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I
INTRODUCCIN
La manera en la cual V.S. viene dirigiendo la pesquisa importa
desconocer, o ms bien ignorar, pruebas y argumentos serios y viables invocados por
la defensa, los cuales se encuentran incorporados al expediente pero que no han sido
valorados sin justificacin.
Existen documentos que han sido directamente ignorados por V.S..
De la misma manera se ha procedido respecto a testimonios calificados incorporados
al legajo, los cuales han sido desodos y/o fragmentados, reparndose solamente en la
parte supuestamente incriminante, pero dejando a un costado extremos decisivos del
mismo relato que i) o bien comprueban que el tenor incriminante no existe; o bien ii)
demuestran la licitud en el obrar de nuestros defendidos.
Pareciera que toda esa prueba simplemente no hubiera existido, no
estuviera incorporada al legajo.
En las actuaciones se ha dado por sentada en forma dogmtica la
existencia de un ilcito precedente, cuando existen sobrados elementos probatorios
que demuestran que ello es slo un ejercicio de retrica sin base en la realidad.
En efecto, existen serias probanzas no evaluadas por V.S. que
descartan la existencia del supuesto hecho precedente. Sin embargo, S.S. contina
utilizando ese imaginario hecho como un comodn en el legajo para realizar
imputaciones caprichosas, direccionadas y sesgadas.
1
fecha 15.06.2015; lo propio se afirma en el mismo dictamen a pg. 232 entre otras).
Lo propio ha referido V.S.
Son ya incontables las oportunidades en las cuales se los escuch en
esos trminos por distintos medios, sembrando en la sociedad la duda en torno a la
licitud de los negocios celebrados por las empresas del Grupo Austral.
Ambos actores del proceso han hecho un esfuerzo denodado por
generar la sospecha de ilicitud de todo el patrimonio de la familia Bez. Han
instalado en el imaginario popular (en busca de legitimar sus direccionadas
incursiones punitivas) que la posicin econmica de la familia nicamente se
explicara a partir de distintas maniobras ilcitas sin procurar su acreditacin en el
expediente.
II
EL INEXISTENTE
HECHO PRECEDENTE
1.- La capacidad patrimonial y las explicaciones brindadas fueron
desechadas por los investigadores sin abordar las amplias pruebas aportadas
La investigacin, ceida en su objeto procesal a los supuestos por
los cuales hemos sido indagados, impide sostener -si no fuera por ese ethos del que
venimos hablando- una consideracin de ilicitud en la asignacin de distintos
contratos de obra pblica por medio de licitaciones regidas por la normativa vigente y
sometida a todos los controles propios de esa clase de procesos.
En la causa V.S. nos ha convocado, en el ltimo tiempo, a declarar
por dos supuestos hechos:
(i) Al formular el descargo por el primero de ellos se prob la
disponibilidad de fondos a partir de negocios lcitos llevados adelante por la Empresa
Fiduciaria Edificio Northville SA. Pero ello fue pasado por alto por los funcionarios
que intervienen en la investigacin.
(ii) Respecto al segundo hecho imputado, el ingreso de las sumas a
ACSA fue satisfactoriamente explicada por nosotros y por el resto de personas que
concurrieron en carcter de imputados a prestar declaracin.
No obstante tales explicaciones V.S. contina con una suerte de
barbarie procesal dirigida a eliminar patrimonial y personalmente a nuestra familia.
marco de las obras que le fueron adjudicadas por el Estado, subcontrat con esta
empresa que podra denominarse fantasma, pese -dice el fallo- a las explicaciones
presentadas por la defensa de Bez. Existe, como puede observarse, una lacnica
referencia a las suficientes y documentadas explicaciones brindadas en el expediente
respecto de los contratos celebrados entre ambas firmas.
Como no puede desor las explicaciones brindadas respecto de lo
negocios celebrados con esta empresa, S.S. directamente las ignora, no sin antes
afirmar que las explicaciones fueron insuficientes. Slo eso.
La situacin examinada en un contexto real es la siguiente de
acuerdo a lo explicado con suficiencia (fs. 464/476):
(a) se acompa prueba documental suficiente (V.S. parece olvidar
que la tiene bajo su poder) para acreditar que Austral Construcciones S.A. no posee ni
una sola factura contabilizada que no se compadezca con una efectiva prestacin de
un servicio o un bien. Y esto se aplica, como regla, para todos los negocios
celebrados con el total de las empresas que tan livianamente consider fantasmas.
