, foi interrompida a prescrio, que passou a ser regulada pelo art.
177 do Cdigo Civil de 1916 e, aps 11.1.03, pelo art. 206, 5o, I, co Cdigo
Civil de 2002.
Argumenta com os requisitos da novao.
Recurso tempestivo, preparado, respondido e regularmente
processado.
E o relatrio.
2. O dbito exequendo tem origem no inadimplemento de
obrigao relativa a mensalidades escolares. Houve parcelamento e assinatura
de
instrumento particular de confisso de dvida (fls. 13/17). Com fundamento
nesse
documento foi proposta a execuo.
Embora as partes aparentemente tenham apenas ratificado o
negcio jurdico originrio, ao qual acrescentaram novas condies para o
adimplemento, inclusive com meno origem do dbito, foi expressamente
declarada a inteno de novar, pondo termo obrigao anterior (fls. 15,
clusula
8).
No obstante, verifica-se a prescrio. O ttulo extrajudicial em
que fundada a execuo - mera confisso de dvida - no dotado de
abstrao e
autonomia, caractersticas inerentes aos ttulos cambiais. A origem da
pretenso
a relao de direito material, da qual o instrumento de confisso de dvida
constitui mera prova escrita. Da relao de direito material que deu origem ao
dbito depende a identificao do prazo prescricional. Nessa medida, somente
se
aplicaria, na vigncia do Cdigo Civil de 1.916, a regra geral do art. 177, se a
situao concreta no se subsumisse a nenhuma das regras especiais do art.
178.
No o que ocorre no caso concreto. Est consolidado no
Colendo Superior Tribunal de Justia o entendimento de que o prazo
prescricional
da pretenso ao recebimento de mensalidades escolares, na vigncia do
Cdigo
Civil de 1.916, era de um ano (cfr. AgRg. no AI. n. 797.765-SP, STJ, 3a T., Rei.
Min. Humberto Gomes de Barros, j . 18.10.07, in DJU de 31.10.07, p. 322;
Segundo aquela Corte, "o art. 6o da lei n. 9.870/99 trata de
sanes legais e administrativas em caso de inadimplncia que perdure por
mais
de noventa dias, proibindo qualquer tipo de penalidade pedaggica, no tendo
o

condo de alterar a regra do art. 178, 6o, VII, do Cdigo Civil de 1916 que se
aplica para aferir a prescrio para a cobrana de mensalidades escolares"
(REsp
637.617-RJ, 3a T., Rei. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, in DJU de 3.10.05,
p. 245).
A regra do art. 177 do antigo Cdigo Civil incide somente em
relao a pretenses do consumidor, decorrentes do inadimplemento, pelo
prestador de servios, dos deveres impostos naquele dispositivo legal. No h
possibilidade de se extrair outra interpretao da regra legal em questo.
Como o instrumento de confisso de dvida foi assinado em
16.1.01 e o inadimplemento ocorreu com o no pagamento da primeira
prestao,
em fevereiro do mesmo ano, a pretenso j estava h muito prescrita quando
proposta a execuo, em 20.12.06.
No est caracterizada a litigncia de m-f, cujo
reconhecimento pleiteado pelas apeladas. No obstante rejeitadas as teses
da
apelante, sua conduta no se subsume a nenhuma das hipteses do art. 17 do
Cdigo de Processo Civil.
3. Assim, nega-se provimento ao recurso.
ROBEigte-BtDAQUE
Relator