Codigo Penal SistematIzado. Matus.2015

Jean Pierre Matus A.
CDIGO PENAL SISTEMATIZADO

CON JURISPRUDENCIA
Edicin : 2015
NDICE
MENSAJE DEL GOBIERNO ACOMPAANDO EL PRESENTE CDIGO PENAL

AL CONGRESO CONCIUDADANOS DEL SENADO Y DE LA CMARA DE
DIPUTADOS: .......................................................................................................... 1
CDIGO PENAL LIBRO PRIMERO ........................................................................ 7
TTULO I DE LOS DELITOS Y DE LAS CIRCUNSTANCIAS QUE EXIMEN DE
RESPONSABILIDAD CRIMINAL, LA ATENAN O LA AGRAVAN ..................... 8
1. De los delitos ............................................................................................. 8
2. De las circunstancias que eximen de responsabilidad criminal ............... 32
3. De las circunstancias que atenan la responsabilidad criminal ............... 55
4. De las circunstancias que agravan la responsabilidad criminal ............. 100
5. De las circunstancias que atenan o agravan la responsabilidad criminal
segn la naturaleza y accidentes del delito .................................................. 128
TTULO II DE LAS PERSONAS RESPONSABLES DE LOS DELITOS .......... 130
TTULO III DE LAS PENAS ............................................................................. 152
1. De las penas en general ........................................................................ 152
2. De la clasificacin de las penas ............................................................. 168
3. De los lmites, naturaleza y efectos de las penas .................................. 174
4. De la aplicacin de las penas ................................................................ 196
5. De la ejecucin de las penas y su cumplimiento ................................... 257
TTULO IV DE LAS PENAS EN QUE INCURREN LOS QUE QUEBRANTAN
LAS SENTENCIAS Y LOS QUE DURANTE UNA CONDENA DELINQUEN DE
NUEVO ............................................................................................................ 260
1. De las penas en que incurren los que quebrantan las sentencias ......... 260
2. De las penas en que incurren los que durante una condena delinquen de
nuevo ............................................................................................................ 264
TTULO V DE LA EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD PENAL .............. 267
LIBRO SEGUNDO CRMENES Y SIMPLES DELITOS Y SUS PENAS .............. 308
I
TTULO I CRMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD

EXTERIOR Y SOBERANA DEL ESTADO ...................................................... 309
TTULO II CRMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD
INTERIOR DEL ESTADO ................................................................................ 315
TTULO III DE LOS CRMENES Y SIMPLES DELITOS QUE AFECTAN LOS
DERECHOS GARANTIDOS POR LA CONSTITUCIN .................................. 321
1. De los delitos relativos al ejercicio de los derechos polticos y a la libertad
de imprenta ................................................................................................... 321
2. De los crmenes y simples delitos relativos al ejercicio de los cultos
permitidos en la Repblica............................................................................ 322
3. Crmenes y simples delitos contra la libertad y seguridad, cometidos por
particulares ................................................................................................... 323
4. De los agravios inferidos por funcionarios pblicos a los derechos
garantidos por la Constitucin ...................................................................... 334
5. De los delitos contra el respeto y proteccin a la vida privada y pblica de
la persona y su familia .................................................................................. 346
TTULO IV DE LOS CRMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LA FE
PBLICA, DE LAS FALSIFICACIONES, DEL FALSO TESTIMONIO Y DEL
PERJURIO ....................................................................................................... 349
1. De la moneda falsa ................................................................................ 349
2. De la falsificacin de documentos de crdito del Estado, de las
Municipalidades, de los establecimientos pblicos, sociedades annimas o
bancos de emisin legalmente autorizados .................................................. 352
3. De la falsificacin de sellos, punzones, matrices, marcas, papel sellado,
timbres, estampillas, etc. .............................................................................. 354
4. De la falsificacin de documentos pblicos o autnticos ....................... 358
5. De la falsificacin de instrumentos privados .......................................... 367
6. De la falsificacin de pasaportes, portes de armas y certificados .......... 372
7. De las falsedades vertidas en el proceso y del perjurio ......................... 376
8. Del ejercicio ilegal de una profesin y de la usurpacin de funciones o
nombres ........................................................................................................ 386
TTULO V DE LOS CRMENES Y SIMPLES DELITOS COMETIDOS POR
EMPLEADOS PBLICOS EN EL DESEMPEO DE SUS CARGOS .............. 390
1. Anticipacin y prolongacin indebida de funciones pblicas ................. 390
2. Nombramientos ilegales ........................................................................ 391
II
3. Usurpacin de atribuciones ................................................................... 391

4. Prevaricacin ......................................................................................... 392
5. Malversacin de caudales pblicos ....................................................... 399
6. Fraudes y exacciones ilegales ............................................................... 406
7. Infidelidad en la custodia de documentos .............................................. 414
8. Violacin de secretos ............................................................................. 416
9. Cohecho ................................................................................................ 418
10. Resistencia y desobediencia ............................................................... 427
11. Denegacin de auxilio y abandono de destino .................................... 428
12. Abusos contra particulares .................................................................. 429
13. Disposicin general.............................................................................. 430
TTULO VI DE LOS CRMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA EL ORDEN Y
LA SEGURIDAD PBLICOS COMETIDOS POR PARTICULARES................ 432
1. Atentados contra la autoridad ................................................................ 432
1 bis. Atentados y amenazas contra fiscales del Ministerio Pblico y
defensores penales pblicos ........................................................................ 436
1 ter. Retenciones o toma de control de vehculo de transporte pblico de
pasajeros. ..................................................................................................... 437
2. Desrdenes pblicos ............................................................................. 438
2 bis. De la obstruccin a la investigacin ................................................ 439
3. De la rotura de sellos ............................................................................. 441
4. De los embarazos puestos a la ejecucin de los trabajos pblicos ....... 442
5. Crmenes y simples delitos de los proveedores ..................................... 442
6. De las infracciones de las leyes y reglamentos referentes a loteras, casas
de juego y de prstamo sobre prendas ........................................................ 443
7. Crmenes y simples delitos relativos a la industria, al comercio y a las
subastas pblicas ......................................................................................... 446
8. De las infracciones de las leyes y reglamentos relativos a las armas
prohibidas ..................................................................................................... 447
9. Delitos relativos a la salud animal y vegetal .......................................... 449
10. De las asociaciones ilcitas .................................................................. 450
11. De las amenazas de atentado contra las personas y propiedades ...... 456
III
12. De la evasin de los detenidos ............................................................ 462

13. De la vagancia y mendicidad ............................................................... 464
14. Crmenes y simples delitos contra la salud pblica.............................. 464
15. De la infraccin de las leyes o reglamentos sobre inhumaciones y
exhumaciones............................................................................................... 469
16. Crmenes y simples delitos relativos a los ferrocarriles, telgrafos y
conductores de correspondencia .................................................................. 471
TTULO VII CRMENES Y DELITOS CONTRA EL ORDEN DE LAS FAMILIAS,
CONTRA LA MORALIDAD PBLICA Y CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL 478
1. Aborto .................................................................................................... 478
2. Abandono de nios y personas desvalidas ............................................ 481
3. Crmenes y simples delitos contra el estado civil de las personas ........ 483
4. Del rapto ................................................................................................ 485
5. De la violacin ....................................................................................... 486
6. Del estupro y otros delitos sexuales ...................................................... 496
7. Disposiciones comunes a los dos prrafos anteriores ........................... 515
8. De los ultrajes pblicos a las buenas costumbres ................................. 524
9. Del incesto ............................................................................................. 526
10. Celebracin de matrimonios ilegales ................................................... 528
TTULO VIII CRMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LAS PERSONAS . 532
1. Del homicidio ......................................................................................... 532
2. Del infanticidio ....................................................................................... 554
3. Lesiones corporales ............................................................................... 555
4. Del duelo................................................................................................ 565
5. Disposiciones comunes a los prrafos I, III y IV de este Ttulo .............. 567
5 bis. De los delitos de trfico ilcito de migrantes y trata de personas ......... 568
6. De la calumnia ....................................................................................... 571
7. De las injurias ........................................................................................ 574
8. Disposiciones comunes a los dos prrafos anteriores ........................... 587
TTULO IX CRMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD .... 590
1. De la apropiacin de las cosas muebles ajenas contra la voluntad de su
dueo ............................................................................................................ 590
IV
2. Del robo con violencia o intimidacin en las personas........................... 601

3. Del robo con fuerza en las cosas ........................................................... 626
4. Del hurto ................................................................................................ 649
4 bis. Del Abigeato ..................................................................................... 654
5 bis. De la receptacin ............................................................................. 689
6. De la usurpacin .................................................................................... 694
7. De los delitos concursales y de las defraudaciones .............................. 699
8. Estafas y otros engaos ........................................................................ 702
9. Del incendio y otros estragos ................................................................. 739
10. De los daos ........................................................................................ 745
11. Disposiciones generales ...................................................................... 748
TTULO X DE LOS CUASIDELITOS................................................................ 749
LIBRO TERCERO ............................................................................................... 771
TTULO I DE LAS FALTAS .............................................................................. 772
TTULO II DISPOSICIONES COMUNES A LAS FALTAS ............................... 787
TTULO FINAL DE LA OBSERVANCIA DE ESTE CDIGO ........................... 788
VI
MENSAJE DEL GOBIERNO ACOMPAANDO EL PRESENTE CDIGO PENAL

AL CONGRESO CONCIUDADANOS DEL SENADO Y DE LA CMARA DE
DIPUTADOS:
La necesidad de una reforma en nuestra legislacin penal se haca sentir de

mucho tiempo atrs para poner en armona el estado presente de nuestra
sociedad, el desarrollo que ha alcanzado en todas las esferas de su actividad, con
los preceptos que deben marcar sus lmites y su campo de accin propia, fijando
las reglas supremas de lo lcito y lo ilcito.
La legislacin espaola, apenas modificada por leyes patrias especiales,
adoleca de gravsimos defectos que hacan inaceptable por ms tiempo su
subsistencia. La naturaleza de algunas de sus penas y la apreciacin de diversos
delitos, se resienten de las ideas dominantes en los tiempos remotos a que gran
parte de esa legislacin corresponde. A ms de esto, las nuevas instituciones
sociales y el ensanche que da a da reciben, han creado y crean sin cesar
derechos nuevos que la ley debe tomar bajo su amparo para que prosperen y den
los frutos de progreso y de riqueza, que sirven de base slida a las sociedades
modernas. De aqu nacen vacos en nuestra legislacin actual, que ella no ha
podido prever, como formada en una poca en que tales derechos no haban
alcanzado su perfecto desarrollo, o que tal vez se desconocan por completo.
Deseoso de poner un trmino a este estado anmalo de cosas, he procurado
activar la conclusin del proyecto de Cdigo Penal estimulando el celo de la
comisin encargada de redactarlo; y me es grato someter ahora ese trabajo a
vuestra aprobacin, confiando en que le prestaris la atencin ms decidida para
que llegue pronto a convertirse en ley de la Repblica y a llenar las necesidades
importantsimas que debe satisfacer.
Al organizar el plan de este proyecto, se ha credo conveniente, siguiendo el
ejemplo de todos los cdigos modernos, establecer primero los principios
generales que constituyen la base del sistema penal, analizando en seguida los
diversos actos particulares sometidos a la accin de la ley. De esta manera se
obtiene una distribucin ms lgica y ordenada comenzando por lo que pudiera
llamarse la teora del Cdigo Penal, para venir despus a su aplicacin prctica en
las varias clases de delito.
Para poner en planta este sistema, habra bastado la formacin de dos
porciones independientes o dos libros. En el proyecto se ha dividido, sin embargo,
en tres, destinando el primero a la clasificacin general de los delitos, de las penas
y de los casos y circunstancias en que se agrava, se atena y desaparece o se
extingue la responsabilidad criminal; el segundo, a la determinacin y castigo de
los crmenes y simples delitos; y el tercero, por fin, a la enumeracin de las faltas y
fijacin de sus penas.
Este ltimo, que en rigor debiera formar parte del segundo, se ha considerado,
no obstante, como libro separado, tomando en cuenta que la materia de que se
ocupa puede ser la base para determinar los lmites de distintas jurisdicciones
entre los jueces letrados o de mayor cuanta y los funcionarios superiores.
Sera largo enumerar las reformas que contiene el libro primero con respecto a
los principios que dominan en la legislacin vigente. Bastar mencionar entre las
principales la adopcin de circunstancias atenuantes y agravantes sometidas a
reglas fijas, para apreciar el grado de responsabilidad resultante de los delitos, la
determinacin precisa de las nicas penas que la ley permite aplicar, y la fijacin
de los preceptos a que debe someterse la prescripcin tanto de la pena como del
delito; materias todas que si no pueden considerarse olvidadas por completo en
nuestras leyes penales, se ofrecen en ellas a lo menos rodeadas de dudas y
ambigedades que mal se avienen con la claridad que debe distinguirlas.
En cuanto a lo primero, se ha procurado dar reglas bastante comprensivas, pero
precisas al mismo tiempo, para que puedan fcilmente ser aplicadas por el tribunal
en cualquier caso sometido a su decisin. En esta materia, como en todo lo que
concierne al Derecho Penal, es indispensable confiar a la rectitud y al sano criterio
del magistrado gran parte de lo que debiera en rigor hallarse consignado en la ley,
pues no hay precepto alguno general, por claro y perfecto que se suponga, que
pueda suplir a la apreciacin juiciosa de los hechos, propia slo del tribunal que
los ve y los pesa.
La enumeracin de las penas hace desaparecer para siempre de la ley esos
castigos brbaros e indignos de figurar en la legislacin de un pas civilizado que
formaban, no obstante, parte de la nuestra, aun cuando su mismo excesivo rigor
las hiciera inaplicables.
Ha credo la Comisin redactora, que deba conservar la pena de muerte,
limitndola slo a aquellos delitos que, como la traicin, el parricidio, convierten al
delincuente en un enemigo declarado y en un peligro cierto para el orden social.
La agravacin de otros delitos a los cuales debe corresponder en casos ordinarios
la mayor pena fuera de la muerte, hace indispensable tambin la aplicacin de
esta ltima, para que la ley tenga alguna sancin en esos casos excepcionales de
depravacin.
Entre la pena de muerte y las penas temporales se han introducido los castigos
perpetuos como un grado intermedio necesario para mantener la progresin de la
escala general. Preferible a la muerte es, sin duda, la prisin perpetua, tanto
porque ella conserva nuestro ms precioso bien aunque sea limitado y sujeto a
privaciones, cuanto porque deja esperanza de obtener por indulto la terminacin o
la atenuacin del castigo.
Los otros grados de la escala penal se refieren a castigos conocidos en la
legislacin vigente, y slo se introducen en ellos alteraciones para determinar con
fijeza su significado, extensin y efectos.
Respecto de la prescripcin, contiene el Proyecto disposiciones especiales para
el castigo de los delitos no juzgados, para la aplicacin de las penas ya impuestas
por sentencias y para la determinacin del valor que debe atribuirse a ciertas
circunstancias, deducidas de la repeticin de delitos anteriores. En todos estos
3
casos se ha tomado en cuenta, para establecer la mayor o menor duracin del

tiempo de prescripcin, la gravedad del hecho a que ella se refiere, aceptando
prescripciones especiales de corto tiempo para determinados delitos, como la
injuria, el adulterio.
En la clasificacin de los delitos de que se ocupa el libro segundo se ha tomado
como punto de partida la organizacin misma de la sociedad a cuya estable
conservacin debe proveer ante todo la ley.
Consecuente con esta idea, examina primero el Proyecto todos los hechos que
pueden importar un ataque a la soberana o seguridad exterior de la Nacin; pasa
despus en revista los delitos contra su seguridad interior, aquellos que impiden el
libre ejercicio de los poderes pblicos y que destruyen la marcha regular del
Estado.
Como una consecuencia del mantenimiento del orden interior se hace necesario
dictar preceptos para asegurar el completo y perfecto ejercicio de libertades
individuales y todos los derechos que especialmente garantiza a cada ciudadano
la Carta Fundamental; pues sin el ejercicio de estos derechos, el orden vendra a
ser tirana y despotismo.
Sin embargo, no se ha credo que el Cdigo Penal permanente debiera
contener las leyes especiales de imprenta y de elecciones, porque sujeta a
mudanzas continuas y dependientes ms bien de los movimientos polticos que de
la organizacin estable de la sociedad, necesitan ellas marchar separadas e
independientes a la par de esos movimientos, sin las trabas que su sola
colocacin en un Cdigo general les opondra.
Despus de consignar las disposiciones relativas a los derechos
constitucionales, desarrollando la misma idea, se ocupa el Proyecto de dar slidas
garantas para el ejercicio de los dems derechos que dependen directamente de
la organizacin del Estado, y dicta reglas para robustecer la fe pblica y la
confianza de que debe tambin revestirse el testimonio individual cuando ha de
emplearse como medio de prueba.
Afianzados de esta manera la seguridad exterior, el orden y la tranquilidad
interior junto con el libre ejercicio de los derechos que de la organizacin propia
del Estado tienen su origen, se hace preciso reprimir todo acto que ponga en
peligro esos benficos resultados; lo que se obtiene mediante el castigo de los
funcionarios pblicos que desconocen los deberes de su cargo; y de los
particulares que por cualquier medio, sin atentar directamente contra el orden
establecido, embarazan su marcha regular.
Despus de haber considerado bajo todos sus aspectos a la sociedad en su
conjunto, desciende el Proyecto a los detalles, y principia, como es natural, por la
familia, su constitucin, los ataques que pueden dirigrsele, sea por personas
extraas o por los que de ella formen parte.
4
En pos de la familia viene el individuo aislado al cual puede ofendrsele en su

persona, en su honor, en sus bienes; y de aqu nacen otras tantas series diversas
de disposiciones penales para prevenir o castigar tales ofensas.
Por ltimo, el libro tercero enumera, sin otra distincin que la de su gravedad,
las diversas faltas que caen bajo la accin de la Ley Penal, y pone fin a las varias
materias de que el Proyecto se ocupa.
Tal es el plan adoptado en este trabajo, y los puntos principales que ponen de
relieve los propsitos que se han abrigado al redactarlo. Los fundamentos de sus
disposiciones se hallan en las propias ideas de la Comisin redactora, en varias
leyes patrias dictadas para reformar la antigua legislacin espaola, que hasta hoy
nos rige, en esta misma legislacin, en los cdigos modernos de las principales
naciones europeas y, sobre todo, en el Cdigo Espaol, cuyos preceptos, al
mismo tiempo que se armonizan con las teoras penales universalmente
aceptadas en el da, ofrecen para nosotros la ventaja de referirse a un estado de
cosas que bajo muchos respectos, se asemeja al nuestro, retratando creencias,
costumbres, hasta preocupaciones nacidas en la misma fuente.
No dudo que vosotros, convencidos de cuanto importa la promulgacin como
ley de la Repblica del Proyecto de Cdigo Penal, que someto a vuestra
aprobacin, se la prestaris adoptando al efecto un procedimiento anlogo al que
se observ con los Cdigos Civil y de Comercio.
En consecuencia, y de acuerdo con el Consejo de Estado, someto a vuestra
aprobacin el siguiente
PROYECTO DE LEY:
Artculo nico. Se aprueba el presente Cdigo Penal que comenzar a regir
desde el 1/06/1874.
Dos ejemplares de una edicin correcta y esmerada que deber hacerse
inmediatamente, autorizados por el Presidente de la Repblica y signados con el
sello del Ministerio de Justicia, se depositarn en las secretaras de ambas
Cmaras, dos en el archivo del Ministerio de Justicia y otros dos en la Biblioteca
Nacional.
El texto de estos dos ejemplares se tendr por el texto autntico del Cdigo
Penal y a l debern conformarse las ediciones o publicaciones que del expresado
Cdigo se hicieren.
Santiago, octubre veintinueve de mil ochocientos setenta y tres.
FEDERICO ERRZURIZ. Jos Mara Barcel.
Santiago, noviembre 12 de 1874.

El Presidente de la Repblica, por cuanto el Congreso Nacional ha aprobado el
siguiente:
CDIGO PENAL LIBRO PRIMERO1
El artculo 1 de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996, sustituy las escalas de multas
establecidas en el Cdigo Penal sealadas en sueldos vitales o en fracciones de sueldo vital, por otras expresadas en
unidades tributarias mensuales o fraccin de unidad tributaria mensual de acuerdo a la siguiente tabla de conversin:
TTULO I DE LOS DELITOS Y DE LAS CIRCUNSTANCIAS QUE EXIMEN DE

RESPONSABILIDAD CRIMINAL, LA ATENAN O LA AGRAVAN
1. De los delitos
ARTCULO 1
Es delito toda accin u omisin voluntaria penada por la ley.
Las acciones u omisiones penadas por la ley se reputan siempre voluntarias, a
no ser que conste lo contrario.
El que cometiere delito ser responsable de l e incurrir en la pena que la ley
seale, aunque el mal recaiga sobre persona distinta de aquella a quien se
propona ofender. En tal caso no se tomarn en consideracin las circunstancias,
no conocidas por el delincuente, que agravaran su responsabilidad; pero s
aquellas que la atenen.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 2, 7, 8, 10, 18, 21, 63, 64 y 80.
Constitucin Poltica: artculos 19 N 3 incisos 6, 7 y 8; 73 y 80 A. Cdigo Civil:
artculos 8, 9, 47, 1451, 1459, 2284, 2314 y siguientes. Cdigo de Procedimiento
Penal: artculos 1, 39 y 456 bis. Cdigo Procesal Penal: artculos 4, 5, 58 y 340.
Ley N 20.084, sobre Responsabilidad de los Adolescentes por Infracciones a la
Ley Penal, D.O. 7.12.2005: artculos 1, 3 y 20. Ley N 20.393 que establece la
responsabilidad penal de las personas jurdicas en los delitos de lavado de
activos, financiamiento del terrorismo y delitos de cohecho que indica. D.O.
2.12.2009: artculos 1 y 2.
a) De un dcimo a un cuarto de sueldo vital, por media unidad tributaria mensual;

b) De un cuarto a medio sueldo vital, por una unidad tributaria mensual;
c) De uno a cinco sueldos vitales, por dos a cinco unidades tributarias mensuales;
d) De seis a diez sueldos vitales, por seis a diez unidades tributarias mensuales;
e) De seis a quince sueldos vitales, por seis a quince unidades tributarias mensuales;
f) De seis a veinte sueldos vitales, por seis a veinte unidades tributarias mensuales;
g) De seis a cincuenta sueldos vitales, por seis a cincuenta unidades tributarias mensuales;
h) De once a quince sueldos vitales, por once a quince unidades tributarias mensuales;
i) De once a veinte sueldos vitales, por once a veinte unidades tributarias mensuales;
j) De diecisis a veinte sueldos vitales, por diecisis a veinte unidades tributarias mensuales;
k) De veintiuno a veinticinco sueldos vitales, por veintiuna a veinticinco unidades tributarias mensuales;
l) De veintiuno a treinta sueldos vitales, por veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales, y
m) De veintiuno a cincuenta sueldos vitales, por veintiuna a cincuenta unidades tributarias mensuales.
En consecuencia, cada vez que en un determinado artculo del Cdigo Penal aparezca consignada alguna escala de multas
en sueldos vitales o en fracciones de sueldo vital, deber reemplazarse por la que corresponda en unidades tributarias
mensuales, de acuerdo con la tabla de conversin establecida en este artculo.
JURISPRUDENCIA RELACIONADA
1. El dolo directo en este caso aparece como compendio de un proceso
anmico abarcador del conocimiento que el sujeto ha de tener, comprensivo de los
elementos esenciales fundamentadores del tipo, descriptivos y valorativos, y de la
definida y firme voluntad de realizacin del injusto tpico; obra con dolo el que
conoce y quiere realizar el tipo penal objetivo. Adems de requerir un elemento
cognitivo (el saber o conocer), el dolo exige tambin la presencia de un elemento
volitivo: el querer la realizacin del hecho tpico y el resultado, en su caso. Que si
bien la prueba del dolo es una de las cuestiones ms problemticas en la sede
procesal penal, la determinacin acerca de su concurrencia ha de basarse en
precisas circunstancias anteriores, coetneas y posteriores al hecho, de todo
orden que demuestren al exterior el ntimo conocimiento y voluntad del agente.
Corte Suprema, 22/04/2013, Rol: 1179-2013, Cita online: CL/JUR/254/2013.
2. Que, la prueba del dolo en cuanto integrado por elementos psicolgicos que
yacen en la psique del sujeto activo del delito, ha de basarse en circunstancias
anteriores, coetneas y posteriores al hecho, que demuestren al exterior el ntimo
conocimiento y voluntad del agente, toda vez que como todo lo que se guarda en
lo ms profundo del ser anmico, slo puede probarse por una serie de datos que
manifiesten la intencin querida. De esta manera, del propio comportamiento del
sujeto activo es de donde, en definitiva, cabe extraer las consecuencias en orden
a establecer si el sujeto obr con desconocimiento de la significacin antijurdica
de su accin, o bien, por el contrario, no se trata ms que de una apertura retrica
de defensa. Que, por consiguiente, el dolo slo puede determinarse por un
proceso de induccin. Estos juicios de inferencia, como actualmente se prefiere
denominarlos, permiten al tribunal a quo, mediante una operacin lgica deducir
de los hechos probados la concurrencia de los componentes anmicos del suceso
delictuoso. En base a las consideraciones precedentes, es indudable que las
pruebas indirectas, indicios o presunciones, revisten sin duda aptitud probatoria y
su utilizacin en el proceso ser siempre necesaria, debiendo tenerse
particularmente en consideracin que, como apunta un autor, "la intencin criminal
slo puede ser puesta en evidencia de manera indirecta (Mauricio Silva
Cancino: Las Presunciones Judiciales y Legales, Editorial Jurdica ConoSur,
segunda edicin, Santiago, ao mil novecientos noventa y cinco, pgina 50). De
modo que cuando no existe prueba directa de un concreto estado de la conciencia
o de la voluntad, ha de acudirse a la denominada prueba de indicios, para a travs
de hechos acreditados inferir la realidad de este estado de espritu del autor de la
infraccin penal. En definitiva, el dolo ha de inducirse, lcita y racionalmente, de
cuantas circunstancias giran alrededor antes, durante y despus de la
conducta enjuiciada, en cuyo anlisis no pueden faltar el estudio de la
personalidad del agente, sus conocimientos, su formacin, su profesionalidad, su
situacin social y sus intereses (sean econmicos, profesionales, altruistas u otro),
de manera tal que por su medio adquieran los jurisdicentes un conocimiento cierto
respecto de la pretensin del actuante.
9
Corte Suprema, 06/10/2009, Rol: 5128-2008, Cita online: CL/JUR/10268/2009

3. La prueba del dolo, como elemento subjetivo del tipo penal, "impone la
acreditacin de la voluntad decidida del hechor encaminada a la obtencin del
resultado deseado".
4. El fundamento en la ley penal para la comisin del ilcito requiere la exigencia
de tipicidad y de antijuridicidad, en conjunto con el requisito de que el hecho
delictivo sea resultado de una determinacin anmica del sujeto actuante,
habiendo podido hacerlo de un modo diferente y conforme a derecho.
5. Que, contra lo que se sostiene en el recurso, la conciencia de que el hecho
es ilcito no es un elemento integrante del dolo, para cuya existencia basta con
que el autor conozca que en el caso dado concurren los presupuestos objetivos
del hecho descrito por el tipo respectivo y que quiera realizarlo. Por el contrario, la
conciencia de la ilicitud constituye un elemento autnomo del juicio de reproche,
vale decir, de la culpabilidad pues, en efecto, a nadie puede reprochrsele haber
ejecutado una conducta si no era consciente de que se encontraba jurdicamente
prohibida, ya que en tales circunstancias careca de motivos para abstenerse de
incurrir en ella. Esta posicin, que es absolutamente dominante en las
legislaciones, la jurisprudencia y la doctrina comparada, tiende tambin a serlo en
la nacional.
Que, con arreglo a lo expuesto, cuando el autor, como en el caso de autos, se
encuentra en error de prohibicin, su comportamiento tpico es doloso, pero
resulta excluida la culpabilidad, siempre que su falta de conciencia de la ilicitud
sea invencible (esto es, inevitable o excusable). Ello es as, porque para dirigirle
un reproche por haberse conducido contra los mandatos o prohibiciones del
ordenamiento jurdico, basta con que el individuo haya tenido la posibilidad de
conocerlos y que no la haya aprovechado. Por eso, cuando el sujeto incurre en un
error de prohibicin que le habra sido posible superar poniendo el cuidado que le
era exigible, su conducta usualmente habr de ser castigada como dolosa, si bien
con una pena que puede ser atenuada.
Que, sin embargo, hacen excepcin a lo dicho en el razonamiento anterior
aquellos casos en los cuales la falta de conciencia de la ilicitud se debe a que el
autor cree, equivocadamente, que en el caso concreto concurren los presupuestos
de una causal de justificacin. En ellos, en efecto, si bien es cierto que su error es
de prohibicin y, por consiguiente, cuando es vencible o evitable subsiste el dolo
de tipo, ha de tratrselos de manera ms benigna y, precisamente, "como si" en
tal evento concurriera slo imprudencia (culpa). Ello se explica, porque en tal
situacin, a diferencia de lo que ocurre en los restantes casos de error de
prohibicin, el autor se comporta de una manera "fiel al derecho". En efecto, si su
10
representacin de los hechos no fuera errnea y correspondiera a la realidad, el

ordenamiento jurdico la hubiera valorado como l lo hace, y lo habra
efectivamente autorizado para realizar la conducta tpica. "Cuando el autor acepta
equivocadamente los presupuestos de una causa de justificacin reconocida por el
Derecho, est ausente la apostasa de los valores de la comunidad jurdica
caracterstica de los delitos dolosos. El castigo sobre la base del tipo doloso no
resulta justificado porque, como consecuencia del error, el dolo no se muestra
como portador del desvalor de la actitud interna propio de los hechos dolosos". Por
otra parte, adems, el motivo del tratamiento privilegiado de esta clase de error
reside "en su menor (que no inexistente) desvalor de accin. Tal minoracin se
deriva de la conciencia del autor que cree estar obrando justificadamente y que
aqu se refiere a una causa de justificacin reconocida por el Derecho (el autor
cree actuar legalmente en el sentido del Derecho positivo existente)".
6. Que, la figura del delito preterintencional no se encuentra definida por nuestro
derecho positivo, pero s por la doctrina, establecindose que esta figura se
presenta cuando el evento tpico supera la voluntad de realizacin el dolo del
hechor, provocando que el dao ocasionado con la accin sea cualitativamente
mayor que el buscado o aceptado por ste. Seala Reyes Echanda, que la
preterintencin surge cuando el agente, "habiendo dirigido su voluntad
conscientemente hacia la realizacin de un hecho tpico y antijurdico, produce a la
postre un resultado de esta misma naturaleza pero diverso y ms grave del que
directa
e
inmediatamente
quera".
(Alfonso
Reyes
Echanda, Culpabilidad, Reimpresin, Edit. Temis, Bogot, 1991, pg. 115).
Igualmente, Jimnez de Asa seala "que no cabe duda que la
preterintencionalidad es un caso mixto de dolo y culpa: dolo en cuanto al hecho
pretende realizar con intencin (minus delictum), y culpa, en orden al resultado
ms grave que se produce (majus delictum)". (Carlos Knsemller L., Las
Hiptesis Preterintencionales en Doctrina, Estudios, Notas y Comentarios, Gaceta
Jurdica N 204, pg. 10).
7. Si bien el encartado despleg su accionar en contra de cuatro personas, el
resultado querido, esto es, dar muerte a alguien, se verific, toda vez que hiri a la
afectada, quien transitaba por el sitio de suceso, situacin que ninguna incidencia
tiene para efectos de la calificacin de los hechos como constitutivos de un
cuasidelito de homicidio, como pretende la defensa. En efecto, en este tipo de
delitos, donde por regla general, "la persona", no es parte integrante del tipo, el
error a su respecto, no tiene repercusin. As, el profesor Mario Garrido, al tratar el
tema, explica que el error en este tipo de injustos (homicidio y lesiones) es
"inesencial" y seala que debe atenderse a "si el objeto de la accin es o no
intercambiable sin que el tipo penal vare. De modo que cuando los objetos sobre
los que recae la accin descrita por el tipo son intercambiables, los errores
carecen de inters en cuanto a sus consecuencias". (Mario Garrido
11
Montt, Derecho Penal, Parte General, tercera edicin, pginas 96 a 98). Segn el
autor referido, opinin que comparten estos sentenciadores, la solucin a
problemas de la naturaleza como el delito materia de juicio, la da el inciso final del
artculo 1 del Cdigo Penal. En efecto, dicha norma seala que "El que comete
delito, ser responsable aunque el mal recaiga sobre persona distinta de aquella a
quien se propona ofender". Al respecto, hacindose cargo el Tribunal, de lo
sealado por la defensa del acusado, respecto a que los hechos corresponden a
un cuasidelito de homicidio, por cuanto su mandante no tuvo la intencin de herir a
la vctima, es preciso sealar que dicha situacin no es atendible, toda vez que
dicha tesis se contradice con la disposicin legal referida (considerando 11
sentencia Tribunal Oral en lo Penal).
8. Existe preterintencionalidad cuando el evento tpico supera la voluntad de
realizacin, el dolo de agente, el dao ocasionado con la accin es
cualitativamente mayor que el buscado o aceptado, provocando una incongruencia
entre los aspectos objetivos y subjetivos del hecho. Por lo tanto, en los delitos
denominados "fuera de la intencin" (aquellos en que ha mediado el
error, aberratio ictus) no existe preterintencionalidad, pues uno de sus
presupuestos es que no haya dolo ni siquiera inicial, ni eventual y debe ser
sancionada de la forma establecida en el artculo 1 inciso tercero del Cdigo
Penal.
9. La presuncin de voluntariedad que seala el inciso segundo del artculo 1
importa para el juzgador demostrar de manera fehaciente que el sujeto activo en el
hecho ilcito, ha actuado con claro dominio de la antijuridicidad de la conducta que
se le reprocha.
En la especie, se absuelve a una persona, que si bien incurri en
irregularidades, ellas no alcanzan a comprender todo el tipo penal. No se configura
dolo.
10. El parentesco entre el agresor y la vctima recin se ha revelado con los
exmenes de ADN practicados por el instituto mdico legal; no existen
antecedentes que permitan sostener que el autor, a la fecha de los hechos
investigados, pudiera conocer su calidad de padre de la menor; en consecuencia
un eventual delito de incesto resulta imposible (considerando 4).
12
11. Que, en esta perspectiva, y en la vinculacin voluntad-resultado material

producido, ya en los orgenes del Cdigo Penal al discutirse la redaccin del inciso
tercero del artculo 1, en cuanto al necesario dolo y penalidad de la conducta, se
dijo sobre la proporcionalidad de la sancin que "si resultare un hecho ms grave
que el proyectado slo se imponga la pena que a ste corresponde; pero si el
delito efectivo fuese menor que el que pens cometer, nicamente se aplique la
pena merecida por el hecho real" (Comisionado Sr. Fabres, Actas de la Comisin
Redactora, sesin 116 de 14/03/1873).
Corte de Apelaciones de San Miguel, Rol: 2430-2005,
Cita online: CL/JUR/4314/2005
12. Este artculo hace imperativo a los sentenciadores un examen muy
cuidadoso de las acciones u omisiones voluntarias que en cada caso pena la ley,
anlisis que demanda el estudio particular de los elementos del delito y sus
circunstancias, bien jurdico protegido, conductas de accin u omisin, objeto
material, intencionalidad, representacin, etctera.
Corte de Apelaciones de Valparaso, 22/12/2003, Rol: 11805-2003,
13. En la especie, se absuelve a una persona porque en su actuacin no ha
existido intencin de atentado jurdico, esto es, dolo.
Corte de Apelaciones de Santiago, 10/08/2000, Rol: 43129-2000,
14. La voz "voluntaria" ha de entenderse referida a la conciencia de obrar en
contra del bien jurdico protegido en el respectivo tipo penal. En la especie, una
mujer contrajo matrimonio en 1940, separndose de hecho de su cnyuge en
1950 y sin tener nunca ms noticias de l. En 1966 inici una nueva convivencia,
contrayendo matrimonio con esa persona en 1991. En los antecedentes de autos,
no adquieren los sentenciadores la conviccin necesaria sobre la culpabilidad y la
voluntariedad del artculo primero suficiente para condenar a la imputada.
ARTCULO 2
Las acciones u omisiones que cometidas con dolo o malicia importaran un
delito, constituyen cuasidelito si slo hay culpa en el que las comete.
13
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 1, 10 N 13, 150 A, 224, 225, 228, 229,
234, 243, 289, 302, 317, 329, 333, 337, 343, 490 a 493, 495 N 21. Constitucin
Poltica: artculo 19 N 3 incisos 6, 7 y 8. Cdigo Civil: artculos 44, 1459, 2284,
2314 y siguientes.
1. Ahora en relacin a la propietaria del vehculo, en el fallo censurado se dej
establecido que la profesin principal de (condenada), es la de ser enfermera,
actividad que desempea junto a su conviviente en el Hospital Regional (referido);
que el mvil en cuestin haba sido adquirido por ella para aumentar sus ingresos
poco tiempo antes de la ocurrencia de los hechos y, adems, se acredit que era
sometido a mantenimientos peridicos por personal que se desempeaba "a ojos
vista" como mecnicos en la Lnea (referida), vehculo que tena la revisin tcnica
al da. De tal manera que, si se tiene en cuenta que la conducta que a sta se
reprocha es no haber detectado que los tambores de freno traseros del taxi bus se
haban adelgazado poniendo en riesgo a los pasajeros, se vislumbra que el
juzgador cuestionado le est requiriendo que, desde sus ojos legos en la materia,
haya previsto oportunamente dicha falencia o desperfecto tcnico para impedir
que sucediera el accidente que en definitiva aconteci, de lo que se colige que lo
que se pretende es hacerla responsable de una culpa que excede los rangos
normales que, de acuerdo a sus facultades personales, le era exigible. Por otra
parte, el propio sentenciador fij la conducta del conductor del mvil, describiendo
detalladamente las oportunidades que ste tuvo para interrumpir el curso causal al
ser advertido por los ruidos que se produjeron en la parte baja de la mquina y por
los pasajeros, acerca del olor a humo que se senta al interior del vehculo, sin que
hiciera nada al respecto y de ah que incluso en el fallo impugnado, se llegue a
avizorar que ese accionar se encuentra en el lmite del dolo eventual. Este es un
motivo ms para no considerar culpable a la propietaria del vehculo, porque aun
admitiendo como posible que le era exigible haber advertido la falla en los
tambores de freno, lo cierto es que esa infraccin, acorde a lo previsto en el
artculo 166 de la Ley N 18.290, "el mero hecho de la infraccin no determina
necesariamente la responsabilidad civil del infractor, si no existe relacin de causa
a efecto entre la infraccin y el dao producido por el accidente". De este modo,
el sentenciador no debi adoptar la determinacin de considerar responsable
penal a la recurrente, ya que si esa hipottica conducta no es apta para hacer
surgir la responsabilidad civil al no constituir la causa basal del accidente, con
mayor razn no lo es para hacer nacer la responsabilidad penal, que es ms
restrictiva. Resulta evidente entonces, que en el pronunciamiento de la sentencia
se ha incurrido en el vicio referido en el artculo 373 letra b) del Cdigo Procesal
Penal, por haberse hecho una errnea aplicacin del derecho que ha influido
sustancialmente en lo dispositivo del fallo, toda vez que no se encuentra probado
que la omisin de la requerida (condenada) constituya o alcance el tipo penal por
el que fue requerida, segn se ha manifestado precedentemente, lo que en la
especie significa que la aludida imputada no realiz conductas que efectivamente
satisfagan todos y cada uno de los elementos o exigencias propias del cuasidelito
de lesiones graves y menos graves, contenidos en el artculo 492, en relacin con
14
el artculo 490 N 2 del cdigo citado, siendo as procedente declarar su

absolucin (considerandos 18 a 20).
2. Para determinar si un hecho es o no constitutivo de cuasidelito, es
necesario establecer si la conducta del agente ha sido la causa determinante del
accidente y, por otra parte, si ha tenido su origen en su imprudencia temeraria, o
bien en un acto antirreglamentario, meramente imprudente o negligente y si el
resultado era o no previsible. En otras palabras, un delito es culposo cuando el
resultado que determina la accin no ha sido previsto ni querido por el que lo
ejecuta y el resultado deriva de la imprudencia, negligencia, impericia o
inobservancia de leyes, reglamentos, rdenes o deberes. Si bien no existe
disposicin que reglamente en forma general la posible produccin de un
resultado delictivo por omisin, la definicin de "delito" entregada por el artculo 1
del Cdigo Penal incluye expresamente en ella tanto a la "accin" como a
la "omisin", a las que se menciona separadamente. En la omisin no existe un
comportamiento externo perceptible como tal omisin: la pasividad del sujeto, o
bien su ocupacin en otra actividad, slo es percibida como omisin por contraste
con un actuar que no se verific, pero que se esperaba o deba realizarse, lo que
introduce inmediatamente un elemento normativo en el concepto mismo de
omisin, que no es mera actividad, sino omisin de algo. Slo incurre en omisin
la persona que est jurdicamente obligada a realizar determinadas acciones;
omisin es, entonces, la no ejecucin de la accin mandada por la ley. La doctrina
alemana llama a esta situacin "posicin de garante", considerndose
habitualmente sus fuentes: la ley, la profesin de riesgo, los contratos y la
actividad precedente, esta ltima, fundamentada en el principio de que quien ha
creado un riesgo debe al mismo tiempo procurar que ste no se concrete en un
dao efectivo. En la especie, la ingesta indiscriminada de drogas que produjo el
deceso de la vctima se debi, entre otras causas, a su conducta voluntaria y de
menosprecio a su propia vida, sin que la actitud del encausado, quien pudo
proporcionar parte de las sustancias estupefacientes que se detectaron en el
organismo del occiso, alcancen a la responsabilidad delictual o cuasidelictual,
sobre todo porque la accin del derecho penal es de ltima ratio y susceptible de
ser aplicada slo en aquellos hechos expresamente tipificados. La regla de
la "compensacin de culpas" no se aplica en materia penal, por tratarse de una
responsabilidad personalsima y por el hecho propio, de manera que la culpa de
cada uno debe apreciarse y, si es el caso, penarse en forma separada. La
culpabilidad del acusado no aparece probada en forma fehaciente, pues si bien
puede decirse que exista la obligacin legal de obrar, en la medida que la ley
establece una obligacin de socorro, el riesgo pudo haberse creado por quien
proporcion la droga y el resultado pudo haberse evitado a travs del acto omitido,
lo cierto es que la vctima colabor en ese riesgo, dejando al encausado en
imposibilidad de obrar, al haberse proporcionado su propia droga (considerando
4, sentencia 1 instancia).
15
3. La tipificacin de los delitos culposos resulta excepcional en nuestro

ordenamiento, como lo declaran los artculos 4 y 10 N 13 del Cdigo Penal y, en
general, queda reservada a los ilcitos contra las personas, aunque en algunos
casos singulares, por razones de poltica criminal, el legislador consagr tales
casos extraordinarios, como acontece tratndose de las declaraciones tributarias y
por eso mismo se emplean frmulas lingsticas capaces de delimitar con nitidez
el tipo doloso del culposo. A ello obedecen las expresiones "maliciosamente",
"omisin maliciosa", "dolosamente falseados" o "procedimientos dolosos". En
consecuencia, no se trata de locuciones que requieran un dolo especfico distinto
del genrico que seala el artculo 1 del Cdigo Penal, ya que slo tienen la
finalidad de deslindar la figura culposa del artculo 97 N 3 del Cdigo Tributario
con los tipos dolosos de su N 4, lo que no resulta necesario en otras
falsificaciones respecto de las cuales no se tipifican conductas culposas.
4. Para tipificar un hecho como cuasidelito debe encontrarse probado que el
involucrado en l ha incurrido en culpa, esto es en una falta de aquella diligencia o
cuidado que debemos observar al dirigir nuestra conducta diaria. Es un elemento
esencial de la culpa la previsibilidad del resultado, esto es, la facultad que tiene
una persona para representarse la consecuencia que podra producirse si actuara
de una manera determinada: hay culpa cuando el sujeto, pudiendo representarse
razonablemente una consecuencia daosa si ejecuta un acto voluntario, lo realice
materialmente sin esa representacin o reflexin, o bien, previndolo lo ejecuta
confiado en que dicho resultado no se producir. En consecuencia, la culpa no
existe, por lo tanto el hecho no puede calificarse como cuasidelito sancionado
penalmente, cuando la secuela daosa de esa accin es imprevisible, segn las
circunstancias fcticas del mismo, o no representable para el hechor,
configurndose en tal hiptesis un caso fortuito.
Por ltimo, si bien es cierto que cuando un conductor ha incurrido en una
infraccin a las normas del trnsito se presume que ha actuado imprudentemente
y con negligencia, esto es, que ha incurrido en culpa que lo hace responsable de
las consecuencias de su obrar de esta manera, no es menos cierto que esta culpa
debe ser la causa jurdica, llamada tambin causa basal, de ese resultado de
manera que eliminando mentalmente ese actuar negligente del actor y suponiendo
a ste diligente y cuidadoso, no se habra producido el accidente ni sus
consecuencias hasta llegar al resultado fatal que se sanciona.
Fallos en el mismo sentido:
Corte
Suprema,
CL/JUR/2211/1996
20/06/1996,
Rol: 33393-1995,
Cita
online:
Corte Suprema, 14/07/1994, Rol: 29516, Cita online: CL/JUR/1531/1994

16
ARTCULO 3
Los delitos, atendida su gravedad, se dividen en crmenes, simples delitos y
faltas y se califican de tales segn la pena que les est asignada en la escala
general del artculo 21.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 7, 8, 9, 21, 50 y siguientes, 62 y
siguientes, 94, 97, 178, 419, 494 a 501. Constitucin Poltica: artculos 13, 17
Ns. 2 y 3, 19 N 3 incisos 7 y 8. Cdigo Civil: artculo 497 N 9. Ley N 20.084,
sobre Responsabilidad de los Adolescentes por Infracciones a la Ley Penal, D.O.
7.12.2005: artculo 6.
ARTCULO 4
La divisin de los delitos es aplicable a los cuasidelitos que se califican y penan
en los casos especiales que determina este Cdigo.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 10 N 13, 150 A, 224, 225, 228, 229,
234, 243, 289, 302, 317, 329, 333, 337, 343, 490 a 493, 495 N 21. Cdigo Civil:
artculos 44, 2284, 2314 y siguientes. Cdigo Procesal Penal: artculo 241.
ARTCULO 5
La ley penal chilena es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica,
inclusos los extranjeros. Los delitos cometidos dentro del mar territorial o
adyacente quedan sometidos a las prescripciones de este Cdigo.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 100, 106 y 472. Constitucin Poltica:
artculo 19 Ns. 2 y 3. Cdigo Civil: artculo 593. Cdigo de Procedimiento Penal:
artculos 1 y 2. Cdigo Procesal Penal: artculo 1. Cdigo Orgnico de
Tribunales: artculos 5 y 6. Cdigo de Derecho Internacional Privado: artculo
296.
1. El artculo 5 del Cdigo Penal, el artculo 1 del Cdigo de Procedimiento
Penal y el artculo 5 del Cdigo Orgnico de Tribunales, sientan el principio de la
territorialidad como factor de la jurisdiccin de nuestros tribunales.
Corte Suprema, 28/12/2000, Rol: 4376, Cita online: CL/JUR/17823
17
ARTCULO 6
Los crmenes o simples delitos perpetrados fuera del territorio de la Repblica
por chilenos o por extranjeros, no sern castigados en Chile sino en los casos
determinados por la ley.
artculos 5, 11, 19 Ns. 2 y 3. Cdigo Civil: artculos 14, 15, 56 y 57. Cdigo de
Procedimiento Penal: artculos 1, 635 y siguientes. Cdigo Procesal Penal:
artculos 13, 431 y siguientes. Cdigo Orgnico de Tribunales: artculo 6. Cdigo
de Derecho Internacional Privado: artculo 296. Ley N 20.000 que sustituye la Ley
N 19.366 que sanciona el Trfico Ilcito de Estupefacientes y Sustancias
Sicotrpicas. D.O. 16.02.2005: artculos: artculos 47 a 49. Ley N 12.927 sobre
Seguridad del Estado. D.O. 26.08.1975 (texto actualizado Decreto N 890):
artculos 4 letra g, 27 letra l.
ARTCULO 7
Son punibles, no slo el crimen o simple delito consumado, sino el frustrado y la
tentativa.
Hay crimen o simple delito frustrado cuando el delincuente pone de su parte
todo lo necesario para que el crimen o simple delito se consume y esto no se
verifica por causas independientes de su voluntad.
Hay tentativa cuando el culpable da principio a la ejecucin del crimen o simple
delito por hechos directos, pero faltan uno o ms para su complemento.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 1, 9, 52 y siguientes, 111, 117, 169,
177, 191, 213, 444, 450 y 481. Ley N 20.000 que sustituye la Ley N 19.366 que
sanciona el Trfico Ilcito de Estupefacientes y Sustancias Sicotrpicas. D.O.
16.02.2005: artculo 18. Ley N 18.314 sobre Conductas Terroristas. D.O.
17.05.1984: artculos 7 y 9.
1. No es posible que en la tipificacin de un delito tan grave como el homicidio
frustrado a carabineros en acto de servicio, no haya precisin en la determinacin
del dolo con que actu el agente. Constituye un error de derecho afirmar que
puede cometerse un delito de homicidio slo en grado de frustracin con dolo
eventual, que se ve excluido por la exigencia del dolo de consumar. Tratndose
del dolo en el delito frustrado, no hay diferencias sustanciales con la tentativa, en
la que el agente debe ejecutar actos directamente encaminados a la consumacin,
esto es, actuar con dolo directo, lo que es plenamente aplicable al delito frustrado.
Los hechos que se han tenido por establecidos no son idneos para calificar el
dolo con que actu el imputado como dolo homicida, pues si bien los impactos de
18
bala se producen en el rostro de las vctimas, el arma empleada por el hechor era
una escopeta hechiza y, por ende, por un lado careca de seguridad de tiro y, por
otro, dispersaba perdigones los que se diseminan an ms segn la distancia a
que se hace el disparo. No es este, por lo tanto, un elemento que permita calificar
sin ms la intencin del agente como nimo de matar. Slo queda como
argumento para discernir el propsito del agente, la circunstancia de haberse
creado una ventaja estratgica por la posicin originada a consecuencia de los
cortes de rboles y que detuvo la caravana de vehculos que conduca a los
obreros de las empresas forestales, obligando a uniformados a bajar para remover
los obstculos ubicados por los encapuchados entre ellos, el imputado,
elementos que, sin embargo, no son idneos ni suficientes para calificar su nimo
como el de matar a una persona, sino tan slo el de lesionar. Por consiguiente, se
ha aplicado el artculo 416 del Cdigo de Justicia Militar, que sanciona al que
matare a un carabinero que se encontrare en el ejercicio de sus funciones, en un
caso que no era procedente, ya que debi aplicarse el artculo 416 bis N 2 del
mismo Cdigo, que contempla el delito de maltrato de obra a carabineros que se
encontrare en el ejercicio de sus funciones (considerandos 15 de la sentencia de
nulidad y 1 de la sentencia de reemplazo).
2. Existe delito frustrado toda vez que el agente realiza todos los actos que
abandonados a su curso natural daran como resultado la consumacin del delito.
Si el resultado no se ha producido todava es porque faltan elementos causales
que no consisten en actos del agente, sino en actos de terceros o de fenmenos
naturales. Existe tentativa, en cambio, cuando faltan hechos para el complemento
de un crimen o simple delito, y esto ocurre cuando no se han llevado a cabo todos
los actos que objetivamente conduciran a la realizacin del tipo legal, con
independencia de la representacin del autor y sus posibilidades de actuacin.
19

3. Que en el caso en estudio se realizaron los actos directos necesarios para
poner en marcha un curso causal apto para producir el hecho tpico querido, el
que no logra consumarse por mviles independientes de la voluntad del enjuiciado
y no porque la accin u objeto sobre el cual el hecho se habra cometido, en
ningn caso fuese posible, acorde con la naturaleza del objeto al que se dirige o
los medios con los que fue comenzado, pudo alcanzar la consumacin al criterio
del hombre medio dotado de raciocinio normal.
4. Para los efectos de sancionar un delito, el legislador considera diversas
etapas en su desarrollo. En efecto, el inciso segundo del artculo 7 del Cdigo
Penal ha definido lo que se entiende como frustracin, al disponer que hay crimen
o simple delito frustrado "cuando el delincuente pone de su parte todo lo necesario
para que el crimen o simple delito se consume y esto no se verifica por causas
independientes de su voluntad". Sabemos que respecto al delito consumado, la ley
no ha dado definicin alguna; en el inciso primero del artculo 7 slo indica que es
punible y en el inciso final del artculo 50 del mismo Cuerpo Punitivo, se seala
que siempre que la ley designe la pena de un delito, se entiende que la impone al
consumado. Debe convenirse que la consumacin es la etapa superior del iter
criminis, en atencin a que se produce cuando la accin tpica corresponde al
resultado esperado.
5. Dentro del recinto donde se expone la mercadera no es posible presumir que
se pueda consumar una apropiacin, al no darse los presupuestos del delito
consumado, que son para el hechor comportarse como propietario de la especie y
para la vctima que haya salido de su esfera de resguardo.
6. El legislador, para los efectos de sancionar un delito considera diversas
etapas en su desarrollo. En cuanto al delito consumado, la ley no lo ha definido,
tan slo en el inciso final del artculo 50 del Cdigo Penal seala que la pena
asignada a un delito se impone al delito consumado.
De lo dicho tendr que convenirse que la consumacin es la etapa superior del
iter criminis, ya que ella se produce cuando la accin tpica corresponde al
resultado esperado y que la ley ha prohibido u ordena, el delito consumado se
20
realiza tanto subjetivamente para el hechor, como objetivamente para la vctima,

es decir, se han cumplido no slo los requisitos de la descripcin legal, sino que
tambin su parte objetiva, subjetiva y la lesin del bien jurdico protegido.
7. La descripcin de la conducta del agente, en el grado de tentada, se
complementa con la del correspondiente tipo penal que fija la conducta en grado
de consumada.
8. En el caso sub lite nos encontramos frente a una tentativa desistida, puesto
que el autor, si bien dio principio a la ejecucin del delito por hechos directos, se
interrumpi voluntariamente antes de completar el comportamiento punible,
abandonando el propsito consumativo.
Aunque nuestra ley, a diferencia de otras ms perfectas en esta materia, no
contiene un precepto expreso sobre los efectos de la tentativa desistida, es
opinin unnime de prctica y doctrina que ella excluye la punibilidad por el hecho
intentado. Eso se deduce de que, con arreglo al inciso 2 del artculo 7 del Cdigo
Penal, el delito frustrado slo es susceptible de pena si el delito no se ha
consumado por causa independiente de la voluntad del hechor, de suerte que por
el contrario, queda impune cuando la falta de resultado tpico es atribuible a una
contraactividad voluntaria del autor. Ahora bien, si eso es as cuando se trata de
un delito frustrado, en que el sujeto ha hecho mucho ms (todo lo necesario para
que el crimen o simple delito se consume), con mayor razn ha de serlo cuando
ha hecho menos, esto es, dar nicamente principio a la conducta tpica pero sin
llegar a concluirla.
9. La distincin entre tentativa y frustracin no guarda relacin con la
voluntariedad o involuntariedad de la interrupcin de la actividad del agente, pues
en ambos casos esa interrupcin debe ser involuntaria. En el caso sub lite, quien
intenta sustraer una radio de un automvil y es sorprendido en el interior del
mismo, ha cometido un delito de robo con fuerza en las cosas que se encuentran
en bienes nacionales de uso pblico tentado.
10. En el delito frustrado en este caso un homicidio el resultado no
sobreviene por causas que deben ser ajenas e independientes de la voluntad del
sujeto activo, habiendo ste puesto todo de su parte para consumar el delito.
21
11. Si el sujeto no logra poner en marcha el vehculo en el que se encuentran

las especies de las que pretende apropiarse porque se lo impide el propietario del
mismo, su delito se encuentra en grado de frustrado.
12. El hurto es la apropiacin de una cosa arrogndose las condiciones
inherentes al dominio y, en especial, de la de disposicin. Este delito slo puede
entenderse consumado cuando el delincuente se encuentra en la posibilidad de
ejercer esta facultad, cuando logra estar en condiciones de disponer de la cosa
ajena, siquiera por un instante. Si el hechor realiz todo lo necesario para que el
delito se consumara, toda vez que tom las especies, las ocult entre sus
vestimentas, traspas las cajas registradoras del supermercado sin pagar su valor,
se concluye que llev a cabo todos los actos que conducen a la realizacin del tipo
penal de que se trata. Al hechor ya no le quedaba nada por hacer y si no consigui
su objetivo, lo fue por una causa independiente de su voluntad, esto es, la
intervencin del guardia que lo retuvo, razn por la cual se trata de un delito en
grado de frustrado y no en grado de tentativa. En efecto, las especies sustradas
se mantuvieron dentro de la esfera de proteccin del establecimiento comercial
mediante su sistema de seguridad (considerandos 6 y 7 de la sentencia de la
Corte de Apelaciones).
Corte de Apelaciones de Concepcin, 01/03/2013, Rol: 54-2013,
13. Habiendo quedado establecido que la nica motivacin del enjuiciado para
ingresar mediante escalamiento al inmueble de la vctima que no le perteneca, fue
la de apropiarse de especies ajenas, vale decir, acreditado su intencionalidad
apropiatoria, a fin de resolver acerca de la alegacin de su defensa, es preciso
consignar que el dolo de la tentativa se caracteriza, precisamente, porque no se
consigue realizar del todo la voluntad o intencin del agente, no obstante lo cual,
de acuerdo a lo propuesto por el autor Enrique Cury, aqulla solo se castiga a
causa de que la finalidad persiste, transformada en mera tendencia hacia el
objetivo antijurdico. "Para que exista una tentativa punible, es absolutamente
preciso que la voluntad de consumar permanezca presente hasta el momento en
la accin se interrumpe o el resultado se frustra", agregando a continuacin: "En
los casos de desistimiento no ocurre as. La voluntad de realizacin subsiste como
tal solo hasta el instante que precede a la suspensin de la conducta tpica o a la
ejecucin de la accin destinada a evitar el resultado. Luego, los dos componentes
dinmicos de la accin tpica se detienen simultneamente." (Tentativa y Delito
Frustrado. Edit. Jurdica de Chile. Pgs. 114 y 115). "Desistirse es abandonar
espontneamente la actividad tpica mientras an est en etapa de ejecucin; el
sujeto de propia voluntad, interrumpe la continuacin de la actividad personal que
l requiere realizar para que se verifique el hecho", sostiene don Mario Garrido
Montt (Derecho Penal. Parte General. Tomo II. Pg. 281). Por tanto, el
desistimiento en la tentativa requiere que el agente no siga actuando como poda
22
hacerlo. Para que el desistimiento sea efectivo, expresa Politoff, basta con que el
autor se abstenga de cualquier acto ulterior que no est naturalmente unido con el
hecho concreto de la tentativa." (Lecciones de Derecho Penal Chileno. Parte
General. Sergio Politoff, Jean Pierre Matus y Mara Cecilia Ramrez. Edit. Jurdica
de Chile. Pgs. 380 y 381), siendo relevante advertir que en opinin mayoritaria de
la doctrina y la jurisprudencia, en primer trmino, el desistimiento voluntario exime
de toda culpa; y, enseguida, que el desistimiento opera como causa de exclusin
de la pena o excusa legal absolutoria, pero solo afecta al que se desiste. Ahora
bien, para que el desistimiento de la tentativa produzca sus efectos, requiere de
requisitos objetivos, vale decir, exige el abandono de la accin tpica que el autor,
de acuerdo a su objetivo, ya inici pero an no se encontraba concluida con
arreglo a su representacin; luego desde el punto subjetivo, el desistimiento
requiere la voluntad de abandonar la ejecucin del hecho tpico, siendo sta la
condicin ms caracterstica de la institucin, por cuanto es la voluntariedad de la
interrupcin lo que diferencia la tentativa punible de la desistida. Adems, para el
profesor Garrido Montt, debe cumplirse una tercera condicin, cual es que sea
definitiva. Como se ha dicho, el factor ms caracterstico del desistimiento, lo
constituye la concurrencia del requisito subjetivo de la voluntad de abandonar el
agente su designio, y resulta voluntario si el autor, aunque considere an posible
el resultado, por motivos propios no quiere ya alcanzar el resultado que persegua,
es decir, el desistimiento surte sus efectos an cuando est motivado por la sola
conveniencia el hechor. Por el contrario, entonces, no existe desistimiento si la
posibilidad de eleccin del autor ha desaparecido y, aunque quisiera, se encuentra
impedido de consumar su delito, en este caso, el motivo para no seguir actuando
es una causa independiente de su voluntad, o bien, si la consumacin no se
realiza por inadvertencia del autor, o porque cree errneamente el delito se ha
consumado. En el caso sub lite, como se ha sealado precedentemente, los
jueces del tribunal oral, en el motivo quinto de la sentencia recurrida, en virtud del
anlisis de los elementos probatorios allegados al juicio, tuvieron por acreditado
que el da de los hechos el acusado (indicado), con nimo de lucro, sin la voluntad
de su dueo y con el propsito de sustraer especies muebles, ingres al inmueble
de la vctima, introducindose a un dormitorio a travs de una puerta vidriada del
balcn del segundo piso, al que accedi mediante escalamiento, y que
encontrndose ya en su interior, no logr apropiarse de especie alguna, debido a
la activacin de las alarmas de seguridad, siendo sorprendido por carabineros
oculto en la referida habitacin, agregando ms adelante que, asimismo, se
encuentra probado que el enjuiciado al verse sorprendido y sin posibilidad de huir,
se acost en el cama de dicha dependencia, para justificar su presencia en el
lugar. Por tanto, los hechos que se dieron por establecidos por los sentenciadores,
conforme a las facultades que le son propias, los cuales resultan inamovibles para
esta Corte, demuestran, en forma fehaciente, que de este modo, no es posible
afirmar que haya existido de parte del encausado una tentativa desistida, toda vez
que esta posicin involucra un abandono del plan del suceso, adoptado de manera
absolutamente voluntaria, sin mediar impedimento extrao, en circunstancia que
en la especie la activacin de las alarmas de seguridad del inmueble y la llegada a
ese lugar de los policas junto con la ofendida, a los pocos minutos, fue lo que
impidi al sujeto activo la consumacin de la apropiacin; y, en consecuencia, en
23
atencin a lo prescrito en el artculo 7 del Cdigo Penal, debe concluirse que el

acusado (indicado) dio principio a la ejecucin del delito por hechos directos y
como el trmino de su actuacin se debi a causas independientes de su voluntad
y no a su propia decisin, solo cabe decidir que no hubo desistimiento voluntario
de la tentativa, como ha intentado convencer su defensa (considerandos 10 y
11).
Corte de Apelaciones de La Serena, 30/04/2012, Rol: 80-2012,
14. Que por lo tanto existe tentativa, cuando el sujeto ha alcanzado a realizar
una parte de la actividad que le corresponda desarrollar y tuvo que interrumpir su
continuacin, o sea, le faltan uno o ms actos para su complemento y esta
interrupcin se produce por causas ajenas a su voluntad (el homicida apunta con
el arma y va a gatillar, cuando un tercero se la arrebata: aqu al sujeto le falt
apretar el gatillo y efectuar el disparo para terminar su actividad personal). Hay
delito frustrado, cuando el autor realiza toda la actividad personal que le
corresponda llevar a cabo, pero el resultado no se concreta por razones
independientes de su voluntad (el homicida apunta, dispara y la vctima, advertida
del hecho, efecta una maniobra de proteccin evitando ser alcanzada por la bala:
en este caso el delincuente ha agotado su actividad personal, pero el resultado de
muerte no sobrevino). (Derecho Penal Prof. Mario Garrido Montt).
15. En el motivo siguiente, la misma sentencia recurrida refiere a los
antecedentes que se tuvieron en consideracin para dar por establecidos tales
hechos, entre estos, el parte policial, que da cuenta de la detencin del imputado
en situacin de flagrancia con las especies en su poder, testimonios de guardias y
empleados de la tienda, hechos en concepto de esta Corte son constitutivos de
delito consumado de hurto como lo alega quien recurre toda vez que la accin, en
el caso, encuadra con el tipo legal y se produjo el resultado al huir el autor a la va
pblica con las especies sustradas desde el local comercial, traspasando el rea
de cajas sin pagar, siendo posteriormente detenido, como se expuso ms arriba,
infringindose de esta forma los artculos 7 y 446 del Cdigo Penal. En atencin a
lo expuesto, se arriba a la conclusin que en el pronunciamiento de la sentencia
se hizo una errnea aplicacin del derecho que influy sustancialmente en lo
dispositivo del fallo y se configura el motivo de nulidad del artculo 373 letra b) del
Cdigo Procesal Penal, alegado en el recurso, yerro que impuso al imputado una
pena inferior delito tentado cuando corresponda castigarlo como autor de delito
consumado, como se explic, por lo que procede anular el juicio y la sentencia,
debiendo retrotraerse la causa al estado de celebrarse una nueva audiencia de
juicio oral simplificado, por tribunal no inhabilitado (considerandos 4 y 5).
24
Corte de Apelaciones de Valdivia, 06/03/2012, Rol: 69-2012,

16. Acreditado que la accin violenta del acusado en contra de la vctima fue
dirigida a anular su capacidad de defensa, lo que se ve reflejado al ser tomada por
el cuello, para girarla y pegarle luego que sta se opusiera a la accin del
imputado, lo cierto es que se trat de un solo acto complejo, con diferentes
momentos constitutivos de una secuencia de hechos, los que no se consumaron
ante la oposicin de la vctima, que satisfacen los requisitos del robo con violencia
frustrado, desde que la accin del agente tuvo por finalidad lograr la sustraccin
de las especies que supuestamente portaba la vctima, quien se vio expuesta a
malos tratamientos de obra que le ocasionaron lesiones menos graves
(considerandos 4 a 6).
Corte de Apelaciones de San Miguel, 10/01/2011, Rol: 1557-2010,
17. La circunstancia de haber sido observados por la vctima durante la
perpetracin del delito y huida posterior, as como el hecho de haberse logrado su
detencin y la recuperacin de lo sustrado, no son relevantes para estimar
frustrada la conducta, porque los agentes haban ya desplegado todas las
acciones destinadas a consumar la apropiacin, aun cuando no lograran la
disposicin, que es propia de la fase de agotamiento del delito ms que de su
consumacin.
18. La cuestin del lmite o frontera entre la fase de preparacin del delito y el
inicio de la esfera de ejecucin del mismo ha sido y es an polmico en la
dogmtica penal; sin embargo, como la lgica indica, la resolucin de tal diferendo
debe sustentarse una tesis objetiva material, que propenda a la diferenciacin
efectiva de dichos elementos. En consecuencia, se estima que se est en
presencia de actos preparatorios que constituyen principio de ejecucin del ilcito,
los que engarzados con este ltimo, constituyen una forma punible, aquellos en
que se crea un peligro para el bien jurdico, lo cual implica que ha comenzado la
iniciacin del contenido del injusto tpico, y al mismo tiempo la concrecin de
ciertos actos, que sin ser todava la accin descrita en el tipo, se vinculan a ella de
manera inmediata, sin estados intermedios, tanto de un punto de vista espaciotemporal como del propsito final y se encaminan a la realizacin del tipo, con
relacin directa al plan del autor.
25
En suma, se consideran actos ejecutivos del delito a aquellos que suponen una
puesta en peligro, siquiera remoto para el bien jurdico, incluso cuando no
constituyen estrictamente la realizacin de la accin tpica, siempre que se
encuentren en inmediata conexin, de espacio-tiempo y consumacin con el ilcito
de que se trata.
19. La diferencia entre el delito tentado y el delito frustrado es que el primero se
encuentra en una fase de desarrollo al cual le faltan algunos hechos directos
para la consumacin del ilcito. En cambio, en el delito frustrado las etapas de
desarrollo del ilcito estn finalizadas de manera que slo un hecho externo e
independiente de la voluntad del autor lo impide.
20. Que se encuentra acreditado en la causa que los imputados fueron
sorprendidos por los funcionarios policiales en los instantes que salan del local
comercial y sin perderlos de vista fueron detenidos a escasa distancia del mismo,
no producindose con su actuar el efecto deseado, desde que llevaron a cabo
toda la actividad para obtener el resultado y apropiarse de las especies, lo que no
se produjo al impedirlo la intervencin policial, en trminos tales que la esfera de
custodia no se vio afectada en forma concreta, circunstancia que implica modificar
la calificacin jurdica del grado de comisin del ilcito de consumado al estado de
frustrado.
Corte de Apelaciones de Antofagasta, 17/10/2007, Rol: 236-2007,
21. Que esta Corte, sobre la base de tales antecedentes, concuerda con dicha
conclusin, pues, efectivamente, el concierto previo con los elementos o
instrumentos aplicados sobre la cortina metlica del local comercial que
posibilitaron su descerrajamiento, y luego el apoderamiento de especies para ser
retirados del lugar, configuran el delito de robo en esa fase de desarrollo, pues,
tanto el sentenciado y sus cmplices haban realizado ya al momento de ser
sorprendidos todas las actividades que la ley exige para la configuracin de este
delito. Que en el ltimo momento no se haya producido el efecto deseado o se
haya malogrado el propsito final o ulterior que aqullos perseguan, cual fue el de
sacar materialmente las especies sustradas fuera del establecimiento comercial,
no implica en este caso que la accin desplegada haya quedado slo en mera
tentativa, como lo pretende la defensa. Al momento de ser detenido por
26
Carabineros la actividad desplegada por el imputado haba sido suficiente para la

consumacin del delito, pues, el apoderamiento de las especies en la forma y bajo
las circunstancias establecidas en estos autos fue absolutamente conducente para
la realizacin del tipo penal por el que se le conden, estando realizado cuando se
frustr.
Corte de Apelaciones de Rancagua, 20/09/2007, Rol: 346-2007,
22. Sabido es, la interrupcin de la actividad del agente, que determina la
existencia de una tentativa, puede deberse a dos factores diferentes: o a una
determinacin voluntaria del que obra, o a la intervencin de elementos extraos
(personas o cosas) y, en este ltimo evento, no hay duda acerca de la punibilidad
de la tentativa (Etcheberry, Derecho Penal, Parte General, Tomo II, Tercera
Edicin Actualizada, pgina 63).
23. Que para ello es conveniente puntualizar que el legislador, para los efectos
de sancionar un delito, considera diversas etapas en su desarrollo. As es como el
artculo 7 del Cdigo Penal ha definido lo que se entiende como tentativa y
frustracin. En lo que interesa, ha dicho que en la tentativa "el culpable da
principio a la ejecucin del crimen o simple delito por hechos directos, pero faltan
uno o ms para su complemento". En cuanto al delito consumado la ley no lo ha
definido, y tan slo en el inciso final del artculo 50 del Cdigo Penal seala que la
pena asignada a un hecho punible se impone al delito consumado. De lo dicho
tendr que convenirse que la consumacin es la etapa superior del iter criminis, ya
que ella se produce cuando la accin tpica corresponde al resultado esperado y
que la ley ha prohibido u ordena. As, en el caso del delito de hurto, la
consumacin se produce cuando el sujeto incorpora, con nimo de seor y dueo
a su esfera de cuidado la especie ajena, es decir, desposee o saca el objeto de la
esfera de poder del dueo y contra la voluntad de ste.
24. Que la conducta descrita es constitutiva del delito de robo con intimidacin
en grado de tentativa, toda vez que, en conformidad a lo dispuesto en el artculo 7
inciso 3 del Cdigo Penal, en la tentativa el hechor da principio a la ejecucin del
delito por hechos directos, pero faltan uno o ms para su complemento. En la
especie, no lleg a materializarse la apropiacin, atendido que el monedero no
sali del poder de la vctima, quien lo mantuvo consigo mientras el imputado se lo
27
requera y huy con el mismo, impidiendo que la accin intentada se alcanzara a

consumar.
25. Que, en cambio, con arreglo a lo preceptuado en el artculo 7 del Cdigo
Penal y conforme plantea la doctrina penal nacional, hay delito frustrado siempre
que el agente, habiendo realizado los actos de ejecucin personales necesarios
para concretarlo, no lo logra por circunstancias ajenas a su voluntad. En un delito
de hurto, ello ocurrir, por ejemplo, cuando concurriendo los elementos advertidos
en el fundamento anterior, no obstante haber el autor aprehendido las especies
ajenas sin la voluntad de su dueo y con nimo de lucro, no logre extraerlas de la
esfera de resguardo de su dueo, entendiendo por este ltimo, el espacio fsico en
que el titular razonablemente ejerza vigilancia y control sobre las mismas.
26. Que, todo lo que se realice al interior del establecimiento de comercio slo
puede ser calificado como acto preparatorio. En efecto, se est frente a
comportamientos que no pueden comprenderse dentro del tipo de hurto, por
cuanto no suponen una puesta en peligro del bien jurdico propiedad. Para este
efecto, y sin perjuicio de lo ya expuesto, es posible tambin apoyarse en los
planteamientos tericos de los juristas del s. XIX puesto que, como seala Cerezo
Mir (Curso de Derecho Penal Espaol, Parte General, T. III, Madrid, 2001, pgs.
178-179), tales argumentos en general favorables a la impunidad, son vlidos
dentro de la esfera de un Derecho penal liberal como es el chileno. En efecto, ya
en el s. XIX el fundamento para punir los actos preparatorios se establecan sobre
la base de su equivocidad. Es decir, se puede estar frente a conductas que en s
mismas estn destinadas, tanto a la realizacin de algn delito como que se traten
de comportamientos lcitos. Por ejemplo, llevar el objeto en el bolsillo al no
emplear ningn carro.
27. El delito consumado se realiza tanto subjetivamente para el hechor, como
objetivamente para la vctima, es decir, se han cumplido no slo los requisitos de
la descripcin legal, sino que tambin su parte objetiva, subjetiva y la lesin del
bien jurdico protegido. En otras palabras, la consumacin en el delito de hurto
slo se produce cuando el sujeto incorpora, con nimo de seor y dueo, a su
esfera de cuidado la especie ajena.
28

28. Habiendo sido detenidos los encausados por el ofendido, dentro de su
propiedad y antes de que hubiesen alcanzado a sustraer las especies que tenan
listas para llevarse, por causas independientes de su voluntad, se estima que el
delito materia de la causa se cometi en grado de frustrado.
Corte Apelaciones de San Miguel, 17/12/2003, Rol: 1477-2003,
29. Que, de este modo, se ha modificado la calificacin jurdica que del grado
de desarrollo del delito se efectuara en el auto acusatorio, pues resulta claro que
los hechores no alcanzaron a poner todo de su parte para que el delito se
consumara, ya que ni siquiera lograron aprehender materialmente las especies
que se presume pretendan sustraer. La frustracin supone la ejecucin completa
de la conducta descrita por el tipo y la no produccin del resultado por causas
independientes a la voluntad del o los hechores, cuestin que como se vio no
ocurre en la especie.
Tribunal de Letras de Santiago, 25/07/2005, Rol: 1246-2004,
ARTCULO 8
La conspiracin y proposicin para cometer un crimen o un simple delito, slo
son punibles en los casos en que la ley las pena especialmente.
La conspiracin existe cuando dos o ms personas se conciertan para la
ejecucin del crimen o simple delito.
La proposicin se verifica cuando el que ha resuelto cometer un crimen o un
simple delito, propone su ejecucin a otra u otras personas.
Exime de toda pena por la conspiracin o proposicin para cometer un crimen o
un simple delito, el desistimiento de la ejecucin de stos antes de principiar a
ponerlos por obra y de iniciarse procedimiento judicial contra el culpable, con tal
que denuncie a la autoridad pblica el plan y sus circunstancias.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 111, 125 y 129. Ley N 12.927 sobre
artculo 23. Ley N 18.314 sobre Conductas Terroristas. D.O. 17.05.1984: artculos
7 y 9. Ley N 20.000 que sustituye la Ley N 19.366 que sanciona el Trfico Ilcito
29
de Estupefacientes y Sustancias Sicotrpicas. D.O. 16.02.2005: artculo 17. Ley

N 20.357 que tipifica crmenes de lesa humanidad y genocidio y crmenes y
delitos de guerra, D.O. 18.07.2009: artculo 14.
1. La conspiracin, definida en el artculo 8 del Cdigo Punitivo como el
concierto de dos o ms personas para la ejecucin de un crimen o simple delito,
no tiene lugar cuando el hecho se comienza a ejecutar porque en tales casos los
actos dejan de ser preparatorios pasando a configurar el conato u otra etapa
ulterior del iter criminis.
Fallo en el mismo sentido:
2. Las acciones no pueden ser consideradas simples actos preparatorios del
delito como ha pretendido la defensa del acusado, al haber desplegado ste
mltiples actividades que formaron parte de la ejecucin misma del ilcito,
afectndose con ello el bien jurdico protegido por el legislador, la salud pblica.
Son actos que van ms all del concierto para ejecutar el delito, pero adems, las
sealadas conductas desplegadas por el acusado, se encuentran descritas en dos
de los verbos rectores.
3. Los actos de ejecucin sobrepasan el terreno de los actos preparatorios
donde se ubica la conspiracin punible.
4. En la conspiracin la pena es subsidiaria de la que corresponda al hecho
principal desde que hay principio de ejecucin, pues es un acto preparatorio que
queda consumido por los actos de ejecucin.
Corte de Apelaciones de Arica, 12/07/2005, Rol: 118-2005,
30
5. Es requisito fundamental para que exista conspiracin que respecto del

delito de que se trata slo se haya producido un concierto entre dos o ms
personas, es decir, quedan fuera de dicho concepto todo acto que signifique la
materializacin o ejecucin del ilcito acordado.
ARTCULO 9
Las faltas slo se castigan cuando han sido consumadas.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 7, 50, 94, 97, 103, 178, 419, 494 y
siguientes.
1. Cuando una conducta de falta queda en un estado imperfecto de ejecucin, el
comportamiento es atpico, por lo que ha de quedar impune. Ello no obsta a la
existencia de reglas especiales, como la sancin del hurto falta del artculo 494
bis.
Corte de Apelaciones de Temuco, 22/10/2008, Rol: 1007-2008,
2. Que el artculo 9 del Cdigo Penal estatuye que las faltas slo se
castigan cuando han sido consumadas, con lo cual est estableciendo la ley, que
en esta clase de ilcitos no son punibles los hechos que, configurando una falta
penal, se encuentran en una etapa imperfecta de consumacin y, por ende, los
casos de tentativa y de frustracin resultan atpicos.
31
2. De las circunstancias que eximen de responsabilidad criminal

ARTCULO 10
Estn exentos de responsabilidad criminal:
1. El loco o demente, a no ser que haya obrado en un intervalo lcido, y el que,
por cualquier causa independiente de su voluntad, se halla privado totalmente de
razn2.
2. El menor de dieciocho aos. La responsabilidad de los menores de dieciocho
aos y mayores de catorce se regular por lo dispuesto en la ley de
responsabilidad penal juvenil.3
3. Derogado.4
4. El que obra en defensa de su persona o derechos, siempre que concurran las
circunstancias siguientes:
Primera. Agresin ilegtima.
Segunda. Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla.
Tercera. Falta de provocacin suficiente por parte del que se defiende.5
5. El que obra en defensa de la persona o derechos de su cnyuge, de sus
parientes consanguneos legtimos en toda la lnea recta y en la colateral hasta el
cuarto grado inclusive, de sus afines legtimos en toda la lnea recta y en la
colateral hasta el segundo grado inclusive, de sus padres o hijos naturales o
ilegtimos reconocidos, siempre que concurran la primera y segunda
circunstancias prescritas en el nmero anterior, y la de que, en caso de haber
precedido provocacin de parte del acometido, no tuviere participacin en ella el
defensor.
Los acpites 2 y 3 fueron suprimidos por la Ley N 18.857, publicada en el Diario Oficial de 6/12/1989.
Este nmero fue sustituido por la letra a) del artculo 60 de la Ley N 20.084, publicada en el Diario Oficial de 07/12/2005.
El artculo 1 transitorio de esta ley establece que esta modificacin entrar en vigencia dieciocho meses despus de su
publicacin en el Diario Oficial.
El texto de este nmero, anterior a su reemplazo era el siguiente:
"2. El menor de diecisis aos".
3
Este nmero fue derogado por la letra b) del artculo 60 de la Ley N 20.084, publicada en el Diario Oficial de 07/12/2005.
El texto de este nmero, anterior a su derogacin era el siguiente:
"3. El mayor de diecisis aos y menor de dieciocho, a no ser que conste que ha obrado con discernimiento".
5
Este nmero fue modificado por la letra a) del artculo 1 de la Ley N 19.164, publicada en el Diario Oficial de 2/09/1992.
32
6. El que obra en defensa de la persona y derechos de un extrao, siempre que

concurran las circunstancias expresadas en el nmero anterior y la de que el
defensor no sea impulsado por venganza, resentimiento u otro motivo ilegtimo.
Se presumir legalmente que concurren las circunstancias previstas en este
nmero y en los nmeros 4. y 5. precedentes, cualquiera que sea el dao que se
ocasione al agresor, respecto de aquel que rechaza el escalamiento en los
trminos indicados en el nmero 1. del artculo 440 de este Cdigo, en una casa,
departamento u oficina habitados, o en sus dependencias, o, si es de noche, en un
local comercial o industrial y del que impida o trate de impedir la consumacin de
los delitos sealados en los artculos 141, 142, 361, 362, 365 bis, 390, 391, 433 y
436 de este Cdigo.6
7. El que para evitar un mal ejecuta un hecho que produzca dao en la
propiedad ajena, siempre que concurran las circunstancias siguientes:
1. Realidad o peligro inminente del mal que se trata de evitar.
2. Que sea mayor que el causado para evitarlo.
3. Que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para impedirlo.
8. El que con ocasin de ejecutar un acto lcito, con la debida diligencia, causa
un mal por mero accidente.
9. El que obra violentado por una fuerza irresistible o impulsado por un miedo
insuperable.
10. El que obra en cumplimiento de un deber o en el ejercicio legtimo de un
derecho, autoridad, oficio o cargo.
11. El que obra para evitar un mal grave para su persona o derecho o los de un
tercero, siempre que concurran las circunstancias siguientes:
1. Actualidad o inminencia del mal que se trata de evitar.
2. Que no exista otro medio practicable y menos perjudicial para evitarlo.
3. Que el mal causado no sea sustancialmente superior al que se evita.
4. Que el sacrificio del bien amenazado por el mal no pueda ser
razonablemente exigido al que lo aparta de s o, en su caso, a aquel de quien se lo
aparta siempre que ello estuviese o pudiese estar en conocimiento del que acta.7
6
Este prrafo fue modificado por el nmero 1 del artculo 1 de la Ley N 20.253, publicada en el Diario Oficial de
14/03/2008, en el sentido de sustituir las expresiones "365, inciso segundo", por "362, 365 bis".
7
Este nmero fue agregado por el nmero 1 del artculo 1 de la Ley N 20.480, publicada en el Diario Oficial de
18/12/2010.
33
12. El que incurre en alguna omisin, hallndose impedido por causa legtima o
insuperable.
13. El que cometiere un cuasidelito, salvo en los casos expresamente penados
por la ley.
Concordancias: Cdigo Penal: N 1: artculos 11 N 1, 73, 81; Ns. 2 y 3: artculos
72, 87; Ns. 4, 5 y 6: artculos 11 N 1, 73; N 7: artculos 11 N 1, 73, 145, 176;
N 8: artculos 71, 490; N 9: artculos 11 N 1, 73; N 10: artculos 11 N 1, 73;
N 12: artculos 1, 11 N 1, 73; N 13: artculos 2, 4, 150 A, 224, 225, 228, 229,
234, 243, 289, 302, 317, 329, 330, 332, 333, 337, 343, 490 a 492, 495 N 21.
Cdigo Civil: N 1: artculos 456 y siguientes, 1447, 2318, 2319; Ns. 2 y 3:
artculos 26, 234, 314, 1447, 2319; N 7: artculo 932; N 8: artculos 44, 45; N 9:
artculos 45, 1451, 1456, 1457; N 12: artculo 45; N 13: 44, 2284, 2314 y
siguientes. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 109, 408, 409, 682 y
siguientes. Cdigo Procesal Penal: artculos 250, 252, 455 y siguientes. Cdigo
Tributario: artculo 110 Ns. 2 y 3. Cdigo de Justicia Militar: N 4: artculo 208;
N 10: artculos 214, 334 y 335. Ley N 16.618 sobre Menores. D.O. 8.03.1967:
artculos 28, 29 Ns. 4, 5 y 6. Ley N 12.927 sobre Seguridad del Estado. D.O.
26.08.1975 (texto actualizado Decreto N 890): artculo 24 a) N 12. Ley N 13.305
D.O. 6.04.1959: artculo 152. Ley N 20.084, sobre Responsabilidad de los
Adolescentes por Infracciones a la Ley Penal, D.O. 7.12.2005: artculo 60. Ley
N 20.393 que establece la responsabilidad penal de las personas jurdicas en los
delitos de lavado de activos, financiamiento del terrorismo y delitos de cohecho
que indica. D.O. 2.12.2009: artculos 3 y 5.
JURISPRUDENCIA RELACIONADA (ART. 10 N 1)
1. Los hechos no configuran la eximente de responsabilidad penal que
establece el artculo 10 N 1 del Cdigo Punitivo, es decir el trastorno que
actualmente le aquejara (mal de Alzheimer) no supone que se encontraba
totalmente privado de razn a la poca del ilcito, como concluye el fallo atacado y
exigen las normas en que se funda, lo cual equivocadamente deriv en la causal
de sobreseimiento definitivo del artculo 408 N 4 del Cdigo de Procedimiento
Penal,
Corte Suprema, 17/12/2012, Rol: 7475-2012,
2. La causal de sobreseimiento definitivo contemplada en el numeral cuarto del
artculo 408 del Cdigo de Procedimiento Penal, se sostiene en la inimputabilidad
contemplada en el artculo 10 N 1 del Cdigo Penal y que debe presentarse al
momento de cometer el delito, es decir se trata de padecimientos expresamente
Con anterioridad, fue derogado por el artculo 4 de la Ley N 11.183, publicada en el Diario Oficial de 10/06/1953.
34
sealados en la ley que supongan un compromiso profundo y grave de las

facultades mentales presente al cometer el delito, en trminos que, en ese
momento, el agente est incapacitado para comprender lo antijurdico de su actuar
y autodeterminarse conforme a derecho, en cuyo caso el procedimiento ha de
ajustarse a los artculos 682 y 683 del Cdigo de Procedimiento Penal
(considerando tercero sentencia de la Corte Suprema).
3. Los artculos 460 y 462 del Cdigo Procesal Penal indican claramente que el
Ministerio Pblico mantiene la direccin del proceso y que est obligado a requerir
el sobreseimiento temporal o definitivo del proceso, segn sea el caso; o incluso la
aplicacin de una medida de seguridad en el evento de estimar que el sujeto est
exento de responsabilidad por la circunstancia contenida en el artculo 10 N 1 del
Cdigo Penal. Asimismo, corresponde al juez de garanta declarar que el sujeto se
encuentra exento de responsabilidad penal, pero slo puede hacerlo a
requerimiento del fiscal. De esta forma, que se haya dispuesto la internacin
provisoria del imputado, lo que de conformidad con el artculo 464 del Cdigo
mencionado se decreta durante el procedimiento, no resultaba suficiente para
poner trmino, con autoridad de sentencia de trmino, a la investigacin pendiente
por el delito de homicidio por el cual result, en definitiva, condenado como autor.
En efecto, la internacin provisoria import la adopcin de una medida transitoria,
no la existencia de resolucin de trmino en la causa ni una declaracin de
inimputabilidad (considerando 6 de la sentencia de la Corte Suprema).
4. Que, segn la opinin absolutamente dominante tanto en el derecho
comparado como en la doctrina nacional, la declaracin de inimputabilidad por
enajenacin mental debe hacerse en concreto, esto es, caso a caso, teniendo en
cuenta, por consiguiente, los antecedentes relevantes para cada uno de ellos. De
este modo, el que respecto de un cierto hecho es declarado inimputable, puede no
serlo respecto de un acontecimiento distinto. Con arreglo a lo expuesto en el
razonamiento anterior, el previniente estima que este mismo criterio debe ser
empleado cuando se trata de pronunciarse sobre la incapacidad para ser juzgado
conforme a las reglas del debido proceso a causa de una enajenacin de esa
clase.
5. Del informe siquitrico, se infiere que, al momento de cometer el hecho
punible, el procesado, padeca al menos de trastorno por estrs postraumtico
crnico y de depresin mayor. Hecho que no es constitutivo de la eximente
contemplada en el artculo 10 N 1 del Cdigo Penal, porque el afectado por tales
trastornos no se encontraba privado completamente de razn, pero s es
constitutivo de la minorante de contemplada en el artculo 11 N 1, en relacin con
el artculo 10 N 1, ambos del Cdigo Penal. En efecto, seala el informe que el
35
procesado presenta un trastorno por estrs postraumtico crnico, y que al

momento de cometer el delito, presentaba una depresin mayor con algunos
sntomas sicticos, desencadenada por la muerte de su hermano, la situacin
econmica, la separacin matrimonial, y la enfermedad grave de su padre con
riesgo vital. Depresin que sera el factor que impidi un adecuado juicio de la
realidad al momento de cometer el delito.
6. No obstante existir una pericia que determina la demencia del imputado, el
hecho de haber sido realizada varios meses despus del acaecimiento de los
hechos no permite al sentenciador adquirir la conviccin de que tal demencia
estaba presente al momento de ocurrir los hechos y, por ende, se rechaza esta
causal de exculpabilidad.
7. La determinacin de si el imputado padece de alguna patologa, dolencia o
afliccin mental que le impida discernir adecuadamente la realidad, en trminos de
tener una imputabilidad disminuida o atenuada o simplemente ser inimputable ante
la ley penal, requiere de conocimientos especiales en la ciencia de la psiquiatra o
de la psicologa y, es precisamente para situaciones como sta necesario un
informe de peritos. En este caso no se acompa informe mdico vigente, de
alguna institucin seria que permitiese a esta Corte resolver con antecedentes
ciertos, veraces y actuales sobre la capacidad disminuida que seala la defesa
padece su representado, puesto que los antecedentes incorporados datan, como
ya se dijo, de los aos 1982, 2004 y 2008 y de los cuales no se desprende la
existencia de la referida condicin mental sino que se trata de la certeza de que el
sentenciado ha consumido drogas desde, a lo menos, los 14 aos de edad,
condicin a la que por lo dems se ha expuesto voluntariamente. En efecto, la
documental acompaada por la defensa resulta del todo insuficiente para
establecer que el imputado presenta problemas de salud mental que lo lleven a
36
tener una imputabilidad disminuida, conforme lo exigen las normas penales

vigentes, teniendo adems en especial consideracin el que cuenta con una
condena anterior por el mismo ilcito (considerandos 6 y 7).
8. Claramente, no resulta contrario a la lgica, ni la experiencia, ni los
conocimientos cientficamente afianzados las conclusiones a que han arribado los
sentenciadores, basndose especialmente en la actuacin del encartado al
momento de cometer el delito y, en lo establecido por los profesionales de la salud
expertos en la enfermedad que ste padece. Y, ante ello, esta Corte est impedida
de ponderar nuevamente las pruebas. Los tres mdicos psiquiatras y los
Psiclogos afirman que el retardo mental del Imputado es leve y ello impeda
acoger la eximente establecida en el artculo 10 N 1 del Cdigo Penal, que exime
de responsabilidad al loco o demente, a no ser que haya obrado en un intervalo
lcido, y el que, por cualquier causa independiente de su voluntad, se halla
privado totalmente de razn. Es efectivo que los mdicos (mencionados)
diagnosticaron al Imputado la esquizofrenia y el estado en que se encuentra como
afirma el Recurrente, pero ninguno de ellos ha afirmado que ste actuare en el
ilcito de que se trata privado totalmente de razn. Es efectivo de que la psicloga
(referida) manifest que el Imputado presenta un dao orgnico cerebral asociado
a la enfermedad de esquizofrenia y consumo de sustancias y que dicho dao se
manifiesta especialmente en el dficit de las funciones de abstraccin,
comprensin, lenguaje, memoria y atencin, lo que podra interferir en la
impulsividad, valoracin y enjuiciamiento de su conducta, pero slo ha afirmado
que existe un dficit en las funciones que menciona, no, una falta. Es cierto
adems, que el Imputado ha estado sujeto a tratamiento y control mdico desde
hace varios aos en el Servicio de Psiquiatra del Hospital Clnico (indicado) y que
requiere tratamiento permanente, sin ser necesaria su internacin, debiendo
consumir medicamentos. Al respecto, la Defensa alega que (condenado) estaba
sin los medicamentos y, en consecuencia, descompensado y se fundamenta para
ello, en las declaraciones de la Asistente Social, doa (que se indica) y del
psiclogo (que se indica). La primera expuso que el Imputado egres del Hospital
en julio de 2010 sin saber si desde esa fecha continu o no con el tratamiento y
que ella tiene entendido que desde ese momento no volvi a retirar los
medicamentos. No ha afirmado, que el Imputado no retir los medicamentos. El
segundo expresa que los medicamentos se entregan hasta el prximo control, que
en este caso, era en el Cosam en agosto de 2010 por lo que hasta esa fecha l
debi tener medicamentos y que no hay reporte que digan que despus de esa
fecha fue a buscarlos. Tampoco afirma que no se retiraron los medicamentos.
Bien pudo el Imputado obtener los medicamentos adquirindolos en una farmacia
o en otra institucin. Por lo dems, era su obligacin de autocuidado preocuparse
de sus medicamentos (considerando 7).
37

9. Que la expresin loco o demente de nuestra legislacin no tiene un
significado tcnico sino ms bien etimolgico y carece en todo caso de precisin
cientfica de acuerdo a los nuevos conceptos psiquitricos del trastorno psquico.
10. Que conforme a lo sealado en los motivos anteriores, esta Corte estima
que se incurre en errnea aplicacin del derecho cuando el fallo recurrido aplica la
exencin de responsabilidad criminal del nmero 1 del artculo 10 del Cdigo
Penal, en estos autos, pues el retardo mental moderado no ha podido entenderse
contenido en el concepto de locura o de demencia de esa disposicin, puesto que
no obstante ello implica una alteracin en las capacidades que normalmente ha de
tener la persona para los efectos de sus actuaciones y en consecuencia de su
reprochabilidad penal, no tiene ni puede alcanzar el grado de aquella que le tiene
por privacin total de la razn, que por lo mismo le hace inimputable frente a la
sancin penal, calificacin esta que ha influido sustancialmente en lo dispositivo
del fallo, puesto que de no haberse incurrido en se, el tribunal habra debido
aplicar las penas y atenuantes en su caso, acreditado que han sido los requisitos
que la ley establece para as proceder.
11. Esta norma slo exime de responsabilidad al que se halla privado
totalmente de razn, esto es, que se trate de una alteracin de la salud mental en
trminos tales, que afecte su capacidad intelectual, impidindole determinar
libremente su voluntad y el dominio ltimo de sus acciones.
1. Los adolescentes imputados por delito de competencia de los tribunales
militares deben ser siempre juzgados por los tribunales ordinarios, conforme a la
Ley de Responsabilidad Penal Juvenil.
El artculo 10 N 2 del Cdigo Penal ordena que la responsabilidad penal de los
mayores de catorce, pero menores de dieciocho aos se regular de acuerdo a lo
dispuesto en la Ley de Responsabilidad Penal Juvenil, la cual vino a dar
38
cumplimiento a lo ordenado en la Convencin de los Derechos del Nio, a fin de

promover el establecimiento de procedimientos, autoridades e instituciones
especficas para el juzgamiento de los nios a los que se impute una infraccin de
ley penal, por lo que corresponde que los menores que estn exentos de
responsabilidad penal sean puestos a disposicin del tribunal competente en
asuntos de familia artculo 135 del Cdigo de Justicia Militar, mientras que
aquellos que no estn exentos deben ser juzgados por el juez de garanta o el
tribunal de juicio oral en lo penal respectivo.
1. I. Se descarta que el acusado haya provocado la agresin de que fue objeto,
lo cual impedira que concurriera el tercer elemento requerido por la eximente de
responsabilidad penal del artculo 10 N 4 del Cdigo Penal la legtima
defensa, ya que su reaccin de perseguir a quienes haban sustrado especies
de su negocio atiende precisamente al ilcito del que fue objeto, y no constando
que haya incurrido en algn exceso, al no probarse ni resultar verosmil que
dispar contra la gente, o de frente al occiso o estando ste en el suelo, su actitud
no constituye provocacin suficiente.
II. Resulta irrelevante si la agresin que el acusado sufra de parte del occiso se
acometa o no con arma blanca, toda vez que en el escenario en que se
encontraba el acusado, la agresin que reciba, estando el occiso en un completo
estado de embriaguez que incrementaba su agresividad, y atendido el hecho que
le impeda la huida de quienes se le venan encima lanzndole piedras, revesta
caracteres de actual y extremadamente grave, porque generaba un peligro para la
integridad corporal e incluso la vida del atacado, existiendo la agresin ilegtima
que autoriza la reaccin defensiva del acusado.
III. Queda demostrada la necesidad racional del medio empleado por el acusado
para repeler el ataque arma de fuego, pues no es la existencia de un cuchillo
el cual se alega usaba el occiso, pero que no fue recuperado, la que permite
tener por demostrada la proporcionalidad del medio empleado en su defensa por
el acusado, sino que debe estarse a las circunstancias fcticas que rodean la
agresin. La necesidad racional del medio de reaccin en la legtima defensa no
se refiere a proporcionalidad matemtica sino a razonabilidad, atendidas las
particularidades del caso concreto. Es as como frente al ataque de un individuo y
la acechanza de varios ms, estando la vctima en el suelo e inmovilizada, un
disparo parece haber sido lo nico que poda hacer en su defensa, porque no
39
resulta posible tampoco suponer cul otro habra sido un elemento ms efectivo y
menos daino del cual hacer empleo.
2. Est acreditado que el imputado, quien haba sido objeto de un robo, se
premuni de un arma de fuego, con la que sali en persecucin de los autores de
la sustraccin con el objeto de recuperar las especies sustradas y tras
interceptarlos dispar en tres ocasiones en contra de tales sujetos, la ltima
directamente al cuerpo de uno de ellos, causndole lesiones que le originaron
posteriormente la muerte. Este hecho constituye el delito de homicidio simple.
Debe rechazarse la peticin de absolucin, fundada en la concurrencia de la
eximente de legtima defensa.
3. Que cabe rechazar la defensa del procesado, en cuanto pide su absolucin,
por estimar que no tuvo su defendido una participacin culpable y penada por la
ley, ya que concurrira en la especie la circunstancia atenuante de responsabilidad
penal que seala el artculo 10 N 4 del Cdigo Penal, esto es la legtima defensa,
ya que no consta en autos que concurran los requisitos que hacen procedente
esta eximente. Por de pronto, no concurre el primer requisito, esto es, la agresin
ilegtima, ya que, si bien es cierto, hubo pugilatos previos a la agresin con arma
blanca, consta en autos que el encausado se refugi en el domicilio de sus
padres, desprendindose que medi un lapso de tiempo entre su ingreso al
domicilio y su salida del mismo, por todas las acciones que realiz en el interior,
esto es, cruz el interior del patio, despert a la mujer que vive con su padre, a
quien le pidi el arma blanca y posteriormente sali a la va pblica, donde lo
esperaba la persona que result fallecida. Por otro lado, tampoco hubo necesidad
racional del medio empleado para impedirla o repelerla, ya que el uso del arma
blanca, en la forma que se emple, siendo penetrado el cuerpo del afectado en, al
menos, 10 ocasiones, como refiere el protocolo de autopsia, descarta que haya
sido el uso de dicho instrumento, el medio racional para impedir la supuesta
agresin, de parte de un hombre desarmado, la cual en todo caso, como ya se
hizo referencia, no ha sido acreditada. Asimismo, no concurre en la especie, el
tercer requisito, esto es, la falta de provocacin suficiente por parte del que se
defiende, ya que del mrito de los antecedentes, se desprende que existieron
pugilatos y enfrentamientos previos entre ambos individuos.
40