Constructora
Patagnica
S.A.
fue
subcontratista
de
obras
Agregado (AFIP 731) por los perodos fiscales 01/2007 a 09/2014 como medida de
contralor empresarial. Claro que ACSA no es garante de los resultados consignados en
dichas declaraciones. Esto tambin est incorporado a la causa como Anexo 5 y 6.
(h)
Debemos
sealar
que
la
empresa
supuestamente
conjeturalmente fantasma tiene otros clientes, entre los que fueron sealados
Transener S.A., Ypf Gas S.A., y Decavial S.A.I.C.; sin embargo, el inquisidor
tampoco profundiz sobre este aspecto no obstante su equiparacin a una evacuacin
de citas, y ello tambin pese a las explicaciones presentadas por la defensa.
(i) Se le provey para su conocimiento, las facturas A del
proveedor, las rdenes de pago, los cheques, los recibos, los certificados de retencin
en IIBB Santa Cruz. Todo ello demuestra un circuito de pago congruente a la realidad
operacional.
(j) En algunos casos, los pagos fueron efectuados a travs de la
cesin de certificados de la AGVP, es decir que la propia provincia es la que abon
directamente a la empresa subcontratista una vez conformados los trabajos (se
acompaaron esos documentos que acreditaran que el Estado le pag a una empresa
fantasma en la extraa configuracin intelectual de V.S. conjuntamente con el
memorial ante la Alzada).
Esta informacin y la documentacin que la sustenta est a
disposicin de V.S. desde el mes de diciembre del ao 2015.
(k) Una vez ms vamos a recurrir a la palabra de la Inspectora en la
Divisin Fiscalizacin nro. 1 de la Direccin Regional Baha Blanca de AFIP-DGI,
Silvia Graciela Huici, (testimonial del 03/05/2016 causa 3215/15). Su testimonio
permite conocer, sin mayor esfuerzo, que la calificacin de empresa fantasma
realizada en el auto de procesamiento no es nicamente arbitraria, como sostenemos
desde el principio y respecto de toda la imputacin sino, directamente, un postulado
contrario al resultado que arroja la prueba incorporada al expediente. Es decir, una
afirmacin que entra directamente en contradiccin con las pruebas incorporadas a la
causa.
En este caso, si bien la deponente no actu como inspectora de las
fiscalizaciones (a diferencia del caso Suris), su conocimiento deriva del
relevamiento de los informes de investigacin, del informe de fiscalizacin y de la
observacin de datos obtenidos del Sistema de la Administracin Federal de Ingresos
Pblicos.
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2011, al igual que el caso anterior y los prximos- se estipulaba que para el pago de
los trabajos ejecutados era condicin excluyente tener la aprobacin de la obra por la
AGVP.
Las obras consistan en el Terrapln con compactacin especial,
Enripiado y Excavacin no clasificada, se trataba de tareas que no requieren de mano
de obra importante, sino de la utilizacin de maquinaria vial. Las caractersticas de
estos trabajos es que pueden operarse con escaso personal.
(b) La obra fue inspeccionada por personal de la AGVP, quien
supervis la efectiva realizacin de la misma como condicin para la liberacin de los
pagos a ACSA y sta a su vez a la subcontratista.
(c) Incluso, al brindar las explicaciones pertinentes se aludi a cierta
reticencia por parte de la subcontratista en la entrega de documentacin previsional.
No obstante ello, se acompa a la causa como Anexo 15 del escrito
referido el formulario de AFIP una vez liquidados lo aportes y contribuciones del
personal (AFIP 931), del cual se deduce como probable la regularizacin de la
empresa de su eventual situacin de empleo marginal.
(d) Como Anexo 16, se aport las constancias del Impuesto al Valor
Agregado (AFIP 731) y los papeles de trabajo por los perodos fiscales 02/2011 a
01/2012, que registran en su mayora saldo a pagar a la AFIP cuyo dbito fiscal resulta
consistente con las tareas facturadas a ACSA.
(e) Como Anexo 17 ACSA aport una copia de los EECC al
30/09/2011 de la empresa subcontratista de donde se desprende un crdito con
Constructora Patagnica S.A. y una copia de la Carta Documento reclamando dicho
pago.
Ahora, no obstante el obrar diligente de ACSA procurando obtener
la documentacin respaldatoria de las operaciones, lo cierto es que los presuntos
incumplimientos del Grupo Penta con el fisco trascienden el limitado marco de
control imputable a la empresa. Slo despus de un proceso que determine alguna
responsabilidad de ACSA en torno a esta contratacin donde adems se asegure el
derecho de defensa- podra sostenerse vlidamente algn indicio de enemistad con el
ordenamiento jurdico.
