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Seor Juez:
GABRIELA CERRUTI, argentina, DNI XXXXX, domiciliada en Calle
Monroe 814 de la Ciudad de Buenos Aires, y constituyendo domicilio legal conjuntamente
con mis letrados patrocinantes Dr. Sergio Zurano, T 9 F 787 CPACF y Dr. Mariano
Przybylski T 111 F 191 CPACF, a Ud. respetuosamente me presento y digo:
I.- OBJETO.
Que vengo por medio del presente a formular denuncia penal por el delito de
enriquecimiento ilcito (art. 268 (2) C.P.) y falseamiento de Declaracin Jurada (art. 268 (3)
C.P.) contra MAURICIO MACRI. Ello, segn los hechos y el derecho que a continuacin
se relatan.
II.- HECHOS.
El pasado 24 de mayo de 2016, Mauricio Macri, en su carcter de Presidente
de la Nacin y ex Jefe de Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, present su Declaracin
Jurada del ao 2015 ante la Oficina Anticorrupcin.
La presentacin de dicha Declaracin Jurada es una obligacin legal del
Presidente de la Nacin, segn surge de la Ley 25.188, de tica de la Funcin Pblica. El
art. 4 de dicha norma dispone que las personas referidas en el artculo 5 de la presente
ley, debern presentar una declaracin jurada patrimonial integral dentro de los treinta
das hbiles desde la asuncin de sus cargos.
III.- DERECHO.
III. a- Enriquecimiento ilcito
De acuerdo a los hechos narrados, nos encontramos claramente ante la
posible comisin del delito de enriquecimiento ilcito tipificado en el art. 268 (2) del
Cdigo Penal.
El citado artculo prescribe que Ser reprimido con reclusin o prisin de
dos a seis aos, multa del cincuenta por ciento al ciento por ciento del valor del
enriquecimiento e inhabilitacin absoluta perpetua, el que al ser debidamente requerido,
no justificare la procedencia de un enriquecimiento patrimonial apreciable suyo o de
persona interpuesta para disimularlo, ocurrido con posterioridad a la asuncin de un
cargo o empleo pblico y hasta dos aos despus de haber cesado en su desempeo.
Se entender que hubo enriquecimiento no slo cuando el patrimonio se
hubiese incrementado con dinero, cosas o bienes, sino tambin cuando se hubiese
cancelado deudas o extinguido obligaciones que lo afectaban.
Este tipo penal tiene una caracterstica muy particular, dado que una vez que
existe una circunstancia objetiva que indique el posible enriquecimiento ilcito del
funcionario como sin duda lo es el exponencial incremento patrimonial de Macri en su
declaracin jurada- la justicia debe requerirle que justifique la procedencia de dicho
incremento patrimonial.
Es decir, que en pos del valor supremo de la transparencia en la gestin de la
cosa pblica, cuando la sospecha es fundada y objetiva, es el propio funcionario, luego del
requerimiento formal, quien debe probar el origen legal de sus fondos que descarten la
hiptesis del enriquecimiento ilcito. Y si no pudiera probarlo, estaramos ante la
consumacin del delito en ese instante, independientemente de los ilcitos que pudieron
haberle originado esos fondos espurios, dado que se trata de bienes jurdicos distintos.
El art. 268, como lo han explicado De Luca y Lpez Casariego, tiene como
bien jurdico protegido "la imagen de transparencia, gratuidad y probidad de la
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Agrega el autor que "el trmino apreciable ha sido interpretado como algo
desproporcionado, es decir, sin correspondencia entre lo que se tena, lo que se tiene y lo
que el sujeto razonablemente no pudo tener, pero a pesar de ello tiene" (Obra citada, pg.
399 Tomo III).
Y culmina afirmando que "la nica justificacin requerida por el tipo de
enriquecimiento ilcito es la acreditacin de una causa de enriquecimiento extraa al
desempeo de la funcin. Lo que el autor ha de probar es de dnde viene el
enriquecimiento apreciable suyo o de persona interpuesta para disimularlo, cmo ha
hecho y qu ha hecho para evolucionar de esa manera" (Obra citada, pg. 402).