4. Si una persona es agredida fsicamente y sufre contusiones faciales que son
diagnosticadas como leves, el efectuar cuatro disparos resulta una conducta
desproporcionada que no permite tener por configurada la legtima defensa.
5. La valoracin de la prueba que hace el Tribunal en el fallo que se ha
recurrido, en este caso, para los efectos de establecer la existencia de la legtima
defensa, y en lo especfico, respecto de la "necesidad racional del medio
empleado para impedirla y repelerla", se ha basado, a diferencia de lo que se
indica en el recurso, en las reglas de la lgica y las mximas de la experiencia. En
efecto, en cuanto a los hechos mismos, resulta perfectamente plausible que ante
un ataque mediante un fierro, una persona pueda defenderse a travs de un arma
de fuego, tal como ocurri en la especie. Sobre el requisito legal en cuestin, el
que denomina "La reaccin defensiva", Enrique Cury Urza seala en su Derecho
Penal, Parte General, Ediciones Universidad Catlica de Chile. Sptima edicin
ampliada, marzo 2005, Pg. 374, que "la ley es poco clara, pues sugiere la idea de
un equilibrio instrumental. No es esa la interpretacin correcta. La necesidad
racional ha de manifestarse no slo en los instrumentos usados para reaccionar
contra el ataque, sino en la totalidad de dicha reaccin, de donde resulta la
posibilidad de que, en casos especiales, se empleen medios (instrumentos) que
en circunstancias corrientes resultaran excesivos". A continuacin pone como
ejemplo el ataque de una persona a travs de un arma de fuego cuando es
atacado a puo limpio. En la pgina siguiente, este autor dice: "La necesidad, en
suma, es racional, no matemtica. Ha de ser juzgada caso por caso y teniendo en
consideracin el conjunto de circunstancias concretas. Importa que la reaccin sea
necesaria, esto es, que, dadas las circunstancias, el sujeto no disponga de otra
forma menos enrgica de defenderse con xito". Que estas ideas son expresadas
tambin por el profesor Alfredo Etcheverry en suDerecho Penal, misma materia,
donde agrega que debe considerarse tambin que en estos casos el ataque
resulta inesperado y el atacado debe reaccionar en breves momentos, no
disponiendo de tiempo suficiente para echar mano a otra defensa de menor
entidad. En concreto, atendida como han sido establecidos los hechos, esta Corte
concuerda que el atacado no tuvo otra alternativa que utilizar el arma de fuego que
portaba, por lo que, a su juicio, se configura la eximente en estudio (considerando
7).
6. En el razonamiento que hace el tribunal pondera adecuadamente los
atestados de quienes aparecen como nicos sujetos que presenciaron la
41
secuencia de los hechos que culminaron con la muerte de (vctima) a

consecuencia de la herida que le infligi el imputado (referido). Dichos testigos
(referidos), concuerdan en que el enfrentamiento entre vctima y victimario se
produjo cuando este ltimo volva al patio del penal con su carrito con los enseres
usados para armar el recinto donde haba tenido intimidad con su pareja; que el
ofendido (vctima), actu premunido de dos estoques con los que atac al
imputado, que, en principio no tena arma alguna y solo se protega y esquivaba
los ataques de quien result muerto, con el carrito mencionado; que ante el
acometimiento, otros internos amigos del imputado, le lanzaron dos estoques para
que se defendiera, armas que utiliz para herir letalmente a la vctima. El fallo
recurrido tambin analiza la actuacin del funcionario del Gendarmera
(mencionado), que afirma "no haber visto nada" a pesar de encontrarse a unos
dos metros de ocurrencia del lugar de los hechos, lo que revela que no pudo o no
quiso involucrase en los hechos para poner trmino al incidente. Ante tal situacin,
sin ser auxiliado el imputado por quien representaba la autoridad en el penal y que
por lo mismo deba poner trmino al ataque de que era objeto, solo le quedaba la
posibilidad de defenderse por s mismo, lo que hizo con las armas que le lanzaron
desde los pisos superiores del penal, tal como se expresa en el anlisis que de los
hechos se hace en el fallo impugnado (considerandos 2, 3 y 4).
7. La necesidad de la defensa es "racional, no matemtica" y que "ha de ser
juzgada caso por caso y teniendo en consideracin las circunstancias objetivas y
reales".
8. La racionalidad del medio empleado para repeler la agresin, no puede ser
apreciada de forma abstracta, sino en concreto desde la perspectiva del agredido.
As es como el peligro que justifica la defensa est constituido por la situacin que
enfrenta en su momento el atacado, con el criterio que el comn de las personas
enfrentara una situacin similar, debiendo analizarse as la necesidad de defensa
ante la agresin y la consiguiente reaccin. Como se ha sostenido en el derecho
comparado el peligro que justifica la legitimidad de la defensa no es aquel que
aparece a los ojos de los jueces, sino el que se presenta a los ojos del atacado, no
pudiendo exigrsele una apreciacin exacta y precisa del peligro que corre, sino lo
que con justa razn puede temer de los agresores en virtud de lo que vive en el
instante y que hacen justa la defensa. Conforme a lo indicado precedentemente al
analizar esta eximente, debe exigirse un estndar de razonabilidad acorde a las
circunstancias concretas, esto es, cul es la reaccin exigible al sujeto frente a la
agresin que est sufriendo, apareciendo en el caso concreto que ms all de la
notoria ebriedad de los agresores, su odiosidad y su perseverancia en el ataque,
42
queda de manifiesto el peligro al que se vio enfrentado el propio sentenciado, su

madre y su casa habitacin.
Corte de Apelaciones de Santiago, 23/01/2008, Rol: 2838-2007.
9. As las cosas, en ausencia del elemento bsico o esencial de la causal de
justificacin de legtima defensa propia, cual es la "agresin ilegtima", no cabe ni
siquiera hablar de la atenuante (eximente incompleta) del artculo 11 N 1 en
relacin al artculo 10 N 4, ambos del Cdigo Penal.
10. Que en cuanto a la segunda circunstancia, esto es la necesidad racional
del medio empleado para impedir o repeler la agresin, teniendo en consideracin
los hechos descritos en el motivo cuarto del fallo de primer grado, resulta evidente
y se comprende que no exista otra opcin para el acusado que defenderse con el
medio ms idneo que tuviera a su alcance y es as como emple un arma de
fuego que era de su propiedad.
11. No hay legtima defensa contra legtima defensa.
Corte Apelaciones de Rancagua, 30/08/2004, Rol: 77-2004,
12. Se ha establecido que si bien se trat de una ria, stos se encontraban
en superioridad numrica y causaron lesiones graves, en tanto que los
encausados slo resultaron con lesiones leves, por lo que no se divisa cmo se
puede establecer la legtima defensa alegada.
13. Que en cuanto al primero de estos requisitos, esto es, la agresin ilegtima,
los autores de Derecho Penal estn contestes en sealar que es el elemento
fundamentador, bsico e indispensable de toda legtima defensa, requisito sine
43
qua non, de tal manera que su inconcurrencia acarrea la imposibilidad de alegar la

misma, sea completa o incompleta.
Corte de Apelaciones de Punta Arenas, 28/05/2003, Rol: 78253-2002,
14. En la especie, se reconoce la procedencia de la legtima defensa por
concurrir los requisitos de la misma. Entre ellos, la necesidad racional del medio
empleado para impedir o repeler la agresin, ya que, estiman los sentenciadores,
el imputado no tena otro medio a su alcance para repeler el ataque con un fierro
que portaba el agresor que el revlver que en ese momento portaba.
15. Necesidad racional del medio empleado para repeler una agresin: el
empleo de un cuchillo por parte de quien se defiende de golpes de un grupo de
diez personas no cumple con este requisito, pues existan medios menos
peligrosos para tal objetivo.
Corte de Apelaciones de Valparaso, 6/03/1995, Rol: 359381,
1. Que la base de la legtima defensa es la existencia de una agresin ilegtima.
Agresin, cuyo significado es una conducta humana objetivamente idnea para
lesionar o poner en peligro un inters ajeno jurdicamente protegido. Ilegtima,
cuya connotacin es ser eminentemente antijurdica. Pero tambin se requiere que
la agresin deba ser real, actual e inminente: que exista efectivamente en
los hechos (no imaginaria); actual, que la agresin subsista mientras se lesiona un
bien jurdico que no se haya agotado totalmente e inminente, entendindose por
tal aquella agresin que sea lgicamente previsible. En otras palabras, el carcter
de la vigencia de la eximente del artculo 10 N 5 del Cdigo Penal, lo configuran
aquellos mecanismos de defensa que sean ostensibles y anunciados, esto es, que
no acten sino cuando se produzca la agresin y la gravedad de las
consecuencias no sobrepasen los lmites de la necesidad.
44
2. La inexistencia de agresin ilegtima impide el nacimiento de la circunstancia

eximente y, por ende, obsta a invocar la circunstancia atenuante a que se refiere
el artculo 11 del Cdigo Penal en su N 1.
Corte de Apelaciones de Rancagua, 10/12/2003, Rol: 216358/2003,
1. Con arreglo al artculo 10 N 6 del Cdigo Penal, obsta a la concurrencia de
la legtima defensa de extraos, el que el defensor obre "impulsado" por
venganza, resentimiento u otro motivo ilegtimo. Ahora bien, "impulsar" quiere
decir tanto como "promover una accin" (Diccionario de la Real Academia de la
Lengua), esto es, "determinar" a la realizacin del acto. Por consiguiente, para
resolver que en una situacin dada no concurre el requisito de la legtima defensa
agregado a la de terceros por el N 6 del artculo 10 del Cdigo Penal, sera
preciso entender acreditado que el nico motivo que empuj al individuo a la
realizacin del comportamiento defensivo fue el "resentimiento" o la "venganza".
En cambio, si, como ocurre en el caso sub lite, el procesado obr tambin, y
primordialmente, porque conociendo la agresin ilegtima dirigida en contra del
tercero, tena la voluntad de intervenir para hacerla fracasar, hay que negar que su
conducta haya sido "impulsada" por el motivo ilegtimo y tiene que concederse la
justificante.
De los antecedentes concurrentes en el caso sub lite resulta que, si bien es
posible que el procesado haya tenido motivos de resentimiento respecto de la
vctima, es lo cierto que, cuando le dio muerte obraba con el propsito manifiesto
de defender a su madre adoptiva, y a la hija de sta, por lo cual dichos "motivos"
cesaron de tener el efecto excluyente de la justificante que pretende acordarles la
recurrente, dado que no constituyeron el impulso exclusivo del comportamiento del
procesado.
2. La vindicacin o venganza no permite configurar la causal de legtima
defensa de terceros, aun cuando sea prxima, pues tal causal se orienta a impedir
o repeler, pero no vengar, una agresin ilegtima.
3. Para que concurra la legtima defensa privilegiada, el sujeto amparado por la
presuncin establecida en el artculo 10 N 6 inciso 2 del Cdigo Penal debe
actuar para rechazar el escalamiento, esto es, para evitar el ingreso del extrao,
pero no se configura la presuncin cuando el individuo se encuentra ya dentro de
la propiedad, puesto que en este caso slo puede invocarse la legtima defensa
45
simple contemplada en el artculo 10 Ns. 4 y 5 del Cdigo precitado. La

conclusin expuesta concuerda con la doctrina, que ensea que la presuncin
surge cuando se rechaza el escalamiento, es decir, cuando efectivamente se
impide o se trata de impedir la entrada, y que si el escalamiento ya ha terminado,
la defensa privilegiada no se aplica. Ms an, como el texto legal se refiere
solamente al que rechaza el escalamiento o fractura, debe entenderse que no es
aplicable respecto del que lesiona al extrao que encuentra dentro de su hogar,
aunque hubiera penetrado a l mediante escalamiento, porque ya no hay rechazo
del escalamiento mismo, lo que no obsta a que pueda declararse justificado al
habitante que repele a un agresor, si se acredita en forma ordinaria la legitimidad
de su accin (considerando 9 de la sentencia de la Corte de Apelaciones). En
consecuencia, establecido que el imputado agredi con un cuchillo a la vctima,
que haba ingresado a su domicilio, sin haberse acreditado que aqul actu para
rechazar el escalamiento y sin siquiera dar cuenta que tena conocimiento de que
el ingreso de la vctima haba sido mediante escalamiento, resulta improcedente
dar aplicacin al artculo 10 N 6 del Cdigo Penal, toda vez que no se est en
presencia de la legtima defensa privilegiada (considerandos 10 y 11 de la
sentencia de la Corte de Apelaciones).
Corte de Apelaciones de Puerto Montt, 26/02/2013, Rol: 25-2013,
4. En cuanto a la equivalencia o necesidad racional del medio empleado para
repeler el ataque que sufre el extrao, la doctrina exige utilizar criterios objetivos
para su constatacin y, sobre todo, considerar la realidad de las circunstancias
especficas concurrentes, lo que, requiere, adems, examinar la naturaleza de la
agresin previa, la ndole del bien atacado y las posibilidades que se tenan de
protegerlo.
La utilizacin de un arma apta para causar lesiones y aun la muerte en orden a
neutralizar la agresin, debe ser estrictamente necesaria e imprescindible, de tal
modo que de existir un medio menos perjudicial, atendida la entidad del ataque,
habr de emplearse aqul para no provocar un dao absolutamente irreversible.
1. Se infiere que en nuestro derecho dicho estado de necesidad no origina un
motivo de exclusin de culpabilidad, sino que constituye una causa de
justificacin.
46

2. El estado de necesidad es una circunstancia excepcional de exoneracin,
que debe cumplir con los tres presupuestos fcticos descritos en la ley. Con
independencia de su naturaleza, la doctrina nacional e internacional concuerda en
que para que proceda debe existir una situacin de peligro real y actual que no
debe ser creada por quien est obligado a soportar el mal causado a un bien
propio ni por quien pretende invocar tal estado. No se origina de un hecho
humano, sino de un caso fortuito o fuerza mayor. Adems, tal situacin de peligro
ha de determinarse conforme las variadas circunstancias que concurren en el
hecho segn las exigencias de la norma.
Corte de Apelaciones de Talca, 1/07/2005, Rol N 346-2005,
3. Al no aparecer como de "extrema gravedad" la situacin econmica del
encausado, al igual que tampoco se acredit con claridad la no existencia de otro
medio menos perjudicial practicable para mejorar la situacin de afliccin en la que
se encontraba, ha de concluirse que no est acreditada la circunstancia como
eximente ni como atenuante.
4. Esta circunstancia se circunscribe en nuestra legislacin slo a la afectacin
de bien jurdico propiedad.
TOP de Iquique, 11/07/2007, Ruc N 0600431131-9
5. No procede ni como atenuante (por el artculo 11 N 1), si no existe una
situacin en la que la salvacin del bien jurdico slo haya sido posible por la
conducta tpica que sacrifica un bien jurdico supuestamente menos valioso, con
mayor razn cuando no se menciona siquiera el bien que se trata de salvar o
preservar.
TOP de Linares, 3/10/2003, Ruc N 0200148720-8
1. La eximente de responsabilidad del artculo 10 N 8 del Cdigo Penal, quien
con ocasin de ejecutar un acto lcito, con la debida diligencia, causa un mal por
mero accidente, est referida al caso fortuito, razn por la cual no puede tenerse
por concurrente si el resultado lesivo para el bien jurdico afectado no fue producto
de un mero accidente, sino efecto inmediato del comportamiento negligente del
47
procesado, quien, al infringir las disposiciones reglamentarias del trnsito pblico,

no actu con la diligencia requerida en el mbito de relacin e incurri en el
cuasidelito por el que fue acusado.
2. No es posible estimar que una tecnloga mdica encargada del banco de
sangre no haya tenido participacin culpable y penada por la ley en el ilcito que se
investiga o que opere en su favor la eximente de responsabilidad criminal del N 8
o la del N 10, ambas del artculo 10 del Cdigo Penal. Ella debi tomar todas las
precauciones para enviar la sangre que se le solicit. Al no tomar la mnima
precaucin para comprobar que la sangre enviada era del grupo que corresponda
a la paciente y que ya haba sido enviada antes por ella misma y al remitir una
sangre incompatible, actu en los hechos con negligencia culpable ya que primero
hizo rotular el envo con el nombre de la paciente y en segundo lugar porque slo
despus de haberlo entregado realiz la prueba de compatibilidad. El anestesista,
si bien al realizar la transfusin de sangre a la paciente lo hizo aplicndole una de
grupo sanguneo diferente al adecuado, lo que caus la muerte de la paciente, sin
embargo su actuar fue accidental ya que no poda estar al tanto ni aun con los
mejores cuidados, que desde la unidad de sangre de donde se haba enviado la
anterior, esta vez, con el nombre de la paciente se enviara una sangre
incompatible. En consecuencia, su responsabilidad se encuentra exenta por el
artculo 10 N 8 del Cdigo Penal.
1. La causal de inculpabilidad del N 9 del artculo 10 del Cdigo Penal est
referida al temor de sufrir un mal grave e inminente, requiere que la coaccin vaya
acompaada de sufrimientos actuales o pasados que produzcan en el nimo de
quien la sufre una perturbacin que cohba su voluntad hasta colocarla en la
alternativa de decidir entre sufrir el dao que crea amenazado o de inferir a su vez
un dao a quien efecta la amenaza. Se ha sostenido por la jurisprudencia que el
peligro del mal ha de ser inminente, esta condicin va implcitamente comprendida
en la gravedad y seriedad del mal que se amenaza. Ms aun, uno de los
elementos de la seriedad de la amenaza es su inminencia, es decir, el mal debe
aparecerse de tal forma indubitable, que no sea posible sustraerse a l sino
mediante la comisin del delito. Adems debe ser insuperable, esto es, injusto y
grave y sin que pueda contrarrestarse de otro modo que causando un dao
material a quien lo amenaza o intimida.
48
2. El hecho de descubrir la existencia de una infidelidad matrimonial no importa

de suyo que el sujeto obre impulsado por una fuerza irresistible al dar muerte
al amante de la cnyuge si, como en el caso sub lite, ha mediado un tiempo
significativo entre el conocimiento de la situacin y la perpetracin del homicidio.
3. Este precepto se refiere a la coaccin material o moral ejercida sobre l por
una tercera persona para que ejecute el acto, y no a la excitacin psquica que en
el reo produce la presencia o actitudes del ofendido, por poderosos que sean los
motivos de resentimiento que lo impulse. Teniendo presente lo dicho, la eximente
invocada no puede prosperar puesto que se funda en impulsos de orden moral
que pueden ser constitutivos de circunstancias atenuantes.
4. La defensa ha alegado la eximente de miedo insuperable, tanto como tal,
cuanto como atenuante con relacin al artculo 11 N 1. Ciertamente no concurre
ella en ninguna de las dos formas, pues ms all de que existiera un maltrato en
su contra de antigua data, no hay prueba que permita suponer que esa violencia
lleg a tal grado que produjera ese tipo de pnico, sobre todo si no hay constancia
mdica de lesiones de la ahora acusada, atribuibles a golpes que le hubiera
propinado el occiso. Adems, su relato impresiona ms como un actuar motivado
por la rabia, el desaliento o la desesperanza, que por el miedo. En todo caso y
respecto de las llamadas "atenuantes pasionales" que se alegan, ellas son
incompatibles unas con otras, si se fundan en los mismos hechos, y por tanto slo
una podra admitirse.
5. Las torpezas del hechor ni su probable estado alterado de conciencia, por las
drogas o el alcohol, no modifican su imputabilidad.
Corte de Apelaciones de Rancagua, 6/05/2004, Rol: 219782,
1. En el caso de autos, el imputado por el delito de cultivo ilegal de cannabis
sativa construy su defensa en torno a la necesidad teraputica del consumo entre
profesionales de la salud mental, cuyo era el fin especfico de la existencia de la
49
plantacin de la especie vegetal referida, pero esa alegacin no fue resuelta por el
tribunal de juicio oral. En efecto, si bien los hechos acreditados se corresponden
con el tipo, para hacerse cargo de la alegacin de concurrir la causal de
justificacin de cumplimiento de un deber, el fallo debi valorar los testimonios de
la defensa en cuanto a esta motivacin que habra tenido el imputado, esto es,
para concluir acerca de la ocurrencia de hechos justificatorios en tal sentido,
razonamiento que era preciso como cuestin previa al descarte de la norma del
artculo 10 N 10 del Cdigo Penal mediante un razonamiento puramente
normativo (considerando 7 de la sentencia de la Corte Suprema).
2. No procede aplicar la eximente de responsabilidad del artculo 10 N 10 del
Cdigo Penal, la obediencia debida o cumplimiento de un deber, desde que no
resultan aplicables los artculos 214, 334 y 335 del Cdigo de Justicia Militar pues,
para que concurra la eximente se requiere, copulativamente: a) que se trate de la
orden de un superior, b) que sea relativa al servicio y c) que si la orden tiende
notoriamente a la perpetracin de un delito, sea representada por el subalterno e
insistida por el superior, condiciones que no se cumplen en la comisin de los
hechos investigados. En efecto, no puede estimarse que la orden de detencin y
el traslado de la vctima a un recinto clandestino de detencin sea una actividad
propia del servicio.
3. Tratndose, como sucede en la especie, de agentes del Estado sujetos a la
rgida disciplina castrense, reforzada incluso en la poca de los hechos por las
excepcionales circunstancias que viva el pas, es preceptivo interrogarse respecto
de la forma en que cada uno de los autores pudo intervenir, a travs de la libre
expresin de su voluntad, en la planificacin de las circunstancias fcticas que
rodearon el homicidio de la vctima y, en consecuencia, en la preparacin del acto
delictivo, para garantizar su ejecucin y neutralizar toda opcin de defensa eficaz
por parte de quien result fallecido.
4. Aunque se cumple con el requisito de la calumnia consistente en que la
imputacin sea de un delito que pueda perseguirse de oficio, cuando se le atribuye
al querellante, en un programa televisivo de denuncia, participacin en una banda
que se dedica a la estafa, tal accin tpica no es antijurdica, toda vez que se
50
encuentra autorizada por la causal de justificacin del artculo 10 N 10 del Cdigo

Penal, que exime de responsabilidad penal a quienes obran en el ejercicio legtimo
de un derecho y oficio, toda vez que el periodismo es el ejercicio legtimo de un
oficio y la libertad de opinar e informar corresponde al legtimo ejercicio de un
derecho. En efecto, son derechos fundamentales del estado democrtico la
libertad de emitir opinin y la de informar sin censura previa, libertades cuya nica
limitacin es responder de los delitos y abusos que importen. La proteccin al
honor y la privacidad ceden al inters general de la sociedad si existe
conveniencia pblica de conocer las conductas, hechos o cualidades de una
persona.
5. En el caso sub lite, el procesado se encontraba, precisamente, en un error
sobre los presupuestos de hecho de una causal de justificacin. En efecto, la
compleja trama de circunstancias fcticas que precedieron a la ejecucin de su
comportamiento tpico, incrementada por la intervencin casi con toda seguridad
fraudulenta de terceros intermediarios, lo condujo a la creencia errada de que,
como el automvil que haba ordenado vender no le haba sido efectivamente
pagado, el ordenamiento lo facultaba para obtener la solucin de la deuda
sustrayendo el vehculo de quien detentaba su posesin, al obrar as, pensaba
ejercitar legtimamente un derecho y, en consecuencia, se crea cubierto por la
causal de justificacin a que se refiere el artculo 10 N 10 del Cdigo Penal.
6. Que constando que los querellados por acusacin calumniosa, denunciaron
la violacin de su hija menor de edad, denuncia respecto a la cual se sobresey al
querellante en estos autos, y existiendo respecto de ellos un deber jurdico
proveniente no slo de una ley ordinaria sino que de normas constitucionales e
internacionales sobre garantas fundamentales de rango igualmente constitucional,
cabe sostener que los querellados han obrado en cumplimiento de un deber
constitucional y legal de cuidado y proteccin respecto de su hija menor, que no
pudo ser cumplido en el caso y, dadas las circunstancias que se ventilan en autos,
sino en virtud de la formulacin de una denuncia ante los rganos policiales
competentes, para acceder a la justicia con miras a la solucin del conflicto
jurdico penal en que se vio involucrada su hija menor de edad, por lo que se
aplica a su respecto la causal de exclusin de responsabilidad del artculo 10
N 10 del Cdigo Penal.
Corte Suprema, 26/06/2002, Rol: 1624-2002, Cita online: CL/JUR/131672002
51
7. La causal de justificacin consistente en obrar en cumplimiento de un deber,

cuando se refiere especficamente al deber de obediencia que se debe a un
superior jerrquico, supone que la orden de ese superior sea legtima.
8. Que referente a la eximente de responsabilidad alegada por las defensas
contempladas en el artculo 10 N 10 del Cdigo Penal, en relacin con el artculo
211 del Cdigo de Justicia Militar, esto es, la obediencia debida u obediencia
jerrquica, es til precisar que a los militares, cuya condicin se hace extensiva a
los carabineros por expreso mandato del artculo 6 del ltimo cuerpo legal citado,
les est vedado en el ejercicio de sus funciones o en el cumplimiento de rdenes
de sus superiores actuar en forma arbitraria, sino por el contrario, es obligacin
que lo hagan con apego a los reglamentos y a la ley, desconocindose normativa
vlida y de fuerza obligatoria que les faculte para cometer hechos tales como el
delito que nos preocupa.
1. Que, por otra parte, el error a que se refiere el considerando anterior
era evitable o vencible, ya que el encausado Medina pudo, si se hubiera esforzado
ms por hacerlo, superarlo. Dada su condicin socioeconmica, as como su
educacin, que incluso incluye unos estudios incompletos de Derecho, l estaba
en situacin de percibir, siquiera fuese imprecisamente, el carcter anmalo de su
comportamiento y, cuando menos, ello debi inducirlo a consultar la situacin con
quienes estuvieran capacitados para darle una asistencia profesional competente.
2. No se acredit la concurrencia de los requisitos que la hacen procedente,
en particular y esencialmente, la existencia de una situacin o estado de riesgo
permanente o inminente que hiciere peligrar la integridad fsica de la acusada o un
tercero o de sus derechos de manera grave, ni menos an que se viere en serio
riesgo su vida o la de otro, que hubiere hecho exigible otra conducta que la lesiva.
3. Cuando se configura un estado de necesidad lo que realmente sucede es que
la conducta, que sigue siendo ilcita, deja de ser culpable, lo que determina un
efecto mucho ms restringido. (...) el profesor Roxin, refirindose al fundamento
52
del estado de necesidad defensivo o exculpante, en "Derecho Penal. Parte

general. Tomo I. Fundamentos. La estructura de la teora del delito", pgina 898,
"...dado que en estos casos no es imposible un efecto motivador de la norma,
pero, en virtud del carcter excepcional de las circunstancias, a menudo tampoco
sera esperable aunque se amenazara con pena, dado que adems, debido a la
poca frecuencia de estas situaciones, apenas existe una necesidad preventivo
general de intimidar a los dems, / dado que los autores de tales hechos tampoco
precisan de intervencin preventivo especial, el castigo del infractor de la norma
sera poltico criminalmente inadecuado. Pese a la existencia de culpabilidad
(disminuida), se es por tanto indulgente / se excluye la responsabilidad jurdico
penal" (considerando 10).
TOP Puente Alto, 21/06/2013, Rol N 166-2013, Cita online: CL/JUR/3934/2013
1. Respecto a la segunda idea de infraccin de ley que denuncia este
recurrente, consistente en no dar aplicacin en este caso a la eximente de
responsabilidad penal contenida en el numeral 12 del artculo 10 del Cdigo
Penal, esto es, en incurrir en alguna omisin, hallndose impedido por causa
legtima insuperable, sustentada en la situacin que entre los requisitos del tipo
penal del giro doloso de cheques, adems de la falta de fondos a la fecha del
protesto, se exige que tampoco se hubiese consignado los fondos dentro del plazo
de los tres das siguientes al de la notificacin del protesto, conducta esta ltima
que su defendido no estaba en posicin de cumplir, porque a esta fecha la
empresa por cuya representacin se giraron los cheques, ya estaba en quiebra,
con resolucin judicial que as lo determinaba y, en consecuencia, de pagar los
cheques, hubiese incurrido en conducta penal estatuida en la ley de quiebras. Que
como se puede apreciar, desde el momento mismo que estos jueces entienden
que la notificacin del protesto de los cheques es requisito de procesabilidad y no
elemento del tipo penal, no puede darse esta segunda motivacin alegada por la
defensa, como infraccin de ley (considerandos 7 y 8 sentencia Corte de
Apelaciones).
1. La tipificacin de los delitos culposos resulta excepcional en nuestro
ordenamiento, como lo declaran los artculos 4 y 10 N 13 del Cdigo Penal y, en
general, queda reservada a los ilcitos contra las personas, aunque en algunos
casos singulares, por razones de poltica criminal, el legislador consagr tales
casos extraordinarios, como acontece tratndose de las declaraciones tributarias y
por eso mismo se emplean frmulas lingsticas capaces de delimitar con nitidez
el tipo doloso del culposo. A ello obedecen las expresiones "maliciosamente",
53
"omisin maliciosa", "dolosamente falseados" o "procedimientos dolosos". En

consecuencia, no se trata de locuciones que requieran un dolo especfico distinto
del genrico que seala el artculo 1 del Cdigo Penal, ya que slo tienen la
finalidad de deslindar la figura culposa del artculo 97 N 3 del Cdigo Tributario
con los tipos dolosos de su N 4, lo que no resulta necesario en otras
falsificaciones respecto de las cuales no se tipifican conductas culposas.
2. En concepto de estos sentenciadores, no es posible ver en la sentencia
impugnada la errnea aplicacin del derecho que expresan los recurrentes en sus
recursos de nulidad, ya que, concordando con lo expresado por la sentenciadora a
quo, es nuestro parecer que debe estarse a lo expresado literalmente por la norma
del inciso 1 del artculo 136 de la Ley N 18.892 (Ley General de Pesca y
Acuicultura), que emplea las expresiones. El que introdujere o mandare
introducir..., lo cual importa referirse a una accin orientada a obtener un
resultado, propia de un delito doloso y no a una accin que no est dirigida a la
obtencin del resultado en que se concreta y que lo obtiene debido a la falta del
cuidado exigido por el ordenamiento social para ese tipo de conductas en que
incurre el agente, situacin que acontece en los tipos culposos. La interpretacin
del tribunal resulta adems ajustada al principio de la tipicidad, que es parte
integrante de aqul principio fundamental del Derecho Penal, conocido como de la
reserva o legalidad, contemplado en el artculo 19 N 3 inciso 8, que seala que:
Ninguna ley podr establecer penas sin que la conducta que se sanciona est
expresamente descrita en ella
3. Si se determina la existencia de culpa la conducta debe quedar impune, pues
la figura (del Artculo 442 del Cdigo Orgnico de Tribunales) no contempla una
hiptesis "cuasidelictual".
54
3. De las circunstancias que atenan la responsabilidad criminal

ARTCULO 11
Son circunstancias atenuantes:
1. Las expresadas en el Artculo anterior, cuando no concurren todos los
requisitos necesarios para eximir de responsabilidad en sus respectivos casos.
2. Derogada.8
3. La de haber precedido inmediatamente de parte del ofendido, provocacin o
amenaza proporcionada al delito.
4. La de haberse ejecutado el hecho en vindicacin prxima de una ofensa
grave causada al autor, a su cnyuge, o su conviviente, a sus parientes legtimos
por consanguinidad o afinidad en toda la lnea recta y en la colateral hasta el
segundo grado inclusive, a sus padres o hijos naturales o ilegtimos reconocidos.9
5. La de obrar por estmulos tan poderosos que naturalmente hayan producido
arrebato y obcecacin.
6. Si la conducta anterior del delincuente ha sido irreprochable.
7. Si ha procurado con celo reparar el mal causado o impedir sus ulteriores
perniciosas consecuencias.
8. Si pudiendo eludir la accin de la justicia por medio de la fuga u ocultndose,
se ha denunciado y confesado el delito.
9. Si se ha colaborado sustancialmente al esclarecimiento de los hechos.10
10. El haber obrado por celo de la justicia.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 10, 13, 62 a 64, 65 y siguientes, 72, 73,
103, 390, 450 bis, 456, 456 bis. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 109 y
500. Cdigo Procesal Penal: artculo 342. Cdigo Tributario: artculo 110. Cdigo
de Justicia Militar: artculos 207, 209, 210 y 211. Ley N 12.927 sobre Seguridad
del Estado. D.O. 26.08.1975 (texto actualizado Decreto N 890): artculo 23 a). Ley
N 13.305 D.O. 6.04.1959: artculo 152. Ley N 20.000 que sustituye la Ley
Sicotrpicas. D.O. 16.02.2005: artculos 20, 22, 25, 32, 35 a 37. Ley N 19.172
8
Este nmero fue derogado por el artculo 4 de la Ley N 11.183, publicada en el Diario Oficial de 10/06/1953.
Este numeral fue modificado por la letra a) del artculo 21 de la Ley N 20.066, publicada en el Diario Oficial de 7/10/2005;
en el sentido de intercalar a continuacin de la expresin "a su cnyuge,", las palabras "o su conviviente", seguidas de una
coma (,).
10
Este nmero fue reemplazado por el artculo 1 de la Ley N 19.806, publicada en el Diario Oficial de 31/05/2002.
9
55
sobre Arrepentimiento Eficaz. D.O. 4.11.1992: artculos 2 y 3. Ley N 20.393 que

establece la responsabilidad penal de las personas jurdicas en los delitos de
lavado de activos, financiamiento del terrorismo y delitos de cohecho que indica.
D.O. 2.12.2009: artculo 6. Ley N 20.066, sobre Violencia Intrafamiliar: D.O.
7.10.2005: artculos 5 y 21 letra a).
JURISPRUDENCIA RELACIONADA (ART. 11 CIRCUNSTANCIA 1)
1. Del informe siquitrico, se infiere que, al momento de cometer el hecho
punible, el procesado padeca al menos de trastorno por estrs postraumtico
crnico y de depresin mayor. Hecho que no es constitutivo de la eximente
contemplada en el artculo 10 N 1 del Cdigo Penal, porque el afectado por tales
trastornos no se encontraba privado completamente de razn, pero s es
constitutivo de la minorante de contemplada en el artculo 11 N 1, en relacin con
el artculo 10 N 1, ambos del Cdigo Penal. En efecto, seala el informe que el
procesado presenta un trastorno por estrs postraumtico crnico, y que al
momento de cometer el delito, presentaba una depresin mayor con algunos
sntomas sicticos, desencadenada por la muerte de su hermano, la situacin
econmica, la separacin matrimonial, y la enfermedad grave de su padre con
riesgo vital. Depresin que sera el factor que impidi un adecuado juicio de la
realidad al momento de cometer el delito.
Doctrina en sentido contrario
No puede darse lugar a la aplicacin de la atenuante del artculo 11 N 1 del
Cdigo Penal, la eximente incompleta, en relacin con el artculo 10 N 1 del
mismo Cdigo, la inimputabilidad por locura o demencia, porque aun cuando el
informe de facultades mentales establezca que el acusado presenta un "dficit
intelectual leve", ello no puede interpretarse como sinnimo de algn grado de
deterioro o de minoracin en su capacidad de juicio o de discernimiento.
56

2. Fanatismo religioso es constitutivo de eximente incompleta.
3. El recurso se ha extendido a pedir que, para el caso que no fuera acogida
como completa la causal eximente de legtima defensa, se la tenga como
circunstancia atenuante, conforme al artculo 11 circunstancia 1. Pues bien,
importando esta alegacin peticin subsidiaria de la eximente que supuso
concurrente inadmisible en razn de la naturaleza especial, extraordinaria y
formal del recurso de casacin en el fondo, constituye un motivo ms para su
rechazo.
4. La concurrencia de la minorante del artculo 11 N 1, en relacin con el
artculo 10 N 1, ambas del Cdigo Penal, se hace consistir en dificultades para
controlar impulsos, personalidades inmaduras, influenciamiento por sus pares,
haber sido tratado cuando ms joven por consumo de drogas, circunstancia que
no acreditan la atenuante invocada ya que para su procedencia es necesario
haber acreditado en autos elementos que indiquen etapas del desarrollo del hecho
que constituye la eximente, es decir, la locura o demencia o la privacin total de
razn.
5. No beneficia al encartado la minorante consagrada en el artculo 11 N 1 del
Cdigo Penal, en relacin con la eximente del artculo 10 N 1 del mismo cuerpo
legal, ello por cuanto, fue el mismo procesado el que se puso voluntariamente en
tal estado de embriaguez y/o drogadiccin, por lo que estos sentenciadores se
apartarn del informe psiquitrico, en cuanto concluye que su adiccin a la droga y
su embriaguez patolgica constituyen una disminucin de la imputabilidad, puesto
que se encontraba en estado de intoxicacin y, por tanto, de enajenacin mental
transitoria, toda vez que el mismo peritaje, constata que est lcido, orientado en
el tiempo, espacio y situacin personal, y que su lenguaje es pobre y est de
acuerdo a su medio sociocultural, aadiendo que el pensamiento no presenta
alteraciones de velocidad, curso ni estructura, y que no hay alteraciones
psicticas; la capacidad de abstraccin es deficiente, y su inteligencia est dentro
del rango normal lento.
57

6. Al sujeto que, debido a un trastorno sexual consistente en un fetichismo
incontrolado, ingresa a inmuebles ajenos para sustraer ropa interior de mujer, si
bien comete el delito de robo con fuerza en las cosas en lugar destinado a la
habitacin, debe reconocrsele la eximente incompleta en relacin al artculo 10
nmero 1.
7. Fanatismo religioso es constitutivo de eximente incompleta.
8. Conforme se desprende de los hechos y su forma de ocurrencia, no puede
sino concluirse que el imputado tena plena conciencia de que se estaba
cometiendo un ilcito, toda vez que conforme a los hechos que se tuvieron por
acreditados, el imputado era quien conduca el vehculo que haba sido sustrado
horas antes desde un taller mecnico y, quien al percatarse de la presencia
policial intent evadir el control, an ms luego de ser interrumpido su camino por
el furgn policial intent escapar por el lado del copiloto, accin que no logr al ser
detenido, todas cuestiones que requieren de una comprensin bsica y que en
atencin a las caractersticas personales del imputado, a su respecto constituyen
una situacin de menor complejidad, y que por lo mismo, conforme a la opinin de
la perito pudo perfectamente regular su conducta, razones por las cuales no
concurre la referida eximente incompleta del artculo 10 N 1 en relacin con el
artculo 11 N 1 del Cdigo Penal, no pudiendo aplicarse en consecuencia el
artculo 73 del Cdigo Penal.
Corte de Apelaciones de Iquique, 24/03/2011, Rol: 34-2011,
9. Que, tal como se researa precedentemente, a la luz de los conceptos
extrados del texto sobre medicina legal, ya individualizado, el retardo mental
puede constituir en nuestro derecho penal una causal de eximente de
responsabilidad, por encontrarse comprendida dentro del trmino jurdico de loco o
demente, en sus grados ms profundos. De tal manera que al encontrarse
establecido que la sentenciada padece de un retardo mental leve, corresponde
acoger en su favor la atenuante de responsabilidad consignada en el artculo 11
N 1 del Cdigo Penal, puesto que si bien su voluntad, inteligencia y conciencia no
se encuentran totalmente anuladas, lo que significara eximirla de responsabilidad,
s se encuentra limitada por la enfermedad que padece.
58

10. Que segn aparece del informe de facultades mentales agregado en estos
autos a fojas 366, el acusado padece de un deterioro orgnico cerebral leve a
moderado (demencia leve a moderado), por lo que el facultativo que lo suscribe
estima le corresponde una importante disminucin de la imputabilidad. Que lo
anterior, si bien no resulta suficiente para eximirlo de responsabilidad penal,
permite a este Tribunal de alzada reconocerle de oficio la atenuante contemplada
en el artculo 11 N 1 del Cdigo Penal, esto es, las expresadas en el artculo 10,
cuando no concurren todos los requisitos necesarios para eximir de
responsabilidad en sus respectivos casos, relacionada con el artculo 10 N 1 del
Cdigo del ramo.
11. Que la eximente incompleta que se hace consistir en el estado psicolgico
en que se habra encontrado el procesado por las necesidades econmicas de su
grupo familiar, sufriendo una depresin severa que lo llev a buscar una solucin
rpida a sus problemas, se rechazar, teniendo para ello en consideracin que la
depresin, de existir, en modo alguno impide el proceso intelectivo de una
persona, mxime cuando se trata de un individuo que cursaba estudios
universitarios, que, por lo mismo, poda efectuar un raciocinio adecuado acerca de
la ilicitud y efectos de su actividad, depresin o dificultades econmicas que en
todo caso no se advierten en sus dichos como los causantes del trfico en que fue
sorprendido, ms bien, como aparece de fs. 103, se le ocurri esa salida para
obtener ms recursos para pasear e invitar a su polola, cuyo ambiente familiar
dice es de mayores recursos.
12. Es aplicable esta atenuante al imputado que presenta una patologa
mental de retardo mental moderado, sin estar privado de la razn, concluyndose
que dicha anormalidad psquica no afecta absolutamente la capacidad intelectual
del encausado ni el dominio ltimo de sus actos, pero s las disminuye.
13. Se configura a favor del imputado la circunstancia atenuante en relacin al
artculo 10 N 1. El encartado presenta personalidad con rasgos acentuados de
inmadurez y un retardo mental leve, factores que disminuyen el control volitivo de
sus actos y que aminoran levemente la imputabilidad desde un punto de vista
mdico legal.
59

14. La eximente incompleta de esta disposicin, en relacin con el artculo
10 nmero 1 del Cdigo Penal, no es procedente si la intoxicacin alcohlica en la
que se basa su pretendida aplicacin es voluntaria.
15. Que, con todo, subsiste la realidad de la disminucin de facultades mentales
del imputado, que parece no tan grave, pero tampoco tan leve como para carecer
de importancia. No puede desconocerse que para el observador lego hay rasgos
llamativos en la presentacin, actuacin y discurso del encausado. No puede
desconocerse tampoco que un coeficiente intelectual de 80 es derechamente
subnormal. No puede, por fin, olvidarse que el acusado presenta una alteracin de
personalidad que aunque por s misma no altera la imputabilidad, s puede
alterarla cuando en su base o asociada a ella se aprecia otra anomala, como lo es
un dao orgnico cerebral, aunque no sea severo. Porque frente a tendencias
antisociales ms fuertes que las que existen en un sujeto normal, el
encausado dispone de menos inhibiciones o defensas si su intelecto est
disminuido. Luego, la imputabilidad no ha desaparecido, pero est mermada, y
claramente mermada. Esa conclusin s concuerda con la lgica de los actos del
acusado, que es verdad que procuraba obtener lucro y no actuaba de manera
irracional o completamente torpe, pero sin duda por obtener beneficios de corto
plazo no era capaz de captar el perjuicio que su propio desprestigio le ocasionaba.
Varios abogados han declarado en el juicio que no llevaban escritura alguna a ese
oficio, salvo que sus clientes expresamente lo pidieran. Varias personas han
declarado tambin respecto del completo desprestigio del funcionario. El fallador
pudo constatar las precarias condiciones de la notara, en un local estrecho, sin
adelantos tcnicos mnimos, desaseado, etc. Es decir, la ganancia fcil impeda al
acusado mirar ms all y proyectar sus actos para evitar perjuicios a largo plazo.
Esto coincide con la impresin de tratarse de un sujeto de inteligencia baja; de
razonamiento pobre; que no es demente, en el sentido legal; que no es
inimputable; que sabe lo que hace, que puede razonar. Pero que tiene un lmite
bajo para ese razonamiento. Que no posee gran capacidad de abstraccin, que no
est completamente capacitado para refrenar sus impulsos antisociales. No es
siquiera una cuestin de bien y de mal. El imputado no sabe, por ltimo, hacer el
mal beneficindose, como no sea en lo inmediato. Luego, hay que dar por
acreditada la imputabilidad disminuida y acoger la atenuante del artculo 11 N 1
en relacin al 10 N 1 del Cdigo Penal.
Segundo Juzgado de Letras de Rancagua, 10/04/2002, Rol: 49523,
60

1. Que el compareciente afirma su pretensin de invalidacin en que, a su
entender, los sentenciadores del grado se equivocaron al no reconocer la
presencia de la minorarte descrita en el artculo 11 N 3, del Cdigo punitivo, ya
que como se constata con la simple lectura de autos concurren todos los
presupuestos fcticos que el legislador precisa para su procedencia, pues su
representado sufri una agresin del actor, de la que dan cuenta las graves
lesiones sufridas en su mano derecha, acometida que pudo repeler, quitndole el
arma blanca y, despus, en un acto de mera defensa y sin el nimo de matar, le
infiri dos heridas corto punzantes que terminaron con la vida del verdadero
agresor. En definitiva arguye que de no mediar la anotada reaccin, su
representado y no el actor sera la vctima; y es esta coyuntura la que determina a
su favor la morigerante del numeral tercero del artculo 11 del mencionado
ordenamiento sancionatorio.
2. No concurre requisito de haber procedido de parte del ofendido, provocacin
o amenaza proporcionada al delito. Despus de la pelea, el victimario se retir a
su casa habitacin y, luego de un rato, se dirigi al domicilio de la vctima
agredindolo con un cuchillo. Si bien ambas situaciones estn relacionadas, no
concurrieron en forma consecutiva, por lo que el agresor tuvo tiempo suficiente
para pensar y reflexionar acerca de los hechos en los que se vio involucrado.
1. Las circunstancias fcticas que rodearon los hechos demostrados y la
escalada de violencia que torn ineficaz las medidas disuasivas adoptadas en el
procedimiento policial, naturalmente constituyeron estmulos poderosos en
trminos de causar subjetivamente una alteracin en el estado emocional del
agente llevndolo a representarse, en un disminuido estado de autodeterminacin,
la necesidad de disparar contra los comuneros ilegales del predio, lo que permite a
este tribunal reconocer, de oficio, la circunstancia atenuante del artculo 11 N 5 de
Cdigo Penal en su variable de obcecacin (considerando primero sentencia de
reemplazo de la Corte Suprema).
2. Respecto a la circunstancia atenuante de responsabilidad del artculo 11 N 5
del Cdigo Penal, haber obrado por estmulos tan poderosos que naturalmente
hayan producido arrebato y obcecacin, se ha dicho que el concepto de arrebato
61
tiene relacin con una sbita e intensa prdida del control de los actos propios que
provoca trastornos profundos en el nimo de una persona y que lo llevan a actuar
en una forma ilcita, y que debe concurrir copulativamente con la obcecacin,
trmino que tiene que ver fundamentalmente con una ofuscacin que lleve al
individuo a prescindir de la razn y afecte su normal discernimiento, razn por la
cual esta atenuante se clasifica como personal. Los motivos, causas o
circunstancias que las provocan deben necesariamente estar presentes al
momento de la comisin del delito, de modo que detonen la accin desplegada por
el agente, y deben ser estmulos tan poderosos que lleven a una persona a una
alteracin significativa de su estado mental, y este estmulo debe ser breve y
transitorio, pues de lo contrario se estara en presencia de una eximente de
responsabilidad penal.
3. Que no favorece al encausado la circunstancia atenuante que su defensa
funda en la causal N 5 del artculo 11 del Cdigo Penal, esto es, la de obrar por
estmulos tan poderosos que naturalmente han producido arrebato u obcecacin,
esto es, como lo entiende la doctrina, la de proceder el actor penalmente en razn
de una perturbacin intensa en la capacidad de autocontrol o en razn de una
alteracin de las facultades intelectuales que impidan una adecuada direccin de
la conducta conforme a sentido. Esta causal emocional descansa en que la
perturbacin anmica en el sujeto tenga una existencia real, por tanto debe ser
acreditada en autos, y lo nico que obtuvo el tribunal al respecto fue el ya referido
informe psicolgico del encausado de fs. 448 en el cual se concluye que "presenta
tendencia a la impulsividad, pero ejerce contra ella mecanismos defensivos, los
cuales no siempre son efectivos", lo cual, evidentemente, no resulta ser suficiente
para satisfacer la acreditacin de los elementos de la minorante en el caso
concreto a que se refieren los autos.
4. Para aplicar la atenuante del numeral 5 del artculo 11 del Cdigo Penal
deben darse requisitos de carcter objetivo y subjetivo, que son los siguientes:
a) Objetivos: la existencia de determinados estmulos capaces de producir en un
sujeto una anomala emocional o psicolgica. Debe tratarse de estmulos o causas
que puedan ser calificados de poderosos, esto es, que se entiendan suficientes
para explicar en alguna medida la reaccin del sujeto. Quedan excluidos los
estmulos nimios, ante los cuales una persona media reaccionara con normalidad.
El arrebato y obcecacin concurren cuando la reaccin del autor responde a un
62
estmulo externo que, segn las convicciones sociales, produzca un "justo dolor" o
comprensin, que atene el reproche merecido por el hecho. (...)
b) Subjetivos: los estmulos deben provocar en el sujeto arrebato y obcecacin.
Se trata de hiptesis distintas e independientes, no es necesario que concurran
copulativamente.
Corte Apelaciones de Santiago, 18/03/2009, Rol: 5193-2008,
5. En efecto, algunos tratadistas han sealado que el concepto de arrebato a
que hace referencia nuestro Cdigo Penal tiene relacin con una sbita e intensa
prdida del control de los actos propios que provoca trastornos profundos en el
nimo de una persona y que lo llevan a actuar en una forma ilcita. Adems, ese
arrebato debe concurrir copulativamente con la obcecacin, trmino que tiene que
ver fundamentalmente con una ofuscacin que lleve al individuo a prescindir de la
razn y afecte su normal discernimiento, as a esta minorante se la clasifica como
pasional. Por ello es que los motivos, causas o circunstancias que las provocan
deben necesariamente estar presentes al momento de la comisin del delito, de
modo tal, que ellas detonen la accin desplegada por el sujeto activo y deben ser
estmulos poderosos que lleven a una persona lo que se denomina hombre
medio a una alteracin significativa de su estado mental. En consecuencia, este
estmulo debe ser breve y transitorio, pues de lo contrario llevara a concluir que
se est en presencia de una eximente de responsabilidad penal.
6. Que debe tenerse presente que, como seala el profesor Eduardo Novoa, el
texto legal pide que arrebato y obcecacin hayan sido producidos "naturalmente"
por el estmulo en cuestin. Es decir, debe tratarse de desarreglos sicolgicos que
de manera regular y comn sucedan a tal estmulo.(Curso de Derecho Penal
Chileno, Tomo II, pgina 31, Editorial Jurdica de Chile). No se trata,
necesariamente de estmulos "legtimos" los que puedan considerarse como
sustento fctico de la minorante en anlisis, sino que "naturalmente" provoquen en
la generalidad de las personas, copulativamente, arrebato y obcecacin.
7. Adems, aunque la norma no exija que el estmulo sea inmediato o prximo
en el tiempo, resulta evidente que el paso de los das atena en la generalidad de
63
las personas los efectos de arrebato y obcecacin que aqul pudiera haber
producido.
8. Que cabe aceptar, en verdad, la minorante de haber obrado la mujer por
estmulos tan poderosos que provocaran obcecacin, contenida en el artculo 11
N 5 del Cdigo Penal, probada como ha quedado con los testimonios que hablan
del maltrato recurrente y antiguo que sufra Elvira Morales de parte de su marido.
No puede aceptarse que esas pruebas estn desvirtuadas por testigos del plenario
que se refieren al buen carcter y loables cualidades que pudiera haber tenido el
occiso, porque esos ltimos declarantes no hablan de su vida ntima familiar, sino
de su vida social, que es un mbito distinto, y porque entre los primeros testigos
hay hijos del matrimonio que, por tanto, no slo son hijos de la acusada, sino
tambin de la vctima, y que no dudan en manifestar que su padre maltrataba a su
madre de manera reiterada. Puede que los declarantes exageren la gravedad de
esos malos tratamientos, como se dir, pero no ha de negarse, con ello, que el
abuso reiterado y antiguo s existi, sobre todo si hay una segunda prueba de los
antecedentes de la obcecacin, independiente de los testigos, que es la
presuncin que se forma sobre la base del extracto de filiacin del occiso, que
registra una anotacin antigua por lesiones, punto que es cierto que no pudo
aclararse, pero que concuerda con el dicho de la procesada y desmiente a los
testigos del plenario que presentan al fallecido como un hombre pacfico.
9. Esta minorante, consistente en obrar por estmulos tan poderosos que
naturalmente produzcan arrebato y obcecacin, es asimilable a la idea de una
conmocin afectiva severa que pueda comprometer la conciencia del individuo. En
la especie, la cesanta, el desprecio y los insultos de la cnyuge permiten tener por
configurada esta atenuante.
Corte de Apelaciones de Copiap, 4/02/2000, Rol: 72031,
1. Que favorece al encausado la minorante de irreprochable conducta anterior,
la que se tiene por acreditada con el mrito de su extracto de filiacin exento de
reproches, agregado a fojas 193, la que segn los antecedentes que obran en
autos, unidos a las circunstancias de la edad del encausado a la fecha de
64
comisin de los ilcitos, el nivel de escolaridad que presenta enseanza media

completa, su desempeo laboral y que no consta de autos que con posterioridad
a estos hechos haya vuelto a delinquir, se la tendr como muy calificada,
rebajndose as la pena en un grado al mnimo sealado por la ley al delito de que
se trata, imponindosele la que se pasa a decir en lo resolutivo.
2. La sola circunstancia de carecer de anotaciones prontuariales pretritas el
acusado, si bien hace concurrente la atenuante de responsabilidad del artculo 11
N 6 del Cdigo Penal, la irreprochable conducta anterior, no basta para tenerla
como muy calificada, puesto que para ello se requiere de la existencia de alguna
informacin objetiva sobre actividades de relevancia o de bien pblico que hubiere
desarrollado el condenado. En otros trminos, procede calificar la atenuante de
irreprochable conducta anterior, cuando se trate de un individuo que ha prestado
grandes y sealados servicios a la comunidad en que se inserta o que ha
demostrado en alto grado virtudes de carcter y moralidad.
Doctrina en sentido contrario:
Se debe tener por muy calificada la atenuante de irreprochable conducta
anterior para los efectos previstos en el artculo 68 bis del Cdigo Penal, cuando
con la declaracin de los testigos y el mrito de los documentos acompaados
al proceso, ha quedado acreditado que la acusada es conocida como una
persona trabajadora, esforzada, que siempre anda pendiente de los nios y que
es tenida en muy buen concepto por sus vecinos.
3. En relacin a la procedencia de atenuantes o su calificacin, de conformidad
al artculo 68 bis del Cdigo Penal, los Jueces del fondo gozan de libertad para
apreciar los hechos y valorar los antecedentes que obran en autos para
configurarlas, desde que no hay norma alguna que pudiera violentarse, al no
existir ninguna que seale el valor legal que tienen las expresiones "irreprochable
65
conducta anterior", que contempla el numeral sexto del artculo 11 del Cdigo
Penal, que por esta va se reprocha, debiendo darles el contenido y alcance
necesario precisamente quienes han estimado que se verifica, en la especie, tal
atenuante.
4. Que la ley no ha definido qu se entiende por conducta "irreprochable" por lo
que, de acuerdo con lo que dispone el artculo 20 del Cdigo Civil "las palabras de
la ley se entendern en su sentido natural y obvio, segn el uso general de las
mismas palabras", sentido y uso que se determinan en el Diccionario de la Real
Academia Espaola de la Lengua, segn la cual "irreprochable" significa "que no
merece reproche // que no tiene defecto o tacha que merezca reproche" y
"reproche" es la "atribucin a alguien de las consecuencias de una accin daosa
o ilegal, mediante la exigencia de responsabilidad civil o penal" (Espasa Vigsima
Segunda Edicin, pgs. 882 y 1924 respectivamente).
5. Aun cuando las anotaciones prontuariales que registra el encausado tienen
una anterioridad de ms de diez aos a la fecha de comisin de los ilcitos por los
cuales se le est condenando, se vuelve imposible acoger la atenuante
de responsabilidad penal del artculo 11 N 6 del Cdigo Penal, la irreprochable
conducta anterior, pues, precisamente, su conducta pretrita no aparece libre de
toda mcula.
6. Resulta del caso precisar que, contrariamente a como se haba estimado en
primer grado, no favorece al encausado la circunstancia minorante de
responsabilidad penal de irreprochable conducta anterior, tanto porque para
comprobarla resulta insuficiente el slo mrito de su extracto de filiacin y
antecedentes, exento de anotaciones penales pretritas, cuanto porque obsta a
considerar que su conducta pretrita est exenta de todo reproche al mrito de su
hoja de vida de conductor. Dicho documento da cuenta de que, con anterioridad al
hecho de autos, el encausado perpetr numerosas y graves infracciones a la Ley
de Trnsito, lo que pone de relieve su permanente posicin de irrespeto de la
normativa que regla la materia y que, como se dijo, se trata, de una circunstancia
que obsta a que se pueda estimar en la especie, que posee una conducta anterior
libre o exenta de reproches. Tal conducta vial es tanto ms inaceptable, si se
considera que se trata de un conductor profesional, a quien por cierto se han de
exigir cnones o estndares de conducta diferentes a los de un simple particular.
66

Que lo beneficia, en todo caso, la atenuante de irreprochable conducta anterior,
la que se estima acreditada con el solo mrito del prontuario que se muestra
libre de anotaciones condenatorias por delitos anteriores y en tales
circunstancias, debe entenderse que se trata de un ciudadano que no ha tenido
problemas con la justicia, lo que debe entenderse constituye la buena conducta
que requiere el legislador para los efectos de esta atenuante.
7. La atenuante del artculo 11 N 6 del Cdigo Penal, esto es, "Conducta
anterior irreprochable", ser acogida, atendido el mrito de su extracto de filiacin,
que no registra ninguna anotacin pretrita, a lo que se agrega las declaraciones
de sus testigos de conducta, que indican que el acusado ha tenido una conducta
anterior irreprochable; especial importancia corresponde asignar al testimonio de
quien indica que conoce al acusado desde hace unos veinte aos y que se trata
de una persona responsable. Igualmente, cabe tener presente que a estos
antecedentes corresponde agregar el mrito del informe psico-social, cuyo texto
permite establecer que el hecho investigado constituye "un episodio aislado en su
trayectoria vital".
8. Basta para que el comportamiento anterior sea reprochable, que el procesado
haya observado uno que implique perturbaciones de la paz social, incluso si ellas
no llegan a configurar un hecho punible o cuando, configurndolo, no se lo haya
declarado todava responsable de l. Una conducta anterior exenta de reproche no
se tiene tan slo con no haber sido condenado precedentemente a una pena
penal.
9. Para acreditar la irreprochable conducta anterior no basta la ausencia de
anotaciones prontuariales. Personas drogadictas no tienen irreprochable conducta
anterior.
67

1.a) Los hechos de la causa han quedado fijos en la instancia y particularmente,
en el caso de las circunstancias modificatorias de responsabilidad penal, los
sentenciadores han tenido el cuidado de analizar de manera pormenorizada la
aplicacin de la minorante en lo relativo a la conducta anterior de los acusados y
concluyen razonadamente que en la especie el imputado si se hace merecedor de
reproche, toda vez que la Ley N 20.084 que esgrime la defensa es supletoria al
estatuto de la responsabilidad penal adolescente, y en este caso no puede
omitirse que el imputado (...) con anterioridad ha sido condenado como autor del
delito de robo con intimidacin por sentencia de 14/06/2011, a una pena de
libertad asistida especial por el lapso de 541 das (Considerando tercero sentencia
Corte de Apelaciones). b)De conformidad a lo establecido en la citada disposicin
(artculo 21 de la Ley N 19.628), no es posible colegir que el caso que nos
preocupa, sea de aquellos que constituiran una excepcin en materia de
informacin de antecedentes penales de adolescentes infractores, aunque si cabe
considerarla como tal para los efectos de reincidencia, pero no para sostener que
el imputado se encuentra exento de reproche social, y tendr entonces que ser
potestativo de los jueces del fondo la ponderacin y aplicacin del carcter y
entidad de una atenuante de que se trate, por lo que no se ha podido incurrir por
estos en el vicio denunciado, toda vez que no ha existido de parte de los
sentenciadores una errnea aplicacin del derecho (considerando quinto
sentencia Corte de Apelaciones).
2. La atenuante del artculo 11 N 6 del Cdigo Penal procede "si la conducta
anterior del delincuente ha sido irreprochable". El legislador no ha precisado el
alcance temporal de la expresin "anterior". Si bien una parte de la doctrina
entiende que se refiere a toda la vida previa del autor del delito, la mayora se
inclina por entender que no deberan tomarse en consideracin aquellos
comportamientos viciosos de la poca juvenil que han sido completamente
enmendados por largos aos. En efecto, concluyen que no es posible rechazar la
atenuante en base a delitos prescritos, ya que lo decisivo no es el hecho objetivo
de no haber sido castigado penalmente hasta el presente, sino la perseverancia
del delincuente para resistir a toda tendencia criminal. Concordantemente, la
jurisprudencia ha dicho que si el tiempo transcurrido demuestra que la conducta
del individuo ha estado ajustada a los requerimientos de la sociedad y sujeto a lo
que ella espera de sus integrantes, tanto en el orden familiar como social, resulta
razonable que el mismo grupo social le d oportunidades para reinsertarse a ella.
En la especie, habiendo transcurrido casi dos dcadas desde que se decret
respecto del imputado la condena que registra el extracto de filiacin,
demostrando su vida posterior haber enmendado su accionar, corresponde acoger
la atenuante en comento, toda vez que los antecedentes penales no deben
afectarle de por vida (considerandos 8 a 10 de la sentencia de nulidad y 1 a 4
68
de la sentencia de reemplazo). La decisin de darle pleno valor a las sanciones

que el imputado presenta en sus antecedentes penales, aplicadas cuando era
adolescente, se ajusta a derecho, por cuanto la Ley de Responsabilidad Penal
Juvenil estableci un sistema penal especial a favor de los adolescentes en el que
como elemento central se tiene presente el inters superior del adolescente. El
referido texto legal est encaminado a castigar las vulneraciones al ordenamiento
jurdico penal, pero siempre teniendo como objetivo la resocializacin del infractor,
dando prioridad a la insercin o reinsercin social. De lo antedicho se desprende
que en materias sustantivas corresponde aplicar el Cdigo Penal, tanto en lo que
respecta a la configuracin del ilcito con todos sus elementos, como en lo relativo
a las modificatorias de responsabilidad penal, tal como estatuye el artculo 1 de la
Ley de Responsabilidad Penal Juvenil, al establecer la aplicacin supletoria de las
normas del Cdigo Penal y leyes penales especiales en lo no previsto por ella, de
modo que no existe impedimento en considerar que una anotacin penal como
adolescente obste al reconocimiento de una conducta anterior sin manchas. A
mayor abundamiento, la misma Ley de Responsabilidad Penal Juvenil permite que
las anotaciones de condenas de los menores de edad sean estimadas como
sustento de la agravante de reincidencia, por lo que con mayor razn sirven de
antecedente para concluir que la conducta pretrita est manchada,
constituyndose en un obstculo para concluir que el comportamiento pasado se
mantiene sin reproches (considerando 4 de la sentencia de la Corte de
Apelaciones).
3. El artculo 11 del Cdigo Penal dispone que son circunstancias atenuantes:
N 6: Si la conducta anterior del delincuente ha sido irreprochable. Para el rechazo
de este captulo de nulidad basta sealar que la doctrina y la jurisprudencia ha
considerado que para que concurra la atenuante de irreprochable conducta
anterior el sujeto debe estar exento de tacha en el orden legal e incluso, ms an,
de reproche tico social. Por lo dems, segn el diccionario de la Real Academia
se entiende por irreprochable: "que no merece reproche"; "que no tiene defecto o
tacha que merezca reproche". Cabe destacar que hay infraccin formal de la ley
cuando, siendo claro su sentido, el juzgador, infringiendo el mandato del artculo
19 del Cdigo Civil, le da una significacin diversa desatendiendo su tenor literal,
lo cual origina una errnea interpretacin o una falsa aplicacin del precepto en la
decisin del fallo. Lo que no ha ocurrido. No puede, en consecuencia, concluirse
que el fallo cuestionado incurri en errnea interpretacin del artculo 11 N 6 del
Cdigo Penal al estimar que el imputado no tena una conducta exenta de
reproche, por haber sido anteriormente condenado por delitos-falta. Por el
contrario, se ha aplicado correctamente la ley penal (considerando sptimo
69

4. El sentenciador de primer grado, en el motivo cuadragsimo octavo,
reconoce a la condenada (...) la minorante de responsabilidad penal preceptuada
en el numeral 6 del artculo 11 del Cdigo Penal, en atencin a su extracto de
filiacin de fojas 1.103 y certificaciones de fojas 1.151 y 1.224 vta., de donde se
desprende que no le afectan condenas ejecutoriadas anteriores a la presente
causa, lo cual lo considera en ambos delitos, esto es, a los referidos en los
motivos sptimo y dcimo cuarto de esta sentencia (acpites I y VIII), pero
desestima la circunstancia novena del mismo texto legal, ya que le encausada no
colabor sustancialmente al esclarecimiento de los hechos, por el contrario,
intent hacerlo parecer distintos a como ellos ocurrieron. Esta Corte comparte los
razonamientos del tribunal a quo para desestimar la aplicacin de la circunstancia
atenuante de responsabilidad penal de colaboracin sustancial, pero estima que la
minorante de irreprochable conducta anterior debe tenerse por muy calificada
respecto de la encausada (...), al tenor de lo que dispone el artculo 68 bis del
Cdigo Penal, respecto de ambos ilcitos cometidos por la antedicha procesada, a
saber, los de uso malicioso de instrumento mercantil falso cometido en perjuicio de
(...) el da 15/06/1999, referido en el considerando sptimo, y de uso malicioso de
instrumento privado falso en grado frustrado, cometido el 11/04/2005, en perjuicio
de la sucesin de (...), referido en el motivo dcimo quinto precedente, por cuanto
atendida la edad de la procesada a la fecha de la comisin de los ilcitos no tena
anotaciones pretritas, lo que revela en ella una falta de disposicin a delinquir
(considerando dcimo sexto sentencia Corte de Apelaciones).
5. Finalmente, la recurrente indic que los sentenciadores incurrieron en un
error al no conceder a su cliente la atenuante de irreprochable conducta anterior
prevista en el artculo 11 N 6 del Cdigo Penal, sobre la base que con fecha 9 de
abril del ao 2009 habra sido condenado como autor de la falta prevista en el N 1
del artculo 494 del Cdigo Penal, desrdenes pblicos, pues su defendido nunca
ha sido condenado por algn delito. Para estos efectos lo primero que debe
analizarse es el fundamento de la minorante. Si bien es un asunto discutido, se ha
sostenido que ello se debe a una "menor peligrosidad" (Labatut); un
reconocimiento a una "exigibilidad disminuida" (Cury); o para otros (Garrido) la
menor reprochabilidad del sujeto hace que disminuya "la necesidad de la pena"
(Todas las citas en Texto y Comentario del Cdigo Penal Chileno, Tomo I, varios
autores). En ese entendido, el que el imputado haya sido condenado hace casi
cuatro aos, a la pena de multa de una unidad tributaria mensual, esto es, la pena
mnima para una falta, particularmente por provocar o tomar parte en un desorden
ocurrido en un espectculo pblico, o sea, un hecho que constituye una forma
mnima de afectacin al orden pblico, cuya comisin no da cuenta de una
peligrosidad, exigibilidad o reprochabilidad distinta de quien nunca ha incurrido en
un hecho similar, debe convenirse que no puede decirse que su conducta pretrita
70
no merezca el calificativo de irreprochable y as beneficiarlo con la atenuante en

comento. De esta manera, al rechazar el tribunal el reconocimiento de la
atenuante sealada, unido al hecho que ya lo beneficia otra minorante y ninguna
agravante, debe concluirse que la sentencia ha incurrido en un error de derecho
que ha influido en lo dispositivo del fallo por lo que debe acogerse el recurso y,
conforme a lo peticionado dictar sentencia de reemplazo de conformidad a lo
dispuesto en el artculo 385 del Cdigo Procesal Penal, desde que, como se ver,
se ha impuesto una pena superior a la que legalmente corresponde
(considerandos 6 y 7).
6. Invoca la misma causal, estimando ahora que el sentenciador infringi lo
dispuesto en el artculo 11 N 6 del Cdigo penal, al no haber considerado la
concurrencia de la atenuante de irreprochable conducta anterior, por cuanto las
condenas que registra el imputado lo fueron cuando era adolescente. Tal
interpretacin no se condice con el significado de esta aminorante ni menos con la
ley penal adolescente, que si bien se dicta para establecer un procedimiento y
penas ms benignas para los adolescentes, nunca intent quitarle el carcter de
delito a los hechos tpicos cometidos por quienes no contaban an con 18 aos de
edad. Por el contrario, el legislador hizo un reconocimiento expreso del nio/nia
como personas con capacidad de dar respuesta, de asumir como propio un
determinado hecho o acto, que su comportamiento le pertenece y est dotado de
sentido y de valor para ellos y para los dems.
7. Ha de tenerse en consideracin que esta Corte, en cumplimiento de su rol
de unificar la jurisprudencia, ya ha sostenido que para la procedencia de la
minorante en anlisis, al menos se exige un requisito negativo, consistente en no
haber sido condenado con anterioridad.
8. La atenuante de responsabilidad penal del artculo 11 N 6, al haber
calificado la conducta anterior del encausado en relacin a su proceder en
reiteradas trasgresiones a las normas del trnsito, ser acogida, porque no resulta
pertinente en cuanto a calificar de reprochable la conducta anterior del
sentenciado, pues no haba sufrido el autor del cuasidelito una pena de crimen,
delito o cuasidelito que hiciere que su conducta anterior hubiere sido reprochable
71
del punto de vista penal. En efecto, siguiendo la obra de don Alfredo

Etcheberry, Derecho Penal Parte General, en cuanto a dilucidar el alcance de esta
atenuante, conviene citarlo: "La ley no ha precisado qu entiende por conducta
"irreprochable". En la prctica, se entiende por lo menos que exige un requisito
negativo: no haber sido condenado con anterioridad. En cuanto al aspecto positivo
la expresin irreprochable parece extenderse siempre al campo moral y de buenas
costumbres en el sentido social: la ley no puede inmiscuirse en la moralidad
privada" y sigue analizando este aspecto en diferentes temas, para concluir, en lo
que nos interesa: "Habr que determinar, igualmente, hasta qu punto puede
obstar a la existencia de la atenuante una condena por delitos que no envuelven
una gran reprobacin tica: cuasidelitos, faltas, ebriedad, delitos polticos, etc."
(considerando 7)
9. Habiendo sido condenado el imputado por un simple delito hace casi veinte
aos, sindole concedido el beneficio de remisin condicional de la pena, ilcito
que posteriormente fue derogado y respecto del cual ya se haba concedido una
amnista a los infractores, corresponde tener por configurada la atenuante de
responsabilidad del artculo 11 N 6 del Cdigo Penal, la irreprochable conducta
anterior (considerandos 11 y 12).
10. Por su parte, los tratadistas sostienen uniformemente igual interpretacin,
en el sentido que la buena conducta no es suficiente para atenuar la
responsabilidad, de acuerdo con el precepto del artculo 11 nmero 6 del Cdigo
Penal, porque la ley exige que la conducta sea irreprochable, lo que supone un
comportamiento exento de toda censura y toda transgresin a la ley.
11. El fundamento de la atenuante del artculo 11 N 6 del Cdigo Penal no slo
debe encontrarse en no haber sido condenado anteriormente por delito alguno
(crimen, simple delito o falta), sino, tambin, en que en su vida pretrita haya sido
un buen elemento social, cumplidor de la ley, respetuoso de la autoridad y
observador de las normas sociales de convivencia, es decir, de todo aquello que
produzca conviccin en el sentenciador de una menor peligrosidad del sujeto
activo del delito.
72

11. El extracto de filiacin y antecedentes del imputado, carece de
anotaciones anteriores, esto basta para configurar la atenuante de irreprochable
conducta anterior, sin que las meras infracciones consignadas en algn otro
registro.
12. Que al procesado tambin le favorece la atenuante de irreprochable
conducta anterior, toda vez que la anotacin que registra su prontuario dice
relacin con una causa en la que al da de los hechos no haba recado sentencia
condenatoria firme; cual es el nico antecedente que desvirta el carcter
irreprochable a la conducta, por cuanto los demritos de que a estos efectos se
requieren slo pueden ser de orden jurdico, y stos han de ser consecuencia de
sentencia que declare responsabilidad penal, por necesidades de certeza y
objetividad.
13. Corresponde atenuante de irreprochable conducta anterior cuando la
sentencia condenatoria que aparece en el extracto de filiacin no se encuentre
ejecutoriada al cometer el ilcito.
Que, con el solo mrito de los extractos de filiacin y antecedentes de los
enjuiciados, agregados a fs. 83 y 86, que no registran anteriores anotaciones, se
estima insuficiente para tener por establecido que su conducta pretrita ha estado
realmente exenta de reproches, por lo que no se considerar en favor de ellos la
minorante contemplada en el artculo 11 N 6 del Cdigo Penal.
14. Cabe aplicar la atenuante de irreprochable conducta anterior a quien, si
bien presenta una condena anterior, sta no exista al tiempo de la comisin del
delito objeto de la causa.
73

15. Se acoge atenuante de irreprochable conducta anterior por estar
acreditada con el extracto de filiacin libre de anotaciones pretritas.
16. Que en concepto de esta disidente, la calificacin de la atenuante de buena
conducta pretrita, encuentra sustento nicamente tratndose de personas que no
obstante haber vivido en una situacin de riesgo social, han mantenido en el
tiempo una actitud de convivencia sin reproche. No es el caso de los enjuiciados,
que como se dej dicho en el acpite dcimo de este voto, pertenecieron a un
grupo social e intelectual de elite, que a pesar de haber contado con las ms
ventajosas condiciones para el desarrollo de sus talentos, se vieron involucrados
en hechos reidos con la tica (voto disidente).
17. La anterior condena como autor de una falta en este caso, lesiones
leves es un antecedente penal suficiente para hacer improcedente la minorante
de irreprochable conducta anterior.
Corte de Apelaciones de Puerto Montt, 16/05/2001, Rol: 102531,
18. La existencia de una condena anterior por una falta no obsta la
procedencia de la atenuante consistente en la irreprochable conducta anterior.
19. Est suficientemente acreditada la irreprochable conducta anterior si el
certificado de filiacin y antecedentes figuran sin anotaciones pretritas, sin
necesidad de testigos de conducta.
74
20. Esta atenuante de irreprochable conducta anterior es susceptible de ser

reconocida, aun cuando exista una sentencia condenatoria de primer grado
pendiente, ya que ello no es suficiente para desvirtuar la presuncin de inocencia,
que Chile debe respetar conforme a tratados internacionales, como puede
advertirse en el artculo 8, N 2 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, publicada en el Diario Oficial de 5/01/1991. No obstante, ello cambia
cuando la sentencia condenatoria queda firme o ejecutoriada, ya que tal
circunstancia impide considerar la atenuante en comento.
(ART. 11 CIRCUNSTANCIA 7)
1. La norma en estudio seala: artculo 11 "Son circunstancias atenuantes: N 7.
Si ha procurado con celo reparar el mal causado o impedir sus ulteriores
perniciosas consecuencias". Si bien la disposicin contempla un adjetivo que debe
ser interpretado y valorado por el tribunal, cual es la expresin "con celo", ella no
supone la imposicin de exigencias adicionales como lo sostienen los jueces del
Tribunal Oral. Sobre esta motivacin, resulta preciso sealar que la reparacin
"con celo del mal causado, siguiendo a Etcheberry, "no exige que efectivamente
se haya llegado a reparar el dao, lo que muchas veces puede estar fuera de las
posibilidades del procesado, sino que ste haya procurado hacerlo dentro de sus
facultades". "En uno y otro caso, es indispensable que el hechor haya obrado con
celo, es decir, con preocupacin, con esfuerzo, con sacrificio, desplegando sus
mayores posibilidades para reparar el mal o impedir sus consecuencias".
Adems, si quiere analizarse la calidad y la cantidad de la reparacin, ellas
tambin aparecen satisfechas en el presente caso, puesto que se trat de dinero
efectivo en una suma suficiente, si se atiende a su solo objeto, que es la
reparacin del dao, no el restablecimiento del mismo.
Nuevamente citando a Etcheberry "la atenuante est establecida ms bien con
un propsito de poltica criminal (obtener la reparacin para la vctima y evitar
males mayores) que por razones ticas con relacin al procesado, ya que nada
se exige en cuanto al mvil que impulse a ste, que puede ser tanto el
arrepentimiento moral como el simple deseo de contar con una atenuante o
cualquier otro". Finalmente, la exigencia de demostrar que los fondos eran propios
del imputado no est en la disposicin en examen y constituye un evidente error
de derecho del tribunal, puesto que el hecho objetivo que debi ser analizado por
ste era la existencia de consignaciones de dinero realizadas en la cuenta
corriente del tribunal, a nombre del imputado, en fechas y por cuantas
determinadas, sin que fuera relevante para su establecimiento si el dinero sali o
no de su bolsillo.
75
La doctrina est de acuerdo en que "La reparacin puede ser cumplida por el
sujeto activo personalmente, o por medio de un tercero que obra en inters de
aqul".
2. La expresin "celo" que ocupa el legislador en la atenuante de
responsabilidad del artculo 11 N 7 del Cdigo Penal, importa en el actuar del
agente una preocupacin, sacrificio y esfuerzo tendentes a aminorar, menguar o
reparar el mal ocasionado, es decir, supone la exteriorizacin de una conducta
que debe constar de manera objetiva en el proceso. La norma no exige un
resarcimiento total y completo del menoscabo inferido por el delito, sino basta que
el encausado procure o haga lo posible por aliviar las consecuencias daosas del
hecho, pues de no entenderlo as, resultara inaplicable a aquellos casos en que,
dada la magnitud del detrimento, es imposible restablecer el bien jurdico
amagado, como ocurre en los delitos contra la vida. Asimismo, la disposicin no
pide que efectivamente se haya logrado la reparacin o contener los efectos
perniciosos del mal, tan slo requiere que el incriminado haya "procurado con
celo" alguna de estas cosas, lo que si bien supone una particular voluntad, no
alcanza a erigir una posicin moral de arrepentimiento o dolor. Finalmente, el celo
del imputado no se sujeta a la mayor o menor equivalencia entre la reparacin y el
deterioro, ya que ello conduce a que en los casos en que el resarcimiento sea total
o muy aproximado al desmedro, siempre debera acogerse la atenuante y, por el
contrario, si se advierte distancia entre ambos factores, determinara a priori su
rechazo.
3. En lo relativo a la transgresin del numerando sptimo del artculo 11 de la
recopilacin penal, que se contiene tambin dentro de los errores de derecho
invocados, al negarse los jueces recurridos a considerar que obra a favor del
imputado la aludida minorante, este Tribunal estima que en tal negativa no va
involucrada una infraccin de derecho, pues la disposicin que describe la
atenuante exige para su aplicabilidad, que la reparacin sea hecha "con celo", es
decir diligentemente, con un inters extremo que importe un esfuerzo personal
considerable, as como activo para lograr la finalidad de reparar el mal causado,
en las circunstancias del caso concreto, tal como lo entiende nuestro lxico. Ello
no se logra cuando, como en el asunto de autos, se basa en exiguos depsitos
judiciales que no pueden ser tenidos como constitutivos del celo que requiere la
regla.
76

En el delito de giro fraudulento de cheque, no se estimar la minorante de
responsabilidad del artculo 11 N 7 del Cdigo Penal, es decir, la reparacin
celosa del mal causado, como muy calificada dado que la sola consignacin de
una parte del capital defraudado y que efectu el encausado, equivalente a un
quinto de aqul, no es bastante para as considerarla y slo podr ser tomada
en cuenta como pura y simple.
4. En lo que atae a la reparacin celosa del mal causado, conviene destacar,
desde ya, que las especies sustradas se recuperaron en las cercanas del sitio del
suceso poco despus de la perpetracin del ilcito, de suerte que la extensin del
mal producido es mnima y, por otra parte, no es imprescindible que el
resarcimiento sea cumplido directa y personalmente por el inculpado (como lo
demanda el recurrente, pues puede hacerlo por medio de terceros que obran en
inters de aqul. As lo entiende la Doctrina en autores como Alfredo Etcheberry
O.; Mario Garrido Montt; y Sergio Politoff L., Jean Pierre Matus A. y Mara Cecilia
Ramrez G.). Pues bien, es exactamente lo que acontece en el actual evento, en
que los jueces concluyen que el monto total del dinero consignado "signific un
verdadero sacrificio para toda esa familia, quienes seguramente para reunirlo
debieron haber sacrificado otras necesidades bsicas, como por ejemplo dejar de
comer". A continuacin aade que "este esfuerzo resulta altamente meritorio y
requiere ser reconocido, pues constituye un fundamento para la aplicacin de esta
causal en calidad de muy calificada".
77

5. No puede fundarse la atenuante de reparacin celosa del mal causado en el
pago de un seguro, pues ste importa un derecho para las vctimas. La
indemnizacin para los hijos de una vctima de cuasidelito de homicidio debe ser
nica para todos los demandantes, como quiera que uno es el ttulo que los
habilita para sostener la pretensin, sin perjuicio de la mayor cercana,
dependencia o interdependencia que hayan tenido algunos de ellos con sta. Por
otro lado, no pueden ser indiferentes, en el establecimiento del monto, las
facultades econmicas del o los responsables, ni la concreta relacin entre la
voluntad, la conducta y el resultado producido.
6. La suma de $ 50.000 consignada en la cuenta del tribunal no constituye una
reparacin celosa del mal que se ocasiona con la muerte de una persona.
7. Procede acoger la circunstancia atenuante del artculo 11 N 7 del Cdigo
Penal, pues consta en autos, adems de una serie de consignaciones judiciales,
las gestiones tendientes a entregar diversos bienes y valores en dacin en pago
por los perjuicios econmicos del ilcito investigado, y si bien algunos de ellos
pueden no haber sido transferidos efectivamente, debe tenerse presente que el
verbo rector de la minorante es "procurar... reparar", y no "reparar", con lo que
basta hacer diligencias o esfuerzos tendientes a ello, y no el resultado.
8. La minorante consistente en reparar con celo el mal causado o impedir sus
ulteriores perniciosas consecuencias no es procedente en los delitos de robo con
violencia o intimidacin, conforme al artculo 450 bis del Cdigo Penal.
9. Las sumas consignadas por el imputado, despus de transcurridos diez
meses de ocurrido el hecho, no reflejan una intencin positiva de reparar con
sacrificio, esmero y esfuerzo el mal causado ante la gravedad del ilcito penal
femicidio, sino ms bien demuestra el inters de configurar una atenuante para
obtener una rebaja de la pena asignada al delito. En efecto, las consignaciones
que se efecten deben exteriorizar de una manera fidedigna el celo empleado,
esto es, que exista diligencia y preocupacin, que sea demostrativo de un
esfuerzo personal, permanente y autntico en atenuar las consecuencias daosas
del delito, lo que no ocurre con depsitos exiguos y concentrados en una poca
procesal determinada (considerando 6 de la sentencia de la Corte de
Apelaciones).
78

10. Este tribunal estima que las razones que tuvieron los sentenciadores para
rechazar la atenuante del artculo 11 N 7 del Cdigo Penal (fundamento dcimo)
se ajustan a derecho, por cuanto la consignacin que efectuaron los acusados
tuvo su origen en una situacin distinta a la de reparacin del dao causado, toda
vez que la minorante dice relacin con el dao sufrido por la vctima y la forma de
mitigarlo, en la forma que indica la disposicin legal, lo que no ocurre en la
especie, por lo que forzoso es concluir que no concurre la causal de la letra b) del
artculo 373 del Cdigo Procesal Penal invocada por la parte recurrente, de lo que
sigue que el recurso no puede prosperar (considerando tercero sentencia Corte de
Apelaciones).
11. Que, habiendo transcurrido ms de 18 aos desde que se decret respecto
del imputado, la condena que registra el extracto de filiacin, por delito de hurto,
demostrando por su vida posterior haber enmendado su accionar, este Tribunal
acoge la atenuante invocada por la defensa de irreprochable conducta anterior,
pues los antecedentes penales no deben afectarle de por vida.
12. Es del caso sealar que procede aceptar la minorante de responsabilidad
del N 7 del artculo 11 del Cdigo punitivo, siempre que exista una reparacin y
que sta sea celosa. Es decir, la ley reconoce esfuerzos concretos para procurar
un fin determinado, cual es, disminuir, aunque no se logre, el mal causado o sus
ulteriores consecuencias. Lo anterior lleva a concluir que esta atenuante resulta
improcedente tratndose de delitos de peligro abstracto, como acontece en la
especie, pues en ilcitos de esta naturaleza es el legislador quien presume que
ciertas conductas entraan siempre peligro y teniendo especialmente en
consideracin que el bien jurdico protegido, en este caso, es la seguridad pblica,
es decir, la comunidad toda, no se devisa de que forma el agente podra cumplir el
fin de la norma y reparar, entonces, con "celo" el mal causado por su conducta,
pues lo que se puede reparar de ese modo es el disvalor del resultado que
provoca la infraccin (considerando quinto sentencia Corte de Apelaciones).
79
13. La consignacin efectuada por el imputado, mientras se encontraba privado

de libertad, por una suma que corresponde a un 10% de los daos que se tuvieron
por probados, configura la atenuante del artculo 11 N 7 del Cdigo Penal, la
reparacin celosa del mal causado. El tiempo transcurrido entre los hechos y la
consignacin no es bice para reconocer la minorante en comento, ya que el nico
lmite temporal que podra fijarse tiene relacin con la posibilidad de establecerla,
de modo que slo la sentencia marca el fin del tiempo de que se dispone para
realizarla, debiendo el tribunal en cada caso apreciar la concurrencia del celo
exigido por la ley, celo al que debe dotar de contenido, no siendo exigible que la
reparacin deba ser completa ni que vaya acompaada de otras acciones
(considerandos 38 y 39 de la sentencia de la Corte de Apelaciones).
14. En los delitos de peligro, como el investigado en autos, no se encuentra
prohibida la aplicacin de la atenuante de haber procurado el imputado reparar
con celo el mal causado o impedir sus ulteriores y perniciosas consecuencias,
como dispone el tenor literal del numeral 7, del artculo 11 del Cdigo Penal, toda
vez que en la Ley de Control de Armas o en ningn otro cuerpo legal, se prohbe
la concurrencia de la citada atenuante, como lo hace expresamente el legislador
cuando ha querido hacer improcedente su aplicacin, como en la Ley N 20.000,
por lo que es factible su aplicacin en el caso de concurrir los requisitos legales.
La realizacin de este tipo penal (delito de porte ilegal de arma de fuego
prohibida) requiere de dolo directo, constitutivo de la intencin manifiesta de llevar
a cabo dicho comportamiento, poniendo con tal accin en peligro el bien jurdico
protegido por el tipo penal, el cual es la seguridad de la comunidad frente a los
riesgos que implica la tenencia de armas de fuego, por lo que resulta
improcedente la atenuante del artculo 11 N 7 del Cdigo Penal, relativa a la
reparacin celosa del mal causado, alegada por la defensa, por cuanto al tener el
tipo penal de autos carcter de delito de peligro, se verifica el delito por el slo
hecho de portar el arma prohibida, compartiendo de este modo lo razonado por el
tribunal a quo en el motivo cuarto del fallo (considerando 5)
15. No basta con efectuar consignaciones, sean mnimas o mximas, si no
llevan consigo una actitud celosa, esto es realizar los depsitos con una intencin
clara, positiva y oportuna que demuestren arrepentimiento; que se efecten bajo
un impulso ntimo de actuar correctamente, paliando los daos de todo tipo que su
actuar delictual ha provocado,
80

16. En cuanto la circunstancia atenuante de responsabilidad criminal,
dispuesta en el N 7 del artculo 11 del Cdigo Penal, esta Corte de Apelaciones
comparte el criterio de la sentenciadora, que en su fallo entiende que no ha habido
una reparacin celosa del mal causado, atendida la falencia de una vctima en el
hecho ilcito investigado. Al efecto, es necesario tener presente que la reparacin
celosa abarca dos posibilidades: a. que el mal causado con la ejecucin del delito
sea susceptible de reparacin, alternativa donde precisamente el sujeto debe
intentarla, y b. que el mal causado no sea susceptible de reparar, caso en el cual
el sujeto debe impedir sus consecuencias ulteriores perniciosas. (Mario Garrido
Montt. Obra Derecho Penal. Tomo I, pag 197). En el asunto sublite, claramente no
se da ninguna de estas alternativas, atendido que al no existir vctima, no es
factible la reparacin en relacin a la persona misma, ni respecto a las
consecuencias daosas del hecho (considerando 5).
17. La existencia de la atenuante alegada se requiere que se procure reparar
el mal causado, que la reparacin sea hecha por el sujeto activo del delito y que
aquella reparacin hubiere sido efectuada con celo. Los actos de reparacin
deben realizarse antes de iniciarse el proceso o, al menos, antes de la
formalizacin, aceptando algunos, incluso, que lo sea hasta antes de la acusacin,
lo que no se ha acreditado en los antecedentes que se han entregado a este
tribunal de nulidad; por otro lado, la reparacin debe ser hecha por el sujeto activo
del delito, y no por terceros, y esta exigencia se desprende del tenor literal del N 7
del artculo 11 del Cdigo Punitivo que establece "Si ha procurado...", expresin
que obviamente se refiere al hechor, lo que obsta, por tanto, a que esa reparacin
se haga por un tercero. Adems, tal como se indica en la sentencia recurrida, no
se acredit el celo en la reparacin alegada,esto es, la diligencia, espontaneidad o
el cuidado que debe poner el delincuente para lograr disminuir el mal causado o
sus consecuencias.
18. Debemos sealar que el numeral 7 del artculo 11 del Cdigo Penal,
establece como circunstancia atenuante de la responsabilidad penal, la reparacin
celosa del mal causado, no pudindose entender, en consecuencia, que este
precepto exige que efectivamente se haya logrado la reparacin total del mal o
evitado todos sus efectos perniciosos, sino que solamente requiere que el agente
81
haya procurado con celo alguna de estas cosas, y si bien ello supone una actitud
subjetiva, no se trata de una actitud moral de arrepentimiento o dolor, ni tampoco
de inmediatez, lo que en realidad se precisa es que la conducta sea ejecutada
voluntariamente por el sujeto, el cual habiendo podido abstenerse de realizarla, se
ha decidido libremente por ella, e incluso las motivaciones resultan irrelevantes.
Asimismo, la ley exige que esta conducta ha de ser celosa, o sea, tiene que
importar un esfuerzo personal, considerable, encaminado al cumplimiento de los
objetivos que establece la disposicin en anlisis. La norma en comento no pide la
reparacin total, sino que se satisface con la exteriorizacin real de un propsito
serio.
Por otro lado, para aquilatar el "celo, no slo debe considerarse el monto del
dinero depositado, sino que es necesario atender a algn otro antecedente
objetivo".
19. Que para estimar la reparacin como celosa, no slo es suficiente el monto
del dinero depositado, sino que es necesario atender a algn antecedente objetivo
que posibilite al Tribunal aquilatar el celo desplegado por el autor.
20. Que no favorece al acusado la circunstancia atenuante de responsabilidad
criminal de procurar con celo reparar el mal causado, ya que a pesar de haber
consignado algunas sumas de dinero, tal minorante es absolutamente
improcedente en este tipo de delitos, por haberlo sealado expresamente el
legislador en el artculo 450 bis del Cdigo Penal.
21. Que no se dar lugar, a tener por configurada la atenuante de
responsabilidad criminal del artculo 11 N 7 del Cdigo del ramo, alegada a favor
del acusado, pues los cheques que ste pag en su integridad slo tuvieron el
mrito de resarcir los daos a sus respectivos dueos, pero de ninguna manera se
puede hacer extensiva esa reparacin al resto de los afectados por otros delitos
de que es responsable, y a los cuales ni siquiera realiz abonos que demostraran
el celo que la ley exige para los efectos de la minorante.
82

22. Que se disiente de la opinin del seor Fiscal, en cuanto seala que no
corresponde considerar que beneficia a los sentenciados de autos la circunstancia
atenuante de responsabilidad penal de reparacin celosa del mal causado, por
estimar irrisorias las cantidades consignadas en comparacin con la prdida de
una vida, que no tiene precio, por cuanto para que se configure esta minorante no
es necesario la reparacin efectiva del mal causado, cosa imposible en el caso de
autos, sino la actitud posterior al delito de los encausados evidenciando
arrepentimiento e intentando la mayor reparacin posible del dao que el acto
produjo, por lo que las sumas consignadas en autos efectuadas estando privados
de libertad, corresponden, adems a su realidad econmica, por lo que cabe
acoger dicha minorante.
23. Las consignaciones efectuadas por el procesado en orden a reparar con
celo el mal causado, conforme al espritu de la ley deben valorarse en su
verdadero sentido, atendidas las circunstancias en que fueron realizadas.
24. Induce al tribunal a acoger esta atenuante, si el procesado ha
demostrado que ha procurado reparar el mal causado, en la medida de sus
posibilidades, lo que le ha significado ingentes sacrificios econmicos, ms an,
habiendo realizado ello cuando se encontraba en prisin preventiva.
Corte Apelaciones de Chilln, 22 de octubre del 2003, Rol: 4866-2003,
25. Que para la configuracin de dicha atenuante no se exige que el reparo sea
total, sino que basta que se "haya procurado reparar el mal causado por el delito",
por lo que es suficiente slo una compensacin parcial del mal o perjuicio causado
por el delito. La doctrina seala que reparando el mal, aunque sea parcialmente, el
agente demuestra una menor peligrosidad (criterio subjetivo) o un fin utilitario para
la vctima (criterio objetivo).
83

26. No procede la circunstancia atenuante consistente en reparar con celo el
mal causado debido a la exigidad de las consignaciones y la oportunidad en la
que se efectuaron.
Corte de Apelaciones de Chilln, 22/04/2003, Rol: 1823-2003,
27. La circunstancia atenuante consistente en reparar con celo el mal causado
es desechado en la especie, ya que la exigidad de los montos consignados y
largo lapso transcurrido entre la comisin del delito y tales consignaciones no
revelan de parte de los imputados una actitud de arrepentimiento ni el nimo de
reparar con prontitud el mal causado a la vctima, presupuestos exigidos por la
atenuante en comento.
Corte de Apelaciones de Arica, 14/03/2000, Rol: 87865,
28. La reparacin celosa del mal causado supone, entre otras cosas, que la
reparacin sea oportuna y razonablemente cercana a los hechos cometidos y
juzgados. En la especie, consignaciones efectuadas despus de dos aos de
sucedidos los hechos, no son oportunas ni permiten configurar la atenuante.
1. La sola circunstancia de "haberse presentado voluntariamente a declarar
sobre su participacin en el hecho investigado en autos" no es un presupuesto
fctico al que atienda la ley para configurar la atenuante. La ley exige una
conducta positiva del hechor en orden a no fugarse ni ocultarse, y por el contrario,
denunciarse y confesar el delito y tales hechos no es posible establecerlos.
Y si el encausado se deshizo del cuchillo con el cual hiri al querellante
lanzndolo a una casa y luego se dirigi a la casa de un amigo donde permaneci
hasta el da siguiente y slo al enterarse que "estaba en problemas" decidi
presentarse al tribunal acompaado de un abogado.
Por lo que, el encausado se present ante el juez de la causa a declarar cuando
ya se haba dado orden de investigar y ubicar su paradero, ya que el da de los
hechos se dio a la fuga y se ocult durante tres das, lo que no se condice por
84
cierto con la conducta que exige la ley en orden a configurar la atenuante de que
se trata razn por la cual esta modificatoria debe ser rechazada.
2. Para la procedencia de esta atenuante son requisitos copulativos el que la
entrega voluntaria y la confesin se produzcan cuando al procesado le hubiere
sido posible eludir la accin de la justicia por medio de la fuga y su ocultamiento,
situacin que no concurre cuando antes de la confesin y entrega, el delito ha sido
ya denunciado a tribunales.
3. No se configura la minorante cuando si bien el encausado se present
voluntariamente al tribunal, ste no se denunci ni confes su participacin en el
delito.
4. Para la configuracin de la atenuante contenida en el artculo 11 N 8 del
Cdigo Penal, basta con que existiera para el encartado la alternativa de ocultarse
o fugarse, con la esperanza aun improbable de eludir la accin de la justicia o,
cuando menos, de retardarla o reducir su efectividad y que, sin embargo, haya
desestimado echar mano de ella, prefiriendo denunciarse y confesar el delito,
contribuyendo as, por el contrario, con su cooperacin, al ms pronto
esclarecimiento de los hechos. No requiere para su configuracin el elemento de
certeza en poder lograr evadir la accin de la justicia. La ratiode esta atenuante
consiste en que el derecho quiere premiar la conducta del que contaba con la
posibilidad de entorpecer el accionar de los tribunales y, en cambio, ha preferido
favorecerlo. En consecuencia, en autos, y de acuerdo a los antecedentes, de los
que se desprende que el encausado tuvo una posibilidad real de eludir la accin
de la justicia y mal puede afirmarse que no existe prueba de ello. En efecto, luego
de disparar sobre la vctima, abandon el lugar del hecho y se dirigi al tribunal
ms prximo, que result ser casualmente el competente, en donde dio cuenta de
lo ocurrido y confes su autora, sin que nadie intentara siquiera interceptarlo o
detenerlo. Si lo hubiera deseado, podra haberse alejado de all, perdindose entre
la gente. Probablemente ms tarde habra sido relativamente fcil ubicarlo y,
acaso, tambin capturarlo; pero ello no obsta a la apreciacin de la atenuante.
85
5. La minorante contemplada en esta disposicin es perfectamente procedente,

aun cuando el imputado haya concurrido a la autoridad a denunciarse a instancias
de su cnyuge. Que haya sido impulsado o persuadido a ello, no resta
voluntariedad a su acto de denunciarse y confesar el delito ante la autoridad.
6. Procede esta atenuante si los sentenciados se presentan voluntariamente al
tribunal y confiesan su delito, particularmente si se considera que entre el hecho
juzgado y la comparecencia judicial transcurrieron once das sin que se supiera la
identidad de los involucrados.
7. La minorante consistente en denunciarse y confesar el delito no tiene un
significado tcnico-procesal, sino que es simplemente sinnimo de comparecer
ante la autoridad policial o judicial para dar cuenta del hecho.
8. En segundo lugar, por cuanto la misma base fctica que de acuerdo al
recurso debera motivar otorgar esta minorante, es considerada por los
sentenciadores para acoger la atenuante de colaboracin sustancial al
esclarecimiento de los hechos prevista en el artculo 11 N 9 del Cdigo Penal, de
modo que, como resulta pacifico en la doctrina y la jurisprudencia, no puede servir
de base para efectuar una doble valoracin.
9. De conformidad a lo previsto en el numeral 8 del artculo 11 del Cdigo
Penal, constituye una circunstancia atenuante de responsabilidad, denunciarse y
confesar el delito, pudiendo haber eludido la accin de la justicia por medio de la
fuga u ocultndose. Como ha dicho la doctrina, el fundamento de esta atenuante
es el hecho de favorecer o facilitar la accin de la justicia, pudiendo eludirla, lo que
en principio debiera entenderse que se logra con la presentacin del sujeto ante la
justicia acto que corresponde a "denunciarse" sin embargo, de ello no se
sigue que sea una simple cuestin de hecho que el juez se limita a constatar y que
opera de forma ms o menos automtica, toda vez que es una cuestin que el
sentenciador deber apreciar, de acuerdo al mrito del proceso y, precisamente,
por su fundamento, ponderar si la entrega del sujeto a la justicia cumpli la
finalidad de favorecer la accin de la justicia, amn de verificar si concurren los
otros dos requisitos necesarios para configurar dicha circunstancia, a saber, que
confiese el delito y que el sujeto haya podido eludir la accin de la justicia, sea
fugndose u ocultndose. En consecuencia, en la especie, el sentenciador ejerce
86
sus facultades privativas al desestimar la atenuante, fundado en que desde el

inicio de la investigacin se tena identificado al hechor y se haba despachado
una orden de aprehensin en su contra, ya que con ello quiere decir que la
entrega del imputado no resulta haber facilitado la accin de la justicia, en la
medida que la investigacin se encontraba suficientemente avanzada y de igual
modo se habra dado con su paradero (considerando 2).
10. No se le reconocer al acusado la atenuante del artculo 11 nmero 8 del
Cdigo Penal, toda vez que si bien el parte policial de fojas 182 da cuenta de
que ste se entreg voluntariamente en una unidad policial con fecha 9/12/2003, a
dicha fecha ya se haba iniciado investigacin criminal por dichos ilcitos.
11. Es claro, entonces, en relacin con la aludida circunstancia atenuante, que,
en la especie, se cumplen con los elementos que la constituyen; en efecto, existe
el elemento denuncia, esto es, la accin de parte de acusado de reconocer su
concurrencia en el delito, cumpliendo adems con la condicin de ser ella
oportuna, atendido el tiempo transcurrido desde la comisin del mismo; dndose
asimismo el requisito de la posibilidad que el acusado haya podido eventualmente
eludir la accin de la justicia por medio de la fuga u ocultndose.
12. En la forma como se ha configurado el delito y el reconocimiento que l
efectu de sus actuaciones delictivas, revelan una confesin parcial e importante
del delito, como tambin una denuncia ya que a la fecha de su comparecencia
ningn conocimiento tena el rgano jurisdiccional de su actuacin, pudiendo
concretamente haber eludido la accin de la justicia por medio de la fuga u
ocultndose dado el ingreso permanente que l tena de su jubilacin y el
patrimonio no slo de l sino de sus familiares directos. Por lo dems, el legislador
no se puso en la situacin de la existencia de una confesin absoluta, ni distingui
los reconocimientos parciales, pero en la medida que fue considerado para
establecer la participacin del delito mal puede exclursele para la concurrencia de
esta atenuante.
87

13. Se rechaza la referida al N 8 del artculo 11 del Cdigo Penal, toda vez que
del mrito de autos aparece que ya se haba dado orden amplia en su contra, ya
que estaba plenamente identificado como el sujeto que el da de los hechos
intimid a la vctima provocando su incontrolada reaccin.
14. Se estima inconcurrente la atenuante invocada debido a la circunstancia de
que para su configuracin han de concurrir y, por cierto, deben probarse varios
requisitos. En efecto, la ley exige que el imputado pueda, real y efectivamente,
eludir la justicia, y ello por medio de la fuga u ocultamiento. Adems, se requiere
que el responsable del delito se denuncie, esto es, que sea el propio responsable
del ilcito quien proporcione a la autoridad la primera noticia de la ocurrencia del
mismo. Finalmente, es necesario que concurra una confesin del hechor, en orden
a ser responsable del delito, lo que importa una confesin pura y simple,
excluyendo por tanto, segn estima este Tribunal, aquella declaracin en que no
obstante reconocer participacin, aduce defensas o eximentes de responsabilidad.
15. Que en relacin a la atenuante contemplada en el nmero 8 del artculo
11 del Cdigo Penal, debe tenerse en consideracin que para que opere esta
minorante de responsabilidad, deben concurrir los tres requisitos que la integran;
es decir, que el imputado haya estado en condiciones de eludir la accin de la
justicia por medio de la fuga u ocultndose; que se presente voluntariamente a
denunciarse y que confiese el delito. Que, por tanto, si el hecho ya ha sido
denunciado y la accin penal se encuentra en movimiento, aunque
posteriormente, el imputado confiese su participacin punible, la atenuante no se
configura; asimismo, la simple presentacin material del hechor ante la autoridad
correspondiente o la justicia no puede estimarse que ella constituya por s sola la
circunstancia de haberse denunciado, toda vez que para la existencia de una
denuncia, resulta necesario conforme a lo expresado por el Diccionario de la
Lengua Espaola, "que se d noticia", "que se avise de algo", o lo que es lo
mismo, "que se ponga en conocimiento de la autoridad un hecho o una
circunstancia desconocida de ella".
88
16. No se configura la circunstancia atenuante si los hechos fueron denunciados

por el ofendido, y despus de iniciado el sumario ante el Juzgado del Crimen se
presenta a declarar la inculpada.
1. En un proceso jurisdiccional los nicos hechos que se tienen por probados
son aquellos que as declara el propio rgano jurisdiccional mediante sus
resoluciones, no hay otros, sin perjuicio que las partes del proceso estimen que a
la luz de la prueba conocida en sus distintas instancias, debi haberse declarado
como acreditados otros hechos o circunstancias. En el caso de autos, los jueces
del fondo no establecieron ningn hecho que pueda encuadrarse en la atenuante
de responsabilidad del artculo 11 N 9 del Cdigo Penal. En efecto, de las
declaraciones del acusado se desprende que ste, no obstante reconocer su
participacin en los hechos investigados, niega su responsabilidad criminal, lo que
no constituye por tanto una colaboracin al esclarecimiento de los hechos
(considerando 3 de la sentencia de la Corte Suprema).
2. Su redaccin, ms amplia que el anterior precepto analizado, extiende su
campo de aplicacin y permite una apreciacin ms holgada de las
modalidades de colaboracin a la justicia a fin de recompensar a quienes
reconociendo su responsabilidad en los hechos que se les incriminan, colaboran
sustancialmente en el esclarecimiento de los hechos.
3. La atenuante de responsabilidad del artculo 11 N 9 del Cdigo Penal
se configura nicamente en el supuesto que la colaboracin del inculpado haya
sido decisiva para la evidencia del suceso. La cooperacin a que alude la norma
citada debe consistir en una disposicin total, completa y permanente de
contribucin a desentraar los hechos, en todas las etapas del proceso, de
manera tal que los datos aportados, en todos sus extremos, esto es, tanto en lo
que comprende a los partcipes, los medios y forma de comisin del injusto y las
circunstancias mismas que lo rodearon, sean perfectamente concordantes con los
dems elementos reunidos en la litis, ya que se procura evidentemente la
obtencin de una gracia procesal trascendente, como lo es la configuracin de una
mitigante de responsabilidad penal, que requiere un mximo celo y voluntad de
participacin en la entrega de informacin, sin que el rgano jurisdiccional deba
confrontar o acudir a otros medios para determinar la certeza o no de los datos
aportados (considerando 5 de la sentencia de la Corte Suprema). La Ley
89
N 19.806, de 31.05.2002, tuvo el propsito de adecuar las normas contenidas en

diversos cuerpos legales a las instituciones del nuevo proceso penal. As, modific
el artculo 11 N 9 del Cdigo Penal, cuya antigua redaccin exiga para componer
la motivacin que no existiera en contra del incriminado otro antecedente que su
espontnea confesin, que a la luz de los principios que integran el nuevo sistema
de persecucin devino incongruente. Entonces, aunque se cambi la redaccin del
precepto para compatibilizarlo con los nuevos dogmas, conviene resaltar que la
alta exigencia que planteaba la norma para aminorar la responsabilidad penal, es
decir, que el nico medio para acreditar la participacin del hechor fuera
su confesin espontnea, se mantiene, requirindose tambin hoy que su
contribucin sea determinante a la hora de clarificar los sucesos que, de otra
forma, no pudiesen comprobarse (considerando 6 de la sentencia de la Corte
Suprema).
4. Del examen del artculo 11 N 9 del Cdigo Penal se desprende que la
colaboracin sustancial est dada por toda actitud o declaracin que contribuya
al esclarecimiento de los hechos, no obstante la existencia de otros antecedentes
en la litis, y siempre que constituya un aporte serio y efectivo a las averiguaciones,
aunque no se traduzca, necesariamente, en un resultado especfico en relacin a
ellas. De esta manera, la contribucin del encausado expresa una voluntad de
participacin en la entrega de informacin, aun cuando haya negado intervencin
punible en los hechos (considerandos 4 y 6, sentencia de casacin). En la
especie, dado que sin la colaboracin plena y completa del inculpado no se
hubiera podido descubrir las irregularidades que integran el ilcito indagado, ello
demuestra una disposicin total, completa y permanente de contribucin al
esclarecimiento de los hechos en todas las etapas del proceso, contribucin que
implic un verdadero aporte al rgano jurisdiccional, puesto que cooper
fundamental y trascendentalmente en la clarificacin de los injustos imputados,
razn por la cual corresponde acoger la atenuante de responsabilidad del artculo
11 N 9 del Cdigo Penal, y juzgarla como calificada, sin que sea bice para
concluir as la circunstancia de haber negado intervencin punible en los hechos
(considerandos 5 y 7, sentencia de casacin y 2, sentencia de reemplazo).
5. Colaborar sustancialmente implica contribuir de una manera esencial al logro
del fin. En el caso de la atenuante de responsabilidad del artculo 11 N 9 del
Cdigo Penal, la colaboracin sustancial que exige la norma debe necesariamente
traducirse en una accin o declaracin del imputado que tienda a proporcionar
elementos que contribuyan o agilicen la labor del investigador, o que faciliten de
algn modo la consecucin de los fines del proceso. Que la colaboracin sea
sustancial nada tiene que ver con la exclusividad de los antecedentes probatorios
aportados por el imputado, sino basta con que aclare los hechos investigados que
han sido base de la acusacin fiscal.
90