(f) Se mencionaron tambin distintas firmas que fueron, a su vez,
proveedoras del Grupo Penta para llevar adelante el emprendimiento de la tarea
encomendada por ACSA, todas certificadas por la Provincia. Entre las empresas
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proveedoras se destacaron Trackmar S.A.C.I., Gas Las Heras de Blanchet Mara Rosa,
Vultrack S.A., Eder S.A., Fernndez Insua S.A., Stekli Sarita y Tsuyoi S.A.
Los representantes de estas empresas pudieron ser convocados con
el objeto de corroborar si las explicaciones brindadas por el imputado se ajustaban a la
realidad. Sin embargo, una vez ms, V.S. no atendi el planteo de la defensa y omiti
cualquier medida de investigacin.
(g) Se adjunt como Anexo 14 las correspondientes facturas A,
que juntamente con las rdenes de pago, los cheques, los recibos, los certificados de
retencin de impuestos nacionales y provinciales y la penalidad efectuada por la firma
(por haber empleado personal de ACSA en la operacin de las maquinarias viales a
cargo de la subcontratista), demuestran la existencia efectiva de las obras y el circuito
de pago congruente con la realidad operacional.
(h) En este acto acompaamos la factura la factura A n 000100000516 que fue omitida involuntariamente en la presentacin y que bastaba con el
requerimiento por parte de V.S. como paso previo a conjeturar hiptesis falsas
respecto de irregularidades. (la factura se acompa ante la Alzada conjuntamente con
el memorial).
La documentacin coincide con los pagos denunciados por Austral
Construcciones a la subcontratista, aventando cualquier indicio de ilicitud o sospecha
o de pagos de sumas que no se corresponden con los asientos contables.
(i) Es tambin importante lo expresado por la Inspectora en la
Divisin Fiscalizacin nro. 1 de la Direccin Regional Baha Blanca de AFIP-DGI,
Silvia Graciela Huici, en cuanto seal Con toda esta situacin la conclusin del
fiscalizador es que no se puede determinar que Grupo Penta S.A. efectivamente se
trate de una usina de factura apcrifa, sin embargo tampoco puede demostrar una
capacidad econmica como para efectuar el nivel de actividad declaradoNo se
efectu calificacin del contribuyente. Despus de toda la documentacin que se
recolect, no se lleg a la conclusin de los lineamientos de la instruccin general
nro. 748/2005 ni se termin cargando a la contribuyente dentro de la base de datos eapoc, como fiscalizacin terminadaa mi entender, habiendo detectado las
cuestiones que detall, entiendo que con la documentacin revelada en la
fiscalizacin, podra haberse ratificado los dichos del investigador y haber concluido
con Grupo Penta S.A. con fiscalizacin terminada en base e-apoc (el resaltado es
propio).
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parcial, que si bien no era suficiente para dar por ciertas todas las prestaciones,
debera investigarse con relacin a cada una de las usuarias para determinar los
alcances de dicha acotada posibilidad prestacionalcatalogando a Penta como una
empresa mixta. Al haberse detectado cierta capacidad operativa lo que exiga
profundizar el anlisis particular usuaria por usuaria.
Y con referencia a los testimonios prestados por Huici y Blanco
sobre esta empresa refiri insisten con el informe de la hiptesis de investigacin
de PENTA, pero no hablan ni una sola palabra de las comprobaciones de campo de
subcontratacin de maquinaria por aproximadamente un poco mas de 1.000.000 de
pesos, detectada con posterioridad por la inspeccin y que le otorga a Penta carcter
mixto, el cual nunca refutan.
(iv) El caso Calvento S.A.
En el auto de procesamiento se afirm lo siguiente: Los
documentos incorporados corroboran que otro proveedor de Constructora
Patagnica Argentina S.A. era la empresa CALVENTO S.A.. En el expediente n O.I.