Es decir, que una vez efectuada la denuncia, el requerimiento que debe
hacer el juez o fiscal y la falta de justificacin del incremento patrimonial forman parte
an- del tipo objetivo del delito en cuestin, esto hace a su rareza. Por eso, se ha dicho que
el requerimiento del juez o fiscal no es una indagatoria en trminos procesales, la cual
sobrevendr despus, slo si el funcionario no ha podido justificar su incremento
patrimonial.
El requerimiento "no es otra cosa que el acto emanado de autoridad pblica
por el cual se intima con fuerza de ley al funcionario o ex funcionario, hacindole saber de
la constatacin de un incremento apreciable de su patrimonio o del de persona interpuesta
para disimularlo, producido durante el desempeo de la funcin, y tiene por objeto la
justificacin con razones o argumentos convincentes de que su procedencia reconoce un
origen legtimo" (Donna, obra citada, pg. 400).
Por consiguiente, los elementos del tipo objetivo del delito en estudio son: 1)
un enriquecimiento patrimonial apreciable, 2) un requerimiento fehaciente a
justificar el mismo, y 3) la falta de justificacin legal del incremento patrimonial
ocurrido con posterioridad a la asuncin del cargo pblico.
Con la existencia del primer elemento (incremento patrimonial apreciable),
los otros elementos se terminan de cumplir y comprobar en el mbito judicial ante la
respectiva denuncia, lo cual deber acontecer en este caso.
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encontraramos -entonces- ante la conducta encuadrada en el art. 268 (3) del Cdigo
Penal.
Dicho artculo dispone que "ser reprimido con prisin de quince das a dos
aos e inhabilitacin especial perpetua el que, en razn de su cargo, estuviere obligado
por ley a presentar una declaracin jurada patrimonial y omitiere maliciosamente hacerlo.
El delito se configurar cuando mediando notificacin fehaciente de la
intimacin respectiva, el sujeto obligado no hubiere dado cumplimiento a los deberes
aludidos dentro de los plazos que fije la ley cuya aplicacin corresponda.
En la misma pena incurrir el que maliciosamente, falseare u omitiere
insertar los datos que las referidas declaraciones juradas deban contener de conformidad
con las leyes y reglamentos aplicables".
Claramente, si el propio funcionario admitiere que la diferencia patrimonial
se funda en que se denunciaron tenencias accionarias y/o valuaciones de las mismas por un
monto inferior al real, estaramos ante un falseamiento de los datos de la declaracin jurada,
conducta que resulta tambin tpica.
Respecto a esto ltimo, Donna afirma que "En cuanto al falseo y omisin de
datos, la accin tpica se consuma con la presentacin de la declaracin jurada ante la
autoridad competente" (Donna, obra citada, pg. 412).
En consecuencia, sin perjuicio de insistir en que nos encontramos ante un
supuesto de enriquecimiento ilcito, si se descartara este supuesto por considerar
subvaluadas la participacin accionaria denunciada por el Presidente como parte de su
patrimonio al inicio del 2015, nos encontraramos ante el delito consumado de falseamiento
de declaracin jurada (art. 268 (3) del CP).
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V.- PETITORIO.
Por todo lo expuesto, solicito:
1) Se tenga por interpuesta la presente denuncia;
2) Se tenga por presentada la prueba documental acompaada;
3) Se realice el requerimiento del art. 268 (2) al Sr. Mauricio Macri con
el fin de que justificare la procedencia del enriquecimiento
patrimonial apreciable;
4) Se cite al Sr. Mauricio Macri a prestar declaracin indagatoria por la
comisin del delito de falseamiento de Declaracin Jurada (art. 268
(3) del C.P.).
Proveer de conformidad,
SER JUSTICIA.
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