6. En la determinacin de la procedencia de la atenuante de responsabilidad
del artculo 11 N 9 del Cdigo Penal, los jueces gozan de libertad al apreciar los
hechos y valorar los antecedentes que obran en el juicio para configurarla,
pues no existe norma que otorgue valor legal a las expresiones "colaborado
sustancialmente al esclarecimiento de los hechos" y, por ende, no hay regla
alguna que pueda atropellarse al decidir que no concurren tales requisitos
normativos subjetivos, cuyo contenido y alcance slo puede ser establecido por
los sentenciadores. Es as como la procedencia o no de las modificatorias de la
responsabilidad penal es una atribucin exclusiva de los jueces de la instancia, lo
que deriva en la imposibilidad del tribunal de casacin de revisar lo decidido.
7. En lo que atae a la minorante reglada en el nmero 9 del artculo 11 del
Cdigo Penal, procede nicamente en el evento que la colaboracin del inculpado
haya sido decisiva para la clarificacin del suceso, de manera tal que la
cooperacin a que alude la norma consista en una disposicin total, completa y
permanente de contribucin al esclarecimiento de los hechos, en todas las etapas
del proceso, de suerte que los datos aportados, en todos sus aspectos, tanto
respecto de los partcipes, los medios y forma de comisin del ilcito y las
dems antecedentes reunidos en el juicio, pues se trata evidentemente de la
obtencin de un beneficio procesal trascendente, como lo es la configuracin de
una minorante de responsabilidad penal, lo que requiere un mximo celo y
voluntad de participacin en la entrega de datos, todos los cuales deben ser
compatibles entre s y que impliquen verdaderamente un tributo, sin que el rgano
jurisdiccional, deba confrontar o recurrir a otros antecedentes para determinar la
certeza o no de los datos aportados.
91

8. Empero, la correcta interpretacin de la atenuante contenida en el 11 N 9, no
la limita a los casos en que el acusado colabora con los presupuestos fcticos del
delito, sino que tambin, cuando ha delatado a otro u otros partcipes.
9. El primer tema planteado dice relacin con la admisin de las atenuantes de
la colaboracin sustancial en el esclarecimiento de los hechos, que el
compareciente cuestiona, la primera de las cuales en realidad constituye una de
las formas de colaboracin con la justicia, como lo es asimismo la autodenuncia y
confesin de quien pudo "eludir la accin de la justicia por medio de la fuga u
ocultndose", pero la redaccin ms amplia de la primera extiende su campo de
aplicacin y permite una apreciacin ms laxa de las modalidades de la
colaboracin con la justicia, muy necesaria en el nuevo proceso penal, sobre todo
para recompensar a quien, reconociendo su responsabilidad en los hechos que se
le incriminan, aprueba soluciones diferentes al juicio oral, como la suspensin
condicional del procedimiento o el procedimiento abreviado. Y las mayores
exigencias que reclama el compareciente para su procedencia slo quedan
reservadas para los casos en que la colaboracin con la justicia configura una
mitigante especial, como es, por ejemplo, el arrepentimiento eficaz que consagra
el artculo 22 de la Ley N 20.000, de diecisis de febrero ltimo, sobre trfico
ilcito de estupefacientes y sustancias psicotrpicas.
No obstante, la colaboracin debe ser sustancial, vale decir, no ha de limitarse a
proporcionar detalles intrascendentes, sino constituir un aporte efectivo y serio al
xito de las averiguaciones, aunque no es preciso que se traduzca
verdaderamente en resultados concretos. Es as como la actitud del enjuiciado es
una de las maneras de colaborar sustancialmente en el esclarecimiento de los
hechos pesquisados, toda vez que ella corrobor no slo los elementos de
comprobacin del hecho punible, sino que tambin permiti determinar la persona
del delincuente sin que fueran indispensables las restantes probanzas reunidas
para la demostracin de esa participacin culpable.
10. La confesin pura y simple del acusado importa una colaboracin sustancial,
puesto que su reconocimiento contribuye de modo relevante al esclarecimiento de
los hechos. Se tiene presente especialmente para ello la circunstancia que en esta
clase de figuras tpicas, sobre todo cuando se desarrollan en un contexto familiar,
la experiencia ensea que su forma de verificacin es normalmente clandestina, lo
92
que dificulta la comprobacin (considerando 5 de la sentencia de la Corte de

Apelaciones).
11. No cabe entender que el reconocimiento de un dato eventual por parte del
imputado, le permita inferir a la mayora de los jueces que ello sea suficiente para
configurar en su favor la minorante de responsabilidad prevista. No aporta otros
antecedentes que puedan calificarse de esenciales o determinantes para el
esclarecimiento de los hechos.
12. Con esta minorante de responsabilidad penal se pretende premiar al
imputado que por va de aportacin de antecedentes, facilita la labor de
persecucin del Estado, desarrollando as una actuacin a la que no est obligado
en modo alguno, desde que tiene derecho a guardar silencio durante todo el
procedimiento, pero no basta para su concurrencia cualquier reconocimiento del
acusado aun cuando su confesin sea veraz y concordante, sino que debe
ser sustancial, es decir, se requiere que de modo considerable, decisivo, aporte al
descubrimiento de la verdad, a la aclaracin del delito,
Corte de Apelaciones de Copiap. 11/07/2012, Rol: 86-2012,
13. La atenuante del artculo 11 N 9 del Cdigo Penal, esto es de colaboracin
sustancial al esclarecimiento de los hechos, fue desestimada, por cuanto si bien el
imputado renunci a su derecho de guardar silencio y decidi declarar en el juicio,
su testimonio en lo absoluto puede ser considerado como sustancial desde el
momento en que fue detenido en situacin de flagrancia y no tena otra opcin que
posicionarse en el lugar de los hechos toda vez que fue retenido en l por las
propias vctimas hasta la llegada del personal policial, constatando entonces
fehacientemente su presencia en el mismo.
14. La motivacin de la colaboracin del imputado no es un elemento a
considerar para los efectos de determinar si concurre o no la aludida atenuante.
93
Slo debe importar si sta tiene sustancialidad y permite o no esclarecer los

hechos.
15. En la especie los sentenciadores no infringieron la ley al no haber
considerado respecto del sentenciado la atenuante en comento, lo que esta Corte
comparte, toda vez que su confesin no permiti el esclarecimiento de los hechos,
ya que ellos fueron determinados con la prueba de cargo, sin que en la
fundamentacin del tribunal para desechar dicha minorante, se advierta la
comisin de error de derecho.
16. Conforme a los hechos determinados por el Tribunal de Juicio Oral y
al razonamiento que gobierna su establecimiento, no se ha cometido error de
derecho alguno al rechazarse, por los jueces del mrito, la circunstancia atenuante
del artculo 11 N 9 del Cdigo Penal. En efecto y en cuanto a la concurrencia en
la especie, de la minorante de responsabilidad penal de colaboracin sustancial,
cabe precisar que, si bien la determinacin de si la colaboracin es "sustancial" o
no es una materia de derecho y por ende, sobre la base fctica establecida en la
sentencia podra, por va del recurso de nulidad, discreparse del Tribunal del juicio
y concluirse que la misma presenta esa caracterstica, en este caso, en la medida
que los jueces, dentro de su privativa funcin de valoracin, han concluido que los
delitos y participacin, se acreditaron adems, con la prueba rendida por la
acusacin, no existe elemento de hecho alguno que permita sostener que la
colaboracin prestada por el acusado pueda ser calificada de sustancial y as se
estableci en el motivo decimonoveno de la sentencia al rechazarse dicha
minorante, ya que dicha atenuante de colaboracin sustancial al esclarecimiento
de los hechos procede nicamente en el evento que haya sido decisiva para la
clarificacin del suceso y al contrario de lo pretendido por la defensa para que
dicha colaboracin pueda ser calificada de sustancial, no se requiere simplemente
el que el acusado renuncie a su derecho a guardar silencio, sino que con ello se
apoye la labor persecutoria del estado y disminuyendo as la carga probatoria del
Ministerio Pblico, ya que como lo ha sealado antes esta Corte, con esta
minorante se pretende premiar al imputado que, por va de aportacin de
antecedentes, facilita la labor de persecucin del Estado, no bastando por la va
de un reconocimiento que haya colaborado al esclarecimiento de los hechos, pues
no cualquier ayuda es apta para producir el efecto morigerador, desde que la
norma predica que la misma debe ser sustancial, es decir, se requiere que de
modo considerable, sino decisivo, aporte a la aclaracin de los hechos, tanto
respecto de los partcipes, los medios y forma de comisin del ilcito y las
94
dems antecedentes reunidos, pues se trata evidentemente de la obtencin de un

beneficio procesal trascendente, como lo es dicha minorante de responsabilidad
penal, lo que se requiere un mximo celo y voluntad de participacin en la entrega
de datos y todos los cuales deben ser compatibles entre s y que impliquen
verdaderamente un aporte, razones por las cuales los dichos o declaracin del
acusado (referido), no constituyen un aporte trascendental para la calificacin de
los ilcitos, no cometindose en consecuencia error de derecho alguno al rechazar
los jueces del Tribunal Oral en lo Penal, la circunstancia atenuante del artculo 11
N 9 del Cdigo Penal (considerando 5).
Corte de Apelaciones de Copiap, 25/11/2011, Rol: 188-2011,
17. La atenuante de responsabilidad del artculo 11 N 9 del Cdigo Penal exige
que se haya colaborado sustancialmente al esclarecimiento de los hechos, lo que
significa que la conducta del imputado sea esencial para determinar la
participacin, lo que debe verificarse a la luz de las circunstancias concretas en
cada caso. En la especie, dado que el imputado iba como pasajero en un minibs
y que tanto el chofer como el copiloto reconocieron el transporte de droga, el
primero pudo fcilmente haberse desatendido de la situacin relatando cualquier
excusa que culpara a stos; sin embargo, el imputado demostr una disposicin
general al reconocer ntegramente el transporte de la droga y los hechos
imputados. De este modo, habiendo entregado el imputado la certeza necesaria
para adquirir una conviccin alejada de toda duda razonable en cuanto a su
participacin de autor, tal colaboracin debe ser calificada como sustancial
(considerando 5, sentencia de nulidad).
18. En estrados el Ministerio Pblico seal adems que no obstante la
declaracin por el acusado ya haba noticia criminis por parte de los familiares de
la vctima; que cuando el imputado acord entregarse no lo hizo en una primera
instancia puesto que no se le ubic, es decir, dio un dato falso a la polica y slo al
tercer llamado que efectu se le tom detenido. As las cosas debe concluirse que
no existi de parte del imputado una colaboracin sustancial para el
esclarecimiento de los hechos ni la constituye su declaracin durante la audiencia
de juicio oral, como tambin as lo resolvieron los jueces del tribunal oral en lo
penal, en la sentencia, en su segundo apartado. De proceder de esta manera
bastara que los imputados se negaran a prestar declaracin durante la
investigacin para luego en la audiencia de juicio confesar su participacin y de
esta manera posibilitar a su Defensa invocar la concurrencia de dicha minorante
de responsabilidad (considerando 3)
95

19. Que para que concurra la circunstancia atenuante contemplada en el
artculo 11 N 9 del Cdigo Penal, se exige que el imputado haya "colaborado
sustancialmente al esclarecimiento de los hechos", lo que el recurrente entiende
cumplido por haber stos confesado su participacin en el ilcito investigado
durante la audiencia de juicio. Sin embargo, es menester consignar, como lo ha
resuelto reiteradamente la Excma. Corte Suprema, que aquella minorante procede
nicamente en el evento que la contribucin del inculpado haya sido decisiva para
la clarificacin del suceso, esto es, una disposicin total, completa y permanente
de aportacin al esclarecimiento de los hechos en todas las etapas del proceso.
Que, por consiguiente, no basta la mera confesin del encausado acerca de su
participacin en el hecho punible, especialmente en casos en que, como ocurre en
la especie, los imputados fueron sorprendidos en delito flagrante. En efecto, de
estimarse que lo que la ley exige para configurar la atenuante es que el procesado
confiese su participacin delictual, habra bastado que el texto legal as lo sealara
expresamente, lo que el legislador no hizo.
20. Que, en consecuencia, para examinar en un caso concreto si concurre la
sealada atenuante habr de indagarse si la conducta del autor, posterior a la
ejecucin del delito, facilit la tarea de hacer justicia, efectuando un aporte efectivo
al xito de la investigacin, contribuyendo de esa manera a fortalecer la vigencia y
el desarrollo de los valores que llevaron al establecimiento de la circunstancia
modificatoria de responsabilidad. Cabe recordar que dicha atenuante se funda en
razones de poltica criminal, orientadas a favorecer la accin de la justicia que, de
otro modo, se vera frustrada o retardada.
21. Si bien el acusado renunci a su derecho a guardar silencio, neg siempre
que hubiera sido l quien golpe a la vctima, proporcionando versiones confusas
y contradictorias que de ninguna manera contribuyeron a esclarecer los hechos
investigados, para cuyo efecto debi el tribunal acudir a otros antecedentes
probatorios que le permitieron demostrar que la versin del acusado se apartaba
absolutamente de la realidad.
96
22. Esta colaboracin sustancial no significa otra cosa que el aporte efectuado a
la investigacin para establecer, tanto el hecho punible como la participacin de
los imputados y debe ser de tal manera significativa, que se traduzca en
antecedentes que no estaban establecidos o que sirvieron para dejar asentada
una conviccin de culpabilidad ms all de toda duda razonable.
23. Adems, dicha colaboracin debe ser "sustancial", es decir,
"sustanciosa", palabra cuyo significado reza: "que tiene valor o estimacin". De
manera que la circunstancia atenuante slo se configurar cuando el acusado
haya contribuido con antecedentes valiosos, siempre en la perspectiva del
esclarecimiento de los hechos.
24. Para que la colaboracin prestada por los imputados pueda ser calificada de
sustancial, no se requiere simplemente estar ante confesiones veraces y
concordantes, ni que la prueba de la acusacin no contradijera lo sealado por
stos. En efecto, como esta Corte ha sealado, con esta minorante se pretende
premiar al imputado que, por va de aportacin de antecedentes, facilita la labor de
persecucin del Estado, desarrollando as una actuacin a la que no est obligado
en modo alguno desde que tiene derecho a guardar silencio durante todo el
procedimiento. Mas, no basta que el acusado por la va de un reconocimiento
haya colaborado al esclarecimiento de los hechos, pues no cualquier ayuda es
apta para producir el efecto morigerador, desde que la norma predica que la
misma debe ser sustancial, es decir, se requiere que de modo considerable, sino
decisivo, aporte a la aclaracin de un delito. Slo estas poderosas razones de
poltica criminal, autorizan para alterar el rgimen punitivo normal del Cdigo
Penal en el entendido que sin la colaboracin del imputado por va de su confesin
o contribucin de otros antecedentes probatorios, necesariamente calificados,
como testigos, instrumentos o evidencias materiales, la persecucin penal habra
sido imposible o altamente dificultosa.
25. La contribucin del imputado al esclarecimiento de los hechos es valiosa,
desde el momento que la sentencia definitiva accede a su confesin, prueba que
como ya se dijo, constituye la nica fuente de la acreditacin de su
97
responsabilidad en los hechos que configuran el ilcito por el que viene

sancionado.
26. Que la minorante prevista en el nmero 9 del artculo 11 del Cdigo Penal
no queda sujeta al simple arbitrio del juez, puesto que la norma exige haber
colaborado "sustancialmente al esclarecimiento de los hechos", esto es, en forma
importante, significativa, lo que supone que se proporcione antecedentes que
constituyan un aporte efectivo que contribuya al xito de las averiguaciones.
27. Tratndose en la especie, del sistema procesal penal antiguo, la confesin
del acusado hay que tomarla en su mrito, teniendo en cuenta que ella se presta,
inmediatamente que es detenido 15/04/2005, lo que ocurri casi dos aos
despus de decretado el sobreseimiento temporal de la causa (23/09/2003),
cuando la justicia no haba podido aclarar el delito, en cuanto a quines lo haban
cometido. Tal testimonio entrega datos suficientes para aclarar la real participacin
de todos los acusados, detallando la forma en que se perpetr el robo y cmo se
le dio muerte a la vctima, lo que indudablemente constituye un aporte sustancial,
pues de no existir tal testimonio, con los antecedentes reunidos en la investigacin
no se hubiera podido establecer, en forma indubitada, su participacin en la
muerte de la vctima. No existe razn alguna para limitar la colaboracin al
esclarecimiento de la forma de comisin del delito, sino que ella se aplica a todo el
hecho, incluida la participacin.
28. Que la confesin judicial del encausado no es suficiente para configurar
en su favor la minorante de responsabilidad prevista en el nmero 9 del artculo
11 del Cdigo Penal, invocada por su defensa, por no haber aportado
antecedentes que puedan calificarse de esenciales para el esclarecimiento de los
hechos investigados.
98
29. Que la atenuante referida invocada por la defensa del encausado

corresponde rechazarla, dado que no concurren los requisitos que la sustentan, ya
que el hecho de aceptar el procedimiento abreviado de parte del imputado, es
decir, no controvertir los hechos de la acusacin y aceptar los antecedentes de la
investigacin, no deviene, automticamente, en el nacimiento de la minorante
indicada pues, a juicio de estos sentenciadores, sta no puede asimilarse a una
ventaja adicional del procedimiento abreviado, que garantiza al encartado que en
el evento que se dicte sentencia condenatoria no podr imponerse una pena
superior a la solicitada por el Ministerio Pblico, aunque s una de menor entidad,
evitando las consecuencias de una exposicin abierta, como lo es el juicio oral.
30. Que tambin se encuentra acreditada la concurrencia a favor de la
encartada de la atenuante contemplada en el artculo 11 N 9 de dicho Cdigo, por
cuanto de los mismos elementos de conviccin recin indicados consta que fue
ella quien condujo al personal policial hasta el lugar donde se encontraba el
cuerpo de la vctima; los llev hasta su hogar, donde les indic el lugar en que se
encontraba la escopeta utilizada, la que les entreg; explic lo que haba hecho
con el cartucho percutado, que haba causado la muerte de la vctima, y cmo ella
haba limpiado exteriormente el arma. Estas circunstancias configuran la
minorante del artculo 11 N 9 del Cdigo Penal, pues constituyen una
colaboracin sustancial en el esclarecimiento de los hechos.
31. No se entiende que colabora sustancialmente al esclarecimiento de los
hechos, quien, si bien confiesa autora, omite informacin respecto a sus
coautores o la informacin que entrega es claramente dismil a la que arrojan las
pruebas.
32. La atenuante de colaborar sustancialmente al esclarecimiento de los hechos
es desechada, porque stos quedaron al descubierto por la circunstancia misma
de haber utilizado la mujer el arma, hiriendo a su conviviente, de manera que
cuando la polica interviene ya no hay manera, para la procesada, de evadir sus
responsabilidades ni de dificultar la investigacin.
99
4. De las circunstancias que agravan la responsabilidad criminal

ARTCULO 12
Son circunstancias agravantes:
1. Cometer el delito contra las personas con alevosa, entendindose que la hay
cuando se obra a traicin o sobre seguro.
2. Cometerlo mediante precio, recompensa o promesa.
3. Ejecutar el delito por medio de inundacin, incendio, veneno u otro artificio
que pueda ocasionar grandes estragos o daar a otras personas.
4. Aumentar deliberadamente el mal del delito causando otros males
innecesarios para su ejecucin.
5. En los delitos contra las personas, obrar con premeditacin conocida o
emplear astucia, fraude o disfraz.
6. Abusar el delincuente de la superioridad de su sexo o de sus fuerzas, en
trminos que el ofendido no pudiera defenderse con probabilidades de repeler la
ofensa.11
7. Cometer el delito con abuso de confianza.
8. Prevalerse del carcter pblico que tenga el culpable.
9. Emplear medios o hacer que concurran circunstancias que aadan la
ignominia a los efectos propios del hecho.
10. Cometer el delito con ocasin de incendio, naufragio, sedicin, tumulto o
conmocin popular u otra calamidad o desgracia.
11. Ejecutarlo con auxilio de gente armada o de personas que aseguren o
proporcionen la impunidad.
12. Ejecutarlo de noche o en despoblado.
11
Este nmero fue modificado por la letra a) del N 1 del artculo 1 de la Ley N 19.975, publicada en el Diario Oficial de
5/10/2004, en el sentido de sustituir la coma (,) que sucede a la palabra "sexo" por una "o" y eliminar la frase "o de las
armas".
100
El Tribunal tomar o no en consideracin esta circunstancia, segn la

naturaleza y accidentes del delito.
13. Ejecutarlo en desprecio o con ofensa de la autoridad pblica o en el lugar en
que se halle ejerciendo sus funciones.
14. Cometer el delito mientras cumple una condena o despus de haberla
quebrantado y dentro del plazo en que puede ser castigado por el
quebrantamiento.
15. Haber sido condenado el culpable anteriormente por delitos a que la ley
seale igual o mayor pena.12
16. Haber sido condenado el culpable anteriormente por delito de la misma
especie.13
17. Cometer el delito en lugar destinado al ejercicio de un culto permitido en la
Repblica.
18. Ejecutar el hecho con ofensa o desprecio del respeto que por la dignidad,
autoridad, edad o sexo mereciere el ofendido, o en su morada, cuando l no haya
provocado el suceso.
19. Ejecutarlo por medio de fractura o escalamiento de lugar cerrado.
20. Ejecutarlo portando armas de fuego o de aquellas referidas en el artculo
132.14
21. Cometer el delito o participar en l motivado por la ideologa, opinin
poltica, religin o creencias de la vctima; la nacin, raza, etnia o grupo social a
que pertenezca; su sexo, orientacin sexual, identidad de gnero, edad, filiacin,
apariencia personal o la enfermedad o discapacidad que padezca.15
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 13, 62 a 64, 65 y siguientes, 72, 92, 104,
120, 132, 296, 313 d, 315, 367 bis, 368, 391, 400, 401, 447, 450, 452, 456 bis.
Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 109 y 500. Cdigo Procesal Penal:
artculo 342. Cdigo de Justicia Militar: artculos 213 y 309. Ley N 16.282 sobre
Sismos y Catstrofes. D.O. 28.07.1965: artculo 4 (modificado por Ley N 16.289
D.O. 21.08.1965: artculo 1). Ley N 20.000 que sustituye la Ley N 19.366 que
16.02.2005: artculos 19 y 21.Ley N 20.393 que establece la responsabilidad
12
Este nmero fue modificado por la letra a) del nmero 2 del artculo 1 de la Ley N 20.253, publicada en el Diario Oficial
de 14/03/2008, en el sentido de sustituir la palabra "castigado" por "condenado".
13
Este nmero fue reemplazado por la letra b) del nmero 2 del artculo 1 de la Ley N 20.253, publicada en el Diario Oficial
de 14/03/2008.
14
Este nmero fue agregado por la letra b) del N 1 del artculo 1 de la Ley N 19.975, publicada en el Diario Oficial de
5/10/2004.
15
Este nmero fue incorporado por la Ley N 20.609, publicada en el Diario Oficial el 25/07/2012.
101
penal de las personas jurdicas en los delitos de lavado de activos, financiamiento

del terrorismo y delitos de cohecho que indica. D.O. 2.12.2009: artculo 7. Ley
N 20.609 que establece medidas contra la discriminacin. D.O. 25.07.2012:
artculo 17. Ley N 20.700 que sanciona la comercializacin de hilo curado. D.O.
17.09.2013: artculo 4.
1. Es evidente que el nmero de los autores que tomaron parte de manera
inmediata y directa en la ejecucin del hecho cuatro de los procesados
determina objetivamente que actuaron "sobre seguro", aprovechndose de
circunstancias materiales favorables que contribuyeron a asegurar el xito de la
accin delictiva y neutralizar los riesgos que pudieren emanar de una posible
defensa de la vctima.
Empero, para que concurra la agravante de alevosa, reconocida como tal en el
ordinal 1 del artculo 12 del Cdigo Penal, es imprescindible, adems de la
variable objetiva asociada a la indefensin de la vctima, que el o los hechores
hayan buscado de propsito esa situacin para cometer el delito, vale decir, que
medie de su parte un especial "nimo alevoso". De este modo, y como se ha
resuelto, "las condiciones de aseguramiento deben haber sido especialmente
buscadas o procuradas por el hechor, lo que revela la existencia del nimo
alevoso, que es un elemento subjetivo, como se deduce del Cdigo espaol y del
nuestro".
2. Que, la alevosa alberga dos conceptos diversos: a traicin y sobre seguro.
La primera importa el ocultamiento de la intencin verdadera del agente en tanto
que la segunda consiste en actuar creando o aprovechando oportunidades
materiales que eviten todo riesgo a la persona del autor, sea que sta provenga de
la posible reaccin del sujeto pasivo o de terceros que lo protegen. El
aseguramiento puede corresponder a la creacin por el delincuente de una
situacin de seguridad para la consumacin del hecho o del simple
aprovechamiento de circunstancias materiales que dejan en indefensin a la
vctima, condiciones que influyen en el autor para llevar a cabo el delito.
Esta Corte ha resuelto que la sola indefensin de la vctima no basta para
afirmar la existencia de la alevosa, siendo necesaria alguna evidencia de que el
102
estado de indefensin fue el motivo decisivo del ataque que, de no haber existido
aqulla, no se habra producido.
Que, debe desestimarse que los condenados de autos hayan actuado a traicin,
concepto que el Diccionario de la Real Academia define como la falta que se
comete quebrando la fidelidad o lealtad que se debe guardar o tener, porque en el
caso sub lite no se ha acreditado que entre los autores y las vctimas haya habido
algn grado de fidelidad o lealtad que los primeros hayan podido quebrantar.
3. Existe alevosa cuando se emplean medios, modos o formas en la ejecucin
de un hecho, que tienda directa y especialmente a asegurarlo sin riesgo para el
ofensor, que proceda de la defensa que pudiera presentar el ofendido, sin que
aparezca como imperioso un sealamiento expreso acerca del nimo alevoso del
delincuente, cuestin sobre la cual la doctrina por lo dems no se ha mostrado
pacfica en sealar si sta es de carcter eminentemente objetivo o si, por el
contrario, ostenta una ndole principalmente subjetiva, siendo dicha discusin
bastante sutil y en el presente caso, se encuentra en la resolucin recurrida, dado
que la situacin de aseguramiento o posicin de privilegio en la cual se encuentra
el agente es suficiente para estimar la concurrencia de un nimo expreso de
aprovecharse de esa indefensin para llevar a cabo su actuar.
4. En la norma contenida en el artculo 12 del Cdigo Penal, que establece la
agravante de alevosa, se contienen dos conceptos diversos, ellos son obrar a
traicin y sobre seguro. A traicin importa el ocultamiento de la intencin
verdadera del agente, presentar ante la vctima una situacin con caractersticas
distintas a las que realmente posee. Importa simulacin, doblez en el agente, una
actuacin maosa de su parte. Actuar sobre seguro es hacerlo creando o
aprovechando oportunidades materiales que eviten todo riesgo a la persona del
autor, sea que ese riesgo provenga de la posible reaccin del sujeto pasivo o de
terceros que lo protegen. El aseguramiento puede corresponder a la creacin por
el delincuente de una situacin de seguridad para la consumacin del hecho o del
simple aprovechamiento de circunstancias materiales que dejan en indefensin a
la vctima, condiciones que influyen en el autor para llevar a cabo el delito. La
alevosa se caracteriza porque el agente acta con el propsito de asegurar la
realizacin del delito, debe objetivamente presentarse una situacin de seguridad
para el agente. En autos se da plenamente esta agravante, pues el procesado
actu sobre seguro, premunido de un arma de fuego, dos cargadores ocultos en
su ropa, y un puado de proyectiles, al dirigirse al departamento donde residan
sus tres vctimas. stas, indefensas, no se imaginaban, al abrir la puerta de su
departamento, la intencin del autor causante de los homicidios. Por otra parte,
respecto de la alevosa se da la circunstancia, que de parte de la vctima, sta no
est en condiciones de defenderse o que, estando en condiciones de hacerlo, no
alcance o ni logre advertir el ataque de que es objeto. Todos estos antecedentes
103
configuran en autos la agravante de alevosa establecida en el artculo 12 del

Cdigo Penal.
5. En el considerando dcimo de la sentencia recurrida, los sentenciadores
analizan los elementos, tanto objetivos como subjetivos, existentes en el juicio,
cuales son la indefensin de la vctima, aprovechamiento de tal estado buscado de
propsito por el imputado, lo que configura la alevosa a la que se refiere el
artculo 12 N 1 del Cdigo Penal "cuando se obra a traicin o sobre seguro", por
lo que lejos de faltar a las reglas de la lgica, el razonamiento de los jueces del
Tribunal Oral en lo Penal de Colina est plenamente ajustado, precisamente, a la
lgica (considerando 5).
6. La alevosa, como circunstancia agravante y, en este caso, como elemento
del tipo del asesinato u homicidio calificado, se ha considerado como una
circunstancia mixta, en cuanto requiere elementos objetivos y subjetivos; los
primeros se vinculan al empleo de determinados medios o modos de ejecucin y
el segundo, busca directa y especialmente asegurar sin riesgo el resultado para la
persona que lo comete, impidiendo la defensa que pudiere hacer el ofendido o
vctima; en suma, se ha dicho que lo que se busca es concretar la intencin, sin
correr riesgos que provengan de una posible reaccin defensiva.
7. Se aleg la concurrencia de la alevosa, en su extremo de obrar sobre
seguro. El tribunal le negar lugar en cuanto, en esta modalidad, el obrar sobre
seguro, precisa, primeramente, que exista un determinado propsito delictivo, el
que, de acuerdo a los hechos determinados por este tribunal, no se advierte que
los delincuentes buscaran la inferioridad fsica de las vctimas, o provocaran su
eventual y discutible aislamiento, no aseguraron la realizacin del ilcito ni su
integridad, si bien se advierte perversidad en su accionar, ella no fue reflexiva, por
lo que habr de rechazar su concurrencia.
TOP
de
Coyhaique,
CL/JUR/6369/2005
26/05/2005,
Rol:
2856-2005,
Cita
online:
104
JURISPRUDENCIA RELACIONADA (ART. 12 CIRCUNSTANCIA 4A)

1. Como se advierte, en el caso concreto, no se describe en el hecho que se ha
tenido por probado el elemento objetivo como tampoco el subjetivo de la
agravante, desde que el proceso de quemar el cuerpo de la menor, fue posterior al
homicidio de aqulla y claramente orientado, tal como el tribunal lo dej asentado,
a la ocultacin de ese delito.
En cuanto a las exigencias de la agravante del artculo 12 N 4 del Cdigo
Penal, ste expresa: "Aumentar deliberadamente el mal del delito causando otros
males innecesarios para su ejecucin". Para el profesor Enrique Cury,
objetivamente se manifiesta en la agregacin de males que son innecesarios para
la ejecucin del delito. "No son males susceptible de apreciacin aquellos de que
la vctima no puede percatarse, como verbigracia, el descuartizamiento del
cadver o el dar de golpes al lesionado que se encuentra inconsciente". Lo
relevante es el agregado de males superfluos que implican un dao mayor y un
atentado accesorio contra los sentimientos de piedad imperantes en el grupo
social. (Derecho Penal, Parte General, Ediciones Universidad Catlica, ao 2005,
p. 529). Por su parte, Eduardo Novoa Monreal, al explicar los dos elementos de la
agravante en estudio, sostiene que no slo debe concurrir en elemento objetivo de
"lujo de males", sino tambin el nimo de aumentar deliberadamente el mal
causado con el delito, de modo tal que "para la concurrencia de la agravante no
basta con que se ataque con saa al ofendido, si con ello no se obtiene ms que
el propsito del delincuente de herir o de matar; que el alto nmero de heridas que
tenga la vctima no demuestra por s solo que exista la agravante; que ella no
concurre si el mal excesivo se caus para ocultar el delito o borrar sus
huellas." (Curso de Derecho Penal Chileno, Tomo II, Parte General, p. 49). Aqu se
trata de males correspondientes a la ndole del delito cometido, pero que exceden
en cuanta o intensidad a los necesarios para consumar el delito o lograr la
finalidad perseguida por el sujeto. (Texto y Comentario del Cdigo Penal
Chileno, T. I, Libro Primero, Parte General, p. 194). El "mal del delito" en el
homicidio, es la muerte de la vctima, de modo que una vez extinguido el bien
jurdico vida humana autnoma, por la agresin en su contra, no es posible
incrementar ese mal (considerando 12).
2. Que la circunstancia agravante del N 4 del artculo 12 del Cdigo Penal se
refiere a "aumentar deliberadamente el mal del delito causando otros males
innecesarios para su ejecucin". Debe tenerse presente que esta circunstancia la
hace concurrir en el delito de lesiones, que consisti en que el imputado agredi
con una piedra en la cabeza a la vctima causndole una contusin craneana y
una herida en el segundo dedo de la mano derecha. La circunstancia a que se ha
hecho mencin los autores la denominan "ensaamiento" que consiste en
aumentar el mal del hecho, creando otros males innecesarios y se cita como
ejemplo: "A" se propone matar a "B", pero en lugar de matarlo de un tiro, le saca
un ojo, luego un brazo, una pierna, hasta que finalmente le quita la vida. Hay en
105
ello una especial perversidad del sujeto activo que demuestra sadismo y
peligrosidad. Puede sostenerse en el casosub lite que con la apropiacin de la
billetera de la vctima que contena dinero proveniente de su salario se estaba
cometiendo un mal innecesario para la ejecucin del delito de lesiones? El delito
de lesiones se agot una vez producida la agresin, de manera que para su
consumacin no era necesaria la sustraccin de la billetera. La ley emplea las
expresiones, "para su ejecucin", con lo cual alude al delito que est cometiendo
el agente y no otro.
3. La agravante de ensaamiento exige un elemento subjetivo indispensable: la
voluntad de hacer sufrir en forma inhumana a la vctima.
4. Que a la encausada le afectan respecto del delito de robo con homicidio la
agravante de responsabilidad criminal prevista en el N 4 del artculo 12 del
Cdigo Penal, esto es, haber aumentado deliberadamente el mal del delito
causando otros males innecesarios para su ejecucin, lo que se traduce en el
hecho de haber inferido a la vctima innumerables heridas corto punzantes de que
dan cuenta el informe de autopsia que rola en autos, las fotografas acompaadas
al proceso y la circunstancia de haber provocado un incendio con el fin de ocultar
el delito de robo con homicidio.
Juzgado de Letras del Crimen de Santiago, 7/12/2004, Rol: 159239,
1. La agravante de premeditacin conocida tiene un elemento de carcter
subjetivo y otro objetivo o material. El primero dice relacin con la reflexin
tranquila, consciente y determinada de ejecucin de un hecho, conforme a un plan
preciso previamente definido con toda exactitud. El segundo est dado por la
posterior concrecin y ejecucin serena, acorde al plan ya establecido de la accin
decidida previamente, segn las circunstancias previstas y consideradas por el
agente o sujeto activo (considerando Decimoquinto, Sentencia de Nulidad, Corte
Suprema). No necesariamente premeditacin en el caso del delincuente en serie,
que acta en cada caso conforme a un patrn de conducta o de especialidad
delictiva; pues ese solo aspecto material no es suficiente para comprender o
presumir en l la fase previa de planificacin reflexiva respecto de cada uno de los
106
ilcitos que se le atribuyen, sino que a lo sumo revela que el sujeto, en una vida de
continuo obrar contra derecho, ejecutaba con mayor destreza aquello que siempre
realiz.
2. En cuanto a la premeditacin no existen en la causa elementos probatorios
que permitan tener por acreditada tal agravante, ya que la premeditacin consiste
en pensar reflexivamente una cosa antes de ejecutarla, segn definicin del
Diccionario de la Lengua Espaola, la que concuerda con el concepto jurdico, y
como lo ha sealado la jurisprudencia, para que un acto se entienda ejecutado con
premeditacin, es necesario que entre la determinacin de cometer el delito y su
ejecucin medie un espacio de tiempo, y en la especie, no se encuentran
establecidos en forma legal hechos que demuestren la premeditacin y que sta
fuere conocida.
3. Que, con todo, puede afirmarse que "premeditar" significa, segn su sentido
natural, "meditar antes" y, por esta razn, parece adecuada la exigencia que se
realiza por la jurisprudencia, en el sentido que la calificante requiere de dos
etapas: una primera en que el agente, antes de adoptar la decisin de ejecutar el
hecho punible, reflexiona y medita, ponderando las ventajas y desventajas de
perpetrarlo para finalmente, resolverse a llevarlo a cabo; una segunda en la cual,
perseverando en la decisin tomada, pero antes de iniciar la ejecucin del hecho
tpico, discurre sobre la forma de poner por obra su propsito, seleccionando los
medios, escogiendo el momento y el lugar apropiados y, en general, "trazando un
plan de accin para realizar su designio" el cual, sin embargo, no precisa ser
minucioso y pormenorizado, pero s revelador de una resolucin firme e invariable
durante el lapso que media entre ella y la ejecucin del ilcito.
Por lo dems, la exigencia contenida en la ley que la premeditacin ha de ser
"conocida" nada tiene que ver con una comunicacin a terceros, sino que implica
tan slo la advertencia de que no puede presumrsela, y que sobre todo la
persistencia e invariabilidad de la determinacin criminal deben haberse
manifestado en hechos externos y probados por medios distintos de la confesin
del autor, puesto que se trata de elementos integrantes del hecho punible.
4. Que, el concepto de "premeditacin" no ha sido definido en nuestro Cdigo.
La doctrina lo considera ligado con la idea de una reflexin o determinacin
anterior al hecho mismo de la muerte, por oposicin al cometido en un mpetu
emocional o en el calor de la lucha. El profesor Etcheberry sostiene que para que
exista premeditacin es preciso que haya existido la determinacin de realizarla
con anterioridad a la comisin misma del hecho, para lo cual se requiere
transcurso del tiempo, pero ello no es suficiente, siendo adems necesario que
107
exista el estado de nimo tranquilo. Define a la premeditacin como el propsito

de matar formado anticipadamente, con nimo fro y tranquilo, buscando y
esperando la ocasin para que el crimen tenga buen resultado.
En sentencia de casacin de fecha 12/11/2001, dictada en los autos Rol
N 4.216-01, esta Corte seal que la calificante de "premeditacin" a que se
refiere la circunstancia quinta del artculo 391 N 1 del Cdigo Penal tiene un
significado difcil de precisar, por lo que al apreciarla en los casos concretos el
intrprete ha de ser especialmente riguroso, pues siempre existe el riesgo de
confundirla con el simple dolo, infringiendo al aplicarla en esa forma el
principio non bis in idem. Agrega que "premeditar" significa, segn su sentido
natural, "meditar antes", existiendo dos etapas: la primera, antes de adoptar la
decisin de ejecutar el hecho punible, en la que el agente reflexiona y medita,
ponderando las ventajas y desventajas de perpetrarlo para, finalmente, resolverse
a llevarlo a cabo, y la segunda en la cual, perseverando en la decisin tomada,
pero antes de iniciar la ejecucin del hecho tpico, discurre sobre la forma de
poner por obra su propsito, seleccionando los medios, escogiendo el momento y
el lugar apropiado y, en general, "trazando un plan de accin para realizar su
designio", el cual, sin embargo, no requiere ser minucioso y pormenorizado, pero
s revelador de una resolucin firme e invariable durante el lapso que media entre
ella y la ejecucin del hecho. En cuanto a la exigencia legal de que la
premeditacin sea "conocida", la sentencia en referencia expresa que ello que
nada tiene que ver con una comunicacin a terceros, sino que implica la
advertencia de que no puede presumrsela y que la persistencia e invariabilidad de
la determinacin criminal deben haberse manifestado en hechos externos y
probados por medios distintos de la confesin del autor, puesto que se trata de
elementos integrantes del hecho punible. En cuanto a la persistencia en la
determinacin del agente, la sentencia cita a Crdoba Roda y Rodrguez Mourullo
y expresa que dicho requisito legal "equivale a la necesidad de que consten como
probados actos realizados por el agente en el perodo de tiempo comprendido
entre la concepcin de la idea y la ejecucin del hecho punible, reveladores de la
permanencia de la decisin criminal".
Que, en el caso sometido a la decisin de esta Corte, el lapso que transcurre
entre la expresin de las palabras consideradas ofensivas y el ingreso de los
condenados a la casa donde se encontraban las vctimas que las haban proferido
es de slo 15 minutos, tiempo durante el cual los atacantes fueron en bsqueda
del sable y la escopeta hechiza con que realizaron el ataque. El breve tiempo
transcurrido, sumado a que durante ste fueron a buscar armas y partcipes, lleva
a esta Corte a concluir que en la especie tampoco se da la premeditacin, sino un
actuar equivocado, pero impulsivo de los condenados.
5. De estos autos, no se evidencia antecedente alguno como para entender que
no proceda la agravante del N 5 del artculo 12 del Cdigo Penal, en relacin con
el artculo 456 bis inciso penltimo. As es, la sentencia usa las expresiones
108
"reflexivo y persistente", por lo que designa el concepto de premeditar, o sea, una

reflexin previa a la adopcin de la resolucin, en la que el sujeto pondera las
ventajas o inconvenientes que el delito presenta. Adems, este premeditar
requiere de una persistencia firme de una resolucin ya tomada, sobre la cual no
se reflexiona, pues no existe vacilacin. Ahora bien, no es muy feliz la aseveracin
de la recurrente en torno a que se debe garantizar, en este alcance, el actuar fro
del sujeto, pues el nimo fro y tranquilo no debe confundirse con la persistencia
en el propsito, el cual es ms afn a la intranquilidad
Premeditar importa una reflexin previa a la adopcin de la resolucin, en la que
el sujeto pondera las ventajas o inconvenientes que el delito presenta. Adems,
este premeditar requiere de una persistencia firme de una resolucin ya tomada,
sobre la cual no se reflexiona, pues no existe vacilacin.
6. Que el concepto de "premeditacin" no ha sido definido en nuestro Cdigo.
La doctrina lo considera ligado con la idea de una reflexin o determinacin
anterior al hecho mismo de la muerte, por oposicin al cometido en un mpetu
emocional o en el calor de la lucha. El profesor Etcheberry sostiene que para que
exista premeditacin es preciso que haya existido la determinacin de realizarla
con anterioridad a la comisin misma del hecho, para lo cual se requiere
transcurso del tiempo, pero ello no es suficiente, siendo adems necesario que
exista el estado de nimo tranquilo. Define a la premeditacin como el propsito
de matar formado anticipadamente, con nimo fro y tranquilo, buscando y
esperando la ocasin para que el crimen tenga buen resultado. (Etcheberry,
Alfredo, Derecho Penal, Tomo III, Parte Especial. Ed. Carlos E. Gibas A., Tercera
Edicin, pg. 59).
1. Perjudica al encausado la agravante de abusar el delincuente de la
superioridad de sus fuerzas, en trminos que el ofendido no pudiera defenderse
con probabilidades de repeler la ofensa. Agravante que se encuentra acreditada
por el hecho que el agresor mide cerca de dos metros de altura y pesa unos cien
kilos, mientras que el ofendido, mide 1.68 metros y pesa 60 kilos. Ello en relacin
con el informe de lesiones, que concluye que las lesiones sufridas por el afectado,
son compatibles con golpes enrgicos de pie y puo en forma frontal directa.
109

2. El elemento decisivo, en el desarrollo externo de la actividad de la encausada
al momento de los hechos, fue el empleo de su superioridad fsica sobre el menor.
En efecto, utiliz esta circunstancia, que conoca porque viva con la vctima,
prevalindose de ella, para levantarlo sujetndolo de las orejas y lanzarlo al suelo;
y una vez cado, esto es, cuando lo tena dominado, persisti en su afn criminoso
dndole de puntapis. Lo que aumenta el injusto, es el abuso o aprovechamiento
consciente que hace el agente, de un factor de superioridad, de sexo, de fuerzas o
de armas conocido por l y que esta circunstancia influya en el resultado. Hechos
que configuran la agravante contemplada en el artculo 12 N 6 del Cdigo Penal.
3. El aprovechamiento de las circunstancias o elementos de que trata esta
norma est condicionada a neutralizar absolutamente las probabilidades de
defensa de la ofendida, en el momento mismo de la agresin, ya sea por la
inmediatez en la accin o por la fuerza fsica excesiva desplegada para su
ejecucin, la que se ve potenciada por su propio sexo. Sin embargo, ella no se
configura por circunstancias ajenas y anteriores que dicen relacin con la mayor o
menor interaccin de los sujetos activos y pasivos en sus relaciones
interpersonales cuya subjetividad no es posible encuadrar en la agravante en
comento.
Corte Apelaciones de Puerto Montt, 27/04/2004, Rol: 812-2004,
4. Agravante de abuso de fuerza procede cuando los agresores son superiores
tanto en nmero como en edad, en relacin con el ofendido, adems se considera
que por el estado etlico de este ltimo, habra visto disminuida su posibilidad de
defensa impidiendo de esta forma que se repeliera el ataque.
Corte Apelaciones de Rancagua, 31/07/2003, Rol: 215059,
5. Segn lo que seala la jurisprudencia, para que se configure la agravante el
abuso de superioridad de fuerzas ha debido ser buscado por el agente a propsito
de la comisin del delito, que implica una determinada intencin, que
conscientemente se site en posicin de aprovecharse de esa ventaja.
TOP de Talagante, 26/08/2008, Ruc N 0700695300-4
110

1. No existe abuso de confianza en consecuencia, desde que la situacin de
estar al cuidado de la nia, no fue buscada por los acusados para la comisin del
delito, ya que ellos no se prevalieron de tal circunstancia para su perpetracin. La
circunstancia exista en forma previa y no aparece que hayan necesitado efectuar
un aprovechamiento indebido del vnculo para lograr realizar el delito con
seguridad.
2. Se configura la agravante del artculo 12 N 7 del Cdigo Penal, cometer el
delito con abuso de confianza, por ser el acusado conocido de bastante tiempo de
la vctima y de su familia, en cuya casa, inclusive, guardaba sus utensilios de
trabajo, circunstancia que aprovecha para tentar la realizacin del delito de
violacin. Esta agravante es una circunstancia personal o subjetiva consistente en
una disposicin moral del delincuente, de acuerdo a lo que seala el artculo 64
inciso 1 del Cdigo punitivo, pero no corresponde a un elemento inherente al tipo
penal en cuestin, sino que complementa la descripcin tpica del delito de
violacin que se da por establecido.
3. Se ha fundado la peticin de nulidad aduciendo que se acogi por el tribunal
la circunstancia agravante del artculo 12 N 7 del Cdigo Penal, esto es, el abuso
de confianza, y a este respecto cabe considerar que como lo consigna don
Mario Garrido Montt en su obra sobre Derecho Penal, Tomo I Parte General,
Editorial Jurdica de Chile, pgina 222 "El vocablo confianza en su alcance
lexicogrfico es "esperanza firme que se tiene de una persona o cosa" y "
familiaridad o libertad excesiva", y la expresin de confianza corresponde a
aquella situacin que se crea con la persona con quien se tiene trato ntimo o
familiar. De manera que la confianza a que se refiere el precepto consiste en una
relacin de lealtad, de fidelidad que existe entre dos personas. Por abusar se
entiende el aprovechamiento indebido de la confianza que hace la persona en que
aqulla se ha depositado, y que le permite precisamente realizar el delito. El abuso
ha de tener lugar para la ejecucin del delito; por lo tanto, si se abusa con
posterioridad a su ejecucin para facilitar la huida u otra circunstancia anloga, no
opera la agravante. No se requiere que la vctima personalmente sea la que
deposite la confianza en el autor del delito; puede tambin ser otra persona que
est en alguna forma vinculada con la vctima, sea que tenga la calidad de familiar
o de su dependiente", lo que es plenamente coincidente con las razones que los
Jueces del Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Antofagasta esgrimen para
acogerla cuando sealan en el motivo dcimo lo siguiente: "En cuanto a la
agravante del artculo 12 N 7 del Cdigo Penal alegada por el Ministerio Pblico,
ella ser acogida porque se ha acreditado en el proceso que el quebrantamiento
de la confianza depositada en el acusado por la vctima, a la cual se encontraba
111
ligado por vnculos de estrecha familiaridad, facilit la ejecucin del hecho"

(considerando quinto sentencia Corte de Apelaciones).
4. Para resolver la mencionada defensa, conviene tener presente que (...) se
encuentra condenado como autor del delito de abuso sexual consumado previsto y
sancionado en el artculo 366 bis en relacin con el artculo 366 ter, ambos del
Cdigo Penal en la persona de un menor en carcter de reiterado, a fin de analizar
su tipificacin y, luego determinar si la agravante en estudio forma parte del tipo
penal. En efecto, la primera norma legal dispone: "El que realizare una accin
sexual distinta del acceso carnal con una persona menor de catorce aos ser
castigado (...)"; y, la otra, en lo pertinente, establece: "(...) se entender por accin
sexual cualquier acto de significacin sexual y de relevancia realizado mediante
contacto corporal con la vctima, o que haya afectado los genitales, el ano o la
boca de la vctima aun cuando no hubiere contacto corporal con ella". Finalmente,
en el Prrafo 4 del Ttulo I del Libro I denominado "De las circunstancias que
agravan la responsabilidad criminal", se encuentra el artculo 12, que seala "Son
circunstancias agravantes: 7. Cometer el delito con abuso de confianza". Del
claro tenor de las reseadas disposiciones legales, resulta que la mencionada
agravante de responsabilidad (artculo 12 N 7 del Cdigo Penal) no forma parte
del tipo penal por el que es condenado el imputado ni es "inherente al delito de
que se trata" como se denuncia, sin que se hubiesen atacado por esta va, a
travs de la pertinente causal de nulidad, los hechos que se dieron por
establecidos en la sentencia por el tribunal del fondo en su reflexin duodcima
para configurar la mencionada agravante. En suma no existe el mencionado error
de derecho (considerando octavo y noveno sentencia Corte de Apelaciones).
5. La agravante del numeral sptimo del artculo 7 del Cdigo Penal, conlleva
el mal uso que una persona hace respecto de la confianza en ella depositada que,
en el caso de autos, se traduce en los lazos que se construyeron cuando ingresa
el imputado al entorno de la familia. Lo explicitado, conduce a que la norma
agravatoria resulta de la confianza construida en el tiempo; precisamente lo
ocurrido en los antecedentes, en trminos de que el imputado quiebra la confianza
en l depositada que permiti la comisin del delito. En definitiva, la confianza ha
favorecido el delito: de all el abuso como agravante. Tal como se asent en el
fallo letra b) de considerando 14 el imputado hizo un aprovechamiento
indebido de esta confianza, de esta especie de lealtad que se tena para con l por
parte de la madre de la ofendida, de los hijos de sta y por la propia vctima,
desprendindose de los diversos testimonios a que alude que el acusado tena
una relacin de confianza especial con cada uno de los miembros del grupo
112
familiar, por lo que al haber atacado en forma aleve a la ofendida en su cama,

violarla y terminar despus dndole muerte, se configur la agravante del artculo
12 N 7 del Cdigo Penal (considerando 3).
6. La agravante establecida en el artculo 12 N 7 del Cdigo Penal se
encuentra en el propio relato de vctima u ofendido, quien manifest haber tenido
con el acusado una relacin de amistad, confiando mucho en l, condicin no
requerida necesariamente para tipificarse el delito de abuso sexual
7. Que se rechazar la agravante del N 7 del artculo 12 del Cdigo
Punitivo que estimaba que la parte querellante perjudicaba al encartado, en
atencin a que, en concepto de estos sentenciadores, no se acredit en autos la
existencia de la confianza en que se fundara la circunstancia modificatoria de
responsabilidad sealada entre la vctima y el agente, la que debe acreditarse y
que no es posible inferir de la sola relacin de parentesco que vinculaba, en el
presente caso, al sujeto activo con el sujeto pasivo referidos.
1. Habiendo aprovechado el imputado su carcter de funcionario judicial
para sustraer el expediente judicial en tramitacin, hechos que configuran el delito
del artculo 4 de la Ley N 5.507, se tiene por concurrente la agravante del
artculo 12 N 8 del Cdigo Penal, esta es, prevalerse del carcter pblico que
tenga el culpable.
1. Procede la circunstancia por ser independiente al delito, que aade un
elemento de mayor reproche al ser innecesario.
113

2. Se produjo ignominia, trmino que se entiende como la afrenta, la ofensa que
daa el honor o los sentimientos de decoro de las personas, el que debe ser
innecesario y superfluo para la consumacin del hecho delictivo.
Cita online: 7092/2008
1. Debe tenerse por configurada la agravante de responsabilidad penal del
artculo 5 inciso 8 del D.S. N 104 que fija el texto refundido, coordinado y
sistematizado de la Ley N 16.282, cometer un delito contra las personas o la
propiedad en comuna o localidad respecto de la cual se ha declarado, mediante
decreto, afectada por sismo o catstrofe, toda vez que el ilcito materia de este
juicio, constituye un atentado contra la propiedad cometido en el rea de vigencia
de esta legislacin. Sin embargo, no perjudica al imputado la agravante de
responsabilidad del artculo 12 N 10 del Cdigo Penal, cometer el delito con
ocasin de tumulto, conmocin popular u otra calamidad o desgracia, en primer
lugar, porque esta modificatoria de responsabilidad se sostiene en el
favorecimiento de la conducta reprobable en ciertos supuestos de caos y
desproteccin, y, en la especie, los hechos imputados se encuentran limitados a
una fecha determinada a la cual ya exista en la zona afectada una cierta
normalidad, en razn a que la receptacin se configura al tiempo en que se
establece la efectiva posesin de las especies de origen ilcito y, en segundo
lugar, porque la agravante del artculo 5 inciso 8 del D.S. N 104 tiene su
basamento en un mismo hecho, esto es, el terremoto de 27.02.2010, por lo cual
de admitirse ambas agravantes, se afectara seriamente el principio de non bis in
idem (considerandos 16 y 17, sentencia tribunal de juicio oral).
1. La circunstancia agravante del artculo 12 nmero 12, ella reviste un carcter
objetivo, por lo cual debe ser apreciada por el tribunal por circunstancias
concretas, como lo son la carencia o escasez de luz en el horizonte, que permita
el predominio de la oscuridad. Sin embargo, no es menos cierto que el tribunal
debe adems considerar la naturaleza y accidentes del delito.
2. En la sentencia los jueces constituyeron y tipificaron el delito continuado de
violacin va vaginal, anal y bucal de persona mayor de 14 aos, previsto en el
114
artculo 361 N 1 de Cdigo Penal, sobre la base de los hechos asentados en el

considerando undcimo de su resolucin, razonando en el motivo dcimo sptimo
que concurre en la especie la agravante de responsabilidad crimina del N 12 del
artculo 12 del Cdigo Penal, en su modalidad de ejecutarse en despoblado,
caractersticas que tendra el sector de la caletera Sur de la Autopista (referida),
en la comuna (sealada), donde la vctima fue agredida sexualmente, segn la
descripcin que se hace de aquel lugar consignado como "sitio eriazo" y
adviniendo la disposicin subjetiva especial de los agentes, quienes se
aprovecharon de las ventajas de tal situacin. El cuestionamiento formulado por
los dos imputados respecto de la agravante precitada, no resulta admisible, toda
vez que los supuestos fcticos establecidos en el juicio resultan inmutables y no
concordantes con la alegacin de los recurrentes, teniendo en cuenta asimismo
que evidentemente el tipo penal del N 1 del artculo 361 del Cdigo Penal no
considera en su hiptesis la comisin del ilcito de violacin bajo las circunstancias
contenidas en la agravante ya tantas veces aludida (considerando 3 y 4).
1. El artculo 12 N 14 del Cdigo Penal considera como circunstancia
agravante de responsabilidad penal "Cometer el delito mientras cumple una
condena o despus de haberla quebrantado y dentro del plazo en que puede ser
castigado por el quebrantamiento". Esta hiptesis es denominada usualmente
"reincidencia ficta" o "reincidencia impropia", por cuanto la condena anterior no ha
sido en este caso cumplida efectivamente.
Por otro lado, Fuenzalida en su libro Concordancias y comentarios al Cdigo
Penal chileno, sostiene que "Si el Cdigo atena la pena de los delincuentes que
han observado una conducta irreprochable, la lgica obligaba a establecer una
agravacin para los de conducta viciosa. Preferimos, sin embargo, esta
inconsecuencia de la ley a la agravacin que habra sido tan infundada como la
atenuacin, porque, segn hemos manifestado, no teniendo derecho la ley social
para tomar en consideracin el mrito o demrito absolutos ni habindolo
considerado al imponer sus penas comunes, no debe atenuar ni agravar la buena
o mala conducta de un hombre que delinque por primera vez. Mas el legislador
atendiendo a que no tiene una medida exacta para penar los delitos, puede y debe
aumentar la pena de los delincuentes que estando cumpliendo una condena o
despus de haberla quebrantado delinquen de nuevo, e igualmente la de los
culpables que habiendo sido castigados anteriormente cometen otra vez un delito
de igual o distinta especie, porque esta conducta hace presumir que para ellos las
penas comunes no han sido eficaces ni proporcionada a su inmoral obstinacin".
La causal de agravacin, en consecuencia surte efecto nada ms que
cuando quien comete el nuevo delito est cumpliendo la condena anterior, de
115
forma tal que se requiere que la pena impuesta primitivamente es de aquellas

cuya ejecucin se prolongase en el tiempo.
2. Corresponde agravar la responsabilidad del acusado con la circunstancia
prevista en el artculo 12 N 14 del Cdigo Penal, puesto que los delitos materia
del presente juzgamiento fueron cometidos mientras aqul cumpla una sancin
anterior bajo la modalidad de la reclusin nocturna.
3. Si bien consta que el encausado fue condenado, como autor del delito
de trfico de estupefacientes, a una pena de 541 das de presidio menor en su
grado medio, ms accesorias, hay tambin evidencia de habrsele concedido en
la ocasin el beneficio de la remisin condicional. Suspendido el cumplimiento de
la pena por la remisin condicional, el delinquimiento durante el perodo de
observacin no constituye agravante, como se ha fallado, lo que descarta la
procedencia de la circunstancia sealada en el artculo 12 N 14 del Cdigo Penal.
4. Perjudica al acusado esta circunstancia agravante, puesto que consta en
Certificado del Centro de Cumplimiento Penitenciario que el acusado se
encontraba cumpliendo pena impuesta bajo beneficio de libertad condicional
cuando cometi el delito.
5. Una cosa es quebrantar una pena, que le puede significar al condenado
una sancin que la mayora de los autores considera como administrativa o
disciplinaria, en conformidad al artculo 90 del Cdigo Penal, y otra muy diferente
es cometer un nuevo delito despus de haber quebrantado la pena que se
encontraba cumpliendo, lo que es considerado como agravante, por lo que existe
perfecta armona entre la norma del artculo 12 N 14 con las disposiciones de los
artculos 91 inciso 1 y 90, todos del Cdigo Penal. En consecuencia al cometerse
el ilcito investigado en esta causa despus de haber quebrantado la pena
aplicada, la participacin del encartado en este ilcito est revestida de una
agravante.
6. El legislador considera que la persona que ha quebrantado una sancin
puede ser castigada por el quebrantamiento, disponiendo para ello una simple
medida de castigo disciplinario y para el evento que delinca nuevamente, despus
de dicho quebrantamiento, este nuevo hecho, distinto del anterior, constituye una
116
agravante. Ambas situaciones son diferentes y no puede ser considerada una

sola.
7. El sujeto que ha quebrantado una sancin puede ser castigado por el
quebrantamiento, mediante una simple medida de castigo disciplinario. Para el
evento de que delinca nuevamente, despus de dicho quebrantamiento, este
nuevo hecho distinto del anterior constituye una agravante. Ambas situaciones son
diferentes y no puede ser considerada una sola, de modo que no se vulnera el
artculo 63 del Cdigo Penal.
8. Que, en consecuencia, se da en la especie la situacin prevista en la primera
parte de la norma transcrita en el motivo 1, pues cometi el delito de homicidio
por el cual ahora se le procesa, mientras cumpla el menor una condena impuesta
por la comisin de otro delito. Que la Ley N 20.084 (RPA) no contiene ninguna
norma especial relativa a la agravante en comento, de suerte que debe aplicarse
supletoriamente el Cdigo Penal, de acuerdo a lo reglado en el artculo 1 de la
sealada legislacin. Y, desde luego, no le es lcito a los sentenciadores
simplemente esquivar circunstancias agravantes, que evidentemente concurren,
por el mero hecho que existe una legislacin especial ms benigna para los
adolescentes, en circunstancias que esa misma normativa, como se dijo, no
establece una regla especial al efecto y hace aplicable supletoriamente al Cdigo
Penal. As, la conclusin es simple: si un imputado, adolescente o no, comete
delito mientras cumple una pena, se ve afectado por la circunstancia agravante
que se comenta. Y pretender que ello no es as por favorecer al menor an ms
de lo que ya se le favorece en la ley especialmente establecida para tratar la
responsabilidad penal de los adolescentes es, sencillamente, ir contra norma
expresa que, aun de estimarse odiosa segn el criterio de cada juzgador, debe ser
aplicada por mandato constitucional y legal.
9. La agravante del artculo 12 N 14, en cambio, se encuentra emparentada
con la reincidencia, castigndose con ella la contumacia en el delinquir,
despreciando las sanciones previas en cuanto a su poder disuasivo. Es decir, no
se sanciona con agravacin porque se quebrante la pena anterior, lo cual tiene su
propio castigo, sino que se sanciona con agravacin porque se delinque tras
quebrantar. Si se quiere encontrar aqu una infraccin al principio delnon bis in
idem debe hallrsela igualmente en la reincidencia propia, porque su fundamento
es siempre una condena anterior, que naturalmente es en s misma un castigo. Lo
que ocurre, pues, en toda reincidencia, propia o impropia, es que lo agravado es la
conducta nueva y no la cometida previamente, y la causa de la agravacin es
117
siempre la contumacia que demuestra la insuficiencia de la pena mnima para el

hechor, puesto que las anteriores, cumplidas, en proceso de cumplimiento o
quebrantadas, no le han disuadido.
10. De acuerdo con lo que dispone el artculo 63 del Cdigo Penal la
circunstancia del quebrantamiento de una condena constituye en s mismo un
delito por lo que la regla es que no puede producir el efecto de agravante que
consulta el artculo 12 N 14 del Cdigo citado, el hecho de cometer el delito
mientras se cumple una condena, so pena de transgredir el principio que nadie
debe ser castigado ms de una vez por un mismo delito (non bis in idem).
11. Si el sujeto se encuentra en libertad condicional, se entiende cumpliendo la
condena correspondiente, pudiendo considerar esta circunstancia como
presupuesto vlido para configurar la agravante en comento.
1. Los artculos 37 y 40 de la Convencin de los Derechos del Nio a que alude
la recurrente en sus alegaciones, efectivamente constituyen una normativa
imperativa para el rgano jurisdiccional, estando referida al "nio" adolescente
infractor, y ninguno de ellos ordena descartar una agravante en caso de que un
menor en etapa de adulto, cometa un delito de la gravedad del que tratan estos
antecedentes, por lo que, este Tribunal de Alzada, estima que no se ha
contravenido dicha Convencin, sin perjuicio adems, que es de la opinin que, se
trata en el caso sub lite, de un delito de la misma especie, "especie que se
configura por el tipo" y no por la "sancin penal" que se le asigne, como lo
sostiene la recurrente (considerando cuarto sentencia Corte de Apelaciones).
118

Corte de Apelaciones de Talca, 26/06/2012, Rol: 204-2012,
2. En lo que respecta a la supuesta infraccin al artculo 12 N 16 del Cdigo
Penal, la norma slo exige la "condena" del culpable para estimrsele reincidente
en delitos de la misma especie, circunstancia que los jueces dieron por justificada
con el extracto de filiacin y antecedentes de la imputada en que se registra un
condena tambin por el delito de microtrfico cometido el 01/09/2010. Ha de
tenerse en consideracin que la reforma que la Ley N 20.253 de 14/03/2008
introdujo a la comentada disposicin, precisamente tuvo por objeto hacer una
distincin entre la "condena" y la reincidencia por el "castigo" del encartado, que
antes describa o supona, sin exigir ahora el cumplimiento de la pena que en la
sentencia anterior se impusiere. De all, no se evidencia la contravencin
denunciada (considerando 4).
3. Tal como ha sostenido la Excma. Corte Suprema la circunstancia agravante
de reincidencia especfica requiere que exista semejanza o similitud entre los
delitos concurrentes, no significa un mismo e idntico tipo legal. As es necesario
que los tipos amparen un mismo bien jurdico y que la forma de agresin sea
esencialmente similar (Corte Suprema, 23/01/2001, recurso de casacin en el
fondo, Fuentes Espinoza, Carlos). En este contexto don Mario Garrido Montt,
119
indica que dado que la ley no ha determinado el sentido de las expresiones "de la
misma especi', debe entenderse una referencia a hechos de naturaleza
semejante no necesariamente iguales, lo que se puede determinar
considerando dos aspectos de importancia; los bienes jurdicos protegidos por los
respectivos tipos penales y las modalidades de comisin o formas de ataque al
bien jurdico. Sin embargo, la caracterstica de identidad de bien jurdico amparado
es insuficiente para resolver si los delitos son o no de la misma especie, debe
complementarse con el examen de las modalidades ejecutivas del delito propias
de cada tipo penal. Distinto es el caso del hurto y la estafa, donde si bien es igual
el bien jurdico protegido, son distintos los medios de agresin que en cada caso
se tipifican: en el hurto es la apropiacin sin la voluntad del dueo, en la estafa es
lograr la entrega voluntaria de la cosa mediante ardid o engao; estos no seran
delitos de igual especie y no daran lugar a la reincidencia especfica"
4. Antes de la modificacin introducida al artculo 12 N 16 del Cdigo Penal por
la Ley de Agenda Corta Antidelincuencia N 20.253, de 14.03.2008, mediante
la cual el legislador quiso enfrentar con mayor rigor el fenmeno de la
delincuencia, la agravante de responsabilidad de reincidencia especfica exiga
para su configuracin, de acuerdo a la doctrina y jurisprudencia, que el
sentenciado hubiera cumplido efectivamente con la condena anterior impuesta por
el delito de la misma especie, esto es, que la pena se encontrare cumplida y que
no se hubiere suspendido la condena por el otorgamiento de algn beneficio
alternativo de la Ley N 18.216 u otro motivo. Con la nueva redaccin del artculo
12 N 16 del Cdigo Penal, para tener por concurrente la agravante en comento
basta que el imputado haya sido condenado anteriormente por delito de la misma
especie. Atendiendo al principio de irretroactividad de la ley penal, consagrado en
los artculos 19 N 3 inciso 7 de la Carta Fundamental y 18 inciso 1 del Cdigo
Penal, corresponde dar a la agravante de reincidencia especfica el sentido y
alcance que tena en la redaccin vigente a la poca de comisin de los hechos.
Por lo tanto, si el primero de los hechos materia de la acusacin fue perpetrado
antes de la entrada en vigencia de la Ley N 20.253, corresponde dar a la
agravante de reincidencia especfica el sentido y alcance que tena en aquel
momento y no el que tiene actualmente, por cuanto claramente no se est frente a
la hiptesis de que se trate de una ley penal ms benigna que favorezca al
afectado (considerandos 4 a 14, sentencia de nulidad).
5. Est claro que el derecho chileno no quiso dejar de lado, deliberadamente, la
condicin o caracterstica de habitualidad del imputado, al punto que la recogi en
120
tres de las agravantes del artculo 12 del cuerpo legal sancionatorio. En los
numerales 14 y 15 del citado artculo 12 el Cdigo dirige la atencin a la
reincidencia genrica. Clara y definitivamente no deja pasar, sin ms, al que
delinque mientras cumple condena o despus de haberla quebrantado; ni al que lo
hace despus de haber sido castigado por delito a que la ley seale igual o mayor
pena. En una y otra hiptesis el legislador hace ms drstica la sancin.
6. Que no perjudica al encausado la agravante de reincidencia genrica, puesto
que para ello se requeriran varias condenas previas y no slo una, como la que
hay, por mucho que se refiera a ms de un delito. Por lo dems, esa circunstancia
exige que los delios materia de las condenas anteriores tengan sealada por la ley
una pena igual o mayor que la del ilcito que ahora se juzga, cuyo no es el caso,
porque esa sentencia previa se refiere a ocho delitos de robo con fuerza en las
cosas cometido en lugar destinado a la habitacin, ilcitos cuya pena sealada en
la ley es slo de presidio mayor en su grado mnimo, en tanto que la sancin para
el homicidio calificado comienza en presidio mayor en su grado medio.
7. La norma exige, al usar el plural ("delitos"), que se trate a lo menos de
dos infracciones y dos condenas.
8. La procedencia de esta agravante supone la existencia de, a lo menos,
dos condenas anteriores.
9. Esta agravante no procede si el imputado, al momento de cometer los
hechos que se juzgan, no haba sido notificado de la sentencia anterior
condenatoria por delitos de la misma especie.
121

1. Que no es posible agravar la responsabilidad con la circunstancia de la
reincidencia especfica prevista en el artculo 12 N 16 del Cdigo Penal, porque
aparece que con anterioridad fue condenado por delitos de robo por sorpresa,
delito el cual es de naturaleza distinta en tanto no es ms que un hurto agravado
que en cuanto a la forma de ataque del bien jurdico y en cuanto a los bienes
afectados, difieren en forma importante, por lo cual no les puede asimilar en
especie, no bastando que estn penalizados en un mismo ttulo del Cdigo Penal,
pues sa es una regla dada para el solo efecto de la acumulacin de penas. No
debe olvidarse, en este punto, que dentro de un mismo ttulo se encuentran delitos
tan dismiles como los de homicidio y los de calumnia e injuria.
2. Por disposicin del artculo 104 del Cdigo Penal, se rechaza esta agravante
aunque el prontuario del acusado registre una condena anterior como autor de un
delito de abusos deshonestos, pues su fecha de comisin antecede en ms de 19
aos al hecho investigado actualmente.
3. Agrava la responsabilidad del procesado, la concurrencia de la circunstancia
que contempla el artculo 12 N 16 del Cdigo Penal, pues consta que ste fue
condenado con anterioridad como autor de sendos delitos de robo por sorpresa a
ciento veinte y noventa das de presidio menor en su grado mnimo, las que se
tuvieron por cumplidas con el tiempo que estuvo privado de libertad en ellas.
Antecedente suficiente para tenerlo como reincidente en delitos de la misma
especie, ya que tanto los anteriores como los que motivan la presente causa, robo
con intimidacin y robo con violencia, atentan en contra de la propiedad, sin que
sea obstculo para la conclusin anterior, que los de ahora, tambin afecten a las
personas, dado su carcter de pluriofensivos.
4. Resulta plenamente procedente considerar en contra del acusado la
concurrencia de la circunstancia de reincidencia especfica del delito de robo con
fuerza en las cosas en lugar destinado a la habitacin, siendo actualmente mayor
de edad (aun cuando la condena previa se le impuso como adolescente).
122

5. Est considerada solamente respecto del adulto que comete un nuevo
delito (en este caso el mismo hecho ilcito), pero no para aquellos sujetos (como el
acusado de autos) que con anterioridad han sido sancionados como menores de
edad, conforme a la Ley N 20.084 de Responsabilidad Penal Adolescente (y de
acuerdo, adems, de la Convencin de los Derechos del Nio, en que se sustenta
en gran medida), sin que se les hubiese considerado como "delincuentes", sino
"infractores", por tratarse de menores de dieciocho aos.
Corte de Apelaciones de San Miguel, 17/12/2012,, Rol: 1629-2012,
6. Ha de concluirse entonces, que desde el punto de vista del lxico, la
reincidencia contemplada en el N 16 del artculo 12 del Cdigo Penal no exige
repeticin de la misma infraccin penal, del mismo hecho punible, sino de actos
delictuosos anlogos o semejantes.
Corte de Apelaciones de Copiap. 11/07/2012, Rol: 86-2012,
7. Si se aplicaran los beneficios que alega la defensa, esto es que a su
representado no se le considerara afecto a la agravante del artculo 12 N 16, por
cuanto las condenas anteriores lo haban sancionado por hechos cometidos
siendo menor de edad, se producira el absurdo que quedara en mejor posicin
que un adolescente reincidente,
8. La alegacin de la defensa consistente en que no corresponda considerar en
contra del acusado la circunstancia agravante de responsabilidad penal prevista
en el artculo 12 N 16 del Cdigo Penal, debe ser rechazada, toda vez que el
imputado, al registrar condenas pretritas en su extracto de filiacin, cuando era
menor de edad y no siendo obligatoria la norma del artculo 21.2 de las Reglas de
Beijing.
Corte de Apelaciones de La Serena, 3/07/2012 , Rol: 158-2012,
9. Que el artculo 59 de la Ley N 20.084, que agreg un inciso final al artculo
2 del Decreto Ley N 645, de 1925, posibilita expresamente la utilizacin de los
123
procesos o condenas de menores para los efectos de comprobar la reincidencia

criminal. La omisin del registro en los certificados generales no obsta a la
comprobacin de la conducta por otros medios probatorios, como se hizo en el
caso de marras. Que, por otro lado, las reglas de Beijing, invocadas por el
recurrente, no contienen un "derecho directamente reclamable en el orden interno,
toda vez que se trata de una norma internacional de carcter programtico que
slo declara una tendencia para los Estados miembros de la organizacin, lo que
aparece reflejado en el punto 2.3, en tanto indica: "En cada jurisdiccin nacional se
procurar promulgar un conjunto de leyes, normas y disposiciones aplicables
especficamente a los menores delincuentes, as como a los rganos e
instituciones encargados de las funciones de administracin de la justicia de
menores".
Corte Apelaciones de Santiago, 24/08/2010, Rol N 1293/2010,
10. Se aprecia de lo expuesto, que si el legislador de la Ley N 20.253,
denominada "Agenda Corta Antidelincuencia", que interviene con el claro
propsito de enfrentar con mayor rigor el fenmeno de la delincuencia modifica,
entre otras regulaciones la contenida en el artculo 12 N 16 del Cdigo Penal, lo
hace porque entenda que mientras rigi la disposicin primitiva no caba imponer
la agravante de la reincidencia especfica si no concurra la condicin de haberse
cumplido efectivamente por el sentenciado con la condena anterior impuesta por
delito de la misma especie.
11. Que tanto la doctrina como la jurisprudencia de nuestros Tribunales estn
contestes en que para la concurrencia de la causal en estudio, es menester que se
den estos requisitos: haber perpetrado un ilcito anteriormente; que sean de la
misma especie; que al momento de perpetrar el nuevo ilcito la pena impuesta por
el anterior est cumplida lo cual en todo caso recientemente fue modificado y no
se requiere el cumplimiento efectivo de la condena anterior y que no hubiere
transcurrido el plazo dispuesto en el artculo 104 del Cdigo Penal.
12. Que por aplicacin del elemento gramatical, atendido el tenor literal de la
expresin "misma especie", el Diccionario de la Lengua de la Real Academia
Espaola en su acepcin pertinente consigna que, "misma" significa "semejante o
igual", en tanto "especie" es el "conjunto de cosas semejantes entre s por tener
124
uno o varios caracteres comunes", situacin que a juicio de estos sentenciadores

aqu concurre, toda vez que, tanto el hurto como el robo por sorpresa,
efectivamente presentan varios caracteres comunes, pues segn la ley ambos
comparten la calidad de constituir "crmenes o simples delitos contra la propiedad"
cuyo es el nombre del Ttulo IX que los cobija.
13. Que coincide esta Corte de Apelaciones con el voto de mayora, que aplica
en contra del acusado la reincidencia especfica del artculo 12 N 16 del Cdigo
Punitivo, es decir, aquella que se impone en delitos semejantes, atendiendo
especialmente a la naturaleza del bien jurdico protegido que es la propiedad, si
bien es efectivo que se trata de un delito pluriofensivo, dado que en l existen,
adems, otros bienes jurdicos protegidos, como la vida e integridad fsica y moral
de las personas, sus diferencias, referidas a la violencia, intimidacin o fuerza,
permiten calificarlos y regular la aplicacin de la pena, pero no por ello deben ser
considerados delitos de distinta especie.
14. Que no perjudica al encausado la agravante de responsabilidad penal de
ser reincidente en delitos de la misma especie, contemplada en el artculo 12
N 16 del Cdigo del ramo, ya que, si bien es cierto fue condenado en dos
oportunidades anteriores por el mismo ilcito como consta de los oficios de fojas
404 y 405, no es menos, que esos hechos ocurrieron los aos 1981 y 1989,
respectivamente, no siendo posible aplicar la reincidencia por disposicin expresa
del artculo 104 del referido texto legal.
15. Agravante de reincidencia en delito de la misma especie no procede porque
la ltima anotacin del prontuario del acusado corresponde a una causa todava
no terminada a la fecha de comisin de los actuales ilcitos. Tampoco procede en
el caso de otra anotacin que corresponde a delito de hurto perpetrado ms de
cinco aos antes de cometerse los que ahora se fallan.
125
16. Para que los delitos sean considerados de la misma especie y sea
procedente esta calificante, deben encontrarse sancionados en un mismo prrafo
del Cdigo Penal. As, por ejemplo, no son delitos de la misma especie el delito de
robo con especies situadas en bienes nacionales de uso pblico y el delito de robo
con intimidacin.
17. No procede esta agravante de reincidencia especfica si la sentencia que
impuso la primera condena slo qued ejecutoriada con posterioridad a los
nuevos hechos que se juzgan.
(ART. 12 CIRCUNSTANCIA 16 EN RELACIN CON ARTS. 432 Y 446)
1. La modificacin de la llamada reincidencia especfica por la Ley N 20.253
supuso una agravacin de circunstancias, pues ya no se exige que se cumple
condena. Una sentencia no puede fundarse en una ley posterior a la comisin del
delito que perjudica (ms gravosa) al reo.
2. Esta agravante requiere que el agente haya sido previamente condenado por
un delito y que se trate de la misma especie. Para determinar los delitos de la
misma especie, se han aceptado como criterios en doctrina y jurisprudencia el
bien jurdico y las modalidades de comisin.
3. As las cosas, tratndose de los delitos de robo con fuerza en las cosas en
lugar habitado o no habitado, la fuerza que los caracteriza afecta al mismo
patrimonio que lesiona el apoderamiento de la cosa porque el dao causado con
el escalamiento o efraccin o la violacin de morada cuando se penetra al lugar
protegido recae al igual que en el delito de robo en lugar no habitado sobre un
mismo y nico derecho de dominio que tiene como titular el ofendido o vctima. En
consecuencia, se ha incurrido en un error en la aplicacin de la norma del artculo
126
351 del Cdigo Procesal Penal en lo que dice atingencia con la circunstancia
agravante del artculo 12 N 16 del Cdigo Penal.
1. La agravante de responsabilidad del artculo 12 N 18 del Cdigo Penal,
ejecutar el delito en la morada del ofendido, exige que para el agente se trate de
una morada ajena, ya que es ello lo que origina la agravacin del injusto, por lo
que si sujeto activo y sujeto pasivo tienen la misma morada, no puede tenerse por
concurrente.
2. Por constituir un elemento del tipo penal que se determin en estos autos, no
resulta aplicable al caso, el factor de incremento previsto en el artculo 368 del
Cdigo Penal, circunstancia que por lo dems prev la misma norma en su inciso
segundo. Por la misma razn no corresponde aplicar la agravante del artculo 12
N 18.
3. No concurre circunstancia de la agravante de ejecutar el hecho con ofensa
o desprecio del respeto que por edad o sexo mereciere el ofendido, porque se
encuentra incluida en el tipo penal del 363 N 2.
1. Que, en cuanto a la agravante de responsabilidad penal invocada de cometer
el delito (ingresar al lugar del delito mediante fractura o escalamiento de lugar
cerrado) mediante escalamiento a que se refiere el artculo 12 N 19 del Cdigo
Penal, ella no concurre en la especie, teniendo presente lo dispuesto por el
artculo 63 del mismo cuerpo legal expresa que no producen el efecto de aumentar
la pena las circunstancias agravantes que por s mismas constituyen un delito
especialmente penado por la ley, o que sta haya expresado al describirlo y
penarlo. Tampoco lo producen aquellas circunstancias agravantes de tal manera
inherentes al delito que sin la concurrencia de ellas no puede cometerse.
127

2. El escalamiento est definido en el artculo 440 N 1, al tratar el delito de
robo: entrar por va no destinada al efecto, que supone la "superacin de
obstculos materiales que impiden el acceso al sitio del delito, pero sin romperlos
sino sobrepasando su altura u otra forma de resguardo".
TOP de Temuco, 11/12/2006, Ruc: N 0600082165-7
5. De las circunstancias que atenan o agravan la responsabilidad criminal

segn la naturaleza y accidentes del delito
ARTCULO 13
Es circunstancia atenuante o agravante, segn la naturaleza y accidentes del
delito:
Ser el agraviado cnyuge, pariente legtimo por consanguinidad o afinidad en
toda la lnea recta y en la colateral hasta el segundo grado inclusive, padre o hijo
natural o ilegtimo reconocido del ofensor.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 11, 12, 63, 146, 352, 369, 370 bis, 371,
372, 375, 390, 394, 400, 489, 494 N 15. Cdigo Civil: artculos 27 y siguientes.
1. Corresponde aplicar como agravante de responsabilidad la circunstancia
establecida en el artculo 13 del Cdigo Penal, esta es, la relacin de parentesco
entre vctima y ofensor, pues ellos son hermanos biolgicos por parte de madre.
Dicho parentesco supone un grado de confianza, de la que se vali el acusado
para perpetrar el delito, lo que justifica el aumento de la pena. Y no puede
rechazarse la aplicacin de esta modificatoria de responsabilidad penal por la
circunstancia de no haberse incorporado el certificado de nacimiento del acusado,
toda vez que el estado civil de las personas no slo se acredita con el mrito de
dicho certificado
128
2. Considerndola en esta ocasin como una agravante, puesto que, no slo

por la naturaleza de las infracciones sino tambin porque, en este caso, como bien
seala Rodrguez Collao "la ley estima que el quebrantamiento de los deberes que
imponen los lazos de familia es un mal que se agrega al mal inherente a
delito" (Delitos sexuales, pg. 291), ya que de acuerdo a las caractersticas de los
hechos sub lite, dicho parentesco ha resultado fundamental para permitir su
perpetracin y ha ocasionado trastornos significativos en ese mbito, que el
enjuiciado simplemente soslay en pos de la materializacin de sus designios.
Ahora bien, en cuanto a las agravantes hechas valer por la parte querellante, el
Tribunal se ha inclinado por negar su concurrencia respecto de todas; en primer
trmino, en orden a la contemplada en el artculo 368 del Cdigo Penal, no
nicamente por lo que dispone el inciso 2 de la misma disposicin que la
excluye en estos casos sino porque la estricta aplicacin del principio non bis in
idem lo prohbe de igual modo, como tambin respecto de las otras circunstancias
alegadas, vale decir, el abuso de confianza y de superioridad de fuerza o sexo,
que por lo dems son incompatibles con las hiptesis de violacin acogidas, sin
mencionar que nada seal en debate para solventarlas.
3. Tal como seala el motivo sexto de la sentencia en alzada perjudica al
acusado como circunstancia agravante aquella prevista en el artculo 13 del
Cdigo Penal, y que consiste en ser abuelo de la vctima. En efecto, dispone
aquella norma que la vinculacin conyugal o los lazos de parentesco que all se
indican constituyen circunstancia atenuante o agravante, segn la naturaleza y
accidentes del delito. Como se sabe, se ha sustentado como criterio general que
en los delitos que afectan la propiedad o el patrimonio aquellos lazos operan como
circunstancia atenuante de responsabilidad y, por el contrario, en aquellos que
afectan a las personas actan en general como agravantes; concurre en favor del
sentenciado la circunstancia atenuante contemplada en el artculo 11 N 6 del
Cdigo Penal, la que no se tendr como muy calificada, por no concurrir los
antecedentes que la hacen procedentes, la que se compensar racionalmente con
la agravante referida en el fundamento que antecede; la sancin que el artculo
362 del Cdigo Penal seala al delito materia del proceso, es de presidio mayor en
cualquiera de sus grados, por lo que procede recorrer la pena en toda su
extensin (considerandos 1, 2 y 3).
4. El agente debe actuar a sabiendas de su relacin de parentesco, sin que
importe que el sujeto pasivo la conozca. As, esta circunstancia slo puede
concurrir en agresiones a bienes jurdicos referidos a esa relacin personalsima y
no en bienes colectivos o comunitarios. En cuanto a su efecto como atenuante o
agravante, Rodrguez Collao expresa que "en relacin con los delitos que atentan
contra la indemnidad sexual, no cabe afirmar de modo general que el parentesco
129
opere en ellos como agravante o atenuante. Operar en uno u otro sentido, en

cada caso concreto, si de acuerdo con la naturaleza y accidentes del delito, el
vnculo de parentesco tiene la virtud de incrementar el desvalor de resultado, en
cuyo caso operar como agravante, o la virtud de justificar una atenuacin de la
responsabilidad, sobre la base del criterio de la necesidad de la sancin penal".
TOP de Santiago (1), 29/08/2007, Ruc N 0600459942-8
TTULO II DE LAS PERSONAS RESPONSABLES DE LOS DELITOS

ARTCULO 14
Son responsables criminalmente de los delitos:
1. Los autores.
2. Los cmplices.
3. Los encubridores.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 15, 16, 17, 50 y siguientes, 293 y 294.
Cdigo Civil: artculos 2314 y siguientes. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos
16 y 39. Cdigo Procesal Penal: artculos 4, 7 y 58. Ley N 12.927 sobre
artculos 14, 17 a 20. Ley N 20.393 que establece la responsabilidad penal de las
personas jurdicas en los delitos de lavado de activos, financiamiento del
terrorismo y delitos de cohecho que indica. D.O. 2.12.2009: artculos 2, 3 y 5.
ARTCULO 15
Se consideran autores:
1. Los que toman parte en la ejecucin del hecho, sea de una manera inmediata
y directa, sea impidiendo o procurando impedir que se evite.
2. Los que fuerzan o inducen directamente a otro a ejecutarlo.
3. Los que, concertados para su ejecucin, facilitan los medios con que se lleva
a efecto el hecho o lo presencian sin tomar parte inmediata en l.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 14, 50 y siguientes, 141, 196, 198, 293,
339, 345, 371, 392, 402, 403, 444, 454 y 483.
130
JURISPRUDENCIA RELACIONADA (ART. 15)

1. En lo sustantivo, se reclama infraccin al artculo 15 del Cdigo Penal en sus
nmeros 1, 2 y 3, en circunstancias que a pesar de que la sentencia no precis la
disposicin concreta, lo cierto es que la descripcin tpica apunta al autor directo,
al que toma parte en la ejecucin del hecho de modo directo y concreto, sin que
resulte posible reclamar la infraccin de diferentes clases de participacin de un
mismo sujeto, sin explicar cul de todas ellas sera la que le asign el fallo. Tal
omisin conlleva una falta de los requisitos que impone el artculo 772 del Cdigo
de Procedimiento Civil, aplicable al caso como ya antes se explic y, en
consecuencia, la inadmisibilidad del recurso (considerando 7).
2. La forma de autora prevista en el artculo 15 N 1 del Cdigo Penal, referida
a los que toman parte en la ejecucin del hecho, sea de una manera inmediata y
directa, sea impidiendo o procurando impedir que se evite, supone intervenir en un
proceso causal dirigindolo en el sentido descrito por el tipo penal, en que el
sujeto activo hace suyo todo el hecho y se entiende ejecutado por l, pasa a ser
su autor y en la acepcin ltima, su actividad consiste en evitar que terceros lo
interfieran impidiendo que concrete la lesin del bien jurdico. En la forma de
autora prevista en el artculo 15 N 2, referida a los que fuerzan o inducen
directamente a otro a ejecutarlo, el inductor genera en otra persona la voluntad
delictiva. Finalmente, la forma prevista en el artculo 15 N 3, circunscrita a los
que, concertados para la ejecucin del delito, facilitan los medios con que se lleva
a efecto el hecho o lo presencian sin tomar parte inmediata en l, est referida a la
coautora, cuya esencia radica en que cada uno de los que intervienen deben
estar de acuerdo o participa fcticamente en el hecho comn a todos
(considerandos 6, sentencia Corte de Apelaciones y 25, sentencia Corte
Suprema). En la especie, result acreditado que el ofendido fue interrogado en su
hogar por personal del Ejrcito y posteriormente detenido, cuando se encontraba
en su lugar de trabajo, siendo dirigido a un recinto militar, donde fue severamente
golpeado y trasladado a un bosque, donde un soldado le dispar, dndole muerte,
lo que configura el delito de homicidio calificado. Sin embargo, la
actividad efectivamente comprobada como desarrollada por el encausado no
comprende tal ilcito, por cuanto se limit a la detencin y traslado de la vctima a
dependencias militares, acciones que no constituyen el hecho tpico de homicidio
calificado descrito en el artculo 391 N 1 del Cdigo Penal, razn por la cual debe
ser absuelto del cargo (considerandos 23 y 26, sentencia Corte Suprema).
3. No puede llegarse a concluir que entre ambos haya existido la concurrencia
de voluntades convergentes que la ley exige para la necesaria concertacin
delictual, nica que hace posible alguna forma de coautora. Por esta razn,
sentencia la doctrina, "la coautora llega hasta donde alcanza la voluntad
compartida, de suerte que el exceso consciente de uno de ellos no grava a los
131
restantes"; para estos sentenciadores resulta absolutamente claro que quien

decidi y mantuvo el dominio total y absoluto de los hechos fue uno solo, de modo
que debe slo l responder como autor nico de propia mano. Por ello lleva plena
razn el seor Fiscal Judicial, cuando en su informe de fs. 782 propone la
absolucin de el otro encausado por no darse tampoco la forma de coautora por
induccin pues "de los antecedentes referidos, no aparece que haya habido
concierto previo entre los hermanos para cometer los ilcitos, sino ms bien, una
reaccin intempestiva de uno de ellos al ver a su hermano herido, y llevado por su
carcter actu en la forma violenta como lo hizo", lo cual tambin esta sentencia
ha compartido.
4. La coautora puede presentarse tanto si se toma parte inmediata en la
ejecucin del hecho (nmero uno) como si no se toma parte inmediata en tal
ejecucin, pero existe una concertacin previa para ejecutarlos, facilitando los
medios o presenciando el hecho.
1. Son coautores del delito quienes se han dividido la realizacin del hecho,
en trminos tales que disponen el condominio del hecho, sobre cuya
consumacin deciden en conjunto, porque su contribucin es funcional a la
ejecucin total. Es necesaria, entonces, la existencia de una voluntad comn, una
prestacin de contribucin funcional a la realizacin del hecho comn en
trminos tales que la actividad de cada uno es dependiente de la de otros porque
por s sola es insuficiente y la intervencin en la ejecucin del hecho cuando
se trata del artculo 15 N 1 del Cdigo Penal sea por hechos inmediatos y
directos. Se trata naturalmente de las personas que intervienen en un hecho
desde su origen (considerando 4 de la sentencia de reemplazo).
2. Para que las conductas encaminadas a impedir o procurar impedir que se
evite el delito puedan encuadrarse en la figura de autora del artculo 15 N 1
segunda parte del Cdigo Penal, se requiere que se materialicen en actos
incorporados al ilcito. De esta forma, en la especie, el imputado result ser autor
ejecutor, pues el robo con violencia de que se trata no result de ejecucin
unvoca, sino se trat de una serie de actos concatenados a un solo fin
apropiatorio, consistentes en la eleccin y seguimiento de la vctima y la cobertura
a la intimidacin para que nada impidiera la actividad delictiva, bien para facilitar la
impunidad (considerandos 15 y 16, sentencia Corte Suprema).
132

3. La participacin del acusado referido, no fue secundaria ni accesoria en el
hecho punible, sino que claramente despleg una conducta destinada a concretar
el ilcito. Realiz actuaciones tales que dejan en evidencia que tambin tena
dominio del hecho, no siendo un mero espectador. Que el artculo 15 N 1 del
Cdigo Penal en ambos casos exige la realizacin de actos ejecutivos.
4. Exige una intervencin en la ejecucin del hecho, sea inmediata o directa,
sea impidiendo o procurando impedir que se evite, pero en ambos casos requiere
la realizacin de actos ejecutivos.
5. Como lo ha sealado la Excma. Corte Suprema "Es coautor de un delito
todo aquel que interviene en su ejecucin, con una voluntad de realizacin en
comn y haciendo una aportacin que es funcional a su concrecin, esto es, que
contribuye a que la tarea conjunta funcione". Agrega "Ha de tenerse presente que
lo requerido no es un acuerdo previo, ni menos el concierto a que se refiere el
artculo 15 N 3 del Cdigo Penal. Basta una convergencia de los dolos de los
intervinientes hacia la realizacin del tipo (Rol N 3021-2001,28/10/2003)". En
consecuencia coautora es la realizacin conjunta de un delito por dos o ms
personas que colaboran consiente y voluntariamente en l, todos los partcipes
deben tener el conocimiento, la conciencia de estar cooperando en un hecho
comn. Esa convergencia se hace evidente y surge de los mismos hechos
asentados por el tribunal a quo consistentes en que padre e hija vivan en el
mismo domicilio, lugar donde fue encontrada la droga sobre la mesa ubicada en el
living-comedor, la cual expela un fuerte olor al momento de su hallazgo, el
sentenciado tena conocimiento que su hija, condenada tambin en la sentencia
que se reprocha, se dedicada al trfico de estupefacientes vendiendo la droga en
la esquina de la casa. En el mismo lugar se encontraron siete celulares, dinero en
efectivo, un depsito a plazo. Lo que demuestra claramente que el condenado
tom parte en la ejecucin del hecho de una manera inmediata y directa,
encuadrndose en la figura prevista en el N 1 del artculo 15 del Cdigo Penal, ya
que en la especie, el dominio del hecho lo tenan los dos (padre e hija) que se
encontraban en el domicilio en el momento de ocurrencia de los hechos y no se
encontraban all accidentalmente, en consecuencia tienen por igual la
responsabilidad del hecho (considerandos 11 y 12).
133

6. Los hechos descritos en el motivo tercero del fallo en alzada constituyen el
delito de violacin, previsto y sancionado en el artculo 361 N 1 del Cdigo
Penal, cometido en perjuicio de (indicada). En efecto, se trata de dos sujetos que
obligaron usando de la fuerza y de la intimidacin a la vctima a acompaarlos
hasta un estacionamiento, unindoseles un tercer individuo, manteniendo
relaciones sexuales uno de ellos con la mujer contra su voluntad para luego otro
de los individuos arrojarla al suelo y sacarle el pantaln y el calzn e intentar
penetrarla, sin xito, mientras el tercer individuo permaneci alerta vigilando para
advertir la eventual presencia de la polica. En concepto de esta Corte la conducta
de los sujetos activos es la de coautores, pues dos de los individuos intimidaron a
la vctima y a la fuerza la llevaron hasta un lugar idneo para sus propsitos, uno
la penetra vaginalmente, el otro intenta hacer lo mismo pero no puede y un tercer
individuo, que se les une, hace de viga para advertirles a los otros dos la eventual
presencia de Carabineros. Se trata, entonces, como se dijo, de coautores,
teniendo presente esta Corte que "son coautores quienes se han dividido la
realizacin del hecho, en trminos tales que disponen del condominio del hecho,
sobre cuya consumacin deciden en conjunto, porque su contribucin es funcional
a la ejecucin total" (Enrique Cury Urza, Derecho Penal. Parte
General, Ediciones Universidad Catlica de Chile, 2005, pgina 610). Se da en la
especie, entonces, un acuerdo de voluntades para ejecutar el acto ilcito,
prestando los intervinientes una contribucin fundamental para la realizacin del
hecho. Los dos primeros sujetos son autores por el N 1 del artculo 15 del
Cdigo Penal, lo que no cabe duda respecto de uno de ellos que fuerza e intimida
a la mujer y luego la penetra vaginalmente y, en cuanto al segundo, si bien no
logra penetrarla, tambin coadyuv en la fuerza o intimidacin a la vctima que
permiti al otro sujeto violarla, lo que equivale al caso del individuo que sujeta a la
vctima para que otro la penetre. Y en cuanto al tercer sujeto, su calidad de
coautor est dogmticamente sealada en el N 3 del artculo 15 del citado cuerpo
legal, pues concertado para la ejecucin del delito lo presencia sin tomar parte
inmediata en l (considerando 1).
7. La errnea aplicacin del derecho se hace consistir en una indefinicin
respecto de la forma de participacin de los condenados, segn aparece de uno
de los motivos del fallo atacado. El punto, entonces, no se refiere a la
interpretacin de una norma legal, sino al razonamiento judicial que no sera claro
respecto a cul hiptesis legal aplica. El tribunal a quo, sin embargo, seala con
nitidez que se trata de un delito tentado, de manera que la participacin de los
acusados, presentes en el lugar y concertados con los ejecutores de los primeros
actos del ilcito, corresponde a la de autores, y reconduce esa participacin al
numeral 1 del artculo 15 N 1, para lo cual por supuesto que tiene que hacer una
proyeccin de la conducta que se deba desarrollar, y que no se desarroll por la
134
intervencin de terceros (la polica). Posteriormente, a ttulo subsidiario y slo para

el caso de que no se compartiera esa proyeccin, acude al numeral 3 del artculo
15 citado, porque desde luego que a todo evento los condenados, estando en el
lugar y concertados con los otros hechores, si nos atenemos slo a lo que alcanz
a ejecutarse, cuando menos caen en esa hiptesis. No hay en ese ejercicio ningn
error ni ninguna indefinicin y es ciertamente equivocado suponer que si se impide
que la tentativa prosiga hasta la consumacin, los hechores que no alcanzaron a
intervenir activamente, queden impunes. Los jueces, por lo dems, han optado,
entre las dos hiptesis de autora, prefiriendo la primera, y agregando la segunda
slo a mayor abundamiento, en subsidio o como demostracin de que a todo
evento no podran dejar los condenados de ser autores, an si no se hiciera ese
ejercicio de proyectar su participacin hacia la actividad que no alcanz a
ejecutarse. Por otro lado, si hubo un error al preferir el numeral 1 del artculo 15
citado, al numeral 3 de la misma disposicin, ese error no tiene la ms mnima
influencia en lo dispositivo del fallo, porque la calidad de autores no cambia, ni la
pena asignada, tampoco (considerando 5).
8. De otro lado, el acusado (referido) fue condenado como autor del delito de
homicidio simple, en grado de consumado, de (occiso), esto es, por haber
intervenido en el hecho de una manera inmediata y directa, segn lo dispuesto
en el artculo 15 N 1 del Cdigo Penal. La defensa sostiene que no corresponde
tal encuadre, por cuanto al haber dos acusados en el juicio, que resultaron
condenados como coautores, el Tribunal debi describir qu conducta realiz cada
uno de los acusados, o sea, si su defendido fue el que agredi en el abdomen y/o
en el muslo a la vctima, y qu conducta realiz el otro acusado, lo que no hizo el
Tribunal, pues no imput ninguna conducta especfica a su defendido, limitndose
a decir que ambos agredieron a la vctima. A pesar de la alegacin del Defensor
Penal, lo cierto es que la conducta de (acusado) encuadra dentro del artculo 15
N 1 del Cdigo Penal, en el sentido de haber tomado parte en la ejecucin del
hecho, sea de una manera inmediata o directa, sea impidiendo o procurando
impedir que se evite. Si bien es cierto que probablemente jams pueda
determinarse exactamente quin fue el causante de la agresin en el abdomen y/o
en el muslo a la vctima y que conducta especfica realiz cada uno de los
acusados, la verdad es que cada uno de ellos, con las lesiones cortopunzantes
ocasionadas al occiso, sin importar en qu parte especfica del cuerpo de la
vctima hayan impactado, impidieron decisivamente a la vctima reponerse,
defenderse o escapar de la agresin. Esta intervencin, que indudablemente
importa tomar parte en la ejecucin del hecho en los trminos del N 1 del artculo
15 del Cdigo Penal, derechamente impidi que el hecho se evite, que la muerte
de la persona no se produjera; al contrario, contribuyeron a su verificacin en
forma decisiva, al acentuar y determinar el estado de indefensin de la vctima
(Corte Suprema. Sentencia de 13/08/1997, Rol N 1587-97) (considerando 21).
135

9. La conducta del imputado encuadra dentro del artculo 15 N 1 del Cdigo
Penal, en el sentido de haber tomado parte en la ejecucin del hecho, sea de una
manera inmediata o directa, sea impidiendo o procurando impedir que se evite. Si
bien es cierto que probablemente jams pueda determinarse exactamente quin
fue el causante de la agresin en el abdomen y/o en el muslo a la vctima y que
conducta especfica realiz cada uno de los acusados, la verdad es que cada uno
de ellos, con las lesiones corto punzantes ocasionadas al occiso, sin importar en
qu parte especfica del cuerpo de la vctima hayan impactado, impidieron
decisivamente a la vctima reponerse, defenderse o escapar de la agresin. Esta
intervencin, que indudablemente importa tomar parte en la ejecucin del hecho
en los trminos del N 1 del artculo 15 del Cdigo Penal, derechamente impidi
que el hecho se evite, que la muerte de la persona no se produjera; al contrario,
contribuyeron a su verificacin en forma decisiva, al acentuar y determinar el
estado de indefensin de la vctima (Corte Suprema. Sentencia de 13/08/1997, Rol
N 1587-97).
9. El artculo 15 N 1 del Cdigo Penal no formula un concepto jurdico de autor,
sino que slo menciona a quienes castiga como tal, esto es, a los que se
consideran como autores. Y, considera autores a los que participan de dos formas
diferentes en los hechos: a) Tomando parte de una manera inmediata y directa en
la ejecucin de los hechos y b) impidiendo o procurando impedir que se evite.
Corte Apelaciones de Concepcin, 23/02/2009, Rol: 7-2009,
10. Es verdad que parte de la doctrina entiende que no puede haber coautora
en el caso del numeral 1 del artculo 15, pero en manera alguna esa es una
opinin generalizada y basta leer a Cury en su obra Derecho Penal. Parte
General, para advertir que precisamente en el caso de los delitos complejos,
cuando la actividad tpica se divide entre varios sujetos, tiene lugar la coautora, en
su parecer, regulada en el artculo 15 N 1 del Cdigo Penal. En forma expresa
seala este tratadista que "es autor ejecutor el que realiza materialmente en todo o
en parte, la conducta tpica". Ms claro es an Etcheberry, quien en su conocida
obra seala que cuando se trata de dos o ms autores ejecutores que realizan
por s mismos pero parcialmente la conducta tpica "no es estrictamente
indispensable el concierto previo, pero siempre es necesaria la convergencia de
voluntades". Esa convergencia es evidente aqu, y surge probada de los mismos
hechos asentados por el Juzgador de primer grado consistentes en que dos
136
sujetos fracturan un vidrio de una camioneta estacionada, los mismos dos entran
al mvil, sacan de su lugar la radio y uno de ellos se apodera materialmente de un
disco compacto. Por lo dems, si no hubiera convergencia no podra haberse
condenado a Lecaros por robo, ni aun frustrado, sino slo por daos. Si su nimo
era sustraer, como lo era, y para ello, junto a otro, rompi vidrios y entr a un
mvil, es bastante obvio que ese nimo coincida con el del otro sujeto que junto a
l obr, haciendo lo mismo, y que termin por llevarse una especie. Luego, si se
pudiera hablar aqu de concurso de personas, olvidando que hay un solo acusado,
tendramos que concluir que ese concurso se dara entre dos autores ejecutores
de un nico delito consumado.
11. Que tal como lo sostiene el autor Mario Garrido Montt en su obra Derecho
Penal Parte General, Tomo II, Editorial Jurdica de Chile, pgina 306, establece
que el artculo 15 N 1 del Cdigo Penal reconoce dos modalidades de ejecucin:
1. sea de una manera inmediata y directa y 2. sea impidiendo o procurando
impedir que se evite. Sealando el profesor que la disposicin ha de ser
interpretada en su primera hiptesis en el sentido que el sujeto, personalmente,
debe realizar la conducta descrita, y en la segunda que el sujeto debe actuar
evitando que se impida la ejecucin del hecho tpico. En igual sentido se
pronuncian los autores Sergio Politoff L., Jean Pierre Matus A., Mara Cecilia
Ramrez G., en su obra Lecciones de Derecho Penal Chileno, Parte
General, Editorial Jurdica de Chile, Segunda Edicin Actualizada, pgina 415.
12. La frmula del artculo 15 N 1 del Cdigo Penal, tomar parte en la ejecucin
de un hecho de manera inmediata y directa, cuando hay pluralidad de sujetos
activos no requiere que cada uno de los agentes desarrolle completamente la
conducta tpica y ni siquiera parte de ella, bastando a estos efectos que los sujetos
estn relacionados por la imposibilidad de que ninguno de ellos puede ejecutar el
delito sin el auxilio del otro, cual es, a modo de ejemplo, la razn por la que se
sanciona al vigilante en un delito de robo con fuerza en las cosas. En estas
condiciones, como ya se ha dicho, no se ejecutan actos de cooperacin con
hechos ajenos, sino actos constitutivos de autora.
137
13. Que en relacin con la supuesta infraccin al artculo 15 N 1 del Cdigo