640180, actuacin n 11575-665- 2011, se lleg a la conclusin de que: [e]n virtud
de todo lo analizado y mencionado en el tem Tareas Realizadas del presente informe
se concluye: #Que no pudo ser ubicado ningn integrante de la firma. # Que no se
contestaron los requerimientos y citaciones enviadas, por lo que no se prest
colaboracin en la fiscalizacin efectuada. # Que no exterioriza un patrimonio que
permita desarrollar las actividades declaradas. # Que no declara empleados en
relacin de dependencia, por lo que mal podran haberse desarrollado todas las
actividades declaradas. # Que present en fecha 02/08/2011 declaraciones juradas de
IVA sin movimiento en cero rectificando los dbitos y crditos originalmente
declarados donde expona actividad gravada, en ddjj aos 2009/2010 y 2011. # Que
actualmente, segn registros de base de datos Sistemas Tributarios, la CUIT de
Calvento S.A., se encuentra cancelada de acuerdo a lo establecido en la RG 3358 y
registra la baja de impuestos con motivo cese de actividades. Por Internet () Por
todo lo mencionado se solicita que se incorpore al contribuyente verificado dentro de
la base E-Apoc, de acuerdo a los lineamientos establecidos en la IG 748 (DI PYNF)
punto 2.2.5, con resistencia pasiva a la fiscalizacin, punto 2.2.6, sin capacidad
econmica....
Respecto al punto deben tenerse en cuenta las siguientes cuestiones:
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stos
decidieron
continuar
con
sus
negocios
con
Austral
sobre
esta
empresa
se
brindaron
explicaciones
documentadas que echan por tierra cualquier presuncin de ilicitud que pueda
construirse respecto de la relacin comercial con ACSA:
(a) Con Terrafari S.A. se celebraron tres contratos: (i) Contrato de
locacin de obra Estudio, Proyecto y Construccin de Obras Bsicas y Enripiado
Ruta Provincial n 41 en el mes de noviembre del ao 2011; (ii) Contrato de locacin
de obra Estudio, Proyecto y Construccin de Obras Bsicas y Enripiado Ruta
Provincial n 41 Tramo Hiplito Irigoyen Lago Belgrano en el mes de enero de
2013; y (iii) Contrato de locacin de obra Estudio, Proyecto y Construccin de Obras
Bsicas y Enripiado Ruta Provincial n 41 Tramo Hiplito Irigoyen Lago Belgrano
en el mes de septiembre de 2013.
Todos los contratos estn incorporados a la causa en el Anexo 8.
(b) Las caractersticas tcnicas y de realizacin de las obras
subcontratadas permitan su ejecucin con un personal reducido, se trata de la
operacin de maquinaria vial.
(c) El sistema de cancelacin de los trabajos era previa aprobacin
de la obra por parte del personal de la AGVP.
(d) La empresa subcontratada brind a ACSA documentacin que
despejaba cualquier duda sobre su real existencia. No haba dato o alerta que
permitiera suponer que se trataba de una empresa fantasma de hecho no lo es-, como
lo afirma arbitrariamente el a quo.
(e) A travs del formulario 931 (AFIP 931) se puede establecer que
la empresa contaba con recursos humanos suficientes para llevar a cabo la actividad
subcontratada.
(f) Por otro lado, como sucede con el total de las empresas del rubro
y principalmente cuando se trata de licitaciones de obra pblica, las contrataciones
son estacionales y a demanda. Es decir, las empresas no mantienen una planta de
personal importante (lo que significara un costo para la empresa imposible de
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afrontar en pocas en que no hay trabajo) sino que se nutren de personal en forma
puntual y para responder respecto de determinado proyecto. Esto reduce
significativamente los costos fijos de la empresa. Es decir, suelen tener una estructura
administrativa estable y luego se dan de alta y baja a los empleados que ejecutan las
obras conforme la demanda (ver fs. 471 de la causa 3215/15).
(g) Tambin fueron presentados ante ACSA las constancias de pago
del Impuesto al Valor Agregado (AFIP-731) por los perodos abarcados por los
contratos de locacin de obra, estos fueron, a su vez, presentados ante el juzgado
(Anexo 10), el listado con el detalle de las maquinarias y equipos propios y alquilados
que se utilizaban en las obras (en poder del juzgado como Anexo 11) y la informacin
de los vehculos y maquinaria vial afectada a la obra cuya propiedad registral reposa
en Terrafari S.A., datos que tambin fueron puestos en conocimiento del juez
instructor (Anexo 12).
(h) Tambin este este caso, la AGVP certific la realizacin de las
obras lo que permiti el correspondiente pago a ACSA y a sta a su vez cancelar con
la subcontratista Terrafari S.A.
(i) Las facturas, rdenes de pago, cheques, recibos, certificados, de
retencin en el Impuesto a las Ganancias y certificados der retencin en IIBB Santa
Cruz fueron acompaados y estn en poder del juez a quo.
(j) La empresa Terrafari S.A. nunca fue motivo de inspeccin por
parte de la AFIP-DGI, por lo que el a quo, en este caso, enfrenta una indigencia
convictiva an mayor que la verificada respecto de otros contribuyentes sometidos a
fiscalizacin.
***************
Con este grado de detalle y con el aporte de documentacin que
avalan los hechos, fueron brindadas todas las explicaciones en torno a la relacin
entre Austral Construcciones S.A. y las empresas mencionadas en la denuncia.
Todas estas operaciones fueron reales, las obras se llevaron a cabo,
la
documentacin
fue
presentada
ante
las
autoridades
administrativas
defensa, afirme con absoluta liviandad, en forma arbitraria y con total desaprensin
por la prueba ofrecida que estas probanzas que ha reunido el tribunal en el marco
de la investigacin llevan a concluir que, pese a las explicaciones presentadas por la
defensa de Bez, es un hecho plenamente probado (v.sentencia STC 137/2005, de
fecha 23 de mayo de 2005, del Tribunal Constitucional de Espaa) que la empresa
Austral Construcciones S.A., en el marco de las obras que le fueron adjudicadas por
el Estado, aparece contratando a por lo menos cuatro empresas que podran
denominarse fantasmas 1) Constructora Patagnica S.A 2) Calvento S.A3)
Grupo Penta S.Ay 4) Terrafari S.A (el resaltado es propio y se corresponde con
la nica referencia que el juez ha realizado respecto de la documentacin y las
explicaciones brindadas por la empresa).
Como se observa, en esta investigacin se mezclan promiscuamente
datos extraos a este proceso, con informacin parcializada. Se omite toda
consideracin a las explicaciones brindadas por la defensa, consignando como toda
respuesta pese a las explicaciones presentadas por la defensa de Bez. Ello es
otra demostracin de la manera arbitraria y sesgada con la cual se est llevando
adelante el legajo.
3. El estado incipiente de la investigacin de la causa 3215/15. La
imposibilidad de dar por acreditado un ilcito precedente
La realidad, lo formalmente acreditado en el expediente, es que la
investigacin sobre el posible hecho precedente, sobre la presunta utilizacin de
facturas apcrifas para desangrar el patrimonio blanco de la empresa (y luego de
negrearlo para volverlo a blanquear?) est en estado embrionario y no goza de
buena salud.
As es reconocido por la Sra. Stolbizer a quien, tanto el fiscal -cuyo
requerimiento es una copia casi textual de la denuncia formulada -, como el juez,
acompaan con rigurosa sintona, sin correrse del libreto ni siquiera para proveer la
prueba de la defensa.
La presentacin (MANIFIESTA -fs. 895 de la causa 3215/15-) en su
condicin de amicus curiae pretende indicar cmo debi actuar la AFIP respecto de
las empresas bajo intervencin en la ciudad de Baha Blanca y cmo respecto de
Austral Construcciones. Se seala all una serie de operaciones reconociendo que no
fueron efectuadas del modo en que ella considera que debieron serlo.
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juradas del impuesto a las ganancias y del impuesto al valor agregado del
contribuyente o los contribuyentes que supuestamente habran permitido la obtencin
de fondos ilcitos a travs de las supuestas facturas apcrifas.
El procedimiento de determinacin de oficio se encuentra regulado
en los arts. 16 y 17, Ley 11.683. Ese procedimiento administrativo es obligatorio a fin
que la AFIP-DGI impugne las declaraciones juradas de los contribuyentes que
computaron fiscalmente dichas supuestas facturas apcrifas (es decir, un mayor gasto
en materia del impuesto a las ganancias y un mayor crdito fiscal en materia del
impuesto al valor agregado) y, que por ende, permita al sujeto emisor erosionar las
bases imponibles impositivas. Ninguna evidencia de la existencia de dichos
procedimientos de determinacin de oficio se encuentra agregada en la causa.
Las circunstancias reseadas no pueden ser seriamente consideradas
como los medios directos aptos para construir la presuncin consistente en que las
operaciones en cuestin son apcrifas y/o inexistentes. El mtodo presuntivo cobra
validez como va subsidiaria para reflejar la realizacin y magnitud del hecho
imponible, pero debe complementarse con otros elementos de juicio razonables y
convincentes adicionales tendientes a demostrar el acierto de la presuncin, lo cual no
ha sucedido en estas actuaciones.