Penal, fundado en que ambos imputados habran ingresado juntos al
establecimiento Santa Isabel, dirigindose al mismo sector del supermercado,
sustrayendo especies ubicadas en el mismo sector y utilizando el mismo
mecanismo de sacar una bolsa desde uno de sus bolsillos y luego pasar por la
misma caja, sin pagar el importe de las especies, a juicio de estos sentenciadores
no importa infraccin a la norma legal antes sealada, pues no se encuentra
acreditada la concertacin previa para la comisin del ilcito, como tampoco se ha
establecido una unidad delictual como lo sostiene el juez de garanta, lo contrario
significa que si diferentes personas ingresan conjuntamente a un sitio determinado
y sustraen especies, considrese que se trata de un supermercado,
establecimiento al que normalmente ingresan numerosas personas, siempre se
tratara de un solo delito y consiguientemente un solo delito es presumir elementos
subjetivos, que es necesario que se exterioricen, situacin que no se ha producido
en la especie.
14. El partcipe no debe ejecutar un acto de intervencin en el hecho mismo
para ser considerado autor, pues la norma se refiere al que ejecuta directa e
inmediatamente el hecho ilcito "o" al que impide o procura impedir que se evite.
La partcula "o" seala que el segundo partcipe no requiere la intervencin
directa, ni puede sostenerse que ese segundo coautor deba tener el control del
acto.
15. Toda argumentacin doctrinal sobre la extensin de la autora es aqu
intil, pues la legislacin nacional decidi englobar casos que tericamente son de
complicidad, en la coautora.
1. La modalidad de autora del artculo 15 N 2 del Cdigo Penal tiene las
siguientes caractersticas: a) coexisten dos acciones: la del autor mediato,
constituida por el empleo de la instigacin y la del autor inmediato, que
materialmente realiza el hecho y b) tanto el autor mediato como el inmediato
actan dolosamente en el mismo sentido, de modo que este ltimo no es un
138
instrumento primero, porque sabe lo que hace y la significacin de su actuar, que

viene a ser el efecto o consecuencia complementaria de la accin del inductor. Se
trata de dos acciones complementarias, de cuya concurrencia se requiere para la
existencia del delito: sin el comportamiento del autor mediato no se incurrira en
delito.
2. La autora indirecta puede revestir dos formas: recurrir a medios
intelectuales o emplear la fuerza. La induccin por medios intelectuales consiste
en hacer nacer en otro, mediante la persuasin, la resolucin de ejecutar un hecho
delictivo; se trata de convencer, de inclinar en determinado sentido la voluntad de
otro; el inductor mismo no tiene el propsito de cometer el delito, quiere el delito
ejecutado por el inducido. En cuanto al que usa la fuerza, sta puede ser de dos
clases: "vis absoluta", que consiste en la fuerza fsica ejercida sobre una persona,
que anula su voluntad y la convierte en un simple "medio" o instrumento de
ejecucin; y "vis compulsiva", que es la fuerza fsica (sobre el cuerpo) o moral
(sobre la mente) empleada en contra de una persona para obligarla a adoptar una
resolucin delictiva. Slo la "vis compulsiva" es la que se comprende en el artculo
15 N 2, ya que la "vis absoluta" encuadra en el N 1 del artculo 15, ya que quien
es empleado como medio o instrumento para cometer un delito no acta, acta
quien lo usa, en autora directa e inmediata. En la "vis absoluta" hay un solo autor:
el que emplea la violencia.
1. Del tenor literal de la norma transcrita se desprende que la sola presencia de
un nio en la produccin de material pornogrfico es penalizada, a pesar que
aunque tradicionalmente el tratamiento penal de la pornografa se concentra en
sus implicancias pblicas, vinculadas a su difusin y a la produccin de material
pornogrfico slo en tanto orientado hacia aqulla; con la nueva formulacin se
diversifica el tratamiento, pues la exhibicin o la participacin de un nio en
reproducciones pornogrficas conllevan un riesgo de afectacin de su indemnidad
sexual.
El hecho que otras personas intervengan, voluntariamente, como simples
observadores de cualquiera de las conductas que configuran este delito, las
convierte en coautores, de conformidad a los nmeros 1 y 3 del artculo 15 del
Cdigo Penal, dependiendo de la forma concreta que hubiere asumido su
intervencin.
139

2. La circunstancia modificatoria de concertacin con otras personas para
cometer el delito, implica una unidad de propsito, de resolucin para concretarlo y
de plan para realizarlo, y supone un dolo comn, por lo que de esa forma quedan
comprendidos en la autora prevista en el artculo 15 N 3 del Cdigo Penal, de lo
cual se colige que no puede estimarse que concurre sino respecto de sujetos
determinados, lo que no se ha establecido en los autos.
3. Que la exigencia de concierto previo, cuyo establecimiento echa de menos el
recurrente, slo est contemplada en nuestra normativa penal sustantiva para los
casos de autora del artculo 15 N 3, hiptesis que no fuera la aplicada a la
encartada.
4. El hecho de dar informacin necesaria respecto del bien inmueble, personas
que vivan, objetos de valor, incluso situacin econmica de su dueo, como
asimismo, la de facilitar el traslado de los dems partcipes, entre otras,
circunstancias que posibilitaba la comisin del delito y su xito, dejan en evidencia
que dicha participacin es la de autor en ste.
5. Que de los hechos establecidos en la causa aparece que el tribunal a
quo tuvo por acreditado el concierto previo, hecho que resulta inamovible para
esta Corte y que constituye uno de los elementos exigidos por el N 3 del artculo
15 del Cdigo Penal, para configurar alguna de las hiptesis consagradas en dicha
disposicin, para que la participacin del imputado sea considerada en calidad de
autor.
6. Es necesario acreditar de manera fehaciente la identidad de los gestores y
autores materiales del ilcito, como asimismo la de aquellos que se beneficiaron
con el producto del mismo, para de esta forma dirigir correctamente la persecucin
140
penal respectiva. En la especie, ninguno de los acusados tiene la calidad de autor

material y directo del delito, por lo que se haca menester, respecto del encausado
a quien se atribuye participacin en virtud del artculo 15 N 3 del Cdigo Penal,
establecer que el concierto o connivencia para delinquir lo era con determinada
persona, individualizarla y sealar cul fue su conducta delictiva, adems de
indicar qu fue lo que el procesado habra facilitado y de qu manera lo hizo, o
bien cmo presenci el hecho delictivo, sin tomar parte inmediata del mismo. La
sola entrega de un documento y luego de la suma de dinero que recibi a cambio
no satisface la hiptesis de autora precitada, pues debi acreditarse que tales
acciones formaban parte de la secuela de hechos que conformaban el fraude, de
lo cual el procesado tena debido conocimiento, habiendo prestado su concurso; y,
respecto del acusado en virtud del artculo 17 del Cdigo precitado, establecer que
actu a favor de quines obtuvieron provecho con el ilcito, no siendo posible
concluir que la alteracin de un libro de registro documento privado
cambiando la mencin relativa a la entidad bancaria, haya tenido por propsito
encubrir el ilcito, si no se determina de qu manera este hecho era un medio
idneo para que terceros se aprovecharan de los efectos del mismo, a lo que debe
agregarse que tampoco se estableci quines eran stos. En suma, dado que la
investigacin no proporciona los antecedentes necesarios para concluir
inequvocamente que los procesados participaron en el delito y que se trata de
una participacin culpable que debe ser sancionada, falta la conviccin necesaria
para ello, por lo que debe dictarse sentencia absolutoria a su respecto
7. Que en consecuencia coautora es la realizacin conjunta de un delito por
dos o ms personas que colaboran consciente y voluntariamente en l, todos los
partcipes deben tener el conocimiento, la conciencia de estar cooperando en un
hecho comn.
8. El imputado es claramente un autor o coautor del delito en virtud de lo que
dispone el artculo 15 N 3 del Cdigo Penal. No cabe otra calificacin para quien
se une a los otros dos sujetos cuando llevaban a la vctima hasta el lugar donde
fue penetrada y presencia dicho acto pasivamente haciendo de guardia para
avisar de la eventual presencia policial.
141
9. Seala la sentencia que la coautora radica en la existencia de un acuerdo

previo de los sujetos y la participacin de todos ellos en un hecho comn, cuestin
que la distingue de la simple autora, en lo que ejecuta el autor es un hecho
propio. Seala que la doctrina reconoce dos elementos en la coautora, el primero,
la existencia de un concierto previo y el segundo, que todos los sujetos
intervengan en la ejecucin del hecho, aunque sea de manera intelectual o moral.
10. El artculo 15 N 3 del Cdigo Penal, la coautora, ha encontrado acogida
en una concepcin subjetiva mediante la cual lo que decida la accin
consecuencial es la existencia del "concierto previo" y, en este escenario, varios
autores realizan diversas acepciones al efecto, unas de carcter amplio y otras de
carcter restrictivo. Ante la diversidad dogmtica, la opinin dominante de la
norma citada ofrece una situacin amplia o, lo que es igual, extiende
considerablemente la punibilidad a ttulo de autor, pues los tipos subordinados que
contiene abarcan situaciones en las cuales, la conducta descrita es, en realidad,
de simple participacin (considerando 3).
11. En cuanto a los otros procesados, si bien no puede atriburseles igual
conducta, debe tenerse en consideracin que resulta incuestionable la figura de
autora prevista en el N 3 del artculo 15 del Cdigo Penal. En efecto, el relato
que hace la vctima, que resulta del todo verosmil a la luz de los dems
antecedentes reunidos en la causa, y que en parte ha sido reconocido por los
procesados, pone de manifiesto que ellos conocieron y consintieron en la
conducta del hechor material de la violacin y fue as que mantuvieron bajo su
control al resto de las vctimas, con el propsito evidente de permitir la
consumacin del hecho y, ms an, pretendieron tambin ejecutarlo lo que no
lograron slo por la oposicin de aqul, no obstante lo cual facilitaron los medios
para que se consumara el ilcito. Es claro, entonces, que existe concierto para la
ejecucin del delito respecto del cual facilitaron los medios y lo presenciaron sin
tomar parte inmediata de l.
Corte de Apelaciones de Santiago, 6/12/2007, Rol N 4205-2007,
142
ARTCULO 16
Son cmplices los que, no hallndose comprendidos en el artculo anterior,
cooperan a la ejecucin del hecho por actos anteriores o simultneos.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 14, 50 y siguientes, 131, 294, 339, 371 y
498. Ley N 12.927 sobre Seguridad del Estado. D.O. 26.08.1975 (texto
actualizado Decreto N 890): artculo 24.
1. Es cmplice quien coopera dolosamente, sin ser autor, a la ejecucin del
hecho de otro por actos anteriores o simultneos. La cooperacin implica una
aportacin consciente dolosa a la tarea que se sabe y quiere comn. Si bien
la ley no especifica en que han de consistir los actos del cmplice, no cabe duda
que ellos deben representar formas de colaboracin en un hecho ilcito ajeno, con
el propsito que ste se materialice. Si bien la complicidad por omisin es
aceptada en doctrina, ella se presenta nicamente en la medida que el cmplice
haya estado jurdicamente obligado a actuar, como el caso del polica que no
acciona o el sirviente que deja abierta la puerta (considerando 8 de la sentencia
de reemplazo).
2. Para determinar si se est en presencia de una coautora es necesario que
exista una aportacin objetiva al hecho por parte del autor. La aportacin objetiva
que determina la existencia de un co-dominio del hecho puede resumirse en una
frmula de utilizacin prctica: habr co-dominio del hecho cada vez que el
partcipe haya aportado una contribucin al hecho total, en el estadio de la
ejecucin, de tal naturaleza que sin ella aqul no hubiera podido cometerse,
siendo por tanto decisivo el plan de realizacin tenido en cuenta por los autores. El
dominio funcional del hecho, en el sentido que cada uno de los coautores tiene en
sus manos el dominio del hecho a travs de la parte que le corresponde en la
divisin del trabajo, requiere de una decisin conjunta respecto de la realizacin
del hecho, no una cooperacin accesoria, puesto que si existe subordinacin
respecto de la consumacin del ilcito existir complicidad y no autora. Las
frmulas doctrinales del dominio del hecho coinciden en que la cooperacin
secundaria no es posible de considerar como coautora. En la especie, la
participacin de la encausada qued subordinada a la conducta que despliegue la
otra acusada, que es la persona que domina el curso de los acontecimientos, de
cuya voluntad depende la concrecin, la que puede interrumpir o dar un giro
diverso, en todo lo cual coopera de manera accesoria y sin mayor protagonismo la
primera enjuiciada aludida, desde que su contribucin no ha sido funcional al plan
trazado, ha cooperado accesoriamente al mismo, razn por la cual su participacin
corresponde ser calificada de complicidad y no de coautora. Corroboran el
carcter secundario que cupo a la encausada en los hechos materia de autos,
calificados jurdicamente como trfico ilcito de sustancias estupefacientes, las
143
circunstancias de pertenecer la droga a otra persona, quien adems ocultaba

cuantiosas dosis en su residencia, sin que hubiera asumido el rol de detentadora
de la sustancia txica ni estuviera en aptitud de decidir su destino ni tampoco
resguardarla. Se desprende, en consecuencia, que su incidencia en la
transaccin, dirigida por la otra encartada, con los agentes encubiertos, fue
nicamente de auxilio o apoyo para que la verdadera autora concretara su
cometido de trfico, esto es, despleg actos de colaboracin coetneos y
conducentes a la ejecucin del ilcito perpetrado, sin tener dominio del mismo,
conducta que cabe dentro del concepto de complicidad que entrega el artculo 16
del Cdigo Penal (considerandos 8 a 10, sentencia de casacin).
3. El artculo 16 del Cdigo Penal seala que son cmplices de un delito
quienes, no hallndose comprendidos en el artculo anterior que se refiere a los
autores cooperan a la ejecucin del hecho por actos anteriores o simultneos.
Por consiguiente, es evidente que para realizar actos propios de complicidad es
necesario cooperar a la ejecucin del delito, esto es, se requiere un grado de
dominio o de control en el desarrollo del mismo, lo que por cierto supone un
conocimiento de que se est realizando un acto ilcito, en este caso la apropiacin
indebida de los dineros de cuya administracin era responsable el autor, lo que en
el presente caso no sucede.
4. La complicidad supone cooperacin, pero no concierto, lo que permitira
distinguirla de los casos de autora o coautora.
5. La actuacin conjunta de varios sujetos activos no importa necesariamente
que los intervinientes en el delito de robo con fuerza en las cosas cometido en
lugar destinado a la habitacin puedan ser calificados todos ellos de coautores,
puesto que siendo propio de la complicidad intervenir en el acto ilcito antes o
durante la ejecucin del mismo, conforme al artculo 16 del Cdigo Penal, es
posible concluir que la simultaneidad y el hecho de presenciar directamente un
ilcito no es patrimonio exclusivo de la autora, resultando evidente que la mayor
parte de los cmplices intervienen en el preciso momento en que se comete el
ilcito y que habitualmente, adems, lo presencian.
144
A lo anterior cabe agregar que la diferencia radical entre los coautores del
artculo 15 N 3 del Cdigo Penal y los cmplices no se encuentra explicitada en
ninguna de las palabras que se leen en el texto positivo: ni la concertacin ni la
facilitacin de medios ni el presenciar el hecho sin tomar parte inmediata en l son
caminos seguros y definitivos de distincin, por lo que se hace necesario encontrar
un criterio adicional a los sealados diferenciarla de la complicidad. En opinin de
esta Corte, tal criterio informador fue claramente enunciado por Hans Welzel
cuando seal que la autora se caracterizaba, en lo esencial, por el dominio final
del hecho: dominio final del hecho significa la capacidad de decidir, en buenas
cuentas, acerca de la consumacin o no del ilcito, el cual a su vez puede derivar
de diversas circunstancias. As, tiene dominio final del hecho quien realiza la
conducta por s mismo en forma material, lo cual se recoge en la autora directa
(artculo 15 N 1 del Cdigo Penal); tambin tiene dominio final del hecho quien de
una u otra forma controla o se vale de la voluntad y conducta de otro para cometer
un ilcito (hiptesis de autora mediata y de instigacin, en el artculo 15 N 2 del
Cdigo Penal).
Finalmente, tambin tiene el dominio final del hecho aquel que, en rigor, no
puede decidir por s mismo acerca de la consumacin de l, pero s acerca de su
no consumacin. Esta ltima hiptesis, que corresponde estrictamente al artculo
15 N 3 del Cdigo Penal, es lo que se conoce como coautora y que significa, en
rigor, compartir el dominio del hecho: el xito y la comisin del ilcito depende de la
voluntad de todos, pero el fracaso de la accin delictiva, por lo mismo, depende de
cada coautor en particular. Lo anteriormente expuesto resulta aplicable no slo a
la facilitacin de medios a que se refiere el artculo 15 N 3, sino que tambin
ilumina el problema de la concertacin y el del presenciar el hecho sin tomar parte
inmediata en l, pues quienes as actan slo pueden considerarse coautores si
tambin tienen el dominio final del hecho y lo comparten.
En otras palabras, el concertado, por el solo hecho de haberse concertado, no
cometer un ilcito en calidad de autor, sino que deber actuar de una de dos
formas: o facilitando medios de carcter irreemplazable o presenciando el hecho
sin tomar parte inmediata en l pero pudiendo tomar parte hasta el punto de
impedirlo. Esta ltima frase es la que diferencia al coautor del cmplice, pues ste
habitualmente tambin presencia el ilcito sin tomar parte inmediata en l, pero
careciendo de toda posibilidad de decidir acerca de su no consumacin. Este
ltimo aspecto es el de mayor complejidad en la distincin entre coautora y
complicidad y obligar, por supuesto, el anlisis de cada caso en concreto.
Asimismo, otro de los criterios empleados ya en un plano ms genrico para
distinguir entre autores y partcipes, reside en que para estos ltimos el hecho del
autor principal es "ajeno" criterio que, aunque en su versin subjetiva es casi
inaplicable, puede ser til cuando, como coincidentemente acontece en el
caso sub lite, ciertas circunstancias objetivas permiten deducir la situacin
subjetiva de los involucrados en el hecho respecto de si lo aprecian como "propio",
"ajeno" o "perteneciente a todos".
145
De esta manera, la conducta del procesado que ingres a la casa habitacin por
una ventana previamente rota por otro procesado sustrayendo especies de su
interior, lo sita en calidad de autor material del delito de robo con fuerza en las
cosas en lugares destinado a la habitacin (artculo 15 N 1 del Cdigo Penal); la
del acusado que dio un puntapi al portn de entrada para facilitar el ingreso del
autor material, configura un caso de colaboracin simultnea en la comisin del
ilcito propio de la complicidad, y en cuanto adquiri las especies robadas, lo hace
partcipe en calidad de autor del delito de receptacin (concurso material de
delitos); y la conducta del procesado que se limit a observar lo que aconteca,
tambin import una colaboracin en la comisin del delito, debido a la seguridad
y apoyo moral que significaba su conducta de observador y viga quien no
quiere participar en un ilcito, simplemente se retira del lugar cuando advierte el
propsito real del resto de los sujetos, por lo que se trata tambin de un
cmplice.
6. La rea no tuvo la participacin de autora en el hecho que caus la muerte de
su marido, por cuanto no intervino en l de una manera personal, inmediata y
directa, ni tampoco impidi o procur impedir que se evitase; asimismo, no indujo
al autor que es una persona imputable, ni menos lo forz a que lo cometiera.
Tampoco se ha concertado con el autor para cometer el delito, no pudiendo
considerarse tal el hecho de que no se opusiera a que lo cometiera cuando l le
dio a conocer su determinacin de darle muerte y responderle mtalo, pues para
ser autor, y aparte del concierto, habra tenido que presenciar el delito o
suministrarle los medios para llevarlo a efecto, aun aceptando que esta ltima
expresin no exige que se suministren medios materiales necesariamente, pues el
hecho de haberle dicho al autor que su marido trabajara al da siguiente en que
ocurri el hecho en un lugar determinado en donde fue asesinado, no resulta
decisivo pues dicho reo conoca obviamente ese lugar por ser viviente de esa
regin; que, en cambio, esa no oposicin a que diese muerte a su marido cuando
le comunic su intencin de hacerlo, en circunstancias de que eran amantes, sin
duda fortaleci la decisin de aqul, de suerte que cabe aceptar que cooper sin
ser autora a la comisin del delito, actuacin que cabe encuadrarla en la
complicidad, a lo que debe aadirse que le suministr el dato si bien no fue
decisivo, de que al da siguiente del suceso precisamente su marido ira a un
lugar determinado, en donde fue ultimado.
7. La complicidad admite el dolo eventual.
146
8. Se considera cooperacin a la ejecucin del delito de estafa si el acto fue

idneo, bastante o eficaz para la consumacin del ilcito, contribuyendo a la
realizacin del mismo. Es por eso que llamado telefnico efectuado por el
encartado carece de mrito suficiente para ser considerado acto de colaboracin a
la ejecucin del acto punible y ser calificado como partcipe del delito investigado,
en los trminos del artculo 16 del Cdigo Penal.
9. Que, este tribunal estima que la participacin que ha cabido al encausado es
la de cmplice en los trminos establecidos por el artculo 16 del Cdigo Penal,
esto es por no hallarse comprendido en las situaciones a que se refiere el artculo
precedente, habiendo slo cooperado a la ejecucin del hecho por actos
anteriores y simultneos. En efecto, resulta atendible su versin en orden a haber
sido contratado por los otros tres procesados para realizarles un flete en su
camioneta, habiendo obrado una suma determinada de dinero para tales efectos,
sin haber tomado parte en la ejecucin del hecho de manera inmediata y directa
ni, en consecuencia, encontrarse concertado para la ejecucin del ilcito, no
obstante posteriormente la acept, pues no pudo sino darse cuenta de ello, por la
forma en que se produjo el flete.
10. La exigencia punitiva para la conducta como cmplice requiere a lo
menos que tenga conocimiento del hecho punible y realice actuaciones
cooperando a la ejecucin del hecho por actos anteriores o simultneos.
ARTCULO 17
Son encubridores los que con conocimiento de la perpetracin de un crimen o
de un simple delito o de los actos ejecutados para llevarlo a cabo, sin haber tenido
participacin en l como autores ni como cmplices, intervienen, con posterioridad
a su ejecucin, de alguno de los modos siguientes:
1. Aprovechndose por s mismos o facilitando a los delincuentes medios para
que se aprovechen de los efectos del crimen o simple delito.
147
2. Ocultando o inutilizando el cuerpo, los efectos o instrumentos del crimen o

simple delito para impedir su descubrimiento.
3. Albergando, ocultando o proporcionando la fuga del culpable16
4. Acogiendo, receptando o protegiendo habitualmente a los malhechores,
sabiendo que lo son, aun sin conocimiento de los crmenes o simples delitos
determinados que hayan cometido, o facilitndoles los medios de reunirse u
ocultar sus armas o efectos, o suministrndoles auxilios o noticias para que se
guarden, precavan o salven.
Estn exentos de las penas impuestas a los encubridores los que lo sean de su
cnyuge o de sus parientes legtimos por consanguinidad o afinidad en toda la
lnea recta y en la colateral hasta el segundo grado inclusive, de sus padres o hijos
naturales o ilegtimos reconocidos, con slo la excepcin de los que se hallaren
comprendidos en el nmero 1 de este artculo.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 14, 50 y siguientes, 250 bis, 269 bis, 295
bis, 456 bis A. Ley N 20.000 que sustituye la Ley N 19.366 que sanciona el
Trfico Ilcito de Estupefacientes y Sustancias Sicotrpicas. D.O. 16.02.2005:
artculos 12 y 13.
1. Tampoco puede seguirse el criterio segn el cual la mujer es encubridora del
secuestro, porque el secuestro en cuanto delito permanente no estaba consumado
cuando ella subi al mvil, sino que segua consumndose, que es cosa distinta.
Y de hecho no termin de consumarse sino hasta que el ofendido recuper su
libertad. Luego, la mujer particip directa e inmediatamente en la ejecucin, sin
importar que sta se haya iniciado antes de su intervencin, como s interesara en
un delito instantneo, cuyo no es el caso. Si es encubridora del robo, pues acta
despus de consumado tal ilcito por el condenado, ya que ste s es un delito
instantneo. Pero su participacin concreta no consiste en ocultar efectos del
ilcito, sino en aprovecharse por s misma y en facilitar medios al co-procesado
para que ste tambin se aprovechara, del producto del delito.
16
Este nmero fue sustituido por el nmero 1 del artculo 2 de la Ley N 19.077, publicada en el Diario Oficial de
28/08/1991.
148

1. Corresponde absolver a la encausada como encubridora de delito de
homicidio, por el hecho de haber escondido el cuchillo con que se perpetr el
delito, pues para que se produzca la figura del encubrimiento, es menester que
concurran los siguientes requisitos: a) Conocimiento de la perpetracin de un
crimen o simple delito o de los actos ejecutados para llevarlo a cabo; b) No haber
sido autor ni cmplice del mismo; c) Intervenir con posterioridad a la ejecucin de
alguno de los modos que la ley seala, ellos son: 1.- Aprovecharse por s mismo o
facilitar a los delincuentes medios para que se aprovechen de los efectos del
crimen o simple delito; 2.- Por favorecimiento. Este puede ser de dos clases: real y
personal. El primero, consiste en ocultar o inutilizar el cuerpo, los efectos o
instrumentos del crimen o simple delito para impedir su descubrimiento y el
segundo, referido a albergar, ocultar o proporcionar la fuga al culpable. De esta
manera, el encubrimiento imputado, es la de favorecimiento real, por cuanto
aqulla ha ocultado el medio utilizado para la ejecucin del delito materia de autos,
sin embargo, esta forma de encubrimiento aparece integrada por un requisito
subjetivo especial, cual es, que la accin desplegada por el encubridor ha de tener
por fin, impedir el descubrimiento del delito, mas no del culpable, elemento que no
concurre en la especie, pues el acto de ocultamiento, tuvo por finalidad impedir
que se encontrara y acusara al hechor, no al delito.
2. Que de los antecedentes hasta ahora reunidos en el proceso tenido a la vista,
aparecen presunciones fundadas para estimar que los integrantes de una
reparticin policial que dependa directamente del Director General de
Carabineros, incurrieron en reiterados atentados contra la vida e integridad fsica
de las personas provocando pnico y temor en la ciudadana, comportamientos
que importan la asociacin ilcita tipificada en la Ley N 18.314 que determina
conductas terroristas y fija su penalidad; Que, igualmente, de esos antecedentes
sumariales aparece que quien investa tal autoridad, esto es, la de Director
General de Carabineros, fue informado respecto de hechos punibles que
afectaban directamente al organismo que de l dependa y, en lugar de poner
tales hechos en conocimiento de las autoridades a quienes legalmente les
corresponda conocerlos para investigarlos y determinar responsabilidades, opt
por entregarlos al propio rgano integrado, justamente, por lo presuntos
inculpados; Que la conducta as establecida, esto es, la de no denunciar hechos
que revestan carcter delictual a la autoridad judicial correspondiente y, por el
contrario, permitir a los presuntos inculpados tomar conocimiento de ellos so
pretexto de establecer su efectividad, constituye un atentado contra la
administracin de justicia que permite determinar una forma de encubrimiento,
resultando aceptable por el momento la dispuesta por el Juez a quo, esto es, la
contemplada en el artculo 17 N 2 del Cdigo Penal.
149

1. El encubrimiento exige: a) conocimiento de la perpetracin de un crimen o
simple delito o de los actos ejecutados para llevarlo a cabo; b) no haber sido autor
ni cmplice del mismo; y c) intervenir con posterioridad a la ejecucin de alguno de
los modos que la ley seala, esto es, en primer lugar, el aprovechamiento o, en
segundo, el favorecimiento. En el caso de autos, el encubrimiento imputado a los
acusados es el favorecimiento personal, referido a albergar, ocultar o proporcionar
la fuga al culpable. Sin embargo, las diligencias iniciales de la investigacin los
sindicaban como partcipes, es decir, ellos silenciaron el hecho en el que
intervinieron, de manera que no puede reprochrseles a ttulo de encubrimiento su
conducta si no est integrada por un requisito subjetivo especial, cual es que la
accin desplegada haya tenido por fin impedir el descubrimiento del culpable,
elemento que no concurre pues el real acto de ocultamiento tuvo por finalidad
impedir que a ellos mismos se les atribuyera responsabilidad en calidad de
autores. No se trat de conductas dirigidas a colocar al autor material del delito al
margen de la justicia (considerando 9 de la sentencia de reemplazo).
2. Son coautores del delito quienes se han dividido la realizacin del hecho, en
trminos tales que disponen el condominio del hecho, sobre cuya consumacin
deciden en conjunto, porque su contribucin es funcional a la ejecucin total.
Es necesaria, entonces, la existencia de una voluntad comn, una prestacin de
contribucin funcional a la realizacin del hecho comn en trminos tales que la
actividad de cada uno es dependiente de la de otros porque por s sola es
insuficiente y la intervencin en la ejecucin del hecho cuando se trata del
artculo 15 N 1 del Cdigo Penal sea por hechos inmediatos y directos. Se trata
naturalmente de las personas que intervienen en un hecho desde su origen
(considerando 4 de la sentencia de reemplazo). A su vez, el encubridor es aquel
que, con conocimiento de la perpetracin del hecho y sin haber intervenido en l,
lo hace con posterioridad a su ejecucin, en alguna de las formas que seala el
artculo 17 del Cdigo precitado. La caracterstica que define al encubrimiento, y
su principal diferencia con la autora, es que corresponde a una intervencin
posterior al hecho delictivo (considerandos 19 y 23 de la sentencia de nulidad y
5 de la sentencia de reemplazo). Constituye un error la conclusin de existir
concierto previo por el solo anlisis de hechos posteriores al inminente
descubrimiento del delito, porque la definicin de autora impone tomar parte en la
ejecucin del hecho de manera inmediata y directa, y no de forma posterior. As,
en la especie, no tenindose por establecido algn hecho concreto acerca del
conocimiento y voluntad previa para la comisin del delito, necesarios en la
conciencia del autor, la actividad de uno de los imputados hijo del otro no
puede ser calificada de coautora. En efecto, las circunstancias de haber
permanecido en el lugar por ms tiempo del reconocido y huir de ste, cumpliendo
la orden del padre, no son idneas para calificar una intencin y un conocimiento
anteriores a la detencin. En tales condiciones, y no habindose demostrado
tampoco alguna circunstancia que permitiera calificar los hechos como
150
encubrimiento, sin que tenga tal virtud la actitud errtica o poco natural del
inculpado, procede dictar sentencia absolutoria a su respecto (considerandos 19
y 24 de la sentencia de nulidad y 1 a 3 y 5 de la sentencia de reemplazo).
3. No habiendo tenido participacin ni como autores ni como cmplices con
conocimiento de la perpetracin del crimen, intervinieron con posterioridad a la
ejecucin de los actos homicidas ayudando a arrastrar el cuerpo del occiso hasta
una va pblica, con el manifiesto propsito, segn lo comprueban sus primeras
indagatorias, de atribuir la responsabilidad de la muerte a terceros, mediante el
subterfugio de crear las apariencias de que haba sido atropellado por algn
vehculo.
La conducta descrita en el razonamiento anterior satisface las exigencias del
artculo 17 N 3 del Cdigo Penal, ya que la maniobra expuesta tena por objeto
esconder la identidad del verdadero culpable, lo cual, dados los trminos amplios
en que est concebida actualmente la disposicin, es una de las mltiples formas
imaginables en que se puede "ocultar al culpable".
4. "Albergar" no slo implica "hospedar" a un fugitivo, sino tambin
"resguardarlo" (segn la Real Academia de la Lengua), y sa fue precisamente la
conducta ejecutada por este acusado, que no debe confundrsela con el albergue
habitual del que habla el nmero 4 del artculo 17 del Cdigo Penal. Y si un
individuo asiste a otro, con quien se rene peridicamente y cuyos antecedentes
personales maneja, mientras se presenta herido, rehusante de toda ayuda oficial y
temeroso de la autoridad, y lo hace en forma clandestina, lo que est haciendo es
brindarle proteccin para que pueda eludir la accin de la justicia.
5. El encubrimiento por favorecimiento personal consiste en realizar
dolosamente actos posteriores al hecho punible que se orienten a lograr la
impunidad de su autor; en la especie, confesar como propio el delito cometido por
el verdadero autor.
151
JURISPRUDENCIA RELACIONADA (ART. 17 INC. FINAL)

1. La excusa legal absolutoria contenida en este inciso se aplica al
encubrimiento, entre otros, del cnyuge. Esta expresin debe ser tomada en su
sentido jurdico formal, esto es, como aquella persona con la cual se ha celebrado
un contrato de matrimonio civil. En consecuencia, no es aplicable esta disposicin
a quienes mantienen relaciones afectivas permanentes con parejas con las que
conviven en ausencia del mencionado contrato.
TTULO III DE LAS PENAS
1. De las penas en general

ARTCULO 18
Ningn delito se castigar con otra pena que la que le seale una ley
promulgada con anterioridad a su perpetracin.
Si despus de cometido el delito y antes de que se pronuncie sentencia de
trmino, se promulgare otra ley que exima tal hecho de toda pena o le aplique una
menos rigorosa, deber arreglarse a ella su juzgamiento.
Si la ley que exima el hecho de toda pena o le aplique una menos rigurosa se
promulgare despus de ejecutoriada la sentencia, sea que se haya cumplido o no
la condena impuesta, el tribunal que hubiere pronunciado dicha sentencia, en
primera o nica instancia, deber modificarla de oficio o a peticin de parte.17
17
Este inciso fue modificado por el artculo 1 de la Ley N 19.806, publicada en el Diario Oficial de 31/05/2002.
Con anterioridad fue agregado por el nmero 1 del artculo 1 de la Ley N 17.727, publicada en el Diario Oficial de
27/09/1972.
152
En ningn caso la aplicacin de este artculo modificar las consecuencias de la

sentencia primitiva en lo que diga relacin con las indemnizaciones pagadas o
cumplidas o las inhabilidades.18
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 79 y 80. Constitucin Poltica: artculo 19
N 3. Cdigo Civil: artculo 9. Cdigo Procesal Penal: artculo 11.
1. El artculo 351 del Cdigo Procesal Penal corresponde a una norma de
carcter sustantivo, desde que no previene formas del proceso ni derechos o
posibilidades procesales a favor de las partes, sino nicamente unas reglas que
han de emplearse para determinar la pena que debe ser aplicada en caso de
reiteracin de delitos. As las cosas, no es obstculo para aplicar esta norma lo
dispuesto en el artculo 483 del Cdigo precitado, en orden a que sus
disposiciones slo se aplicarn a los hechos acaecidos con posterioridad a su
entrada en vigencia (considerando 4 de la sentencia de casacin). Por su parte,
el artculo 18 del Cdigo Penal, en consonancia con el artculo 19 N 3 inciso 8 de
la Constitucin, establece como regla general el principio de la irretroactividad de
la ley penal y como excepcin, en forma extraordinaria, la retroactividad de la ley
penal ms favorable. Como la Carta Fundamental slo habla de "ley ms
favorable", debe entenderse que no est referida limitada slo a la pena especfica
que la ley seala en abstracto, sino tambin a otros aspectos penales sustantivos
que puedan mejorar la situacin jurdico-material del acusado (considerando 5 de
la sentencia de la Corte de Apelaciones). De lo antedicho se desprende que el
artculo 351 del Cdigo Procesal Penal puede ser aplicado a un hecho acaecido
con anterioridad a su entrada en vigor, por aplicacin del principio de
retroactividad de la ley penal ms favorable. En efecto, el Cdigo Procesal Penal,
en la especfica reglamentacin de su artculo 351, es una nueva ley penal
sustantiva que si bien mantiene entre sus rasgos relevantes la misma regla de
determinacin de la pena en el caso de reiteracin de crmenes y simples delitos,
lo hace en trminos ms amplios al valerse de un criterio jurdico que permite
agrupar un nmero indefinido de infracciones, por lo que resulta ser ms
beneficiosa, ya que la norma antigua limita sus efectos a los delitos de un mismo
ttulo, los que no siempre comprenden todos los tipos relativos a un mismo bien
jurdico (considerando 6 de la sentencia de casacin).
2. La Ley N 20.603 suprimi la obligacin contenida en el artculo 17 letra d) de
la Ley N 18.216, en orden a supeditar la concesin de la medida alternativa de
libertad vigilada a la satisfaccin de la indemnizacin civil, costas y multas
impuestas por la sentencia. Encontrndose plenamente vigente la Ley N 20.603,
debe aplicarse por tratarse de una disposicin ms favorable al condenado, en
conformidad con los artculos 19 N 3 de la Constitucin y 18 del Cdigo Penal.
18
Este inciso fue agregado por el nmero 1 del artculo 1 de la Ley N 17.727, publicada en el Diario Oficial de 27/09/1972.
153
Aun cuando la decisin de conceder medidas alternativas penas sustitutivas

segn la ley actual es una facultad de los jueces del fondo, dicha prerrogativa
debe ejercerse dentro de los mrgenes que establece la ley, situacin que no
aconteci en la especie, desde que la decisin contenida en la sentencia
exigiendo la satisfaccin de la indemnizacin civil, costas y multas establece
condiciones legalmente improcedentes, lo que determin la imposicin de una
pena superior a la que legalmente corresponda, pues en la prctica se estableci
un requisito que hace inoperante la alternativa a la sancin corporal efectiva
(considerandos 14 y 15 de la sentencia de nulidad). Si bien el artculo 37 de la
Ley N 18.216 establece un recurso de apelacin subsidiario para reclamar de la
decisin sobre medidas alternativas cuando se halle inserta en la sentencia, la
modificacin introducida al artculo 348 del Cdigo Procesal Penal mut su
naturaleza, por lo que hoy reviste otro carcter, y es as como el nuevo artculo 1
de la Ley N 18.216 se refiere a los beneficios alternativos como penas,
integrantes de la sentencia, de manera que puede ser alcanzada esa parte de la
decisin por el recurso de nulidad. En todo caso, en el caso de autos, la exigencia
de impugnacin subsidiaria se encuentra satisfecha, pues el estudio de esa
seccin del fallo ha de verificarse slo cuando todos los captulos de nulidad
esgrimidos en los recursos han sido desestimados (considerando 16 de la
sentencia de nulidad).
3. El abono solicitado por la defensa del recurrente, al amparo de la norma
transcrita en el motivo anterior (artculo 26 de la Ley N 18.216), resulta
procedente no slo porque la Ley N 20.603 se encuentra vigente en esta parte,
puesto que no necesita ser objeto de adecuaciones mediante la dictacin del
Reglamento que dispone el artculo 8, sino tambin porque, ciertamente, tal
precepto resulta ser ms favorable al condenado y debe recibir aplicacin, de
acuerdo a lo dispuesto en inciso sptimo del N 3 del artculo 19 de la Constitucin
Poltica de la Repblica y en el artculo 18 del Cdigo Penal (considerando quinto
sentencia de la Corte Suprema).
4. Tratndose de un mismo delito, pero reiterado, corresponda hacer aplicacin
de la norma contenida en el artculo 509 del Cdigo de Procedimiento Penal y no
de la sealada en el artculo 112 del Cdigo Tributario que alude a los ejercicios
comerciales y es, por lo tanto, un precepto que se aplica a quienes hacen
declaraciones anuales, cual no es el caso de (acusado), que no era contribuyente.
Sin embargo, los jueces dividieron artificialmente el delito reiterado por la
existencia de un cuerpo legal intermedio que vino a tipificar de modo especial la
conducta ilcita cometida, aplicando a un mismo hecho dos sanciones diferentes,
sin perjuicio de la reiteracin que igualmente deba ser penalizada. Cobra plena
aplicacin en el caso concreto, la disposicin del artculo 18 del Cdigo Penal, en
consonancia con el artculo 19 N 3 de la Constitucin Poltica, desde que, antes
de pronunciarse sentencia de trmino, se promulg una ley que aplica al hecho
154
una pena menos rigorosa puesto que, aunque extiende su rango superior al
presidio menor en su grado mximo, parte de un umbral inferior, cual es el presidio
menor en su grado medio, lmite que no contiene la sancin del artculo 197 del
Cdigo Penal y restringida al presidio menor en su grado mximo. Adems, a
pesar que la sancin pecuniaria es tanto mayor a la que impone el cuerpo general,
la gravedad de las sanciones se mide por las corporales, siendo de advertir que,
en cualquier evento, el lmite del apremio en caso de conversin del pago de una
multa en los trminos que ordena el artculo 49 del Cdigo Penal, deja igualmente
la sancin del Cdigo Tributario por debajo de la impuesta en el artculo 197 del
Cdigo Penal. De lo expresado se sigue que la Ley N 19.738 estableci una
disposicin ms favorable para sancionar al acusado (acusado) y que debi
arreglarse a ella su juzgamiento. Concretamente, dado que no concurran
circunstancias modificatorias de responsabilidad penal a su respecto, la pena a
imponerle parta en presidio menor en su grado medio, la que producto de la
reiteracin de los delitos cometidos, deba elevarse a presidio menor en su grado
mximo, quedando en consecuencia, en una sola pena de tres aos y un da de
presidio menor en su grado mximo, con la multa y accesorias pertinentes. Al
fraccionar el hecho establecido respecto de (acusado) en la forma que lo hicieron
los jueces de alzada, para luego calificarlo como dos ilcitos diferentes, dejando
adems de aplicar la norma del artculo 18 del Cdigo Penal que lo beneficiaba,
incurrieron en la infraccin de derecho que seala el artculo 546 N 2 del Cdigo
de Procedimiento Penal, que autoriza la invalidacin del fallo por esta Corte
Suprema, la que ser declarada de oficio (considerandos 5 y 6).
5. En cuanto a los delitos en particular, debe destacarse que el nuevo rgimen
no establece un catlogo propio de ilicitudes que constituyan hechos punibles para
los adolescentes, sino que son los mismos que se contemplan en el Libro
Segundo del Cdigo Penal, por lo que, en general, en todos aquellos aspectos
relacionados con el desarrollo del delito y la autora y participacin criminal rigen
las disposiciones que se establecen para los adultos en el texto punitivo nacional,
reservndose principalmente en materia de sanciones y adjudicacin de la
responsabilidad penal el establecimiento de un nuevo sistema diferenciado propio
para los adolescentes infractores. En efecto, los artculos 18 y 22 de la Ley
N 20.084 establecieron un lmite mximo respecto de las sanciones ms graves,
como son las de internacin en rgimen cerrado o semicerrado, ambas con
programa de reinsercin social, las que no pueden exceder de cinco aos, si el
infractor tiene menos de diecisis aos de edad; o diez, si aqul tuviere ms de
esa edad. Por su parte y en cuanto a la aplicacin de estas normas al caso en
estudio, ha de considerarse que el artculo 19 N 3, inciso sptimo, de la
Constitucin Poltica de la Repblica, establece como principio fundamental la
irretroactividad de la ley penal, y como excepcin, la aplicacin de la ley posterior
ms favorable. Esta garanta se encuentra desarrollada en el artculo 18 del
Cdigo Penal, que en su inciso tercero ordena que si la ley que exima el hecho de
toda pena o le aplique una menos rigurosa se promulgare despus de ejecutoriada
la sentencia, sea que se haya cumplido o no la condena impuesta, el tribunal que
155
hubiere conocido dicha decisin, en primera o nica instancia, deber modificarla

de oficio o a peticin de parte. De lo que se lleva dicho, no cabe duda alguna que
la ley ms beneficiosa es la de Responsabilidad Penal Adolescente, al fijar los
lmites mximos de las penas privativas de libertad a los cuales pueden verse
expuestos los menores de dieciocho aos y mayores de catorce, que para el caso
de autos, es de diez aos (considerandos 2, 3 y 4).
6. Los artculos 19 N 3 inciso 7 de la Carta Fundamental, 18 inciso 2 del
Cdigo Penal, 15.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y 9 de
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, consagran el principio de
retroactividad de la ley penal ms favorable. En la especie, establecido que por
medio de un vehculo a traccin mecnica, con infraccin de reglamentos y por
mera imprudencia, el encartado ejecut un hecho que, de mediar malicia,
constituira un crimen, corresponde sancionarlo no de conformidad con el artculo
196 B de la Ley de Trnsito, vigente a la poca de los hechos Ley N 18.290,
pero modificado por la Ley N 20.068, que reemplaz la norma legal aludida por
una nueva y diferente, sino de acuerdo al artculo 492, en relacin con el artculo
490 N 1, ambos del Cdigo Penal, pues si bien la modificacin legal precitada no
exime al hecho de toda pena, las prescripciones del Estatuto Criminal establecen
una sancin corporal ms beneficiosa que la asignada en la redaccin del artculo
196 B a la data de comisin del ilcito (considerandos 5 a 10, sentencia de
casacin y 1, sentencia de reemplazo).
7. Que el acusado tena a la fecha de ejecucin del delito, 22/01/2003, diecisiete
aos, diez meses y catorce das de edad, segn consta de su certificado de
nacimiento de fojas 132, evento ocurrido el 08/01/1986, de manera que su
responsabilidad penal debe ser juzgada ajustndose a la Ley N 20.084, de
07/12/2005, dado que aun cuando sta entr en vigencia con posterioridad a la
perpetracin del ilcito, pero con antelacin a las sentencias pronunciadas en la
litis, surge una legislacin ms favorable para el sentenciado, en lo que cabe al
castigo a regular, tanto en su extensin, como fundamentalmente en su naturaleza
y caractersticas, que persigue como objetivo primordial la reinsercin social del
menor infractor en razn del inters superior de ste.
8. Que, sin embargo, el acusado, a la data de la ejecucin del delito, el
27/04/2003, diecisis aos y dos meses de edad, segn consta de su certificado
de nacimiento de fojas 206, acaecido el 07/02/1987, de suerte que su
responsabilidad penal debe ser juzgada ajustndose a la Ley N 20.084, de
07/12/2005, dado que aun cuando sta entr en vigencia con posterioridad a la
perpetracin del ilcito, pero con antelacin a las sentencias pronunciadas en la
litis, aparece como una legislacin ms favorable para el sentenciado, en lo que
156
cabe al castigo a regular, tanto en su extensin como, fundamentalmente en sus

caractersticas, desde que la sealada ley ofrece un rgimen especialsimo de
sanciones y sustanciacin procesal para los adolescentes que busca como
objetivo primordial la reinsercin social del menor infractor, todo en razn del
inters superior de ste. Que, entonces la determinacin del castigo debe
adaptarse a dicha ley, cuyos artculos 20 y siguientes contemplan un
procedimiento que comienza por identificar la pena mnima asignada por la ley al
injusto correspondiente, a partir de la cual, y por la calidad de adolescente, el
tribunal debe considerar la pena inferior en un grado a aqulla y someterla a las
reglas consagradas en el prrafo 4 del Ttulo III del Libro l del Cdigo Penal, con
excepcin del artculo 69, para as poder fijar la naturaleza de la sancin que
puede o debe infligirse de acuerdo a la nueva normativa (artculo 21).
9. Aun cuando la Ley N 19.806, adecuatoria de la reforma procesal penal, entr
a regir antes que se dictara sentencia de trmino en la causa por giro doloso de
cheques, ella no puede ser aplicada en aquellos casos donde los hechos
investigados y el ejercicio de la accin penal pblica estaban materializados al
tiempo de entrar en vigor la reforma procesal penal, como tampoco pueden serlo
las disposiciones del Cdigo Procesal Penal. En consecuencia, que la Ley
N 19.806 haya modificado el sistema de accin pblica respecto de las causales
de protesto por falta de fondos y cuenta cerrada, las que dej en la condicin de
delitos de accin privada y, conforme al Cdigo Procesal Penal, pueden verse
afectadas por la institucin del abandono, resulta irrelevante en la especie, toda
vez que la nueva normativa no puede ser aplicada en forma retroactiva, debiendo
substanciarse el procedimiento de acuerdo a la antigua normativa.
Se arriba a la conclusin expuesta, en primer lugar, por cuanto al no estar en
presencia de una norma sustantiva ni de una que ordene arreglar el juzgamiento
de un delito a la ley nueva que exima al hecho de toda pena o le aplique una
menos rigorosa, no puede darse aplicacin al principio de retroactividad de la ley
penal ms favorable; en segundo lugar, porque se dispuso de modo expreso que
las causas cuyo inicio se haba dado bajo el imperio del Cdigo de Procedimiento
Penal, deban terminar conforme al mismo, no siendo procedente en el caso las
normas generales sobre efecto retroactivo de las leyes, que ordenan el vigor in
actum de las leyes procesales; y, en tercer lugar, porque cuando el Cdigo
Procesal Penal seala que las leyes procesales penales sern aplicables a los
procedimiento ya iniciados, salvo cuando, a juicio del tribunal, la ley anterior
contuviere disposiciones ms favorables al imputado, lo hace circunscribiendo su
aplicacin a hechos acaecidos con posterioridad a la entrada en vigencia del
nuevo proceso penal.
La lectura atenta de la reseada normativa permite colegir que lo exigido para la
concurrencia del efecto retroactivo de la norma penal ms favorable, es que se
trate de un mismo hecho punible: el anterior, con un tratamiento penal gravoso, y
el nuevo, con uno ms benvolo, de manera tal que que no procede cuando se
157
trata de delitos distintos, toda vez que la nombrada institucin, tiene como
condicin bsica la existencia de una "Sucesin de leyes penales", la que se
presenta cuando se modifica la reglamentacin criminal de un mismo hecho,
siendo lo relevante el cambio en el tratamiento punitivo de un hecho que la
alteracin legal supone y no la sustitucin de una ley penal por otra.
10. Para que proceda la aplicacin retroactiva de la norma penal ms favorable
es necesario que se trate de un mismo hecho punible: el anterior, con un
tratamiento penal gravoso, y el nuevo, con uno ms benvolo, por lo que no
procede cuando se trata de delitos distintos, ya que la renombrada institucin tiene
como condicin bsica la existencia de una "sucesin de leyes penales", la que se
presenta cuando se modifica la reglamentacin criminal de un mismo hecho,
siendo lo relevante el cambio en el tratamiento punitivo de un hecho que la
alteracin legal supone y no la sustitucin de una ley penal por otra. En
consecuencia, si el evento no es el mismo o si el rgimen penal no cambia, no
habr una sucesin de leyes penales y, por consiguiente, deber sancionarse el
injusto de conformidad a la ley vigente al momento de su comisin
11. El artculo 19 N 3, inciso sptimo, de la Constitucin Poltica de la
Repblica, establece como principio fundamental la irretroactividad de la ley penal,
y como excepcin, la aplicacin de la ley posterior ms favorable.
Esta garanta se encuentra desarrollada en el artculo 18 del Cdigo Penal, que
en su inciso tercero ordena que si la ley que exima el hecho de toda pena o le
158
aplique una menos rigurosa se promulgare despus de ejecutoriada la sentencia,

sea que se haya cumplido o no la condena impuesta, el Tribunal que hubiere
conocido dicha decisin, en primera o nica instancia, deber modificarla de oficio
o a peticin de parte.
La literalidad del inciso tercero recin citado, no limita la razn jurdica que fluye
de una interpretacin sistemtica de este precepto con la Carra Fundamental. En
efecto, la Constitucin habla de ley ms favorable, con lo que se refiere no slo a
la pena especfica que la ley seala en abstracto, sino tambin a otros aspectos
penales sustantivos que puedan mejorar la situacin jurdico material de los
sentenciados.
De lo que se lleva dicho, no cabe duda alguna que la ley ms beneficiosa es la
de Responsabilidad Penal Adolescente, al fijar los lmites mximos de las penas
privativas de libertad a los cuales pueden verse expuestos los menores de
dieciocho aos y mayores de catorce, que para el caso de autos, es de diez aos.
Corte
Suprema,
CL/JUR/17360/2010
28/12/2010,
Rol: 9669-2010,
Cita
online:
Corte
Suprema,
CL/JUR/11905/2010
02/08/2010,
Rol: 1560-2009,
Cita
online:
Cita
online:
Corte
Suprema,
CL/JUR/16762/2010
04/01/2010,
Rol: 7866-2008,

12. La decisin acerca de si el supuesto fctico juzgado se adecua o no a la
nueva ley ms benigna, pertenece al ejercicio de una facultad que el ordenamiento
159
entrega a los Jueces para que soberanamente evalen la concurrencia o ausencia

de los requisitos que deben satisfacerse para ajustar la sentencia al citado artculo
4 (Ley N 20.000) y se ha concluido que no estn presentes los presupuestos que
condicionan la aplicacin de esta ltima norma legal.
13. De este modo queda meridianamente claro que lo que esta normativa exige
es que se trate de un mismo hecho punible, un mismo delito: el anterior, con un
tratamiento penal gravoso, y el nuevo, que le asigna uno ms benvolo. No
cuando se trata de delitos distintos.
14. Se est en presencia de la hiptesis contemplada en el artculo 18 inciso
tercero del Cdigo Penal, alegado por los condenados pues conforme con lo que
se viene sealando "la ley penal ms benigna no es slo la que desincrimina o la
que establece una pena menor, pues (...) puede provenir tambin de otras
circunstancias, como (...) una nueva modalidad ejecutiva de la pena, el
cumplimiento parcial de la misma, las previsiones sobre condena condicional,
probation, libertad condicional" (Eugenio Ral Zaffaroni y otros: Derecho Penal.
Parte General, Ediar, Buenos Aires, ao dos mil tres, pgina 121).
Que de lo que se lleva dicho, no cabe duda alguna que la ley ms beneficiosa
es la de Responsabilidad Penal Adolescente, al fijar los lmites mximos de las
penas privativas de libertad a los cuales pueden verse expuestos los menores de
dieciocho aos y mayores de catorce, que para el caso de autos, es de diez aos.
15. La aplicacin de la ley penal ms benigna es un principio admitido por
la doctrina nacional e internacional desde antiguo, estimndose que la nueva
normativa es ms favorable al procesado no slo cuando sta exime el hecho de
toda pena o no hacindolo, le aplica una penalidad que permite rebajar su
calificacin o una menos extensa en su duracin, sino tambin cuando se
consagran eximentes de responsabilidad penal o atenuantes que lo benefician, o
incluso cuando se alteran las descripciones del tipo, adicionando exigencias que
no concurriran en la conducta por la cual se le reprocha, en cuyos casos la pena
del afectado se excluir o reducir.
16. Al efecto, conforme al artculo 18 inciso primero, del Cdigo Penal,
cuyo sustento descansa en el principio de proporcionalidad, el Juez puede y debe
aplicar a hechos anteriores una ley penal posterior slo en cuanto sta fuere ms
favorable para el reo. Para ello ser entonces siempre menester que concurra en
160
los hechos la razn o justificacin de tal aplicacin: "una congruencia entre la

reaccin punitiva en el momento de la imposicin de la pena (condena, sentencia)
y la valoracin social del merecimiento y necesidad de pena del delito por cuya
comisin se condena, expresada en la ley" (Antonio Bascun Rodrguez, Ley
Penal). As entonces, la ley penal posterior cuya aplicacin retroactiva ha de
hacerse, requerir siempre y de suyo, expresar o haber expresado, segn si
estuviere o no vigente, "una medida legal de merecimiento y necesidad de pena",
exigencia que ser aplicable no slo al caso de leyes ms favorables que se
encuentren vigentes al momento de la reaccin punitiva judicial sino que tambin
para el caso de las llamadas "leyes intermedias", esto es, aquellas que siendo
ms favorables y posteriores a los hechos no se encuentren sin embargo vigentes
al momento de su aplicacin.
17. La ley penal ms favorable para el imputado debe ser, por mandato
legal expreso, aplicada retroactivamente al hecho que se juzga.
18. La ley penal intermedia, esto es aquella vigente despus de perpetrado
el hecho que se juzga y que deja de estar vigente antes de que se dicte el fallo
correspondiente, puede aplicarse retroactivamente al hecho juzgado en caso de
ser ms favorable que la ley vigente al momento de cometerse el hecho y que la
ley vigente al momento de dictarse sentencia.
19. La expresin "promulgacin" empleada en esta disposicin debe ser
entendida como sinnimo de "publicacin en el Diario Oficial".
20. El Mensaje de la Ley (N 20.587) en cuestin es decidor. El Ejecutivo da
cuenta de la preocupacin del Estado por mejorar las condiciones de las personas
privadas de libertad, el alto nivel de hacinamiento de las crceles superable
mediante obras de envergadura y de largo aliento, circunstancias que provocan
una afectacin severa de los derechos de los reclusos, as como tambin del
deseo de procurar evitar que los internos recaigan en la actividad delictiva,
brindndoles un trato digno y humanitario, promoviendo, en lo que interesa al
amparo, una forma de respuesta racional y proporcionada tendiente a impedir que
un sinnmero de personas resulten recluidas por no saldar multas, a fin de evitar
un pernicioso efecto desocializador y crimingeno mayor. Por ello, partiendo de la
base que la satisfaccin de una multa mediante un aporte laboral a la sociedad
sigue siendo una sancin, un juez de jurisdiccin criminal, atento al mandato
constitucional del artculo 76 y a las disposiciones de los artculos 1 y 10 del
Cdigo Orgnico de Tribunales, y 5 y 18 del Cdigo Penal, no puede
161
excepcionarse de aplicar la solucin establecida por ley utilizando la excusa de no

existir un Reglamento que regule la forma en que ella se llevar a cabo, aun
cuando la propia ley mantenga latentes o suspendidas las normas que la
instituyen, dado que la inactividad de la Administracin del Estado no puede
conducir al irrespeto de las normas legales mencionadas, en especial, el artculo
18 del Cdigo Penal, que establece en su inciso tercero "Si la ley que exima el
hecho de toda pena o le aplique una menos rigurosa se promulgare despus de
ejecutoriada la sentencia, sea que se haya cumplido o no la condena impuesta, el
tribunal que hubiere pronunciado dicha sentencia, en primera o nica instancia,
deber modificarla de oficio o a peticin de parte (...)". Por ltimo, la disquisicin
jurdica relativa al conflicto entre los artculos 18 del Cdigo Penal y 5 de la Ley
N 20.587, que incluso podra ventilarse desde una perspectiva constitucional, no
puede ser bice para optar por la ley ms benigna en el caso concreto, ya que lo
contrario no slo convertira en letra muerta el beneficio recientemente instaurado
por el legislador sino algo peor, recluir a una persona pese a existir una ley que
faculta desde la conversin de la pena a otra menos rigurosa hasta su exencin
(considerandos 6, 7 y 8).
21. En mrito de lo anterior, al no existir claridad, ni norma especfica en la Ley
N 20.580 que despeje el caso de este juicio hacia otro sentido, slo puede
efectuarse un razonamiento basado en la interpretacin del artculo reformado y
ya citado, examen que accede solamente a que de acuerdo a la irretroactividad de
la ley penal, como garanta constitucional, slo pueden estimarse vlidas las
infracciones cometidas con posterioridad a la publicacin de la Ley N 20.580
normativa constitucional y no a las anteriores, como ocurri en el caso de este
juicio. De acuerdo a lo razonado, el juez de primer grado al cancelar la licencia de
conducir bajo el imperio de la Ley N 20.580, aplic una nueva pena, la que al
tenor de la norma reformada requiere de un sujeto activo sorprendido por tercera
vez en comisin del delito, situacin distinta del requerido (indicado), que
registraba dos condenas previas por dicho ilcito, condenas que fueron impuestas
con anterioridad a la dictacin de la Ley N 20.580. En razn de lo anterior, el juez
de primer grado estaba impedido por el artculo 18 del Cdigo Penal, de
considerar las dos condenas anteriores del requerido, al ser anteriores a la
publicacin de la ley que vino a reformar el artculo 196 de la Ley del Trnsito, por
lo que la pena de cancelacin de su licencia de conducir es una pena nueva, ms
desfavorable para el representado de la defensa. En este punto, estos
sentenciadores, no concuerdan con lo alegado en estrados por el representante
del Ministerio Pblico en cuanto el verbo rector "sorprender" del artculo
modificado por la nueva ley sera lo mismo que la reincidencia, como que la
circunstancia de ser sorprendido en estado de ebriedad conduciendo un vehculo
motorizado supondra la existencia de una sentencia ejecutoriada atacando de
este modo el principio de inocencia, lo que no se desprende del tenor literal del
artculo modificado en comento, a diferencia de la parte de ste en que fue
162
derogado que contemplaba la reincidencia especfica, circunstancias

absolutamente distintas. Razonar lo contrario a la tesis del acusador fiscal
contrara el principio pro reo y tambin la irretroactividad de la ley penal
contemplada en el artculo 18 del Cdigo Punitivo afirmada como una garanta
constitucional en el artculo 19 N 3 inciso sptimo de la Carta Fundamental que
seala que "ningn delito se castigar con otra pena que la que seale una ley
promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos que una nueva ley
favorezca al afectado", circunstancia que coincide con lo alegado por la defensa
ya que la cancelacin de la licencia viene a constituir una pena nueva emanada de
las condenas anteriores del requerido, las que eran anteriores a la fecha de
publicacin de la ley (considerandos 8).
22. De lo sealado precedentemente se desprende que tanto el propietario,
loteador o urbanizador, no se encuentran comprendidos en la disposicin del
artculo 4 de la Ley N 20.234, al no modificarse la existencia de la infraccin
cometida por los procesados en contra del artculo 136 en relacin con el artculo
138 de la Ley General de Urbanismo y Construcciones y consecuentemente la
punibilidad de esas conductas, ya que la sealada disposicin se refiere
solamente a las personas que se hallan en una situacin irregular por carecer de
ttulos de dominio y no tener los terrenos la urbanizacin correspondiente,
situacin que los oblig, a fin de tener una vivienda, a comprar terrenos que no
cumplan con los requisitos exigidos por ley para subdividir y vender y que dadas
esas caractersticas, eran ofrecidos a menor valor. El delito que se establece en el
artculo 138 de la Ley General de Urbanismo y Construccin, es de aquellos de
comisin instantnea y no habindose promulgado ninguna Ley que exima tal
hecho de toda pena o le aplique una menos rigorosa, no procede la aplicacin del
artculo 18 del Cdigo Penal. En nada altera la conclusin precedente, que el
4/02/2005 se haya modificado el plano regulador comunal, quedando los terrenos
materia de autos comprendidos dentro del rea urbana de la ciudad, por cuanto
ello es un beneficio para el adquirente del predio y no favorece a los loteadores
privndoles de la ilicitud de su acto (considerandos 5, 6 y 7).
23. La ley posterior ms beneficiosa para el imputado debe ser aplicada retroactivamente.
163
24. El fundamento del juez recurrido de negar lugar a la peticin atendiendo

nicamente al estado de la causa es una resolucin errnea que impide el
pronunciamiento sobre el fondo de la peticin y, por lo tanto, amaga la libertad
personal del recurrente.
Corte Apelaciones de Valparaso, 24/08/2004, Rol: 426-2004,
25. Que de conformidad con lo dispuesto en el artculo 18 del Cdigo Penal si
se promulgare una nueva ley que eximiera de pena al hecho o le imponga una
menos rigorosa despus de ejecutoriada la sentencia, sea que se haya cumplido o
no la condena impuesta, el tribunal de oficio o a peticin de parte deber
modificarla y regular la sancin en los trminos de la nueva ley.
26. Que, as las cosas, la regla general contemplada en el artculo 18 del
Cdigo Penal, referida al caso de dictarse una ley posterior, aun en la etapa de
cumplimiento de la condena impuesta por sentencia ejecutoriada, y que exima el
hecho "de toda pena o le aplique una menos rigurosa" es plenamente aplicable en
el presente caso, en que no se ha variado en los elementos bsicos el tipo penal,
sino que slo se ha reducido la pena correspondiente, por lo que, precisamente,
se da la circunstancia de tratarse de un mismo hecho que ahora recibe un
diferente tratamiento sancionatorio.
27. Que, el instituto de la ley penal ms favorable, regulado expresamente en el
artculo 19 inciso 7 de la Constitucin Poltica del Estado, artculo 18 del Cdigo
Penal y artculo 11 del Cdigo Procesal Penal, entre otras normas, descansa en
un fundamento material de la mayor importancia que consiste bsicamente en el
cambio de valoracin que ha decidido la sociedad respecto de uno o ms hechos,
siendo de plena justicia que dicho cambio de valoracin alcance incluso a hechos
pasados respecto de los cuales se ha dictado sentencia condenatoria firme, como
ha ocurrido en la especie.
164
28. As las cosas, la expresin "promulgacin" debe entenderse, en conformidad

al artculo 20 del Cdigo Civil, esto es, "Las palabras de la ley se entendern en su
sentido natural y obvio, segn el uso general de las mismas palabras"; pero
cuando el legislador las haya definido expresamente para ciertas materias, se les
dar en sta su significado legal. Que, en el caso de marras, la situacin es clara,
ms an el reiterado tenor del artculo 18 del Cdigo Penal, al utilizar la expresin
"promulgacin", y aun cuando los jueces del fondo hagan suyo el fundamento de
la vacancia, ste constituye un hecho futuro e incierto que no puede quedar
supeditado a la voluntad y subjetividad del legislador o del ejecutivo, tal como
ocurri el ao pasado, a meses de la entrada en vigencia de la ley en comento, la
cual debi postergarse por razones de buen funcionamiento, dictndose para tal
efecto la norma que postergaba su vigencia.
29. Que en cuanto a la suma de $ 5.350.800 pedida por concepto de
indemnizacin compensatoria, se fundamenta esta solicitud en lo prevenido en el
antiguo texto del artculo 42 de la Ley de Concesiones, de suerte que habiendo
entrado a regir una nueva ley, el actual texto de dicha norma, por modificacin
hecha por la Ley N 20.410 publicada el 20/01/2010, siendo sta ms favorable al
infractor debe aplicarse con preferencia a la antigua, de acuerdo a lo previsto en el
artculo 18 del Cdigo Penal, toda vez que tratndose de sanciones y de
responsabilidad infraccional, rigen en esta materia las reglas dadas para lo penal,
entre las cuales est la aplicacin retroactiva de la ley sancionatoria ms
favorable.
30. "Que, en consecuencia, la normativa a la que se alude por el recurrente
(Ley N 20603), no se encuentra vigente, de manera que no se dan los supuestos
del artculo 18 del Cdigo Penal, en la medida que no existe una normativa que
resulte ms favorable para el imputado".
31. El abono solicitado por la defensa del adolescente resulta procedente,
por cuanto la Ley N 20.603 se encuentra vigente en esta parte, desde que no
requiere ser objeto de adecuaciones mediante la dictacin del reglamento que
dispone el artculo 8 de la Ley N 20.603 y ser ms favorable al condenado.
165

JURISPRUDENCIA RELACIONADA (ART. 18 INC. 2)
1. La pena impuesta lo ha sido al amparo de una ley promulgada y publicada
con anterioridad a los hechos, no pudiendo la jueza considerar vigente slo una
parte de ella, para desatender los efectos de la reincidencia respecto de la pena
accesoria de cancelacin de licencia de conducir.
2. No recibe aplicacin lo dispuesto en el artculo 18, pues por una parte,
en cuanto a la irretroactividad de la ley penal, se trata de la aplicacin de los
efectos de la suspensin de licencia de conducir que ha sido aumentado a un
plazo mayor, por lo que es ms gravosa, y en segundo trmino, en razn de esta
misma situacin, ley ms gravosa, no se aplica el inciso 2 del artculo sealado.
3. La aplicacin del nombrado inciso no est limitada a la aplicacin
retroactiva de la ley penal, sino a cualquier ley siempre que su aplicacin sea ms
favorable al imputado. Pudiendo eliminarse la tipicidad o antijuridicidad de la
conducta.
Corte Apelaciones de Temuco, 14/10/2008, Rol: 941-2008,
ARTCULO 19
El perdn de la parte ofendida no extingue la accin penal, salvo respecto de los
delitos que no pueden ser perseguidos sin previa denuncia o consentimiento del
agraviado.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 93 N 5, 369, 385 y 428. Cdigo Civil:
artculos 12 y 2449. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 18 y 408. Cdigo
Procesal Penal: artculos 56, 250, 400 y siguientes.
166
ARTCULO 20
No se reputan penas, la restriccin o privacin de libertad de los detenidos o
sometidos a prisin preventiva u otras medidas cautelares personales, la
separacin de los empleos pblicos acordada por las autoridades en uso de sus
atribuciones o por el tribunal durante el proceso o para instruirlo, ni las multas y
dems correcciones que los superiores impongan a sus subordinados y
administrados en uso de su jurisdiccin disciplinal o atribuciones gubernativas.19
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 40 y 501. Cdigo de Procedimiento
Penal: artculos 246 y siguientes. Cdigo Procesal Penal: artculos 122 y
siguientes. Ley N 18.834, sobre Estatuto Administrativo; D.O. 23.09.1989:
artculos 114 y siguientes.
1. La exigencia de que deba ser el Juez de Polica Local, segn el artculo 57 de
la Ley de Rentas Municipales, quien deba fijar la multa, carece de asidero pues del
tenor del artculo 52, aparece que los contribuyentes como el de autos, que no
hicieron su declaracin dentro del plazo legal, deben pagar a ttulo de multa un
cincuenta por ciento sobre el valor de la patente, la que se cobrar conjuntamente
con esta ltima, segn lo dice la norma.
El precepto es de un tenor clarsimo, pues no establece un tipo penal o
infraccional, sino que slo fija un aumento en el pago, que debe cobrar el
Municipio conjuntamente con la patente. Al respecto es til traer a colacin la
norma del artculo 20 del Cdigo Penal, segn la cual no se reputan penas, entre
otras medidas, las multas y dems correcciones que los superiores impongan a
sus subordinados o administrados, siendo este ltimo el caso preciso que se ha
producido. No existe otra forma de entender este artculo sino en el sentido de que
al concurrir al pago de la patente el contribuyente, atento el Municipio al no
cumplimiento del requisito establecido en el artculo 24 de la Ley de Rentas
Municipales, debe cobrarle administrativamente y junto con la patente, el recargo
establecido a ttulo de multa.
Sostener que previamente debe haber un proceso seguido ante un Juez de
Polica Local, lleva a conclusiones que no se compadecen con el tenor de la
norma y lo estatuido por el artculo 20 del Cdigo antes mencionado, pues ello
implicara darle el carcter de sancin penal o infraccional a la que se comenta y,
por otro lado, ello producira la postergacin indefinida del pago de este tributo
municipal, dado que, habida cuenta de que debe cobrarse conjuntamente con el
recargo, en tanto el juez no impusiere formalmente la sancin por sentencia
ejecutoriada, no habra modo de efectuar la cancelacin ni podra tampoco la
Municipalidad respectiva recibir tan slo el pago del tributo, postergndolo en
19
Este artculo fue modificado por el artculo 1 de la Ley N 19.806, publicada en el Diario Oficial de 31/05/2002, en el
sentido de reemplazar la frase "la restriccin de libertad de los procesados" por "la restriccin o privacin de libertad de los
detenidos o sometidos a prisin preventiva u otras medidas cautelares personales".
167
espera del fallo, pues el cobro es conjunto. Lo dicho es de toda lgica ya que la
circunstancia de que depende el aumento establecido a ttulo de multa es una
situacin de hecho comprobable al momento de concurrir el contribuyente a
efectuar el pago, atendido que en ese momento debe estar en la seccin
correspondiente a la cancelacin de patentes, la documentacin requerida por el
artculo 24 de la ley de que se trata.
Por lo tanto, de acuerdo con lo que se ha consignado, al imponer el recargo del
artculo 52 de la Ley de la Renta al recurrente de manera simplemente
administrativa, no ha incurrido el Municipio recurrido en ningn acto al que pueda
reprochrsele ilegalidad o arbitrariedad sino que por el contrario, su obrar se
adecu a la legislacin del caso, particularmente al referido artculo 52.
2. El artculo 20 del Cdigo penal seala que: "No se reputan penas, (...)
las multas y dems correcciones que los superiores impongan a sus subordinados
y administrados en uso de su jurisdiccin disciplinal o atribuciones gubernativas."
Tal disposicin excluye, en consecuencia, del mbito de la ley penal las sanciones
administrativas, circunscribiendo las multas dispuestas en dicho cdigo a su propio
estatuto, pero ello no impide aplicar el principio de personalidad de la sancin,
nsito en el artculo 93 N 1 del mismo cuerpo de leyes antes referido
(considerando sptimo sentencia Corte de Apelaciones).
2. De la clasificacin de las penas

ARTCULO 21
Las penas que pueden imponerse con arreglo a este Cdigo y sus diferentes
clases, son las que comprende la siguiente:
168
ESCALA GENERAL
Penas de crmenes
Presidio perpetuo calificado.20
Presidio perpetuo.
Reclusin perpetua.
Presidio mayor.
Reclusin mayor.
Relegacin perpetua.
Confinamiento mayor.
Extraamiento mayor.
Relegacin mayor.
Inhabilitacin absoluta perpetua para cargos y oficios pblicos, derechos
polticos y profesiones titulares.
Inhabilitacin absoluta perpetua para cargos, empleos, oficios o profesiones
ejercidos en mbitos educacionales o que involucren una relacin directa y
habitual con personas menores de edad21.
Inhabilitacin especial perpetua para algn cargo u oficio pblico o profesin
titular.
Inhabilitacin absoluta temporal para cargos, empleos, oficios o profesiones
habitual con personas menores de edad.22
Inhabilitacin absoluta temporal para cargos y oficios pblicos y profesiones
titulares.
Inhabilitacin especial temporal para algn cargo u oficio pblico o profesin
titular.
20
Esta pena fue reemplazada por el nmero 1 del artculo 1 de la Ley N 19.734, publicada en el Diario Oficial de
5/06/2001.
21
Este prrafo fue agregado por el artculo 1, nmero 1 de la Ley N 20.594, publicada en el Diario Oficial el 19/06/2012.
22
Este prrafo fue agregado, por el artculo 1, N 1, letra a), de la Ley N 19.927, publicada en el Diario Oficial de
14/01/2004.
169
Penas de simples delitos

Presidio menor.
Reclusin menor.
Confinamiento menor.
Extraamiento menor.
Relegacin menor.
Destierro.
Inhabilitacin absoluta temporal para cargos, empleos, oficios o profesiones
habitual con personas menores de edad.23
Inhabilitacin especial temporal para emitir licencias mdicas.24
Suspensin de cargo u oficio pblico o profesin titular.
Inhabilidad perpetua para conducir vehculos a traccin mecnica o animal.
Suspensin para conducir vehculos a traccin mecnica o animal.25
Penas de las faltas
Prisin.
Inhabilidad perpetua para conducir vehculos a traccin mecnica o animal.
Suspensin para conducir vehculos a traccin mecnica o animal.26
Penas comunes a las tres clases anteriores
Multa.
Prdida o comiso de los instrumentos o efectos del delito.
23
Este prrafo fue agregado, por el artculo 1, N 1, letra b), de la Ley N 19.927, publicada en el Diario Oficial de
14/01/2004.
24
Este prrafo fue modificado por la letra a) del artculo 11 de la Ley N 20.585, publicada en el Diario Oficial de
11/05/2012, en el sentido de agregar, lo siguiente: ''Inhabilitacin especial temporal para emitir licencias mdicas.''.
Con anterioridad fue agregado por el artculo 1, N 1, letra b) de la Ley N 19.927, publicada en el Diario Oficial de
14/01/2004.
25
26
Esta pena fue incluida por el artculo 13 de la Ley N 15.123, publicada en el Diario Oficial de 17/01/1963.
Esta pena fue incluida por el artculo 13 de la Ley N 15.123, publicada en el Diario Oficial de 17/01/1963
170
Penas accesorias de los crmenes y simples delitos

Incomunicacin con personas extraas al establecimiento penal, en
conformidad al Reglamento carcelario27 28.
Penas sustitutivas por va de conversin de la multa
Prestacin de servicios en beneficio de la comunidad.29
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 3, 18, 22, 23, 25 y siguientes, 32 y
siguientes, 39 bis, 50 y siguientes, 59 y siguientes, 80, 88, 90, 234, 298, 370 bis,
372, 383 b, 410, 415, 472 y 492. Constitucin Poltica: artculos 9, 19 N 7 g) y h).
Cdigo Civil: artculo 2314 y siguientes. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos
500, 672 y siguientes. Cdigo Procesal Penal: artculos 187, 189 y 342. Cdigo de
Justicia Militar: artculos 215 y siguientes, 235 y siguientes. Ley N 20.084, sobre
Responsabilidad de los Adolescentes por Infracciones a la Ley Penal, D.O.
7.12.2005: artculo 6. Ley N 20.393 que establece la responsabilidad penal de
las personas jurdicas en los delitos de lavado de activos, financiamiento del
terrorismo y delitos de cohecho que indica. D.O. 2.12.2009: artculos 8 y
siguientes.
1. En la legislacin chilena, de acuerdo a lo preceptuado en los artculos 21 y 25
del Cdigo Penal todos los delitos castigados con penas de presidio mayor, esto
es superiores a cinco aos, tienen el carcter de crmenes y aquellos cuya
condena tienen una duracin inferior a la indicada son considerados simples
delitos. La pena de presidio menor puede ser impuesta entre 61 das y cinco aos
2. Que, de otra parte, y conforme a lo dispuesto por el artculo 21 del Cdigo
Penal siendo la multa una pena comn a los crmenes, simples delitos y faltas, el
slo hecho de que la infraccin impuesta en autos se asocie a una sancin
pecuniaria, no transforma ese ilcito en una falta penal, con las consecuencias que
de ello derivan, debiendo tenerse presente que atendida la cuanta de la impuesta
en autos en ningn caso correspondera a una falta.
27
Este prrafo fue modificado por el artculo 1 de la Ley N 17.266, publicada en el Diario Oficial de 6/01/1970.
Este artculo fue modificado por el nmero 1 del artculo 4 de la Ley N 19.047, publicada en el Diario Oficial de
14/02/1991.
29
Este prrafo fue agregado por el nmero 1 del artculo 2 de la Ley N 20.587, publicada en el Diario Oficial de 8/06/2012.
28
171
3. Que en orden a saber si la pena accesoria actual fijada al delito de fraude

materia de autos por el artculo 239 del Cdigo Penal, que es la de inhabilitacin
absoluta temporal para cargos, empleos u oficios pblicos en sus grados medio a
mximo, es ms gravosa o ms beneficiosa que la que contemplaba el mismo
artculo en el ao 2005, poca en que tuvieron lugar los hechos materia de la
acusacin, que era inhabilitacin especial perpetua para el cargo u oficio, debe
estarse al criterio tenido en cuenta por el legislador y que ha quedado reflejado en
la Escala General de penas fijada por el artculo 21 del Cdigo Penal, en que se
advierte que las penas estn fijadas en orden decreciente de gravedad y as, en la
escala correspondiente a "Penas de Crmenes", figura en el 11 lugar la pena de
inhabilitacin especial perpetua para algn cargo u oficio pblico o profesin titular
y en el 13 y ltimo, la inhabilitacin absoluta temporal para cargos y oficios
pblicos y profesiones titulares. En esta situacin entonces, se debe concluir que
no ha tenido lugar la infraccin de ley en la aplicacin de la pena accesoria.
Corte de Apelaciones de La Serena, 25/01/2012, Rol N 358-2011,
ARTCULO 22
Son penas accesorias las de suspensin e inhabilitacin para cargos y oficios
pblicos, derechos polticos y profesiones titulares en los casos en que, no
imponindolas especialmente la ley, ordena que otras penas las lleven consigo. 30
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 18, 21, 25 a 30, 38 a 44, 59, 76, 77, 370
bis, 372, 410, 415 y 492. Constitucin Poltica: artculos 13 y 17. Cdigo Civil:
artculos 2314 y siguientes. Ley N 20.084, sobre Responsabilidad de los
que indica. D.O. 2.12.2009: artculo 13.
ARTCULO 23
La caucin y la sujecin a la vigilancia de la autoridad podrn imponerse como
penas accesorias o como medidas preventivas, en los casos especiales que
determinen este Cdigo y el de Procedimientos.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 18, 21, 25 a 27, 45, 46, 90, 295, 298, 372
y 452. Ley N 18.216 que establece penas que indica como sustitutivas a las
penas privativas o restrictivas de libertad. D.O. 14.05.1983, modificada por la Ley
N 20.603. D.O. 27.07.2012: artculos 14, 15 bis, 16.
30
14/02/1991.
172
ARTCULO 24
Toda sentencia condenatoria en materia criminal lleva envuelta la obligacin de
pagar las costas, daos y perjuicios por parte de los autores, cmplices,
encubridores y dems personas legalmente responsables.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 18, 47, 48, 88, 105, 234, 370, 370 bis,
389 y 410. Cdigo Civil: artculo 2314 y siguientes. Cdigo de Procedimiento
Penal: artculos 13, 500, 680 y 681. Cdigo Procesal Penal: artculos 45 y
siguientes, 339 y siguientes. Cdigo de Procedimiento Civil: artculos 138 y
siguientes, 178 y 180.
1. Que segn previenen los artculos 2314 y 2329 del Cdigo Civil y 24
del Cdigo Penal, toda persona que ha cometido un hecho ilcito es obligada a
indemnizar los daos y perjuicios causados, incluyendo el moral, que tiene su
fundamento precisamente en el sufrimiento, dolor o molestia que el hecho delictivo
le provoca a la vctima en su sensibilidad fsica o psquica, en sus sentimientos o
afectos.
El menoscabo moral, siendo de ndole netamente subjetiva, cuyo fundamento
arranca de la propia naturaleza afectiva del ser humano, no es, sin duda, de orden
puramente econmico y no implica, en consecuencia, un deterioro real en el
patrimonio de quien lo sufre, susceptible de prueba y de determinacin directa,
por lo que queda enteramente entregado a la regulacin prudencial de los jueces
de la instancia, tomando en consideracin aspectos como las circunstancias en
que se produjo y todas aquellas que influyeron en la intensidad del dolor y
sufrimiento experimentado.
2. No obstante que el artculo 24 del Cdigo Penal estatuye que la obligacin de
pagar las costas, daos y perjuicios va envuelta en toda sentencia
condenatoria en materia criminal, respecto de los autores, cmplices y
encubridores, lo cierto es que dicha norma slo determina los sujetos pasivos que
debern responder de los perjuicios provocados a raz de la perpetracin del ilcito
penal, es decir, establece la obligacin a la deuda, pero sin explicitar la efectiva
contribucin a la que, en definitiva, resultarn ellos constreidos (...) (considerando
14).
3. Atendido que el requerido reconoci responsabilidad en los hechos de
la causa y que en virtud de este reconocimiento se pudo dictar la presente
sentencia conforme lo dispuesto en el art. 395 del Cdigo Procesal Penal, toda
173
vez que aqul no solicit la realizacin del juicio, se le eximir de la obligacin

establecida en los artculos 24 del Cdigo Penal y art. 47 inc. 1 del Cdigo
Procesal Penal, liberndolo del pago de las costas.
4. Debe recordarse que el Cdigo Penal en su artculo 24 prescribe que
"toda sentencia condenatoria en materia criminal lleva envuelta la obligacin de
pagar las costas, daos y perjuicios por parte de los autores, cmplices,
encubridores y dems personas legalmente responsables", norma que debe
relacionarse con el artculo 47 del mismo cuerpo legal. No existe norma en el
Cdigo Punitivo que faculte al tribunal no imponerlas.
3. De los lmites, naturaleza y efectos de las penas

ARTCULO 25
Las penas temporales mayores duran de cinco aos y un da a veinte aos, y
las temporales menores de sesenta y un das a cinco aos.
Las de inhabilitacin absoluta y especial temporales para cargos y oficios
pblicos y profesiones titulares duran de tres aos y un da a diez aos.
La suspensin de cargo u oficio pblico o profesin titular, dura de sesenta y un
das a tres aos.
Las penas de destierro y de sujecin a la vigilancia de la autoridad, de sesenta y
un das a cinco aos.
La prisin dura de uno a sesenta das.
La cuanta de la multa, tratndose de crmenes, no podr exceder de treinta
unidades tributarias mensuales; en los simples delitos, de veinte unidades
tributarias mensuales, y en las faltas, de cuatro unidades tributarias mensuales;
todo ello, sin perjuicio de que en determinadas infracciones, atendida su gravedad,
se contemplen multas de cuanta superior.31
31
Este inciso fue modificado por el artculo 2 letra a) de la Ley N 19.501, publicada en el Diario Oficial de 15/05/1997.
174
La expresin "unidad tributaria mensual" en cualquiera disposicin de este

Cdigo, del Cdigo de Procedimiento Penal y dems leyes penales especiales
significa una unidad tributaria mensual vigente a la fecha de comisin del delito, y,
tratndose de multas, ellas se debern pagar en pesos, en el valor equivalente
que tenga la unidad tributaria mensual al momento de su pago.32
Cuando la ley impone multas cuyo cmputo debe hacerse en relacin a
cantidades indeterminadas, nunca podrn aqullas exceder de treinta unidades
tributarias mensuales.33
En cuanto a la cuanta de la caucin, se observarn las reglas establecidas para
la multa, doblando las cantidades respectivamente, y su duracin no podr
exceder del tiempo de la pena u obligacin cuyo cumplimiento asegura, o de cinco
aos en los dems casos.34
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 21 a 23, 26, 32 a 40, 45, 46, 56, 59, 60 y
452. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 500 y siguientes. Cdigo Procesal
Penal: artculos 339 y siguientes. Ley N 20.084, sobre Responsabilidad de los
Adolescentes por Infracciones a la Ley Penal, D.O. 7.12.2005: artculos 18, 22, 26
y 47.
1. Respecto a la sancin pecuniaria aplicada al recurrente, y desde la
perspectiva del anlisis de las normas penales especiales, en armona con el
Ordenamiento Jurdico Vigente, no es posible llegar a otra conviccin que no sea
la de que tal pena pecuniaria es ilegal, ya que, si bien el artculo 239 del Cdigo
Penal regla especialmente los rangos mnimos y mximos que puede alcanzar la
multa que acompaa al castigo corporal, estableciendo que "En todo caso, se
aplicarn las penas de multa del diez al cincuenta por ciento del perjuicio causado
(...)", jams podra obviarse el mandato general del artculo 25 inciso octavo, del
Cdigo Penal, incorporado en el Ttulo Tercero, Libro Primero, Prrafo Tercero,
denominado "De los lmites, naturaleza y efectos de las penas", que dispone
"Cuando la ley impone multas cuyo cmputo debe hacerse en relacin a
cantidades indeterminadas, nunca podrn aquellas exceder de treinta unidades
tributarias mensuales". De manera que los jueces, para decidir sobre el porcentaje
en cuestin, no slo debieron necesariamente efectuar el ejercicio matemtico
para establecer cul de las disposiciones resultaba ms beneficiosa para el
condenado, sino adems, considerar que el perjuicio slo se determina en la
sentencia, porque antes del resuelvo el menoscabo es hipottico, correspondiendo
entonces cumplir el inciso octavo referido para evitar la conculcacin del principio
de legalidad de delitos y penas, decisin que se refrenda en el inciso primero del
32
34
14/02/1991.
33
175
artculo 80 del Cdigo del ramo, que ordena ejecutar las pena en la forma prescrita
por la ley.
2. El recurso se funda, respecto de la primera causal, en la infraccin
substancial de derechos o garantas asegurados por la Constitucin y de tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes, y que seala
como vulneracin del principio de legalidad y tipicidad, el principio pro reo y el del
debido proceso, pues en este caso el Tribunal debi aplicar obligatoriamente el
inciso segundo del artculo 395 del Cdigo Procesal Penal, ya que como la causa
se tramit bajo el procedimiento simplificado, y el imputado acept su
responsabilidad, debi aplicar slo pena de multa y en el evento que existieran
motivos calificados, podra haber aplicado pena de prisin, pero tampoco podra
haber aplicado la accesoria de suspensin de cargo u oficio pblico durante el
tiempo de la condena.
El Tribunal de Garanta ha interpretado la expresin "prisin" en un sentido
amplio, razn por la cual se aplic al imputado la pena de 90 das de presidio
menor en su grado mnimo, en circunstancias que la "prisin" debe interpretarse
en su sentido tcnico, como lo expresa el artculo 20 del Cdigo Civil, y en este
sentido, de acuerdo con la norma del artculo 25 del Cdigo Penal "la prisin dura
de uno a sesenta das", por lo que, en el evento que hubiera motivos calificados, la
pena privativa de libertad no habra podido exceder de 60 das.
176
ARTCULO 26
La duracin de las penas temporales empezar a contarse desde el da de la
aprehensin del imputado.35
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 20, 21 y 25. Cdigo de Procedimiento
Penal: artculos 358 y 503. Cdigo Procesal Penal: artculos 141, 339 y siguientes.
1. La propia ley, en los artculos 26 del Cdigo Penal y 503 del Cdigo de
Procedimiento Penal, deja en claro que la prisin preventiva y aun la detencin s
se computan como pena, cuando exista una posterior sentencia condenatoria.
2. La interpretacin que resulta de lo aseverado en los considerandos
precedentes, en especial de lo dispuesto en los artculos 348 del Cdigo Procesal
Penal y del artculo 164 del Cdigo Orgnico de Tribunales, se encuentra en
estrecha armona tanto con lo dispuesto en el inciso segundo del artculo quinto
Cdigo Procesal Penal y con la garanta que establece el numeral 7 del artculo
19 de la Constitucin Poltica de la Repblica, entendiendo que el abono es un
derecho establecido para evitar privaciones de libertad innecesarias, injustas o
ms all de lo previsto en la ley, especialmente si se considera que en el caso de
autos el tiempo de privacin de libertad cuyo abono se solicita corresponde a una
causa en que el amparado result en definitiva absuelto (considerando sexto
3. La Ley N 20.084 establece un sistema de responsabilidad penal de los
adolescentes por infracciones a la ley penal, sealando en su artculo 20 la
finalidad de las sanciones. Al efecto, dispone que las sanciones y consecuencias
que establece tienen por objeto hacer efectiva la responsabilidad de los
adolescentes por los hechos delictivos que cometan, de tal manera que la sancin
forma parte de una intervencin socioeducativa amplia y orientada a la plena
integracin social. Por su parte, el artculo 348 del Cdigo Procesal Penal obliga a
fijar en la sentencia el abono cuando se condene a una pena temporal. El rechazo
de la solicitud de reconocer como abono a la pena impuesta al acusado menor de
edad el tiempo que permaneci con arresto domiciliario en los mismos autos,
vulnera el principio del inters superior del adolescente, pues si bien no existe
norma especfica para este caso en la Ley de Responsabilidad Penal Juvenil,
35
sentido de reemplazar la expresin "procesado" por "imputado".
177
aparece de toda justicia la aplicacin del artculo 26 del Cdigo Penal, que indica
"La duracin de las penas temporales empezar a contarse desde el da de la
aprehensin del imputado". Corresponde, entonces, abonar a la pena restrictiva de
libertad de un ao de internacin en rgimen semicerrado el tiempo que el
adolescente imputado estuvo sujeto a la medida cautelar de arresto domiciliario
nocturno, determinando los das a que equivalen las horas en que estuvo con
dicha medida (considerandos 3 a 5).
4. Atendido lo dispuesto en el artculo 26 del Cdigo Penal, en cuanto establece
que la duracin de las penas temporales empezar a contarse desde el da de la
aprehensin del imputado, en relacin al inciso final del artculo 141 del Cdigo
Procesal Penal, debe entenderse para todos los efectos legales que el tiempo que
el apelante permaneci privado de libertad lo fue en cumplimiento efectivo de la
pena impuesta.
Penas que llevan consigo otras accesorias
ARTCULO 27
Las penas de presidio, reclusin y relegacin perpetuos, llevan consigo la de
inhabilitacin absoluta perpetua para cargos y oficios pblicos y derechos polticos
por el tiempo de la vida de los penados y la de sujecin a la vigilancia de la
autoridad por el mximum que establece este Cdigo.36
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 21, 23, 32, 35, 38, 42 a 45, 59, 76 y 77.
Constitucin Poltica: artculos 9, 13, 17, 19 N 1. Cdigo Civil: artculos 497,
1012, 1208 y 1272. Ley N 18.834, sobre Estatuto Administrativo, D.O.
23.09.1989: artculo 11. Ley N 19.314 sobre Conductas Terroristas, D.O.
17.05.1984: artculo 3. Ley N 12.927 sobre Seguridad del Estado, D.O.
26.08.1975 (texto actualizado Decreto N 890): artculos 5 a), 5 b). Ley
N 20.084, sobre Responsabilidad de los Adolescentes por Infracciones a la Ley
Penal, D.O. 7.12.2005: artculo 19.
36
Este artculo fue modificado por el N 2 del artculo 1 de la Ley N 19.734, publicada en el Diario Oficial de 5/06/2001.
178
ARTCULO 28
Las penas de presidio, reclusin, confinamiento, extraamiento y relegacin
mayores, llevan consigo la de inhabilitacin absoluta perpetua para cargos y
oficios pblicos y derechos polticos y la de inhabilitacin absoluta para
profesiones titulares mientras dure la condena.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 21, 32 a 35, 38, 42 a 44, 59 y 76.
Constitucin Poltica: artculos 9, 13 y 17. Cdigo Civil: artculos 497, 1012, 1208
y 1272. Ley N 18.834, sobre Estatuto Administrativo, D.O. 23.09.1989: artculo
11.
1. Que las penas que contempla el artculo 28 del Cdigo Penal como las
establecidas en el artculo 9 de la Constitucin Poltica antes y despus de la
reforma constitucional introducida por la Ley N 18.825 son penas accesorias,
de modo que al desaparecer el delito y con l la pena principal, han debido
extinguirse igualmente las dems sanciones que el ilcito lleva consigo.
ARTCULO 29
menores en sus grados mximos, llevan consigo la de inhabilitacin absoluta
perpetua para derechos polticos y la de inhabilitacin absoluta para cargos y
oficios pblicos durante el tiempo de la condena.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 21, 32 a 35, 38, 42 a 44, 59 y 76.
Constitucin Poltica: artculos 9, 13 y 17. Cdigo Civil: artculos 497, 1012, 1208
y 1272. Ley N 18.834, sobre Estatuto Administrativo, D.O. 23.09.1989: artculo
11.
1. La pena de tres aos que la sentencia impugnada impuso al condenado,
en su calidad de autor del delito de trfico ilcito de estupefacientes, es inferior a la
que legalmente poda imponrsele en conformidad a lo previsto en el artculo 68
bis del Cdigo Penal, lo que constituye una infraccin a la norma legal citada que
tiene influencia sustancial en lo dispositivo del fallo, configurndose as la casual
de casacin contemplada en el artculo 546 N 1 del Cdigo de Procedimiento
Penal, toda vez que, de habrsele dado la aplicacin que corresponda, la pena
impuesta no podra haber sido inferior a la de presidio menor en su grado mximo;
la pena accesoria impuesta no podra haber sido la prevista en el artculo 30 del
Cdigo Penal, sino aquella prevista en el artculo 29 del mismo cuerpo legal y no
179
podra habrsele otorgado el beneficio de la remisin condicional de la pena, por

no cumplir con el requisito establecido en la letra a) del artculo 4 de la Ley
N 18.216.
ARTCULO 30
menores en sus grados medios y mnimos, y las de destierro y prisin, llevan
consigo la de suspensin de cargo u oficio pblico durante el tiempo de la
condena.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 21, 32 a 36, 40, 59 y 76. Constitucin
Poltica: artculos 9, 13 y 17. Cdigo Civil: artculos 497, 1012, 1208 y 1272. Ley
N 18.834, sobre Estatuto Administrativo, D.O. 23.09.1989: artculo 11.
1. El artculo 500 N 4 del Cdigo de Procedimiento Penal exige que la
sentencia definitiva contenga las consideraciones en cuya virtud se dan por
probados o por no probados los hechos atribuidos a los procesados, o los que
stos alegan en su descargo. Aquellas necesarias reflexiones, que deben servir de
fundamento al veredicto, tienden a asegurar la justicia y la legalidad del
juzgamiento, as como a proporcionar a las partes los antecedentes que les
permitan conocer los motivos que determinaron la decisin del litigio para la
interposicin de los recursos por medio de los cuales fuese posible la modificacin
o invalidacin de los mismos (considerando 3, sentencia de nulidad). En la
especie, se dict sentencia condenatoria contra el encausado por el cuasidelito de
lesiones graves, ilcito que, conforme a los artculos 490 N 2, 492 y 30 del Cdigo
Penal a la data de los sucesos, se encontraba sancionado con una pena de
reclusin o relegacin menores en sus grados mnimos o multa de 11 a 20 UTM, a
la accesoria de suspensin cargo u oficio pblico durante el tiempo de la condena
y, por tratarse de un cuasidelito de lesiones ejecutado por medio de vehculo a
traccin mecnica, con la suspensin de carn, permiso o autorizacin para
conducir ese tipo de mviles, por un perodo de seis meses a un ao. Sin
embargo, el tribunal impuso una pena corporal y una pena pecuniaria en forma
conjunta, adems de las accesorias de suspensin de cargo u oficio pblico
durante el tiempo de la condena, multa y suspensin de licencia de conducir, en
circunstancias que el legislador, en ningn caso, previo para este injusto, en el
caso de la pena, la imposicin de ambas sanciones copulativas, ni tampoco el
gravamen de una multa como condena accesoria. As, el fallo impugnado ha
omitido todo raciocinio acerca de la determinacin de la sancin a la que arrib, de
lo que sigue que no contiene los requeridos basamentos que, en forma concreta y
determinada, comprendan las razones en las cuales se sustenta la condena
impuesta, careciendo ella, por tanto, de aquella base legal necesaria para que los
litigantes puedan apreciar con certeza la justicia que se les administra, no
180
pudiendo limitarse la decisin judicial a una mera aseveracin, sin ninguna

demostracin. La omisin anotada configura la causal de casacin en la forma del
artculo 541 N 9 del Cdigo de Procedimiento Penal, en relacin con el artculo
500 N 4 del mismo Cdigo (considerandos 4 a 6, sentencia de nulidad).
2. La pena accesoria contemplada en el artculo 239, de que se viene tratando,
no obsta a que se imponga, adems, al actor de ese ilcito penal la de suspensin
prevista en el artculo 30 del Cdigo Penal, puesto que no se excluyen, de modo
que los sentenciadores, al no imponer tambin la accesoria de suspensin de
cargo u oficio pblico, infringieron el citado artculo 30, que ha debido aplicarse y,
a su vez, se quebrant el mencionado artculo 239, al entender que slo proceda
aplicar la accesoria de inhabilitacin especial perpetua para el cargo u oficio, que
contempla este precepto.
ARTCULO 31
Toda pena que se imponga por un crimen o un simple delito, lleva consigo la
prdida de los efectos que de l provengan y de los instrumentos con que se
ejecut, a menos que pertenezcan a un tercero no responsable del crimen o
simple delito.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 21, 60, 76, 251, 276, 279 a 282, 286, 499
y 500. Constitucin Poltica: artculo 19 N 7 g). Cdigo de Procedimiento Civil:
artculos 22 y 23. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 672 y siguientes.
Cdigo Procesal Penal: artculos 59 y 189. Ley N 20.000 que sustituye la Ley
Sicotrpicas. D.O. 16.02.2005: artculos 40 a 46.
1. La novedad del rgimen de comiso que estableci la ley especial N 19.366
con respecto al general consagrado en el Cdigo Penal, es la designacin en l de
las drogas txicas, porque todos los dems bienes all consignados constituyen
precisamente los instrumentos o efectos del delito o las ganancias que de l
derivan, de modo que no era necesaria su mencin expresa, pues resultaran
siempre decomisables de acuerdo a las reglas generales del estatuto punitivo. La
sentencia impugnada, al excluir del comiso ciertos bienes por la exclusiva
consideracin que esa sancin resulta originaria en la Ley N 19.366, importa un
error de derecho por errada interpretacin del artculo 27 de la Ley N 19.366,
unido a la falta de aplicacin de la regla general del artculo 31 del Cdigo Penal
que en trminos perentorios prescribe que toda pena que se imponga por un
crimen o un simple delito, lleva consigo la prdida de los efectos que de l
provengan y de los instrumentos con que se ejecut, a menos que pertenezcan a
181
un tercero no responsable del crimen o simple delito, cuyo no ha sido el caso,

norma que a la data de los hechos estaba vigente por lo que su aplicacin al caso
de marras era obligatoria (considerandos 24 y 25).
2. La sentencia impugnada, al sancionar con comiso de un vehculo, en un
procedimiento de resolucin inmediata, ha aplicado correctamente el artculo 395
del Cdigo Procesal Penal en relacin a los artculos 31 y 499 del Cdigo Penal,
ya que toda pena que se imponga por un crimen o un simple delito, lleva consigo
la prdida de los efectos que de l provengan y de los instrumentos con que se
simple delito, cuyo no ha sido el caso.
3. Est en lo cierto el recurrente cuando recuerda los trminos perentorios de la
disposicin contenida en el art. 31 del Cdigo Penal, pero es igualmente efectivo
que para hacer procedente la aplicacin de la pena accesoria del comiso, los
jueces del fondo tienen facultades discrecionales para determinar, conforme al
mrito del proceso, si existen o no efectos o instrumentos del delito y, en el caso
asertivo, si ellos pertenecen o no a un tercero ajeno a la actividad delictiva.
En el caso que nos ocupa los jueces del fondo, en el mbito de sus facultades
estimaron que los valores en referencia no eran producto del delito y en
consecuencia no aplicaron la pena accesoria que se reclama.
4. Que el comiso, al tenor de lo que prescribe el artculo 31 del Cdigo Penal,
consiste en la prdida de los efectos provenientes del delito y de los instrumentos
con que se ejecut, a menos que pertenezcan a un tercero no responsable del
hecho punible. Por efectos del delito se entienden los efectos o el dinero obtenidos
por el delincuente, medios u objetos materiales sobre los cuales recay la accin
delictiva o que sean producto de ella. Por instrumentos del mismo se entienden,
en cambio, los elementos materiales de que se haya valido para su comisin.
182
5. El artculo 391 del Cdigo Procesal Penal seala el contenido del

requerimiento en el procedimiento simplificado, mencionando en su letra e) La
pena solicitada por el requirente. As las cosas, si el Ministerio Pblico en la
audiencia de control de detencin, junto con sealar los hechos en que se funda
dio cumplimiento a dicha disposicin legal solicitando la imposicin de una pena
corporal, ms la pena de multa y las accesorias legales, eximiendo al imputado del
pago de las costas si admita responsabilidad, a lo que ste accedi, no poda el
juez de garanta excluir la pena accesoria de comiso de las especies incautadas.
El tribunal sustenta la exclusin de la pena de comiso en el artculo 395 del Cdigo
Procesal Penal, que establece que en el evento de admitir responsabilidad el
imputado, no puede imponrsele una pena superior a la solicitada en el
requerimiento, entendiendo que el ente persecutor requiri la referida sancin en
la audiencia de procedimiento simplificado, pero no en la audiencia de control de
detencin en la cual formul su requerimiento simplificado verbal. Sin embargo, lo
cierto es que al utilizar el Ministerio Pblico las expresiones "accesorias
legales" en el requerimiento, la solicitud del comiso en la audiencia de
procedimiento simplificado no excede el marco que contempla el artculo 395 del
Cdigo Procesal Penal, ya que no importa la solicitud de una pena superior para el
imputado (considerandos 6 y 7).
Naturaleza y efectos de algunas penas
ARTCULO 32
La pena de presidio sujeta al condenado a los trabajos prescritos por los
reglamentos del respectivo establecimiento penal. Las de reclusin y prisin no le
imponen trabajo alguno.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 21, 25, 26, 80, 86 a 89. Reglamento de
Establecimientos Penitenciarios, D.O. 21.08.1998.
ARTCULO 32 BIS
La imposicin del presidio perpetuo calificado importa la privacin de libertad del
condenado de por vida, bajo un rgimen especial de cumplimiento que se rige por
las siguientes reglas:
1. No se podr conceder la libertad condicional sino una vez transcurridos
cuarenta aos de privacin de libertad efectiva, debiendo en todo caso darse
cumplimiento a las dems normas y requisitos que regulen su otorgamiento y
revocacin;
183
2. El condenado no podr ser favorecido con ninguno de los beneficios que

contemple el reglamento de establecimientos penitenciarios, o cualquier otro
cuerpo legal o reglamentario, que importe su puesta en libertad, aun en forma
transitoria. Sin perjuicio de ello, podr autorizarse su salida, con las medidas de
seguridad que se requieran, cuando su cnyuge o alguno de sus padres o hijos se
encontrare en inminente riesgo de muerte o hubiere fallecido;
3. No se favorecer al condenado por las leyes que concedan amnista ni
indultos generales, salvo que se le hagan expresamente aplicables. Asimismo,
slo proceder a su respecto el indulto particular por razones de Estado o por el
padecimiento de un estado de salud grave e irrecuperable, debidamente
acreditado, que importe inminente riesgo de muerte o inutilidad fsica de tal
magnitud que le impida valerse por s mismo. En todo caso el beneficio del indulto
deber ser concedido de conformidad a las normas legales que lo regulen.37
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 21, 27, 77, 91, 94, 97, 106, 141, 142, 372
bis, 390 y 433. Decreto Ley N 321 D.O. 12.03.1925: artculos 3 y 5. Ley
N 12.927 sobre Seguridad del Estado D.O. 26.08.1975 (texto actualizado Decreto
N 80): artculos 5 a) y 5 b).
ARTCULO 33
Confinamiento es la expulsin del condenado del territorio de la Repblica con
residencia forzosa en un lugar determinado.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 21, 25, 28 a 30, 37, 90 y 399.
Constitucin Poltica: artculo 41. Ley N 18.415, Orgnica Constitucional sobre
Estados de Excepcin, D.O. 14.06.1985: artculos 14 y 16.
ARTCULO 34
Extraamiento es la expulsin del condenado del territorio de la Repblica al
lugar de su eleccin.
Concordancias de artculos 33 a 36: Cdigo Penal: artculos 21, 25, 28 a 30, 37,
90 y 399. Constitucin Poltica: artculo 41. Ley N 18.415, Orgnica Constitucional
sobre Estados de Excepcin, D.O. 14.06.1985: artculos 14 y 16.
ARTCULO 35
Relegacin es la traslacin del condenado a un punto habitado del territorio de
la Repblica con prohibicin de salir de l, pero permaneciendo en libertad.
37
Este artculo fue agregado por el N 3 del artculo 1 de la Ley N 19.734, publicada en el Diario Oficial de 5/06/2001.
184
ARTCULO 36
Destierro es la expulsin del condenado de algn punto de la Repblica.
ARTCULO 37
Para los efectos legales se reputan aflictivas todas las penas de crmenes y
respecto de las de simples delitos, las de presidio, reclusin, confinamiento,
extraamiento y relegacin menores en sus grados mximos.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 3, 21, 32 a 35, 56 y 59. Constitucin
Poltica: artculos 13, 16 y 17. Ley N 18.216 que establece penas que indica como
sustitutivas a las penas privativas o restrictivas de libertad. D.O. 14.05.1983,
modificada por la Ley N 20.603, D.O. 27.07.2012: artculos 4, 8, 11 y 15.
ARTCULO 38
La pena de inhabilitacin absoluta perpetua para cargos y oficios pblicos,
derechos polticos y profesiones titulares, y la de inhabilitacin absoluta temporal
para cargos y oficios pblicos y profesiones titulares, producen:
1. La privacin de todos los honores, cargos, empleos y oficios pblicos y
profesiones titulares de que estuviere en posesin el penado, aun cuando sean de
eleccin popular.
2. La privacin de todos los derechos polticos activos y pasivos y la
incapacidad perpetua para obtenerlos.
3. La incapacidad para obtener los honores, cargos, empleos, oficios y
profesiones mencionados, perpetuamente si la inhabilitacin es perpetua y durante
el tiempo de la condena si es temporal.
4. Derogado.38
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 18, 21, 22, 25, 27 a 29, 41 a 44, 76, 90 y
105. Constitucin Poltica: artculos 13, 16 y 17.
38
185
ARTCULO 39
Las penas de inhabilitacin especial perpetua y temporal para algn cargo u
oficio pblico o profesin titular, producen:
1. La privacin del cargo, empleo, oficio o profesin sobre que recaen, y la de
los honores anexos a l, perpetuamente si la inhabilitacin es perpetua, y por el
tiempo de la condena si es temporal.
2. La incapacidad para obtener dicho cargo, empleo, oficio o profesin u otros
en la misma carrera, perpetuamente cuando la inhabilitacin es perpetua, y por el
tiempo de la condena cuando es temporal.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 18, 21, 22, 25, 28, 29, 39, 41 a 44, 76, 90
y 105. Constitucin Poltica: artculos 13, 16 y 17.
ARTCULO 39 BIS
Las penas de inhabilitacin absoluta perpetua o temporal para cargos, empleos,
oficios o profesiones ejercidos en mbitos educacionales o que involucren una
relacin directa y habitual con personas menores de edad, prevista en el artculo
372 de este Cdigo, produce:39
1 La privacin de todos los cargos, empleos, oficios y profesiones ejercidos en
mbitos educacionales o que involucren una relacin directa y habitual con
personas menores de edad que tenga el condenado.40
2 La incapacidad para obtener los cargos, empleos, oficios y profesiones
mencionados, perpetuamente cuando la inhabilitacin es perpetua, y si la
inhabilitacin es temporal, la incapacidad para obtenerlos antes de transcurrido el
tiempo de la condena de inhabilitacin, contado desde que se hubiere dado
cumplimiento a la pena principal, obtenido libertad condicional en la misma, o
iniciada la ejecucin de alguna de las penas de la Ley N 18.216 como sustitutiva
de la pena principal.41
39
Este prrafo fue modificado por la letra a-1) del N 2 del artculo 1 de la Ley N 20.594, publicada en el Diario Oficial de
19/06/2012, en el sentido de reemplazar la expresin "La pena" por "Las penas", e intercalar entre las palabras "absoluta" y
"temporal", la expresin "perpetua o".
40
Este nmero fue modificado por la letra a-2) del N 2 del artculo 1 de la Ley N 20.594, publicada en el Diario Oficial de
19/06/2012, en el sentido de intercalar entre la palabra "profesiones" y la conjuncin "que", las expresiones "ejercidos en
mbitos educacionales o que involucren una relacin directa y habitual con personas menores de edad".
41
Este nmero fue modificado por el artculo 2 de la Ley N 20.603, publicada en el Diario Oficial de 27/06/2012, en el
sentido de sustituir las expresiones "alguno de los beneficios de la ley N 18.216, como alternativa a la pena principal",
por "alguna de las penas de la ley N 18.216 como sustitutiva de la pena principal".
Con anterioridad, fue modificado por la letra a-3) del N 2 del artculo 1 de la Ley N 20.594, publicada en el Diario Oficial
de 19/06/2012, en el sentido de intercalar entre las palabras "mencionados" y "antes", las expresiones ", perpetuamente
cuando la inhabilitacin es perpetua, y si la inhabilitacin es temporal, la incapacidad para obtenerlos".
186
La pena de inhabilitacin absoluta temporal de que trata este artculo tiene una
extensin de tres aos y un da a diez aos y es divisible en la misma forma que
las penas de inhabilitacin absoluta y especial temporales.42
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 18, 21, 22, 25, 28, 29, 39, 41 a 44, 76, 90
y 105. Constitucin Poltica: artculos 13, 16 y 17. Ley N 20.685 que agrava penas
y restringe beneficios penitenciarios en materia de delitos sexuales contra
menores de edad, D.O. 20.08.2013: artculo 2.
ARTCULO 40
La suspensin de cargo y oficio pblico y profesin titular, inhabilita para su
ejercicio durante el tiempo de la condena.
La suspensin decretada durante el juicio, trae como consecuencia inmediata la
privacin de la mitad del sueldo al imputado, la cual slo se le devolver en el
caso de pronunciarse sentencia absolutoria.43
La suspensin decretada por va de pena, priva de todo sueldo al suspenso
mientras ella dure.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 21, 22, 25, 30, 40, 41 y 90. Ley
N 18.834, sobre Estatuto Administrativo, D.O. 23.09.1989: artculos 114 y
siguientes.
ARTCULO 41
Cuando las penas de inhabilitacin y suspensin recaigan en persona
eclesistica, sus efectos no se extendern a los cargos, derechos y honores que
tenga por la Iglesia. A los eclesisticos incursos en tales penas y por todo el
tiempo de su duracin, no se les reconocer en la Repblica la jurisdiccin
eclesistica y la cura de almas, ni podrn percibir rentas del tesoro nacional, salvo
la congrua que fijar el tribunal.
Esta disposicin no comprende a los obispos en lo concerniente al ejercicio de
la jurisdiccin ordinaria que les corresponde.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 38 a 40, 42 a 44. Constitucin Poltica:
artculo 19 N 6.
ARTCULO 42
42
Este inciso fue modificado por la letra b) del N 2 del artculo 1 de la Ley N 20.594, publicada en el Diario Oficial de
19/06/2012, en el sentido de intercalar entre la palabra "inhabilitacin" y la preposicin "de", la expresin "absoluta
temporal".
43
Este inciso fue modificado por el artculo 1 de la Ley N 19.806, publicada en el Diario Oficial de 31/05/2002, en el sentido
de reemplazar la expresin "presunto procesado" por la expresin "imputado".
187
Los derechos polticos activos y pasivos a que se refieren los

artculos anteriores, son: la capacidad para ser ciudadano elector, la capacidad
para obtener cargos de eleccin popular y la capacidad para ser jurado. El que ha
sido privado de ellos slo puede ser rehabilitado en su ejercicio en la forma
prescrita por la Constitucin.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 38 a 41, 43 y 44. Constitucin Poltica:
artculos 13, 16 y 17.
1. Del artculo 93 del Cdigo Penal se infiere que lo que la amnista produce es
la extincin de la responsabilidad penal y de todos sus efectos, de lo que se sigue,
a su turno, que ella deja subsistente la condena y que en ningn caso borre el
delito. Desde el momento en que la amnista slo extingue la responsabilidad
penal declarada en la sentencia de condena, es inconcuso que no elimina del
sancionado el referido carcter de haber sido privado de derechos polticos.
Siendo as, no ha quedado al recurrente camino otro que el de la rehabilitacin
ciudadana va Senado de la Repblica, lo que, como es fcil entender, legitima, a
su turno, el actuar cancelatorio de parte del seor Director del Servicio Electoral. A
mayor abundamiento el Director del Servicio Electoral carece de facultades para
rehabilitar en sus derechos a quienes hayan sido privados de ellos por sentencia
judicial.
Si bien la Constitucin Poltica prescribe que quien ha perdido la calidad de
ciudadano por condena a pena aflictiva, puede solicitar su rehabilitacin al
Senado, una vez "extinguida su responsabilidad penal" (art. 17 inc. 2) y si, por
su parte, el art. 42 del Cdigo Penal seala que quien ha sido privado de sus
derechos polticos slo puede ser rehabilitado en su ejercicio en la forma
prescrita por la Constitucin, tales preceptos presuponen la existencia de una
condena, lo que no ocurre en el caso de la amnista en que desaparece la pena
y todos sus efectos, por lo cual debe entenderse que desaparece tambin la
inhabilitacin para derechos polticos, que no es sino una de las penas
impuestas al condenado.
En consecuencia, una persona beneficiada por una ley de amnista no necesita su
rehabilitacin por el Senado para recuperar la calidad de ciudadano, ya que
debe considerrsele como si jams hubiere sido condenado a una pena
aflictiva.
188
ARTCULO 43
Cuando la inhabilitacin para cargos y oficios pblicos y profesiones titulares es
pena accesoria, no la comprende el indulto de la pena principal, a menos que
expresamente se haga extensivo a ella.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 22, 27 a 29, 44, 93 y 105. Constitucin
Poltica: artculos 9, 32 N 16, 60 N 16. Ley N 18.050, sobre Indultos
Particulares, D.O. 6.11.1981.
ARTCULO 44
El indulto de la pena de inhabilitacin perpetua o temporal para cargos y oficios
pblicos y profesiones titulares, repone al penado en el ejercicio de estas ltimas,
pero no en los honores, cargos, empleos u oficios de que se le hubiere privado. El
mismo efecto produce el cumplimiento de la condena a inhabilitacin temporal.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 27, 43, 93 y 105. Constitucin Poltica:
artculos 9, 32 N 16, 60 N 16. Ley N 18.050, sobre Indultos Particulares, D.O.
6.11.1981.
ARTCULO 45
La sujecin a la vigilancia de la autoridad da al juez de la causa el derecho de
determinar ciertos lugares en los cuales le ser prohibido al penado presentarse
despus de haber cumplido su condena y de imponer a ste todas o algunas de
las siguientes obligaciones:
1. La de declarar antes de ser puesto en libertad, el lugar en que se propone
fijar su residencia.
2. La de recibir una boleta de viaje en que se le determine el itinerario que debe
seguir, del cual no podr apartarse, y la duracin de su permanencia en cada lugar
del trnsito.
3. La de presentarse dentro de las veinticuatro horas siguientes a su llegada,
ante el funcionario designado en la boleta de viaje.
4. La de no poder cambiar de residencia sin haber dado aviso de ello, con tres
das de anticipacin, al mismo funcionario, quien le entregar la boleta de viaje
primitiva visada para que se traslade a su nueva residencia.
5. La de adoptar oficio, arte, industria o profesin, si no tuviere medios propios
y conocidos de subsistencia.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 21, 23, 90, 295, 298, 372 y 452.
189
ARTCULO 46
La pena de caucin produce en el penado la obligacin de presentar un fiador
abonado que responda o bien de que aqul no ejecutar el mal que se trata de
precaver, o de que cumplir su condena; obligndose a satisfacer, si causare el
mal o quebrantare la condena, la cantidad que haya fijado el tribunal.
Si el penado no presentare fiador, sufrir una reclusin equivalente a la cuanta
de la fianza, computndose un da por cada quinto de unidad tributaria mensual;
pero sin poder en ningn caso exceder de seis meses.44
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 21, 23, 90 y 298. Cdigo Civil: artculos
2335 y siguientes.
ARTCULO 47
En todos los casos en que se imponga el pago de costas se entender
comprender tanto las procesales como las personales y adems los gastos
ocasionados por el juicio y que no se incluyen en las costas. Estos gastos se
fijarn por el tribunal, previa audiencia de las partes.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 24 y 48. Cdigo de Procedimiento Civil:
artculos 138 y siguientes. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 504, 680 y
681. Cdigo Procesal Penal: artculos 45 y siguientes, 339 y siguientes.
ARTCULO 48
Si los bienes del culpable no fueren bastantes para cubrir las responsabilidades
pecuniarias, se satisfarn stas en el orden siguiente:
1. Las costas procesales y personales.
2. El resarcimiento de los gastos ocasionados por el juicio.
3. La reparacin del dao causado e indemnizacin de perjuicios.
4. La multa.
En caso de procedimiento concursal, estos crditos se graduarn,
considerndose como uno solo, entre los que no gozan de preferencia. 45
44
Este inciso fue modificado por la letra b) del artculo 2 de la Ley N 19.501, publicada en el Diario Oficial de 15/05/1997.
Con anterioridad fue modificado por la letra b) del artculo 2 de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de
18/05/1996.
45
Este inciso fue modificado por el nmero 1) del artculo 345 de la Ley N 20.720, publicada en el Diario Oficial de
9/01/2014, en el sentido de reemplazar la expresin "concurso o quiebra", por "un procedimiento concursal".
El artculo primero transitorio de esta ley, establece que esta modificacin entrar en vigencia nueve meses despus de su
190
bis, 410. Cdigo Civil: artculos 2465 y siguientes, 2314 y siguientes. Cdigo de
Procedimiento Civil: artculos 138 y siguientes. Cdigo de Procedimiento Penal:
artculos 504, 680 y 681. Cdigo Procesal Penal: artculos 45 y siguientes, 339 y
siguientes. Ley N 18.216 que establece penas que indica como sustitutivas a las
N 20.603. D.O. 27.07.2012.
ARTCULO 49
Si el sentenciado no tuviere bienes para satisfacer la multa podr el tribunal
imponer, por va de sustitucin, la pena de prestacin de servicios en beneficio de
la comunidad.46
Para proceder a esta sustitucin se requerir del acuerdo del condenado. En
caso contrario, el tribunal impondr, por va de sustitucin y apremio de la multa, la
pena de reclusin, regulndose un da por cada tercio de unidad tributaria
mensual, sin que ella pueda nunca exceder de seis meses. 47
No se aplicar la pena sustitutiva sealada en el inciso primero ni se har
efectivo el apremio indicado en el inciso segundo, cuando, de los antecedentes
expuestos por el condenado, apareciere la imposibilidad de cumplir la pena. 48
Queda tambin exento de este apremio el condenado a reclusin menor en su
grado mximo o a otra pena ms grave que deba cumplir efectivamente.49
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 21, 25, 60, 70, 88 y 89. Cdigo Sanitario:
artculo 169. Ley N 18.216 que establece penas que indica como sustitutivas a las
N 20.603. D.O. 27.07.2012. Ley N 20.000 que sustituye la Ley N 19.366 que
16.02.2005: artculos 52 y 53.
El texto de este inciso, previo a su modificacin era el siguiente:

"En caso de concurso o quiebra, estos crditos se graduarn, considerndose como uno solo, entre los que no gozan de
preferencia".
46
Este inciso fue sustituido por la letra a) del nmero 2 del artculo 2 de la Ley N 20.587, publicada en el Diario Oficial de
8/06/2012.
Con anterioridad fue modificado por la letra c) del artculo 2, de la Ley N 19.501, publicada en el Diario Oficial de
15/05/1997.
47
Este inciso fue incorporado por la letra b) del nmero 2 del artculo 2 de la Ley N 20.587, publicada en el Diario Oficial
de 8/06/2012.
48
Este inciso fue incorporado por la letra b) del nmero 2 del artculo 2 de la Ley N 20.587, publicada en el Diario Oficial de
8/06/2012.
49
Este inciso fue reemplazado por la letra c) del nmero 2 del artculo 2 de la Ley N 20.587, publicada en el Diario Oficial
de 8/06/2012, en el sentido de intercalar entre las palabras ''Queda'' y ''exento'', el vocablo ''tambin''; y agregar a
continuacin de la palabra ''grave'', la frase ''que deba cumplir efectivamente''.
191
1. A consecuencia de tales infracciones el recurrente se ve expuesto a ser
apremiado y afectado en su libertad personal, por cada una de las multas
impuestas a la sociedad que representa, cuya suma resulta ser absolutamente
desproporcionada, sobre todo considerando que ella corresponde a una multa por
infraccin a norma de trnsito, cuyo no pago derivara en una eventual prisin que
excede con creces los mximos legales establecidos an para las faltas y delitos
ms graves, como tambin sobrepasa aquella regla de exencin del artculo 49 del
Cdigo Penal, actualmente modificada por la Ley N 20.587.
Corte Suprema. 16/08/2012, Rol: 5499-2012, Cita online: CL/JUR/1738/2012
2. Que, en efecto, el Cdigo Tributario no contempla norma alguna que altere o
modifique el inciso segundo del artculo 49 del Cdigo Penal, siendo dicho
precepto una disposicin del Libro Primero, Ttulo Primero de este Cdigo, por lo
que debe entenderse de aplicacin general a todos los delitos contemplados en
leyes especiales, razn por la cual una interpretacin sistemtica de las
disposiciones legales no habilita al juzgador su aplicacin como lo ha hecho el
tribunal de alzada. En consecuencia, en los casos que el condenado lo ha sido a
sanciones penales iguales o superiores a reclusin menor en su grado mximo,
queda exento de las sustitutivas por insatisfaccin de la multa impuesta y, en todo
caso, el tribunal de conformidad a lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 70
del Cdigo Penal podrn aplicarle una multa menor.
Corte Suprema, 23/02/2012 Rol: 2067-2012, Cita online: CL/JUR/455/2012
3. El condenado que no pagare la multa impuesta por la sentencia en los casos
de trfico ilcito de estupefacientes sufrir, por va de sustitucin, la pena de
reclusin, regulndose un da por cada media unidad tributaria mensual, no
pudiendo exceder la reclusin de seis meses.
En la especie, el amparado fue condenado a la pena de diez aos de presidio
mayor en su grado mnimo, ms 200 das de presidio menor en su grado mnimo
de acuerdo a la sentencia dictada por el tribunal por su responsabilidad como
autor del delito de trfico ilcito de estupefacientes, cumplindose
satisfactoriamente la pena. Luego de esto, se le condena a cumplir la pena
sustitutiva de 200 das por el no pago de la multa impuesta por la sentencia. Tal
como se advierte de los antecedentes allegados al proceso, la resolucin que fija
la pena sustitutiva que corresponde cumplir excede el mximo legal permitido y,
por ello, aun cuando actualmente no estuviere cumplida, constituye una evidente
amenaza a la libertad personal del amparado, razn suficiente para acoger la
accin constitucional.
192
4. La Ley N 19.366 no contempla norma alguna que altere o modifique el inciso

segundo del artculo 49 del Cdigo Penal ya existente al dictarse aquella ley, y de
su historia fidedigna no se desprende que existiera la intencin de hacerlo.
Siendo el inciso segundo del artculo 49 del Cdigo Penal una disposicin del libro
primero, ttulo primero, debe entenderse de aplicacin general a todos los delitos
contemplados en leyes especiales, por lo que una interpretacin sistemtica de las
disposiciones legales permite al juzgador su aplicacin como lo ha hecho el
tribunal de alzada. As, en relacin a las sanciones penales que contiene la Ley
N 19.366, resulta ser que en las superiores a presidio menor en su grado medio
estar el condenado exento de las sustitutivas por insatisfaccin de la multa
impuesta y, en todo caso, el Tribunal de conformidad a lo dispuesto en el inciso
segundo del artculo 39 de la ley, aun podr eximirlo de la misma multa o aplicarle
una menor.
5. Que es efectivo que la sentencia aplic el rgimen substitutivo de la
multa que contempla el Cdigo Penal y, tambin, que la norma de la Ley de
Alcoholes importa, en el caso, una pena de mayor extensin que aqulla con la
salvedad que se trata de la pena de prisin y no de reclusin como seala el
recurso. Resta por saber si tal aplicacin es errnea en derecho. Al respecto, cabe
sealar que de acuerdo con el principio de especialidad que consagran los
artculos 4 y 13 del Cdigo Civil, las disposiciones particulares sean de leyes
distintas o de una misma ley, prefieren o prevalecen sobre las generales, si
hubiere oposicin entre ellas.
En el presente caso, la norma del artculo 49 del Cdigo Penal es de alcance
general, abarcando las faltas (artculos 21 y 25 del Cdigo Penal y 24 de la Ley
N 18.287) y los simples delitos, con la limitacin que contempla su inciso
segundo. En cambio, el artculo 172 de la Ley N 17.105, sobre Alcoholes,
Bebidas Alcohlicas y Vinagres, que describe y sanciona el ilcito de que aqu se
trata, establece una regla distinta para el evento que no se pagare la multa,
disposicin que prefiere a la del Cdigo Penal, porque legisla acerca del
incumplimiento de las penas pecuniarias que esa misma ley contempla en su Libro
II, dentro del cual se contiene el artculo 121, relativo al delito de la especie.
No altera lo anterior, el que el artculo 172 hable de infractor, pues el Libro II de
la Ley N 17.105, Ttulo I, comprende tanto infracciones como delitos bajo una
denominacin nica y comn: De la Penalidad de la Embriaguez, lo que
demuestra que las palabras infraccin e infractor para ciertos efectos pueden
tomarse en un sentido amplio en la acepcin de quebrantamiento de la ley
193
(Diccionario de la Real Academia) y no necesariamente en su sentido tcnico. Ello

se confirma en el artculo 25 del Cdigo Penal, cuando indistintamente emplea los
trminos infracciones y delito, en sus incisos sexto y sptimo.
6. Lo dispuesto en el nuevo artculo 49 del Cdigo Penal en virtud de lo prescrito
expresamente del artculo 5 de la Ley N 20.587 no rige hasta que se publique su
respectivo reglamento.
7. Partiendo de la base que la satisfaccin de una multa mediante un aporte
laboral a la sociedad sigue siendo una sancin, un juez de jurisdiccin criminal,
atento al mandato constitucional del artculo 76 y a las disposiciones de los
artculos 1 y 10 del Cdigo Orgnico de Tribunales, y 5 y 18 del Cdigo Penal,
no puede excepcionarse de aplicar la solucin establecida por ley utilizando la
excusa de no existir un Reglamento que regule la forma en que ella se llevar a
cabo, aun cuando la propia ley mantenga latentes o suspendidas las normas que
la instituyen, dado que la inactividad de la Administracin del Estado no puede
conducir al irrespeto de las normas legales mencionadas.
8. No resulta procedente abonar el tiempo de prisin preventiva al pago de una
multa, por no contemplarlo as nuestra legislacin vigente.
ARTCULO 49 BIS
La pena de prestacin de servicios en beneficio de la comunidad consiste en la
realizacin de actividades no remuneradas a favor de sta o en beneficio de
personas en situacin de precariedad, coordinadas por un delegado de
Gendarmera de Chile.
El trabajo en beneficio de la comunidad ser facilitado por Gendarmera,
pudiendo establecer los convenios que estime pertinentes para tal fin con
organismos pblicos y privados sin fines de lucro.
194
Gendarmera de Chile y sus delegados, y los organismos pblicos y privados

que en virtud de los convenios a que se refiere el inciso anterior intervengan en la
ejecucin de esta sancin, debern velar por que no se atente contra la dignidad
del penado en la ejecucin de estos servicios.50
ARTCULO 49 TER
La pena de prestacin de servicios en beneficio de la comunidad se regular en
ocho horas por cada tercio de unidad tributaria mensual, sin perjuicio de la
conversin establecida en leyes especiales.
Su duracin diaria no podr exceder de ocho horas.
En cualquier momento el condenado podr solicitar poner trmino a la
prestacin de servicios en beneficio de la comunidad previo pago de la multa, a la
que se debern abonar las horas trabajadas.51
ARTCULO 49 QUTER
En caso de decretarse la sancin de prestacin de servicios en beneficio de la
comunidad, el delegado de Gendarmera de Chile responsable de gestionar el
cumplimiento informar al tribunal que dict la sentencia, quien a su vez notificar
al Ministerio Pblico, al defensor y al condenado, el tipo de servicio, el lugar donde
deba realizarse y el calendario de su ejecucin, dentro de los treinta das
siguientes a la fecha en que la condena se encontrare firme o ejecutoriada.52
ARTCULO 49 QUINQUIES
En caso de incumplimiento de la pena de servicios en beneficio de la
comunidad, el delegado deber informar al tribunal que haya impuesto la sancin.
El tribunal citar a una audiencia para resolver la mantencin o la revocacin de
la pena.53
ARTCULO 49 SEXIES
El juez podr revocar la pena de servicios en beneficio de la comunidad cuando
el condenado:
a) No se presentare, injustificadamente, ante Gendarmera de Chile a cumplir la
pena en el plazo que determine el juez, el que no podr ser menor a tres ni
superior a siete das;
50
Este artculo fue agregado por el artculo 3 de la Ley N 20.587, publicada en el Diario Oficial de 8/06/2012.
52
53
51
195
b) Se ausentare del trabajo durante al menos dos jornadas laborales. Si el

penado faltare al trabajo por causa justificada no se entender dicha ausencia
como abandono de la actividad;
c) Su rendimiento en la ejecucin de los servicios fuere sensiblemente inferior al
mnimo exigible, a pesar de los requerimientos del responsable del centro de
trabajo, o
d) Se opusiere o incumpliere de forma reiterada y manifiesta las instrucciones
que se le dieren por el responsable del centro de trabajo.
En caso de revocar la pena de servicios en beneficio de la comunidad, el
tribunal impondr al condenado, por va de sustitucin y apremio de la multa
originalmente impuesta, la pena de reclusin, regulndose un da por cada tercio
de unidad tributaria mensual, sin que ella pueda nunca exceder de seis meses.
Habindose decretado la revocacin se abonar al tiempo de reclusin un da
por cada ocho horas efectivamente trabajadas en beneficio de la comunidad.
Si el tribunal no revocare la pena de servicios en beneficio de la comunidad
podr ordenar que el cumplimiento de la misma se lleve a cabo en un lugar distinto
a aquel en el cual originalmente se estaba ejecutando; todo lo anterior sin perjuicio
de la facultad prevista en el inciso tercero del artculo 49.54
4. De la aplicacin de las penas

ARTCULO 50
A los autores de delito se impondr la pena que para ste se hallare sealada
por la ley.
Siempre que la ley designe la pena de un delito, se entiende que la impone al
delito consumado.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 7, 15 y 59. Constitucin Poltica: artculo
19 N 3 incisos 7 y 8. Ley N 20.084, Sobre Responsabilidad de los Adolescentes
por Infracciones a la Ley Penal, D.O. 7.12.2005: artculo 60. Ley N 20.084, sobre
7.12.2005: artculos 15, 18 y 21.
54
196
ARTCULO 51
A los autores de crimen o simple delito frustrado y a los cmplices de crimen o
simple delito consumado, se impondr la pena inmediatamente inferior en grado a
la sealada por la ley para el crimen o simple delito.
1. Las reglas de determinacin de las penas para los delitos imperfectos, y en
especial las contempladas en estos artculos, no son disposiciones que
perjudiquen a los imputados, sino que los favorecen, porque son normas que
reducen la pena, frente a la disposicin general del artculo 7, que en principio
nos remite a la sancin de cada tipo en particular.
ARTCULO 52
A los autores de tentativa de crimen o simple delito, a los cmplices de crimen o
simple delito frustrado y a los encubridores de crimen o simple delito consumado,
se impondr la pena inferior en dos grados a la que seala la ley para el crimen o
simple delito.
Exceptanse de esta regla los encubridores comprendidos en el nmero 3. del
artculo 17, en quienes concurra la circunstancia 1. del mismo nmero, a los
cuales se impondr la pena de inhabilitacin especial perpetua, si el delincuente
encubierto fuere condenado por crimen y la de inhabilitacin especial temporal en
cualquiera de sus grados, si lo fuere por simple delito.55
Tambin se exceptan los encubridores comprendidos en el nmero 4. del
mismo artculo 17, a quienes se aplicar la pena de presidio menor en cualquiera
de sus grados.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 7, 15, 16, 17, 59, 111, 169, 177, 191 y
450. Ley N 20.000 que sustituye la Ley N 19.366 que sanciona el Trfico Ilcito
de Estupefacientes y Sustancias Sicotrpicas. D.O. 16.02.2005: artculo 18. Ley
N 18.314 sobre Conductas Terroristas. D.O. 17.05.1984: artculos 7 y 9.
55
de reemplazar la expresin "procesado de" por "condenado por", y "de simple delito" por "por simple delito". El N 3 del
artculo 17 al que se hace mencin, fue sustituido por la Ley N 19.077, publicada en el Diario Oficial de 28/08/1991.
197
ARTCULO 53
A los cmplices de tentativa de crimen o simple delito y a los encubridores de
crimen o simple delito frustrado, se impondr la pena inferior en tres grados a la
que seala la ley para el crimen o simple delito.
ARTCULO 54
A los encubridores de tentativa de crimen o simple delito, se impondr la pena
inferior en cuatro grados a la sealada para el crimen o simple delito.
1. Los artculos 51 a 54 del Cdigo Penal no contienen tipos generales ni de
ninguna otra ndole sino, en cambio, consecuencias penales de la tentativa y el
delito frustrado en general.
ARTCULO 55
Las disposiciones generales contenidas en los cuatro artculos precedentes no
tienen lugar en los casos en que el delito frustrado, la tentativa, la complicidad o el
encubrimiento se hallan especialmente penados por la ley.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 7, 15, 16, 17, 59, 111, 169, 177, 191,
269 bis, 450 y 498.
1. Artculo 55 del Cdigo Penal. Ese precepto, en efecto, slo expresa que
las reducciones de punibilidad consagradas en los cuatro artculos precedentes
para los delitos imperfectos no son aplicables en aquellos casos en los cuales la
ley ha querido asociar a la tentativa y al delito frustrado una consecuencia penal
distinta, como ocurre, precisamente, en el artculo 450 inciso 1. La expresin
"especialmente penados por la ley" quiere decir, pues, en esta disposicin,
"castigados con una pena especial" y no "tipificados en forma especial por la ley".
198

2. Que el artculo 21 de la Ley N 20.084 no establece sancin alguna y,
por tanto nada contraviene la aplicacin del inciso primero del artculo 450 del
Cdigo Penal, norma especial de determinacin de las penas, que hace excepcin
y prefiere a la regla general contenida en los artculos 51 y 52 del Cdigo punitivo,
tal como lo autoriza el artculo 55 del mismo cuerpo legal. En consecuencia, tiene
plena vigencia para los adolescentes infractores la norma del artculo 55 del
Cdigo Penal, regla que prev que las disposiciones regulatorias de la
determinacin de las penas de los delitos cometidos en grado de tentativa o
frustracin, la complicidad o el encubrimiento no tienen aplicacin cuando se
hallan especialmente penados por la ley, cuyo es el caso del artculo 450 inciso
primero, correctamente aplicado en la especie. Que no existe oposicin entre el
contenido normativo del artculo 450 inciso primero, tantas veces citado y la regla
del artculo 21 de la Ley N 20.084. La normativa especial construye un marco
legal especial cuyo objeto es atenuar las sanciones generales, para luego efectuar
la conversin en relacin con la naturaleza de la sancin correspondiente. La ley
hace aplicable el estatuto penal de los adultos, sin modificar las penas, ni sus
delitos, ni su forma de participacin o desarrollo.
3. Cabe concluir que ambas disposiciones, los artculos 55 y 450, no son
aplicables a los adolescentes, toda vez que el artculo 24 letra b) de la Ley
N 20.084, al referirse a los criterios para determinar la pena, seala
especficamente, entre otros factores, que debe tenerse en cuenta el grado de
ejecucin de la infraccin. Si es as, resulta lgico que se rebaje la pena en dos
grados del mnimo indicado en la ley, tal como se ha hecho en el fallo recurrido.
ARTCULO 56
Las penas divisibles constan de tres grados, mnimo, medio y mximo, cuya
extensin se determina en la siguiente:
199
TABLA DEMOSTRATIVA
Tiempo que
comprende
toda la pena
Tiempo
de su grado
mnimo
Presidio, reclusin,
confinamiento,
extraamiento y
relegacin mayores
De cinco aos
y un da a
veinte aos
De cinco aos
y un da a diez
aos
De quince
De diez aos y
aos y un
un da a quince
da a veinte
aos
aos
Inhabilitacin absoluta y
especial temporales
De tres aos y
un da a diez
aos
De tres aos y
un da a cinco
aos
De siete
De cinco aos
aos y un
y un da a siete
da a diez
aos
aos
Presidio, reclusin,
confinamiento,
extraamiento y
relegacin menores y
destierro
De sesenta y
De sesenta y
uno a
un das a cinco
quinientos
aos
cuarenta das
Penas
Suspensin de cargo y
De sesenta y
oficio pblico y profesin un das a tres
titular
aos
Prisin
De uno a
sesenta das
Tiempo
de su grado
medio
Tiempo
de su grado
mximo
De quinientos De tres aos

cuarenta y un
y un da a
das a tres aos cinco aos
De sesenta y
un das a un
ao
De dos aos
De un ao y un
y un da a
da a dos aos
tres aos
De uno a
veinte das
De veintiuno a
cuarenta das
De cuarenta
y uno a
sesenta das
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 21, 25, 57, 59 y 61.

ARTCULO 57
Cada grado de una pena divisible constituye pena distinta.
ARTCULO 58
En los casos en que la ley seala una pena compuesta de dos o ms distintas,
cada una de stas forma un grado de penalidad, la ms leve de ellas el mnimo y
la ms grave el mximo.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 21, 25, 56, 57, 59 y 61.
200
ARTCULO 59
Para determinar las penas que deben imponerse segn los artculos 51, 52, 53
y 54: 1. a los autores de crimen o simple delito frustrado; 2. a los autores de
tentativa de crimen o simple delito, cmplices de crimen o simple delito frustrado y
encubridores de crimen o simple delito consumado; 3. a los cmplices de
tentativa de crimen o simple delito y encubridores de crimen o simple delito
frustrado, y 4. a los encubridores de tentativa de crimen o simple delito, el tribunal
tomar por base las siguientes escalas graduales:
ESCALA NMERO 1
Grados.
1. Presidio perpetuo calificado.56
2. Presidio o reclusin perpetuos.
3. Presidio o reclusin mayores en sus grados mximos.
4. Presidio o reclusin mayores en sus grados medios.
5. Presidio o reclusin mayores en sus grados mnimos.
6. Presidio o reclusin menores en sus grados mximos.
7. Presidio o reclusin menores en sus grados medios.
8. Presidio o reclusin menores en sus grados mnimos.
9. Prisin en su grado mximo.
10. Prisin en su grado medio.
11. Prisin en su grado mnimo.
ESCALA NMERO 2
Grados.
1. Relegacin perpetua.
2. Relegacin mayor en su grado mximo.
3. Relegacin mayor en su grado medio.
56
Esta pena fue incorporada por el N 4 del artculo 1 de la Ley N 19.734 publicada en el Diario Oficial de 5/06/2001.
201
4. Relegacin mayor en su grado mnimo.

5. Relegacin menor en su grado mximo.
6. Relegacin menor en su grado medio.
7. Relegacin menor en su grado mnimo.
8. Destierro en su grado mximo.
9. Destierro en su grado medio.
10. Destierro en su grado mnimo.
ESCALA NMERO 3
Grados.
1. Confinamiento o extraamiento mayores en sus grados mximos.
2. Confinamiento o extraamiento mayores en sus grados medios.
3. Confinamiento o extraamiento mayores en sus grados mnimos.
4. Confinamiento o extraamiento menores en sus grados mximos.
5. Confinamiento o extraamiento menores en sus grados medios.
6. Confinamiento o extraamiento menores en sus grados mnimos.
7. Destierro en su grado mximo.
8. Destierro en su grado medio.
9. Destierro en su grado mnimo.
ESCALA NMERO 4
Grados.
1. Inhabilitacin absoluta perpetua.
2. Inhabilitacin absoluta temporal en su grado mximo.
3. Inhabilitacin absoluta temporal en su grado medio.
202
4. Inhabilitacin absoluta temporal en su grado mnimo.

5. Suspensin en su grado mximo.
6. Suspensin en su grado medio.
7. Suspensin en su grado mnimo.
ESCALA NMERO 5
Grados.
1. Inhabilitacin especial perpetua.
2. Inhabilitacin especial temporal en su grado mximo.
3. Inhabilitacin especial temporal en su grado medio.
4. Inhabilitacin especial temporal en su grado mnimo.
5. Suspensin en su grado mximo.
6. Suspensin en su grado medio.
7. Suspensin en su grado mnimo.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 21, 51 a 54, 56 a 58 y 61.
ARTCULO 60
La multa se considera como la pena inmediatamente inferior a la ltima en todas
las escalas graduales.
Para fijar su cuanta respectiva se adoptar la base establecida en el artculo
25, y en cuanto a su aplicacin a cada caso especial se observar lo que prescribe
el artculo 70.
El producto de las multas, ya sea que se impongan por sentencia o que resulten
de un Decreto que conmuta alguna pena, ingresar en una cuenta fiscal, especial,
contra la cual slo podr girar el Ministerio de Justicia, para alguno de los
siguientes fines, y en conformidad al Reglamento que para tal efecto dictar el
Presidente de la Repblica:
1. Creacin, instalacin y mantenimiento de establecimientos penales y de
reeducacin de antisociales;
203
2. Creacin de Tribunales e instalacin, mantenimiento y desarrollo de los

servicios judiciales, y
3. Mantenimiento de los Servicios del Patronato Nacional de Reos.57
La misma regla sealada en el inciso anterior, se aplicar respecto a las
cauciones que se hagan efectivas, de los dineros que caigan en comiso y del
producto de la enajenacin en subasta pblica de las dems especies
decomisadas, la cual se deber efectuar por la Direccin de Aprovisionamiento del
Estado.58
Las disposiciones de los dos incisos anteriores no son aplicables a las multas
sealadas en el artculo 483 b.59
El producto de las multas, cauciones y comisos derivados de faltas y
contravenciones, se aplicar a fondos de la Municipalidad correspondiente al
territorio donde se cometi el delito que se castiga.60
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 21, 25, 59, 70, 77, 483 b. Cdigo de
Procedimiento Penal: artculos 672 y siguientes.
1. El artculo 395 del Cdigo Procesal Penal seala que concurriendo
antecedentes calificados se debe aplicar pena de prisin, entendindose que es
prisin en cualquiera de sus grados, por lo cual, al ser frustrado el delito debemos
bajar en un grado en relacin a la pena de prisin en su grado mnimo, quedando
en definitiva, igualmente en pena de multa en atencin a lo dispuesto por el inciso
1 del artculo 60 del Cdigo Penal, al ser la pena de prisin en su grado mnimo el
ltimo grado de la escala gradual nmero 1 contemplada en el artculo 59 del
Cdigo Punitivo.
ARTCULO 61
La designacin de las penas que corresponde aplicar en los diversos casos a
que se refiere el artculo 59, se har con sujecin a las siguientes reglas:
57
Este inciso fue reemplazado por el artculo 13 de la Ley N 17.155, publicada en el Diario Oficial de 11/06/1969.
Este inciso fue agregado por la letra b) del artculo 41 de la Ley N 11.625, publicada en el Diario Oficial de 4/10/1954.
59
60
Este inciso fue agregado por la letra b) del artculo 41 de la Ley N 11.625, publicada en el Diario Oficial de 4/10/1954
58
204
1. Si la pena sealada al delito es una indivisible o un solo grado de otra

divisible, corresponde a los autores de crimen o simple delito frustrado y a los
cmplices de crimen o simple delito consumado la inmediatamente inferior en
grado.
Para determinar las que deben aplicarse a los dems responsables
relacionados en el artculo 59, se bajar sucesivamente un grado en la escala
correspondiente respecto de los comprendidos en cada uno de sus nmeros,
siguiendo el orden que en ese artculo se establece.
2. Cuando la pena que se seala al delito consta de dos o ms grados, sea que
los compongan dos penas indivisibles, diversos grados de penas divisibles o bien
una o dos indivisibles y uno o ms grados de otra divisible, a los autores de crimen
o simple delito frustrado y a los cmplices de crimen o simple delito consumado
corresponde la inmediatamente inferior en grado al mnimo de los designados por
la ley.
Para determinar las que deben aplicarse a los dems responsables se
observar lo prescrito en la regla anterior.
3. Si se designan para un delito penas alternativas, sea que se hallen
comprendidas en la misma escala o en dos o ms distintas, no estar obligado el
tribunal a imponer a todos los responsables las de la misma naturaleza.
4. Cuando se sealan al delito copulativamente penas comprendidas en
distintas escalas o se agrega la multa a las de la misma escala, se aplicarn unas
y otras con sujecin a las reglas 1 y 2, a todos los responsables; pero cuando
una de dichas penas se impone al autor de crimen o simple delito por
circunstancias peculiares a l que no concurren en los dems, no se har
extensiva a stos.
5. Si al poner en prctica las reglas precedentes no resultare pena que imponer
por falta de grados inferiores o por no ser aplicables las de inhabilitacin o
suspensin, se impondr siempre la multa.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 21, 51 a 54, 59, 77 y 304.
1. Las penas alternativas de que trata el artculo 61, regla tercera, del
Cdigo Penal, se contemplan generalmente para ciertos delitos que presentan
gran variedad en sus formas de ejecucin, en su gravedad o en su significacin
social, permitiendo a los sentenciadores del mrito que opten entre dos o ms
sanciones por aquella que les parezca ms apropiada a las caractersticas y
circunstancias particulares del caso concreto, teniendo presente en la regulacin
de la sancin, las consecuencias jurdicas del hecho punible, segn la clase, la
205
gravedad y forma de ejecucin del mismo, fijando singularmente la medida de

reaccin penal frente a quienes han intervenido en l como partcipes.
En esta perspectiva, el tribunal tiene amplia potestad para escoger una u otra
o aplicar ambas a la vez, por lo que asignada una de estas opciones y siempre
que dicha prerrogativa se ejerza dentro de los lmites precisados por la ley, la corte
de casacin no puede escrutar el anlisis llevado a cabo para concluir de esa
manera, por tratarse de una facultad privativa de los sentenciadores del fondo.
APLICACIN PRCTICA DE LAS REGLAS ANTERIORES61
Pena
sealada al
REGLAS
crimen o simple
delito
Pena de los
autores de
Pena de los
tentativa de
Pena de los
autores de
crimen o
cmplices de Pena de los
crimen
simple delito, tentativa de encubridore
o simple
cmplices de
crimen o
s de
delito frustrad
crimen o
simple delito y tentativa de
o y cmplices simple delito encubridores
crimen o
de crimen o
frustrado y
de crimen o
simple
simple delito encubridores simple delito
delito
consumado
de crimen o
frustrado
simple delito
consumado
1a
Relegacin
perpetua
Relegacin
mayor en
su grado
mximo.
Relegacin
Relegacin
mayor en
mayor en su
su grado
grado medio.
mnimo
Relegacin
menor en su
grado
mximo
2a En el
caso de
pena
compuest
a de 2
grados
Presidio mayor
en su grado
mximo a
presidio
perpetuo
Presidio
Presidio mayor
mayor en su
en su grado
grado
medio.
mnimo
Presidio
Presidio
menor en su
menor en su
grado mximo grado medio
2a En el
caso de
pena
compuest
a de 3
Inhabilitacin
absoluta
temporal en su
grado medio a
inhabilitacin
Inhabilitacin
Suspensin
absoluta
en su grado
temporal en su
mximo.
grado mnimo
Suspensin en Suspensin
su grado
en su grado
medio
mnimo
61
De acuerdo al artculo 1 de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996, cada vez que en un
determinado artculo del Cdigo Penal aparezca consignada alguna escala de multas en sueldos vitales o en fracciones de
sueldo vital, deber reemplazarse por la que corresponda en unidades tributarias mensuales, de acuerdo con la tabla de
conversin establecida en el mencionado artculo, que se transcribe en la nota 1 al Libro primero de este cdigo.
206
Pena
sealada al
REGLAS
crimen o simple
delito
grados
Pena de los
autores de
Pena de los
tentativa de
Pena de los
autores de
crimen o
crimen
o simple
cmplices de
crimen o
s de
delito frustrad
crimen o
crimen o
de crimen o
frustrado y
de crimen o
simple
delito
consumado
de crimen o
frustrado
simple delito
consumado
absoluta
perpetua
2a En el
caso de
pena
compuest
a de 4 o
ms
grados
Reclusin meno
r en su grado
Reclusin
mximo a
menor en su
reclusin mayor
grado medio
en su grado
mximo
Reclusin
menor en su
grado
mnimo.
Prisin en
Prisin en su
su grado
grado mximo
medio
3a
Presidio mayor
en su grado
medio o
confinamiento
mayor en
su grado
mximo
Presidio
menor en su
grado
mximo.
Presidio
Confinamient
menor en su
o menor en su
grado
grado mximo
mnimo
4a
Reclusin
menor en su
grado medio,
Reclusin
Reclusin
inhabilitaci
mayor en su
menor en su
n absoluta
grado mnimo,
grado mximo
temporal en
inhabilitacin
y multa de
su grado
absoluta
veinte sueldos
medio y
perpetua y multa vitales
multa de diez
sueldos
vitales.
Prisin en
su grado
Reclusin
mximo,
menor en su
suspensin
grado mnimo en su grado
y multa de
mximo y
cinco sueldos multa de dos
vitales
y medio
sueldos
vitales
5a
Suspensin en
Suspensin en Multa de
sus grados
su grado
cuatro
medio a mximo mnimo
sueldos
Multa de dos Multa de un

sueldos vitales sueldo vital
Presidio mayor
en
su grado
mnimo
207
Pena
sealada al
REGLAS
crimen o simple
delito
Pena de los
autores de
Pena de los
tentativa de
Pena de los
autores de
crimen o
crimen
o simple
cmplices de
crimen o
s de
delito frustrad
crimen o
crimen o
de crimen o
frustrado y
de crimen o
simple
delito
consumado
de crimen o
frustrado
simple delito
consumado
vitales.
ARTCULO 62
Las circunstancias atenuantes o agravantes se tomarn en consideracin para

disminuir o aumentar la pena en los casos y conforme a las reglas que se
prescriben en los artculos siguientes.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 11,12, 13, 63, 64, 456 bis.
ARTCULO 63
No producen el efecto de aumentar la pena las circunstancias agravantes que
por s mismas constituyen un delito especialmente penado por la ley, o que sta
haya expresado al describirlo y penarlo.
Tampoco lo producen aquellas circunstancias agravantes de tal manera
inherentes al delito que sin la concurrencia de ellas no puede cometerse.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 12, 13, 368, 390, 391, 400, 456 bis.
1. Efectivamente, como afirman los recurrentes, se ha vulnerado en el caso de
marras el principio de prohibicin de doble valoracin que es corolario del
principio non bis in idem, consagrado en el artculo 63 del Cdigo Penal, pues
resulta evidente, de acuerdo a los antecedentes fcticos establecidos en el fallo
atacado, los que se consignan en sus motivos quinto y sexto, que los agentes, con
nimo de lucro, se apropiaron sin la voluntad de su dueo de cosas muebles que
les eran ajenas, usando para ello de amenazas efectuadas con un arma cortante,
dirigidas a quien las tena a su cargo y con el evidente propsito de lograr impedir
su resistencia, permitiendo en mrito de ese actuar conjunto y propsito delictivo
208
comn, debilitar al mximo la defensa del acometido, existiendo una relacin de

medio a fin en el obrar de los acusados que permiti en definitiva que se
materializara la sustraccin, de lo que aparece de toda evidencia que tuvo lugar un
delito de robo con intimidacin en que se us para amenazar como medio
comisivo un arma blanca cuchillo, el que constituye un elemento inherente a
la forma de perpetracin del delito. En consecuencia y dado que los efectos del
artculo 63 no han sido alterados por la regla del artculo 450, inciso 2, del cdigo
del ramo ha de descartarse la aplicacin de la agravante en anlisis a quienes
sean culpables del delito de robo con violencia o intimidacin simple o calificado
donde el uso de las armas es, por una parte, constitutivo de un delito en s mismo
y, por otra, inherente a su comisin (Sergio Politoff L, Jean Pierre Matus A., Mara
Cecilia Ramrez G., Lecciones de Derecho Penal Chileno, Parte
Especial, Segunda Edicin, ao 2004, pp. 391 y 392). Refirindose a la norma del
inciso segundo del artculo 450 del estatuto punitivo, Garrido Montt expresa que
"Respecto del robo, en el que debe concurrir violencia o intimidacin, el uso del
arma es algo normalmente inherente al delito (...)" (Derecho Penal, Parte
Especial, T. IV, cuarta edicin actualizada, Editorial Jurdica 2008, p. 271). Es as
como un elemento comisivo del hecho ilcito y que precisamente lo tipifica como
robo con intimidacin se valora nuevamente en el fallo impugnado, ahora para
aplicar una especial agravacin de la pena; en otras palabras, el uso del arma
determina una sancin doblemente drstica, pues conduce, por una parte, a
calificar el hecho como robo con intimidacin, para luego incrementar la sancin
por el uso de la misma arma, lo que pugna con la norma del artculo 63 del Cdigo
Penal. El empleo del arma result ser el medio idneo para producir la coaccin
fsica y psicolgica de la vctima lo que, consecuentemente, permiti la sustraccin
de especies por los hechores, configurndose entonces el tipo penal contenido en
el artculo 436 inciso primero del Cdigo Penal, quedando excluida la circunstancia
agravante erradamente considerada en la sentencia del Tribunal Oral, la que no
puede producir en este caso el efecto de aumentar la pena. No est de ms tener
en cuenta que el citado artculo 63 prescribe que "No producen el efecto de
aumentar la pena las circunstancias agravantes que por s mismas constituyen un
delito especialmente penado por la ley, o que sta haya expresado al describirlo y
penarlo. Tampoco lo producen aquellas circunstancias agravantes de tal manera
inherentes al delito que sin la concurrencia de ellas no puede cometerse."
(Considerando undcimo sentencia de la Corte Suprema)
2. La norma prevista en el inciso cuarto del numeral 4 del artculo 97 del
Cdigo Tributario, no tiene aplicacin en la especie, por impedirlo la regla del
artculo 63 del Cdigo Penal, ya que las conductas realizadas por los encausados
fueron perpetradas mediante la utilizacin de facturas falsas que se incorporaron a
la contabilidad de uno de ellos, aumentando el monto del crdito fiscal que tena
derecho a impetrar ese contribuyente, resultando, de esa manera, inherente el
empleo de ese medio al tipo penal contemplado en la ley y por el que han
resultado sancionados, quedando entonces vedada su aplicacin como
circunstancia agravante de responsabilidad penal.
209

3. De acuerdo al artculo 63 del Cdigo Penal, no producen el efecto de
aumentar la pena las agravantes que por s mismas constituyen un delito
especialmente penado por la ley o que sta haya expresado al describirlo y
sancionarlo, ni tampoco originan un mayor reproche punitivo aquellas agravantes
de tal manera inherentes al ilcito que sin la concurrencia de ellas no puede
verificarse. Por su parte, la agravante del artculo 456 bis N 3 del Cdigo Penal
tuvo por objeto reconocer el debilitamiento de la vctima y reprimir ms
severamente el mayor peligro que corre ste ante la seguridad en el obrar de la
pluralidad de partcipes que coinciden materialmente en el momento y lugar del
delito. As, el alcance de la expresin "malhechores", contenida en el precepto,
viene slo a significar que lo son quienes tienen responsabilidad material y actual
en la comisin del delito, sin apuntar a una adicional exigencia de reincidencia,
habitualidad o profesionalismo de stos. En este contexto, no puede sostenerse
racionalmente que la pluralidad de malhechores en los delitos de robo con
intimidacin sea de tal forma inherente que no se pueda realizar la conducta
abusiva sin la presencia del componente sealado. Tal afirmacin est fuera de
toda discusin doctrinal, legal y jurisprudencial, de modo que es perfectamente
dable la existencia del injusto con la concurrencia singular o plural, tanto de
ofendidos como de victimarios. Por lo expuesto, aplican correctamente el derecho
los jueces al tener por concurrente la agravante de pluralidad de malhechores,
luego de dar por establecido el delito de robo con intimidacin (considerandos 6 y
7).
4. Las circunstancias agravantes de tal manera inherentes al delito que sin la
concurrencia de ellas no pueda cometerse no producen el efecto de aumentar la
pena asignada al delito. En la especie, efectivamente se ha vulnerado el principio
de prohibicin de doble valoracin que es un corolario del principio non bis in
idem, pues resulta evidente, de acuerdo a los antecedentes fcticos establecidos
en el fallo atacado, que tuvo lugar un delito de robo con violencia e intimidacin en
que se us como medio comisivo un arma de fuego, lo que per se constituye un
elemento inherente al delito. En consecuencia, en la especie ha de descartarse la
aplicacin de alguna agravante a los culpables del delito de robo con violencia o
intimidacin simple o calificado, pues el uso de las armas es, por una parte
constitutivo de un delito en s mismo y, por otra, inherente a su comisin. En otras
palabras, el empleo del arma de fuego result ser el medio idneo para producir la
coaccin fsica y psicolgica de la vctima lo que, consecuentemente, permiti la
sustraccin de las especies pretendida por los hechores (considerando 8).
210

5. La circunstancia de haberse hecho uso malicioso de facturas u otros
documentos falsos, constituye un elemento del delito, sin cuya concurrencia no
podra ste haberse cometido, de modo que efectivamente, aqulla corresponde a
la sealada en el inciso segundo del artculo 63 del Cdigo Penal, que no produce
el efecto de aumentar la pena.
Este tpico ya ha sido abordado y resuelto por esta Corte en diferentes
sentencias, en el sentido que la circunstancia que contempla el inciso cuarto del
artculo 97 N 4 del Cdigo Tributario, no es procedente cuando ella conforma un
elemento del tipo penal, sea que se la considere una agravante o, simplemente,
una regla de aplicacin de penas.
6. El artculo 63 del Cdigo Penal dispone que no producen el efecto de
aumentar la pena las circunstancias agravantes que por s mismas constituyen un
delito especialmente penado por la ley, o que sta haya expresado al describirlo y
penarlo; y tampoco producen dicho efecto, aquellas agravantes de tal manera
inherentes al delito que sin la concurrencia de ellas no puede cometerse, norma
que constituye la principal fuente positiva de la prohibicin de la doble valoracin,
corolario del principio del non bis in idem; de cuyos supuestos debe
necesariamente descartarse para el presente caso, la concurrencia del primero y
el tercero, toda vez que no puede sostenerse racionalmente que el parentesco
constituya un delito especial en relacin al abuso sexual investigado; ni que sea de
tal forma inherente ese vnculo que no se pueda realizar la conducta abusiva, sin
la concurrencia de la circunstancia sealada, lo que est fuera de toda duda.
7. No tiene consistencia el alegar la circunstancia del artculo 12 N 18 (con
ofensa o desprecio del respeto que merece el ofendido o en su morada) como
inherente al tipo de robo con homicidio. Los hechos que determinan la
211
concurrencia de esta agravante son distintos de los que configuran tal tipo.
Adems, el afectado no provoc el suceso.
8. Las agravantes 1, 6 y 18 deben rechazarse cuando cada uno de sus
supuestos fcticos ya ha sido considerado por el legislador al tipificar el delito, lo
que obsta a volver a considerarlas como agravantes, segn prescribe el artculo
63 del Cdigo Penal.
9. No puede valorarse esa circunstancia fctica determinante para la
adecuacin tpica de los hechos y por tanto inherente al delito establecido, por
segunda vez, por el uso de la misma arma, porque aquello contrara el principio
del non bis in idem, contemplado en el artculo 63 del Cdigo Penal.
10. Que es manifiesto que en caso alguno, ni de acuerdo al artculo 15 N 2 ni al
artculo 72 del Cdigo Penal, puede concluirse que se ha infringido, en la
sentencia recurrida, lo que dispone el artculo 63 del Cdigo Penal. En efecto, en
el artculo 15 se establece qu sujetos deben ser considerados autores de un
delito, sin describirse accin ilcita alguna y, por su parte, en el artculo 72, sin que
tampoco se describa una accin ilcita especfica se contempla una norma para los
casos en que aparezcan responsables en un mismo delito individuos mayores de
dieciocho aos y menores de esa edad, si los primeros se hubieren prevalido de
los menores en la perpetracin del delito.
11. Ahora bien, si esa misma conducta es desplegada por dos o ms agentes (o
"malhechores") entonces el legislador es ms severo, lo que encuentra su
fundamento en el mayor desvalor que se advierte en esa forma de actuacin que
supone, entre otros, la merma en las capacidades de defensa de los afectados, un
mayor peligro para stos, el aumento de las posibilidades de impunidad. No se da,
por tanto, en la especie esa suerte de doble castigo que alega el recurrente.
212
12. El inciso segundo del artculo 63 del Cdigo Penal establece que aquellas
circunstancias agravantes que son inherentes a la comisin del delito, no
producen la consecuencia de aumentar la pena, por lo que en este caso el uso del
arma corto punzante al constituir el medio comisivo por el cual se perpetr el
ilcito, no hace variar la sancin aplicada por el tribunal de primer grado, en razn
de ello la apelacin deducida no podr prosperar.
Corte de Apelaciones de San Miguel, 9/08/2012 , Rol: 1030-2012,
13. A lo anterior se une que, en la especie, no se afecta de manera alguna el
principio non bis in idem consagrado en el artculo 63 del Cdigo Penal, ya que la
pluralidad de malhechores no determina la existencia del delito de robo con
intimidacin, o sea, en el caso sub lite la participacin plural de los acusados en
los hechos establecidos no es inherente al ilcito acreditado, su tipicidad no est
determinada por la concurrencia plural de agresores, sino por actos materiales
violencia o intimidacin que son independientes del nmero de participantes, as
se ha dicho reiteradamente por nuestros tribunales (...).
14. Los argumentos que ha dado la juez a quo en el motivo noveno, para
rechazar la agravante del artculo 111 del Cdigo Tributario, se comparten por
estos sentenciadores, ello por quedar incorporadas las circunstancias,
consistentes en el uso de facturas u otros documentos falsos, fraudulentos o
adulterados, dentro de la frmula "cualquiera maniobra tendiente a aumentar el
verdadero monto de los crditos o imputaciones que tenga derecho a hacer valer",
que como elemento del tipo penal describe el precepto del artculo 97 nmero 4
inciso 2, cobrando vigencia y aplicacin a este respecto, lo prescrito en el artculo
63 del Cdigo Penal, cuando seala que no producen el efecto de aumentar la
pena, las agravantes que por s mismas configuran un delito especialmente
penado por la ley, o que sta haya expresado al definirlo y sancionarlo, cuyo es el
caso de la figura penal materia de la acusacin (considerando 4).
15. La pluralidad de malhechores no es elemento del tipo del robo por
sorpresa sino un medio comisivo libremente escogido por los hechores, de suerte
que la agravante no se opone al artculo 63 del Cdigo Penal. Que, desde luego,
no se comprende tampoco por qu se infringe aqu el principio non bis in idem, al
considerar la participacin de los acusados como coautora y luego agravar esa
213
participacin por la circunstancia contenida en el artculo 456 bis N 3 del Cdigo

Penal. Ello ocurrira si la coautora llevara en s un aumento de pena, pero eso no
es as, salvo, precisamente, cuando es aplicable la agravante que nos ocupa, la
cual, si fuera una doble sancin de coautora, sera siempre inaplicable, lo que
desde luego no es correcto.
ARTCULO 64
Las circunstancias atenuantes o agravantes que consistan en la disposicin
moral del delincuente, en sus relaciones particulares con el ofendido o en otra
causa personal, servirn para atenuar o agravar la responsabilidad de slo
aquellos autores, cmplices o encubridores en quienes concurran.
Las que consistan en la ejecucin material del hecho o en los medios
empleados para realizarlo, servirn para atenuar o agravar la responsabilidad
nicamente de los que tuvieren conocimiento de ellas antes o en el momento de la
accin o de su cooperacin para el delito.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 11, 12, 13, 456 bis.
1. Se configura la agravante del artculo 12 N 7 del Cdigo Penal, cometer
el delito con abuso de confianza, por ser el acusado conocido de bastante tiempo
de la vctima y de su familia, en cuya casa, inclusive, guardaba sus utensilios de
trabajo, circunstancia que aprovecha para tentar la realizacin del delito de
violacin. Esta agravante es una circunstancia personal o subjetiva consistente en
una disposicin moral del delincuente, de acuerdo a lo que seala el artculo 64
inciso 1 del Cdigo punitivo, pero no corresponde a un elemento inherente al tipo
penal en cuestin, sino que complementa la descripcin tpica del delito de
violacin que se da por establecido.
2. Esta norma atiende a los efectos de las circunstancias modificatorias de
responsabilidad penal cuando concurre ms de un individuo a la perpetracin o
encubrimiento de un delito. Segn alguna doctrina sirve de fundamento para el
reconocimiento legal del error de tipo y una norma clave en la regulacin de la
comunicabilidad de elementos subjetivos del tipo en casos de participacin
criminal.
TOP de Talca, 26/04/2006, Ruc N 0400397511-3
214
3. La calidad de funcionario pblico est descrita en el tipo de fraude al Fisco

por lo que no procede aplicar el artculo 64, no es circunstancia atenuante ni
agravante. En este caso, siguiendo planteamientos de Garrido Montt, se han de
aplicar los principios relacionados con la fase subjetiva del tipo: imputacin nica e
igual para todos los partcipes, por lo que la calidad se comunica a todos quienes
actan con conocimiento de ella.
J. de Garanta de Santiago (7), 30/10/2008, Ruc N 0610008210-k
ARTCULO 65
Cuando la ley seala una sola pena indivisible, la aplicar el tribunal sin
consideracin a las circunstancias agravantes que concurran en el hecho. Pero si
hay dos o ms circunstancias atenuantes y no concurre ninguna agravante, podr
aplicar la pena inmediatamente inferior en uno o dos grados.62
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 11, 12, 13, 59, 77 y 103. Ley N 20.084,
Sobre Responsabilidad de los Adolescentes por Infracciones a la Ley Penal, D.O.
7.12.2005: artculos 21, 22 y 23.
1. Resulta irrelevante la concurrencia de las agravantes de alevosa y
premeditacin, ello por cuanto, el sentenciador slo dispona para aplicar una
pena nica e indivisible. En consecuencia, la cuestin de si en el fallo se apreci o
no correctamente la concurrencia de las agravantes de alevosa y premeditacin
resulta irrelevante, como se deduce de lo preceptuado en el artculo 65 del Cdigo
Penal, con arreglo al cual en una situacin como sta no se tienen en
consideracin "las circunstancias agravantes que concurran en el hecho".
ARTCULO 66
Si la ley seala una pena compuesta de dos indivisibles y no acompaan al
hecho circunstancias atenuantes ni agravantes, puede el tribunal imponerla en
cualquiera de sus grados.
Cuando slo concurre alguna circunstancia atenuante, debe aplicarla en su
grado mnimo, y si habiendo una circunstancia agravante, no concurre ninguna
atenuante, la impondr en su grado mximo.63
62
Este artculo fue modificado por el N 2 del artculo nico de la Ley N 17.727, publicada en el Diario Oficial de 27/09/1972.
Este inciso fue modificado por el nmero 5 del artculo 1 de la Ley N 19.734, publicada en el Diario Oficial de 5/06/2001.
Con anterioridad fue modificado por el artculo 1 de la Ley N 17.266, publicada en el Diario Oficial de 6/01/1970.
63
215
Siendo dos o ms las circunstancias atenuantes sin que concurra ninguna

agravante, podr imponer la pena inferior en uno o dos grados al mnimo de los
sealados por la ley, segn sea el nmero y entidad de dichas circunstancias.
Si concurrieren circunstancias atenuantes y agravantes, las compensar
racionalmente el tribunal para la aplicacin de la pena, graduando el valor de unas
y otras.
N 20.084, Sobre Responsabilidad de los Adolescentes por Infracciones a la Ley
Penal, D.O. 7.12.2005: artculos 21 y 24. Ley N 20.393 que establece la
2.12.2009: artculo 16.
ARTCULO 67
Cuando la pena sealada al delito es un grado de una divisible y no concurren
circunstancias atenuantes ni agravantes en el hecho, el tribunal puede recorrer
toda su extensin al aplicarla.
Si concurre slo una circunstancia atenuante o slo una agravante, la aplicar
en el primer caso en su mnimum, y en el segundo en su mximum.
Para determinar en tales casos el mnimum y el mximum de la pena, se divide
por mitad el perodo de su duracin: la ms alta de estas partes formar el
mximum y la ms baja el mnimum.
Siendo dos o ms las circunstancias atenuantes y no habiendo ninguna
agravante, podr el tribunal imponer la inferior en uno o dos grados, segn sea el
nmero y entidad de dichas circunstancias.
Si hay dos o ms circunstancias agravantes y ninguna atenuante, puede aplicar
la pena superior en un grado.
En el caso de concurrir circunstancias atenuantes y agravantes, se har su
compensacin racional para la aplicacin de la pena, graduando el valor de unas y
otras.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 11, 12, 13, 59, 77 y 103. Ley N 20.084,
7.12.2005: artculos 21, 23 y 24. Ley N 20.393 que establece la responsabilidad
penal de las personas jurdicas en los delitos de lavado de activos, financiamiento
del terrorismo y delitos de cohecho que indica. D.O. 2.12.2009: artculo 16.
216
1. En efecto, ante la concurrencia de dos o ms circunstancias minorantes de
responsabilidad penal y ausencia de agravantes, los artculos 67 y 68 del Cdigo
Penal disponen que el juez "podr" imponer la pena inferior en uno o dos grados
en el primer caso, y hasta en tres grados en el segundo, segn el nmero y
entidad de las mismas, de forma tal que aun cuando la sentencia impugnada
hubiera reconocido la existencia de la otra atenuante, la ley no ha puesto a los
jueces del fondo en la obligacin de rebajar la sancin como lo requiere ahora el
recurrente.
2. Aun cuando se determinara la aplicacin de las atenuantes previstas en los
numerales 6 y 7 del artculo 11 del Cdigo Penal al encartado, la pena impuesta
por el Tribunal de Alzada se encuentra fijada dentro del marco punitivo que le
impone el inciso cuarto del artculo 67, en relacin con el artculo 467 N 2, ambos
del Cdigo Penal, determinacin de la pena que, de este modo, corresponde a
una actividad privativa y soberana de los jueces del fondo, que esta Corte no
puede reemplazar, consideraciones que se extienden tambin al pronunciamiento
de los beneficios consagrados en la Ley N 18.216, todo lo cual obsta a la
procedencia del presente recurso (considerando 9).
3. Que en la bsqueda del significado de la expresin "compensacin racional",
para el Diccionario de la Real Academia Espaola "compensar es igualar en
opuesto sentido el efecto de una cosa con el de otra". Para don Eduardo Gonzlez
Abbott "la ley ha querido manifestar que la compensacin de las circunstancias
atenuantes con las agravantes no debe ser de nmero sino de entidad, esto es,
atendiendo a la calidad de las circunstancias que concurran o, en otros trminos,
pesando y no contando dichas circunstancias" (en De la Aplicacin de las
Penas, Valparaso, 1935, pgina 73). As, el que la compensacin sea racional
importa que se rija por criterios valorativos y no aritmticos. Que de lo dicho se
desprende que la compensacin racional para la aplicacin de la pena, graduando
el valor de unas u otras, cuando concurren circunstancias atenuantes y
agravantes, evidentemente implica una operacin en que unas y otras van
desapareciendo, hasta quedar sin atenuantes ni agravantes o slo con una o ms
atenuantes, o slo con una o ms circunstancias agravantes. Entonces, la
compensacin operar siempre que al menos haya una atenuante y una
agravante, y habiendo ms de una cualquiera de las anteriores debe determinarse
si sobreviven atenuantes o agravantes y cuntas, pero considerando siempre que
cuando procede esta operacin desparece una o algunas de ellas en cada grupo,
porque la ley no admite que hayan atenuantes y agravantes en el momento de
determinar la pena, sino que esto debe hacerse cuando en virtud del proceso de
compensacin desparecieron todas o quedaron unas u otras.
217

4. El Juez de primer grado estaba habilitado para sancionar recorriendo toda
la extensin de la pena correspondiente al presidio menor en su grado mximo,
ello por cuanto se configur a su respecto, la atenuante de cooperacin eficaz,
desde tres aos y un da a cinco aos de presidio, pero opta por hacerlo en la
mitad inferior. La Corte, ahora, en razn de la agravante que reconoce sanciona
en la mitad superior del mismo grado, elevando la sancin en tan slo un da y
cindose a lo estrictamente dispuesto en el artculo 67 del Cdigo Penal. As, la
causal de agravacin, de delinquir pendiente el cumplimiento de condena, con o
sin su reconocimiento judicial, habilitaba de todos modos a los jueces recurridos
para sancionar como lo hicieron, con lo cual no puede estimarse que se ha
cometido infraccin de ley ni que se hubiese producido influencia sustancial en lo
dispositivo de la sentencia en el sentido que la sancin ha traspasado el grado de
penalidad predispuesto por los jueces. Considerandos 3 y 4 sentencia Corte
Suprema.
5. En el presente proceso en el que al condenado le favorecen dos atenuantes y
no le perjudica ninguna agravante, el rebajar la pena es facultativo para el
sentenciador de conformidad con lo dispuesto por el artculo 67 inciso 4 del
Cdigo Penal, por lo cual no es obligatorio condenar al acusado a una pena
menos gravosa que la sealada por la ley al caso concreto.
6. De acuerdo a lo que regula el inciso segundo del artculo 67 del Cdigo Penal
y estando castigado el delito con presidio mayor en su grado mnimo, que los
jueces de la instancia se habran visto obligados a imponer su pena en su
mnimum, pues lo beneficiara slo una atenuante, sin que existan agravantes; y
en el caso de Pavez Sandoval, beneficindolo dos atenuantes en esta hiptesis,
de acuerdo al inciso cuarto del aludido artculo 67, el tribunal tiene la facultad de
bajar en un grado la pena, de manera que en ambos casos siempre las penas
pudieron ser aplicadas en cinco aos y un da de presidio mayor en su grado
mnimo.
218

7. La errnea aplicacin del derecho planteada por el recurso de nulidad en
anlisis, fundada en la infraccin al art. 67 inciso 2 y 3 del Cdigo Penal, el recurso
sostiene que aplicando sin error la disposicin referida, debi aplicarse el mnimo
de la pena entre los 61 das y los 300 das de presidio menor en grado mnimo y
pide, en conclusin, que se anule el fallo y se dicte la sentencia de reemplazo
correspondiente. En cuanto a la errnea aplicacin del derecho relativa al art. 67
inciso 2 y 3 del Cdigo penal, el recurso no cumple con las exigencias mnimas
para que resulte plausible tal causal de nulidad, dado que la sentencia no incurren
error alguno respecto a la aplicacin de la pena, dado que aplic el mnimo de la
pena aunque en su parte alta, 300 das de presidio menor en su grado mnimo sin
que, el no aplicar la parte ms baja, como lo pretende el recurrente, sino la ms
alta, ello no puede estimarse errnea aplicacin del derecho, ni ha tenido
influencia sustancial en lo dispositivo del fallo, toda vez que ello es facultad del
sentenciador, razones por lasque se rechazar el presente recurso de nulidad
ARTCULO 68
Cuando la pena sealada por la ley consta de dos o ms grados, bien sea que
los formen una o dos penas indivisibles y uno o ms grados de otra divisible, o
diversos grados de penas divisibles, el tribunal al aplicarla podr recorrer toda su
extensin, si no concurren en el hecho circunstancias atenuantes ni agravantes.
Habiendo una sola circunstancia atenuante o una sola circunstancia agravante,
no aplicar en el primer caso el grado mximo ni en el segundo el mnimo. Si son
dos o ms las circunstancias atenuantes y no hay ninguna agravante, el tribunal
podr imponer la pena inferior en uno, dos o tres grados al mnimo de los
sealados por la ley, segn sea el nmero y entidad de dichas circunstancias.
Cuando, no concurriendo circunstancias atenuantes, hay dos o ms agravantes,
podr imponer la inmediatamente superior en grado al mximo de los designados
por la ley.64
Concurriendo circunstancias atenuantes y agravantes, se observar lo prescrito
en los artculos anteriores para casos anlogos.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 11, 12, 13, 57 a 59, 77 y 103. Ley
64
219

que indica. D.O. 2.12.2009: artculo 16. Ley N 20.084, Sobre Responsabilidad de
los Adolescentes por Infracciones a la Ley Penal, D.O. 7.12.2005: artculos 21, 23
y 24.
1. En mrito de estas consideraciones, se acoger la modificatoria de la
reparacin celosa del mal causado, de modo que benefician al imputado dos
circunstancias atenuantes de su responsabilidad penal y no le afecta agravante
alguna, por lo que el tribunal se encuentra en situacin de poder hacer uso de la
facultad que el artculo 68 del Cdigo Penal le franquea en su inciso tercero y
rebajar la pena en uno, dos o tres grados al mnimo sealado por la ley, que es de
presidio mayor en su grado mnimo, lo que se har rebajndose slo en un grado.
2. No puede acogerse el recurso de casacin en el fondo fundado en la falta de
aplicacin de una atenuante, ya que aunque se haya sta acogido, podran haber
arribado a la misma sancin que efectivamente impusieron, desde que la rebaja
de pena que la ley autoriza para el evento de existir dos o ms atenuantes y
ninguna agravante, es discrecional.
3. La rebaja de grado que autoriza el inciso tercero del artculo 68 es facultativa
para los jueces de fondo.
220
4. Es aplicable la regla del artculo 68, inciso tercero, del texto legal
sancionatorio con arreglo a la cual, en casos como el de autos, "si son dos o ms
las circunstancias atenuantes y no hay ninguna agravante, el tribunal podr
imponer la pena inferior en uno, dos o tres grados al mnimo de los sealados por
la ley, segn sea el nmero y entidad de dichas circunstancias", contempla slo
una mera prerrogativa de la que el tribunal puede o no servirse a su albedro, al
fijar el quantum del castigo. En efecto, dicho precepto al emplear el vocablo
"podr" en relacin a la rebaja factible de hacer de la penalidad, bsica al delito en
estudio, importa una mera potestad de los jueces de la instancia que no los obliga
necesariamente a disminuir la sancin penal y, por ende, dentro de sus
atribuciones privativas, pueden o no usar dicho mecanismo, aplicando la punicin
sin rebaja alguna o disminuyndola en alguno de los tramos que la ley autoriza.
5. Que, en lo que respecta a la encausada (...) aun cuando en el caso de los
delitos que corresponden a la encartada concurren dos circunstancias atenuantes
y ninguna agravante, no se proceder a efectuar una rebaja de la pena de acuerdo
al artculo 68 del Cdigo Penal, por cuanto se trata de delitos pluriofensivos de alta
connotacin social y que la norma referida otorga una facultad al tribunal, que la
aprecia segn el mrito del proceso.
6. Respecto a la nulidad interpuesta respecto a no haberse acogido por el
Tribunal del Juicio Oral las atenuantes del artculo 11 N 7 y 9 en relacin con el
artculo 68 inciso tercero, todas, del Cdigo Penal, se refieren latamente a ellas los
jueces a quo en el considerando dcimo sptimo inciso final, en que razonan
acerca porque estiman que no se han constituido stas a favor del encausado;
an si ellas se hubieran acogido era facultativo para el Tribunal rebajar la pena al
mnimo que se le impuso. Cabe agregar que el texto del inciso 3 del artculo 68
del Cdigo Penal, el que por permitir excepcionar la norma de la sancin que
impone el Cdigo al delito cometido, ha de interpretarse restrictivamente, expresa
(...). Si son dos o ms las circunstancias atenuantes y no hay ninguna agravante,
el tribunal podr imponer la pena inferior en uno, dos o tres grados al mnimo
sealado por la ley, segn sea el nmero y entidad de dichas circunstancias". En
consecuencia tal norma no establece la necesidad u obligacin de rebajar la pena,
sino slo faculta al Tribunal para decidir si lo hace y, en caso afirmativo en cuntos
grados de los que seala (considerando 6).
221
7. En lo tocante al artculo 68 del Cdigo Penal, ste si se contempla

diversas normas de determinacin de penas, unas obligatorias otras facultativas.
En particular el inciso tercero dispone: "Si son dos o ms las circunstancias
atenuantes y no hay ninguna agravante, el tribunal podr imponer la pena inferior
en uno, dos o tres grados al mnimo de los sealados por la ley, segn sea el
nmero y entidad de dichas circunstancias."Claramente, por la forma verbal
empleada "(...) podr imponer (...)", el legislador entrega al fallador, para el evento
que concurra dos o ms atenuantes de responsabilidad criminal, sin que
perjudique agravante alguna, la facultad de rebajar la pena asignada al delito y
luego, la cantidad de grados, facultad cuyo uso o no, queda entregada al criterio
del juez. De esta forma, queda al entero arbitrio, ante la situacin descrita en la
norma, rebajar o no de grado y si decide hacerlo, la cantidad de grados, por lo que
cualquiera sea la decisin que se adopte, no puede haber error de derecho, pues
el error solo puede cometerse cuando estamos en presencia de una norma
imperativa, esto es, que necesariamente debe aplicarse cuando concurren
los requisitos legales. Sin perjuicio de lo dicho, los falladores, hicieron uso de esa
facultad y, decidieron rebajar en un grado, a contar del mnimo de la pena
asignada al delito y, precisamente aplicaron la pena de presidio menor en su
grado mnimo, que es la que se est solicitando por el recurrente como pena a
aplicar, en el caso, que se dicte sentencia de reemplazo, por lo que no hay
perjuicio alguno, que es uno de los elementos bsicos de este recurso de derecho
estricto, esto es, que el error haya influido sustancialmente en lo dispositivo del
fallo. As las cosas, es dable concluir que aqu no hay error y se aplic el grado
pedido por la defensa (considerando 3)
8. Que ante estas alegaciones, esta Corte tendr presente que, si bien
favorecen dos atenuantes de responsabilidad a cada uno de los mencionados
sentenciados, del claro tenor literal de la regla contenida en inciso 3 del artculo
68 del Cdigo Penal se desprende que en este evento la posibilidad de rebajar la
sancin correspondiente en uno, dos o tres grados al mnimo de los sealados por
la ley es una facultad entregada al tribunal, el que puede proceder a la rebaja en
cuestin si as lo estima del caso, mas tambin podra no efectuar rebaja alguna,
en atencin a que no est obligado a hacerlo. Que, adhiriendo estos
sentenciadores a lo sostenido en este punto por el profesor Enrique Cury
Urza (Derecho Penal, Parte General), de acuerdo con el criterio prevalente en la
doctrina, las reglas que permiten rebajar la pena por bajo los lmites contemplados
en el marco penal respectivo establecidas en los artculos 65, 66, 67 y 68 del
Cdigo Penal para el caso de concurrir varias atenuantes y ninguna agravante,
constituyen una facultad para el tribunal, lo que se deduce no slo del empleo del
verbo "poder" que, con arreglo a su sentido, implica slo una potestad y no un
imperativo, sino que, adems, ello fluye de la historia de la ley, pues los redactores
del Cdigo Penal introdujeron modificaciones a la redaccin del modelo espaol,
cuyo texto realmente impona la reduccin de la pena y, finalmente, del contexto
222
legal, ya que cuando se han querido establecer atenuaciones imperativas, se lo ha

hecho en forma expresa y clara, como ocurre, por ejemplo, en el inciso 1 del
artculo 72 o en los artculos 51 a 54 del cuerpo legal precitado.
1. El inciso tercero del artculo 68 del Cdigo Penal otorga una mera facultad y
no una obligacin para el tribunal de rebajar la pena asignada al delito en un
grado, pues lo nico que le es imperativo, tal como lo establece el inciso primero
de dicha norma legal, es que concurriendo una sola atenuante no se puede aplicar
la pena en el grado mximo.
2. Que el artculo 68 inciso 3 del Cdigo Penal contempla una atribucin
facultativa del Tribunal para imponer una pena inferior al mnimo de lo sealado
por la ley. La aplicacin de la norma es facultativa para el juez, es decir, es
facultativo para el sentenciador rebajar la pena en uno, dos o tres grados cuando
concurran dos o ms circunstancias atenuantes, quedando a su arbitrio la rebaja
misma de la pena y el grado de disminucin de sta. Es una facultad que el juez
puede o no ejercer discrecionalmente. Al no hacer uso de tal facultad los jueces no
pueden infringir la ley.
3. Esta Corte comparte el criterio sustentado por una parte de la doctrina y
jurisprudencia nacional en el sentido que, cuando la ley penal autoriza rebajar en
ms de un grado la sancin legal, como ocurre en el caso tratado en el artculo
antes citado, la disminucin de la pena es obligatoria para el sentenciador, siendo
facultativo para ste y entregado a su discrecionalidad nicamente la intensidad
de dicha rebaja; esto es, el nmero de grados a disminuir.
4. Que ya el propio tenor literal de la norma, demuestra claramente que su
aplicacin no es obligatoria para el juez sino que meramente facultativa. En efecto,
223
al utilizar la expresin gramatical "podr", est demostrando segn el

Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola, que el juez tiene
"expeditas la facultad o potencia de hacer una cosa".
JURISPRUDENCIA RELACIONADA (ART. 68 INC. FINAL)
1. Corresponda aplicar el artculo 68 del Cdigo Penal, en su inciso final, el que
a su vez hace un reenvo al inciso final del artculo 67, permitiendo la
compensacin racional de estas circunstancias modificatorias de responsabilidad
penal.
ARTCULO 68 BIS
Sin perjuicio de lo dispuesto en los cuatro artculos anteriores, cuando slo
concurra una atenuante muy calificada el tribunal podr imponer la pena inferior en
un grado al mnimo de la sealada al delito.65
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 11, 13, 59, 64 a 68 y 77. Cdigo de
Justicia Militar: artculo 290.
1. Que favorece al encausado la minorante de irreprochable conducta anterior
(11 N 6), la que se tiene por acreditada con el mrito de su extracto de filiacin
exento de reproches, agregado a fojas 193, la que segn los antecedentes que
obran en autos, unidos a las circunstancias de la edad del encausado a la fecha
de comisin de los ilcitos, el nivel de escolaridad que presenta enseanza
media completa, su desempeo laboral y que no consta de autos que con
posterioridad a estos hechos haya vuelto a delinquir, se la tendr como muy
calificada, rebajndose as la pena en un grado al mnimo sealado por la ley al
delito de que se trata, imponindosele la que se pasa a decir en lo resolutivo.
Corte Suprema, 25 de febrero 2010, Rol: 2829-2009,
65
Este artculo fue incorporado por el N 3, del artculo nico de la Ley N 17.727, publicada en el Diario Oficial de
27/09/1972.
224
2. Tampoco puede prosperar la alegacin que el dictamen refutado se inserta

en el ordinal primero, por no acceder a la solicitud de estimar muy calificada la
minorante del artculo 11 N 6 del Cdigo Penal, que favorece a ambos
incriminados, por cuanto, como lo ha resuelto de manera reiterada esta Corte
Suprema, tanto la calificacin de una circunstancia atenuante como la rebaja de
pena que autoriza el artculo 68 bis del mencionado, cuerpo legal, es una facultad
exclusiva de los jueces del grado y por tanto, escapa al control de la casacin, sin
que pueda existir error de derecho al no ejercerla.
3. En efecto, seala la referida norma (artculo 68 bis del Cdigo Penal) que "sin
perjuicio de lo dispuesto en los cuatro artculos anteriores, cuando slo concurra
una atenuante muy calificada el tribunal podr imponer la pena inferior en un
grado al mnimo de la sealada al delito". De esta manera, incluso de considerarse
en los trminos deseados por el recurrente la atenuante como muy calificada,
igualmente habran podido los sentenciadores arribar a la condena que
efectivamente impusieron, desde que la rebaja de pena que la ley autoriza para el
evento de existir una atenuante muy calificada, es facultativa, no pudiendo
estimarse que cometan error de derecho los jueces que no hacen uso de dicha
facultad (considerandos 3 y 4 de Sentencia de Corte Suprema).
225
4. Que concurriendo dos circunstancias atenuantes a favor del imputado

Gallardo, no procede considerar que la minorante de irreprochable conducta
anterior tenga el carcter de muy calificada, ya que atendido lo dispuesto en el
artculo 68 bis del Cdigo Penal, esta calificacin se hace con el objeto de rebajar
la pena correspondiente en un grado cuando slo concurre una circunstancia
atenuante sin agravantes, lo que no es el caso de autos.
5. Que no es solamente el claro tenor literal del artculo 68 bis del Cdigo Penal,
que emplea el adverbio "slo", sino que tambin la historia fidedigna de su
establecimiento conducen a la conclusin que la calificacin que all se consagra
exclusivamente resulta posible cuando concurre una nica atenuante, sin la
presencia de otras causales modificatorias de la responsabilidad criminal, sean
mitigantes o agravantes, ni menos autoriza la compensacin de ellas para
despus aplicar el precepto en anlisis. As el mencionado adverbio "slo" que
utiliza la norma excluye la pluralidad de dichos elementos modificatorios pues
significa "de un solo modo, en una sola cosa, o sin otra cosa" y ello porque
semejante multiplicidad ya ha sido regulada antes en los artculos 67 y 68, el
primero de los cuales contempla la "compensacin racional" de causales, no
cualquier compensacin matemtica sino racional, lo que equivale a
"perteneciente a la razn, arreglado a ella o dotado de razn", independiente o
separada de una simple operacin aritmtica.
6. Descartadas las objeciones formuladas a la aceptacin de las dos mitigantes
impugnadas, es menester ocuparse de la calificacin realizada respecto de la
reparacin celosa del dao inferido y en este aspecto conviene sealar que la
regla especial consagrada en el artculo 68 bis del Cdigo Penal, bien puede
conciliarse con los casos en que concurren varias atenuantes y agravantes,
siempre que, una vez compensadas racionalmente las unas con las otras, reste
una sola minorante, que es justamente la situacin sub judice, la que haba sido
estimada como muy calificada, de acuerdo con la prerrogativa que entrega a los
sentenciados el precepto en cuestin. Y lo ensea la doctrina (Mario Garrido
Montt) (considerando 8 de Sentencia de Corte Suprema).
La infraccin constatada conduce a otra errnea aplicacin del derecho, cual es
la calificacin con arreglo al artculo 68 bis del Cdigo Penal, de su conducta
anterior irreprochable, facultad que opera bajo el supuesto de la concurrencia de
una sola atenuante, lo que se desprende de la expresin perentoria que utiliza
dicha norma al otorgar la facultad "cuando slo concurra una atenuante muy
calificada". En la especie, establecida la existencia de la agravante de pluralidad
226
de malhechores, no concurre entonces, el requisito bsico para la aplicacin del

artculo 68 bis del Cdigo Penal (considerandos 5 de Sentencia de Corte
Suprema).
7. En seguida, del considerando cuarto del fallo impugnado se advierte que los
sentenciadores consideraron que la calificacin de una circunstancia atenuante de
responsabilidad, es una facultad de carcter excepcional, entregada al criterio del
juez quien para resolver debe fundarse en antecedentes relevantes, compatibles
con la decisin, los que deben exponerse circunstanciadamente; por el contrario,
para rechazar la peticin de calificacin de alguna minorante, resulta suficiente
como se hizo por el a quo en el fundamento 49 del fallo de primer grado sealar
que tales antecedentes no existen en la entidad e idoneidad necesarias para estos
efectos.
8. El artculo 68 bis del Cdigo Penal faculta al tribunal para aplicar "la pena
inferior en un grado al mnimo de la sealada en al delito"; en el evento que
considere como muy calificada la nica atenuante que exista. En el caso de autos,
luego de ejercer la facultad de calificar la atenuante de buena conducta, los
sentenciadores estaban facultados para rebajar en un grado la pena mnima
establecida para el delito de trfico ilcito de estupefacientes, pudiendo, en
consecuencia, rebajarla hasta tres aos y un da, que es el lmite inferior de la
pena de presidio menor en su grado mximo, segn lo dispone el artculo 56 del
Cdigo Penal. De lo dicho se infiere que la pena de tres aos que la sentencia
impugnada impuso es inferior a la que legalmente poda imponrsele en
conformidad a lo previsto en el artculo 68 bis del Cdigo Penal, lo que constituye
una infraccin a la norma legal citada, configurndose as la casual de casacin
contemplada en el artculo 546 N 1 del Cdigo de Procedimiento Penal, toda vez
que, de habrsele dado la aplicacin que corresponda, la pena impuesta no
podra haber sido inferior a la de presidio menor en su grado mximo
(considerandos 3 y 4 sentencia Corte Suprema).
9. Rebaja de la pena por va de calificacin de irreprochable conducta anterior
del encausado, constituye facultad entregada a los jueces de la instancia quienes
aprecian soberanamente y estn autorizados para imponerla de esta manera.
227
10. Por cierto, la aceptacin la atenuante en comento requiere que la

colaboracin sea sustancial. Luego, si ya la sola aceptacin de la atenuante
supone que la prestacin que la acusada realiz al establecimiento fctica sea de
la entidad ya referida, la eventual consideracin de la misma como "muy
calificada" supondra, todava un estndar superior, lo que no se da en la especie.
Debe precisarse, adems, que la regla contenida en el artculo 68 bis del
Cdigo Penal, en el presente caso, no puede entenderse infringida, por cuanto de
su tenor aparece que su aplicacin es facultativa para el tribunal.
11. La posicin que ha sostenido la mayora de la doctrina (Mario Garrido
Montt, Derecho Penal, Tomo I, Pg. 324; Sergio Politoff L. y otros, Texto y
Comentarios del Cdigo Penal Chileno, Tomo I, Pgs. 369 y sgtes.) como tambin
por la jurisprudencia (sentencia de la Excma. Corte Suprema de 27/12/2005, Rol
N 1.653-2005), que han sostenido que la atenuante "muy calificada" opera slo
cuando existe una sola minorante y no concurren otras circunstancias
modificatorias, teniendo como fundamento dogmtico, el tenor literal del citado
artculo 68 bis, al expresar que la calificacin procede cuando slo concurre una
atenuante. La evolucin doctrinaria (Jaime Couso, Miguel Cilleros, Hctor
Hernndez y Jorge Mera, Derecho Penal Comentado,Pgs. 608 y 609) como
tambin la jurisprudencia (sentencia de la Excma. Corte Suprema de 3/01/2006,
Rol N 5.741-2005) han sealado que tambin es procedente la calificacin de una
minorante aun cuando existan otras mitigantes, pero que stas han sido
"anuladas" por efecto de la compensacin racional, para lo cual tienen en
consideracin que la calificacin de una atenuante es sin perjuicio de "la previa
aplicacin de las reglas previstas en los artculos 66 a 68 del Cdigo Penal, que
disponen compensar racionalmente una pluralidad de atenuantes y agravantes".
En efecto, si de esa compensacin resulta que "resta una atenuante, entonces, sin
perjuicio del efecto regular que se le conceder en cada uno de estos preceptos,
excluir el grado mximo o el mximum" nada obsta a que el Tribunal, por
excepcin, y en aplicacin del artculo 68 bis, considere esa atenuante remanente,
como "muy calificada". Los autores Couso, Cilleros, Hernndez y Mera agregan
razones materiales para sostener este criterio, como por ejemplo el principio de
proporcionalidad de la pena con la magnitud de la culpabilidad por el hecho o de
proporcionalidad entre la magnitud de la sancin y la medida de su necesidad. En
consecuencia, para que sea aplicable la regla del artculo 68 bis del Cdigo Penal,
es necesario que sea la concurrencia de la nica mitigante o, que despus de
efectuarse la compensacin racional entre atenuantes y agravantes, reste slo
una minorante, para poder calificarla, pero en caso alguno cuando exista una
agravante y una atenuante, se podr esta ltima calificar, como se hizo en la
especie, por infringir lo dispuesto en la citada disposicin legal, lo que configura la
causal de nulidad de errnea aplicacin del derecho contemplada en el artculo
373 b) del Cdigo Procesal Penal, lo que influy en lo dispositivo del fallo por
228
cuanto, a raz de dicho error, procedi a imponer la pena inferior en un grado al

mnimo de la sealada por la Ley para el delito, esto es, presidio menor en su
grado mnimo, en vez de presidio menor en su grado medio (considerandos 8 y
9).
12. Empero, dicho precepto no resulta susceptible de ser transgredido desde
que se limita a establecer que "Sin perjuicio de lo dispuesto en los cuatro artculos
anteriores, cuando slo concurra una atenuante muy calificada el tribunal podr
imponer la pena inferior en un grado al mnimo de la sealada al delito". Por lo
tanto, no define qu debe entenderse por atenuante muy calificada ni prev la
obligacin del tribunal, cuando estime que se est en presencia de una atenuante
de tal clase, de imponer la pena inferior en un grado al mnimo de la sealada al
delito. Se trata de una norma que entrega una facultad al tribunal y, si ste decide
que no resulta pertinente utilizarla, simplemente hace uso de sus facultades
legales y no se le podr imputar yerro de derecho por ello.
13. De los trminos de los artculos 68 inciso tercero y 68 bis del Cdigo Penal,
se desprende claramente que la ltima de las normas citadas corresponde a una
situacin excepcional que pretende beneficiar al condenado respecto de quien
slo se configura una atenuante pero que es de tal importancia y entidad que
faculta al juez para que en cada caso en particular pueda calificarla y con ello
rebajar la pena imponiendo aquella del grado inferior al establecido por la ley,
evitando con ello, dada las circunstancias del caso, que se imponga una pena
innecesariamente elevada. Es en consecuencia una norma de carcter
excepcional slo aplicable a las circunstancias que en ella se reglamentan, lo que
aparece de manifiesto de su redaccin, puesto que se dispone que "sin perjuicio
de lo dispuesto en los cuatro artculos anteriores (...)" en los que se entregan las
directrices para determinar la pena segn si concurren una o ms atenuantes o
una o ms agravantes, no obstante circunscribe la calificacin slo al evento que
exista una atenuante (considerando 1).
14. Una correcta interpretacin del artculo 68 bis del Cdigo Penal, arroja que
es requisito para la operatividad de dicha norma la concurrencia de una sola
circunstancia atenuante y al hecho de que cuando la ley regula los efectos de la
229
pluralidad de atenuantes consignadas en los artculos 65 a 68 del Cdigo Penal, el

legislador con su redaccin estableci la imposibilidad de interpretar los efectos de
tales reglas de un modo de superposicin, fijando las condiciones con una
diferenciacin entre atenuantes comunes o especiales de efectos extraordinario.
En cambio, es as que el efecto de la calificacin por parte del tribunal si bien se
trata de un efecto extraordinario, es del mismo modo facultativo para el tribunal.
En suma, la regla del artculo 68 bis no se superpone a las reglas que, para los
efectos de pluralidad de atenuantes se establecen en los artculos 65 a 68, sino
que es una mera facultad del rgano jurisdiccional el entrar o no a calificar la
circunstancias fcticas del caso en cuestin, por lo que el sentenciador solo puede
calificar las atenuantes en la medida que no concurre ninguna circunstancia
agravante (Texto y Comentario del Cdigo Penal Chileno, Tomo I, Libro Primero,
Parte General, Obra dirigida por Sergio Politoff y Luis Ortiz, Editorial Jurdica,
2002, Pgs. 370 y 371). En consecuencia, siendo una mera facultad discrecional
del sentenciador,no resulta pertinente invocar dicha norma como fundante de un
vicio de nulidad (considerando 6).
15. Que cualquiera que hayan sido las razones para no haberse dado
aplicacin a la norma del artculo 68 bis del Cdigo Penal, lo cierto es que dicho
precepto entrega a los jueces del fondo una facultad, la de imponer una sancin
inferior en un grado al mnimo que determina la ley para el correspondiente delito,
en el caso de que concurra slo una atenuante muy calificada, y en tales
circunstancias no puede haber infraccin de ley si no se hace uso de esa facultad
privativa, precisamente porque no es obligatorio para ellos acceder a lo solicitado,
como ha ocurrido en el presente caso.
Corte Apelaciones de La Serena, 26/01/2009, Rol: 372-2008,
16. La nica herramienta legal de que dispone el tribunal para efectuar la
rebaja, es calificando la nica circunstancia atenuante que concurre a favor del
sentenciado, esto es, la irreprochable conducta anterior. Para ello se tiene en
cuenta que su extracto de filiacin y antecedentes carece de anotaciones
pretritas, que contaba con cortos veinte aos de vida al cometer el ilcito, como
se adelant, y que pese a las precarias condiciones en que viva, sin domicilio fijo,
con estudios medios incompletos y dedicndose a la actividad de vendedor
ambulante, no haba perpetrado otros delitos. Esto es, constituye un verdadero
logro que una persona con tal nivel de privacin no haya ingresado al mundo
delictual y, luego de cometer el delito que en autos se le reprocha, no haya
reincidido.
230

17. Que como se aprecia de la redaccin de la norma citada la facultad
que establece la norma antes citada opera bajo el supuesto de la concurrencia de
una sola atenuante, lo que se desprende de la expresin "slo que utiliza dicha
norma al otorgar la facultad cuando nicamente concurra una atenuante muy
calificada. Por ende, la facultad antes citada nace cuando concurre una nica
atenuante, sin la presencia de otras causales modificatorias de la responsabilidad
criminal, sean mitigantes o agravantes, ni menos autoriza la compensacin de
ellas para despus aplicar el precepto en anlisis".
18. Que, por lo tanto, en tales circunstancias los jueces del fondo no
pueden infringir la ley si no hacen uso de la facultad privativa que la ley les
confiere, precisamente porque no es obligatorio para ellos acceder a lo solicitado,
como ha ocurrido en el presente caso, en que no solamente no aplicaron el
precepto que se ha estimado vulnerado, sino que adems desecharon reconocer
la circunstancia minorante de responsabilidad que la defensa estima como muy
calificada. Respecto de esto hay que llamar la atencin sobre un segundo defecto
formal que impedira, en cualquier caso, acoger el recurso por la causal que se
invoca, que consiste en que no se denunci en primer lugar, como corresponda,
la vulneracin de la norma que consagra la circunstancia atenuante que se ha
pretendido muy calificada. Dicha norma es la del artculo 11 N 9 del Cdigo
Penal, la que no aparece mencionada entre las infringidas, de tal suerte que las
alegaciones tendientes a tenerla como muy calificada carecen de toda base
tambin por esta razn.
19. Que tal como se desprende del informe mdico legal agregado a fs. 25
y siguientes, Roberto Cabello Soto "presenta un dao orgnico cerebral
focalizado, expresin clnica de lo cual es una merma de su autocrtica y una
escasa tuicin de su personalidad sobre la vida de las pulsiones". Por la razn
sealada resulta que favorece al imputado la minorante contemplada en el N 1
del artculo 11 del Cdigo Penal, en relacin con el artculo 10 N 1 del mismo
cuerpo legal, esto es, su imputabilidad disminuida y, como del certificado del
mdico tratante agregado a fs. 35, se desprende que se encuentra en
rehabilitacin de su patologa alcohlica y encefalopata (dao cerebral severo)
secundaria, la referida atenuante ser considerada como muy calificada en los
trminos sealados en el artculo 68 bis del Cdigo Penal. En consecuencia,
corresponder imponer la pena inferior en grado al mnimo sealado por la ley, al
delito de que se trata, lo que no obstante el error advertido en la fundamentacin
231
del fallo, que origin la eliminacin de uno de sus considerandos, ste no ha

tenido influencia en la aplicacin de la pena.
20. La regla especial establecida en el artculo 68 bis del Cdigo Penal,
bien puede aplicarse en los casos en que concurran varias atenuantes y
agravantes, siempre que, una vez compensadas las unas con las otras, quede una
sola atenuante.
21. El mbito de aplicacin de los artculos 67 y 68 bis del Cdigo Penal es
diverso, la aplicacin de cualquiera de dichas normas es facultativa para el juez,
razn por la cual, malamente se puede sostener que la eleccin de una u otra
disposicin es una errnea aplicacin del derecho.
22. Apreciar dicha atenuante (11 N 6) como muy calificada importa un juicio de
valor an ms estricto, el cual debe sustentarse en antecedentes relevantes y
extraordinarios, de cierto grado de continuidad en el tiempo, y no slo referidos al
desenvolvimiento de la conducta de un individuo en el plano social, familiar e
individual en forma recta, honrada, exenta de reproches.
23. La atenuante calificada de responsabilidad criminal (11 N 6) importa
de suyo un juicio de valor ms estricto, el que debe sustentarse en antecedentes
relevantes y extraordinarios, de cierto grado de continuidad en el tiempo. Los
antecedentes presentados en este caso prontuario penal libre de anotaciones
del procesado, ms el testimonio de cinco deponentes y certificado y libreta de
antecedentes slo son configuracin de simple atenuante, ya que se refieren al
desenvolvimiento de la conducta de un individuo en el plano social, familiar e
individual, en forma recta, honrada y exenta de reproches.
232

24. Que la decisin de considerar una circunstancia atenuante de
responsabilidad como muy calificada, es una facultad de carcter excepcional,
entregada al criterio del juez, que debe basarse en antecedentes relevantes,
compatibles con lo especial de la decisin, los que deben exponerse
circunstanciadamente. Por el contrario, para negar lugar a una solicitud de
calificacin de una atenuante, resulta suficiente, como lo expresa el tribunal a quo
en el motivo 49 del fallo recurrido, hacer constar que no existen antecedentes
idneos para considerar la atenuante como muy calificada, razonamiento en que
se encuentra implcita la evaluacin de antecedentes que reclaman los
recurrentes, ya que el carcter de atenuante muy calificada no es un hecho
sometido a las reglas de la prueba tasada, sino a una apreciacin entregada al
buen sentido del juez.
25. Que en cuanto a la solicitada calificacin de la irreprochable conducta
anterior para producir el efecto que establece el artculo 68 bis del Cdigo Penal,
cabe tener presente que no habiendo definido la ley lo que debe entenderse por
circunstancia atenuante "muy calificada", existe bastante consenso en la
jurisprudencia y la doctrina en el sentido de que, en lo que se refiere a la
irreprochable conducta anterior, debe tratarse de elementos de muy significativa
entidad o relevancia existentes respecto de una persona que por sus condiciones
de excepcin se ha destacado en el medio social o profesional en que se
desempea, situacin que no fluye de los documentos acompaados de fojas 482
a 495 y 500, los que si bien contienen una positiva evaluacin del procesado, no
logran en estos sentenciadores la conviccin necesaria como para enmendar la
decisin del tribunal a quo.
Corte de Apelaciones de La Serena, 11/03/2003, Rol: 215320,
ARTCULO 69
Dentro de los lmites de cada grado el tribunal determinar la cuanta de la pena
en atencin al nmero y entidad de las circunstancias atenuantes y agravantes y a
la mayor o menor extensin del mal producido por el delito.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 11, 12, 13 y 70. Ley N 20.084, Sobre
7.12.2005: artculo 60. Ley N 20.084, sobre Responsabilidad de los Adolescentes
por Infracciones a la Ley Penal, D.O. 7.12.2005: artculos 22 y 24. Ley N 20.393
233
que establece la responsabilidad penal de las personas jurdicas en los delitos de

D.O. 2.12.2009: artculo 17. Ley N 20.084, Sobre Responsabilidad de los
Adolescentes por Infracciones a la Ley Penal, D.O. 7.12.2005: artculos 22 y 24.
1. El mayor desvalor no est en la produccin de daos en la propiedad de un
tercero, sino en que el acusado da al artefacto el uso para el que fue construido y
lo hace explotar, es decir, concreta el riesgo que la ley quiere evitar al prohibir su
porte y tenencia, con independencia si al hacerlo causa o no daos a la propiedad
o afecta o no la vida o salud de otros.
Por otra parte, no parece desacertado que ya habiendo utilizado los
sentenciadores la mitigante de irreprochable conducta anterior para no aplicar la
pena asignada a este delito en su grado mximo, sta, haya tenido un menor peso
frente a la circunstancia de la detonacin recin comentada, al fijar la pena dentro
del grado restante
2. Al aplicar una pena el Juez es libre de recorrer en toda su extensin el o los
grados entre los cuales debe aplicarla, imponindola de este modo en su parte
ms alta o ms baja. En el caso de autos, de acuerdo al mrito del proceso, y
considerando la actitud del reo durante y despus del delito, la pena debe
aplicarse en la parte ms baja del grado que corresponde.
El tenor literal del aludido artculo 69 (del Cdigo Penal) permite concluir que
efectivamente es una norma imperativa, cuya aplicacin no puede omitirse. As
se desprende no slo del vocablo "determinar", que utiliza la norma, sino que
tambin por tratarse de una norma penal sustantiva que regula la determinacin
de la cuanta de la pena lo que no es materia facultativa salvo que as
expresamente lo regule la norma. Este punto o tema de corte netamente
jurdico, se encuentra suficientemente tratado por la doctrina nacional, pudiendo
citarse textualmente al efecto, la siguiente obra: 1) "Debe observarse que si bien
el art. 69 no fija una pauta rgida y precisa al tribunal y mal podra hacerlo
dentro de la infinita variedad de casos, especialmente por lo que respecta al mal
producido por el delito es, sin embargo, y esta vez fuera de discusin, un
precepto imperativo para el sentenciador, de modo que ste est obligado a
consignar en su fallo la forma en que ha dado cumplimiento a lo preceptuado en
este artculo, esto es, la influencia que atribuye al nmero de circunstancias
modificatorias, la 'entidad' que a stas atribuye, cul es la 'extensin' del mal,
dentro del mrito del proceso, y en fin, la forma en que todos estos factores se
234
han conjugado en su pensamiento para llevarlo en definitiva a precisar la pena"