Adicionalmente, V.S. parece desconocer que en materia penal
tributaria tanto la jurisprudencia como la doctrina se pronuncian en forma unnime a
favor del axioma que dice sin hecho imponible no hay hecho punible.
En el plano jurisprudencial, in re Liberman la Sala B Cmara
Nacional de Apelaciones en lo Penal Econmico ha entendido que la constatacin del
surgimiento de la obligacin tributaria de pago, su antecedente, el acaecimiento del
hecho imponible, y en consecuencia, la determinacin del hecho imponible previsto
legislativamente resulta un examen necesario para afirmar o negar la existencia de un
hecho delictivo de evasin tributaria.1
En conclusin, al no encontrarse todava siquiera verificado el hecho
imponible del supuesto ilcito precedente tampoco se daran las condiciones para el
avance de la punibilidad del precedente y de manera causal, la autorizacin para
tipificar un delito de lavado de activos.
1 Fallo Liberman, Samuel s/infraccin ley 24.769, CNAPE, Sala B, Fecha 31/08/2006.
24
III
EL NECESARIO GIRO DE LA CAUSA HACIA LO QUE DESLIZAN TANTO
EL JUEZ COMO EL FISCAL PUBLICAMENTE SIN CONCRETIZARLO EN
EL EXPEDIENTE
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26
IV
LA LICITACION PBLICA COMO PROCEDIMIENTO
DE CONTRATACIN DE OBRA PBLICA
1. El procedimiento licitatorio que rige las contrataciones con el
Estado elimina la inadmisible presuncin de ilicitud que V.S. parece sostener
La licitacin pblica es en nuestra legislacin el procedimiento
bsico para la contratacin de la Administracin Pblica.2 El derecho positivo
establece a la licitacin pblica como un procedimiento de principio y slo permite
abstraerse del mismo por expresa previsin legal.
La Corte Suprema sostiene que el procedimiento de licitacin
pblica ha sido instituido a fin de que la competencia entre las distintas ofertas
permita a la Administracin obtener los mejores productos al precio ms conveniente
y tiende a evitar la existencia de sobreprecios3.
Mis empresas nunca han contratado con el Estado en ninguno de sus
niveles sin llevar a cabo el ineludible procedimiento licitatorio.
El cumplimiento de la forma establecida busca una publicidad
suficiente estableciendo un amplio y efectivo control pblico. La licitacin pblica es
un procedimiento administrativo que se nutre de normas cada vez ms complejas y de
principios supranacionales. Estas normas estn dadas en garanta del inters pblico,
de las partes contratantes y de los ciudadanos afectados por el gasto del erario pblico.
El contrato de obra pblica al igual que toda contratacin pblica se
encuentra sujeto a los principios supranacionales contenidos especialmente en la
Convencin Interamericana contra la Corrupcin (Ley N 24759, que en su Artculo
III, inc. 5 del Anexo I, establece la publicidad, la equidad y la eficiencia en este tipo
de contrataciones) y en la Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin
(Ley N 26097, especialmente Artculos 9 y 10 Captulo II).
A su vez la Ley madre que rige el procedimiento es la N 13.064, la
cual en su artculo 1 detalla el marco de aplicacin y el concepto de obra pblica 4 y
2
La CSJN ha ratificado y enfatizado este principio reiteradamente. Fallos 323:3924, 2000; 324:3019, 2001;
326:1280, 2003 y 327:84, 2004.
27
V
PRINCIPIOS DEL PROCESO DE LICITACIN PBLICA:
LA NICA MODALIDAD DE CONTRATACIN EMPLEADA POR EL
GRUPO AUSTRAL
1. Publicidad y transparencia
El art. 10 de la Ley de Obra Pblica establece: La licitacin
pblica se anunciar en el Boletn Oficial de la Nacin y en el rgano anlogo del
gobierno provincial o del territorio donde la obra haya de construirse, sin perjuicio
de anunciarla en rganos privados de publicidad o en cualquier otra forma, en el
pas o en el extranjero, si as se estimare oportuno.
Slo podrn adjudicarse las obras pblicas nacionales en licitacin pblica. Quedan exceptuadas de la
solemnidad de la licitacin pblica y podrn ser licitadas privadamente o contratadas en forma directa, las obras
comprendidas en los siguientes casos:
a) Cuando el costo de la obra no exceda del monto que establezca el Poder Ejecutivo nacional.b) cuando los
trabajos que resulten indispensables en una obra en curso de ejecucin, no hubiesen sido previstos en el proyecto ni
pudieran incluirse en el contrato respectivo. El importe de los trabajos complementarios antedichos no exceder de
los lmites que fije el Poder Ejecutivo nacional.
c) cuando los trabajos de urgencia reconocida o circunstancias imprevistas demandaren una pronta ejecucin que
no d lugar a los trmites de la licitacin pblica, o para la satisfaccin de servicios de orden social de carcter
impostergable.
d) cuando la seguridad del Estado exija garanta especial o gran reserva.
e) cuando para la adjudicacin resulte determinante la capacidad artstica o tcnico-cientfica, la destreza o
habilidad o la experiencia particular del ejecutor del trabajo o cuando ste se halle amparado por patente o
privilegios a los conocimientos para la ejecucin sean posedos por una sola persona o entidad.
f) cuando realizada una licitacin pblica, no haya habido proponente o no se hubiera hecho oferta admisible.g)
Los dems casos previstos en el cap. I del tt. II del rgimen de contrataciones de la Administracin nacional, en
tanto no se opongan a las disposiciones del presente.
6 Decreto N 1023/2001 Principios generales. Los principios generales a los que deber ajustarse la gestin de las
contrataciones, teniendo en cuenta las particularidades de cada una de ellas, sern:
a) Razonabilidad del proyecto y eficiencia de la contratacin para cumplir con el inters pblico comprometido y
el resultado esperado.
b) Promocin de la concurrencia de interesados y de la competencia entre oferentes.
c) Transparencia en los procedimientos.
d) Publicidad y difusin de las actuaciones.
e) Responsabilidad de los agentes y funcionarios pblicos que autoricen, aprueben o gestionen las contrataciones.
f) Igualdad de tratamiento para interesados y para oferentes.
Desde el inicio de las actuaciones hasta la finalizacin de la ejecucin del contrato, toda cuestin vinculada con la
contratacin deber interpretarse sobre la base de una rigurosa observancia de los principios que anteceden.
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VI
7 ESCOLA, HECTOR JORGE, Tratado Integral de los Contratos Administrativos, Buenos Aires, De Palma, 1977,
T. 1, pg. 334.
30
31
8) Adjudicacin de la obra.
Una vez que se realiz la evaluacin de las propuestas, el contrato se
adjudica al licitante cuya oferta haya resultado solvente, porque cumple con los
requisitos legales, tcnicos y econmicos establecidos en la convocatoria o bases a
licitacin y por lo tanto garantiza el cumplimiento de las obligaciones respectivas.
La decisin de contratar con un determinado oferente se lleva a cabo
a travs de un acto administrativo que viene a perfeccionar el acuerdo de voluntades
con la Administracin. Para el perfeccionamiento contractual, en el caso de la obra
pblica en particular se requiere adicionalmente la suscripcin del contrato de obra
pblica.
9) Observaciones, recursos, impugnaciones por parte de oferentes
(todo segn la normativa que resulte aplicable y lo que dispongan los pliegos en
particular).
La proteccin jurdica del oferente frente a la existencia de vicios en
las etapas previas a la formacin del contrato y an en la adjudicacin misma, que
legitiman como impugnantes por todos los actos no slo a los funcionarios pblicos
sino tambin a los dems oferentes. Todo ello, se concretiza con aplicacin de una
legislacin especfica que impide cualquier concrecin de eventuales favoritismos.
Las impugnaciones y/o vicios sometibles a judicializacin pueden
afectar desde el llamado, el procedimiento previo a la recepcin de ofertas, los del
propio acto de apertura de las propuestas, hasta el acto de adjudicacin, o cualquier
fase de tal procedimiento.
10) Suscripcin del contrato regulatorio de la ejecucin de la obra.
11) Ejecucin de la obra propiamente dicha con todas las
particularidades y controles que sta conlleva.
La obra pblica se va pagando segn se ejecuta a lo largo del
tiempo. Se establece entre las partes una necesaria y fluida corriente financiera
que permite la ejecucin de obras que, de otro modo, difcilmente podran
afrontar los contratistas particulares. En la gran mayora de los casos, los montos
de los trabajos superan varias veces el patrimonio de los empresarios.
Esa corriente de financiacin, que tiene caractersticas jurdicas y
econmicas puntuales, se materializa en el procedimiento de certificacin y pago de la
obra pblica. El procedimiento de certificacin es un conjunto de actos emanados de
32
VII
EL GRUPO AUSTRAL EST MUY LEJOS
DE SER LA PRINCIPAL EMPRESA DE OBRA PUBLICA
Sin que ello sea un dato cuestionable para las empresas que han sido
las mayores adjudicatarias de obra pblica en Argentina, es ineludible ilustrar a V.S.
sobre el yerro de concebir que la empresa de Lzaro Bez, supuesto zar de la obra
pblica, sea la mayor adjudicataria en el rubro.