(lo subrayado no es del original) (Alfredo Etcheberry, Derecho Penal, Tomo II,
Segunda Edicin, ao 1965, pginas 200 y 201, Editor Carlos E. Gibbs A.)
(considerandos 22 y 23 sentencia Corte de Apelaciones).
3. Del claro tenor de la norma anteriormente descrita (artculo 69 del Cdigo
Penal), se desprende que es una facultad discrecional del tribunal determinar el
quantum de la pena dentro del lmite de cada grado, teniendo presente para ello
los dos factores enunciados precedentemente, esto es, la entidad de las
modificatorias de responsabilidad penal que en el caso concreto concurran y la
extensin del mal causado. Del examen del fallo cuestionado, se lee que el
sentenciador en el fundamento quinto reconoce la concurrencia a favor del
acusado de las atenuantes de los numerales N 9 y N 7 del artculo 11 del Cdigo
Penal, y rebaja en un grado la pena asignada al delito de que se trata, por lo que
queda, en el margen de presidio menor en su grado mnimo. Acto seguido, indica
que atendido la extensin del mal causado, esto es, que se provocaron
efectivamente lesiones graves y leves a las vctimas, y la baja entidad de la
circunstanciada atenuante del 11 N 9 puesto que se reconoce por haber
reconocido responsabilidad que le permiti acceder a un procedimiento abreviado,
aplica una pena de 100 das de presidio. De la forma antes indicada, el juez a quo
s bien escuetamente consign las razones para aplicar la pena en el quantum que
lo hizo, existi fundamento suficiente y ninguna relacin tiene para estos efectos la
naturaleza del delito, de peligro en abstracto, puesto que efectivamente en el caso
en comento el conductor del vehculo caus lesiones a dos personas, a una
graves y a otra leves, vale decir hubo resultado mltiple, lo que objetivamente
implica una mayor extensin del resultado daoso producido por el delito. Por otra
parte, el hecho que una de las vctimas fuera copiloto del conductor causante del
accidente, podra tener incidencia para una eventual indemnizacin de perjuicios,
mas no para los efectos de determinar la pena a imponer al autor del ilcito
4. Que, si bien parte de la fundamentacin de los sentenciadores para
determinar el quantum del castigo dentro del marco penal aplicable es incorrecto y
sin sustento aquella relativa a que los acusados habran enviado droga al sur con
anterioridad al hecho pesquisado y materia de este juicio, lo que no fue materia de
la acusacin, no es menos cierto que los fundamentos restantes son suficientes
para entender cumplido el mandato legal, sin perjuicio que debe, necesariamente,
tenerse en consideracin que tales circunstancias no importan una infraccin al
artculo 69 del Cdigo Sancionatorio, toda vez que en el delito de trfico ilcito de
estupefacientes y sustancias sicotrpicas el bien jurdico protegido es la salud
pblica, por lo que se trata de un delito de peligro, y como se ha dicho en fallos
235
anteriores de esta Corte, no slo abarca situaciones de afectacin concreta de

dicho bien jurdico, sino que incluye hiptesis de peligro de tal afectacin, por lo
que el legislador lo ha castigado como consumado desde que existe principio de
ejecucin, acorde con el artculo 18 de la Ley N 20.000.
5. El querellante tambin tiene derechos que la ley procesal reconoce, como lo
es en este caso pedir una pena distinta a la impetrada por el fiscal y en este
contexto la ley reconoce en este procedimiento abreviado que pueda tener una
posicin diferente a la que pide el Ministerio Pblico, como en este juicio, en que la
defraudacin motivo del proceso criminal permite hacer aplicacin del artculo 69
del Cdigo Penal, que establece "dentro de los lmites de cada grado el tribunal
determinar la cuanta de la pena en atencin al nmero y entidad de las
circunstancias atenuantes y agravantes y a la mayor o menor extensin del mal
producido por el delito", cuestin que en el caso sub judice aparece claramente
justificada por la magnitud del mal causado y de cuya facultad harn uso estos
sentenciadores, elevando la pena a su tramo superior.
6. Dichos elementos son efectos tpicos y propios del delito ya considerados en
general por el legislador. Una nueva consideracin de los mismos, esta vez, para
determinar la mayor extensin del mal causado por el ilcito constituye una doble
valoracin que vulnera el principio non bis in idem y una errada aplicacin del
artculo 69.
7. La norma contenida en el artculo 69 del Cdigo Penal otorga al Tribunal la
facultad privativa de imponer la sancin libremente dentro de sus lmites.
8. Que corresponde tener presente que el artculo 69 del Cdigo Penal contiene
una norma genrica que los jueces de la instancia deben considerar apreciando
todos los antecedentes que obren en el proceso, sin que exista una obligacin de
aplicar la pena con una extensin determinada dentro de un grado, ya que al no
236
sealar especficamente la influencia o efecto preciso de los factores que debe

considerar para la determinacin de la sancin no le impone a stos la extensin
con que han de aplicarla, siendo, consecuencialmente, una facultad jurisdiccional
que el legislador entrega al tribunal en atencin a los parmetros que seala la
norma en comento.
ARTCULO 70
En la aplicacin de las multas el tribunal podr recorrer toda la extensin en que
la ley le permite imponerlas, consultando para determinar en cada caso su
cuanta, no slo las circunstancias atenuantes y agravantes del hecho, sino
principalmente el caudal o facultades del culpable. Asimismo, en casos calificados,
de no concurrir agravantes y considerando las circunstancias anteriores, el juez
podr imponer una multa inferior al monto sealado en la ley, lo que deber
fundamentar en la sentencia.66
Tanto en la sentencia como en su ejecucin el tribunal podr, atendidas las
circunstancias, autorizar al afectado para pagar las multas por parcialidades,
dentro de un lmite que no exceda del plazo de un ao. El no pago de una sola de
las parcialidades, har exigible el total de la multa adeudada.67
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 11, 12, 13, 25 y 60. Ley N 20.000 que
sustituye la Ley N 19.366 que sanciona el Trfico Ilcito de Estupefacientes y
Sustancias Sicotrpicas. D.O. 16.02.2005: artculo 52. Ley N 20.393 que
D.O. 2.12.2009: artculos 17 y 18.
1. En efecto, el Cdigo Tributario no contempla norma alguna que altere o
modifique el inciso segundo del artculo 49 del Cdigo Penal, siendo dicho
precepto una disposicin del Libro Primero, Ttulo Primero de este Cdigo, por lo
que debe entenderse de aplicacin general a todos los delitos contemplados en
leyes especiales, razn por la cual una interpretacin sistemtica de las
disposiciones legales no habilita al juzgador su aplicacin como lo ha hecho el
tribunal de alzada. En consecuencia, en los casos que el condenado lo ha sido a
sanciones penales iguales o superiores a reclusin menor en su grado mximo,
queda exento de las sustitutivas por insatisfaccin de la multa impuesta y, en todo
caso, el tribunal de conformidad a lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 70
66
67
Este iniciso fue modificado por el artculo 2, letra d), de la Ley N 19.501, publicada en el Diario Oficial de 15/05/1997.
Este inciso fue incorporado por el artculo 42, de la Ley N 11.625, publicada en el Diario Oficial de 4/10/1954.
237
del Cdigo Penal podr an aplicarle una multa menor. Por lo tanto, en la especie
no debi procederse a la conversin de la multa por reclusin y, como
consecuencia de ello, la resolucin que as lo decret lo ha sido con infraccin a lo
dispuesto en las normas citadas y en el artculo 21 de la Constitucin Poltica de la
Repblica (considerandos 2 y 3).
2. El amparado se encuentra cumpliendo en calidad de rematado la pena
corporal impuesta de cinco aos y un da de presidio mayor en su grado mnimo,
como autor del delito de trfico de estupefacientes, de forma tal que la pena de
multa de cuarenta unidades tributarias mensuales que se le aplic, se encuentra
an en la situacin de ser pagada por el sentenciado en los trminos que
establece el artculo 70 del Cdigo Penal, por lo que la decisin del juez de la
instancia de hacer efectiva la pena sustitutiva conforme al artculo 52 de la Ley
N 20.000, es errada, lo que hace forzoso a este tribunal adoptar medidas
protectoras a favor del amparado.
3. En todo caso (se refiere a en materia de determinacin de la penalidad para
el concurso real de delitos), tratndose de la aplicacin de la pena de multa, el
Cdigo Penal contempla una regla especial en el artculo 70, en virtud de la cual el
Tribunal puede recorrer en toda su extensin en que la ley permite imponerlas
consultando para determinar en cada caso su cuanta, no slo las circunstancias
atenuantes y agravantes del hecho, sino principalmente caudal o facultades del
culpable, autorizando al Tribunal, adems, en casos calificados, de no concurrir
agravantes, y considerando las circunstancias anteriores, imponer una multa
inferior al monto sealado en la ley, lo que deber fundamentar en la sentencia
(considerando 1 sentencia de reemplazo de la Corte Suprema).
4. En la especie, encuentra aplicacin lo dispuesto por el artculo 70 del Cdigo
Penal, en cuanto que, en la aplicacin de las multas el tribunal deber recorrer
toda la extensin en que la ley permita imponerlas, consultando en cada caso para
determinar su cuanta, no slo las circunstancias atenuantes y agravantes del
hecho sino principalmente el caudal o facultades del culpable, teniendo como base
para determinar la multa, toda vez que, el tipo penal de robo en lugar no habitado
no indica ninguna sancin pecuniaria, lo preceptuado por el artculo 25 del citado
cuerpo de leyes en cuanto que la cuanta de la multa en el caso de los simples
delitos no podr exceder de las 20 Unidades Tributarias Mensuales, teniendo en
consideracin para fijar la concurrencia de las circunstancias modificatorias de
responsabilidad criminal, y las facultades econmicas de los requeridos.
238
5. Que no es jurdicamente aceptable sostener como lo hace el fallo recurrido de

nulidad, que tratndose de un delito frustrado no procede aplicar la pena de multa
por no tener un grado inferior al que acudir, del modo que exige el artculo 51 del
Cdigo Penal, y ello, simplemente porque la pena de multa, tal como sostiene el
Ministerio Pblico, pese a ser divisible por su propia naturaleza, no est dividida
en grados y no pertenece a ninguna de las escalas graduales del artculo 59 del
Cdigo Penal, debiendo estarse para su aplicacin, a lo dispuesto en el artculo 70
del Cdigo Penal, pudiendo el Tribunal recorrer toda la extensin en que la ley
permite imponerla, de acuerdo a los factores que la propia norma legal seala. Lo
anteriormente sealado es ratificado por el artculo 60 del Cdigo Penal, en cuanto
excluye a la multa de las escalas graduales y afirma que la pena de multa, "se
considera como la pena inmediatamente inferior a la ltima en todas las escalas
graduales".
6. Que atendida la precaria situacin econmica de la acusada de que da
cuenta el informe social de fs. 98, procede hacer uso de la facultad prevista en el
artculo 70 del Cdigo Penal, imponindole una multa inferior al mnimo fijado por
la ley.
7. Puede el tribunal hacer uso de la facultad que le confiere el artculo 70, en
cuanto a rebajar las multas, si la nica agravante existente es compensada
racionalmente.
ARTCULO 71
Cuando no concurran todos los requisitos que se exigen en el caso del nmero
8 del artculo 10 para eximir de responsabilidad, se observar lo dispuesto en el
artculo 490.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 10 N 8, 490 a 492.
239
1. Con respecto a la invocacin de la atenuante del artculo 11 N 1 en relacin
al artculo 10 N 8, ambos del Cdigo Penal, esto es, cuando no concurran todos
lo requisitos necesarios para eximir de responsabilidad en los respectivos casos,
debe ser tambin desestimada, toda vez que del artculo 71 del texto legal
referido, se desprende "la decisin del legislador en orden a impedir la aplicacin
del artculo 11 N 1 para el supuesto que la causal contemplada en el artculo 10
N 8 concurra en forma incompleta. (Texto y Comentario del Cdigo Penal
Chileno, Tomo I, Libro Primero Parte General, Artculo 10 Ns. 8 y 9, Jaime
Nquira Riveros, pgs. 145 147) (considerando 3, sentencia de reemplazo).
ARTCULO 72
En los casos en que aparezcan responsables en un mismo delito individuos
mayores de dieciocho aos y menores de esa edad, se aplicar a los mayores la
pena que les habra correspondido sin esta circunstancia, aumentada en un grado,
si stos se hubieren prevalido de los menores en la perpetracin del delito,
pudiendo esta circunstancia ser apreciada en conciencia por el juez.68
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 10 N 3, 11, 12, 59 y 77. Ley N 20.000
que sustituye la Ley N 19.366 que sanciona el Trfico Ilcito de Estupefacientes y
Sustancias Sicotrpicas. D.O. 16.02.2005: artculo 53. Ley N 16.618 sobre
Menores, D.O. 8.03.1967: artculo 67. Ley N 20.084, Sobre Responsabilidad de
los Adolescentes por Infracciones a la Ley Penal, D.O. 7.12.2005: artculo 60. Ley
N 20.084, sobre Responsabilidad de los Adolescentes por Infracciones a la Ley
Penal, D.O. 7.12.2005: artculo 60.
1. Es necesario tener presente que no perjudica a los encausados la
circunstancia prevista en el inciso 2 del artculo 72 del Cdigo Punitivo, es decir,
la de haber delinquido junto a menores de dieciocho aos de edad, lo que
constituye un hecho en autos, por no haberse comprobado que se prevalieron de
ellos.
68
Este artculo fue modificado por la letra c) del artculo 60 de la Ley N 20.084, publicada en el Diario Oficial de 7/12/2005,
en el sentido de suprimir su anterior inciso primero.
El texto del inciso primero de este artculo, anterior a su eliminacin era el siguiente:
"Artculo 72. Al menor de dieciocho aos y mayor de diecisis, que no est exento de responsabilidad por haber declarado
el tribunal respectivo que obr con discernimiento, se le impondr la pena inferior en grado al mnimo de los sealados
por la ley para el delito de que sea responsable.".
240
ARTCULO 73
Se aplicar asimismo la pena inferior en uno, dos o tres grados al mnimo de los
sealados por la ley, cuando el hecho no fuere del todo excusable por falta de
alguno de los requisitos que se exigen para eximir de responsabilidad criminal en
los respectivos casos de que trata el artculo 10, siempre que concurra el mayor
nmero de ellos, imponindola en el grado que el tribunal estime correspondiente,
atendido el nmero y entidad de los requisitos que falten o concurran.
Esta disposicin se entiende sin perjuicio de la contenida en el artculo 71.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 10, 11 N 1, 59, 71 y 77. Cdigo de
Procedimiento Penal: artculo 350.
1. Cabe recordar que en todas aquellas normas que se refieren a la
concurrencia de dos o ms circunstancias atenuantes y ninguna agravante
artculos 65, 66, 67 y 68 del Cdigo Penal se emplea el vocablo "podr", o sea,
el uso o no de una facultad que se concede a los jueces, a diferencia de lo que
sucede en el artculo 73 de esta ltima codificacin que ordena hacer la rebaja
(considerando 7 Corte Suprema).
2. La disposicin transcrita (artculo 73 del Cdigo Penal) no tiene la finalidad de
actuar como regla complementaria del numeral 1 del artculo 11 del Cdigo
Penal, por lo que no debe entenderse que al concurrir necesariamente indica el
efecto en la penalidad de un hecho tenga su concurrencia. Por el contrario, dicho
precepto constituye una norma especial frente al principio general establecido en
el artculo 11, ya que particulariza respecto de algunas situaciones aparentemente
incluidas en el ltimo texto. La comparacin de ambas normas, permite claramente
percibir la especialidad que asume el artculo 73. En efecto, en este advertimos las
siguientes precisiones que no se advierten en el otro: a) se trata de casos en que
concurre el mayor nmero de los requisitos que se exigen para eximir; b)
manifiestamente se alude a las eximentes cuyos requisitos estn expresamente
sealados como tales y separadamente en la ley. Estas particularidades del
artculo 73 permiten delimitar ntidamente su campo de aplicacin en relacin con
el artculo 11 N 1, pues de ellas resulta que esta ltima disposicin conserva
eficacia para los casos de eximentes incompletas en que concurran algunos de los
requisitos que especficamente las integran, siempre que no sean el mayor
nmero de ellos, y para los casos de eximentes susceptibles de descomposicin
241
intelectual o de ser apreciados en grado parcial de concurrencia; en estos casos,

la atenuacin establecida por la ley producir los efectos generales sealados
para las circunstancias de esta especie (considerando 7).
3. No debe creerse que la disposicin transcrita tenga por finalidad sealar el
efecto que en la penalidad de un hecho tenga la presencia de la circunstancia
primera del artculo 11 del Cdigo Penal; eso sera reducirla al papel de regla
complementaria de esta ltima para formar entre ambas un solo sistema de
reduccin de la penalidad en caso de eximentes incompletas. El artculo 73
constituye, en realidad, una norma especial frente al principio general contenido en
el artculo 11, pues particulariza respecto de algunas situaciones aparentemente
incluidas tambin en este ltimo texto.
Corte Apelaciones de Chilln, 28/10/2008, Rol: 171-2008,
4. La eximente de la que deriva la atenuante es la de loco o demente o de
quien est privado totalmente de razn por una causa independiente de su
voluntad. Que habindose establecido que la alteracin mental es slo leve o
moderada es indudable que no se da el mayor nmero de los requisitos de la
eximente para que el artculo 73 se aplique. Tratndose de una eximente
moralmente divisible, el mayor nmero de requisitos es el "mayor grado que no
constituya la eximente", cuya apreciacin ha de quedar a la prudencia del tribunal,
por lo que no resulta revisable por va de nulidad.
ARTCULO 74
Al culpable de dos o ms delitos se
penas correspondientes a las diversas infracciones.
le
impondrn
todas
las
El sentenciado cumplir todas sus condenas simultneamente, siendo posible.

Cuando no lo fuere, o si de ello hubiere de resultar ilusoria alguna de las penas,
las sufrir en orden sucesivo, principiando por las ms graves o sea las ms altas
en la escala respectiva, excepto las de confinamiento, extraamiento, relegacin y
destierro, las cuales se ejecutarn despus de haber cumplido cualquiera otra
penas de las comprendidas en la escala gradual nmero 1.
242

Penal: artculo 509. Cdigo Procesal Penal: artculo 351.
1. Al tratarse de reiteracin de delitos, se hace necesario revisar si resulta
ms conveniente al acusado la imposicin de las penas por el sistema de
concurso material del artculo 74 del Cdigo Penal, o en su defecto, de acuerdo a
las prescripciones del artculo 509 del Cdigo de Procedimiento Penal, que
reglamenta la reiteracin delictiva.
De seguirse el primer sistema, habran de imponerse al enjuiciado tres penas.
En cambio, por aplicacin del artculo 509 antes citado, debiera imponerse la pena
superior en un grado a la ya definida, lo que conduce a una sancin nica; sancin
que se impondr en definitiva, por resultar ms beneficiosa para el sentenciado.
Legalmente los Jueces han estado facultados para decidir acerca del sistema
de aplicacin de penas mediante el cual se impondra el castigo al acusado,
prefirindose como se lee del fallo Impugnado, el de la acumulacin material de
las penas sobre el de la acumulacin jurdica de ellas, por estimarse que esa
modalidad de determinacin del castigo corporal resultaba ms beneficioso al
imputado.
2. El Cdigo Penal en materia de determinacin de la penalidad para el
concurso real de delitos, contempla como regla general, en el artculo 74, el
sistema de la acumulacin material o aritmtica de las penas, que consiste en la
imposicin de una pena por cada delito cometido; pero, dicha regla general, tiene
como excepcin el sistema de la acumulacin jurdica que rige para una clase
especial de concurso real, porque slo se aplica a la reiteracin y siempre que se
trate de hechos punibles de la misma especie, como anota el profesor Eduardo
Novoa Monreal en el texto Curso de Derecho Penal Chileno, Parte
General, Editorial Jurdica, 1966, pgina 258. Hay, en todo caso, una
contraexcepcin, en la penalidad de delitos reiterados de la misma especie, en
que no se aplica lo dispuesto por el artculo 509, cuando de seguirse el
procedimiento de la acumulacin material resulta favorecido el reo, pudiendo en
ese caso abandonarse la regla general (considerando 2 sentencia de reemplazo
de la Corte Suprema).
243
3. Se hace necesario, para efectos de establecer cul es la penalidad aplicable,

determinar si provienen de pluralidad de conductas que corresponden a una
pluralidad de delitos, de pluralidad de conductas que integran en conjunto un solo
delito y de unidad de hecho que corresponde a pluralidad de delitos, en el primer
caso estamos frente al concurso real, en que un mismo sujeto ha realizado dos o
ms conductas independientes cada una de las cuales es un hecho que da origen
a responsabilidad penal, sin que haya recado sentencia condenatoria sobre
ninguno de ellos, en el segundo caso, la pluralidad de conductas integran un solo
delito, situacin que escapa a la problemtica de la pluralidad de delitos, y el tercer
caso, es aquel de la unidad del hecho que corresponde a pluralidad de delitos,
surgiendo el concurso ideal, esto es, cuando un solo hecho infringe diversos
preceptos penales.
4. La situacin producida en autos es la de la pluralidad de conductas y que
corresponden a una pluralidad de delitos, un tpico concurso real, pero por
influencia de la normativa penal establecida para la determinacin de la penalidad
en el Cdigo Penal, en los casos de concurso real y concurso ideal, no obstante
que se trata de dos delitos claramente tipificados, para efectos de su penalidad, se
considerarn los delitos de este proceso en concurso ideal impropio, esto es, uno
de los delitos, el de asociacin ilcita, ha sido el medio necesario para cometer el
delito de trfico de sustancias estupefacientes, producindose uno de los casos de
excepcin al artculo 74 del Cdigo Penal que contempla el artculo 75 del mismo
cuerpo legal, siendo la conexin de uno y otro la circunstancia o hecho que le da
ficticiamente la condicin de delitos en concurso ideal (considerando 8 sentencia
Corte Suprema).
Corte
Suprema,
CL/JUR/10370/2009
23/06/2009,
Rol: 6113-2008,
Cita
online:
5. El delito continuado supone la existencia de un solo ilcito, cometido mediante

una diversidad de actos unidos por un mismo y nico propsito. La mera
reiteracin de actos delictivos no constituye un delito continuado.
6. Si en una misma ocasin un sujeto efecta varios disparos en contra de
diferentes personas, dando muerte a dos de ellas y lesionando a una tercera, se
trata de un concurso material de delitos y no de un concurso ideal.
244
7. Que, en concepto de este sentenciador, en el delito de hurto de

especies afectas al servicio de la Armada perpetrado por los procesados pueden
encontrarse claramente presentes los requisitos que la doctrina y la jurisprudencia
de nuestros tribunales han establecido, respecto de lo denominado en doctrina
penal como "delito continuado". En efecto, los hechos de autos pueden tipificarse
como varios delitos, pudiendo ser penados los referidos procesados, por cada uno
de ellos, pero en concepto de este tribunal, pueden claramente considerarse como
uno solo, atendido a que se encuentra debidamente acreditado en el proceso, la
existencia de unidad de dolo y de lesin jurdica. En definitiva, es el Fisco Armada
de Chile, el nico lesionado con la actividad delictual desplegada por los
sealados procesados, quienes mantuvieron siempre la misma intencin y
conocimiento requeridos para configurar el dolo necesario por el tipo penal por el
cual sern juzgados, debiendo, de esta manera y por las razones sealadas
precedentemente, modificarse los autos de procesamiento y el dictamen fiscal que
considera a los delitos de autos cometidos por los encausados en carcter de
reiterado.
Corte Marcial de la Armada, 27/09/2002, Rol: 91-2002,
8. Ante la disyuntiva producida entre la posibilidad de imponer al acusado
dos penas separadas de tres aos y un da de presidio en su grado mximo, por
aplicacin del artculo 74 del Cdigo Penal, o una sola pena de cinco aos y un
da de presidio mayor en su grado mnimo, por aplicacin del artculo 351 del
Cdigo Procesal Penal, resulta claro que le resultaba mucho ms gravoso ser
castigado segn la norma del artculo 74, desde que no puede cumplir las
condenas de manera simultnea, ya que resultara ilusoria una de las penas, lo
que lo forzara a sufrirlas en orden sucesivo, razn por la cual se ajusta a derecho
que la sentencia haya aplicado la segunda de las alternativas descritas
9. Tal regla de aplicacin jurdica de penas [art. 351 CPP] slo es
admisible cuando se trate de delitos de ese carcter, sea que puedan ser
considerados como un solo delito o no; y siempre que ello resulte ms favorable
que aplicar la regla del artculo 74 del Cdigo Penal.
245
10. En el presente caso, se trata de delitos de la misma especie, que de

acuerdo al inciso primero del artculo 509 del Cdigo de Procedimiento Penal,
pueden ser considerados como uno solo, lo que resulta ms favorable para el
sentenciado, que el mecanismo de regulacin de la pena previsto en el artculo 74
del Cdigo Penal.
11. Que el propio texto del artculo 351 CPP seala, el carcter especial de
su regulacin se encuentra limitado por la posibilidad de que el resultado de su
aplicacin al caso concreto resulte ms gravoso para el condenado que la simple
aplicacin de la regla general de acumulacin material del artculo 74 CP.
12. No est controvertido que el amparado contaba con autorizacin del Ministro
de Fuero (referido) que sustancia la causa (...) y que sta corresponde a aquella
en que el amparado fue condenado a la pena de presidio perpetuo la que
mediante el Decreto N 1385 le fue conmutada por una pena de 20 aos de
extraamiento. Tambin que el amparado fue condenado a una pena de 5 aos de
extraamiento, luego de que se le conmutaran las penas privativas de libertad que
se le impusieron en las causas Roles (referidos) las que fueron sustanciadas por
tribunales del crimen de Santiago y de San Miguel. El citado Decreto N 1385 no
establece un orden conforme al cual las penas de extraamiento habrn de ser
cumplidas por el amparado, contrariamente a lo que se expresa en el recurso. Y
no podra establecerlo atendido el principio que sienta el artculo 74 de Cdigo
Penal, en cuanto dispone que las penas se cumplen partiendo por la ms grave,
de suerte que siendo la pena de 20 aos de extraamiento que reemplaza a la
pena de presidio perpetuo la de mayor gravedad, no puede concluirse, como lo
pretende el amparado, que se le tenga por cumplida la pena de 5 aos de
extraamiento que debe cumplir seguidamente a la anterior. En tal contingencia,
no se divisa la arbitrariedad e ilegalidad que se le reprocha al actuar de la Polica
de Investigaciones al no permitir el ingreso al pas del amparado si ste no
contaba con la autorizacin que previamente debi recabar de los tribunales que
le impusieron las condenas que luego le fueron conmutadas por la pena de 5 aos
de extraamiento (considerandos 5, 6 y 7).
246
13. Que, en trminos generales, la disposicin legal (351 CPP) transcrita

consagra un rgimen de acumulacin jurdica de las penas, en contraposicin al
otro, de simple acumulacin material de las sanciones (el del artculo 74 del
Cdigo Penal). Es evidente que la opcin por uno u otro sistema est determinada
por una cuestin de resultado final, atendiendo al carcter de ms o menos
benigno de la sancin que derive de la aplicacin de uno u otro rgimen de
penalidad. Siempre en trminos generales, el citado artculo 351 distingue dos
situaciones diversas y reglas distintas para una y otra: a) el caso de la reiteracin
de infracciones que por su naturaleza pueden ser estimadas como un solo delito,
como acontece, por ejemplo, cuando slo se verifican diversos robos con
intimidacin o slo varios delitos de hurto, sancionables bajo una misma hiptesis
de penalidad; y b) La reiteracin de infracciones que por su naturaleza no son
susceptibles de concebir, idealmente, como una infraccin nica, lo que sucede,
por ejemplo, en aquellas hiptesis de hurtos en concurso material con robos con
intimidacin. Que, ahora bien, en trminos ms especficos que resultan
particularmente atingentes al caso que se revisa cabe enfatizar que el sealado
artculo 351 se ubica en el prrafo dcimo del Libro Segundo, Ttulo III del
Cdigo Procesal Penal, esto es, dentro del apartado que trata de la "Sentencia
Definitiva, del Juicio Oral, del Procedimiento Ordinario", bajo el enunciado expreso
de "Reiteracin de crmenes o simples delitos de una misma especie". Esa sola
ubicacin geogrfica y enunciacin debiera bastar para determinar el verdadero
alcance y sentido del rgimen de penalidad examinado. No obstante, para disipar
cualquier duda, el legislador tuvo el especial cuidado de explicitar su mbito de
aplicacin ("...Para los efectos de este artculo, se considerar delitos de una
misma especie aquellos que afectaren al mismo bien jurdico"). En definitiva, aun
cuando es efectivo que los incisos primero y segundo de dicha norma contemplan
una diferencia en la forma de determinacin de la pena, marcada por la posibilidad
de poder estimar o no las diversas infracciones como un solo delito, lo relevante
es que ambas reglas operan y, desde luego todo el artculo 351, supone
encontrarse siempre, en la hiptesis que define su inciso final, esto es, que se
trate de penas impuestas por delitos que afectan un mismo bien jurdico. Ese es el
parmetro bsico, esencial e ineludible para todo sentenciador.
Corte Apelaciones de Santiago, 25/02/2010, Rol N 2776-2009,
14. Que de lo consignado en el motivo precedente se hace necesario resumir
las situaciones posibles en la pluralidad de delitos: 1. Pluralidad de conductas que
corresponde a una pluralidad de delitos, lo que en doctrina se denomina concurso
real, un mismo sujeto ha realizado dos o ms conductas independientes cada una
de las cuales constituye un hecho que da origen a responsabilidad penal; 2.
pluralidad de conductas que integran en conjunto un solo delito; 3. unidad de
hecho que corresponde a pluralidad de delitos, lo que los autores designan con el
nombre de concurso ideal, esto es, cuando un solo hecho infringe diversos
preceptos legales.
247

15. Que mucho menos puede entenderse probada una reiteracin, ya que para
ello no basta con decir que "muchas veces" ocurri un suceso, sino que se
requiere que si no se conocen fechas precisas, al menos se tengan datos ciertos
del nmero de agresiones y de su poca aproximada. Eso lo ha exigido siempre la
jurisprudencia respecto de todos los delitos y parece no slo extrao sino poco
serio, hacer ahora tabla rasa de esa exigencia, para este tipo de delitos, slo en
base a la repulsa que legtimamente producen.
16. Que no puede admitirse que se trate de delitos reiterados, como lo indica el
fallo apelado y como lo entienden la querellante y la Sra. Fiscal Judicial, pues la
ya pacfica jurisprudencia ha establecido hace tiempo que la reiteracin exige
conocer, si no la fecha precisa de cada acto delictivo, al menos s la cantidad de
esos actos, la materialidad de cada uno de ellos y la poca cuando menos
aproximada de cada comisin. En la especie todo lo que se tiene al respecto es el
relato de la menor que no permite aclarar ninguno de esos parmetros, pues ni los
entrega ni parece conocerlos, y un examen mdico que slo deja constancia del
desgarro himenal del que naturalmente no puede siquiera surgir una hiptesis de
reiteracin, y mucho menos probarse sta. El delito, por consiguiente, es nico y
no reiterado.
17. Que en este orden de ideas se sancionar, en consecuencia, a los
encartados por los ilcitos de que cada uno de ellos es responsable, estimndolos
en cada caso como un solo delito, disintiendo este tribunal de alzada de la opinin
de la seora Fiscal Judicial en cuanto solicitaba sancionarlos en calidad de
autores de delitos reiterados de violacin, tratndose del primer imputado y como
autor de delitos reiterados de abuso sexual en el caso del segundo encausado, y
hacer aplicacin de lo preceptuado por el artculo 509 del Cdigo de
Procedimiento Penal. Que, en efecto, no es posible estimar que los hechos
denunciados son constitutivos de delitos reiterados tanto de violacin como de
abuso sexual, desde que ni siquiera logr establecerse en el proceso el nmero de
delitos que se habran configurado, ni las fechas exactas en que se habran
perpetrado, antecedentes sin los cuales no puede procesalmente afirmarse con
certeza la existencia de ilcitos independientes uno de otro.
248

ARTCULO 75
La disposicin del artculo anterior no es aplicable en el caso de que un solo
hecho constituya dos o ms delitos, o cuando uno de ellos sea el medio necesario
para cometer el otro.
En estos casos slo se impondr la pena mayor asignada al delito ms grave. 69
Penal: artculo 509. Cdigo Procesal Penal: artculo 351.
1. La modalidad del hecho delictivo accionando un mecanismo explosivo y
provocando simultneamente dos muertes encuadra en la figura del
denominado concurso ideal homogneo, reglamentado en el artculo 75 del
Cdigo Punitivo, que concurre "cuando con un mismo hecho se realiza varias
veces el mismo tipo penal, como, por ejemplo, si con un mismo disparo se da
muerte a dos personas" (Enrique Cury, Derecho Penal. Parte General.Sptima
Edicin, 2005, Ediciones Universidad Catlica de Chile, p. 665). Refirindose al
mismo supuesto de hecho, Juan Bustos afirma que "no hay duda que estamos,
tanto en doctrina como en el artculo 75, ante un concurso ideal de segunda clase"
("Concurso Ideal de Delitos", Memoria de Prueba para optar al Grado de
Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad de Chile, Editorial
Universitaria, 1962, pp. 94-95); Mario Garrido pone como ejemplo "cuando se
mata a ms de una persona con una granada". (Derecho Penal, Parte
General, Tomo II, Nociones Fundamentales de la Teora del Delito, Editorial
Jurdica de Chile, Primera Edicin, 1997, p. 348) (considerando 31 sentencia
Corte Suprema).
69
249

Se hace necesario, para efectos de establecer cul es la penalidad aplicable,
determinar si provienen de pluralidad de conductas que corresponden a una
pluralidad de delitos, de pluralidad de conductas que integran en conjunto un
solo delito y de unidad de hecho que corresponde a pluralidad de delitos, en el
tercer caso, es aquel de la unidad del hecho que corresponde a pluralidad de
delitos, surgiendo el concurso ideal, esto es, cuando un solo hecho infringe
diversos preceptos penales (considerando 8 sentencia Corte Suprema).
2. Se trataba de dos operaciones que deba efectuar el tribunal (para efectos de
determinar la pena a aplicar de conformidad con el artculo 75), destinadas
exclusivamente a fijar la pena nica a imponer, que ser mucho ms benigna que
la obtenida de seguir el sistema de la acumulacin material contemplada en el
artculo 74 del Cdigo Penal. La primera, se refiere a determinar el "delito ms
grave", lo que importa elegir entre las diferentes sanciones establecidas por el
legislador a los delitos en los respectivos tipos penales, previo al juego de la
minorantes y agravantes, que slo operarn una vez adoptada la decisin que
ordena el artculo 75 del Cdigo Penal. Se entiende por regla general, que delito
ms grave es aqul que tiene asignada la pena ms alta en la respectiva escala
gradual, esto es, aquella que en su lmite superior revista una mayor gravedad
(considerando 6 sentencia Corte Suprema).
3. Contrariamente a lo sostenido en el libelo impugnatorio, la aplicacin del
aludido artculo 75 no tiene como efecto el que la ley penal no califique como delito
a un determinado injusto, bien sea por absorcin u otro mecanismo de supresin,
sino que conforma una regla de aplicacin de pena que conlleva una atenuacin
de punicin para el caso que un hecho constituya ms de un delito, pero ninguno
desaparece, ni aun el menos grave (considerando 5 sentencia Corte Suprema).
4. El profesor Alfredo Etcheberry, explica que la razn de sancionar en el caso
de concurso ideal de delitos a dos ilcitos en una forma ms benigna radica en que
aquellos casos no puede concebirse la realizacin de un delito sin que al mismo
250
tiempo resulte realizado el otro. (Derecho Penal, tomo II, pg. 120) (considerando
11 sentencia Corte Suprema).
5. La situacin producida en autos es la de la pluralidad de conductas y que
corresponden a una pluralidad de delitos, un tpico concurso real, pero por
influencia de la normativa penal establecida para la determinacin de la penalidad
en el Cdigo Penal, en los casos de concurso real y concurso ideal, no obstante
que se trata de dos delitos claramente tipificados, para efectos de su penalidad, se
considerarn los delitos de este proceso en concurso ideal impropio, esto es, uno
de los delitos, el de asociacin ilcita, ha sido el medio necesario para cometer el
delito de trfico de sustancias estupefacientes, producindose uno de los casos de
excepcin al artculo 74 del Cdigo Penal que contempla el artculo 75 del mismo
cuerpo legal, siendo la conexin de uno y otro la circunstancia o hecho que le da
ficticiamente la condicin de delitos en concurso ideal (considerando 8 sentencia
Corte Suprema).
6. En cuanto a la pena, en la especie se trata de un solo hecho cuasidelictual
que produjo un resultado mltiple previsto en el artculo 492 y sancionado en el
artculo 490 N 2, ambos del Cdigo Penal, y como la procesada ejecut una sola
accin culposa, la penalidad no se rige por la ltima disposicin citada y no el
artculo 75 de Cdigo Penal, que exige que un solo hecho constituya dos o ms
delitos, en todo caso, adems, no es aplicable, porque ste exige como condicin
esencial, que en el concurso exista un ilcito ms grave que otro, lo que en el caso
en estudio no acontece porque si se razona que son dos los cuasidelitos ellos
aparecen con igual sancin.(Considerando 3 sentencia Corte de Apelaciones)
7. Que, de acuerdo a lo consignado, es dable concluir que el hecho delictual
investigado en estos autos, debe sancionarse como un concurso ideal de delitos,
compuesto por el delito de lesiones graves contemplado en el N 2 del artculo 397
del Cdigo Penal en cuanto al hecho querido por el agente y cuasidelito de
homicidio, en cuanto a las consecuencias ulteriores y ms graves no deseadas por
su autor. Por tanto y acorde con lo que dispone el artculo 75 del citado Cdigo,
251
cuando un mismo hecho constituye dos o ms delitos, slo se impondr al

inculpado la pena mayor asignada al delito ms grave. En la especie, resulta ser el
de lesiones graves, que est penado con presidio menor en su grado medio,
puesto que el cuasidelito de homicidio se sanciona con reclusin o relegacin
menores en su grado mnimo a medio.
8. Diversos delitos de hurto, robo con fuerza en las cosas en lugar destinado a
la habitacin y en lugares no destinados a la habitacin, cometidos por una misma
persona y que afectaron a diversos ofendidos, deben ser sancionados con la pena
ms alta asignada al delito ms grave.
9. Tal como lo seala la doctrina como el artculo 75 del Cdigo Penal se
declara aplicable a supuestos en que "un mismo hecho constituye dos o ms
delitos", es necesario, para distinguir este caso del correspondiente al artculo 74
del mismo cdigo, que por exclusin, parece referirse a la "pluralidad de hechos",
se hace necesario establecer cundo estaramos ante una unidad y cundo ante
una pluralidad de hechos. Mientras la referencia a una "unidad de delitos"
corresponde a un concepto estrictamente jurdico.- La unidad de hecho se refiere
a un conjunto de sucesos del mundo exterior que ocurren en una misma
dimensin espacio-temporal y, como en esa misma unidad se verifiquen los
presupuestos de otro u otros tipos penales, se concluye que ese hecho constituye
dos o ms delitos y se denomina "concurso ideal" (considerando sexto sentencia
10. El artculo 75 del Cdigo Penal se refiere al concurso medial o concurso
ideal impropio. La segunda parte de su inciso 1 dispone que al culpable de dos o
ms delitos se le impondrn todas las penas correspondientes a las diversas
infracciones, salvo en el caso que uno de los delitos sea el medio necesario para
cometer el otro, hiptesis en la cual slo se impondr la pena mayor asignada al
delito ms grave. No debe confundirse el concurso ideal impropio con el concurso
aparente de leyes penales. Esta ltima situacin se trata de un problema de
interpretacin de tipos penales en casos concretos, pues son hiptesis en las
cuales un hecho delictivo, aparentemente, podra adecuarse en distintas figuras
penales, pero en realidad, atendida la naturaleza del injusto, lo es en una sola de
ellas, quedando las dems totalmente desplazadas. En el concurso aparente de
leyes penales el comportamiento es nico, pero las restantes figuras penales
desaparecen y pueden ser subsumidas en un solo tipo penal. Siendo uno de los
principios interpretativos el principio de especialidad, vale decir, el hecho se
encuentra contenido en dos figuras penales, entre las cuales existe una relacin
252
de gnero a especie, siendo esta ltima la que lo recoge de manera ms

pormenorizada (considerandos 7 y 9 de la sentencia de la Corte de
Apelaciones). En la especie, se est en presencia de un concurso ideal impropio,
toda vez que se trat de dos hechos, siendo la exhibicin del arma punzante a la
vctima el medio de cometer la amenaza, condenndose por la pena asignada al
delito ms grave; y no de la falta del artculo 494 N 4 del Cdigo Penal
amenazar a otro con arma blanca, descartndose la existencia de un concurso
aparente de leyes penales (considerando 10 de la sentencia de la Corte de
Apelaciones).
11. En la especie, si bien el tribunal a quo estim que los delitos en comento
robo con intimidacin y porte ilegal de arma de fuego se hallaban en concurso
real, en circunstancias que se trata de un concurso ideal impropio, lo cierto es que
los resultados de aquella decisin beneficiaron al reo, ya que se le impuso una
pena menor a la que corresponda aplicando la regla del concurso ideal prevista
en el artculo 75 del Cdigo Penal, no pudiendo ser acogido el recurso de nulidad
deducido por la defensa, atendida la imposibilidad de modificar el fallo en contra
del recurrente (considerando 6, sentencia Corte de Apelaciones).
12. En estos antecedentes se han tenido por demostrados dos ilcitos
diferentes, por un lado, el abuso sexual de que fue objeto la menor tanto por su
madre (en tres ocasiones) y del conviviente de aqulla (en una oportunidad) y que
consistan en tocaciones en su cuerpo, senos y genitales e incluso en introducir la
acusada sus dedos en la vagina o el ano de la nia. Y, por otra parte est la
produccin de material pornogrfico que consisti en la grabacin de estos
mismos actos. Slo en uno de los casos concurri a los abusos el filmador, que
era (...), ayudando a desnudar a la vctima para proceder con su actividad
posterior, pero en general mientras la madre actuaba para la filmacin y
abusaba de su hija, (...) filmaba. No se advierte entonces, que se trate de un solo
hecho o una sola accin que pueda recibir diferentes calificaciones. La mujer est
haciendo dos cosas, acta un video y abusa de su hija menor, estando de acuerdo
con (...) para grabarlo, mientras este ltimo desarrolla una sola accin, produce el
material pornogrfico, con acuerdo de la mujer. No hay concurso aparente, porque
hay dos acciones diferentes claramente delimitadas, tanto en el proceder del
hombre respecto de la mujer, como en el de sta, que est quebrantando de una
sola vez dos bienes jurdicos protegidos por el sistema legal respecto de su hija:
su indemnidad sexual y su integridad sexual y, la primera, con las agravantes de
hacerlo encontrndose la chica privada de sentido y encontrndose la acusada a
cargo de su cuidado. Sin embargo, s existe entre ambas conductas una relacin
253
de medio a fin, en el sentido que de suprimirse una de las acciones, no podra

cumplirse efectivamente la otra. Suprimidos los abusos, no era posible proceder
con la produccin del material pornogrfico infantil, sino que slo habra existido la
grabacin de una menor dormida o inconsciente, lo que no aparece relevante para
el derecho penal. En este sentido, aparece efectiva la protesta de la defensa,
verificndose en la especie la situacin del artculo 75 del Cdigo Penal, que en su
inciso final ordena sancionar slo el delito ms grave (considerando undcimo
13. Por ello, el sentenciador puede sancionar a los imputados como autores de
los dos delitos por los cuales fueron acusados, sin que esto importe sancionar dos
veces un mismo delito, puesto que un mismo hecho puede constituir dos delitos
distintos, como ocurre en este caso, se trata de dos tipos penales diversos, esto
es, las figuras del artculo 79 letra c) de la Ley N 17.336 sobre Propiedad
Intelectual y del artculo 97 N 8 del Cdigo Tributario; mxime que los bienes
jurdicos tutelados por ambas figuras son diferentes; esto es, la propiedad
intelectual y el orden pblico econmico, respectivamente.
14. Que en la especie ha resultado configurado un hecho punible nico, que la
doctrina penal conoce como cuasidelito con resultado mltiple (en el caso sub
lite, lesiones graves y lesiones menos graves), hecho este que constituye una
situacin tpica distinta a la del concurso ideal tratado en el artculo 75 del Cdigo
Penal, invocado por la sentencia en alzada, pues el hecho que se reprocha est
constituido por un solo deber de cuidado infraccionado, y la vulneracin de una
sola norma imperativa. En estos autos, aquella que dispone la conduccin
prudente y diligente, como consecuencia de lo cual se produjo el doble resultado
daoso establecido en la causa, previsto y sancionado en los artculos 490 N 2 y
492 del mismo cuerpo legal.
15. Conforme lo reconoce la doctrina nacional, esto es "imponer sanciones
menos rigurosas al delincuente, y no ms graves" (Mario Garrido Montt,Derecho
Penal, Tomo II), puesto que es menor la responsabilidad de quien al ejecutar un
solo hecho comete dos o ms delitos, que la de aquel que los perpetra mediante la
comisin de hechos diversos, de ah que la ley le impone una sola pena por todos
los delitos.
254

16. Que, aceptando que se encuentra entrelazado este concurso aparente con
aqul de delitos (donde s tiene aplicacin el artculo 75 del Cdigo Penal como su
solucin), la doctrina ha formulado que se dilucida a travs del principio de
especialidad y aqul de absorcin siendo ste el de mayor influencia. El principio
de absorcin (o consuncin) conlleva a presumir que en el hecho aceptado
existe un concurso aparente de leyes penales y no un concurso ideal,
precisamente por cuanto el hecho parece ser captado por dos (o ms tipos), pero
uno de ellos queda subsumido en el otro, que lo consume y desplaza, atento el
"disvalor delictivo que implica la ejecucin de aqul".
17. Que en el caso que se juzga se est en presencia de un concurso ideal de
delitos culposos, porque un mismo hecho constituye dos o ms de ellos. El artculo
75 del Cdigo Punitivo dispone que el hechor debe ser castigado con la pena
mayor asignada al ilcito ms grave. Por esto, hay quienes sostienen que, si como
ocurre en la situacin en anlisis, todos los cuasidelitos tienen la misma pena, o
sea, son de la misma gravedad, no tendra cabida la disposicin legal en comento.
Sin embargo, los sentenciadores no comparten la tesis acotada en el prrafo que
antecede, y estn con el profesor Etcheberry que sostiene que "si los delitos son
de la misma gravedad (caso de autos en que todos ellos tienen la misma pena), se
aplica la pena mayor de cualquiera de ellos; y si el ms grave tiene asignada una
sola pena, se aplica sta" (Derecho Penal, Parte General, Tomo II, pgs. 121 y
122, Tercera Edicin Actualizada) y, como al enjuiciado le favorece una atenuante
y no le perjudican agravantes, le aplicarn, como autor de los cuasidelitos de que
resulta responsable, la pena privativa de libertad de 300 das de reclusin menor
en su grado mnimo, cumpliendo as con la norma en mencin.
18. El porte ilegal de arma de fuego, como delito de peligro abstracto que es,
est cometido consumado antes que el hechor se encontrara siquiera con el
lesionado. Que aadiera una infraccin ms lesiones no puede llevar a que
desaparezca la primera englobada en concurso ideal por la segunda.
255
19. Portar un arma en la va pblica sin permiso es igualmente peligroso para

la seguridad pblica, sea que esa arma est inscrita o no. Una antijuridicidad
material ha englobado a la otra, de suerte que, aunque haya dos acciones tpicas,
hay una sola accin antijurdica.
ARTCULO 76
Siempre que el tribunal imponga una pena que lleve consigo otras
por disposicin de la ley, segn lo prescrito en el prrafo 3 de este Ttulo,
condenar tambin al acusado expresamente en estas ltimas.70
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 21, 22, 27 a 31.
ARTCULO 77
En los casos en que la ley seala una pena inferior o superior en uno o ms
grados a otra determinada, la pena inferior o superior se tomar de la escala
gradual en que se halle comprendida la pena determinada.
Si no hubiere pena superior en la escala gradual respectiva, se impondr el
presidio perpetuo. Sin embargo, cuando se tratare de la escala nmero 1 prevista
en el artculo 59, se impondr el presidio perpetuo calificado.71
Faltando pena inferior se aplicar siempre la multa.
Cuando sea preciso elevar las inhabilitaciones absolutas o especiales perpetuas
a grados superiores, se agravarn con la reclusin menor en su grado medio.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 59, 60, 61 y 304.
ARTCULO 78
Siempre que sea necesario determinar la correspondencia entre las penas de
este Cdigo y las impuestas con anterioridad a su vigencia, se har tomando en
cuenta la naturaleza de stas y el perodo de su duracin. As por ejemplo, cuatro
aos de presidio o de penitenciara equivalen a presidio menor en su grado
mximo.
70
Este inciso fue modificado por el artculo 1 de la Ley N 19.806, publicada en el Diario Oficial de 31/05/2002, en el
sentido de reemplazar la expresin "procesado" por "acusado".
71
Este inciso fue modificado por el N 8, letras a) y b), del artculo 1 de la Ley N 19.734, publicada en el Diario Oficial de
5/06/2001.
256
Concordancias: Cdigo Penal: artculo 18. Constitucin Poltica: artculo 19 N 3

inciso 7.
5. De la ejecucin de las penas y su cumplimiento

ARTCULO 79
No podr ejecutarse pena alguna sino en virtud de sentencia ejecutoriada.
Concordancias: Constitucin Poltica: artculos 19 N 3 y 73. Cdigo de
Procedimiento Penal: artculo 532. Cdigo Procesal Penal: artculos 348, 467 y
siguientes. Decreto N 518 de 22/05/1998 del Ministerio de Justicia, Reglamento
sobre Establecimientos Penitenciarios, D.O. 21.08.1998. Decreto N 3.140 Min.
Justicia, sobre Poltica Penitenciaria Nacional, D.O. 14.12.1965.
1. De acuerdo con lo previsto en el artculo 79 del Cdigo Penal "no podr
ejecutarse pena alguna sino en virtud de sentencia ejecutoriada", de lo que deriva
que la sentencia de primera instancia dictada en contra del recurrente no ha
producido ningn efecto sancionatorio, y por ello, en lo relativo a las
consecuencias que emanan del enjuiciamiento, debe estarse a la nica resolucin
que los genera, esto es, no obstante su carcter provisional, al auto de
procesamiento, resolucin que de acuerdo con lo previsto en los artculos 61 de la
Ley N 18.695 y 16 de la Constitucin Poltica de la Repblica produce la
consecuencia de suspensin slo en caso que el delito que lo motiva merezca
pena aflictiva, cual no es la situacin del recurrente porque la infraccin penal por
la que se le ha procesado no tiene asignada tal sancin.(Considerando 4
ARTCULO 80
Tampoco puede ser ejecutada pena alguna en otra forma que la prescrita por la
ley, ni con otras circunstancias o accidentes que los expresados en su texto.
Se observar tambin adems de lo que dispone la ley, lo que se determine en
los reglamentos especiales para el gobierno de los establecimientos en que deben
cumplirse las penas, acerca de los castigos disciplinarios, de la naturaleza, tiempo
y dems circunstancias de los trabajos, de las relaciones de los penados con otras
personas, de los socorros que pueden recibir y del rgimen alimenticio.
257
En los reglamentos slo podrn imponerse como castigos disciplinarios, el

encierro en celda solitaria e incomunicacin con personas extraas al
establecimiento penal por un tiempo que no exceda de un mes, u otros de menor
gravedad.72
La repeticin de estas medidas deber comunicarse antes de su aplicacin al
Juez del lugar de reclusin, quien slo podr autorizarla por resolucin fundada y
adoptando las medidas para resguardar la seguridad e integridad, del detenido o
preso.73
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 18, 21, 25, 26, 32 y siguientes.
Constitucin Poltica: artculos 19 N 3 y 73. Cdigo de Procedimiento Penal:
artculo 532. Cdigo Procesal Penal: artculos 348, 467 y siguientes. Decreto
N 518 de 22/05/1998, Min. Justicia, Reglamento sobre Establecimientos
Penitenciarios, D.O. 21.08.1998. Decreto N 3.140, Min. Justicia, sobre Poltica
Penitenciaria Nacional, D.O. 14.12.1965.
ARTCULO 81
Si despus de cometido el delito cayere el delincuente en estado de locura o
demencia, se observarn las reglas establecidas en el Cdigo de Procedimiento
Penal.74
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 10 N 1. Cdigo Civil: artculos 456 y
siguientes, 1447, 2318 y 2319. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 682 y
siguientes. Cdigo Procesal Penal: artculos 455 y siguientes.
ARTCULO 82 DEROGADO75
ARTCULO 86
Los condenados a penas privativas de libertad cumplirn sus condenas en la
clase de establecimientos carcelarios que corresponda en conformidad al
Reglamento respectivo.79
72
Este inciso fue modificado por el artculo 19, N 2, de la Ley N 18.857, publicada en el Diario Oficial de 6/12/1989.
Este inciso fue incorporado por el artculo 4, N 4, de la Ley N 19.047, publicada en el Diario Oficial de 14/02/1991.
74
Este artculo fue sustituido por el artculo 19, N 3, de la Ley N 18.857, publicada en el Diario Oficial de 6/12/1989.
75
Este artculo fue derogado por el N 9 del artculo 1 de la Ley N 19.734, publicada en el Diario Oficial de 5/06/2001.
76
77
78
79
Este artculo fue sustituido por el artculo 1, de la Ley N 17.266, publicada en el Diario Oficial de 6/01/1970.
73
258
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 32, 32 bis. Ley N 18.216 que establece
penas que indica como sustitutivas a las penas privativas o restrictivas de libertad,
D.O. 14.05.1983, modificada por la Ley N 20.608, D.O. 27.07.2012. Decreto
N 518 de 22/05/1998, Min. Justicia, Reglamento sobre Establecimientos
Penitenciarios, D.O. 21.08.1998.
ARTCULO 87
Los menores de veintin aos y las mujeres cumplirn sus condenas en
establecimientos especiales. En los lugares donde stos no existan,
permanecern en los establecimientos carcelarios comunes, convenientemente
separados de los condenados adultos y varones, respectivamente.80
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 32, 32 bis. Ley N 16.618 sobre
Menores, D.O. 8.03.1967: artculo 58. Decreto N 518 de 22/05/1998, Min.
Justicia, Reglamento sobre Establecimientos Penitenciarios, D.O. 21.08.1998.
ARTCULO 88
El producto del trabajo de los condenados a presidio ser destinado:
1. A indemnizar al establecimiento de los gastos que ocasionen.
2. A proporcionarles alguna ventaja o alivio durante su detencin, si lo
merecieren.
3. A hacer efectiva la responsabilidad civil de aqullos proveniente del delito.
4. A formarles un fondo de reserva que se les entregar a su salida del
establecimiento penal.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 24, 32, 32 bis, 48 y 89.
ARTCULO 89
Los condenados a reclusin y prisin son libres para ocuparse, en beneficio
propio, en trabajos de su eleccin, siempre que sean compatibles con la disciplina
reglamentaria del establecimiento penal; pero si afectndoles las
responsabilidades de las reglas 1 y 3 del artculo anterior carecieren de los
medios necesarios para llenar los compromisos que ellas les imponen o no
tuvieren oficio o modo de vivir conocido y honesto, estarn sujetos forzosamente a
los trabajos del establecimiento hasta hacer efectivas con su producto aquellas
responsabilidades y procurarse la subsistencia.
80
Este artculo fue sustituido por el artculo 1, de la Ley N 17.266, publicada en el Diario Oficial de 6/01/1970.
259
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 24, 32, 32 bis, 48 y 88. Decreto N 518
de 22/05/1998, Min. Justicia, Reglamento sobre Establecimientos Penitenciarios,
D.O. 21.08.1998.
ARTCULO 89 BIS
El Ministro de Justicia podr disponer, de acuerdo con los tratados
internacionales vigentes sobre la materia y ratificados por Chile, o sobre la base
del principio de reciprocidad, que los extranjeros condenados por alguno de los
delitos contemplados en los artculos 411 bis, 411 ter, 411 quter y 411 quinquies,
cumplan en el pas de su nacionalidad las penas privativas de libertad que les
hubieren sido impuestas.81
Concordancias: Constitucin Poltica de la Repblica: artculo 5. Cdigo
Procesal Penal: artculos 13, 467 y 468. Cdigo Orgnico de Tribunales: artculo
6. Ley N 19.913 que crea la unidad de anlisis financiero y modifica diversas
disposiciones en materia de lavado y blanqueo de activos, D.O. 18.12.2003:
artculo 27 (modificado por la Ley N 20.361 D.O 25.08.2009 y la Ley N 20.507
D.O. 8.04.2011). Ley N 20.393 que establece la responsabilidad penal de las
personas jurdicas en los delitos de lavado de activos, financiamiento del
terrorismo y delitos de cohecho que indica. D.O. 2.12.2009: artculos 1, 3 y
siguientes.
TTULO IV DE LAS PENAS EN QUE INCURREN LOS QUE QUEBRANTAN LAS

SENTENCIAS Y LOS QUE DURANTE UNA CONDENA DELINQUEN DE NUEVO
1. De las penas en que incurren los que quebrantan las sentencias

ARTCULO 90
Los sentenciados que quebrantaren su condena sern castigados con las penas
que respectivamente se designan en los nmeros siguientes:
1. Los condenados a presidio, reclusin o prisin sufrirn la pena
de incomunicacin con personas extraas al establecimiento penal por un tiempo
81
Este artculo fue incorporado por el nmero 1 del artculo primero de la Ley N 20.507, publicada en el Diario Oficial de
08/04/2011.
260
que, atendidas las circunstancias, podr extenderse hasta tres meses, quedando
durante el mismo tiempo sujetos al rgimen ms estricto del establecimiento.82
2. Los reincidentes en el quebrantamiento de tales condenas, a ms de las
penas de la regla anterior, sufrirn la pena de incomunicacin con personas
extraas al establecimiento penal por un trmino prudencial, atendidas las
circunstancias, que no podr exceder de seis meses.83
3. Derogado.84
4. Los condenados a confinamiento, extraamiento, relegacin o destierro,
sufrirn las penas de presidio, reclusin o prisin, segn las reglas siguientes:
Primera. El condenado a relegacin perpetua sufrir la de presidio mayor en su
grado medio.
Segunda. El condenado a confinamiento o extraamiento sufrir la de presidio
por la mitad del tiempo que le falte por cumplir de la pena primitiva.
Tercera. El condenado a relegacin temporal o a destierro sufrir la de reclusin
o prisin por la mitad del tiempo que le falte por cumplir de la pena primitiva.
5. El inhabilitado para cargos y oficios pblicos, derechos polticos y
profesiones titulares o para cargos, oficios o profesiones ejercidos en mbitos
educacionales o que involucren una relacin directa y habitual con personas
menores de edad, que los ejerciere, cuando el hecho no constituya un delito
especial, sufrir la pena de reclusin menor en su grado mnimo o multa de seis a
veinte unidades tributarias mensuales.
En caso de reincidencia se doblar esta pena.85
6. El suspenso de cargo u oficio pblico o profesin titular que los ejerciere,
sufrir un recargo por igual tiempo al de su primitiva condena.
En caso de reincidencia sufrir la pena de reclusin menor en su grado mnimo
o multa de seis a veinte unidades tributarias mensuales.86
82
Este nmero fue modificado por letra a) del N 5 del artculo 4 de la Ley N 19.047, publicada en el Diario Oficial de
14/02/1991.
83
Este nmero fue modificado por letra b) del N 5 del artculo 4 de la Ley N 19.047, publicada en el Diario Oficial de
14/02/1991.
84
85
Este nmero fue modificado, por el artculo 1, N 3, de la Ley N 19.927, publicada en el Diario Oficial de 14/01/2004, en
el sentido de intercalar a continuacin de la palabra "titulares" la siguiente frase: "o para cargos, oficios o profesiones
ejercidos en mbitos educacionales o que involucren una relacin directa y habitual con personas menores de edad,".
Con anterioridad, este nmero fue modificado, por la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
86
Este inciso fue modificado por el artculo 7, letra f), de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
261
7. El sometido a la vigilancia de la autoridad, que faltare a las reglas que debe

observar, sufrir la pena de reclusin menor en sus grados mnimo a medio.
8. El condenado en proceso por crimen o simple delito a la pena de retiro o
suspensin del carnet, permiso o autorizacin que lo faculta para conducir
vehculos o embarcaciones, o a sancin de inhabilidad perpetua para conducirlos,
sufrir la pena de presidio menor en su grado mnimo.87
Concordancias: Cdigo Penal: artculo 25. Ley N 18.216 que establece penas
que indica como sustitutivas a las penas privativas o restrictivas de libertad. D.O.
14.05.1983, modificada por la Ley N 20.603. D.O. 27.07.2012:
1. Del tenor literal de los artculos 12 N 14 y 90 del Cdigo Punitivo, se puede
concluir que el castigo por el quebrantamiento propiamente dicho
quealgn tratadista no considera pena sino ms bien una medida legal para
impedirlos (E. Novoa) o que alguna jurisprudencia equipara a medidas
extraordinarias de seguridad y encaminadas a aumentar la rigurosidad de las
penas lo es sin perjuicio de la procedencia de la modificatoria de
responsabilidad en estudio, comoquiera que uno y otro precepto operan sobre
bases y para casos diversos, estn llamados a regir cuestiones dismiles. En
efecto, mientras el artculo 90 est referido, exclusivamente, al no acatamiento o
inobservancia de una pena ya impuesta, esto es, al quebrantamiento, la agravante
mencionada aun cuando lo comprende alude a una situacin diferente. No
slo adicional, sino que, tambin posterior: vale decir, al hecho de cometer un
delito y hacerlo despus de haber quebrantado y dentro del plazo en que puede
castigarse dicho quebrantamiento. Consecuentemente, es claro que amn de la
coexistencia legal o positiva de tales figuras nada obsta para que aquel que
se encuentre en el caso del artculo 12 N 14 del Cdigo del ramo, pueda ver
agravada su responsabilidad en el delito respectivo y, al mismo tiempo, ser
sancionado por el quebrantamiento en que incurre. Luego, ambas situaciones son,
esencialmente, distintas y, de consiguiente, no pueden ser consideradas como
una sola (considerando 9 sentencia Corte Suprema)
87
Este nmero fue incorporado por el artculo 14, de la Ley N 15.123, publicada en el Diario Oficial de 17/01/1963.
262

1. El artculo 52 de la Ley de Responsabilidad Penal Juvenil N 20.084
establece normas especiales referidas al quebrantamiento de condena por parte
del adolescente disponiendo que, en tal caso, el tribunal encargado del control de
la ejecucin debe proceder, previa audiencia y segn la gravedad del
incumplimiento, a la sustitucin de la pena conforme a las reglas que la misma
norma indica, las que obedecen a un sentido lgico de otorgar al juez la
posibilidad de sustituirla por una ms gravosa, atendida tambin la gravedad del
quebrantamiento efectuado. No obstante que la norma no estableci sustitucin
alguna para la sancin de internacin en rgimen cerrado, ello se explica en la no
existencia de otra ms grave, ya que siendo sta la de mayor gravedad en la
escala establecida por la Ley N 20.084 resulta claro que no puede ser sustituida
por una diferente, lo que no quiere decir que nada ocurrir cuando un adolescente
incumpla la sancin de internacin en rgimen cerrado (considerandos 6 a 8).
2. Que segn se observa de los considerandos de la sentencia recurrida,
dicha resolucin se funda en el entendimiento de que la norma del artculo 90 N 1
del Cdigo Penal no contemplara un delito de carcter autnomo, toda vez que
ella se encuentra ubicada en la parte general de dicho cuerpo legal a propsito del
tratamiento de las penas y a que la sancin que ella contempla consiste solamente
en una pena accesoria a los crmenes o simples delitos, como lo es la
incomunicacin. Que la circunstancia de que la pena est contemplada en la parte
general del Cdigo Penal no puede servir de base al razonamiento que sigue la
sentencia, desde que no existe norma alguna que impida al legislador establecer
penas en el lugar o ubicacin de un texto legal que soberanamente determine,
aserto que queda meridianamente claro si se observa que no slo existen penas
en el Cdigo Penal, sino en infinidad de otras leyes, algunas de las cuales son
absolutamente ajenas al objeto que tiene el Derecho Penal.
1. La Jurisprudencia nacional ha afirmado "Que del contexto de las
diversas situaciones que se contemplan en el artculo 90, es posible inferir que el
quebrantamiento de una condena, impuesta por sentencia ejecutoriada, se
produce no solamente cuando un condenado se fuga de un establecimiento
263
penitenciario donde cumple una pena privativa de libertad, sino cuando se sustrae,
de cualquier manera, a alguna de las penas que se le impusieron, tanto corporales
como las que no tengan ese carcter. Por ejemplo, la suspensin de la licencia o
permiso para conducir". (Corte de Pedro Aguirre Cerda, 25/05/1984. Gaceta
Jurdica N 47, pg. 93, citada en obra "Cdigo Penal", Tomo III, pg. 322 de don
Mario Verdugo M.) (considerando 9 sentencia Tribunal Oral en lo Penal).
2. De las penas en que incurren los que durante una condena delinquen de
nuevo
ARTCULO 91
Los que despus de haber sido condenados por sentencia ejecutoriada
cometieren algn crimen o simple delito durante el tiempo de su condena, bien sea
mientras la cumplen o despus de haberla quebrantado, sufrirn la pena que la ley
seala al nuevo crimen o simple delito que cometieren, debiendo cumplir esta
condena y la primitiva por el orden que el tribunal prefije en la sentencia, de
conformidad con las reglas prescritas en el artculo 74 para el caso de imponerse
varias penas al mismo delincuente.88
Cuando en el caso de este artculo el nuevo crimen debiere penarse con
presidio o reclusin perpetuos y el delincuente se hallare cumpliendo alguna de
estas penas, podr imponrsele la de presidio perpetuo calificado. Si el nuevo
crimen o simple delito tuviere sealada una pena menor, se agravar la pena
perpetua con una o ms de las penas accesorias indicadas, a arbitrio del tribunal,
que podrn imponerse hasta por el mximo del tiempo que permite el artculo 25.89
En el caso de que el nuevo crimen deba penarse con relegacin perpetua y el
delincuente se halle cumpliendo la misma pena, se le impondr la de presidio
mayor en su grado medio, dndose por terminada la de relegacin.90
Cuando la pena que mereciere el nuevo crimen o simple delito fuere otra menor,
se observar lo prescrito en el acpite primero del presente artculo.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 12 N 14, 25, 32 bis, 74, 90 y 104.
Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 509, 609 y 610. Cdigo Procesal Penal:
artculo 351.
88
de reemplazar la palabra "ejecutoria" por "ejecutoriada".
89
Este inciso fue modificado por el N 10 del artculo 1 de la Ley N 19.734, publicada en el Diario Oficial de 5/06/2001.
Con anterioridad fue sustituido por el artculo 1 de la Ley N 17.266, publicada en el Diario Oficial de 6/01/1970.
90
Este inciso fue sustituido por el artculo 1 de la Ley N 17.266, publicada en el Diario Oficial de 6/01/1970.
264
1. El legislador considera que la persona que ha quebrantado una sancin
puede ser castigada por el quebrantamiento, disponiendo para ello una simple
medida de castigo disciplinario y para el evento que delinca nuevamente, despus
de dicho quebrantamiento, este nuevo hecho, distinto del anterior constituye una
agravante. Ambas situaciones son diferentes y no pueden ser consideradas una
sola. Por tanto, tampoco en este caso alegado ha existido error de derecho pues,
despus de haber sido condenado por sentencia ejecutoria en la causa, la pena
que se imponga por el nuevo delito, cuyo es el caso, admite la concurrencia de la
agravante del nmero 14 del artculo 12 del Cdigo Penal y no tienen el efecto de
establecer un nuevo tipo penal equivalente a la agravante prevista en trminos
que impida su aplicacin (considerando 12 sentencia Corte Suprema).
2. El artculo 91 del citado Cdigo (Penal) trata el caso de los que despus
de haber sido condenados por sentencia ejecutoria cometieren algn crimen o
simple delito durante el tiempo de su condena, bien sea mientras la cumplen o
despus de haberla quebrantado. En su inciso primero y cuarto seala nicamente
la forma en que deber cumplirse la pena primitiva y la que corresponda al nuevo
delito, que se har en el orden que el tribunal prefije, de acuerdo a las normas del
artculo 74 del Cdigo Penal cuando se impongan varias penas al delincuente. En
su inciso segundo y tercero trata la situacin de penas perpetuas que se estaban
cumpliendo o fueron quebrantadas y fija una sola pena especial que cubre la
responsabilidad que proviene de ambos delitos. Es posible, por tanto, concluir de
la lectura de esta disposicin que, en el primer caso, no se impone pena alguna al
procesado que comete un nuevo delito cuando quebranta otro y que, en cambio s
se hace cuando se trata de penas perpetuas. As el primer caso mencionado,
constituye una agravante que puede ser aplicada y que no se contrapone con la
norma del artculo 63 del Cdigo Penal, pues los incisos primero y cuarto del
artculo 91 de ese cuerpo legal constituyen disposiciones que slo regulan la
manera de cumplir las sentencias respectivas (considerandos 10 y 11 sentencia
Corte Suprema).
265

3. La doctrina est de acuerdo, en general, que la reincidencia impropia
slo puede tener un alcance muy limitado o mnimo, atendido lo preceptuado en
los artculos 63, 90 y 91 del Cdigo Penal, en relacin al principio fundamental non
bis in idem. No obstante, se considera que la comisin de un delito durante el
cumplimiento de una condena cuya ejecucin se prolonga en el tiempo, podra, en
ciertos casos, representar esta agravante, lo que ocurrira en las hiptesis
indicadas en los incisos primero y ltimo del artculo 91, mas no en los dems
casos. Se entienden incluidas en este caso tanto las penas privativas y restrictivas
de libertad, como las inhabilitaciones y suspensiones de derechos. (Enrique Cury,
op. citada, pgs. 143-144; Mario Garrido Montt,Derecho Penal, Parte General, T. I,
pgs. 209 y 210) (considerando 4 sentencia Corte Suprema).
ARTCULO 92
Si el nuevo delito se cometiere despus de haberse impuesto una condena,
habr que distinguir tres casos:91
1. Cuando es de la misma especie que el anterior.
2. Cuando es de distinta especie y el culpable ha sido condenado ya por dos o
ms delitos a que la ley seala igual o mayor pena.92
3. Cuando siendo de distinta especie, el delincuente slo ha sido condenado
una vez por delito a que la ley seala igual o mayor pena, o ms de una vez por
delito cuya pena sea menor.93
En los dos primeros casos el hecho se considera revestido de circunstancia
agravante, atendido a lo que disponen los nmeros 15 y 16 del artculo 12, y en el
ltimo no se tomarn en cuenta para aumentar la pena los delitos anteriores.94
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 12 N 15 y 16 y 104. Cdigo de
Procedimiento Penal: artculos 509, 609 y 610. Cdigo Procesal Penal: artculo
351.
91
Este prrafo fue modificado por la letra a) del nmero 3 del artculo 1 de la Ley N 20.253, publicada en el Diario Oficial
de 14/03/2008, en el sentido de reemplazar la frase "haber cumplido una condena" por "haberse impuesto una condena".
92
Este nmero fue modificado por la letra b) del nmero 3 del artculo 1 de la Ley N 20.253, publicada en el Diario Oficial
de 14/03/2008, en el sentido de sustituir la frase "ha sido castigado" por "ha sido condenado".
93
Este nmero fue modificado por la letra b) del nmero 3 del artculo 1 de la Ley N 20.253, publicada en el Diario Oficial
de 14/03/2008, en el sentido de sustituir la frase "ha sido castigado" por "ha sido condenado".
94
Este inciso fue modificado por la letra c) del nmero 3 del artculo 1 de la Ley N 20.253, publicada en el Diario Oficial de
14/03/2008, en el sentido de reemplazar la referencia a los nmeros "14 y 15" del artculo 12, por otra a los nmeros "15 y
16".
266
TTULO V DE LA EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD PENAL

ARTCULO 93
La responsabilidad penal se extingue:
1. Por la muerte del responsable, siempre en cuanto a las penas personales, y
respecto de las pecuniarias slo cuando a su fallecimiento no se hubiere dictado
sentencia ejecutoriada.95
2. Por el cumplimiento de la condena.
3. Por amnista, la cual extingue por completo la pena y todos sus efectos.
4. Por indulto.
La gracia de indulto slo remite o conmuta la pena; pero no quita al favorecido
el carcter de condenado para los efectos de la reincidencia o nuevo
delinquimiento y dems que determinan las leyes.
5. Por el perdn del ofendido cuando la pena se haya impuesto por delitos
respecto de los cuales la ley slo concede accin privada.
6. Por la prescripcin de la accin penal.
7. Por la prescripcin de la pena.
Constitucin Poltica: artculos 9, 32 N 16, 60 N 16. Cdigo Civil: artculos 497,
1272, 2514 y siguientes. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 12, 28, 32, 35,
41, 107, 408 N 5. Cdigo Procesal Penal: artculos 56, 66, 240, 242, 250 y 398.
Ley N 18.050 sobre Indultos Particulares, D.O. 6.11.1981. Reglamento sobre
indultos particulares, D.O. 7.01.1982. Ley N 20.393 que establece la
activos, financiamiento del terrorismo y delitos de cohecho que indica, D.O.
2.12.2009: artculo 19.
1. La letra d) del artculo 250 del Cdigo Procesal Penal seala que el
sobreseimiento definitivo proceder en el caso que se hubiere extinguido la
responsabilidad por motivo legal, lo que nos remite al artculo 93 del Cdigo Penal.
Esta norma, a su vez, seala siete causales para dar lugar a ello: la muerte del
responsable, el cumplimiento de la condena, la amnista, el indulto, el perdn del
ofendido en una causa de accin penal privada, la prescripcin de la accin penal
95
Este nmero fue sustituido por el artculo 1 de la Ley N 19.806, publicada en el Diario Oficial de 31/05/2002.
267
y la prescripcin de la pena. En este caso, no se da ninguna de las caractersticas

de los cinco primeros elementos sealados, ni la prescripcin de la pena, por
cuanto sta an no se ha impuesto. En cuanto a la prescripcin de la accin penal,
sta se halla reglada en el artculo 94 del Cdigo Penal, no cumplindose en
ningn respecto el cmputo de plazos all sealado (considerando 5).
1. Esta Corte antes ya ha sostenido que la prohibicin de autoexoneracin que
emana de los Convenios de Ginebra, no slo alcanza aquellas situaciones en que
los detentadores del poder, aprovechando las ventajas que su situacin les ofrece,
otorgan extinciones de responsabilidad como amnistas autoconcedidas, y menos
en beneficio de aqullos que precisamente provocaron ese quebrantamiento, en
trminos que los hechos punibles establecidos en autos resultan imprescriptibles.
Que por haberse cometido el delito en el mbito de violaciones a los derechos
humanos, graves, masivas y sistemticas, verificadas por agentes del Estado que
pretendan excluir, hostigar, perseguir o exterminar a quienes fueran contrarios al
rgimen instaurado el 11/09/1973, cabe concluir que se est en presencia de lo
que la conciencia jurdica denomina delito de "lesa humanidad", calificacin que
trae aparejada la imposibilidad de amnistiar el referido ilcito, conforme a las reglas
imperativas del derecho internacional o ius cogens, que tal como ha sido
declarado en anteriores fallos tiene prevalencia sobre la legislacin nacional.
Las reglas del ius cogens son verdaderas normas jurdicas en sentido sustancial,
suministrando pautas o mtodos de conducta, a partir de las cuales surgen
obligaciones erga omnes, que existen con independencia de su formulacin, en
trminos que cuando son expresadas en un modelo legal, no cambian su
naturaleza jurdica.
2. En lo que guarda relacin con la amnista es del caso expresar que ella se
encuentra regulada en el artculo 93, N 3, del Cdigo Penal, el que prescribe que
la responsabilidad criminal termina: "3 Por amnista la cual extingue por completo
268
la pena y todos sus efectos". A pesar que la generalidad de la doctrina se ha

mostrado acorde en que los alcances de la amnista son mayores a los que del
propio texto legal emanan, llegando inclusive a sealarse que "sta hace nula la
aplicacin de las leyes, echando el velo de eterno olvido sobre ciertos delitos que
atacan al orden, la seguridad y las instituciones fundamentales del Estado" (Rafael
Fontecilla R.: Tratado de Derecho Procesal Penal, Tomo III, Editorial Jurdica de
Chile, segunda edicin, 1978, N 675, pg. 133), no es posible, al parecer de esta
Corte, aplicar dicha institucin cuando no se han fijado los presupuestos mnimos,
ello al no haberse determinado la fecha en la cual concluy el injusto en estudio.
De esta manera, no parece razonable que se invoque la aplicacin de la "amnisis"
u "olvido" cuando en la prctica el delito no ha finalizado en su perpetracin
(considerando 6 sentencia Corte reemplazo).
3. Se ha hecho una incorrecta aplicacin del artculo 93 N 3 del Cdigo Penal,
pues la amnista se aplica a personas determinadas y no a hechos punibles,
segn se desprende de la literalidad de la norma citada. La amnista extingue la
pena, la sancin que debe aplicarse al responsable de un delito, para lo cual se
hace necesario la individualizacin completa del sujeto responsable del hecho
punible, y su participacin en alguna de las formas que establece el artculo 14 del
Cdigo Penal, y una vez acreditado ello, debe aplicrsele la sancin que
correspondera. Ello adems de la propia literalidad del Decreto Ley N 2.191 de
1978, pues este cuerpo legal es reiterativo en la utilizacin de la expresin
personas para referirse a quienes se aplica su texto (considerandos 4, 5 y 6
sentencia de casacin, Corte Suprema).
1. Representa una institucin cuya presencia obedece a consideraciones
poltico criminales determinadas por la necesidad de consolidar y poner trmino a
los conflictos, siendo su presupuesto el transcurso del tiempo, de modo que
269
ocurrido esto ltimo y cumplindose los dems requisitos legales, cesa el derecho
del Estado a demandar el castigo por la responsabilidad criminal que dicha
comisin origina.
2. La prohibicin de autoexoneracin que emana de los Convenios de Ginebra,
no slo alcanza aquellas situaciones en que los detentadores del poder,
aprovechando las ventajas que su situacin les ofrece, otorgan extinciones de
responsabilidad como amnistas autoconcedidas, sino que incluye tambin la
suspensin de la vigencia de instituciones preexistentes, como la prescripcin de
la accin penal, toda vez que la misma aparece concebida para operar en un
estado de paz social, y no en situaciones de atropello de todas la instituciones
sobre las cuales dicho Estado se funda, y menos en beneficio de aqullos que
precisamente provocaron ese quebrantamiento, en trminos que los hechos
punibles establecidos en autos resultan imprescriptibles. As por haberse cometido
el delito en el mbito de violaciones a los derechos humanos, graves, masivas y
sistemticas, verificadas por agentes del Estado, cabe concluir que se est en
presencia de lo que la conciencia jurdica denomina delito de "lesa humanidad",
calificacin que trae aparejada la imposibilidad de amnistiar el referido ilcito, as
como declarar su prescripcin, conforme a las reglas imperativas del derecho
internacional oius cogens, que tiene prevalencia sobre la legislacin nacional. Las
reglas del ius cogens son verdaderas normas jurdicas en sentido sustancial,
suministrando pautas o mtodos de conducta, a partir de las cuales surgen
obligaciones erga omnes, que existen con independencia de su formulacin, en
trminos que cuando son expresadas en un modelo legal, no cambian su
naturaleza jurdica.
3. No haba sido ni expresa ni tcitamente derogada ni modificada por ley
ni tratado internacional alguno, que Chile haya aprobado y ordenado cumplir como
ley de la Repblica, antes de la comisin de los hechos investigados ni durante el
transcurso del trmino de prescripcin de la accin penal intentada.
4. La prescripcin en general, tanto relativa a la de la accin penal como de la
pena, es un instituto que opera, en el caso del delito en comento, una vez que
ste ha terminado, conforme lo enseado por la doctrina y que tambin ha
refrendado la jurisprudencia cuando afirma "en caso de ser delito permanente, la
prescripcin comienza a correr al cesar la prolongacin de la consumacin
270
delictiva" (Revista de Derecho y Jurisprudencia, pg. 167, recin mencionada en el

basamento 12 de este veredicto).
Es as como tampoco cabe aplicar la prescripcin de la accin penal invocada,
desde el momento que no aparece comprobado en actos que el ilcito haya
cesado de cometerse, sea por haberse dejado en libertad al ofendido o por no
existir seales positivas y ciertas del sitio donde se encuentran sus restos y de la
fecha de su muerte (considerando 14 sentencia de reemplazo).
5. Tratndose de causales de extincin de responsabilidad penal, entre las que
cabe sealar la prescripcin alegada por la defensa del imputado y contenida en el
N 6 del artculo 93 del Cdigo Penal, debe tenerse presente que ella no es de
aplicacin automtica, pues junto con el cumplimiento del tiempo necesario para
que la accin prescriba, de acuerdo a la gravedad del delito, es preciso establecer
previamente la responsabilidad del imputado, pues la prescripcin se aplica al
responsable del ilcito, en una investigacin agotada, como lo establece el artculo
413 del Cdigo de Procedimiento Penal, y siempre que se cumplan los dems
requisitos, v. gr., que no haya existido interrupcin de la prescripcin por la
comisin o ejecucin de otros crmenes o simples delitos o que ella se haya
suspendido, como lo establece el artculo 96 del Cdigo Punitivo, o que el reo no
se haya ausentado del pas, como lo dispone el artculo 100 del mismo cuerpo
legal, requisitos todos que debe apreciar el Juez respectivo de la causa
6. Se encuentra extinguida por la causal contemplada en el N 6 del artculo 93
del Cdigo Penal, esto es, por prescripcin de la accin penal, norma que, no
haba sido ni expresa ni tcitamente derogada ni modificada por ley ni tratado
internacional alguno, que Chile haya aprobado y ordenado cumplir como ley de la
271
Repblica, antes de la comisin de los hechos investigados ni durante el

transcurso del plazo de prescripcin de la accin penal intentada. Dicha
conclusin permanece inalterada incluso si se considera que existen evidencias en
autos de que, desde el ao 1990 se ejecutaron distintas acciones ante los
tribunales tendientes a perseguir a los responsables y a ubicar los cuerpos de las
vctimas, toda vez que, aunque se pudiere interpretar que tales actos ejecutados
ante los tribunales, eran suficientes para interrumpir el plazo de prescripcin, ellos
fueron ejecutados en 1990, esto es, 17 aos despus de cometido el delito
ARTCULO 94
La accin penal prescribe:
Respecto de los crmenes a que la ley impone pena de presidio, reclusin o
relegacin perpetuos, en quince aos.96
Respecto de los dems crmenes, en diez aos.
Respecto de los simples delitos, en cinco aos.
Respecto de las faltas, en seis meses.
Cuando la pena sealada al delito sea compuesta, se estar a la privativa de
libertad, para la aplicacin de las reglas comprendidas en los tres primeros
acpites de este artculo; si no se impusieren penas privativas de libertad, se
estar a la mayor.97
Las reglas precedentes se entienden sin perjuicio de las prescripciones de corto
tiempo que establece este Cdigo para delitos determinados.
Constitucin Poltica: artculos 9, 32 N 16, 60 N 16. Cdigo Civil: artculos 497,
1272, 2514 y siguientes. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 12, 28, 32, 35,
41, 107, 408 N 5. Cdigo Procesal Penal: artculos 56, 66, 240, 242, 250 y 398.
Ley N 18.050 sobre Indultos Particulares, D.O. 6.11.1981. Reglamento sobre
96
97
Este inciso fue modificado por el artculo 19, N 4, de la Ley N 18.857, publicada en el Diario Oficial de 6/12/1989.
272
indultos particulares, D.O. 7.01.1982. Ley N 20.393 que establece la

2.12.2009: artculo 19.
1. Que el delito perseguido sancionado en el artculo 239 del Cdigo
Penal conlleva una pena privativa de libertad superior a un ao, la que se ve
agravada por el monto de la defraudacin, resultando aplicable en este caso la de
presidio mayor en su grado mnimo, por lo que conforme al artculo 94 del mismo
cuerpo legal, y por tratarse de un delito continuado, el plazo de la prescripcin de
la accin penal comenz a computarse desde el da en que se realiz la ltima de
las infracciones, por lo que no se encuentra prescrito.
2. No parece razonablemente justificada la sujecin de ambas clases de
acciones al plazo comn de prescripcin de 5 aos previsto en el Cdigo Civil,
puesto que no es dable exigir el mismo grado de diligencia y esmero en el
resguardo de sus intereses a personas con patrones medianos de cultura, como
son, en general, los destinatarios del derecho comn, que a los rganos de la
Administracin, institucionalmente encargados de ejercer las potestades
sancionatorias, cuyos integrantes necesariamente deben contar con capacidades,
destrezas y recursos jurdicos, materiales y tecnolgicos adecuados para cumplir
con oportunidad el mandato que la ley les impone en orden a fiscalizar y perseguir
las conductas que transgreden el ordenamiento administrativo en procura de su
adecuada sancin. La conclusin, obvia, que de ello se sigue no puede ser otra
que los agentes fiscalizadores en lo administrativo deben contar con un rgimen
general de plazos ms exiguos en el ejercicio de sus funciones de supervisin que
los que el ordenamiento reconoce al acreedor comn para la cautela de sus
derechos. Al trmino de las reflexiones anteriores no cabe sino concluir, en
congruencia con las ideas en ellas expresadas que han sido, en lo esencial,
compartidas por la jurisprudencia reiterada de esta Corte que, en ausencia de
una regla especfica sobre el punto, las infracciones y sanciones administrativas
deben prescribir en el plazo de seis meses establecido para las faltas en los
artculos 94 y 97 del Cdigo Penal (considerandos 7 y 9 de la sentencia de la
Corte Suprema).
273
3. Que, aceptndose, entonces, como premisa que, aun en el silencio de la

ley tal como ocurre en el caso de que se trata en estos autos las infracciones
y sanciones administrativas han de someterse a los efectos jurdicos de la
prescripcin, corresponde determinar la modalidad del plazo o extensin del
tiempo con que cuenta la Administracin para ejercer las acciones destinadas a
fiscalizar y sancionar los ilcitos ubicados en el mbito de su potestad represiva.
Que semejante cuestin se encuentra ntimamente vinculada con la naturaleza de
las sanciones administrativas y del Derecho Administrativo Sancionador, bajo cuyo
imperio, aqullas se investigan y aplican por la Administracin. Se entiende que el
Derecho Administrativo Sancionador y el Derecho Penal tienen origen comn en
el ius puniendi nico del Estado, del cual constituyen manifestaciones especficas
tanto la potestad sancionatoria de la Administracin como la potestad punitiva de
los Tribunales de Justicia. De esta similitud se desprende como consecuencia la
posibilidad de aplicar supletoriamente en el mbito de las sanciones
administrativas algunos de los principios generales que informan al derecho penal.
4. Que la referida modificacin ha dejado en evidencia lo ya adelantado, en
orden a que antes de la vigencia de la ley indicada no exista norma expresa que
reglara el tiempo en que prescriban las acciones del Fisco para perseguir la
aplicacin de sanciones pecuniarias como la de autos. En consecuencia, y
tratndose de normas especiales, debe entenderse que en lo no contemplado
expresamente en los artculos 200 y 201 del Cdigo Tributario deban, aplicarse
supletoriamente las normas del derecho comn.
5. El plazo de prescripcin de la accin penal deber computarse teniendo
siempre como referencia la pena mayor asignada al delito, la que en este caso es
la de presidio mayor en su grado mnimo, es decir, pena de crimen. En
consecuencia, para los efectos del clculo de esta prescripcin deber estarse al
plazo que seala el artculo 94 del Cdigo Penal en el sentido que la accin penal
de los crmenes como el de que se trata prescribe en el lapso de diez aos.
6. Conforme lo dispone el art. 193 del Cdigo Penal, el delito de falsificacin
de documento autntico cometido por un funcionario pblico se encuentra
castigado con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado
mnimo, de lo que se infiere que para los efectos de determinar el plazo de
prescripcin de la accin penal, el ilcito que nos ocupa tiene asignada pena de
crimen. En efecto, segn lo dispone el art. 94 del Cdigo Punitivo, la accin penal
de crmenes prescribe en diez aos y en cinco aos los simples delitos,
agregndose que cuando la pena sealada al delito sea compuesta, cuyo es el
caso de autos, debe estarse a la mayor de ellas para el cmputo de tales plazos
de prescripcin.
274

7. Es claro que el parte policial en este caso ha producido el efecto de
suspender el plazo de prescripcin de la accin penal en contra del mencionado
imputado, pues ciertamente es una actuacin de la polica en la que se atribuye a
una persona determinada, responsabilidad en un hecho punible especfico. Lo que
hace que deba considerarse "denuncia".
8. Desde la fecha en que ocurri el hecho materia de esta causa, hasta la fecha
en que se solicit el sobreseimiento definitivo, ha transcurrido el plazo de
prescripcin de 5 aos, que ha establecido el legislador en el artculo 94 del
Cdigo Penal respecto a los simples delitos, sin que sea bice para declarar el
sobreseimiento, el estado de la causa, puesto que no puede mantenerse esta
situacin de inactividad del Ministerio Pblico en la persecucin penal, ms all del
transcurso del termino de prescripcin.
9. Para los efectos del cmputo de la prescripcin de la accin penal a que
alude el artculo 94 del Cdigo Penal y, en la perspectiva que interesa, debe
considerarse la penalidad en su extremo ms alto, vale decir, de un crimen, la que
prescribe en 10 aos contados desde que se hubiera cometido el delito.
10. La sola circunstancia que la infraccin conlleve una sancin pecuniaria,
no transforma ese ilcito en una falta penal, toda vez que esta sancin es, segn el
artculo 21 del Cdigo Penal, una pena comn para los crmenes, simples delitos y
tambin para las faltas.
El defecto normativo de omisin de un plazo razonable y prudente de
prescripcin en la Ley N 18.410, en que incurriera el legislador, impone el deber
275
de encontrar en la legislacin positiva, actual y comn, la solucin del problema

que ha sido promovido debiendo acudirse a las normas generales del derecho
dentro del mbito civil y, en ese entendido, hacer aplicacin de la regla general de
prescripcin extintiva de cinco aos a que se refiere el artculo 2515 del Cdigo
Civil.
11. Que la prescripcin es una institucin jurdica de amplia y comn aplicacin,
cuyo fundamento bsico es el simple transcurso del tiempo, fijado con el propsito
de alcanzar la paz social y la seguridad jurdica. En consecuencia, aceptada la
premisa que, como regla general, es aplicable tambin al mbito del derecho
administrativo sancionador, cabe consignar que la Ley N 18.168 no contempla
disposicin alguna para arribar a una conclusin contraria.
Corte de Apelaciones de Santiago, 27/01/2012, Rol: O-2857-2011,
12. La circunstancia de encontrarse reguladas algunas responsabilidades por
normas de derecho pblico no impide que ellas puedan extinguirse por el
transcurso del tiempo, en razn que la prescripcin es de carcter universal e
indispensable para asegurar criterios de certeza y seguridad en las relaciones
jurdicas y, por ello, puede operar en todas las disciplinas que pertenecen al
derecho pblico. Por consiguiente, acorde con este predicamento, la prescripcin
de las acciones procede en el derecho positivo, como regla general, la que slo
cesa cuando por ley se determine la imprescriptibilidad La Ley N 18.410 no
contempla disposiciones que establezcan la imprescriptibilidad de las acciones
destinadas a sancionar las infracciones administrativas relativas a la normativa
elctrica (considerandos 1 y 2).
13. Resulta de inters resaltar que la Jurisprudencia mayoritaria de la Excma.
Corte Suprema se ha centrado que, en el mbito administrativo, no corresponde
aplicar el plazo de prescripcin de seis meses que para las faltas dispone el
artculo 94 del Cdigo Penal; es decir, no muda su naturaleza administrativa la
sancin pecuniaria que se aplica por el ente fiscalizador, es decir, no adquiere
carcter penal. La sancin administrativa es independiente de aquella penal
precisamente pues presentan caractersticas especiales.
276

14. Que, en la especie, se trata de una accin de un rgano del Estado que
persigue la aplicacin de una sancin pecuniaria contemplada en la referida Ley
N 18.410, estatuto que no se refiere a la prescripcin, como modo de extincin
de la responsabilidad derivada de infracciones de carcter administrativo, lo que
hace necesario acudir supletoriamente a las normas del Cdigo Penal, como
estatuto sancionador. Que, en efecto, tratndose de una falta, el derecho comn
aplicable es el Cdigo Penal, especialmente su artculo 94, en cuanto dispone que
respecto de dicho ilcito la accin prescribe en seis meses y su artculo 95 que
determina que ese tiempo se cuenta desde el da de la comisin del hecho
respectivo.
15. La prescripcin extintiva constituye un principio general del derecho, que
adquiere presencia plasmndose positivamente en todo el espectro de los
distintos ordenamientos jurdicos, resultando excluida slo en aquellos casos
donde por ley o atendida la naturaleza de la materia, se establece la
imprescriptibilidad de las acciones. As, aun en el silencio de la ley, las
infracciones y sanciones administrativas han de someterse a los efectos jurdicos
de la prescripcin (considerandos 4 y 5 de la sentencia de casacin). El Derecho
Administrativo Sancionador y el Derecho Penal tienen origen comn en elius
puniendi nico del Estado, del cual constituyen manifestaciones especficas tanto
de la potestad sancionatoria de la Administracin como la potestad punitiva de los
Tribunales de Justicia. De esta similitud se desprende la posibilidad de aplicar
supletoriamente, en el mbito de las sanciones administrativas, algunos de los
principios generales que informan al Derecho Penal. De ello se colige que en
ausencia de una regla especfica sobre el punto, las infracciones y sanciones
administrativas deben prescribir en el plazo de seis meses, establecido para las
faltas en los artculos 94 y 97 del Cdigo Penal. En efecto, los agentes
fiscalizadores en lo administrativo deben contar con un rgimen general de plazos
ms exiguos en el ejercicio de sus funciones de supervisin que los que el
ordenamiento reconoce al acreedor comn para la cautela de sus derechos.
Resulta improcedente, entonces, aplicar supletoriamente en el Derecho
Administrativo Sancionador el plazo de cinco aos establecido en el artculo 2515
del Cdigo Civil, toda vez que las acciones relativas al mbito sancionatorio,
pertenecientes al campo del Derecho Pblico, tienen distinta naturaleza que
aquellas que sirven para salvaguardar las acreencias del derecho comn,
inspiradas en principios jurdicos pertenecientes al orden privado (considerandos
6 a 12 de la sentencia de casacin y 2 y 3 de la sentencia de reemplazo) .
277

ARTCULO 95
El trmino de la prescripcin empieza a correr desde el da en que se hubiere
cometido el delito.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 94, 385 y 431.
1. Con arreglo al artculo 94 del cdigo punitivo, la accin penal prescribe en
cinco aos respecto de los simples delitos, carcter que presentan los dos delitos
de uso malicioso de instrumento privado mercantil falso atribuidos al acusado, la
que comienza a correr desde el da en que se verific el hecho punible, como lo
establece el artculo 95 del mismo texto (considerando 8).
2. Demostrada la iniciacin del secuestro, pero sin poder comprobarse su
finalizacin, el estado antijurdico creado con la detencin del ofendido subsiste,
no siendo posible fijar un instante en el cual tal fase se detiene. Se est en
presencia, entonces, de un delito de consumacin permanente, esto es, aquel en
que el momento consumativo o el resultado perduran en el tiempo. En ellos se
produce tambin un instante en que la conducta tpica est completa, pero se
origina un estado o una situacin susceptible de ser prolongados en el tiempo, que
278
constituyen subsistencia de esa accin. El delito de consumacin permanente

constituye un supuesto de unidad de hecho punible con pluralidad de conductas,
pues en el evento de estos ilcitos el hecho tpico comprende y se configura sobre
la base de una accin y de una omisin. Tratndose del secuestro de autos, el
sujeto activo comienza por desplegar una conducta, encerrar o detener, que afecta
la libertad personal ambulatoria del sujeto pasivo del delito, coyuntura que se
prolonga en el tiempo por voluntad de aqul, debido a que pudiendo hacerla cesar,
no lo hace, incurriendo en omisin y permaneciendo en la realizacin del delito. En
los delitos de consumacin permanente la prescripcin de la accin penal no
empieza a correr sino una vez que ha concluido la prolongacin del resultado
(considerandos 1 y 6 a 8, sentencia de reemplazo).
3. No es correcto permitir que las acciones infraccionales que se ventilan ante
el propio SII se les considere como de naturaleza criminal, estimando un
despropsito el aplicar el plazo de prescripcin de 10 aos. Si no se persigue el
delito del artculo 97 N 4, y slo se acta para el pago de la sancin pecuniaria,
se est en presencia de una falta, esto es aplicando la normativa comn del
Cdigo Penal, desde que los hechos se perpetraron antes de la vigencia de la Ley
N 19.506.
4. La norma del artculo 34 de la ley referida habla de "protesto" en
trmino singular. Por tal motivo siendo claro el sentido de dicho precepto y
atendido lo dispuesto en el artculo 19 inciso 1 del Cdigo Civil, no corresponde
desentenderse del tenor literal de la mencionada norma, y debe contarse el plazo
de prescripcin desde la fecha del protesto, siendo irrelevante que se hayan
efectuado protestos posteriores respecto del mismo documento.
5. Que conforme lo dispone el artculo 95 del Cdigo punitivo, el plazo
de prescripcin se inicia a partir del da en que se hubiere cometido el delito, de
all que para que opere la suspensin a que se refiere el artculo 96 del mismo
estatuto, adems de existir un procedimiento dirigido en contra del delincuente,
por alguno de los medios que consignan los artculos 81 y siguientes del Cdigo
279
de Procedimiento Penal, ste debe afincarse en hechos determinados en cuanto

al tiempo, naturaleza y circunstancias de comisin, que no den lugar a equvoco
alguno.
ARTCULO 96
Esta prescripcin se interrumpe, perdindose el tiempo transcurrido, siempre
que el delincuente comete nuevamente crimen o simple delito, y se suspende
desde que el procedimiento se dirige contra l; pero si se paraliza su prosecucin
por tres aos o se termina sin condenarle, contina la prescripcin como si no se
hubiere interrumpido.
2514 y siguientes. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 81 y siguientes.
Cdigo Procesal Penal: artculos 172 y siguientes.
1. Cabe discernir si la "suspensin" a que se refiere la ley se identifica
nicamente con un impedimento u obstculo emanado de ella o bien puede
derivar de una situacin fctica determinada, producida en el curso del
enjuiciamiento. A tales efectos es preciso determinar el alcance de los trminos
del artculo 96 del Cdigo Penal, en cuanto ste se refiere a la "paralizacin" de la
prosecucin del procedimiento; esto es, si basta cualquier entorpecimiento que, de
hecho, impida que un proceso criminal en que se ejercita la accin pblica
contine su curso; o si el indicado precepto se refiere slo a una inmovilizacin
ordenada expresamente por el legislador. Al efecto, el artculo 96 del Cdigo Penal
contiene un principio absoluto, simple e inequvoco en orden a que si el pleito se
detiene por el lapso de tres aos, la prescripcin debe continuar como si no se
hubiere suspendido, sin indicar los motivos que puedan originar dicha
inmovilizacin ni hacer distinciones ni excepciones al respecto, por lo que, dentro
del sentido natural y obvio de la disposicin, no es dable restringir su alcance a las
causas que estancan el litigio segn el Cdigo de Procedimiento Penal. Atribuir al
precepto un sentido limitativo no slo pugna con su texto, sino que sera
inconciliable con el principio in dubio pro reo, en la hiptesis que la norma no fuera
suficientemente clara, la que por el contrario, se encuentra ratificada por los
tratados internacionales reconocidos por nuestro pas y vigentes, entre los que se
cuenta el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos en cuyo artculo 14
N 3 letra c), se contempla como garanta procesal mnima, el derecho de todo
imputado a ser juzgado sin dilaciones indebidas; y el Pacto de San Jos de Costa
Rica que seala en su artculo 8 N 1, entre las garantas judiciales, el derecho de
toda persona a ser oda con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable
(considerando sexto sentencia de la Corte Suprema).
280