Por el contrario, conforme a los datos aportados por el Gobierno
nacional, en conjunto, todas las empresas que integran el grupo Austral se encuentran
en el puesto n 36. Las compaas que han sido mayores adjudicatarias de obra
pblica son las siguientes:
1) TECHINT, de Paolo Rocca;
2) ELECTROINGENIERIA, de Osvaldo Acosta y Gerardo Ferreyra;
3) IECSA, de Angelo Calcaterra;
4) CORPORACIN AMRICA, de Eduardo Eurnekian;
5) INVAP, de la Provincia de Ro Negro;
6) ODEBRETCH, de Marcelo Odebretch, multinacional de origen
brasilero;
7) ESUCO, de Enrique Wagner;
8) CARTELLONE, de Jos Cartellone;
9) ROVELLA CARRANZA, de Mario Rovella;
10) JCR, de Juan Carlos Relats;
11) GRUPO ROGGIO, de Aldo y Benito Roggio;
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modifica radicalmente cuando el nombre que aparece es uno distinto al del Sr. Lzaro
Bez.
En el contexto aludido no se alcanza a concebir en qu basa V.S. la
inadmisible presuncin de ilicitud de mi patrimonio. Tal como lo he manifestado en
presentaciones anteriores, soy un empresario importante del pas. En el camino
empresarial no he realizado ningn negocio ilegtimo ni he sido el principal
empresario dedicado al rubro construccin.
Tampoco se ha cuestionado siquiera que alguna licitacin en las que
hubiera participado no haya seguido los procedimientos establecidos por la Ley de
Obras Pblicas y que conllevan, como vimos, un estricto control de todos los rganos
del Estado. Todo lo expresado se ajusta al Plan de Obras Pblicas que el Estado
Nacional llev adelante a travs de los distintos Ministerios.
El procedimiento de Licitacin pblica cuenta con mltiples
ventajas en beneficio de la comunidad y del bien comn que la ha generalizado como
un instrumento de principio en los contratos administrativos.
En tal sentido, principalmente: (i) Se evita un favoritismo en la
contratacin. La necesidad de respetar el procedimiento y adjudicar la licitacin al
proponente ms beneficioso, obra como un lmite para acuerdos espurios; (ii) la
necesaria concurrencia de los particulares genera un beneficio importante, para la
Administracin licitante, que puede obtener de esa competencia un mejor precio; (iii)
Los licitantes, los funcionarios actuantes y los dems funcionarios pblicos controlan
el procedimiento, pudiendo oponerse mediante los recursos administrativos
pertinentes y/o las denuncias judiciales que correspondan, si la licitacin se
desarrollara en forma anormal.
Y la intervencin no est limitada a los funcionarios pblicos
encargados de llevar a cabo los procedimientos licitatorios. Por el contrario, las
empresas competidoras controlan, en su propio beneficio, la existencia de
eventuales procedimientos anormales. En su caso, ello se convertir en un
proceso sujeto al control jurisdiccional correspondiente.
Adems de los oferentes que participen en la licitacin, las
erogaciones, aprobadas en la asignacin presupuestaria por el Congreso diputados y
Senadores-, son luego analizadas en el momento de aprobarse la ley de aprobacin del
gasto pblico. Ello adems est investido de un anlisis necesario de licitud por parte
de todo el cuerpo de Diputados y Senadores. En efecto, en su calidad de funcionarios
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sino los mximos responsables del Poder Ejecutivo Nacional, los funcionarios de
las carteras ms importantes, los distintos actores del Congreso (Diputados y
Senadores, nacionales y provinciales), y los dems funcionarios de la
Administracin Pblica de todos los partidos polticos sobre quienes reposaba el
deber de control.
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Es por lo expuesto que vengo a travs del presente libelo a requerir a
V.S. y al Sr. Fiscal que sinceren el objeto del proceso si es que pretenden continuar
con la inadmisible lgica de presuncin de ilicitud general de mi patrimonio. A tal fin
ser un paso ineludible la investigacin a todos los empresarios, como as tambin a
los rganos del Estado que actuaran en la fase ejecutiva y/o de control.
Proveer de conformidad,
Ser justicia
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