2. Si bien el artculo 233 del Cdigo Procesal Penal establece que la
formalizacin de la investigacin produce entre sus efectos ms importantes la
suspensin del cmputo del tiempo necesario para la prescripcin de la accin
penal, no es la nica actuacin o diligencia que acarrea esa consecuencia. En
efecto, el artculo 96 del Cdigo Penal, que en sus alcances no se ha visto
alterado con la entrada en vigencia de la reforma procesal penal, fija la suspensin
del plazo de la prescripcin desde que el procedimiento se dirige contra el hechor,
lo que puede ocurrir aun antes de la formalizacin, como sera por ejemplo con la
interposicin de una querella (considerando 4 de la sentencia de la Corte
Suprema). El requerimiento formulado por el Ministerio Pblico en procedimiento
simplificado respecto de un imputado perfectamente identificado, a quien se
atribuye participacin en calidad de autor en un delito determinado, constituye una
actuacin del fiscal que supera largamente la formalizacin, gestin no
contemplada en el procedimiento simplificado, y tiene la virtud de suspender el
cmputo de la prescripcin en los trminos del artculo 96 del Cdigo Penal. En
efecto, restringir a la sola formalizacin la virtud de suspender el curso de la
prescripcin no slo pugna con el texto expreso de la ley penal, sino puede
acarrear que el plazo de prescripcin quede entregado a variables administrativas
o a la incomparecencia del imputado. Tampoco puede perderse de vista que el
artculo 7 del Cdigo Procesal Penal seala una serie de eventos que responden
al supuesto de dirigir el procedimiento contra el imputado, donde no resulta
atendible que para el examen de las garantas que protegen al acusado el
procedimiento se entienda dirigido en su contra en tales eventos, y que no lo sea
para definir la suspensin de la prescripcin (considerandos 5 y 6 de la sentencia
de la Corte Suprema). De lo expuesto se desprende que al estimar los jueces
recurridos que el procedimiento no se habra dirigido contra el imputado porque no
se le haba notificado el requerimiento, descartando que hubiera operado la
suspensin de la prescripcin, han incurrido en falta o abuso grave, pues lo cierto
es que han exigido un requisito no contemplado en el artculo 96 del Cdigo Penal,
cual es, la notificacin del requerido (considerando 7).
3. Que la suspensin de la prescripcin, en este caso, de la accin penal, es
una materia que ha generado controversia en la doctrina pues el artculo 96 del
Cdigo Penal subordina su existencia y aplicacin al hecho y condicin que el
procedimiento se dirija en contra del delincuente, expresin de alcance y lmites
equvocos tanto para la doctrina como para las decisiones judiciales.
281
Ha sido resuelto a partir de la entrada en vigencia de las disposiciones

contenidas en el nuevo orden procesal penal, instituido en el Cdigo respectivo,
cuyo artculo 233, en su letra a) expresamente establece que la suspensin es
consecuencia de la formalizacin de la investigacin.
El Cdigo de Procedimiento Penal constituye un todo orgnico ajeno al
procedimiento histricamente vigente en nuestro medio, no es menos cierto que
ello no constituye impedimento para que con su auxilio pueda determinarse el
sentido y alcance de la expresin en comento, desde que las propias reglas de
interpretacin establecidas de modo general para todo el ordenamiento as lo
permiten.
4. El artculo 96 del Cdigo Penal contiene un principio inequvoco en orden a
que si el pleito se detiene por el lapso de tres aos, la prescripcin debe continuar
como si no se hubiese suspendido, sin indicar los motivos que puedan originar
dicha inmovilizacin ni hacer distinciones ni excepciones al respecto, por lo que,
dentro del sentido natural y obvio de la norma, no es posible restringir su alcance.
As, la paralizacin de la prosecucin del procedimiento incluye cualquier
entorpecimiento que, de hecho, impida que un proceso criminal, en que se ejercita
la accin pblica, contine su curso. En otros trminos, cualquier detencin
produce la ineficacia de la suspensin de la prescripcin de la accin penal,
permitiendo que ella contine como si no se hubiere interrumpido (considerandos
2 y 3, sentencia de casacin)De este modo, si bien el trmino de prescripcin en
el delito robo en lugar no habitado se haba suspendido con la iniciacin del litigio,
producida la paralizacin por ms de tres aos encontrndose traspapelado el
expediente en dependencias del tribunal, dicho trmino ha debido continuar
como si no se hubiera interrumpido, cumplindose con creces los tiempos
mximos para el simple delito investigado y que el ordenamiento criminal fija en
cinco aos, por lo que corresponda declarar la prescripcin de la accin penal y,
consecuencialmente, tener por extinguida la responsabilidad del sentenciado
respecto de este ilcito (considerandos 4 y 5, sentencia de casacin). Sin
embargo, respecto del robo con intimidacin de que es responsable el acusado no
ocurre lo mismo, pues el trmino de diez aos requerido para que opere la
prescripcin de la accin penal no alcanz a completarse, sin perjuicio que
transcurriendo ms de la mitad del tiempo requerido para que opere la
prescripcin total, sin que haya alcanzado a completarse, debe darse aplicacin a
la prescripcin gradual prevista en el artculo 103 del Cdigo Penal (considerandos
4 y 6 a 8, sentencia de casacin).
5. Las diligencias sealadas como suficientes para interrumpir el plazo de
prescripcin, no revisten tal entidad, desde que por un lado no mutaron la
situacin procesal de los autos; y por otro, en que slo consistieron en una serie
de solicitudes efectuadas por la parte querellante para sus propios intereses; as
282
resolver de una manera distinta significara dejar la interrupcin del plazo de

prescripcin a la mera voluntad del querellante, por su solo arbitrio, lo que no es
posible.
6. La formalizacin se entiende como el trmite que da inicio al procedimiento
judicial. Uno de sus efectos fundamentales es la interrupcin de la prescripcin de
la accin penal. Empero, esta no es la nica actuacin o diligencia que puede
afectar la prescripcin, produciendo idntico efecto que el de la formalizacin, al
respecto cabe mencionar el artculo 7 del Cdigo Procesal Penal, que consagra
que las garantas y derechos constitucionales reconocidos al imputado en nuestro
ordenamiento, pueden hacerse valer desde la primera actuacin del
procedimiento. Esta primera actuacin, est contemplada en el inciso segundo de
la disposicin en comento, prescribiendo que se entender por primera actuacin
del procedimiento cualquiera gestin, sea de investigacin, de carcter cautelar o
de otra especie, que se realizare por o ante un tribunal con competencia criminal,
el ministerio pblico o la polica, en la que se imputare a determinada persona
intervencin en un hecho punible.
7. El artculo 96 contiene un principio absoluto, simple e inequvoco en orden a
que si el pleito se detiene por el lapso de tres aos, la prescripcin debe continuar
como si no se hubiere suspendido, sin indicar los motivos que puedan originar
dicha inmovilizacin ni hacer distinciones ni excepciones al respecto, por lo que,
dentro del sentido natural y obvio de la disposicin, no es dable restringir su
alcance a las causas que estancan el litigio segn el Cdigo de Procedimiento
Penal. As, se concluye que la suspensin a que se refiere la ley puede deberse a
cualquier causa, ya que no se identifica solamente con un impedimento u
obstculo emanado de la ley, sino tambin puede derivar de una situacin fctica
determinada, producida en el curso del enjuiciamiento. En otros trminos, la
paralizacin de la prosecucin del procedimiento alude tanto a cualquier
entorpecimiento que, de hecho, impida que un proceso criminal contine su curso,
como a la inmovilizacin ordenada expresamente por el legislador.
283
Por la precisin de las expresiones en que est redactada la disposicin, no es

posible desatender su tenor literal a pretexto de consultar su espritu, de acuerdo
con el inciso primero del artculo 19 del Cdigo Civil. En efecto, "paraliza" es un
vocablo claro, por lo que no es necesario acudir a disquisiciones especiales
acerca de la naturaleza de la paralizacin o sobre la causa que la provoca. Atribuir
al precepto un sentido limitativo no slo pugna con su texto, sino que sera
inconciliable con el principio in dubio pro reo, en la hiptesis que la norma no fuera
suficientemente clara (considerando 10 de la sentencia de la Corte Suprema).
8. Los efectos de la interrupcin del perodo o plazo de prescripcin no son los
mismos que los de la suspensin de sta, desde que cuando se produce la
primera la interrupcin "el tiempo que precedi al evento determinante cae por
completo en el vaco, esto es, se pierde y el plazo de prescripcin comienza a
correr ex novo et ex integro" (Jos Luis Guzmn Dlbora, en Texto Comentario del
Cdigo Penal Chileno, T. I, Libro 1, Parte General, pg. 472, con cita de Bettiol);
mientras que para el caso de la suspensin, sta determina que el plazo cese de
contarse como efecto de dirigirse el procedimiento criminal en contra del
afectado pero no conlleva la prdida del tiempo transcurrido, "el cual se
considera til a efectos de la prescripcin y se suma al tiempo que sigue al
instante en que el motivo de la suspensin cesa". (Guzmn Dlbora, ob. cit.); esto
es, se reinicia el cmputo, como si nunca se hubiera suspendido (no
"interrumpido"), cuando se dan las situaciones que el precepto seala. (Sentencia
de la Segunda Sala Penal de esta Corte Suprema de fecha 29/06/2006,
Rol: 6.311-05). (GJ).
284
9. Que con arreglo a lo dispuesto por el artculo 93 N 6 del Cdigo Penal, la

responsabilidad penal se extingue por la prescripcin de la accin penal, lo que
viene a significar que por el solo transcurso de determinado lapso en la especie
de diez aos se excluye la posibilidad de hacer efectivo el ius puniendi estatal.
Dicho tiempo se contabiliza desde la comisin del delito y conforme al artculo 96
del Cdigo Penal "Esta prescripcin se interrumpe, perdindose todo el tiempo
transcurrido, siempre que el delincuente cometa nuevamente crimen o simple
delito, y se suspende desde que el procedimiento se dirige contra l, pero si se
paraliza su prosecucin por tres aos o se termina sin condenarle, contina la
prescripcin como si no se hubiese interrumpido". Respecto de este ltimo trmino
"interrumpido" la doctrina concuerda en que se trata de un error terminolgico
del legislador, debiendo entenderse que la expresin correcta es "suspendido".
10. Para que opere la suspensin a que se refiere el artculo 96 del mismo
estatuto, adems de existir un procedimiento dirigido en contra del delincuente,
por alguno de los medios que consignan los artculos 81 y siguientes del Cdigo
de Procedimiento Penal, ste debe afincarse en hechos determinados en cuanto
al tiempo, naturaleza y circunstancias de comisin, que no den lugar a equivoco
alguno. Por tanto medidas de corte administrativo o querellas de persona
indeterminada no son suficientes para suspender la prescripcin.
11. El artculo 34 de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques,
estableci una prescripcin de corto tiempo, la que por su sola naturaleza hace
inaplicable la disposicin del artculo 96 del Cdigo Punitivo, pues de acuerdo al
claro sentido de la disposicin, esta norma no es posible aplicarla a las
prescripciones de corto plazo y, en particular, tratndose de los hechos delictivos a
que se refiere el artculo 22 de la Ley de Cheques, puesto que evidentemente no
es posible homologar a su respecto una paralizacin del procedimiento que
excede el tiempo total de la prescripcin prevista en la legislacin especial.
285
12. No puede operar prescripcin de la accin cuando es el sumario el que

ha tenido una lenta tramitacin por parte de la autoridad sanitaria y no el ejercicio
de la accin pertinente.
13. La suspensin de la prescripcin de la accin penal slo se produce
mediante la formalizacin de la investigacin. Ello tendr lugar, "en conformidad a
lo dispuesto en el artculo 96 del Cdigo Penal"; norma esta que constituye la
disposicin de orden sustantivo sobre la materia y, segn la cual, la prescripcin
se suspende cuando el procedimiento se dirige en contra del delincuente; la
querella, como trmite inicial del procedimiento, produce el efecto de suspender el
curso de la accin penal en los trminos indicados por el precitado artculo 96 del
Cdigo Punitivo.
14. Habiendo abandonado el tribunal a quo la tramitacin de la causa por ms
de tres aos, se dan los supuestos del artculo 96 del Cdigo Penal, por haberse
producido la paralizacin de la prosecucin, la que puede ser legal o inexcusable,
como es el caso, pues debe colegirse que cualquier detencin produce la
ineficacia de la suspensin de la prescripcin de la pretensin punitiva,
permitiendo que ella contine como si no se hubiere "interrumpido". La condena
interrumpi la prescripcin hacindole perder el tiempo de prescripcin
transcurrido.
15. En el Procedimiento Monitorio no existe el trmite de Formalizacin de la
investigacin, pero si el Fiscal efecta el Requerimiento, expresa su voluntad de
dirigir el procedimiento en contra del Imputado. Por ende, el Requerimiento en el
Procedimiento Monitorio equivale a la Formalizacin de la Investigacin en el
procedimiento ordinario y, en consecuencia, debe entenderse que suspende la
prescripcin. En efecto, el artculo 229 del Cdigo Procesal Penal dispone que "La
formalizacin de la investigacin es la comunicacin que el fiscal efecta al
imputado, en presencia del juez de garanta, de que desarrolla actualmente una
investigacin en su contra respecto de uno o ms delitos determinados"
286
16. Ciertamente el hecho de haber declarado el acusado en la causa sealando

que efectivamente despleg la conducta que le imput el Ministerio Pblico no
puede ser considerado como una colaboracin sustancial al esclarecimiento de los
hechos, en los trminos del N 9 del artculo 11 del Cdigo Punitivo, desde que
tanto el delito de estafa como la participacin del encausado se encuentran
demostrados con los antecedentes signados con los nmeros 1 al 11 del motivo 1
del fallo en alzada, de manera que, aun cuando el encausado hubiere negado su
participacin, de todas formas los hechos se habran podido fcilmente establecer.
No puede aplicarse automticamente, como se ha hecho costumbre, al que ha
confesado cometer un delito, la atenuante citada. Tampoco concurre la
prescripcin gradual de la accin penal solicitada por el sentenciado pues el delito
de autos se cometi el 9/12/2008 y la querella del Consejo de Defensa del Estado
se present el 25/05/2011, esto es, antes de la mitad del plazo de prescripcin de
este simple delito. Y que la formalizacin se haya efectuado el 30/09/2011 no es
bice para razonar de una manera distinta a como se ha hecho pues la
Constitucin Poltica de la Repblica, en su artculo 83 inciso segundo, a propsito
del Ministerio Pblico, seala que "El ofendido por el delito y las dems personas
que determine la ley podrn ejercer igualmente la accin penal", norma de la Carta
Fundamental que debe relacionrsela con el artculo 96 del Cdigo Penal que
refiere que la prescripcin se suspende desde que el procedimiento se dirige en
contra del delincuente y, adems, con lo que dispone el artculo 412 del Cdigo
Procesal Penal, que indica que en el procedimiento abreviado el tribunal no puede
imponer una pena superior a la pedida por el Ministerio Pblico "o el querellante,
en su caso". De este modo, si bien es cierto que la letra a) del artculo 233 del
Cdigo Procesal Penal seala como un efecto de la formalizacin la suspensin
de la prescripcin, de acuerdo a la norma constitucional citada y a lo que previene
el artculo 96 del Cdigo Penal y, en la especie, el artculo 412 del Cdigo
Procesal Penal, basta que se dirija el procedimiento en contra del imputado para
que se produzca el mismo fenmeno jurdico y, ciertamente, el deducir querella el
ofendido (el Conejo de Defensa del Estado) el da 25/05/2011 en contra de
(imputado) implic que el procedimiento se dirigiera contra ste y se suspendiera
el curso de la prescripcin (considerandos 2 y 3).
17. El requerimiento en el procedimiento simplificado equivale a la formalizacin
de la investigacin en el procedimiento ordinario y, en consecuencia, debe
entenderse, como lo establece el artculo 233 letra a) del Cdigo Procesal Penal,
que la presentacin de dicho requerimiento produce la suspensin del curso de la
prescripcin de la accin penal contra el imputado (considerando 5).
287
18. Es inequvoco que en el caso en anlisis, dichas querellas han producido el

efecto de suspender el trmino de prescripcin de la accin penal por los delitos
ms arriba indicados contra la querellada precedentemente nombrada, en los
trminos sealados en el artculo 96 del Cdigo Punitivo, puesto que el
procedimiento se dirigi contra su persona con el fin ya anotado, antes de expirar
el plazo de un ao que para la prescripcin de la accin por giro doloso de
cheque.
19. De acuerdo al artculo 96 del Cdigo Penal, la prescripcin de la accin
penal se suspende desde que el procedimiento se dirige contra el delincuente.
Para determinar cundo ello ocurre, debe atenderse, en primer lugar, al artculo 7
inciso 2 del Cdigo Procesal Penal, que indica que se entender por primera
actuacin del procedimiento cualquiera diligencia o gestin, sea de investigacin,
de carcter cautelar o de otra especie, que se realizare por o ante un tribunal con
competencia en lo criminal, el Ministerio Pblico o la polica, en la que se
atribuyere a una persona responsabilidad en un hecho punible. Adems, debe
atenderse a los artculos 111, 112, 113 y 172 del mismo Cdigo, normas de cuyo
examen se desprende que la querella se inserta en la etapa de investigacin
correspondiente al procedimiento ordinario establecido para la pesquisa de los
delitos de accin pblica y conjuntamente con constituir una de las formas de dar
inicio a dicho procedimiento, evidencia en quien la formula asumiendo el rol de
querellante, la intencin cierta de cooperar en la actividad desarrollada por el
Ministerio Pblico para la investigacin del hecho punible y sus partcipes
(considerandos 2 a 5 de la sentencia de la Corte de Apelaciones). En
consecuencia, mediante la interposicin de la querella, que fue admitida a
tramitacin y dirigida contra persona determinada, por un hecho cierto y preciso,
se inici el procedimiento penal, precisamente a fin de determinar la
responsabilidad del imputado en el delito de giro doloso de cheques que se le
atribuye. Asimismo, la aludida querella ha producido el efecto de suspender el
trmino de prescripcin de la accin penal, en los trminos sealados en el
artculo 96 del Cdigo Penal, puesto que el procedimiento se dirigi contra su
persona, antes de expirar el plazo de un ao que para la prescripcin de la accin
por giro doloso de cheques establece el artculo 34 de la Ley sobre Cuentas
Corrientes Bancarias y Cheques, resultando improcedente decretar en estas
condiciones el sobreseimiento definitivo de la causa por prescripcin de la accin
penal (considerandos 6, 7 y 9 de la sentencia de la Corte de Apelaciones). Que
el artculo 233 letra a) del Cdigo Procesal Penal seale que la formalizacin de la
investigacin suspende el curso de la prescripcin de la accin penal, no significa
que dicha actividad del Ministerio Pblico sea el nico medio o modo para ello,
teniendo especialmente presente lo preceptuado en los artculos 19 y siguientes
del Cdigo Civil, que imposibilitan atribuir a la disposicin en comento un alcance
ms amplio al formalmente expresado en ella, quedando por consiguiente las
dems vas o posibilidades comprendidas en las acciones destinadas a dirigir un
288
procedimiento contra un imputado, a salvo para suspender el curso de la

prescripcin de la accin penal, entre stas, la interposicin de la querella
(considerando 8 de la sentencia de la Corte de Apelaciones).
20. La interposicin de una querella criminal en contra de todo quien resulte
responsable no produce el efecto de paralizar o suspende el curso del plazo de
prescripcin que comienza a correr en la fecha de la supuesta comisin del delito
investigado en autos, en razn de no haberse dirigido querella contra el inculpado
o de persona alguna. Por otra parte, que el proceso an se encuentre en estado
de sumario no obsta a resolver la solicitud del encausado en orden a declarar
prescrita la accin penal para perseguir cualquier eventual responsabilidad de ste
en la presente causa, desde que la excesiva duracin del mismo, que no es
imputable al afectado sino a la autoridad jurisdiccional, en ningn caso puede
afectar el derecho de las personas involucradas en la investigacin para que se
defina su situacin procesal. En estas condiciones, y tratndose de un simple
delito, habiendo transcurrido ms de cinco aos desde la fecha de perpetracin
del delito denunciado, el plazo de prescripcin se encuentra cumplido, por lo que
corresponde dar lugar a la solicitud planteada (considerandos 2 a 5).
21. Que, conforme a lo preceptuado en el artculo 96 del Cdigo Penal, el plazo
de prescripcin se interrumpe, perdindose el tiempo transcurrido, siempre que el
delincuente comete nuevamente crimen o simple delito, y se suspende desde que
el procedimiento se dirige contra l, sin que haya constancia en autos que ninguna
de estas dos circunstancias concurran respecto de los seores Alfonso Per
Costabal, Ren Jonglar Mancilla y Andrs Ugarte Valds, toda vez que no se han
interpuesto querellas deducidas nominativamente en contra de ellos, ni se han
decretado a su respecto medidas de ninguna especie, motivos por los cuales debe
entenderse que nunca se ha interrumpido ni suspendido el plazo de prescripcin
de la accin penal a su respecto, el cual debe contarse desde la fecha de comisin
de los presuntos delitos.
289
ARTCULO 97
Las penas impuestas por sentencia ejecutoria prescriben:
La de presidio, reclusin y relegacin perpetuos, en quince aos.98
Las dems penas de crmenes, en diez aos.
Las penas de simples delitos, en cinco aos.
Las de faltas, en seis meses.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 3, 21, 98 a 105. Cdigo de Derecho
Internacional Privado: artculo 312. Ley N 20.084, Sobre Responsabilidad de los
Adolescentes por Infracciones a la Ley Penal, D.O. 7.12.2005: artculo 5.
1. En ausencia de regla especfica, las infracciones y sanciones administrativas
deben prescribir en el plazo de seis meses establecido para las faltas en los
artculos 94 y 97 del Cdigo Penal. En efecto, ante el silencio de la ley, las
infracciones y sanciones administrativas han de someterse a los efectos jurdicos
de la prescripcin, y teniendo el Derecho Administrativo sancionador y el Derecho
Penal un origen comn en el ius puniendi nico del Estado, corresponde aplicar
supletoriamente en el mbito de las sanciones administrativas algunos de los
principios generales que informan al Derecho Penal (considerandos 6, 7 y 10).
No procede aplicar supletoriamente en el Derecho Administrativo sancionador el
plazo de cinco aos establecido en el artculo 2515 del Cdigo Civil para la
prescripcin de largo tiempo, propia de las acciones ordinarias vinculadas al
derecho de las obligaciones, tanto por la distinta naturaleza que ostentan las
acciones relativas al mbito sancionatorio de indiscutible pertenencia al campo
del Derecho Pblico y aqullas pertenecientes al orden privado y reguladas en
dicho Cdigo, como en razn de los fundamentos sobre los que reposa el instituto
de la prescripcin extintiva (considerando 8). Si bien el plazo de seis meses
puede resultar exiguo para sancionar las contravenciones que afectan a bienes
jurdicos de trascendencia en el mbito social y econmico, dicha consideracin
no puede tener cabida por cuanto se trata de una cuestin que est dentro de la
esfera de competencia del legislador, el cual cuenta para ello con dos vas:
establecer, con carcter general, una graduacin den los plazos de prescripcin,
atendida la gravedad de las infracciones, como se postula en el Proyecto de Ley
sobre Bases de los Procedimientos Administrativos Sancionatorios, o bien fijar en
la ley particular un trmino de prescripcin acorde con la entidad de las
contravenciones a sancionar (considerando 9).
98
290
2. Que, aceptndose, entonces, como premisa que, aun en el silencio de la ley

tal como ocurre en el caso de que se trata en estos autos las infracciones y
sanciones administrativas han de someterse a los efectos jurdicos de la
prescripcin, corresponde determinar la modalidad del plazo o extensin del
tiempo con que cuenta la Administracin para ejercer las acciones destinadas a
fiscalizar y sancionar los ilcitos ubicados en el mbito de su potestad represiva.
Que semejante cuestin se encuentra ntimamente vinculada con la naturaleza de
las sanciones administrativas y del Derecho Administrativo Sancionador, bajo cuyo
imperio, aqullas se investigan y aplican por la Administracin. Se entiende que el
Derecho Administrativo Sancionador y el Derecho Penal tienen origen comn en
el ius puniendi nico del Estado, del cual constituyen manifestaciones especficas
tanto la potestad sancionatoria de la Administracin como la potestad punitiva de
los Tribunales de Justicia. De esta similitud se desprende como consecuencia la
posibilidad de aplicar supletoriamente en el mbito de las sanciones
administrativas algunos de los principios generales que informan al derecho penal.
3. De acuerdo con lo prevenido en el artculo 97 del Cdigo Penal, para los
efectos de la prescripcin de las penas impuestas por sentencia ejecutoriada,
debe atenderse exclusivamente al tiempo de duracin de aquellas que el fallo ha
sealado. En consecuencia, si en el caso de autos el fallo de que se trata impuso
al reo (...) la pena de cuatro aos de presidio menor en su grado mximo,
correspondiente a un simple delito no obstante que el proceso versare sobre un
delito de homicidio, la pena impuesta al citado (...) se encuentra prescrita de
conformidad con el artculo antes citado.
4. Si bien a estas alturas se desconoce con precisin el tipo dentro del cual
habra de subsumirse la conducta que constituye la causa de la accin incoada en
contra del encausado, a efectos de su eventual sancin, ello resulta irrelevante si
se tiene en cuenta que, en el mejor de los casos para l, aqulla correspondera a
la de un simple delito y, por consiguiente, el lapso que exige la aplicacin del
instituto en comento es el de cinco aos, al tenor del inciso cuarto del artculo 97
del estatuto de la referencia (Cdigo Penal) (considerando 4 Corte de
Apelaciones).
ARTCULO 98
El tiempo de la prescripcin comenzar a correr desde la fecha de la sentencia
de trmino o desde el quebrantamiento de la condena, si hubiere sta principiado
a cumplirse.
291
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 97, 99 a 105.

1. El artculo 98 del Cdigo Penal contempla dos situaciones diversas: una de
ellas se refiere al caso que el condenado empez a cumplir el castigo impuesto
pero antes de su ejecucin total, lo quebrant; y otra, supone un enjuiciado que a
la fecha de la sentencia de trmino condenatoria no se present a cumplirla. Se
trata de una resolucin definitiva, en el sentido que ya no hay forma de instar por
su modificacin o anulacin, salvo la accin extraordinaria de revisin.
En este entendido, si contra una sentencia criminal se ha interpuesto un recurso
de casacin, habr que estarse, previamente, al resultado de dicho medio de
impugnacin, pues no es admisible iniciar el cmputo del plazo de prescripcin de
una pena que posteriormente es factible de ser modificada por el Tribunal de
casacin. Y ello es as, pues tal dictamen bien puede modificar el castigo,
recalificar el delito o, incluso, sancionar al enjuiciado en reemplazo de una anterior
decisin absolutoria, de modo tal que la sentencia del Tribunal de casacin har
las veces de sentencia de trmino. En palabras de Eduardo Novoa Monreal,
"cuando el recurso de casacin es en la forma o cuando se trata de un recurso de
casacin en el fondo que ser desechado, entendemos que por la va legal est
puesta en discusin la validez de la sentencia, de modo que no podra ser tenida
ella por sentencia de trmino mientras no haya finalizado el proceso de
verificacin de su legalidad o, de tener vicios, se haya dictado otra vlida".
(Eduardo Novoa Monreal, Curso de Derecho Penal Chileno. Parte General, Tomo
II, Tercera Edicin. Editorial Jurdica de Chile, ao 2005, pg. 410). La mayora de
los autores adhiere a esta interpretacin, entendiendo que sentencia de trmino es
la que no admite recurso legal capaz de revocarla o modificarla. (Del Ro,
Etcheberry, Cury, Fontecilla, Vargas, Yuseff, Politoff, Matus y Ramrez).
De este modo, sentencia condenatoria de trmino, para efectos de una correcta
aplicacin del artculo 98 del Cdigo Penal, es aquella que ha puesto fin a la
instancia, sin haber sido objeto de recursos de casacin. Si los ha habido y
fueron desechados, lo ser la sentencia de casacin que declare la validez de la
sentencia de instancia. Si se trata de recurso de casacin en la forma acogido, no
podr correr prescripcin alguna en tanto no se dicte otra decisin vlida y
condenatoria. Si se trata de un recurso de casacin en el fondo acogido y el fallo
de reemplazo es absolutorio, no cabe hablar de prescripcin, pero si es
condenatorio, ser esa sentencia de reemplazo la de trmino para todos los
efectos legales y, desde su fecha, comenzar a correr el plazo de prescripcin de
la pena (considerandos 9 a 13 de la sentencia de la Corte Suprema).
2. La remisin condicional de la pena consiste en la suspensin slo del
cumplimiento de sta y no altera, por tanto, la imposicin de la pena misma ni
puede tener el efecto de paralizar o postergar el inicio del plazo necesario para los
292
efectos de su prescripcin, puesto que la forma de computar tal perodo est

expresamente determinada en los artculos 98, 99 y 100 del Cdigo Penal y
corresponde en consecuencia, contarlo desde la sentencia de trmino,
independientemente de si su cumplimiento ha de ser efectivo o en alguna de las
formas alternativas que contempla la respectiva ley.
3. Se entiende por "sentencia de trmino" que seala el artculo 98, a nuestro
juicio corresponde a aquella sentencia respecto de la cual no admite recurso legal
capaz de revocarla o modificarla o que aquellos que se hubieren deducidos en su
contra, se encuentren resueltos.
4. En los procesos por infraccin a la Ley General de Pesca y Acuicultura,
dado su carcter infraccional, resultan aplicables las normas del Cdigo Penal en
lo relativo a la prescripcin. Que la competencia para la substanciacin y fallo de
estas causas est entregada a los tribunales civiles no significa que la naturaleza
del procedimiento deje de ser infraccional y adquiera el carcter de civil. Ahora
bien, la Ley N 20.434 08.04.2010 vino a terminar con las discusiones sobre la
procedencia o improcedencia de la prescripcin de la accin penal y de la pena en
materia de pesca, declarando que stas prescriben en la forma y tiempo que
seala: tres aos (considerandos 3 y 4). En la prescripcin de la pena, el ius
puniendi se extingue cuando ya puede ser ejecutada la sancin impuesta en la
sentencia de condena. El transcurso del tiempo ejerce su influencia no slo sobre
la infraccin, sino tambin sobre la pena aplicada por sentencia firme. En efecto, el
artculo 98 del Cdigo Penal dispone que el tiempo de prescripcin se cuenta
desde la fecha de la sentencia de trmino o desde el quebrantamiento de la
condena si sta hubiere principiado a cumplirse. Por sentencia de trmino debe
entenderse aquel fallo condenatorio que no admite ningn recurso capaz de
revocarlo o modificarlo y que debe inexorablemente ser cumplido. En
consecuencia, si no existe sentencia de trmino, resulta improcedente declarar la
prescripcin de la pena (considerandos 5 a 9).
ARTCULO 99
Esta prescripcin se interrumpe, quedando sin efecto el tiempo transcurrido,
cuando el condenado, durante ella, cometiere nuevamente crimen o simple delito,
sin perjuicio de que comience a correr otra vez.
293
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 91, 97, 98, 100 a 105.

ARTCULO 100
Cuando el responsable se ausentare del territorio de la Repblica slo podr
prescribir la accin penal o la pena contando por uno cada dos das de ausencia,
para el cmputo de los aos.99
Para los efectos de aplicar la prescripcin de la accin penal o de la pena, no se
entendern ausentes del territorio nacional los que hubieren estado sujetos a
prohibicin o impedimento de ingreso al pas por decisin de la autoridad poltica o
administrativa, por el tiempo que les hubiere afectado tal prohibicin o
impedimento.100
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 94 a 99, 101 a 105.
1. La frmula contenida en el Art.100 del Cdigo Penal est contemplada como
sancin a la conducta del inculpado que elude la accin de la justicia,
exponindose voluntariamente a tal castigo, que conoce de antemano, pero no
puede ser imputable a l la paralizacin del procedimiento, que obedece a
mltiples razones que le son ajenas y, en muchos casos, son responsabilidad del
tribunal o de terceros. La jurisprudencia de nuestros tribunales ha sido reiterativa
en concluir que la disposicin del artculo 100 del Cdigo Penal slo es aplicable al
cmputo del perodo de la prescripcin y no al de paralizacin el procedimiento.
As, se ha dicho "Que, aun cuando existe inters pblico en pesquisar y reprimir
las contravenciones penales, tambin lo hay en que los litigios no se prolonguen
en demasa y en que se reconozca a los procesados su derecho a que se ponga
fin a su responsabilidad mediante la prescripcin, eliminando un estado de
incertidumbre en las relaciones jurdico-penales entre el agente y el
Estado (Revista de Derecho y Jurisprudencia,Tomo LIX, Seccin 4, pgina 138 y
Tomo LXVI, Seccin 4, pgina 79). En consecuencia, habindose cumplido el
plazo de paralizacin del proceso por ms de tres aos, procede contar la
prescripcin, que para el caso de los simples delitos es de cinco aos, desde el
da en que se cometi el delito, como si no se hubiere suspendido, aplicando la
norma del artculo 100 del Cdigo Penal al perodo de ausencia del pas que
registra la inculpada, de todo lo cual aparece que el referido plazo de prescripcin
se encuentra sobradamente cumplido (considerandos 9 y 10 de la sentencia de
la Corte Suprema).
99
de reemplazar la expresin "inculpado" por "responsable".
100
Este inciso fue incorporado por el artculo 11 transitorio de la Ley N 19.047, publicada en el Diario Oficial de 14/02/1991.
294
2. Por otra parte la jurisprudencia de esta Corte Suprema ha sealado

reiteradamente que es aplicable a los procedimientos de extradicin pasiva el
artculo 100 del Cdigo Penal, de modo tal que debe multiplicarse por dos los
plazos de prescripcin contemplados en la ley chilena para los hechos ocurridos
en el extranjero.
3. Tanto las rdenes de aprehensin cuanto los autos de procesamiento
dictados contra el amparado, deben ser dejados sin efecto, pues aparece en la
causa que el plazo de prescripcin de la accin penal se encuentra cumplido en
exceso, aun cuando el procesado ha permanecido fuera del pas y deba contarse
el tiempo uno por cada dos das de ausencia, ya que por delito de giro doloso de
cheques dicho plazo es de corto tiempo (considerandos Cuarto y Quinto, Corte
Suprema).
ARTCULO 101
Tanto la prescripcin de la accin penal como la de la pena corren a favor y en
contra de toda clase de personas.
ARTCULO 102
La prescripcin ser declarada de oficio por el tribunal aun cuando el imputado
o acusado no la alegue, con tal que se halle presente en el juicio.101
1. Que aun cuando existe inters pblico en pesquisar y reprimir las
contravenciones penales, tambin lo hay en que los litigios no se prolonguen
desmesuradamente y en que se reconozca a los procesados su derecho a que se
ponga fin a su responsabilidad mediante la prescripcin, eliminando un estado de
incertidumbre en las relaciones jurdico-penales entre el agente y el Estado, ms
an si esta institucin es de orden pblico, carcter que se manifiesta en el
artculo 102, en cuanto ordena que la prescripcin debe ser declarada de oficio, y
en el artculo 107 del de Procedimiento Penal al disponer que antes de proseguir
la accin penal, el juez debe examinar si los antecedentes permiten establecer
101
sentido de reemplazar la expresin "procesado" por "imputado o acusado".
295
que se encuentra extinguida la responsabilidad del incriminado, obligndolo, en

esa eventualidad, a no dar curso al juicio.
2. Las reglas de prescripcin son de orden pblico, de manera que deben ser
declaradas an de oficio por el tribunal, segn el artculo 102 del Cdigo Penal,
por lo que el sentenciador puede pronunciarse sobre ella en cualquier estado del
juicio.
3. La multa impuesta al recurrente por sentencia ejecutoriada, lo ha sido por una
infraccin y no por una falta, razn por la cual no rigen respecto de aquella las
normas generales sobre prescripcin penal.
Que, tratndose de una infraccin y no de una falta, la prescripcin no puede
ser declarada de oficio por el tribunal, mxime si como en el caso presente, el
inculpado ha estado rebelde de cumplir lo ordenado por la justicia.
4. El Cdigo Penal requiere que el reo se encuentre presente en el juicio para
que el Juez declare de oficio la prescripcin, o para que aplique la llamada
prescripcin gradual; pero nada impide que el reo ausente del pas comparezca
por medio de mandatario, constituido con las formalidades legales, solicitando se
declare la prescripcin total de su pena, y que el tribunal pueda declararla en tales
condiciones, cumplidos que sean los requisitos y supuesto que no exista
interrupcin que lo impida (Corte Suprema).
5. Que el artculo 102 del Cdigo Penal seala que la prescripcin ser
declarada de oficio por el tribunal aun cuando el imputado o acusado no la alegue,
con tal que se halle presente en el juicio. Desde ya ha de dejarse establecido que
la disposicin antes transcrita se refiere a la declaracin de prescripcin de oficio
por el tribunal, que no es el caso de autos en el cual la prescripcin ha sido
solicitada por la defensa del imputado. Que, por otra parte, la exigencia del artculo
102 del Cdigo Penal, de encontrarse el imputado o acusado presente, no es de
presencia fsica, pudiendo comparecer personalmente o representado por
296
abogado, as lo ha sealado la jurisprudencia de nuestros tribunales y la doctrina

mayoritaria.
ARTCULO 103
Si el responsable se presentare o fuere habido antes de completar el tiempo de
la prescripcin de la accin penal o de la pena, pero habiendo ya transcurrido la
mitad del que se exige, en sus respectivos casos, para tales prescripciones,
deber el tribunal considerar el hecho como revestido de dos o ms circunstancias
atenuantes muy calificadas y de ninguna agravante y aplicar las reglas de los
artculos 65, 66, 67 y 68 sea en la imposicin de la pena, sea para disminuir la ya
impuesta.102
Esta regla no se aplica a las prescripciones de las faltas y especiales de corto
tiempo.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 65 a 68, 94 a 102, 104 y 105.
1. En relacin al recurso deducido por la representante del Programa de
Continuacin de la Ley N 19.123, en lo que cabe a la supuesta infraccin de los
artculos 68, 69 y 103 del Cdigo Penal, que se habra cometido al admitirse la
aplicacin de la denominada media prescripcin, cabe sealar que la prescripcin
gradual constituye una minorante calificada de responsabilidad criminal cuyos
efectos inciden en la determinacin del quantum de la sancin corporal,
independiente de la prescripcin como eximente de responsabilidad, cuyos
fundamentos y consecuencias difieren. As, esta ltima descansa en el supuesto
olvido del delito, en razones procesales y en la necesidad de no reprimir la
conducta ilcita, lo que conduce a dejar sin castigo el hecho criminoso; en cambio,
la morigerante, que tambin se explica gracias a la normativa humanitaria,
encuentra su razn de ser en lo excesivo que resulta una pena tan alta para
hechos ocurridos largo tiempo atrs, pero que no por ello deben dejar de ser
sancionados, pero resulta de su reconocimiento una pena menor. De este modo,
en los casos como el presente, aunque el transcurso del tiempo desde la comisin
del ilcito se haya prolongado en exceso, no provoca la desaparicin por completo
de la necesidad del castigo, y nada parece oponerse a que los tribunales recurran
a esta atenuacin de la pena, pues el lapso transcurrido debe atemperar la
severidad de la represin. En definitiva, como sostiene el fallo atacado, la
prescripcin gradual conforma una mitigante muy calificada cuyos efectos inciden
102
Este inciso fue modificado por el artculo 1 de la Ley N 19.806, publicada en el Diario Oficial de 31/05/2002, en el
sentido de reemplazar la expresin "inculpado" por "responsable".
297
slo en el rigor del castigo, y por su carcter de regla de orden pblico, su

aplicacin es obligatoria para los jueces en virtud del principio de legalidad que
gobierna al derecho punitivo. Tampoco se advierte ninguna restriccin
constitucional, legal, de Derecho Convencional Internacional ni de ius cogens para
su aplicacin, desde que aquellas reglas slo se limitan al efecto extintivo de la
responsabilidad criminal. Entonces, aun cuando hayan transcurrido ntegramente
los plazos previstos por el legislador para la prescripcin de la accin penal
derivada del ilcito, no se divisa razn que obstaculice considerarla como
atenuante para mitigar la responsabilidad criminal que afecta a los encausados en
la forma que se realiza en la especie por operar la causal de que se trata, teniendo
en cuenta para ello que en atencin a la norma aplicable al caso, en su redaccin
vigente a la data de los hechos, el delito indagado es susceptible de estimarse
consumado desde el momento en que se lleg al da noventa y uno de encierro de
la vctima, lo que ocurre en el caso en anlisis a partir del mes de agosto de mil
novecientos setenta y cinco, fecha cierta que permite precisar el inicio del trmino
que es necesario considerar para la procedencia de la institucin que se analiza.
Del estudio de los autos fluye que el tiempo requerido para la procedencia de la
institucin que cuestiona el impugnante ha transcurrido con creces, y como se
trata de una norma de orden pblico el juez ha debido aplicarla, al ser claramente
favorable a los procesados, por lo que no ha podido configurarse el vicio de
casacin denunciado por el Programa Continuacin Ley N 19.123 del Ministerio
del Interior, siendo improcedente la invalidacin de la sentencia por el motivo
invocado, de modo que el recurso ser rechazado (considerando dcimo cuarto
2. Entre las particularidades prcticas importantes que presentan los delitos
permanentes resalta aquella en que el plazo de la prescripcin recin se inicia
cuando ha cesado la prolongacin del resultado, lo que en la especie no ha sido
acreditado, no obstante las pesquisas enderezadas en tal sentido, y por lo tanto no
es dable fijar una poca de trmino del injusto. En otras palabras, las
averiguaciones han podido demostrar el comienzo de los secuestros, pero no ha
sido posible comprobar su finalizacin ni la muerte de los ofendidos, y entonces
mal puede computarse la media prescripcin de la accin penal si no consta la
cesacin del delito, sea por haber quedado en libertad los ofendidos o por existir
seales positivas y ciertas del sitio en que se encuentran sus restos y la fecha de
su muerte, de haber ocurrido sta. De esta manera, el cmputo requerido para
establecer la procedencia de la prescripcin gradual, en cuanto circunstancia
atenuante de la responsabilidad penal, con incidencia en la cuanta de la pena, no
puede realizarse, al no existir fecha cierta del trmino del estado antijurdico
provocado por la accin delictiva (considerando duodcimo sentencia de la Corte
Suprema).
298

3. La imposibilidad de aplicar la prescripcin de la accin penal, que es causal
de extincin de la responsabilidad criminal, no alcanza a la denominada media
prescripcin, o gradual, parcial o incompleta, como tambin se le denomina, que
es motivo de atenuacin de la pena, de acuerdo al artculo 103 del estatuto
punitivo. La sealada institucin envuelve una atenuante especial o especfica,
pero calificada de responsabilidad criminal, cuyos efectos inciden en la
determinacin del quantum del castigo corporal, independiente de la prescripcin,
con fundamentos y consecuencias diferentes, aunque ambas instituciones estn
reglamentadas en un mismo ttulo del Cdigo Penal. La prescripcin extingue la
responsabilidad penal ya nacida e impide la aplicacin de toda sancin punitiva,
siendo sus fundamentos histricos polticos, jurdicos, humanitarios y otros muy
conocidos. Los efectos que sobre el ius puniendiestatal provoca la llamada media
prescripcin son distintos, desde que al tratarse de una circunstancia minorante,
sta slo permite introducir una disminucin a la pena correspondiente y aunque
uno de sus factores es tambin el transcurso del tiempo, en lo que se asemeja a la
causal extintiva, no puede asimilrsele jurdicamente, ya que esta ltima se
apoya en el principio de la seguridad jurdica (Politoff, Matus y Ramrez: Lecciones
de Derecho Penal Chileno, Parte General, Editorial Jurdica de Chile, segunda
edicin, ao dos mil ocho, pgina 578). Ella se justifica porque existe la necesidad
social que alguna vez lleguen a estabilizarse situaciones, an de hecho, como son
las de elusin prolongada de la responsabilidad penal que a alguno quepa, para
que no se torne indefinida la aplicacin de los preceptos penales y no subsista un
estado permanente de incertidumbre respecto del que cometi un hecho punible,
en cuanto a si hay responsabilidad criminal de su parte.
4. La prescripcin gradual o media prescripcin, establecida en el artculo 103
del Cdigo Penal, cuyo fin es la rebaja de la pena privativa de libertad dispuesta
en la ley, opera en aquellos casos en que el inculpado se presentare o fuere
habido antes de transcurrido la mitad del tiempo exigido para que opere la
prescripcin de la accin penal, permitiendo al juez considerar el hecho como
299
revestido de dos o ms atenuantes muy calificadas y ninguna agravante. El

carcter de orden pblico que inviste la norma precitada hace que su aplicacin
sea obligatoria para el sentenciador, en virtud del principio de legalidad que
gobierna el derecho penal, por lo cual los magistrados estn conminados a
reconocerla aunque no se haya alegado. De esta manera, habiendo transcurrido
ms de la mitad del tiempo requerido para completar la prescripcin total, entre la
fecha de perpetracin del acto y la data en que el sentenciado fue habido, la
media prescripcin debe serle reconocida (considerandos 3 a 5, sentencia de
reemplazo).
5. En los delitos de lesa humanidad, la imposibilidad de aplicar la institucin de
la prescripcin penal, que es una causal de extincin de la responsabilidad
criminal, no alcanza a la denominada media prescripcin, que es motivo de
atenuacin de la pena. En efecto, la media prescripcin constituye una atenuante
calificada de responsabilidad, con corolarios que inciden en la determinacin
del quantum de la sancin, la que subsiste y es, por tanto, independiente de la
prescripcin, cuyos fundamentos y consecuencias son diversos, aun cuando
ambas instituciones estn reguladas en un mismo ttulo del Cdigo Penal y tengan
como fundamento el transcurso del tiempo. En sntesis, a la media prescripcin no
son aplicables los principios y fundamentos que determinan la imprescriptibilidad
de la accin penal persecutoria de los delitos de lesa humanidad, desde que se
trata de una motivacin dirigida nicamente a disminuir la responsabilidad penal
emanada del delito, mismo efecto jurdico que producen las circunstancias
atenuantes genricas establecidas en el artculo 11 del Cdigo Penal
(considerandos 1 a 3, sentencia de reemplazo).
Corte
Suprema,
CL/JUR/16825/2010
04/08/2010,
Rol: 7089-2009,
Cita
online:

300

No resulta aplicable el beneficio de la media prescripcin o prescripcin
incompleta, toda vez que tratndose de un delito de homicidio calificado
cometido en el marco de violaciones de los derechos humanos, por aplicacin
de los tratados internacionales, como la Declaracin Universal de Derechos
Humanos y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de las
Naciones Unidas, normas que se encuentran incorporadas al derecho interno
con rango constitucional por efecto del artculo 5 de la Carta Fundamental, el
Estado de Chile queda impedido de disponer medidas que tiendan a amparar
los agravios cometidos contra personas determinadas o lograr la impunidad de
sus autores, desde el momento que se oblig a garantizar la seguridad de las
personas. Entonces, si fuese aplicable el instituto de la media prescripcin, sera
en todo caso el de la prescripcin completa la cual no procede por la
imprescriptibilidad de los delitos de lesa humanidad (considerandos 8, 10,
13, 14 y 15, sentencia Corte de Apelaciones).
6. El carcter de norma de orden pblico que inviste el artculo 103 del Cdigo
Penal, hace imperativo para los jueces su aplicacin a los casos en que concurren
los supuestos legalmente establecidos, ejerciendo en definitiva a su arbitrio la
facultad conferida por los artculos 65 y siguientes del Cdigo mencionado (Penal).
301

7. Cabe indicar que la regla del artculo 103 es de carcter potestativa, por lo
que no se encuentran obligados a disminuir la pena si procede.
8. Esta minorante de responsabilidad (la del artculo 103 del Cdigo Penal) no
puede ser acogida respecto del encausado, no por la calidad de delito de lesa
humanidad del hecho acreditado, sino porque no resulta posible computar el plazo
necesario para la prescripcin, desde que por la naturaleza de los delitos
investigados y establecidos en el proceso, no puede precisarle el comienzo del
mismo, que ha de contarse desde el momento de la consumacin del delito, lo
cual no se ha dado en el tiempo por ser stos de efectos permanentes
(considerandos 5 y 6, sentencia de reemplazo).
9. Si, aunque la accin penal no se encuentra prescrita, a la fecha de ponerse
en movimiento la actividad jurisdiccional por el delito objeto de la investigacin,
haba transcurrido ms de la mitad del tiempo de prescripcin de la accin penal,
debe aplicarse la prescripcin gradual o parcial prevista en el artculo 103 del
Cdigo Penal, ya que, si bien la norma se refiere al caso en que el responsable se
presentare o fuere habido antes de completarse el tiempo de prescripcin de la
accin penal, se entiende con mayor razn que la disposicin debe aplicarse a
aqul que no ha sido objeto de requerimiento alguno en ese perodo.
10. El plazo de prescripcin de la accin penal por delito de giro doloso de
cheques es de corto tiempo. En consecuencia, no procede aplicar la media
prescripcin, conforme al artculo 103, inciso 2 del Cdigo Penal.
11. Que si bien esta institucin jurdica se basa, al igual que la causal de
extincin de la responsabilidad penal de la prescripcin de la accin del mismo
carcter, en el transcurso del tiempo como elemento justificante para su
aplicacin, es necesario diferenciarlas en atencin a su objeto, porque en lo
sustancial, la prescripcin de la accin penal pone fin a la responsabilidad criminal
302
del procesado, provocando su impunidad, mientras que la media, o gradual slo

tiende a aminorar la pena aplicable hacindose efectiva su responsabilidad.
Corte Suprema, 28/10/2009, Rol N 2476-2009, Cita online: CL/JUR/9704/2009
12. El sealado instituto constituye una minorante calificada de responsabilidad
criminal, cuyos efectos inciden en la determinacin del quantum de la sancin,
independiente de la prescripcin, con fundamentos y consecuencias diversas.
13. Aparece claro que esta precisa alegacin se argumenta en el sentido que se
trata de una institucin jurdica que, en cuanto a su objeto, es distinta e
independiente de la prescripcin total, desde que afecta a la pena, pero de modo
alguno extingue la responsabilidad penal como aqulla. Se insiste en que entre
ambas no existe una relacin de principal y accesorio, es decir, que perfectamente
pueda darse lugar a la media prescripcin aun cuando la prescripcin propiamente
tal sea improcedente por razones de orden pblico, de derecho internacional u
otras causas. La misma lnea argumental, por lo dems, se mantiene en el recurso
de casacin formal en estudio y sobre ellos nada dice la sentencia impugnada al
rechazar esta especfica alegacin.
14. Que la existencia de la media prescripcin lo es en razn de la existencia de
la prescripcin, de manera que negada como ha sido la procedencia de sta, no
puede tener cabida la prescripcin gradual. Una y otra aparecen tratadas
conjuntamente en el Ttulo V del Libro I del Cdigo Penal, encontrndose en
ambos casos el transcurso del tiempo sujeto a la misma reglamentacin.
Comparten una misma naturaleza jurdica, distinguindose en los alcances de los
efectos jurdicos que producen, siendo, adems, la gradual de carcter facultativo.
15. La prescripcin gradual solicitada por la defensa va a materializarse al
momento de aplicarse la pena y no antes, y en consecuencia, es a ese momento
al cual se debe atender para aplicar tal institucin. Ello resulta de esta forma si
consideramos que al tratarse de una pena compuesta, los efectos de la misma van
a ser diversos segn se aplique su grado ms bajo que aquellos que se producen
al aplicar la sancin en su mximum.
303
16. La institucin establecida en el artculo 103 del Cdigo Penal, denominada

prescripcin gradual o media prescripcin, tiene por objeto rebajar la pena
privativa de libertad dispuesta en la ley, para que opere la inculpada debe
presentarse o ser habido una vez transcurrido ms de la mitad del tiempo
requerido para completar la prescripcin total. Disposicin que tiene el carcter de
orden pblico y por tanto su aplicacin es obligatoria para el sentenciador, en
virtud del principio de legalidad que gobierna el derecho penal, por los jueces del
fondo estn obligados a efectuar y as lo han hecho las juezas a quo. Conforme lo
dispuesto tanto en el inciso tercero del artculo 68 del Cdigo Penal, como lo
sealado en el artculo 67 inciso 4 del Cdigo Citado la rebaja en el quantum de
la pena corporal en uno, dos o tres grados que corresponda en la especie, queda
entregada a la discrecionalidad del juzgador, por lo que en el caso sublite, las
juzgadoras consideraron que concurran dos circunstancias atenuantes muy
calificadas y ninguna agravante, y estimaron rebajar en un grado al mnimo
asignado por la ley al delito de que se trata. Siendo una facultad entregada a los
jueces, quienes por mandato del referido artculo 103 del Cdigo Penal, en cuanto
al quantum de rebaja, deben aplicar las reglas de los artculos 65, 66, 67 y 68, del
Cdigo citado, las que dan plena libertad para determinar su rebaja en uno, dos o
tres grados, para lo cual tendr en consideracin la extensin del dao, al mal
causado y la gravedad del delito cometido, por lo que no puede estimarse que se
haya cometido una infraccin de ley, al haberse rebajado la pena a aplicar en un
solo grado (considerandos 6 a 8).
17. El beneficio de media prescripcin o prescripcin gradual contenida en el
artculo 103 del Cdigo Penal, la cual debe considerarse igualmente respecto de
todos los acusados, en atencin a que la norma en cuestin establece una
circunstancia atenuante muy calificada de responsabilidad criminal de carcter
especialsima, y es por ende, de naturaleza diferente a la institucin de
prescripcin, aunque ambas reconocen como fundamento el transcurso del
tiempo. En efecto, la prescripcin impide hacer efectivo todo reproche penal, en
tanto la media prescripcin solamente autoriza disminuir la sancin penal
correspondiente, dejando entregado a la discrecionalidad del juzgador la
determinacin de si procede ejercer o no la atribucin concedida para disminuir en
uno, dos o tres grados la pena.
18. Cabe destacar que en el fallo recurrido se dio aplicacin estricta a lo
dispuesto en el artculo 103 del Cdigo Penal, que impone a los jueces del fondo,
cuando concurren los supuestos que la misma norma contempla, la obligacin de
aplicar las reglas de los artculos 65, 66, 67 y 68 al momento de determinar la
304
pena o disminuirla, sin hacer mencin alguna al artculo 68 bis, que por lo mismo,
mantiene su carcter de facultativo, razonamiento que refuerza lo dicho en el
motivo octavo precedente.
19. Es del caso que, a juicio de estos sentenciadores, no se pueden considerar
aspectos temporales para la aplicacin de la media prescripcin cuando se ha
despreciado el reconocimiento de la prescripcin plena, toda vez que ambas son
tratadas conjuntamente en el Ttulo V del Libro I del Cdigo Penal, encontrndose
en los dos casos el transcurso del tiempo sujeto a la misma reglamentacin. La
prescripcin gradual o incompleta o media prescripcin, existe en la medida que
exista la institucin de la prescripcin, luego en el caso que los sentenciadores
hayan negado la procedencia de la prescripcin, como ocurre en este caso, no
puede tener cabida en su forma gradual, incompleta o media, en razn de que lo
accesorio debe seguir la suerte de lo principal.
ARTCULO 104
Las circunstancias agravantes comprendidas en los nmeros 15 y 16 del
artculo 12, no se tomarn en cuenta tratndose de crmenes, despus de diez
aos, a contar desde la fecha en que tuvo lugar el hecho, ni despus de cinco, en
los casos de simples delitos.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 12 N 15 y 16 y 92.
1. La defensa en su libelo solicita la modificacin de la sentencia solo en aquella
en que el imputado es condenado a la pena accesoria de cinco aos de
suspensin de licencia de conducir, por haberse aplicado la reincidencia. A este
efecto es preciso considerar que el artculo 104 (Cdigo Penal) ya sealado
dispone que: "las circunstancias agravantes comprendidas en los nmeros 15 y 16
del artculo 12, no se tomarn en cuenta tratndose de crmenes despus de diez
aos, a contar desde la fecha que tuvo lugar el hecho, ni despus de cinco, en los
casos de simples delitos". Tal disposicin es plenamente aplicable pues de los
antecedentes dados a conocer en la audiencia, se ha dejado establecido que el
imputado fue condenado por un delito de manejo en estado de ebriedad
acontecido en el ao 2004, motivo por el cual existe un decurso de ms de cinco
aos y por esa sola constatacin, no debe establecerse concurrente la agravante
305
en comento, debiendo por lo tanto considerarse que al sentenciado le beneficia

una atenuante y no le perjudica agravante alguna, por lo que el Tribunal puede
recorrer toda la extensin de la pena al aplicarla conforme a la norma del artculo
67 del Cdigo Penal, tal como se estableci en lo resolutivo de la sentencia
(considerando noveno sentencia Corte de Apelaciones).
2. No es posible considerar como reincidencia hechos que precedan en ms
de cinco aos a aquellos en relacin a los cuales se juzga al imputado.
3. Por cuanto el antecedente aportado para su justificacin (de la agravante
del artculo 12 N 16) consistente en su extracto de filiacin que da cuenta de una
condena anterior por un delito de robo por sorpresa, no resulta suficiente para
considerar configurada la sealada agravante, debido a que no da cuenta de la
fecha de comisin del delito materia de la sealada causa, dato relevante para los
efectos sealados en el artculo 104 del Cdigo Penal, con lo que resultaba
esencial el haber acompaado la referida sentencia en copias autorizadas con la
debida certificacin acerca de su estado procesal.
Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de La Serena, 31/12/2008, Rol: 359-2008,
ARTCULO 105
Las inhabilidades legales provenientes de crimen o simple delito slo durarn el
tiempo requerido para prescribir la pena, computado de la manera que se dispone
en los artculos 98, 99 y 100. Esta regla no es aplicable a las inhabilidades para el
ejercicio de los derechos polticos.
La prescripcin de la responsabilidad civil proveniente de delito, se rige por el
Cdigo Civil.
artculos 13 y 17. Cdigo Civil: artculo 2332.
306
1. En ninguno de estos preceptos (tanto el artculo 41 del Cdigo de

Procedimiento Penal como 105 inciso segundo del Cdigo Penal) se dispone que
esta prescripcin (la de la responsabilidad civil proveniente de delito) se suspenda,
como lo dispone el artculo 2520 del Cdigo Civil, que dispuso expresamente que
la prescripcin, que extingue las obligaciones, se suspende en favor de las
personas indicadas en el N 1 del artculo 2509, entre las cuales se comprende a
los menores, pero esta suspensin no acta en la accin civil derivada de los
delitos y cuasidelitos penales, porque slo regla la prescripcin que extingue las
obligaciones (considerando 3 Corte Suprema).
307
LIBRO SEGUNDO CRMENES Y SIMPLES DELITOS Y SUS PENAS
308
TTULO I CRMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD

EXTERIOR Y SOBERANA DEL ESTADO
ARTCULO 106
Todo el que dentro del territorio de la Repblica conspirare contra su seguridad
exterior para inducir a una potencia extranjera a hacer la guerra a Chile, ser
castigado con presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo. Si se han
seguido hostilidades blicas la pena podr elevarse hasta el presidio perpetuo
calificado.103
Las prescripciones de este artculo se aplican a los chilenos, aun cuando la
conspiracin haya tenido lugar fuera del territorio de la Repblica. 104
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 6, 7, 8, 27, 28, 29, 30, 32 bis, 50, 52,
59, 76 y 273. Constitucin Poltica: artculos 1 inciso 3 y 5; 11 N 2 y 3, 22, 39, 40
y 41. Cdigo Orgnico de Tribunales: artculo 6 N 3. Cdigo de Justicia Militar:
artculos 244 y siguientes, 418. Ley N 12.927 sobre Seguridad del Estado, D.O.
26.08.1975 (texto actualizado Decreto N 890): Ttulos I y VI. Ley N 5.478, D.O.
14.09.1934: artculo 1. Ley N 20.357 que tipifica crmenes de lesa humanidad y
genocidio y crmenes y delitos de guerra, D.O. 18.07.2009: artculos 16 y
siguientes.
ARTCULO 107
El chileno que militare contra su patria bajo banderas enemigas, ser castigado
con presidio mayor en su grado medio a presidio perpetuo.105
59, 76 y 273. Constitucin Poltica: artculos 1 incisos 3 y 5; 11 Ns. 2 y 3, 22, 39,
40 y 41. Cdigo Orgnico de Tribunales: artculo 6 N 3. Cdigo de Justicia
Militar: artculos 244 y siguientes, 418. Ley N 12.927 sobre Seguridad del Estado,
D.O. 26.08.1975 (texto actualizado Decreto N 890): Ttulos I y VI. Ley N 5.478,
D.O. 14.09.1934: artculo 1. Ley N 20.357 que tipifica crmenes de lesa
humanidad y genocidio y crmenes y delitos de guerra, D.O. 18.07.2009: artculos
16 y siguientes.
ARTCULO 108
Todo individuo que, sin proceder a nombre y con la autorizacin de una
potencia extranjera, hiciere armas contra Chile amenazando la independencia o
103
Este artculo fue modificado por el artculo 1 de la Ley N 17.266, publicada en el Diario Oficial de 6/01/1970.
105
Este artculo fue modificado por el artculo 2, N 1, de la Ley N 19.029, publicada en el Diario Oficial de 23/01/1991.
104
309
integridad de su territorio, sufrir la pena de presidio mayor en su grado mximo a

presidio perpetuo.106
16 y siguientes.
ARTCULO 109
Ser castigado con la pena de presidio mayor en su grado mximo a presidio
perpetuo:107
El que facilitare al enemigo la entrada en el territorio de la Repblica.
El que le entregare ciudades, puertos, plazas, fortalezas, puestos, almacenes,
buques, dineros u otros objetos pertenecientes al Estado, de reconocida utilidad
para el progreso de la guerra.
El que le suministrare auxilio de hombres, dinero, vveres, armas, municiones,
vestuarios, carros, caballeras, embarcaciones u otros objetos conocidamente
tiles al enemigo.
El que favoreciere el progreso de las armas enemigas en el territorio de la
Repblica o contra las fuerzas chilenas de mar y tierra, corrompiendo la fidelidad
de los oficiales, soldados, marineros u otros ciudadanos hacia el Estado.
El que suministrare al enemigo planos de fortificaciones, arsenales, puertos o
radas.
El que le revelare el secreto de una negociacin o de una expedicin.
El que ocultare o hiciere ocultar a los espas o soldados del enemigo enviados a
la descubierta.
El que como prctico dirigiere el ejrcito o armada enemigos.
El que diere maliciosamente falso rumbo o falsas noticias al ejrcito o armada
de la Repblica.
106
107
Este artculo fue sustituido por el artculo 1 de la Ley N 17.266, publicada en el Diario Oficial de 6/01/1970.
Este prrafo fue modificado por el artculo 1 de la Ley N 17.266, publicada en el Diario Oficial de 6/01/1970.
310
El proveedor que maliciosamente faltare a su deber con grave dao del ejrcito
o armada.
El que impidiere que las tropas de la Repblica, reciban auxilio de caudales,
armas, municiones de boca o de guerra, equipos o embarcaciones, o los planos,
instrucciones o noticias convenientes para el mejor progreso de la guerra.108
El que por cualquier medio hubiere incendiado algunos objetos con intencin de
favorecer al enemigo.
En los casos de este artculo si el delincuente fuere funcionario pblico, agente
o comisionado del Gobierno de la Repblica, que hubiere abusado de la autoridad,
documentos o noticias que tuviere por razn de su cargo, la pena ser la de
presidio perpetuo.109
16 y siguientes.
ARTCULO 110
Con la pena de presidio mayor en su grado medio a presidio perpetuo, se
castigarn los crmenes enumerados en el artculo anterior cuando ellos se
cometieren respecto de los aliados de la Repblica que obran contra el enemigo
comn.
16 y siguientes.
ARTCULO 111
En los casos de los cinco artculos precedentes el delito frustrado se castiga
como si fuera consumado, la tentativa con la pena inferior en un grado a la
108
109
Este inciso final fue modificado por el artculo 2, N 2, de la Ley N 19.029, publicada en el Diario Oficial de 23/01/1991.
311
sealada para el delito, la conspiracin con la inferior en dos grados y la

proposicin con la de presidio menor en cualquiera de sus grados.
D.O. 14.09.1934: artculo 1.
ARTCULO 112
Todo individuo que hubiere mantenido con los ciudadanos o sbditos de una
potencia enemiga correspondencia que, sin tener en mira alguno de los crmenes
enumerados en el artculo 109, ha dado por resultado suministrar al enemigo
noticias perjudiciales a la situacin militar de Chile o de sus aliados, que obran
contra el enemigo comn, sufrir la pena de presidio menor en cualquiera de sus
grados.
La misma pena se aplicar cuando la correspondencia fuere en cifras que no
permitan apreciar su contenido.
Si las noticias son comunicadas por un empleado pblico, que
tiene conocimiento de ellas en razn de su empleo, la pena ser presidio mayor en
su grado medio.
16 y siguientes.
ARTCULO 113
El que violare tregua o armisticio acordado entre la Repblica y otra nacin
enemiga o entre sus fuerzas beligerantes de mar o tierra, sufrir la pena de
presidio menor en su grado medio.
312

genocidio y crmenes y delitos de guerra, D.O. 18.07.2009: artculos 16 y
siguientes.
ARTCULO 114
El que sin autorizacin legtima levantare tropas en el territorio de la Repblica o
destinare buques al corso, cualquiera que sea el objeto que se proponga o la
nacin a que intente hostilizar, ser castigado con presidio mayor en su grado
mnimo, y multa de veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales.110
16 y siguientes.
ARTCULO 115
El que violare la neutralidad de la Repblica, comerciando con los beligerantes
en artculos declarados de contrabando de guerra en los respectivos decretos o
proclamas de neutralidad, ser penado con presidio menor en su grado medio.
Si un empleado pblico fuere autor o cmplice de este delito, se le castigar con
presidio menor en su grado mximo.
D.O. 14.09.1934: artculo 1.
ARTCULO 116
El ciudadano o sbdito de una nacin con quien Chile est en guerra, que
violare los decretos de internacin o expulsin del territorio de la Repblica,
expedidos por el Gobierno respecto de los ciudadanos o sbditos de dicha nacin,
sufrir la pena de reclusin menor en su grado medio; no pudiendo sta, en
ningn caso, extenderse ms all de la duracin de la guerra que motiv aquellas
medidas.
110
Este artculo fue modificado por el artculo 1, letra l), de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
313
16 y siguientes.
ARTCULO 117
El chileno culpable de tentativa para pasar a pas enemigo cuando lo hubiere
prohibido el Gobierno, ser castigado con la pena de reclusin menor en su grado
mnimo.
14.09.1934: artculo 1.
ARTCULO 118
El que ejecutare en la Repblica cualesquiera rdenes o disposiciones de un
Gobierno extranjero, que ofendan la independencia o seguridad del Estado,
incurrir en la pena de extraamiento menor en sus grados mnimo a medio.
16 y siguientes.
ARTCULO 119
Si un empleado pblico, abusando de su oficio, cometiere cualquiera de los
simples delitos de que se trata en el artculo anterior, se le impondr adems de la
pena sealada en l, la de inhabilitacin absoluta temporal para cargos y oficios
pblicos en su grado mnimo.
314

16 y siguientes.
ARTCULO 120
El que violare la inmunidad personal o el domicilio del representante de una
potencia extranjera, ser castigado con reclusin menor en su grado mnimo, a
menos que tal violacin importe un delito que tenga sealada pena mayor,
debiendo en tal caso ser considerada aqulla como circunstancia agravante.
14.09.1934: artculo 1.
TTULO II CRMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD

INTERIOR DEL ESTADO
ARTCULO 121
Los que se alzaren a mano armada contra el Gobierno legalmente constituido
con el objeto de promover la guerra civil, de cambiar la Constitucin del Estado o
su forma de gobierno, de privar de sus funciones o impedir que entren en el
ejercicio de ellas al Presidente de la Repblica o al que haga sus veces, a los
miembros del Congreso Nacional o de los Tribunales Superiores de Justicia,
sufrirn la pena de reclusin mayor, o bien la de confinamiento mayor o la de
extraamiento mayor, en cualesquiera de sus grados.
siguientes, 494 N 2, 496 N 8. Constitucin Poltica: artculos 1, 4, 5, 9, 39 a
41. Cdigo de Justicia Militar: artculos 265 y siguientes. Ley N 12.927 sobre
Seguridad del Estado, D.O. 26.08.1975 (texto actualizado Decreto N 890): Ttulos
II y III. Ley N 17.798, sobre Control de Armas, D.O. 21.10.1972: artculo 8. Ley
N 18.314 sobre Conductas Terroristas. D.O. 17.05.1984: artculos 1, 2 y 3. Ley
N 18.415 sobre Estados de Excepcin, D.O. 14.06.1985: artculos 2 y 15. Ley
delitos de guerra, D.O. 18.07.2009: artculos 13, 16 y siguientes.
315
ARTCULO 122
Los que induciendo a los alzados, hubieren promovido o sostuvieren la
sublevacin y los caudillos principales de sta, sern castigados con las mismas
penas del artculo anterior, aplicadas en sus grados mximos.
N 18.415 sobre Estados de Excepcin, D.O. 14.06.1985: artculos 2 y 15. Ley
delitos de guerra, D.O. 18.07.2009: artculos 16 y siguientes.
ARTCULO 123
Los que tocaren o mandaren tocar campanas u otro instrumento cualquiera para
excitar al pueblo al alzamiento y los que, con igual fin, dirigieren discursos a la
muchedumbre o le repartieren impresos, si la sublevacin llega a consumarse,
sern castigados con la pena de reclusin menor o de extraamiento menor en
sus grados medios, a no ser que merezcan la calificacin de promovedores.
N 18.415 sobre Estados de Excepcin, D.O. 14.06.1985: artculos 2 y 15.
ARTCULO 124
Los que sin cometer los crmenes enumerados en el artculo 121, pero con el
propsito de ejecutarlos, sedujeren tropas, usurparen el mando de ellas, de un
buque de guerra, de una plaza fuerte, de un puesto de guardia, de un puerto o de
una ciudad, o retuvieren contra la orden del Gobierno un mando poltico o militar
cualquiera, sufrirn la pena de reclusin mayor o de confinamiento mayor en sus
grados medios.
316
ARTCULO 125
En los crmenes de que tratan los artculos 121, 122 y 124, la conspiracin se
pena con extraamiento mayor en su grado medio y la proposicin con
extraamiento menor en su grado medio.
ARTCULO 126
Los que se alzaren pblicamente con el propsito de impedir la promulgacin o
la ejecucin de las leyes, la libre celebracin de una eleccin popular, de coartar el
ejercicio de sus atribuciones o la ejecucin de sus providencias a cualquiera de los
poderes constitucionales, de arrancarles resoluciones por medio de la fuerza o de
ejercer actos de odio o de venganza en la persona o bienes de alguna autoridad o
de sus agentes o en las pertenencias del Estado o de alguna corporacin pblica,
sufrirn la pena de reclusin menor o bien la de confinamiento menor o de
extraamiento menor en cualesquiera de sus grados.
ARTCULO 127
Las prescripciones de los artculos 122, 123, 124 y 125 tienen aplicacin
respecto de los simples delitos de que trata el artculo precedente, siendo las
penas respectivamente inferiores en un grado a las que en dichos artculos se
establecen.
317
ARTCULO 128
Luego que se manifieste la sublevacin, la autoridad intimar hasta dos veces a
los sublevados que inmediatamente se disuelvan y retiren, dejando pasar entre
una y otra intimacin el tiempo necesario para ello.
Si los sublevados no se retiraren inmediatamente despus de la segunda
intimacin, la autoridad har uso de la fuerza pblica para disolverlos.
No sern necesarias respectivamente, la primera o la segunda intimacin,
desde el momento en que los sublevados ejecuten actos de violencia.
ARTCULO 129
Cuando los sublevados se disolvieren o sometieren a la autoridad legtima antes
de las intimaciones o a consecuencia de ellas sin haber ejecutado actos de
violencia, quedarn exentos de toda pena.
Los instigadores, promovedores y sostenedores de la sublevacin, en el caso
del presente artculo, sern castigados con una pena inferior en uno o dos grados
a la que les hubiera correspondido consumado el delito.
318
ARTCULO 130
En el caso de que la sublevacin no llegare a agravarse hasta el punto de
embarazar de una manera sensible el ejercicio de la autoridad pblica, sern
juzgados los sublevados con arreglo a lo que se previene en el inciso final del
artculo anterior.
ARTCULO 131
Los delitos particulares cometidos en una sublevacin o con motivo de ella,
sern castigados respectivamente, con las penas designadas para ellos, no
obstante lo dispuesto en el artculo 129.
Si no pueden descubrirse los autores, sern considerados y penados como
cmplices de tales delitos los jefes principales o subalternos de los sublevados,
que hallndose en la posibilidad de impedirlos, no lo hubieren hecho.
ARTCULO 132
Cuando en las sublevaciones de que trata este Ttulo se supone uso de armas,
se comprender bajo esta palabra toda mquina, instrumento, utensilio u objeto
cortante, punzante o contundente que se haya tomado para matar, herir o golpear,
aun cuando no se haya hecho uso de l.
319
ARTCULO 133
Los que por astucia o por cualquier otro medio, pero sin alzarse contra el
Gobierno, cometieren alguno de los crmenes o simples delitos de que tratan los
artculos 121 y 126, sern penados con reclusin o relegacin menores en
cualesquiera de sus grados, salvo lo dispuesto en el artculo 137 respecto de los
delitos que conciernen al ejercicio de los derechos polticos.
ARTCULO 134
Los empleados pblicos que debiendo resistir la sublevacin por razn de su
oficio, no lo hubieren hecho por todos los medios que estuvieren a sus alcances,
sufrirn la pena de inhabilitacin absoluta temporal para cargos y oficios pblicos
en cualquiera de sus grados.
ARTCULO 135
Los empleados que continuaren funcionando bajo las rdenes de los
sublevados o que sin haberles admitido la renuncia de su empleo, lo abandonaren
cuando haya peligro de alzamiento, incurrirn en la pena de inhabilitacin absoluta
temporal para cargos y oficios pblicos en sus grados medio a mximo.
320
ARTCULO 136
Los que aceptaren cargos o empleos de los sublevados, sern castigados con
inhabilitacin absoluta temporal para cargos y oficios pblicos en su grado mnimo
y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.111
TTULO III DE LOS CRMENES Y SIMPLES DELITOS QUE AFECTAN LOS

DERECHOS GARANTIDOS POR LA CONSTITUCIN
1. De los delitos relativos al ejercicio de los derechos polticos y a la

libertad de imprenta
ARTCULO 137
Los delitos relativos al libre ejercicio del sufragio y a la libertad de emitir
opiniones por la prensa, se clasifican y penan respectivamente por las leyes de
elecciones y de imprenta.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 133 y 425. Constitucin Poltica: artculos
13, 19 N 4 y 12. Ley N 18.700, Orgnica Constitucional de Votaciones Populares
y Escrutinios, D.O. 6.05.1988: artculos 131, 132 N 4, 6, 8, 136 N 8 y 142. Ley
N 18.556, Orgnica Constitucional de Sistema Electoral, D.O. 1.10.1986: artculos
111
Este artculo fue modificado por la letra i) del artculo 1 de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
321
74 Letra c), 78. Ley N 19.733 sobre Libertades de Opinin e Informacin y

Ejercicio del Periodismo. D.O. 4.06.2001: artculo 36.
2. De los crmenes y simples delitos relativos al ejercicio de los cultos

permitidos en la Repblica
ARTCULO 138
Todo el que por medio de violencia o amenazas hubiere impedido a uno o ms
individuos el ejercicio de un culto permitido en la Repblica, ser castigado con
reclusin menor en su grado mnimo.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 30 y 76. Constitucin Poltica: artculo 19
N 6.
ARTCULO 139
Sufrirn la pena de reclusin menor en su grado mnimo y multa de seis a diez
unidades tributarias mensuales:112
1. Los que con tumulto o desorden hubieren impedido, retardado o
interrumpido el ejercicio de un culto que se practicaba en lugar destinado a l o
que sirve habitualmente para celebrarlo, o en las ceremonias pblicas de ese
mismo culto.
2. Los que con acciones, palabras o amenazas ultrajaren los objetos de un
culto, sea en los lugares destinados a l o que sirven habitualmente para su
ejercicio, sea en las ceremonias pblicas de ese mismo culto.
3. Los que con acciones, palabras o amenazas ultrajaren al ministro de un culto
en el ejercicio de su ministerio.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 12 N 17 y 18, 28, 30, 37, 63, 76, 416 y
siguientes. Constitucin Poltica: artculo 19 N 6. Ley N 18.314 sobre Conductas
Terroristas, D.O. 17.05.1984: artculo 2.
1. Las acciones segn la querellante las narra no acontecieron mientras ejerca
un culto, sino mientras mantena una reunin con un grupo de apoderados, en un
acto propio de una organizacin educacional, en medio de una discusin, en la
112
Este prrafo fue modificado por la letra d) del artculo 1 de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
322
cual alzaron la voz y le enrostraron lo que consideraban una mentira. Podrn stas
constituir conductas reprochables, incluso, moralmente inaceptables, pero no se
advierte que puedan llegar a constituir delito. Por lo dems, en la misma querella
se indica que los querellados lo que buscaban es impedir la venta del inmueble
donde funciona el colegio en cuestin, por lo que mal puede entenderse que con
ello se pretendiere impedir el culto que profesa la religiosa querellante, sino ms
bien, la continuacin del ejercicio de las actividades educacionales desarrolladas
hasta el momento.
ARTCULO 140
Cuando en el caso del nmero 3 del artculo precedente, la injuria fuere de
hecho, poniendo manos violentas sobre la persona del ministro, el delincuente
sufrir las penas de reclusin menor en sus grados mnimo a medio y multa de
seis a diez unidades tributarias mensuales.113
Si los golpes causaren al ofendido algunas de las lesiones a que se refiere el
artculo 399, la pena ser presidio menor en su grado medio; cuando las lesiones
fueren de las comprendidas en el nmero 2 del artculo 397, se castigarn con
presidio menor en su grado mximo; si fueren de las que relaciona el nmero 1
de dicho artculo, con presidio mayor en su grado medio, y cuando de las lesiones
resultare la muerte del paciente, se impondr al ofensor la pena de presidio mayor
en su grado mximo a presidio perpetuo.114
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 12 N 17, 18; 28, 30, 37, 63, 76, 395 a
397, 399, 416 y siguientes. Constitucin Poltica: artculo 19 N 6. Ley N 18.314
sobre Conductas Terroristas, D.O. 17.05.1984: artculo 2.
3. Crmenes y simples delitos contra la libertad y seguridad, cometidos por

particulares
ARTCULO 141
El que sin derecho encerrare o detuviere a otro privndole de su libertad,
comete el delito de secuestro y ser castigado con la pena de presidio o reclusin
menor en su grado mximo.
113
114
Este inciso fue modificado por la letra d) del artculo 1 de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
323
En la misma pena incurrir el que proporcionare lugar para la ejecucin del

delito.
Si se ejecutare para obtener un rescate o imponer exigencias o arrancar
decisiones ser castigado con la pena de presidio mayor en su grado mnimo a
medio.
Si en cualesquiera de los casos anteriores, el encierro o la detencin se
prolongare por ms de quince das o si de ello resultare un dao grave en la
persona o intereses del secuestrado, la pena ser presidio mayor en su grado
medio a mximo.
El que con motivo u ocasin del secuestro cometiere adems homicidio,
violacin, violacin sodomtica o algunas de las lesiones comprendidas en los
artculos 395, 396 y 397 N 1, en la persona del ofendido, ser castigado con
presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo calificado.115
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 28 a 30, 32 bis, 37, 76, 148, 361, 391,
395, 396, 397 N 1, 494 N 16. Constitucin Poltica: artculo 19 N 7; 21, 39 a 41.
Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 306 y siguientes. Cdigo Procesal
Penal: artculos 95, 125 y siguientes. Ley N 12.927 sobre Seguridad del Estado,
D.O. 26.08.1975 (texto actualizado Decreto N 890): artculo 5 b. Ley N 18.314
sobre Conductas Terroristas, D.O. 17.05.1984: artculos 1 y 2 N 1. Ley
delitos de guerra, D.O. 18.07.2009: artculos 1, 5 y 6. Ley N 19.913 que crea la
unidad de anlisis financiero y modifica diversas disposiciones en materia de
lavado y blanqueo de activos, D.O. 18.12.2003: artculo 27 (modificado por la Ley
N 20.361 D.O 25.08.2009 y la Ley N 20.507 D.O. 8.04.2011). Ley N 20.393 que
D.O. 2.12.2009: artculos 1, 3 y siguientes.
1. Que el delito de secuestro, muy particularmente con respecto al tipo
concebido en el artculo 141 en su texto de la poca, ha sido considerado por la
jurisprudencia como tambin por esta sentencia, como delito de permanente, esto
es, de aquellos que se cometen al ejecutarse la de "encerrar" o "detener" a otro
privndole de su libertad, pero su consumacin se prolonga y permanece mientras
dura la privacin de libertad del sujeto pasivo, de lo cual deducen que slo es
posible aplicar las normas de prescripcin de la accin persecutoria slo una vez
puesta en libertad la vctima o aparecido su cuerpo o restos.
115
Este artculo fue modificado por el artculo 1 de la Ley N 19.241, publicada en el Diario Oficial de 28/08/1993.
Con anterioridad fue sustituido por el nmero 1 del artculo 2 de la Ley N 18.222, publicada en el Diario Oficial de
28/05/1993.
324
2. El delito de secuestro, que protege los bienes jurdicos seguridad individual y

libertad ambulatoria, requiere que un tercero, sin derecho, encierre o detenga a
otro privndole de su libertad, por lo que las conductas activas de este tipo penal
consisten en "encerrar" y "detener". Por encierro debe entenderse mantener a una
persona en un lugar donde no pueda escapar, aunque dicho espacio tenga
salidas, que el encerrado no conoce o que su utilizacin sea para ste peligrosa o
inexigible. Por su parte, detener es la aprehensin de una persona, acompaada
de la privacin de libertad, consistente en obligar a una persona a estar en un
lugar, contra su voluntad, privndosela de su libertad ambulatoria, mediante su
aprehensin, y que no consista en un encierro. Tanto la detencin como el
encierro deben hacerse, para que la conducta sea tpica, contra la voluntad del
sujeto afectado; adems, deben verificarse ilegtimamente, en situaciones no
autorizadas por la ley o en aquellas en que el agente se ha excedido en el
ejercicio de un derecho. El secuestro es un delito permanente, es decir, se
prolonga mientras dura la privacin de libertad. La prolongacin de la privacin de
libertad dice relacin con la extensin del delito y no con la existencia del mismo.
3. El delito de secuestro ha sido considerado por la doctrina y jurisprudencia
como delito de carcter permanente, esto es, de aquellos que se comete al
ejecutarse la accin de "encerrar" o "detener" a otro privndole de su libertad,
pero, su consumacin se prolonga y permanece mientras dura la privacin de
libertad del sujeto pasivo, de lo cual deducen que slo es posible aplicar las
normas de prescripcin de la accin persecutoria slo una vez puesta en libertad
la vctima.
4. Esta Corte ha tenido oportunidad de pronunciarse respecto del alcance
amplio del ilcito reprochado en el artculo 141 del Cdigo Penal. Se ha sealado
que la sancin aplicable al funcionario depende del tipo realizado por su actuacin,
325
que puede ser tanto el especial contenido en el antes citado artculo 148, como el
comn, castigado en el artculo 141 del mismo texto, segn la siguiente hiptesis
disyuntiva: a) Cuando es posible reconocer en el acto del funcionario una
suficiente conexin con el legtimo sistema de vulneracin de la libertad de las
personas, el derecho penal le otorga un trato ms benigno, con el tipo especial
privilegiado del artculo 148; o, b) De lo contrario, la accin que el funcionario
realiza es la del tipo comn de privacin de libertad, contemplada en el artculo
141, ya sea su hiptesis genrica o cualquiera de las figuras calificadas
(considerando 11 de sentencia de reemplazo).
5. En relacin a la calificacin de delitos permanentes, y de su distincin con los
delitos instantneos, concuerdan Novoa, Labatut y Cousio, en que nos
encontramos en presencia de un delito instantneo, si el delito queda consumado
en un solo instante, es decir, si el proceso ejecutivo que culmina al completarse
todas las exigencias del tipo delictivo se cierra en un momento determinado y
nico.
Los delitos permanentes son, en cambio, aquellos en que el momento
consumativo perdura en el tiempo. En ellos se produce tambin un instante en que
la conducta tpica est completa, pero entonces se origina un estado o situacin
susceptibles de ser prolongados en el tiempo, que constituyen subsistencia de esa
conducta. En el mismo sentido existe jurisprudencia que sostiene que "son delitos
permanentes aquellos en que la accin consumativa crea un estado delictuoso
que se prolonga en el tiempo mientras subsiste la lesin del bien afectado, como
ocurre en los delitos comunes de rapto, detencin ilegal y abandono de familia,
que se caracterizan por una voluntad criminal duradera y en que la prescripcin de
la accin penal comienza a correr desde la cesacin del estado delictuoso".
326

6. El hecho establecido, constituye el delito de secuestro, por cuanto
terceros, sin derecho, detuvieron y encerraron a una persona, y cumplida esa
primera parte del tipo penal en referencia, ejecutaron acciones para obtener a
ttulo de rescate, una suma determinada, a cambio de la libertad del secuestrado.
Para la configuracin del tipo penal en estudio, no es menester que
efectivamente se hubiere pagado el rescate ni que se cumplan otras exigencias o
se arranquen las decisiones pretendidas (considerando 1 de sentencia de Corte
de Apelaciones de Santiago).
7. La figura penal del secuestro establecido en el inciso 4 del artculo 141 del
Cdigo Penal exige un resultado de dao grave en la persona o intereses del
secuestrado, el que no se ha pormenorizado por los sentenciadores. Es evidente
que fue detenida sin derecho y privada de su libertad, maltratada, trasladada a
otro sitio en el que se le mantuvo en anlogas condiciones, pero asimismo queda
acreditado que logra huir de su encierro y es encontrada en las cercanas,
muriendo posteriormente en circunstancias y por causas que se desconocen,
ignorndose asimismo el estado de su salud despus de su fuga y antes de
producirse su deceso.
8. Que el carcter de delito permanente que se atribuye al secuestro aparece
expresado reiteradamente por la doctrina y la jurisprudencia, como un estado
delictuoso que se prolonga en el mbito temporal mientras subsiste la lesin del
bien jurdico afectado. En l persisten la accin y el resultado.
9. Que en relacin a la tipificacin de la figura del artculo 141 del Cdigo
Penal que nos preocupa, esto es, el delito de secuestro calificado, efectivamente
concurren en la especie estrictamente todos los requisitos dispuestos por la ley, a
saber: a) Detener; b) privar a otro de libertad; c) sin derecho; y d) prolongarse tal
327
situacin, por ms de noventa das, por lo que es indiscutido que los hechos de
marras encuadran dentro del tipo contenido en la norma invocada.
10. Los mviles que los agentes persiguen, en principio son irrelevantes para
la tipificacin del delito y ajenos al dolo. El mvil en este caso "obtener un rescate
o imponer exigencias o arrancar decisiones", constituye un proceso psicolgico
anterior al dolo, en cuanto ste es la finalidad tpica. As, de acuerdo al texto legal,
parece indudable que los mviles all sealados constituyen una actividad psquica
especial y constituida por propsitos especficos, que ponen de manifiesto una
mayor peligrosidad de los sujetos. Es por lo expuesto que el legislador considera
tales fines como circunstancias agravatorias, conminndolas con mayor severidad
que la figura base.
Juzgado de Letras de San Fernando, 21/07/2005, Rol: 69107-2003,
ARTCULO 142
La sustraccin de un menor de 18 aos ser castigada:
1. Con presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo, si se ejecutare
para obtener un rescate, imponer exigencias, arrancar decisiones o si resultare un
grave dao en la persona del menor.
2. Con presidio mayor en su grado medio a mximo en los dems casos.
Si con motivo u ocasin de la sustraccin se cometiere alguno de los delitos
indicados en el inciso final del artculo anterior, se aplicar la pena que en l se
seala.116
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 28 a 30, 32 bis, 37, 141, 354 a 357, 361,
391, 395, 396 y 397 N 1. Cdigo Civil: artculos 233, 234 y 240. Ley N 19.488,
concede amnista. D.O. 31.12.1996. Ley N 12.927 sobre Seguridad del Estado,
D.O. 26.08.1975 (texto actualizado Decreto N 890): artculo 5 b. Ley N 18.314
sobre Conductas Terroristas, D.O. 17.05.1984: artculo 2 N 1. Ley N 19.913 que
crea la unidad de anlisis financiero y modifica diversas disposiciones en materia
de lavado y blanqueo de activos, D.O. 18.12.2003: artculo 27 (modificado por la
Ley N 20.361 D.O 25.08.2009 y la Ley N 20.507 D.O. 8.04.2011). Ley N 20.393
que establece la responsabilidad penal de las personas jurdicas en los delitos de
116
Este artculo fue sustituido por el artculo 2 de la Ley N 19.241, publicada en el Diario Oficial de 28/08/1993.
328
D.O. 2.12.2009: artculos 1, 3 y siguientes. Ley N 20.357 que tipifica crmenes

de lesa humanidad y genocidio y crmenes y delitos de guerra, D.O. 18.07.2009:
artculo 11.
1. El actual artculo 142 del Cdigo Penal constituye, en cuanto a la persona
que puede revestir la calidad de autor, un tipo abierto, que ya no est restringido a
ciertas o determinadas personas.
2. Los hechos probados configuran los distintos elementos del tipo, por cuanto
el agente efectivamente procedi a la sustraccin del menor de 7 das de vida a su
madre, sin haber tenido su custodia y sacndolo de su esfera de resguardo por
varias horas. As, se afect los bienes protegidos: seguridad individual del menor,
su libertad ambulatoria y los derechos de custodia y patria potestad de las
personas que lo tienen a su cargo.
TOP de Santa Cruz, 06/06/2007, Ruc N 0600434449-7
3. Este delito se consuma desde el momento en que se produce la sustraccin y
la prdida de resguardo del menor, y esa consumacin se prolonga en el tiempo,
crendose un estado antijurdico permanente. En el caso del N 2 del artculo 142
basta con que la sustraccin se realice para obtener un rescate, sin que sea
relevante si se pide o se logra cobrar.
TOP de Chilln, 13/07/2005. Ruc N 0400215307-1
ARTCULO 142 BIS
Si los partcipes en los delitos de secuestro de una persona o de sustraccin de
un menor, antes de cumplirse cualquiera de las condiciones exigidas por los
secuestradores para devolver a la vctima, la devolvieren libre de todo dao, la
pena asignada al delito se rebajar en dos grados. Si la devolucin se realiza
despus de cumplida alguna de las condiciones, el juez podr rebajar la pena en
un grado a la sealada en los dos artculos anteriores.117
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 11 N 7, 141 y 142.
117
329
1. En efecto, no se estableci que las lesiones fsicas ocasionadas a la vctima
lo fueran al momento de secuestrarla, de modo tal de entenderse subsumidas en
la violencia inicial necesaria para doblegar la voluntad y evitar su resistencia. Ms
bien puede decirse slo a modo referencial que ellas eventualmente le fueron
provocadas en instantes que se mantena privada de libertad por sus captores,
como lo sugiere la ofendida cuando afirma que estando en la habitacin atada de
pies y manos tambin se le golpe e insult (enunciado quinto: Prueba
Testimonial). De tal manera, la sola existencia de lesiones, liberada la joven luego
de ser sometida a apremios fsicos y psicolgicos de relevancia, excluye la
presencia de la causal de privilegio del artculo 142 bis ya mencionado, que exige
inexistencia de "todo dao".
2. La devolucin de los menores antes de cumplirse la condicin impuesta de la
entrega de 15 millones, y sin dao, obliga a rebajar la pena en dos grados. La ley
al exigir una devolucin "libre de todo dao" ha querido que los menores sean
entregados absolutamente indemnes.
TOP de Concepcin, 10/10/2006, Ruc: 0500518728-3.
ARTCULO 143
El que fuera de los casos permitidos por la ley, aprehendiere a una persona
para presentarla a la autoridad, sufrir la pena de reclusin menor en su grado
mnimo o multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.118
artculo 19 N 7; 21 y 41. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 251 a 273, 306
y siguientes. Cdigo Procesal Penal: artculos 95, 125 y siguientes.
ARTCULO 144
El que entrare en morada ajena contra la voluntad de su morador, ser
castigado con reclusin menor en su grado mnimo o multa de seis a diez
unidades tributarias mensuales.
Si el hecho se ejecutare con violencia o intimidacin, el tribunal podr aplicar la
reclusin menor hasta en su grado medio y elevar la multa hasta quince unidades
118
Este artculo fue modificado por la letra d) del artculo 1 de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de
18/03/1996.
330
artculos 19 N 5 y 20. Cdigo Procesal Penal: artculo 54.
1. El hecho de ingresar a una vivienda, forzando una ventana con un objeto
contundente, abrindola, recorrer la casa, y ser sorprendido por sus moradores
quienes hasta ese momento dorman; siendo reducido y retenido en el lugar hasta
la llegada de Carabineros y declarando el encausado, la efectividad de los hechos,
que estaba solo y ebrio, no teniendo explicacin para justificar el propsito de
ingresar al inmueble, configura el delito de violacin de domicilio descrito y
sancionado en el artculo 144 inciso primero del Cdigo Penal, esto es entrar en
morada ajena contra la voluntad de su morador.
De estos hechos, no pudo haberse concluido que se configuraba el delito de
robo en lugar habitado, ya que siendo el elemento psicolgico, como se ha
sealado, determinante, la correspondencia del mismo debe buscarse en el
elemento material, que en el caso de la tentativa es incompleto, pero que debe
exteriorizarse en hechos objetivos que no admitan dudas en cuanto a la finalidad
del hechor, lo cual en el caso especfico en anlisis no se cumple.
2. La morada, en efecto, no debe confundirse con el hogar domstico y, est
constituida por cualquier recinto en que una persona o grupo de personas viven o
desarrollan habitualmente determinadas actividades, con exclusin de la presencia
de otros, agregando que slo es indispensable que sea un recinto o lugar, esto
es, que exista una clara demarcacin de sus lmites, y que estos no sean
meramente simblicos, sino que representen un obstculo ms o menos efectivo
para el acceso de terceros al interior.
3. Que el artculo 144 inciso 1 del Cdigo Penal sanciona al que entrare en
morada ajena contra la voluntad de su morador, de modo que el verbo rector de
esta figura consiste en "entrar", entendindose por tal, el cruzar el lmite que
separa la morada de los dems sitios, pblicos o privados; adems, es necesario
tener presente que, conforme al concepto doctrinario "hogar, casa o morada es el
recinto de las habitaciones y dependencias en que una persona vive o ejerce sus
actividades ordinarias independientemente", de lo cual se infiere que no resulta
119
Este artculo fue modificado por las letras d) y e) del artculo 1 de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de
18/03/1996.
331
indispensable, para que un lugar merezca el calificativo de morada, que est

dedicado solo a servir de habitacin, siendo su nico requisito que no se trate de
locales que se encuentren indiscriminadamente abiertos al pblico, por cuanto la
figura aludida tiene por finalidad la proteccin de la esfera de intimidad donde una
persona tiene derecho a excluir a otras, lo que ocurre no solo en los recintos
destinados al descanso y a la vida familiar, sino tambin en los lugares que tienen
por objeto el trabajo o el esparcimiento. Asimismo, resulta menester, por tratarse
de otro elemento que tipifica el delito, que la entrada en morada ajena se verifique
contra la voluntad del morador, voluntad en contrario que puede manifestarse de
manera expresa o presunta; en otros trminos, comete el ilcito el que ingresa en
morada ajena sin la autorizacin expresa o tcita del morador, presumindose la
negativa del morador, mientras no se demuestre la existencia de tal
consentimiento.
4. La conducta tipificada en el artculo 144 del Cdigo Penal, consiste en entrar
en morada ajena contra la voluntad de su morador. Segn concuerda la doctrina,
el bien jurdico protegido por esta norma es el derecho a la intimidad y la
inviolabilidad del hogar que garantiza la Constitucin Poltica de la Repblica.
5. El hecho de haber ingresado a ambos domicilios mientras hua de
Carabineros no excusa ni legitima la conducta ilcita desarrollada, ni configura
ninguna de las situaciones que contempla la norma excepcional del artculo 145.
6. No es preciso que existan seales explcitas ni prohibicin expresa para que
terceros extraos estn impedidos de ingresar en forma furtiva.
7. Si bien existe la teora de los actos copenados, anteriores o posteriores a
la comisin del ilcito, quedan copenados porque el legislador los ha tenido en
cuenta al momento de sancionarlos, son absorbidos por el hecho principal. En
este caso, hay dos delitos distintos. El acusado despus de cometer un delito
332
decidi por su voluntad ingresar en una morada ajena, sin estar ese hecho
vinculado con el delito anterior, que ya estaba en fase de agotamiento. Sin contar
con la anuencia del ocupante, ingres en morada ajena de un modo no violento
pero subrepticio, en ausencia de la voluntad de su moradora, que es lo mismo que
decir contra dicha voluntad, ya que de ninguna manera puede estimarse que
existe consentimiento tcito de la moradora para permitir el ingreso.
TOP de La Serena, 13/02/2010, Ruc N 0900880564-1
ARTCULO 145
La disposicin del artculo anterior no es aplicable al que entra en la morada
ajena para evitar un mal grave a s mismo, a los moradores o a un tercero, ni al
que lo hace para prestar algn auxilio a la humanidad o a la justicia.
Tampoco tiene aplicacin respecto de los cafs, tabernas, posadas y dems
casas pblicas, mientras estuvieren abiertos y no se usare de violencia
inmotivada.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 10 N 7, 30, 76, 155 y 439. Constitucin
Poltica: artculo 19 N 5.
1. En autos debe descartarse el carcter antijurdico del comportamiento
aqu examinado (que constituira violacin de morada), dado que l fue realizado
en cumplimiento de una decisin judicial y, consiguientemente, en el ejercicio
legtimo de un derecho expresamente conferido por la ley en el caso de los
dependientes y en el legtimo ejercicio de un cargo en el caso del perito.
ARTCULO 146
El que abriere o registrare la correspondencia o los papeles de otro sin su
voluntad, sufrir la pena de reclusin menor en su grado medio si divulgare o se
aprovechare de los secretos que ellos contienen, y en el caso contrario la de
Esta disposicin no es aplicable entre cnyuges, ni a los padres, guardadores o
quienes hagan sus veces, en cuanto a los papeles o cartas de sus hijos o menores
que se hallen bajo su dependencia.
Tampoco es aplicable a aquellas personas a quienes por leyes o reglamentos
especiales, les es lcito instruirse de correspondencia ajena.
333
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 30, 76, 155, 156, 161-A, 161-B, 195,
244, 246, 247 y 337. Constitucin Poltica: artculos 19 N 4 y 5 y 20. Cdigo de
Procedimiento Penal: artculos 169, 170, 171, 176 y siguientes. Cdigo Procesal
Penal: artculos 217, 218 y 220. Ley Orgnica del Servicio de Correos y Telgrafos
(texto definitivo Decreto N 5.037 de 06.10.1960, del Ministerio del Interior), D.O.
4.11.1960: artculos 30 y 83. Ley N 19.223 sobre Delito informtico, D.O.
7.06.1993: artculos 2 y 4.
ARTCULO 147
El que bajo cualquier pretexto, impusiere a otros contribuciones o les exigiere,
sin ttulo para ello, servicios personales, incurrir en las penas de reclusin menor
en sus grados mnimo a medio y multa de once a veinte unidades tributarias
mensuales.120
artculos 19 N 20, 20 y 22.
4. De los agravios inferidos por funcionarios pblicos a los derechos

garantidos por la Constitucin
ARTCULO 148
Todo empleado pblico que ilegal y arbitrariamente desterrare, arrestare o
detuviere a una persona, sufrir la pena de reclusin menor y suspensin del
empleo en sus grados mnimos a medios.
Si el arresto o detencin excediere de treinta das, las penas sern reclusin
menor y suspensin en sus grados mximos.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 21, 29, 30, 37, 76, 141, 224 y 260.
Constitucin Poltica: artculos 19 N 7; 20 y 41. Cdigo de Procedimiento Penal:
artculos 253 y siguientes, 306 y siguientes. Cdigo Procesal Penal: artculos 95,
125 y siguientes.
1. El bien jurdico protegido en el delito de detencin arbitraria es la libertad
personal, derecho constitucional contemplado en el artculo 19 N 7 de la
Constitucin Poltica de la Repblica, que garantiza a todas las personas el
derecho a la libertad personal y a la seguridad individual.
120
334
Por otro lado, en cuanto al tipo penal "detencin arbitraria", para efectos de
incurrir en la conducta tpica descrita en la ley, se requiere dolo especfico,
constituido por la intencin de causar el resultado daoso previsto por la norma.
La sola circunstancia de denegar a una persona la autorizacin para salir de su
lugar de trabajo, no es constitutiva de una privacin de la libertad de movimiento o
ambulatoria, ni menos que a su vez constituya el delito de detencin arbitraria o
ilegal, ya que en Derecho "las cosas son lo que son y no lo que se dice que son".
2. Esta Corte ha tenido oportunidad de pronunciarse respecto del alcance
amplio del ilcito reprochado en el artculo 141 del Cdigo Penal. Se ha sealado
que la sancin aplicable al funcionario depende del tipo realizado por su actuacin,
que puede ser tanto el especial contenido en el antes citado artculo 148, como el
comn, castigado en el artculo 141 del mismo texto, segn la siguiente hiptesis
disyuntiva: a) Cuando es posible reconocer en el acto del funcionario una
suficiente conexin con el legtimo sistema de vulneracin de la libertad de las
personas, el derecho penal le otorga un trato ms benigno, con el tipo especial
privilegiado del artculo 148; o, b) De lo contrario, la accin que el funcionario
realiza es la del tipo comn de privacin de libertad, contemplada en el artculo
141, ya sea su hiptesis genrica o cualquiera de las figuras calificadas
(considerando 11 de sentencia de reemplazo).
3. Por ende, los casos en que no concurren los requisitos que hacen procedente
el privilegio corresponden a la conducta genrica de privacin de libertad; o dicho
de otro modo, la sancin aplicable al funcionario depende del tipo realizado por su
actuacin, que puede ser tanto el especial, descrito en el referido artculo 148,
como el comn castigado en el artculo 141 del mismo texto.
4. Se infringieron los artculos 141 y 148 del Cdigo Penal, pues estas
figuras sancionan un hecho punible de carcter permanente, y mientras no se
sepa con exactitud qu fue lo que sucedi en definitiva con el detenido, no sera
335
posible aplicar la amnista del decreto Ley N 2.191, aun cuando se conociera
quin o quines fueron los autores del hecho, pues dicha legislacin se aplica
dentro de un perodo determinado, y no se sabe con exactitud si al trmino de
dicho perodo, los ofendidos continuaban detenidos o secuestrados y cul era su
estado (considerando 8 sentencia de casacin, Corte Suprema).
5. Las declaraciones extrajudiciales tomadas por la Polica de
Investigaciones en sus cuarteles, en el marco de una orden de investigar, no
constituyen detencin irregular.
6. Querella de captulos basada en infraccin de artculo 148, delito de
detencin arbitraria por lapso superior a diez das, no es aplicable en la especie
porque las prescripciones del Prrafo 4 del Ttulo III del Libro II del Cdigo Penal,
no comprenden a los jueces sino al resto de los empleados pblicos.
Corte de Apelaciones de Valparaso, 25/09/2003 , Rol: 925-2003,
ARTCULO 149
Sern castigados con las penas de reclusin menor y suspensin en sus grados
mnimos a medios:
1. Los que encargados de un establecimiento penal, recibieren en l a un
individuo en calidad de preso o detenido sin haberse llenado los requisitos
prevenidos por la ley.
2. Los que habiendo recibido a una persona en clase de detenida, no dieren
parte al tribunal competente dentro de las veinticuatro horas siguientes.
3. Los que impidieren comunicarse a los detenidos con el Juez que conoce de
su causa y a los rematados con los magistrados encargados de visitar los
respectivos establecimientos penales.
336
4. Los encargados de los lugares de detencin que se negaren a transmitir al

tribunal, a requisicin del preso, copia del decreto de prisin, o a reclamar para
que se d dicha copia, o a dar ellos mismos un certificado de hallarse preso aquel
individuo.
5. Los que teniendo a su cargo la polica administrativa o judicial y sabedores de
cualquiera detencin arbitraria, no la hicieren cesar, teniendo facultad para ello, o
en caso contrario dejaren de dar parte a la autoridad superior competente.
6. Los que habiendo hecho arrestar a un individuo no dieren parte al tribunal
competente dentro de las cuarenta y ocho horas, poniendo al arrestado a su
disposicin.
En los casos a que se refieren los nmeros 2., 5. y 6. de este artculo, los
culpables incurrirn respectivamente en las penas del artculo anterior, si pasaren
ms de tres das sin cumplir con las obligaciones cuya ejecucin se castiga en
tales nmeros.
Constitucin Poltica: artculos 19 N 7; 21. Cdigo de Procedimiento Penal:
artculos 251 y siguientes, 306 y siguientes, 342 y siguientes. Cdigo Procesal
Penal: artculos 95, 125 y siguientes.
ARTCULO 150
Sufrir las penas
que corresponda:
de
presidio
reclusin
menores
la
accesoria
1. El que incomunicare a una persona privada de libertad o usare con ella de

un rigor innecesario, y121
2. El que arbitrariamente hiciere arrestar o detener en otros lugares que los
establecidos por la ley.122
260. Constitucin Poltica: artculos 19 N 1 y 7, 20, 21 y 41. Cdigo de
Procedimiento Penal: artculos 251 y siguientes, 306 y siguientes. Cdigo Procesal
Penal: artculos 95, 125 y siguientes, 150 y 151.
ARTCULO 150 A
El empleado pblico que aplicare a una persona privada de libertad tormentos o
apremios ilegtimos, fsicos o mentales, u ordenare o consintiere su aplicacin,
121
sentido de reemplazar la frase "decretare o prolongare indebidamente la incomunicacin de una persona privada de
libertad", por "incomunicare a una persona privada de libertad".
122
Este artculo fue sustituido por la letra a) del artculo 2 de la Ley N 19.567, publicada en el Diario Oficial de 1/07/1998.
337
ser castigado con las penas de presidio o reclusin menor en sus grados medio a
mximo y la accesoria correspondiente.
Las mismas penas, disminuidas en un grado, se aplicarn al empleado pblico
que, conociendo la ocurrencia de las conductas tipificadas en el inciso precedente,
no las impidiere o hiciere cesar, teniendo la facultad o autoridad necesaria para
ello.
Si mediante alguna de las conductas descritas en el inciso primero el empleado
pblico compeliere al ofendido o a un tercero a efectuar una confesin, a prestar
algn tipo de declaracin o a entregar cualquier informacin, la pena ser de
presidio o reclusin menor en su grado mximo a presidio o reclusin mayor en su
grado mnimo y la accesoria correspondiente.
Si de la realizacin de las conductas descritas en este artculo resultare alguna
de las lesiones previstas en el artculo 397 o la muerte de la persona privada de
libertad, siempre que el resultado fuere imputable a negligencia o imprudencia del
empleado pblico, la pena ser de presidio o reclusin mayor en su grado mnimo
a medio y de inhabilitacin absoluta perpetua.123
Concordancias: Cdigo Penal: artculos, 29, 30, 37, 39, 63, 76, 80, 141, 159, 260,
391, 397 y 399. Constitucin Poltica: artculos 19 Ns. 1 y 7, 20, 21 y 41. Cdigo
de Procedimiento Penal: artculos 251 y siguientes, 306 y siguientes. Cdigo
Procesal Penal: artculos 95, 125 y siguientes. Cdigo de Justicia Militar: artculo
330. Ley N 20.357 que tipifica crmenes de lesa humanidad y genocidio y
crmenes y delitos de guerra, D.O. 18.07.2009: artculos 1 y 7.
1. La descripcin tpica del artculo 150 A puede ser integrada por lo
dispuesto en el Reglamento de Establecimientos Penitenciarios: a pesar de que el
tribunal estim que el concepto de apremio ilegtimo no puede ser integrado por lo
que indique un reglamento, ya que ello infringira el principio de legalidad, en su
expresin nulla poena sine lege, establecido en el N 3 del artculo 19 de la Carta
Fundamental, puesto que la conducta estara definida o se desprendera de un
reglamento y no de una ley; este argumento es errneo porque nuestro legislador
en no pocos artculos del Cdigo Penal remite la determinacin de la materia de la
prohibicin a una norma de rango inferior, generalmente un reglamento u otra
disposicin normativa emanada de la autoridad administrativa, como una forma de
legislar, o dicho de otra forma, como una "tcnica legislativa", cuyo fundamento
consiste en el hecho de que existen materias que resultara inconveniente fijar en
el texto legal, en circunstancias que la materia de la prohibicin est sujeta a
cambios o supone precisiones tcnicas que slo pueden ofrecerse por instancias
que poseen la informacin pertinente, materias que, en atencin a lo dicho,
requeriran una modificacin ms rpida que la establecida para una ley.
123
Este artculo fue agregado por la letra b) del artculo 2 de la Ley N 19.567, publicada en el Diario Oficial de 1/07/1998.
338

2. En cuanto al elemento subjetivo de aplicar tormentos, viene de la
misma definicin de "torturas" segn la Convencin contra la Tortura (artculo 1) y
est constituido por el nimo de castigar o maltratar al afectado, en este caso
haber intervenido en un motn y que fue representado por personal de
Gendarmera. El dolo se configura precisamente por esa intencionalidad de infligir
dolor o sufrimiento fsico o mental, que se manifest en agresiones y
consecuentes lesiones. El agente es un funcionario pblico, un Alcaide, mientras
que el ofendido es un sujeto privado de libertad.
TOP de Colina, 19/09/2009, Ruc: 0600479050-0
ARTCULO 150 B
Al que, sin revestir la calidad de empleado pblico, participare en la comisin de
los delitos sancionados en los dos artculos precedentes, se le impondrn las
siguientes penas:
1. Presidio o reclusin menor en su grado mnimo a medio, en los casos de los
artculos 150 y 150 A, inciso primero;
2. Presidio o reclusin menor en su grado medio a mximo, en el caso del inciso
segundo del artculo 150 A, y
3. Presidio o reclusin menor en su grado mximo a presidio o reclusin mayor
en su grado mnimo, si se tratare de la figura del ltimo inciso del artculo 150 A.
En todos estos casos se aplicarn, adems, las penas accesorias que
correspondan.124
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 15, 16, 29, 30, 37, 39, 63, 76, 80, 141,
150, 150 A. Constitucin Poltica: artculo 19 N 1 y 7, 20, 21 y 41. Cdigo de
Procedimiento Penal: artculos 251 y siguientes, 306 y siguientes. Cdigo Procesal
Penal: artculos 95, 125 y siguientes.
ARTCULO 151
El empleado pblico que en el arresto o formacin de causa contra un senador,
un diputado u otro funcionario, violare las prerrogativas que la ley les acuerda,
incurrir en la pena de reclusin menor o suspensin en cualesquiera de sus
grados.
124
Este artculo fue agregado por la letra c) del artculo 2 de la Ley N 19.567, publicada en el Diario Oficial de 1/07/1998.
339
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 30, 76, 120, 159 y 260. Constitucin
Poltica: artculos 41 N 7 y 58. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 611 y
siguientes. Cdigo Procesal Penal: artculos 416 y siguientes.
1. En la especie, la sentencia atacada, al calificar los hechos en orden a la
privacin de libertad de un Diputado de la Repblica, razon que stos no eran
constitutivos de delito, decisin que se ajusta a derecho, toda vez que en su
descripcin no estn sealados los elementos subjetivos y objetivos que exigen
los ilcitos que motivaron la denuncia ni es posible encuadrarlos en algn otro tipo
penal. Por lo dems, la tesis del recurrente de casacin en el fondo parte del
supuesto errado que los elementos fcticos del tipo del artculo 151 del Cdigo
Penal se encuentran probados, afirmacin que contrara las declaraciones del
fallo, porque precisamente no declar dichas circunstancias. En tales condiciones,
para que su pretensin pueda prosperar, es imprescindible alterar los hechos
declarados para permitir la aplicacin de la norma de fondo que previene el delito
pretendido, para lo cual debi impetrarse la causal del artculo 546 N 7 del Cdigo
de Procedimiento Penal, por transgresin a las leyes reguladoras de la prueba
(considerandos 4 y 5 de la sentencia de la Corte Suprema).
ARTCULO 152
Los empleados pblicos que arrogndose facultades judiciales, impusieren
algn castigo equivalente a pena corporal, incurrirn:
1. En inhabilitacin absoluta temporal para cargos y oficios pblicos en
cualquiera de sus grados, si el castigo impuesto fuere equivalente a pena de
crimen.
2. En la misma inhabilitacin en sus grados mnimo a medio, cuando fuere
equivalente a pena de simple delito.
3. En suspensin de cargo u oficio en cualquiera de sus grados, si fuere
equivalente a pena de falta.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 25, 28 a 30, 37, 76, 159, 222 y 260.
Constitucin Poltica: artculos 73 y siguientes.
ARTCULO 153
Si el castigo arbitrariamente impuesto se hubiere ejecutado en todo o en parte,
adems de las penas del artculo anterior se aplicar al empleado culpable la de
340
presidio o reclusin menores o mayores en cualesquiera de sus grados, atendidas

las circunstancias y naturaleza del castigo ejecutado.
Cuando no hubiere tenido efecto por revocacin espontnea del mismo
empleado antes de ser intimado al penado, no incurrir aqul en responsabilidad.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 25, 28 a 30, 37, 76 y 159 y 260.
Constitucin Poltica: artculos 73 y siguientes.
ARTCULO 154
Si la pena arbitrariamente impuesta fuere pecuniaria, el empleado culpable ser
castigado:
1. Con inhabilitacin absoluta temporal para cargos y oficios pblicos en sus
grados mnimo a medio y multa del tanto al triple de la pena impuesta, cuando
sta se hubiere ejecutado.
2. Con suspensin de cargo u oficio en su grado mnimo y multa de la mitad al
tanto, si la pena no se hubiere ejecutado.
Cuando no hubiere tenido efecto por revocacin voluntaria del empleado antes
de intimarse al penado, no incurrir aqul en responsabilidad.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 25, 28 a 30, 37, 76, 159 y 260.
Constitucin Poltica: artculos 73 a 80.
ARTCULO 155
El empleado pblico que abusando de su oficio, allanare un templo o la casa de
cualquiera persona o hiciere registro en sus papeles, a no ser en los casos y forma
que prescriben las leyes, ser castigado con la pena de reclusin menor en sus
grados mnimo a medio o con la de suspensin en cualquiera de sus grados.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 30, 76, 144, 146, 159 y 260. Constitucin
Poltica: artculos 19 N 5 y 6 y 20. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 169,
170, 171, 176 y siguientes. Cdigo Procesal Penal: artculos 209, 217, 218 y 220.
ARTCULO 156
Los empleados en el Servicio de Correos y Telgrafos u otros que
prevalindose de su autoridad interceptaren o abrieren la correspondencia o
facilitaren a tercero su apertura o supresin, sufrirn la pena de reclusin menor
en su grado mnimo y, si se aprovecharen de los secretos que contiene o los
341
divulgaren, las penas sern reclusin menor en cualquiera de sus grados y multa
de once a veinte unidades tributarias mensuales.125
En los casos de retardo doloso en el envo o entrega de la correspondencia
epistolar o de partes telegrficos, la pena ser reclusin menor en su grado
mnimo.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 30, 76, 144, 159, 244, 246, 247, 337.
Constitucin Poltica: artculos 19 N 5 y 6 y 20. Ley Orgnica del Servicio de
Correos y Telgrafos (texto definitivo Decreto N 5.037 de 6/10/1960, del
Ministerio del Interior), D.O. 4.11.1960: artculos 30 y 83.
ARTCULO 157
Todo empleado pblico que sin un decreto de autoridad competente, deducido
de la ley que autoriza la exaccin de una contribucin o de un servicio personal,
los exigiere bajo cualquier pretexto, ser penado con inhabilitacin absoluta
temporal para cargos y oficios pblicos en cualesquiera de sus grados y multa de
once a veinte unidades tributarias mensuales.126
Si la exaccin de la contribucin o servicio personal se hiciere con nimo de
lucro, el empleado culpable ser sancionado conforme a lo dispuesto en los
prrafos 2 u 8 del Ttulo IX, segn corresponda.127
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 37, 147, 159, 241, 248 a 249, 260, 433 y
siguientes, 468 y siguientes. Constitucin Poltica: artculos 19 N 20 y 22. Cdigo
de Justicia Militar: artculos 329 y 358.
1. El delito del artculo 157 del Cdigo Penal, la exaccin ilegal, est inserto
dentro de los crmenes y simples delitos que afectan los derechos garantidos por
la Constitucin, y tutela el correcto ejercicio de la funcin pblica conforme a los
fines del Estado de Derecho y el deber del funcionario pblico de respetar el
principio de probidad administrativa que informa su quehacer. La Administracin
Pblica no es un bien jurdico estrictamente formal que mantenga una relacin
desvinculada de los ciudadanos, sino al contrario, al afirmar que se protege la
funcin pblica se est indicando que se protege el correcto servicio que los
poderes pblicos deben prestar a los ciudadanos conforme a los criterios
constitucionalmente previstos. As, para que exista delito es necesario que se
produzca la infraccin de un deber funcionarial, puesto que la infraccin del deber
125
Este inciso fue modificado por la letra i) del artculo 1 de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
Este inciso fue modificado por la letra a) del N 1 del artculo 1 de la Ley N 19.645, publicada en el Diario Oficial de
11/12/1999.
Con anterioridad fue modificado por la letra i) del artculo 1 de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de
18/03/1996.
127
Este inciso fue modificado por la letra b) del N 1 del artculo 1 de la Ley N 19.645, publicada en el Diario Oficial de
11/12/1999.
126
342
se exige en virtud del servicio que integra el bien jurdico protegido. Pero la
represin y prevencin de la mera infraccin de deberes funcionariales sin
especial trascendencia en el bien jurdico mencionado debe quedar en el mbito
del derecho administrativo disciplinario. La infraccin del deber del funcionario
ser relevante penalmente nicamente si afecta a las expectativas legtimas de los
ciudadanos en su relacin con la administracin, sea porque impide u obstaculiza
el ejercicio de un derecho concreto, sea porque pone en serio peligro las
posibilidades de acceso y participacin en el disfrute de servicios o desarrollo de
actividades que las instituciones deben garantizar o, en su caso, promover
(considerando 6, sentencia Ministro en Visita).
En segundo lugar, que el medio de perpetracin sea el abuso de funciones o de
autoridad, pues el empleado pblico actuando como tal plantea exigencias
ilegales, colocando a la vctima ante la opcin de entregar o de afrontar otras
consecuencias que pueden afectar bienes jurdicos que le pertenecen. El abuso es
el uso exagerado o indebido, y en este ilcito el sujeto activo abusa o se aprovecha
de su funcin desde el momento que se sirve de ella para ejecutar un acto ilcito,
como lo es la exigencia de algo indebido, la que se manifiesta externamente al
cobrar o percibir dinero u otra cosa. La exigencia que formula el empleado pblico
debe entenderse como un constreimiento o induccin de la voluntad del
particular, independiente del procedimiento que se use para forzar, engaar o
inducir al particular. "Constreir" significa ejercitar con violencia o amenaza una
presin sobre una persona de modo que altere el proceso formativo de su
voluntad y lo determine hacia una accin distinta de aquella que de otro modo
habra realizado. Esta violencia o amenaza se considera en concreto, no en
abstracto, teniendo en cuenta la particularidad del caso tiempo, lugar, modalidad
de la accin, condiciones personales de la vctima. En este contexto, se
concluye que tanto la fuerza fsica, como la psquica y aun el mero temor
reverencial son medios suficientes para que la exaccin se consume. La
"induccin" est formada por todo comportamiento que tuviere por resultado
determinar a un sujeto a una conducta concreta, siendo definida ms por sus
efectos que por sus medios. La diferencia entre constreimiento e induccin est
en el medio usado: en el primero el medio usado es la coaccin, mientras que en
la segunda se incluyen medios consistentes en el consejo, exhortacin, sugestin,
engao, etc.
Y en tercer y ltimo lugar, la percepcin de un lucro, de una ventaja ilcita, y la
va es la exigencia de una contribucin o servicio personal, pero para la
administracin, aunque lo pedido en forma indebida y arbitraria ceda en provecho
personal del funcionario que la formula o de un tercero. "Contribucin" debe ser
entendido en sentido amplio, como cualquier carga con contenido econmico
exigida por los funcionarios en nombre de la administracin para satisfacer
servicios o necesidades sociales, que no se encuentra legalmente debida como
impuesto o derecho propiamente tal (considerandos 11 y 12, sentencia 1
instancia).
343
Para determinar en qu casos se est frente a un cohecho y en qu otros frente

a una exaccin, dada la dificultad de esclarecer las razones por las que el
particular acepta entregar el beneficio econmico, puede recurrirse a la teora del
criterio "de la ventaja", que consiste en que, mientras en el delito de cohecho el
particular trata de obtener un beneficio, en el delito de exaccin trata de evitar un
dao. Sin embargo, esta teora es criticada por la existencia de situaciones claras
de cohecho en las que el particular persigue evitar un dao. Otros criterios son el
"de la iniciativa", pero es inaplicable en Chile desde que el funcionario puede tener
la iniciativa en el delito de cohecho pasivo, y el del "temor al poder pblico", que
consiste en que proceder aplicar el delito de exaccin ilegal cuando lo que lleve
al particular a la dacin o promesa sea el temor al poder pblico, pero que es
criticado porque pueden existir casos de exaccin en que el particular acceda a la
prestacin indebida, no por temor sino para evitar males mayores e incluso por
conveniencia (considerando 19, sentencia 1 instancia).
ARTCULO 158
Sufrir la pena de suspensin en sus grados mnimo a medio, si gozare de
renta, y la de reclusin menor en su grado mnimo o multa de once a veinte
unidades tributarias mensuales, cuando prestare servicios gratuitos, el empleado
pblico que arbitrariamente:128
1. Derogado.129
2. Prohibiere un trabajo o industria que no se oponga a la ley, a las buenas
costumbres, seguridad y salubridad pblicas.
3. Prohibiere o impidiere una reunin o manifestacin pacfica y legal o la
mandare disolver o suspender.
4. Impidiere a un habitante de la Repblica permanecer en cualquier punto de
ella, trasladarse de uno a otro o salir de su territorio, en los casos que la ley no lo
prohba; concurrir a una reunin o manifestacin pacfica y legal; formar parte de
cualquier asociacin lcita, o hacer uso del derecho de peticin que le garantiza la
ley.
5. Privare a otro de la propiedad exclusiva de su descubrimiento o produccin, o
divulgare los secretos del invento, que hubiere conocido por razn de su empleo.
6. Expropiare a otro de sus bienes o le perturbare en su posesin, a no ser en
los casos que permite la ley.
128
129
344
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 24, 30, 76, 137, 146 y 159. Constitucin
Poltica: artculos 19 N 7, 12,13, 14, 15, 16, 21 y 24. Ley N 19.733 sobre
Libertades de Opinin e Informacin y Ejercicio del Periodismo. D.O. 4.06.2001.
Ley N 12.927 sobre Seguridad del Estado. D.O. 26.08.1975 (texto actualizado
Decreto N 890).
ARTCULO 159
Si en los casos de los artculos anteriores de este prrafo, aqul a quien se
atribuyere responsabilidad justificare que ha obrado por orden de sus superiores a
quienes debe obediencia disciplinaria, las penas sealadas en dichos artculos se
aplicarn slo a los superiores que hayan dado la orden.130
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 10 N 9, 226, 252 y 260. Cdigo de
Justicia Militar: artculos 214, 334 y 335.
1. La obediencia debida a superiores jerrquicos referida en esta disposicin es
una causal de exculpacin y supone, en todo caso, para que el inferior pueda
alegarla exitosamente, que ste haya representado al superior jerrquico la
ilegalidad de la orden impartida.
ARTCULO 160
Si un empleado pblico acusado de haber ordenado, autorizado o facilitado
alguno de los actos de que se trata en el presente prrafo, pretende que la orden
le ha sido arrancada por sorpresa, ser obligado, revocando desde luego tal orden
para hacer cesar el acto, a denunciar al culpable; en caso de no denunciarlo,
responder personalmente.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 10 N 9, 226, 252 y 260.
ARTCULO 161
Cuando para llevar a efecto alguno de los delitos enunciados, se hubiere
falsificado o supuesto la firma de un funcionario pblico, los autores y los que
130
sentido de reemplazar la expresin "el inculpado", por "aqul a quien se atribuyere responsabilidad".
345
maliciosa o fraudulentamente hubieren usado de la falsificacin o suposicin,

sern castigados con presidio menor en su grado mximo.
5. De los delitos contra el respeto y proteccin a la vida privada y pblica

de la persona y su familia
ARTCULO 161 A
Se castigar con la pena de reclusin menor en cualquiera de sus grados y
multa de 50 a 500 unidades tributarias mensuales al que, en recintos particulares
o lugares que no sean de libre acceso al pblico, sin autorizacin del afectado y
por cualquier medio, capte, intercepte, grabe o reproduzca conversaciones o
comunicaciones de carcter privado; sustraiga, fotografe, fotocopie o reproduzca
documentos o instrumentos de carcter privado; o capte, grabe, filme o fotografe
imgenes o hechos de carcter privado que se produzcan, realicen, ocurran o
existan en recintos particulares o lugares que no sean de libre acceso al pblico.
Igual pena se aplicar a quien difunda las conversaciones, comunicaciones,
documentos, instrumentos, imgenes y hechos a que se refiere el inciso anterior.
En caso de ser una misma la persona que los haya obtenido y divulgado, se
aplicarn a sta las penas de reclusin menor en su grado mximo y multa de 100
a 500 unidades tributarias mensuales.
Esta disposicin no es aplicable a aquellas personas que, en virtud de ley o de
autorizacin judicial, estn o sean autorizadas para ejecutar las acciones
descritas.
Constitucin Poltica: artculo 19 N 4 y 5. Ley N 19.223 sobre Delito informtico,
D.O. 7.06.1993: artculos 2 y 4. Ley N 18.168, General de Telecomunicaciones,
D.O. 2.10.1982: artculo 36 B letras c) y d).
1. El carcter privado de una conversacin no est reservado a todo aquello que
el titular otorgue esa denominacin, porque podra llegarse a extremos de
subjetivizacin en que carecera de toda certeza la conducta que el tipo penal
reprime. S puede afirmarse que el carcter privado desaparece cuando se trata
de conductas que revisten un inters pblico. Adems, no existi intromisin no
autorizada en la vida privada de alguna persona, porque el registro, captacin o
346
grabacin de la comunicacin no fue realizada por un tercero ajeno capaz de

actuar como titular de la accin intrusiva, por lo que su difusin tambin
permanece al margen del reproche penal. No hay, en consecuencia, observadores
ilegtimos de la informacin revelada, sino interlocutores titulares de la
conversacin y dueos de su contenido, por ello, cualquiera de los participantes
excluidos de la obligacin de secreto, poda reproducirla. El delito contemplado en
el artculo 161 A del Cdigo Penal abarca un aspecto de la privacidad en un
sentido espacial o referido al lugar fsico en que se verifica la conducta punible,
cuando exige que se trate de "recintos particulares o lugares que no sean de libre
acceso al pblico" y, en otro mbito, alcanza a la proteccin del secreto o la
infraccin del deber de discrecin respecto de hechos de carcter privado. El
carcter privado de una conversacin no est reservado a todo aquello que el
titular otorgue esa denominacin, porque podra llegarse a extremos de
subjetivizacin en que carecera de toda certeza la conducta que el tipo penal
reprime, pero s puede afirmarse que el carcter privado desaparece cuando se
trata de conductas que revisten un inters pblico. Por consiguiente, si bien no se
demostr la comisin de un ilcito por los presuntos afectados, lo cierto es que su
conducta otorgamiento de licencias mdicas falsas importa al menos una
transgresin a la tica por parte de profesionales de la salud, cuestin que reviste
un inters pblico con mrito suficiente para ser socializada, lo que permitir en
ltimo trmino el fin de una situacin reprobable e inconveniente. Dicho de otro
modo, la conversacin de los periodistas que se hicieron pasar por pacientes con
el mdico no tiene carcter privado, pues se refiere a hechos que revelan
irregularidades de la praxis mdica verificables para ante la opinin pblica (...)
2. El inciso final del precepto (artculo 161 A del Cdigo Penal) excluye de la
punibilidad a aquellas personas que, en virtud de ley o de autorizacin judicial,
estn o sean autorizadas para ejecutar las acciones descritas (interceptacin de
conversacin de imputado con abogado). Pero en este caso, no ha existido
autorizacin legal, como tampoco judicial, porque la ley permite y ordena a la
polica cumplir los mandatos de los jueces y fiscales, pero al funcionario (polica)
no se le orden ni autoriz interceptar la comunicacin del imputado con su
abogado, sino del imputado con otras personas. La conversacin que, como fruto
de la interceptacin efectuada, obtuvo, grab y transcribi el agente policial y
entreg en su informe al fiscal, sostenida entre el querellante en su calidad de
abogado y el imputado, no estaba cubierta por el mandato legal, de modo que
actu fuera de la ley. El artculo 222 inciso 3 del Cdigo Procesal Penal, slo le
permita grabar aquella conversacin especfica en la medida que el Juez de
Garanta se lo hubiese ordenado, quien poda hacerlo "nicamente sobre la
base de antecedentes que deban constar en la resolucin respectiva y cuando el
abogado
pudiera
tener
responsabilidad
penal
en
el
hecho
investigado" (considerando 4).
347

3. No todas las grabaciones o reproducciones de conversaciones o
comunicaciones tienen aquel carcter de privadas, conforme a la exigencia del
tipo penal atinente a una de las modalidades de comisin del delito del artculo
161 A inciso 1 del Cdigo Penal, puesto que, no obstante se realice sin contar
con la voluntad de alguno de los intervinientes, incluso en esa eventualidad no se
vulnera el derecho a la intimidad ajena si no se ha violado la esfera privada de una
persona, lo que se determina por no ser sta quien en definitiva puede decidir la
divulgacin de lo grabado e implique hacerlo sin su consentimiento una renuncia
de su privacidad, por no tratarse de un derecho indisponible para ella. Conduce a
la misma conclusin, que no se ha vulnerado con la grabacin de video la esfera
privada de una determinada persona, la circunstancia que lo registrado sea una
conversacin incomprensible.
4. No se encuentra debidamente justificada la existencia del hecho punible
atribuido al amparado, contemplado en el artculo 161-A del Cdigo Penal, en la
relacin necesaria de sus incisos 1 y 2, por cuanto de su mrito no fluye el
carcter privado del documento, ni que su difusin por un medio de comunicacin
social, hubiere afectado la honra y vida privada y pblica de persona determinada.
5. La naturaleza pblica o privada de la "conversacin" a que se refiere el
tipo penal no ha de calificarse slo segn el inters que su contenido pueda
importar intrnsecamente, sino ms an y especialmente en atencin a las
circunstancias reservadas en que ella se verifica.
Acorde con el autntico espritu del precepto, lo que en ste se reprocha
o reprueba no es el hecho de la obtencin de la informacin de que da cuenta la
conversacin o el de su difusin posterior, sino la forma como fue obtenida esa
informacin, esto es, mediante acciones y maniobras subrepticias y ocultas que
han importado efectivamente una intromisin a la intimidad y esfera personal y
privada del afectado.
ARTCULO 161 B
Se castigar con la pena de reclusin menor en su grado mximo y multa de
100 a 500 unidades tributarias mensuales, al que pretenda obtener la entrega de
dinero o bienes o la realizacin de cualquier conducta que no sea jurdicamente
348
obligatoria, mediante cualquiera de los actos sealados en el artculo precedente.

En el evento que se exija la ejecucin de un acto o hecho que sea constitutivo de
delito, la pena de reclusin se aplicar aumentada en un grado.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 25, 28, 31, 76, 146, 161 A, 246 y 247.
Constitucin Poltica: artculo 19 Ns. 4 y 5.
TTULO IV DE LOS CRMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LA FE

PBLICA, DE LAS FALSIFICACIONES, DEL FALSO TESTIMONIO Y DEL
PERJURIO
1. De la moneda falsa
ARTCULO 162
El que sin autorizacin fabricare moneda que tenga curso legal en la Repblica,
aunque sea de la misma materia, peso y ley que la legtima, sufrir las penas de
reclusin menor en su grado mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales.131
Cuando el peso o la ley fueren inferiores a los legales, las penas sern presidio
menor en su grado medio y multa de seis a quince unidades tributarias
mensuales.132
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 29, 30, 76, 192, 496 N 31. Constitucin
Poltica: artculo 97. Cdigo de Procedimiento Penal: artculo 151. Ley N 20.009
que Limita la Responsabilidad de los Usuarios de Tarjetas de Crdito por
Operaciones Realizadas con Tarjetas Extraviadas, Hurtadas o Robadas: artculo
5.
ARTCULO 163
El que falsificare moneda de oro o plata que tenga curso legal, empleando otras
sustancias diversas, ser castigado con presidio menor en sus grados medio a
mximo y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.133
131
132
Este inciso fue modificado por la letra e) del artculo 1 de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
349
Si la moneda falsificada fuere de velln, las penas sern presidio menor en sus
grados mnimo a medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.134
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 29, 30, 76, 192, 496 N 31. Cdigo de
ARTCULO 164
El que cercenare moneda de oro o plata de curso legal, sufrir las penas de
presidio menor en sus grados mnimo a medio y multa de seis a diez unidades
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 29, 30, 76, 192, 496 N 31. Cdigo de
ARTCULO 165
El que falsificare moneda que no tenga curso legal en la Repblica, ser
castigado con presidio menor en su grado medio y multa de seis a quince
unidades tributarias mensuales, si la moneda falsificada fuere de oro o plata, y con
presidio menor en su grado mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales, cuando fuere de velln.136
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 30, 76, 162, 173, 192, 496 N 31.
Constitucin Poltica: artculo 97. Cdigo de Procedimiento Penal: artculo 151.
ARTCULO 166
El que cercenare moneda de oro o plata que no tenga curso legal en la
Repblica, sufrir las penas de presidio menor en su grado mnimo y multa de seis
a diez unidades tributarias mensuales.137
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 30, 76, 162, 173, 192, 496 N 31.
Constitucin Poltica: artculo 97. Cdigo de Procedimiento Penal: artculo 151.
ARTCULO 167
El que de concierto con los falsificadores o cercenadores, tomare parte en la
emisin o introduccin a la Repblica de la moneda falsificada o cercenada, ser
133
18/03/1996.
136
Este artculo fue modificado por las letras d) y e) del artculo 1 de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de
18/03/1996.
137
18/03/1996.
134
135
350
castigado con las mismas penas que por la falsificacin o cercenamiento

corresponderan a aqullos segn los artculos anteriores.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 7, 15, 30, 52, 55, 59, 162 a 166, 192,
496 N 31.
ARTCULO 168
El que, sin ser culpable de la participacin a que se refiere el artculo
precedente, se hubiere procurado a sabiendas moneda falsificada o cercenada y
la pusiere en circulacin, sufrir las penas de presidio menor en sus grados
mnimo a medio y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.138
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 15, 30, 52, 55, 59, 162 a 166, 192, 496
N 31.
ARTCULO 169
La tentativa respecto de cualquiera de los delitos de que tratan los artculos
precedentes, ser castigada con el mnimum de las penas establecidas en ellas
para el delito consumado.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 7, 15, 30, 52, 55, 59, 162 a 166, 192,
496 N 31.
ARTCULO 170
El que habiendo recibido de buena fe moneda falsa o cercenada, la circulare
despus de constarle su falsedad o cercenamiento, sufrir la pena de reclusin
menor en su grado mnimo o multa de seis a diez unidades tributarias mensuales,
si el valor de la moneda circulada subiere de una unidad tributaria mensual.139
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 30, 76, 496 N 31. Cdigo de
ARTCULO 171
Si la falsificacin o cercenamiento fueren tan ostensibles que cualquiera pueda
notarlos y conocerlos a la simple vista, los que fabricaren, cercenaren,
expendieren, introdujeren o circularen la moneda as falsificada o cercenada
138
Este artculo fue modificado por la letra e) del artculo 2 de la Ley N 19.501, publicada en el Diario Oficial de
15/05/1997.
Con anterioridad fue modificado por la letra d) del artculo 2 de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de
18/03/1996.
139
351
podrn ser castigados como responsables de estafas y otros engaos, con las
penas que se establecen en el ttulo respectivo.140
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 179, 184, 192, 467 y siguientes.
2. De la falsificacin de documentos de crdito del Estado, de las

Municipalidades, de los establecimientos pblicos, sociedades annimas o
bancos de emisin legalmente autorizados
ARTCULO 172
El que falsificare bonos emitidos por el Estado, cupones de intereses
correspondientes a estos bonos, billetes de banco al portador, cuya emisin
estuviere autorizada por una ley de la Repblica, ser castigado con las penas de
presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo y multa
de veintiuna a veinticinco unidades tributarias mensuales.141
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 28, 29, 37, 76 y 192. Cdigo de
Procedimiento Penal: artculo 151. Ley N 53 de 4.08.1893: artculo nico. Decreto
Ley N 726, D.O. 23.11.1925: artculos 1 a 3. Ley N 18.840, Orgnica
Constitucional del Banco Central de Chile, D.O. 10.10.1989: artculos 28 y 64.
ARTCULO 173
El que falsificare obligaciones al portador de la deuda pblica de un pas
extranjero, cupones de intereses correspondientes a estos ttulos o billetes de
banco al portador, cuya emisin estuviere autorizada por una ley de ese pas
extranjero, sufrir las penas de presidio menor en su grado medio y multa de seis
a diez unidades tributarias mensuales.142
Procedimiento Penal: artculo 151. Ley N 53, de 4.08.1893: artculo nico.
ARTCULO 174
El que falsificare acciones o promesas de acciones de sociedades annimas,
obligaciones u otros ttulos legalmente emitidos por las Municipalidades o
establecimientos pblicos de cualquiera denominacin, o cupones de intereses o
de dividendos correspondientes a estos diversos ttulos, ser castigado con
presidio menor en sus grados medio a mximo y multa de once a veinte unidades
140
Este artculo fue reemplazado por el artculo 1 de la Ley N 19.806, publicada en el Diario Oficial de 31/05/2002.
Este artculo fue modificado por la letra k) del artculo 1 de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
142
18/03/1996.
141
352
tributarias mensuales, si la emisin hubiere tenido lugar en Chile, y con presidio

menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales,
cuando hubiere tenido lugar en el extranjero.143
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 6, 29, 30, 37, 76 y 192. Cdigo de
Procedimiento Penal: artculo 151. Ley N 53, de 4.08.1893: artculo nico. Ley
N 18.690 sobre Almacenes Generales de Depsito, D.O. 2.02.1988: artculo 35.
ARTCULO 175
La misma pena que correspondera al falsificador se impondr al que de
concierto con l tomare parte en la emisin o introduccin a la Repblica de los
bonos, acciones, obligaciones, billetes o cupones falsificados.
186, 192, 467 y siguientes, 496 N 31. Cdigo de Procedimiento Penal: artculo
151. Ley N 53, de 4.08.1893: artculo nico.
ARTCULO 176
El que sin ser culpable de la participacin a que se refiere el artculo anterior, se
hubiere procurado a sabiendas y emitido esos bonos, acciones, obligaciones,
billetes o cupones falsificados, sufrir las penas de presidio menor en sus grados
192, 467 y siguientes, 496 N 31. Cdigo de Procedimiento Penal: artculo 151.
ARTCULO 177
La tentativa para la falsificacin, emisin o introduccin de tales ttulos, se
castigar con el mnimum de las penas sealadas al delito consumado.
186, 192, 467 y siguientes, 496 N 31. Cdigo de Procedimiento Penal: artculo
151.
ARTCULO 178
El que habiendo adquirido de buena fe los ttulos falsos de que trata este
prrafo, los circulare despus, constndole su falsedad, sufrir la pena de
reclusin menor en su grado mnimo o multa de seis a diez unidades tributarias
143
Este artculo fue modificado por las letras d) e i) del artculo 1 de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de
18/03/1996.
144
353
mensuales, si subiere de una unidad tributaria mensual el valor del ttulo

circulado.145
Cuando no exceda de esta suma, estimndose el acto mera falta, se penar
como tal.
siguientes, 496 N 31. Cdigo de Procedimiento Penal: artculo 151.
1. La disposicin reprime al que habiendo adquirido de buena fe los ttulos
falsos de que trata el prrafo, entre ellos los billetes de banco al portador
extranjeros, los circulare despus, constndole su falsedad. Esta figura, fue
expresamente desestimada en la sentencia que se trata de cumplir, precisamente,
porque se consider que el procesado no actu de buena fe, con lo cual no es
posible ubicar el hecho reprochable que se le imputa al requerido con los extremos
fcticos que regula el aludido artculo 178 de nuestro Cdigo Penal.
ARTCULO 179
Si la falsificacin fuere tan grosera y ostensible que cualquiera pueda notarla y
conocerla a la simple vista, los que falsificaren, expendieren, introdujeren o
circularen los ttulos as falsificados, podrn ser castigados como responsables de
estafas y otros engaos con las penas que se establecen en el Ttulo
respectivo.146
siguientes, 496 N 31. Cdigo de Procedimiento Penal: artculo 151.
3. De la falsificacin de sellos, punzones, matrices, marcas, papel sellado,

timbres, estampillas, etc.
ARTCULO 180
El que falsificare el sello del Estado o hiciere uso del sello falso, sufrir la pena
de presidio mayor en su grado medio.
145
18/03/1996.
146
sentido de reemplazar la frase "se reputarn procesados de engao y sern castigados por este delito", por "podrn ser
castigados como responsables de estafas y otros engaos".
354
ARTCULO 181
El que falsificare punzones, cuos o cuadrados destinados a la fabricacin de
moneda; punzones, matrices, cliss, planchas o cualesquiera otros objetos que
sirvan para la fabricacin de bonos, acciones, obligaciones, cupones de intereses
o de dividendos, o billetes de banco cuya emisin haya sido autorizada por la ley;
timbres, planchas o cualesquiera otros objetos destinados a la fabricacin de
papel sellado o estampillas, o el que hiciere uso de estos sellos o planchas falsos,
ser castigado con presidio mayor en sus grados mnimo a medio y multa de
veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales.147
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 28, 37, 76, 162, 163, 165, 172 a 174, 186
y 192. Cdigo de Justicia Militar: artculo 369 N 1 y 2. Ley Orgnica del Servicio
de Correos y Telgrafos (texto definitivo Decreto N 5.037 de 6/10/1960, del
Ministerio del Interior), D.O. 4.11.1960: artculo 85. Ley N 53, de 4.08.1893:
artculo nico.
ARTCULO 182
El que de concierto con los falsificadores tomare parte en la emisin del papel
sellado o estampillas falsificados, sufrir las penas de presidio mayor en su grado
mnimo y multa de veintiuna a veinticinco unidades tributarias mensuales.148
175, 176, 179, 186, 192, 467 y siguientes. Ley N 53, de 4/08/1893. Ley Orgnica
del Servicio de Correos y Telgrafos (texto definitivo Decreto N 5.037 de
6/10/1960, del Ministerio del Interior), D.O. 4.11.1960: artculo 85.
ARTCULO 183
El que sin ser culpable de la participacin a que se refiere el artculo anterior, se
hubiere procurado a sabiendas papel sellado o estampillas falsos y los emitiere o
introdujere en la Repblica, ser castigado con presidio menor en sus grados
Las penas sern presidio menor en su grado mnimo y multa de seis a diez
unidades tributarias mensuales, si habindose procurado a sabiendas papel
sellado o estampillas falsos, se hubiere hecho uso de ellos.150
147
Este artculo fue modificado por la letra l) del artculo 1 de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
149
150
148
355
176, 179, 186, 192, 467 y siguientes. Ley N 53, de 4/08/1893. Ley Orgnica del
Servicio de Correos y Telgrafos (texto definitivo Decreto N 5.037 de 6/10/1960,
del Ministerio del Interior, D.O. 4.11.1960): artculo 85.
ARTCULO 184
Cuando la falsificacin fuere tan mal ejecutada que cualquiera pueda notarla y
conocerla a la simple vista, los que la hubieren efectuado y los que expendieren o
introdujeren el papel sellado o las estampillas as falsificados, podrn ser
castigados como responsables de estafas y otros engaos con las penas que se
establecen en el Ttulo respectivo.151
176, 179, 186, 192, 467 y siguientes. Ley N 53, de 4/08/1893. Ley Orgnica del
Servicio de Correos y Telgrafos (texto definitivo Decreto N 5.037 de 6/10/1960,
del Ministerio del Interior, D.O. 4.11.1960): artculo 85.
ARTCULO 185
El que falsificare boletas para el transporte de personas o cosas, o para
reuniones o espectculos pblicos, con el propsito de usarlas o de circularlas
fraudulentamente, y el que a sabiendas de que son falsificadas las usare o
circulare; el que falsificare el sello, timbre o marca de una autoridad cualquiera, de
un establecimiento privado de banco, de industria o de comercio, o de un
particular, o hiciere uso de los sellos, timbres o marcas falsos, sufrir la pena de
presidio menor en cualquiera de sus grados y multa de once a veinte unidades
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 29, 30, 37 y 76. Ley sobre Propiedad
Industrial, Decreto N 958, D.O 08.06.1931, complementado por el Decreto con
Fuerza de Ley N 3 de 20.05.92, Min. Justicia.
ARTCULO 186
El que habindose procurado indebidamente los verdaderos sellos, timbres,
punzones, matrices o marcas que tengan alguno de los destinos expresados en
los artculos 180 y 181, hiciere de ellos una aplicacin o uso perjudicial a los
derechos e intereses del Estado, de una autoridad cualquiera o de un particular,
ser castigado con presidio menor en cualquiera de sus grados y multa de once a
veinte unidades tributarias mensuales.153
151
sentido de reemplazar la frase "se reputarn procesados por engao y sern castigados por este delito", por "podrn ser
castigados como responsables de estafas y otros engaos".
152
153
356
Procedimiento Penal: artculo 151. Ley Orgnica del Servicio de Correos y
Telgrafos (texto definitivo Decreto N 5.037 de 6/10/1960, del Ministerio del
Interior, D.O. 4.11.1960): artculo 85. Decreto Ley N 2.460, Ley Orgnica de la
Polica de Investigaciones de Chile, D.O. 24.01.1979: artculo 16 inciso final.
ARTCULO 187
El que falsificare los sellos, timbres, punzones, matrices o marcas, que tengan
alguno de los destinos expresados en los artculos 180 y 181 y que pertenezcan a
pases extranjeros, o el que hiciere uso de dichos sellos, timbres, punzones,
matrices o marcas falsos, sufrir las penas de presidio menor en sus grados
mnimo a medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.154
ARTCULO 188
Las penas sern presidio menor en sus grados mnimo a medio y multa de once
a veinte unidades tributarias mensuales, cuando habindose procurado
indebidamente los verdaderos sellos, timbres, punzones, matrices o marcas, se
hubiere hecho de ellos en Chile una aplicacin o uso perjudicial a los derechos e
intereses de esos pases, de una autoridad cualquiera o de un particular. 155
ARTCULO 189
El que hiciere desaparecer de estampillas de correos u otras adhesivas, o de
boletas para el transporte de personas o cosas la marca que indica que ya han
servido, con el fin de utilizarlas, y el que a sabiendas expendiere o usare
estampillas o boletas de las cuales se ha hecho desaparecer dicha marca,
siempre que en uno y otro caso el valor de tales estampillas o boletas exceda de
una unidad tributaria mensual, ser castigado con reclusin menor en su grado
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 30, 76, 494 N 19. Ley N 53, D.O.
4.08.1893. Ley Orgnica del Servicio de Correos y Telgrafos (texto definitivo
Decreto N 5.037 de 6/10/1960, del Ministerio del Interior), D.O. 4.11.1960: artculo
85.
154
18/03/1996.
155
156
Este artculo fue modificado por la letra f) del artculo 2 de la Ley N 19.501, publicada en el Diario Oficial de
13/05/1997.
Con anterioridad fue modificado por la letra d) del artculo 1 y por la letra e) del artculo 2 de la Ley N 19.450, publicada
en el Diario Oficial de 18/03/1996.
357
ARTCULO 190
El que hiciere poner sobre objetos fabricados el nombre de un fabricante que no
sea autor de tales objetos, o la razn comercial de una fbrica que no sea la de la
verdadera fabricacin, sufrir las penas de presidio menor en sus grados mnimo a
medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.157
Las mismas penas se aplicarn a todo mercader, comisionista o vendedor que a
sabiendas hubiere puesto en venta o circulacin objetos marcados con nombres
supuestos o alterados.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 24, 30, 76 y 185. Ley sobre Propiedad
Industrial, Decreto N 958, D.O. 8.06.1931, complementado por el Decreto con
Fuerza de Ley N 3 de 20.05.92, Min. Justicia.
ARTCULO 191
La tentativa para cualquiera de los delitos enumerados en los artculos
precedentes de este prrafo, ser castigada con el mnimum de las penas
sealadas para el delito consumado.
Procedimiento Penal: artculo 151. Ley Orgnica del Servicio de Correos y
Telgrafos (texto definitivo Decreto N 5.037 de 6/10/1960, del Ministerio del
Interior, D.O. 4.11.1960): artculo 85.
ARTCULO 192
Quedan exentos de pena los culpables de los delitos castigados por los
artculos 162, 163, 165, 167, 172, 173, 174, 175, 180, 181 y 182 siempre que,
antes de haberse hecho uso de los objetos falsificados, sin ser descubiertos y no
habindose iniciado procedimiento alguno en su contra, se delataren a la
autoridad, revelndole las circunstancias del delito.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 7, 8, 11 N 8.
4. De la falsificacin de documentos pblicos o autnticos

ARTCULO 193
Ser castigado con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su
grado mnimo el empleado pblico que, abusando de su oficio, cometiere falsedad:
157
Este artculo fue modificado por la letra f) del artculo 2 de la Ley N 19.501, publicada en el Diario Oficial de 13/05/1997.
Con anterioridad fue modificado por la letra d) del artculo 1 y por la letra e) del artculo 2 de la Ley N 19.450, publicada
en el Diario Oficial de 18/03/1996.
358
1. Contrahaciendo o fingiendo letra, firma o rbrica.

2. Suponiendo en un acto la intervencin de personas que no la han tenido.
3. Atribuyendo a los que han intervenido en l declaraciones o manifestaciones
diferentes de las que hubieren hecho.
4. Faltando a la verdad en la narracin de hechos sustanciales.
5. Alterando las fechas verdaderas.
6. Haciendo en documento verdadero cualquiera alteracin o intercalacin que
vare su sentido.
7. Dando copia en forma fehaciente de un documento supuesto, o manifestando
en ella cosa contraria o diferente de la que contenga el verdadero original.
8. Ocultando en perjuicio del Estado o de un particular cualquier documento
oficial.
470 N 5. Cdigo Civil: artculos 1699 y 1700. Cdigo de Procedimiento Civil:
artculos 342 y siguientes. Cdigo Orgnico de Tribunales: artculos 441 y 443.
Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 149 a 154, 170 y 184. Cdigo Procesal
Penal: artculos 215, 217, 218, 220 y 323. Cdigo de Justicia Militar: artculos 349,
367 y siguientes. Ley N 4.808, sobre Registro Civil: artculo 27. Ley N 19.088,
sobre cotejo de documentos con copias o fotocopias, D.O. 19.10.1991: artculo 1.
Ley N 18.700, Orgnica Constitucional de Votaciones Populares y Escrutinios,
D.O. 6.05.1988: artculo 129. Ley N 18.290, sobre Trnsito, D.O. 7.01.1984:
artculos 196 A letras b) y c), 196 A bis.
1. Tratndose de las falsedades cometidas con relacin a los instrumentos
pblicos, del anlisis de los artculos 193 y 194 del Cdigo del ramo, es posible
inferir que el legislador ha asimilado, en uno y otro caso, las hiptesis de tipicidad
que pueden llegar a configurar el ilcito. No puede discutirse que, en lo que hace a
la forma de comisin del delito, no consigna, en lo esencial, distingo alguno y,
tanto es as, que el propio artculo 194 se remite, en esa materia, al otro de los
preceptos involucrados. Sin embargo, es igualmente cierto que, cuando menos en
lo que a la penalidad asignada se refiere, la ley ha diferenciado, claramente, la
situacin o calidad del sujeto activo que ejecuta o interviene en el hecho de que se
trata. En efecto, mientras el primero de esos artculos, portador de un castigo de
mayor entidad, supedita su aplicacin al carcter de empleado pblico del agente,
el segundo de ellos, que lleva aparejada consigo una sancin morigerada, alude,
textualmente, al particular que incurre en alguna de esas falsedades.
359
Las conductas consignadas en este tipo penal slo pueden ser cometidas por
un empleado pblico. La intervencin de un tercero en ellas ha de ser sancionada
conforme al artculo 194, de modo que se descarta la comunicabilidad del vnculo.
2. Conforme lo dispone el art. 193 del Cdigo Penal, el delito de falsificacin de
documento autntico cometido por un funcionario pblico se encuentra castigado
con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo, de
lo que se infiere que para los efectos de determinar el plazo de prescripcin de la
accin penal, el ilcito que nos ocupa tiene asignada pena de crimen. En efecto,
segn lo dispone el art. 94 del Cdigo Punitivo, la accin penal de crmenes
prescribe en diez aos y en cinco aos los simples delitos, agregndose que
cuando la pena sealada al delito sea compuesta, cuyo es el caso de autos, debe
estarse a la mayor de ellas para el cmputo de tales plazos de prescripcin.
3. El objetivo de toda falsificacin es el uso, en el tipo de falsedad mismo est
implcito ese uso, de suerte que al falsificador no se le puede sancionar dos veces,
y por eso mismo es que, estando todos los hechos en verdad implcitos tanto en el
tipo del artculo 193 como en el del 196, es perfectamente posible variar la
calificacin de falsificacin a uso (o viceversa) ya en la acusacin respecto del
procesamiento, ya en el fallo respecto de la acusacin. Si el uso es slo el
agotamiento de la figura del 193, es en cambio verbo rector de la del 196, de
suerte que no obstante estar implcitos todos los hechos en ambos tipos, el papel
que en uno y otro juegan es diferente.
4. El artculo 193, sanciona al empleado pblico que abusando de su oficio
cometiere algunas de las falsedades sealadas en dicha disposicin. El hecho
360
objeto del sumario se trata de un forjamiento o fabricacin completa de una

apariencia de documento pblico, situacin que no se encuentra efectivamente
tipificada, tanto por la remisin del artculo 194 al 193 que no lo contempla, porque
el funcionario pblico es el nico que no podra forjar o fabricar un instrumento
pblico, ya que si lo hace ste tendra al menos la autenticidad bsica de emanar
de un funcionario realmente competente, como porque las falsedades sealadas
en el artculo 193 sancionan al funcionario pblico que abusando de su oficio
cometiere algunas de las falsificaciones que seala.
5. Las conductas consignadas en este tipo penal slo pueden ser cometidas por
un empleado pblico. La intervencin de un tercero en ellas ha de ser sancionada
conforme al artculo 194, de modo que se descarta la comunicabilidad del vnculo.
6. Que corresponde sealar que en la doctrina se habla de la falsedad material
que est referida a la confeccin de un documento igual al verdadero, como la
adulteracin de uno autntico y de la falsedad ideolgica, que es la cometida por
un funcionario pblico "(...) en el ejercicio de sus particulares funciones, porque en
el desempeo de ellas la ley le impone el deber de ser veraz. Este deber no afecta
a los particulares que no tienen la obligacin genrica de decir verdad, salvo en
circunstancias excepcionales en que la ley les impone ese deber. Tal es el caso
de aquella persona que por su funcin le corresponde autorizar o extender el
documento y falta a la verdad en el momento de otorgarlo, en palabra simples,
importa mentir en relacin a las constancias que debe dejar en el instrumento
autntico o pblico..." (Derecho Penal, Tomo IV parte especial, Mario Garrido
Montt).
7. Copia de una licencia de conducir autntica u original en ningn caso puede
calificarse de documento falso ni material ni intelectualmente, pues la falsedad
debe ser alguna de las ocho contempladas en el artculo 193 del Cdigo Penal,
para que tal figura quede perfectamente tipificada y en el caso de autos ninguna
de ellas puede ser aplicada.
361

1. La norma (artculo 193 N 1 del Cdigo Penal) estimada por algunos
autores como falsedad documental por excelencia y por otros, adems, como un
supuesto de falsificacin ideolgica que puede cometer un particular usa los
verbos rectores "contrahacer" y "fingir" considerados generalmente como
sinnimos. Su significado es dar a entender lo que no es cierto, simular, aparentar,
por lo que no se trata como aduce la defensa, que el delincuente deba pretender
imitar la firma del autntico girador, sino que, basta con que ponga una firma en el
documento, aparentando ser el legitimado para suscribirlo, simulando ser el titular
de la cuenta corriente de que es expresin el cheque, es decir, "fingiendo" ser el
propietario del documento (considerando 6 de la sentencia de la Corte Suprema).
1. Es evidente que el registro de audio de una audiencia, no es un documento
en soporte de papel y en cuanto a tener en el presente caso el carcter de
documento electrnico, al no ser suscrito por funcionario, ni menos contar con la
firma electrnica avanzada, una supuesta alteracin de su contenido no puede dar
origen a la figura penal del artculo 193 N 2 del Cdigo Penal.
SCA de Temuco, 9/01/2012, Rol: 1100-2011, Cita online: CL/JUR/3709/2012
1. El libro de novedades que se mantiene en la Guardia de un recinto carcelario
no es un instrumento pblico, de conformidad al artculo 1699 del Cdigo Civil.
2. Los hechos configuran el delito previsto y sancionado en el numeral 4 del art.
193 del Cdigo Penal por cuanto concurren en la especie los tres requisitos
copulativos que exige del tipo penal en referencia: A) carcter de empleado
pblico del sujeto activo; B) faltar a la verdad en hechos substanciales, y C) que la
falsedad se consigne en un instrumento pblico.
En lo que atae al ltimo de los presupuestos sealados debe tenerse presente
que tanto la doctrina como la jurisprudencia predominante coinciden en que para
los efectos penales debe entenderse por documento pblico todo documento a
cuya formacin o custodia debe concurrir un funcionario pblico obrando en su
362
carcter de tal y en cumplimiento de sus funciones legales (Etcheberry, T. IV,

p. 140).
3. Que, por ltimo, el artculo 193 N 4 del Cdigo Penal est referido
esencialmente al empleado pblico que incurre en esta falta de verdad en la
narracin de hechos sustanciales relativos al instrumento pblico en el cual le
corresponde intervenir, y no tiene relacin a la declaracin que hacen las partes
en el contrato y que conforman sus diversas clusulas, ya que ello no constituye
un vicio que anule el instrumento pblico.
Tercer Juzgado de Letras de Iquique, 16/04/2005, Rol: 30873-2003,
1. La autorizacin por un notario de copia autorizada como conforme con
su original, de una escritura que no se conformaba a su matriz, presentando en
cambio notables diferencias en lo que se refiere al objeto de la compraventa de
que trataba, hecho que es constitutivo del delito de falsificacin de documento
pblico, previsto y sancionado en el artculo 193 N 7 del Cdigo Penal.
ARTCULO 194
El particular que cometiere en documento pblico o autntico alguna de las
falsedades designadas en el artculo anterior, sufrir la pena de presidio menor en
sus grados medio a mximo.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 29, 30, 37, 76, 193 y 210. Cdigo Civil:
artculos 1699 y 1700. Cdigo de Procedimiento Civil: artculos 342 y siguientes.
Cdigo Orgnico de Tribunales: artculos 427, 428 y 443. Cdigo de
Procedimiento Penal: artculos 149 a 154 y 170. Cdigo Procesal Penal: artculos
215, 217, 218, 220 y 323. Ley N 4.808, sobre Registro Civil: artculo 27.
1. Tratndose de las falsedades cometidas con relacin a los instrumentos
pblicos, del anlisis de los artculos 193 y 194 del Cdigo del ramo, es posible
inferir que el legislador ha asimilado, en uno y otro caso, las hiptesis de tipicidad
que pueden llegar a configurar el ilcito. No puede discutirse que, en lo que hace a
la forma de comisin del delito, no consigna, en lo esencial, distingo alguno y,
tanto es as, que el propio artculo 194 se remite, en esa materia, al otro de los
363
preceptos involucrados. Sin embargo, es igualmente cierto que, cuando menos en

lo que a la penalidad asignada se refiere, la ley ha diferenciado, claramente, la
situacin o calidad del sujeto activo que ejecuta o interviene en el hecho de que se
trata. En efecto, mientras el primero de esos artculos, portador de un castigo de
mayor entidad, supedita su aplicacin al carcter de empleado pblico del agente,
el segundo de ellos, que lleva aparejada consigo una sancin morigerada, alude,
textualmente, al particular que incurre en alguna de esas falsedades.
2. La falsedad ideolgica cometida por un particular no es punible, salvo los
casos ms bien raros en los cuales la ley impone tambin a ste una obligacin de
decir verdad, porque en cualquier otra situacin sus mentiras no afectan a la fe
pblica, ya que nadie est obligado a tener por verdaderas las afirmaciones que
hace. Si a travs de una declaracin mentirosa consignada en un documento
pblico se crea una falsa apariencia, se engaa y se perjudica, el hecho ser
caractersticamente una estafa. La falsedad ideolgica del particular no es punible
como tal, pero si forma parte de una maquinacin engaosa, dirigida a perjudicar,
se integra al hecho global que, de esa manera, resulta ser subsumible en el tipo
de la estafa.
3. Existi una falsificacin de documentos pblicos, pues mediante el doble
timbraje de las hojas del formulario 15, se dio a entender al timbrarse las
correspondientes a la Aduana y al usuario que, en ese entonces, estaban
percibidos los tributos por parte del Fisco, lo que no era as, permitindose retirar
mercaderas que se importaban sin que se cancelaren los derechos arancelarios,
lo que se haca despus, aun cuando se pagaban con reajustes e intereses. La
Falsificacin ideolgica, en este caso, constituye un delito formal, sin que sea
necesario que ella produzca o no perjuicios. Basta que se alteren a sabiendas los
hechos de que da cuenta el instrumento por parte del funcionario pblico y, en la
especie, la presuncin de dolo que contempla el artculo 1 del Cdigo Penal, se
refuerza si se aprecia que el Cajero de Tesorera, en las indagatorias, admite que
para evitar que se detectara su actuacin ilcita proceda a borrar en el timbre la
parte correspondiente al nmero de la caja, para que se dificultara la identificacin
de aquella que efectuaba su expedicin, lo que refleja por otra parte,
contrariamente a lo sustentado por los jueces del fondo, plena conciencia de la
antijuridicidad de su actuar.
364
4. Los jueces del fondo concluyeron que todas las falsificaciones que
establecieron en el fallo impugnado importaran falsificaciones ideolgicas, en
circunstancias que de ser as y siendo el procesado un particular, debieron darse
las razones adecuadas para convencer por qu, en tal evento, se le debera
condenar, contrariamente a lo sustentado por la doctrina y la jurisprudencia que
slo admiten que un particular pueda cometer falsedad ideolgica slo cuando la
ley as lo establece, toda vez que l no es el que extiende el instrumento pblico
(Alfredo Etcheberry, Derecho Penal, tomo IV, pginas 150 y 151, Editorial Gabriela
Mistral).
5. Que el tipo penal del artculo 194 del Cdigo Penal seala que: "el particular
que cometiere en documento pblico o autntico alguna de las falsedades
designadas en el artculo anterior, sufrir la pena de presidio menor en sus grados
medio a mximo". As, la norma en comento no distingue ninguna de las
situaciones a que hace alusin el recurrente en su libelo, desde que no diferencia
de ninguna manera que slo sean sancionables algunas de las situaciones
previstas en el artculo 193 del mismo cuerpo normativo, sino que se refiere en
trminos generales a todas las hiptesis que esa norma contempla, sean
ideolgicas, o materiales. Adems, en cuanto al sujeto activo del delito, slo se
exige que sea un "particular", diferenciando as, al sujeto activo calificado de la
hiptesis del artculo 193 del mismo Cdigo, que exige que sea un "empleado
pblico".
6. Que ms all de las discusiones doctrinarias en torno a la referencia que
hace el artculo 194 del Cdigo Penal que sanciona la falsificacin de instrumento
pblico cometida por un particular, en relacin con el artculo 193 del mismo, es
evidente que del texto del referido artculo 194, en cuanto dispone que "el
particular que cometiere en instrumento pblico o autntico algunas de las
falsedades designadas en el artculo anterior, sufrir la pena (...)" aparece
claramente que dicha norma, al sancionar al particular no distingue entre las
figuras de falsedad establecidas en el artculo 193, asimilando las diversas
hiptesis de tipicidad contenidas en tal artculo, sin excluir ninguna, por lo que
ellas pueden ser ejecutadas por cualquiera persona, sea o no funcionario pblico.
7. Que al no tener el acusado la calidad de funcionario pblico, el delito de
falsificacin de instrumento pblico que es tambin objeto de la acusacin
encuadra en la figura prevista en el artculo 194 del Cdigo Penal, que castiga las
falsedades materiales cometidas en un documento de esta naturaleza cuando es
365
un particular el sujeto que las realiza, rectificndose de este modo la calificacin

jurdica que se ha asignado a esta conducta.
ARTCULO 195
El encargado o empleado de una oficina telegrfica que cometiere falsedad en
el ejercicio de sus funciones, forjando o falsificando partes telegrficos, ser
castigado con presidio menor en su grado medio.
ARTCULO 196
El que maliciosamente hiciere uso del instrumento o parte falso, ser castigado
como si fuere autor de la falsedad.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 193 a 195.
1. En relacin al delito de falsificacin respecto al mandato, el delito base es la
falsificacin, y el uso es slo una figura residual desprendida del mismo, que se
aplica cuando el que usa no es el mismo que falsifica. El objetivo de toda
falsificacin es el uso, en el tipo de falsedad mismo est implcito ese uso, de
suerte que al falsificador no se le puede sancionar dos veces, y por eso mismo es
que, estando todos los hechos en verdad implcitos tanto en el tipo del artculo 193
como en el del 196, es perfectamente posible variar la calificacin de falsificacin
a uso (o viceversa) ya en la acusacin respecto del procesamiento, ya en el fallo
respecto de la acusacin. Si el uso es slo el agotamiento de la figura del 193, es
en cambio verbo rector de la del 196, de suerte que no obstante estar implcitos
todos los hechos en ambos tipos, el papel que en uno y otro juegan es diferente.
2. La configuracin de la tipicidad penal del uso malicioso, requiere el
presupuesto de la falsificacin. Por otra parte, la falsedad, al tenor de lo dispuesto
en el artculo 194, debe ser alguna de las ocho contempladas en el artculo 193,
para que tal figura quede perfectamente tipificada. Para que pueda determinarse
la falsedad de un documento debe tenerse a la vista el documento original o
indubitado, ya sea para su examen pericial mismo, o ya sea para cotejarlo con el
dubitado.
366

5. De la falsificacin de instrumentos privados

ARTCULO 197
El que, con perjuicio de tercero, cometiere en instrumento privado alguna de las
falsedades designadas en el artculo 193, sufrir las penas de presidio menor en
cualquiera de sus grados y multa de once a quince unidades tributarias
mensuales, o slo la primera de ellas segn las circunstancias.158
Si tales falsedades se hubieren cometido en letras de cambio u otra clase de
documentos mercantiles, se castigar a los culpables con presidio menor en su
grado mximo y multa de diecisis a veinte unidades tributarias mensuales, o slo
con la primera de estas penas atendidas las circunstancias.159
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 29, 37, 76, 193, 212, 467, 468, 470 N 3.
Ley N 20.009 que Limita la Responsabilidad de los Usuarios de Tarjetas de
Crdito por Operaciones Realizadas con Tarjetas Extraviadas, Hurtadas o
Robadas: artculo 5. Ley N 19.799 sobre Documentos Electrnicos, Firma
Electrnica y Servicios de Certificacin de Dicha Firma: artculo 2. D.F.L. N 3 que
Fija Texto Refundido, Sistematizado y Concordado de la Ley General de Bancos y
de Otros Cuerpos Legales que se Indican: artculo 110.
1. El artculo 197 del Cdigo Penal tipifica como ilcito la comisin de una
falsedad en perjuicio de otro cometida en instrumento mercantil; disposicin
que est complementada por la del artculo 193 de ese mismo cuerpo normativo,
que describe las falsedades posibles de cometerse.
La existencia de perjuicio en el tipo objetivo revela que se trata de un delito de
resultado o material cuyo bien jurdico protegido es la propiedad. Es una hiptesis
especial de falsificacin de instrumento privado correspondiente a documentos de
naturaleza mercantil. Es, precisamente, el objeto material sobre el que recae la
accin lo que justifica una mayor penalidad que la falsificacin de documento
privado comn.
Es perjuicio que exige el tipo penal, como lo seala expresamente la norma,
debe provocarse a un tercero que puede ser o no la vctima de la falsificacin
(Garrido Montt, Mario, 2002, Derecho Penal, tomo IV Segunda Edicin, Editorial
158
159
Este inciso fue modificado por la letra h) del artculo 1 de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
Este inciso fue modificado por la letra j) del artculo 1 de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
367
Jurdica de Chile, pg. 89). Puede ocasionarse a cualquier persona y no

necesariamente el propietario del documento mercantil, independientemente de la
discusin doctrinaria sobre la naturaleza del perjuicio (considerandos 3, 4 y 5 de
la sentencia de la Corte Suprema).
La falsificacin de instrumento privado mercantil no exige la concurrencia de
perjuicio como una condicin objetiva de punibilidad, pues ello importara la
impunidad de todos aquellos casos en que el potencial perjudicado presenta
una actitud diligente en los controles de medios de pago que recibe, detectando
que el documento presentado es falso. El perjuicio en este ilcito tendr
relevancia en materia del iter criminis, por cuanto ante la falta de detrimento
patrimonial efectivo en aquel que se intenta engaar, el delito queda en un
estado de desarrollo imperfecto, tal como sucede cuando por causas ajenas a la
voluntad del agente el perjuicio no se produce, lo que se traduce en un delito
frustrado.
El particular que efecta una adulteracin en un documento privado mercantil,
consistente en fingir la firma de su titular, utilizando aquel instrumento a sabiendas
que no le perteneca y que haba adulterado un aspecto relevante de su contenido,
incurre en el delito de falsificacin de instrumento privado mercantil, previsto y
sancionado en el artculo 197 inciso 2, en relacin con el 193 N 1, ambas normas
del Cdigo Penal.
En efecto, corresponde calificar la conducta antes dicha en aquel tipo y no en el
uso malicioso de instrumento privado mercantil falso, previsto en el artculo 198
del Cdigo del ramo, por cuanto la redaccin de este ltimo tipo penal hace
aplicable la pena de la falsificacin a quien use el instrumento, pero en la hiptesis
que no haya sido l mismo quien lo falsific o si no pudo demostrarse dicha
autora en el juicio. Entonces, constando que la firma estampada en el cheque
adulterado proviene de la mano del acusado, su conducta debe ser castigada
mediante la figura de falsificacin, la que subsume a la de uso.
2. Establecido que la querellada falsific la firma de su empleador y gir
cheques en beneficio personal, apropindose de una cantidad de dinero que no le
368
corresponda y que ocup en comprar cosas, se concluye que su conducta

configura el delito de uso malicioso de instrumento privado mercantil falso, previsto
y sancionado en el artculo 198, en relacin con el artculo 197, ambos del Cdigo
Penal (considerandos 1 a 3 de la sentencia de la Corte de Apelaciones).
3. En efecto, hay concurso aparente de leyes penales "cuando un hecho
parece satisfacer las exigencias de dos o ms tipos diversos, pero, en definitiva,
slo ser regulado por uno de ellos, en tanto que los dems resultarn
desplazados por causas lgicas o valorativas" (Enrique Cury: Derecho
Penal, Parte General, Ediciones Universidad Catlica de Chile, 2001, pgina 667).
En rigor, en estos casos no existe concurso alguno, pues se cometi un solo delito
y el problema es de interpretacin, a saber, determinar cul de dos o ms
disposiciones legales, que parecen adecuarse a los hechos, es la que debe
aplicarse. Aplicando tanto el principio de especialidad como el de consuncin,
parece a estos sentenciadores que, en este caso, la falsificacin documental
queda subsumida en el engao propio de toda estafa. Dicho de otro modo, la
forma de cometer el engao que llev a error a la vctima fue mediante la
falsificacin de documentacin tributaria, de suerte que tal conducta queda
abarcada, en su conjunto, por el artculo 467 N 1 del Cdigo Punitivo.
4. Que, de otro lado, la falsificacin de instrumento privado, al igual que la
estafa, es un delito contra la propiedad que una de las diferencias entre ellos,
estriba en que en la falsificacin el medio engaoso est ms particularizado,
puesto que este delito sera "causar perjuicio mediante el engao consistente en
falsificar" (Alfredo Etcheberry, Derecho Penal, Tomo IV, pgina 177). En otras
palabras, la falsificacin de instrumento privado al igual que la estafa sera una
defraudacin por engao, estando la diferencia en el hecho de que en el primer
delito el engao se llevara a cabo de una manera especial, esto es, a travs de la
falsificacin.
5. No habiendo antecedentes de que el documento hubiere sido usado, con
cualquiera finalidad, en una operacin comercial o privada, con la intervencin de
las partes que en l figuran o con terceros, no se divisa por ello el perjuicio que la
369
confeccin de este documento pudiera haberle causado al querellante, no

configurndose el delito contemplado en este artculo.
ARTCULO 198
El que maliciosamente hiciere uso de los instrumentos falsos a que se refiere el
artculo anterior, ser castigado como si fuera autor de la falsedad.
Ley N 19.220 sobre Bolsas de Productos Agropecuarios, D.O. 31.05.1993:
artculo 37. Ley N 18.480, sobre Sistema de Reintegro de Gravmenes, D.O.
19.12.1985: artculo 7.
1. Es til destacar que el uso malicioso de instrumentos privados falsos, que
sanciona el artculo 198 del Cdigo Penal, requiere para su conformacin el
"perjuicio de tercero", exigido en general para las falsedades y en especial para
las cometidas en los instrumentos mercantiles, en los incisos primero y segundo
del artculo 197 del sealado cuerpo legal, al cual expresamente se remite el
artculo siguiente, esto es, el que pena el uso malicioso de esos documentos, que
es un delito de resultado, que "requiere para perfeccionarse que una persona haya
sufrido un menoscabo con ocasin de esa conducta y que no necesariamente ha
de ser de ndole patrimonial".
En efecto, la falsificacin de papeles privados est concebida como un ilcito de
lesin y no de peligro, ms exactamente, como un atentado contra la
propiedad, puesto que precisa como corolario el perjuicio de terceros. De esta
forma resulta claro que "el delito de falsificacin de documento privado" es, al
menos entre nosotros, solamente un delito contra la propiedad caracterizado por
su especial manera de comisin.
Lo atinente al perjuicio requerido por el legislador para estos casos y que
al decir del recurrente, no se encuentra demostrado en autos, conviene dejar en
claro que si bien la sealada exigencia no aparece establecida en el artculo 198
del Cdigo Penal, la concurrencia del menoscabo es un componente de la
sealada descripcin penal, ya que los instrumentos fingidos a que se refiere son
los documentos ficticios que causan perjuicio a terceros que sanciona el artculo
197 de la aludida compilacin.
Carecera de coherencia y de proporcionalidad exigir el perjuicio de tercero en
la comisin misma de la falsedad en el instrumento privado que es el acto ms
370
grave y no exigirlo en el mero uso malicioso de dicho documento que es una

conducta de compromiso menor en circunstancias de que al autor del uso se le
castiga como autor de la falsedad.
Que, por otro lado, la circunstancia que la ofendida haya recuperado el
vehculo de marras, no altera la concurrencia de la descripcin penal, toda vez que
este delito se encuentra consumado desde que se produce el menoscabo.
Una vez producido este uso, ni siquiera la restitucin voluntaria y completa
de dicho bien por parte del sentenciado a la ofendida habra logrado eliminar el
perjuicio producido y, con ello, desvanecer el ilcito denunciado, sino que esta
conducta habra logrado a lo sumo configurar a su favor la circunstancia
meramente atenuante de haber procurado con celo reparar el mal causado.
Del estudio de la historia fidedigna de la norma se observa que este ilcito no fue
considerado como uno meramente formal, sino que se estim conveniente exigir el
detrimento de terceros para proceder a su sancin. Este elemento distingue a los
delitos del prrafo 5 falsificacin de instrumentos privados de aqullos del
prrafo 4 falsificacin de instrumentos pblicos, pues en los ltimos no es
exigido.
2. El uso malicioso de instrumento privado falso supone necesariamente el
engao, que es, evidentemente, la consecuencia de la falsedad documental. Tan
evidente es lo anterior, que algunos autores incluso han llegado a considerar los
delitos sealados en los artculos 197 y 198 del Cdigo Penal como hiptesis de
delitos de defraudacin.
371

3. La consumacin del delito de uso malicioso de instrumento privado falso
se asocia al perjuicio patrimonial, sin que el delito pueda desaparecer por una
reparacin posterior del mismo.
4. Que en cuanto al hecho que no se pudo determinar si el imputado saba
que los cheques eran falsos, la realidad es que l los cobr, no eran propios, lo
pasaron a buscar y lo llevaron a distintas sucursales, para cobrarlos tuvo que
individualizarse con carnet y firma y le ofrecieron una comisin por hacerlo, todo lo
cual indica claramente de acuerdo a las mximas de experiencia y a la
circunstancia que el hechor vena saliendo de la crcel, que saba o deba saber
que estaba cometiendo un ilcito, lo que implica la existencia de un actuar doloso
de su parte, con el cual se estaba beneficiando y perjudicando al dueo de los
cheques, por lo que del mrito del contexto de los hechos acreditados en el
proceso se desprende que se configura el tipo penal que se le imputa.
5. El uso malicioso de instrumento privado mercantil falso admite la frustracin
como uno de sus grados de desarrollo posibles, de modo que a este ttulo ha de
ser sancionada la conducta de tal clase que, por razones ajenas a la voluntad de
un agente que puso todo de su parte para consumar el delito, finalmente no causa
perjuicio a la vctima.
6. De la falsificacin de pasaportes, portes de armas y certificados

ARTCULO 199
El empleado pblico que expidiere un pasaporte o porte de armas bajo nombre
supuesto o lo diere en blanco, sufrir las penas de reclusin menor en sus grados
mnimo a medio e inhabilitacin absoluta temporal para cargos y oficios pblicos
en los mismos grados.
372
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 30, 37, 76 y 260. Ley N 12.927 sobre
artculos 6 letra g), 34 letra e). Ley N 17.798 sobre Control de Armas, D.O.
21.10.1972: artculos 4 a 7.
ARTCULO 200
El que hiciere un pasaporte o porte de armas falso, ser castigado con reclusin
menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.160
Las mismas penas se impondrn al que en un pasaporte o porte de armas
verdadero mudare el nombre de la persona a cuyo favor se halle expedido, o el de
la autoridad que lo expidi, o que altere en l alguna otra circunstancia esencial.
21.10.1972: artculos 4 a 7.
ARTCULO 201
El que hiciere uso del pasaporte o porte de armas falso a que se refiere el
artculo anterior, incurrir en una multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales.161
La misma pena se impondr al que hiciere uso de un pasaporte o porte de
armas verdadero expedido a favor de otra persona.
21.10.1972: artculos 4 a 7.
ARTCULO 202
El facultativo que librare certificacin falsa de enfermedad o lesin con el fin de
eximir a una persona de algn servicio pblico, ser castigado con reclusin
menor en sus grados mnimo a medio y multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales.
El que incurra en las falsedades del artculo 193 en el otorgamiento, obtencin o
tramitacin de licencias mdicas o declaraciones de invalidez ser sancionado con
160
161
373
las penas de reclusin menor en sus grados mnimo a medio y multa de

veinticinco a doscientas cincuenta unidades tributarias mensuales.162
Si el que cometiere la conducta sealada en el inciso anterior fuere un
facultativo se castigar con las mismas penas y una multa de cincuenta a
quinientas unidades tributarias mensuales. Asimismo, el tribunal deber aplicar la
pena de inhabilitacin especial temporal para emitir licencias mdicas durante el
tiempo de la condena.163
En caso de reincidencia, la pena privativa de libertad se aumentar en un grado
y se aplicar multa de setenta y cinco a setecientas cincuenta unidades tributarias
mensuales164 165.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 30 y 76. Cdigo del Trabajo: artculo 479.
Cdigo de Justicia Militar: artculo 370 N 2.
ARTCULO 203
El empleado pblico que librare certificacin falsa de mrito o servicios, de
buena conducta, de pobreza, o de otras circunstancias semejantes de
recomendacin, incurrir en una multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales.166
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 260 y 427.
ARTCULO 204
El que falsificare un documento de la clase designada en los dos artculos
anteriores, ser castigado con reclusin menor en su grado mnimo y multa de
Esta disposicin es aplicable al que maliciosamente usare, con el mismo fin, de
los documentos falsos.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 30, 76, 210, 470 N 4.
162
164
165
18/03/1996.
166
18/03/1996.
167
18/03/1996.
163
374
ARTCULO 205
El que falsificare certificados de funcionarios pblicos que puedan comprometer
intereses pblicos o privados, sufrir la pena de reclusin menor en su grado
medio.
Si el certificado ha sido falsificado bajo el nombre de un particular, la pena ser
1. No se configura el delito de falsificacin de certificado, previsto en el artculo
205 del Cdigo Penal, si los certificados encontrados al encausado nunca llegaron
a ser utilizados por ste, pues no es posible considerar su sola tenencia como una
accin en s misma.
2. El tipo penal del artculo 205 del Cdigo Penal requiere que el certificado que
se falsifica sea "de funcionarios pblicos", aun cuando, no obstante, en su inciso
2 castigue la conducta cuando el hechor lo ha falsificado bajo el nombre de un
particular. Las disposiciones legales contempladas en los reglamentos de revisin
tcnica que autorizan el funcionamiento de las plantas revisoras, no son
suficientes para producir el efecto de investir al concesionario o persona
autorizada por la ley para firmar el respectivo certificado, de la calidad de
funcionario pblico. No corresponde intentar comprender en el delito del artculo
205 del Cdigo Penal la accin de un particular que utiliza un formulario que
aparenta ser verdadero, pues en caso alguno ello podra ser confundido con un
formulario expedido por un funcionario pblico (considerando 13, sentencia Corte
de Apelaciones).
2. Lo primero que surge al revisar el texto del artculo 205 del Cdigo Penal es
que se usa la expresin "puedan" que denota que la certificacin falsa tenga la
aptitud para comprometer intereses pblicos o privados, no requirindose la
efectiva generacin de un resultado daoso. Se trata de un delito de peligro
concreto.
375
3. Posible es razonar conforme a un principio de especificidad con el propsito

de encuadrar una conducta determinada de falsificacin en el mencionado artculo
205 del Cdigo Penal, puesto que estaramos, quiz, vulnerando el principio de
legalidad, al intentar comprender en este tipo penal, la accin desplegada por un
particular que utiliza un formulario que aparenta ser verdadero. Corrobora lo
anterior, que de un simple examen visual a los documentos incautados, se
desprende su inautenticidad, por lo que en caso alguno podra ser confundido con
un formulario expedido por un funcionario pblico.
7. De las falsedades vertidas en el proceso y del perjurio168

ARTCULO 206
El testigo, perito o intrprete que ante un tribunal faltare a la verdad en su
declaracin, informe o traduccin, ser castigado con la pena de presidio menor
en sus grados mnimo a medio y multa de seis a veinte unidades tributarias
mensuales, si se tratare de proceso civil o por falta, y con presidio menor en su
grado medio a mximo y multa de veinte a treinta unidades tributarias mensuales,
si se tratare de proceso penal por crimen o simple delito.
Tratndose de peritos e intrpretes, sufrirn adems la pena de suspensin de
profesin titular durante el tiempo de la condena.
Si la conducta se realizare contra el imputado o acusado en proceso por crimen
o simple delito, la pena se impondr en el grado mximo.
Estn exentos de responsabilidad penal por las conductas sancionadas en este
artculo quienes se encuentren amparados por cualquiera de los supuestos a que
se refiere el artculo 305 del Cdigo Procesal Penal.169
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 29, 30, 37, 40, 68 bis y 76. Cdigo de
Procedimiento Penal: artculos 189, 192, 201, 202, 203 y siguientes, 458. Cdigo
Procesal Penal: artculos 305, 298 y siguientes.
168
La denominacin de este epgrafe fue reemplazada por el artculo 2, N 1, de la Ley N 20.074, publicada en el Diario
Oficial de 14/11/2005.
169
Con anterioridad, fue modificado por el artculo 1, Ley N 19.806, publicada en el Diario Oficial de 31/05/2002.
376
1. Este artculo sanciona penalmente al testigo que incumpliendo su obligacin
de decir la verdad, acerca de hechos que ha conocido de manera personal o a
travs de terceros, para perjudicar a un imputado en una causa criminal, relata
hechos que no ha apreciado por sus sentidos, mintiendo acerca de ellos y
deformando la verdad del suceso que describe.
2. La situacin fctica descrita admite, en el mbito penal cuestionado, como
nica calificacin posible, tal como lo establecen los sentenciadores en el
fundamento dcimo segundo, que la conducta del agente es constitutiva del delito
tipificado en el artculo 206 del Cdigo Penal. En efecto, se dieron por
enteramente establecidas las circunstancias relacionadas con la calidad de perito
del acusado Silva Lorca y con haber faltado a la verdad, al haber arribado a
conclusiones enteramente mendaces en el informe 104 que present al 32
Juzgado del Crimen de Santiago, aparejado al proceso, de modo que el ilcito
previsto en el artculo 206 del Cdigo del ramo se encuentra justificado a
cabalidad. En la especie, los elementos del tipo penal que se reprocha, se
encuentran justificados sobre la base de los antecedentes probatorios aportados
por el ente persecutor y conforme a la valoracin asignada por los sentenciadores
en uso de sus atribuciones, la que no ha sido impugnada por la recurrente. El
sujeto activo, en esta figura ilcita falt a la verdad en su informe ante un tribunal,
en su condicin de perito. Como lo establece el fallo recurrido, el sujeto activo
modific las conclusiones que las especialistas antes citadas establecieron
inicialmente en su informe, con la evidente conciencia de faltar deliberadamente a
la verdad con dicha conducta, toda vez que de los antecedentes reunidos en la
causa se revela una notoria discordancia entre lo que el encausado saba y lo que
se expres en la conclusin del informe pericial mencionado (considerando 5).
3. Del tenor de la norma precitada, es evidente que la conducta sancionada
como delito por el legislador es falsear la realidad de los hechos, alterar la verdad
de los sucesos sobre los que se depone, debiendo existir una discrepancia entre
los dichos del declarante y el conocimiento que ste tenga en cuanto a los
mismos, en trminos tales que la falsedad recaiga sobre extremos sustanciales de
la declaracin, esto es, sobre aquello que constituye esencialmente su contenido y
referirse a acontecimientos que ha percibido por sus propios sentidos o relativos a
la forma como le consta determinada circunstancia. Asimismo es indudable que la
versin de los hechos en los trminos antes anotados ha de ser prestada ante un
Tribunal, lo que necesariamente importa un actuar a sabiendas que los hechos
narrados no ocurrieron de la forma como se declaran, o en otros trminos, de la
falsedad de la declaracin deliberadamente as prestada.
377

4. En el delito de falso testimonio en juicio, como tambin en el de falso
testimonio ante la autoridad en negocios no contenciosos, es parte del tipo la
exigencia de que la falta a la verdad se refiera a hechos sustanciales. Ello porque
lo accidental todava ms lo ajeno al tema discutido en el juicio o a probar en la
gestin, no forma parte del testimonio en cuanto a medio de prueba. Una
declaracin falsa, relativa a un punto ajeno al discutido, no puede afectar el bien
jurdico protegido, cual es el de la recta administracin de justicia, y en ese sentido
faltara la antijuridicidad material en la conducta, aun si se la estimare tpica.
ARTCULO 207
El que, a sabiendas, presentare ante un tribunal a los testigos, peritos o
intrpretes a que se refiere el artculo precedente, u otros medios de prueba falsos
o adulterados, ser castigado con la pena de presidio menor en su grado mnimo a
medio y multa de seis a veinte unidades tributarias mensuales, si se tratare de
proceso civil o por falta, y con presidio menor en su grado medio a mximo y multa
de veinte a treinta unidades tributarias mensuales, si se tratare de proceso penal
por crimen o simple delito.
Los abogados que incurrieren en la conducta descrita sufrirn, adems, la pena
de suspensin de profesin titular durante el tiempo de la condena.
Tratndose de un fiscal del Ministerio Pblico, la pena ser de presidio menor
en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo.
En todo caso, si la conducta se realizare contra el imputado o acusado en
proceso por crimen o simple delito, la pena se impondr en el grado mximo.170
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 29, 30, 37, 40, 68 bis, 76 y 412. Cdigo
de Procedimiento Penal: artculos 189, 192, 201, 202, 203 y siguientes, 458.
170
378
1. La norma del artculo 207 sanciona la mera presentacin de prueba falsa
ante un tribunal, siendo indiferente si se traba o no la litis, pues el bien protegido
es la correcta administracin de justicia.
J. de Garanta de Santiago, 20/04/2011, Ruc N 0710022060-6
2. Este tribunal entiende que el delito se consuma con la presentacin de
testigos falsos, esto es, una vez que han prestado declaracin en juicio, pues slo
en ese momento se obtiene el contenido de su declaracin y se puede calificar la
falsedad de la misma. En aras de una interpretacin sistemtica, nicamente en
ese sentido se explica la retractacin oportuna como atenuante muy calificada y
hasta eximente de responsabilidad, segn el artculo 208.
TOP de Ovalle, 18/02/2010, Ruc N 0700466673-3
ARTCULO 208
La retractacin oportuna de quien hubiere incurrido en alguna de las conductas
previstas en los dos artculos precedentes constituir circunstancia atenuante muy
calificada, en los trminos del artculo 68 bis de este Cdigo.
Retractacin oportuna es aqulla que tiene lugar ante el juez en condiciones de
tiempo y forma adecuados para ser considerada por el tribunal que debe resolver
la causa.
En todo caso, la retractacin oportuna eximir de responsabilidad penal en
casos calificados, cuando su importancia para el esclarecimiento de los hechos y
la gravedad de los potenciales efectos de su omisin as lo justificaren.171
Procedimiento Penal: artculos 189, 192, 201, 202, 203 y siguientes, 458. Cdigo
Procesal Penal: artculos 298 y siguientes.
ARTCULO 209
El falso testimonio en causa civil, ser castigado con presidio menor en su
grado medio y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.172
Si el valor de la demanda no excediere de cuatro unidades
tributarias mensuales, las penas sern presidio menor en su grado mnimo y multa
de seis a diez unidades tributarias mensuales.173
171
172
379
Procedimiento Civil: artculos 356 y siguientes, 362, 363, 370 y 417.
1. Que la conducta sancionada por el legislador en la norma antes citada
dice relacin con faltar a la verdad bajo la fe del juramento o promesa, lo cual
significa que aquellas acciones que impliquen mentiras que no producen efectos
procesales relevantes, excluyen del tipo respectivo artculo 209 del Cdigo Penal
aquellas afirmaciones que para cualquiera estn en contra de las leyes del
pensamiento o de la experiencia, como tambin todas aquellas declaraciones que
no afecten de manera unvoca la decisin judicial, de forma tal que puedan
considerarse como peligrosas o atentatorias para el bien jurdico tutelado por la
norma, esto es, la recta administracin de justicia. Que en idntico sentido, no
procede la consumacin del delito de falso testimonio, en el evento en el cual
declaracin falsa no llega a influir en el fallo, o sea, cuando es elemento de prueba
a favor o en contra de la pretensin de su parte no produciendo efectos
procesales, si el hecho aseverado por el testigo no es sustancialmente falso, esto
es, capaz de producir concretos efectos procesales jurdicos (Mario Garrido
Montt, Derecho Penal, Tomo IV, pg. 112). Que, junto a lo anterior, cabe
considerar que el delito descrito en el artculo 209 del Cdigo punitivo exige su
comisin con dolo directo, excluyendo el dolo eventual, estimando necesario que
el testigo en su accin sepa que est mintiendo, descartando que el error
preponderante es inconducente al castigo criminal, toda vez que descarta a aquel
sujeto activo que yerra creyendo estar en lo cierto, como asimismo al que duda
acerca del contenido de su declaracin (Lecciones de Derecho Penal
Chileno, Matus y Ramrez, Universidad de Talca, ao 2001).
2. Delito de falso testimonio no procede, porque la actuacin en la que se
entreg fue anulada y procesalmente no existe.
173
18/03/1996.
380
ARTCULO 210
El que ante la autoridad o sus agentes perjurare o diere falso testimonio en
materia que no sea contenciosa, sufrir las penas de presidio menor en sus
grados mnimo a medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.174
Procedimiento Civil: artculo 817. Ley N 16.665, sobre Reconstitucin de
Inscripciones en Registros de Conservadores de Bienes Races, D.O. 8.09.1967:
artculo 21. Ley N 16.674, sobre Saneamiento de Ttulos de Dominio, D.O.
8.04.1968: artculo 70. Decreto Ley N 539, sobre Reajustabilidad y Pago de
Dividendos, D.O. 28.06.1974: artculo 16. Decreto Ley N 1.305, reestructura y
regionaliza el Ministerio de Vivienda y Urbanismo, D.O. 19.02.1976: artculo 29.
Decreto Ley N 3.557, sobre Proteccin Agrcola: artculo 21. Decreto Ley
N 3.538, crea Superintendencia de Valores y Seguros, D.O. 23.12.1980: artculo
26. Ley N 18.045, sobre Mercado de Valores, D.O. 22.10.1981: artculo 59. Ley
N 18.168, General de Telecomunicaciones, D.O. 2.10.1982: artculo 37. Ley
N 18.556, Orgnica Constitucional sobre Sistema Electoral, D.O. 1.10.1986:
artculo 79. Ley N 18.700, sobre Votaciones Populares y Escrutinios, D.O.
6.05.1988: artculo 128. Ley N 18.840, Orgnica Constitucional del Banco Central
de Chile, D.O. 10.10.1989: artculo 59. Ley N 19.003, sobre Deudas
Habitacionales, D.O. 31.10.1990: artculo 2. Decreto con Fuerza de Ley N 15,
Min. Vivienda y Urbanismo, sobre Deudores Habitacionales de la Ley N 19.003,
D.O. 16.01.1991: artculo 8. Ley N 19.083, sobre Reprogramacin de Deudas de
Crdito Fiscal Universitario, D.O. 12.08.1991: artculo 1 letra f). Ley N 19.287,
sobre Fondos Solidarios de Crdito Universitario, D.O.4.02.1994: artculo 6.
1. El perjurio supone que el juramento constituya una solemnidad propia del
acto que deba prestarse ante la autoridad o sus agentes.
2. Una declaracin falsa relativa a un punto ajeno a los que el Tribunal debe
tener en cuenta para decidir, no puede afectar al bien jurdico protegido por este
delito y, en ese sentido, faltara la antijuridicidad material en la conducta.
174
sentido de derogar su inciso segundo.
18/03/1996.
381
ARTCULO 211
La acusacin o denuncia que hubiere sido declarada calumniosa por sentencia
ejecutoriada, ser castigada con presidio menor en su grado mximo y multa de
diecisis a veinte unidades tributarias mensuales, cuando versare sobre un
crimen, con presidio menor en su grado medio y multa de once a quince unidades
tributarias mensuales, si fuere sobre simple delito, y con presidio menor en su
grado mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales, si se tratare
de una falta.175
Procedimiento Penal: artculos 81 y siguientes, 97 y 576. Cdigo Procesal Penal:
artculos 172 y siguientes. Ley N 11.564 sobre Mataderos Clandestinos, D.O.
17.08.1954: artculo 5.
1. El delito de acusacin o denuncia calumniosa, se refiere a las falsedades
vertidas en un determinado proceso, castigando aquella que hubiese sido
declarada calumniosa por sentencia ejecutoriada y su pena variar en
conformidad a si es relativa a un crimen, simple delito o falta. Existe cierto
consenso en la doctrina de que es un delito de accin penal pblica, y el bien
jurdico protegido es la correcta administracin de justicia y de manera secundaria
el honor del denunciado, lo que lleva a considerarlo un delito pluriofensivo. Para
efectos de aclarar el alcance del tipo, cabe sealar que acusacin es sinnimo de
querella, castigando as la accin penal ya sea pblica o privada, respecto de un
hecho constitutivo de delito que realmente es falso, entendindose como tal que el
hecho no existi, o que s existi pero el imputado no tiene participacin alguna en
los hechos.
En cuanto a la faz subjetiva del tipo, requiere dolo directo, a saber, conocimiento
de todos los elementos y su voluntad de realizarlo, y obviamente la certeza de la
falsedad de lo denunciado.
La posicin dominante en la doctrina y en la jurisprudencia reciente es aquella
que incide en que la supuesta declaracin previa no es necesaria, y que no podr
ejecutarse pena alguna sino en virtud de sentencia ejecutoriada, no siendo
menester procedimientos especiales no contemplados en la ley, sino que slo dos
juicios; el primero, en el cual se produce la denuncia o acusacin, y el otro,
diferente, en donde se la declara calumniosa y se condena a su autor. Dicho
razonamiento permite, adems, subsanar los defectos de las anteriores opiniones,
guardando la debida concordancia y armona con el sistema general de nuestro
ordenamiento procesal penal, pues de seguirlas implicara en un caso establecer
la existencia de un delito, sin incoarse el proceso respectivo, vulnerando mandato
175
Este artculo fue modificado por las letras j), h) y d) del artculo 1 de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de
18/03/1996.
382
constitucional expreso al respecto, afectando principios tales como el derecho al

debido proceso, la igualdad de las partes, la debida defensa y la imparcialidad del
juzgador, entre otros; incluso, supondra que la sentencia condenatoria no
aparezca fundada en un proceso previo, mxime si en nuestro pas no existen los
juicios declarativos de delitos ni juicios ejecutivos para aplicacin de penas.
2. No concurre el requisito de haberse denunciado un hecho falso,
indispensable para la existencia de un delito de denuncia calumniosa, como quiera
que haya que considerar nicamente los hechos imputados, ya que la apreciacin
jurdica de los mismos no incumbe al denunciante, sino que al juez de la causa. En
relacin con este tema, esta Corte Suprema, al tratar esta materia, ha decidido
que "si los hechos, de ser ciertos, no constituiran delito, no hay denuncia
calumniosa, aunque el denunciante, equivocadamente, crea que son delictivos, y
los califique como tales".
Corte Suprema, 26/06/1995, Rol: 30274,
3. Para que exista el delito de querella calumniosa, es necesario que los hechos
que se imputan al querellado sean constitutivos de delito, ms all de las
calificaciones jurdicas que efecte el querellante. As, si se imputa a otros hechos
que no constituyen delito, no obstante se califiquen como estafa, no existe delito
de querella calumniosa.
4. La denuncia calumniosa supone la falsedad de los hechos en que se basa.
Una errada calificacin jurdica de hechos verdaderos no satisface este tipo penal.
Corte Suprema, 26/06/1995, Rol: 30274,
383
5. El tipo exige del sujeto activo conciencia de la falsedad de los hechos que
imputa a una persona; de manera que aquel que atribuye a una persona un
suceso que razonablemente cree cierto, no incurre en el delito, aunque est
equivocado, porque su conviccin en la verdad de lo que afirma excluye el dolo
inherente a esta figura penal.
6. Que tal como lo ha sostenido en una situacin similar la Excma. Corte
Suprema, en fallo de 12/05/2011, dictado en la causa Rol N 9067-2010, la
doctrina est conteste en sealar que el ilcito de denuncia calumniosa persigue
tutelar el bien jurdico de la correcta administracin de justicia e impedir las
perniciosas consecuencias, a las que podra verse expuesto un ciudadano con
motivo de una denuncia dolosamente falsa deducida en su contra.
7. La posicin dominante en la doctrina y en la jurisprudencia reciente es
aquella que incide en que la supuesta declaracin previa no es necesaria, y que
no podr ejecutarse pena alguna sino en virtud de sentencia ejecutoriada, no
siendo menester procedimientos especiales no contemplados en la ley, sino que
slo dos juicios; el primero, en el cual se produce la denuncia o acusacin, y el
otro, diferente, en donde se la declara calumniosa y se condena a su autor. Dicho
razonamiento permite, adems, subsanar los defectos de las anteriores opiniones,
guardando la debida concordancia y armona con el sistema general de nuestro
ordenamiento procesal penal, pues de seguirlas implicara en un caso establecer
la existencia de un delito, sin incoarse el proceso respectivo, vulnerando mandato
constitucional expreso al respecto, afectando principios tales como el derecho al
debido proceso, la igualdad de las partes, la debida defensa y la imparcialidad del
juzgador, entre otros; incluso, supondra que la sentencia condenatoria no
aparezca fundada en un proceso previo, mxime si en nuestro pas no existen los
juicios declarativos de delitos ni juicios ejecutivos para aplicacin de penas.
8. La declaracin a que se ha hecho referencia supra ["que hubiere sido
declarada calumniosa en sentencia ejecutoriada"] no es un elemento del tipo
penal, ni es una condicin objetiva de punibilidad. Agrega que se estim por
ciertos sectores de la doctrina, en la primera mitad del siglo, que era necesario
para iniciar el proceso por falsa acusacin que existiera una declaracin sobre su
384
falsedad, posiblemente apreciando por analoga lo dispuesto por el artculo 576

inciso segundo del Cdigo de Procedimiento Penal que hace tal exigencia
respecto de la querella por calumnias e injurias causadas en juicio, oportunidad en
que debe acompaarse un certificado en que conste la declaracin judicial de que
dan mrito para proceder criminalmente. Aade que no se requiere de un
antejuicio o una declaracin previa sobre la calidad de calumniosa de la acusacin
con anterioridad al proceso donde corresponde castigarla (Mario Garrido
Montt, Derecho Penal, tomo IV, Parte Especial, pginas 130 y 131).
ARTCULO 212
El que fuera de los casos previstos en los artculos precedentes faltare a la
verdad en declaracin prestada bajo juramento o promesa exigida por ley, ser
castigado con la pena de prisin en cualquiera de sus grados o multa de una a
cuatro unidades tributarias mensuales.176
Procedimiento Civil: artculos 342 y siguientes, 356 y siguientes. Cdigo de
Procedimiento Penal: 189 y siguientes. Cdigo Procesal Penal: artculos 298 y
siguientes, 323.
1. En la frmula del tipo penal es evidente que el juramento o promesa est
referida a la declaracin, exigida por la ley, se est refiriendo al proceso, y no a
declaraciones juradas o promesas que se realicen ante otros organismos o
autoridades. El delito de perjurio consiste en faltar a la verdad ante la autoridad en
declaracin prestada bajo juramento o promesa exigida por ley. En cuanto a la
culpabilidad se exige dolo directo
176
385
8. Del ejercicio ilegal de una profesin y de la usurpacin de funciones o

nombres177
ARTCULO 213
El que se fingiere autoridad, funcionario pblico o titular de una profesin que,
por disposicin de la ley, requiera ttulo o el cumplimiento de determinados
requisitos, y ejerciere actos propios de dichos cargos o profesiones, ser penado
con presidio menor en sus grados mnimo a medio y multa de seis a veinte
unidades tributarias mensuales.178
El mero fingimiento de esos cargos o profesiones ser sancionado como
tentativa del delito que establece el inciso anterior.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 7, 12 N 5, 29, 30, 37, 52, 76, 313 a.
Constitucin Poltica: artculo 19 N 16, inciso 4. Ley N 18.120, sobre
Comparecencia en Juicio, D.O. 18.05.1982: artculo 3.
1. Este delito (el del artculo 213 del Cdigo Penal) supone la existencia de dos
requisitos copulativos. Respecto del primer requisito el fingimiento de ser
autoridad, funcionario pblico o titular de una profesin, cabe sealar que en el
caso sub lite se refiere a una profesin, de las cuales el Estado se ha reservado la
facultad de ejercerla a quienes han obtenido el ttulo pertinente, en instituciones
educacionales autorizadas para ello y reconocidas por ste.
En cuanto al segundo lugar, adems de la realizacin de actos propios de
dichos cargos o profesiones segundo de ellos, es necesario hacer presente que la
ejecucin de los actos propios, se refiere a todas aquellas actividades
normalmente inherentes a dicha actividad o que se encuentren dentro del mbito
de su competencia, sin que sea necesario que se encuentren determinadas en
una ley o reglamento (considerandos 10, 11, 14 de Sentencia de Primera
Instancia confirmada por Corte Suprema).
177
La denominacin de este prrafo fue sustituida por el artculo 1 de la Ley N 17.155, publicada en el Diario Oficial de
11/06/1996.
178
Este inciso fue modificado por la letra f) del artculo 1 de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
386

2. Montar una oficina para prestar servicios jurdicos mediante intermediacin de
abogados habilitados a cambio del pago de honorarios, suscribiendo con sus
clientes contratos de prestacin de servicios en los que se oblig a proveerles
asesora y representacin jurdica, y ejecutar dichos servicios a travs de estos
abogados habilitados que comparecieron a las audiencias, encargndose ella por
su parte de visitar a los clientes privados de libertad en los penales respectivos y
aportar a los profesionales los antecedentes necesarios, permitieron a la corte
concluir que tales hechos no son constitutivos del delito de ejercicio ilegal de la
profesin de abogado, pues de ellos emana que la acusada no realiz ninguno de
los actos que la Ley N 18.120, reserva exclusivamente a dichos profesionales.
3. El fingimiento de ser consultor de rentas vitalicias no encuadra en el tipo
descrito por este artculo, en atencin a que dicho cargo no corresponde a
autoridad, funcionario pblico ni titular de una profesin que requiera ttulo o el
cumplimiento de determinados requisitos.
4. Que en cuanto a determinar si el imputado realiz actos propios de
la profesin de mdico veterinario, es necesario considerar el significado habitual
de las palabras, as el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola
seala que veterinario es aquella persona que se halla legalmente autorizada para
ejercer la veterinaria, y a su vez se define veterinaria como la ciencia y arte de
precaver y curar las enfermedades en los animales. Al respecto resulta ilustrador
lo dispuesto en el Cdigo Sanitario respecto al ejercicio de la medicina humana,
en cuanto en su artculo 213 seala: que se considerar ejercicio ilegal de la
387
profesin todo acto realizado con el propsito de formular diagnstico, pronstico

o tratamiento por personas que no estn legalmente autorizadas. As se puede
determinar el contenido del ejercicio de la profesin de mdico veterinario, el cual,
a juicio de esta sentenciadora, implica la realizacin de diagnsticos, pronsticos y
adems la indicacin de tratamientos con el objeto de prevenir y curar las
enfermedades en los animales. Al respecto es posible estimar que una persona
podra realizar actos auxiliares que no constituyan ejercicio ilegal de la profesin,
por ejemplo, colocar vacunas, vitaminas, o desparasitar a un animal, pero esto
como un acto de colaboracin mdica, es decir, siempre que el diagnstico de la
enfermedad del animal y las instrucciones acerca del tratamiento a seguir, hayan
sido efectuados por un mdico veterinario.
Tribunal de Garanta de Villa Alemana, 01/06/2005, Rol: 532-2005,
ARTCULO 214
El que usurpare el nombre de otro ser castigado con presidio menor en su
grado mnimo, sin perjuicio de la pena que pudiere corresponderle a consecuencia
del dao que en su fama o intereses ocasionare a la persona cuyo nombre ha
usurpado.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 12 N 5, 29, 30, 37 y 76. Constitucin
Poltica: artculo 19 N 4. Ley N 18.556, Orgnica Constitucional sobre Sistema
Electoral, D.O. 1.10.1986: artculo 79.
1. La norma del artculo 214 del Cdigo Penal sanciona al que usurpare el
nombre de otro, agregando que este fingimiento es sin perjuicio de la pena que
pudiera corresponder al autor a consecuencia del dao que en su fama o intereses
ocasionare a la persona cuyo nombre ha usurpado. De este modo, aparece
evidente que el tipo aludido exige que la usurpacin ilcita se refiera a una persona
real o existente (considerando 9 de sentencia de Casacin).
2. Ningn yerro ha cometido el juez de la instancia al entender que la
conducta descrita en el requerimiento no se adecua a la tipificada en el artculo
214 del Cdigo Penal y, antes al contrario, ha dicho correctamente el derecho en
esta parte, pues no se ha indicado en el hecho aceptado por el imputado que
aquel nombre que us al ser detenido el 11/11/2009 y en la audiencia de control
de detencin del da siguiente, perteneca efectivamente a otra persona.
388

3. En el presente caso, es un hecho asentado y expresamente reconocido por
el requerido al admitir responsabilidad en los hechos, que dio como suyo el
nombre de su primo al personal policial. Y esto se explica por la pena incumplida
que pesaba sobre su persona, segn explicit el representante del Ministerio
Pblico en estrados. Lo que deja de manifiesto que la utilizacin por el imputado
del nombre de su pariente cercano, tuvo por finalidad arrogarse para s los
beneficios que la identidad y consecuente actuar sin mcula de su primo le traera.
Pues no es menor, en este caso que el ajusticiado tuviere una sentencia anterior
que deba ingresar a cumplir, en tanto que aquel cuya identidad se arrog, no
tena antecedentes penales. Situacin claramente distinta y beneficiosa para el
encartado (considerando 6).
4. Los hechos descritos en el requerimiento no son constitutivos del delito
de usurpacin de nombre previsto y sancionado en el artculo 214 del Cdigo
Penal, pues no basta para configurarlo que se utilice puntualmente el nombre de
otra persona, sino que esta utilizacin debe importar arrogarse la dignidad y
dems atributos de la personalidad de un tercero, es decir, apropiarse de la
identidad de otro por actos concretos con el fin de que cualquiera crea que se est
en presencia de aqul. El mero uso del nombre "falso", en las condiciones
analizadas, slo tuvo por objeto ocultar el propio, conducta constitutiva de la falta
prevista en el N 5 del artculo 496 del Cdigo Penal, en relacin con el artculo 85
del Cdigo Procesal Penal. De haber operado el procedimiento de identidad, esta
maniobra del detenido debi cesar, pues con certeza su verdadera identidad se
habra determinado (considerandos 7 y 8).
Fallo en el mismo sentido
5. Se debe considerar que la figura contemplada en el artculo 214 del
Cdigo Punitivo, se trata de una prohibicin genrica del legislador para impedir la
alteracin del nombre, porque en s mismo ese hecho constituye un peligro.
389

6. Basta usurpar el nombre de otro para que se configure el delito, por
tratarse de un delito de peligro abstracto, contra la seguridad del trfico jurdico. Y
de existir perjuicio, se sanciona separadamente.
7. Que el delito de usurpacin de nombre supone atribuirse una identidad
verdadera pero ajena, pretendiendo entonces, el autor, ser otra persona.
Corte de Apelaciones de Rancagua, 14/11/2005 , Rol: 765-2005,
ARTCULO 215 SUPRIMIDO179
TTULO V DE LOS CRMENES Y SIMPLES DELITOS COMETIDOS POR

EMPLEADOS PBLICOS EN EL DESEMPEO DE SUS CARGOS
1. Anticipacin y prolongacin indebida de funciones pblicas

179
Este artculo fue suprimido por el artculo 1 de la Ley N 17.155, publicada en el Diario Oficial de 11/06/1969.
Este artculo fue suprimido por el N 2 del artculo 1 de la Ley N 19.645, publicada en el Diario Oficial de 11/12/1999.
182
183
180
181
390
2. Nombramientos ilegales
ARTCULO 220
El empleado pblico que a sabiendas designare en un cargo pblico a persona
que se encuentre afecta a inhabilidad legal que le impida ejercerlo, ser
sancionado con la pena de inhabilitacin especial temporal en cualquiera de sus
grados y multa de cinco a diez unidades tributarias mensuales.184
3. Usurpacin de atribuciones
ARTCULO 221
El empleado pblico que dictare reglamentos o disposiciones generales
excediendo maliciosamente sus atribuciones, ser castigado con suspensin del
empleo en su grado medio.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 25 y 260. Constitucin Poltica: artculos
6 y 7.
ARTCULO 222
El empleado del orden judicial que se arrogare atribuciones propias de las
autoridades administrativas o impidiere a stas el ejercicio legtimo de las suyas,
sufrir la pena de suspensin del empleo en su grado medio.
En la misma pena incurrir todo empleado del orden administrativo que se
arrogare atribuciones judiciales o impidiere la ejecucin de una providencia dictada
por tribunal competente.
Las disposiciones de este artculo slo se harn efectivas cuando entablada la
competencia y resuelta por la autoridad correspondiente, los empleados
administrativos o judiciales continuaren procediendo indebidamente.
artculos 6, 7, 73, 76 y 77. Cdigo Orgnico de Tribunales: artculos 324 y
siguientes.
184
Con anterioridad fue modificado por la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
391
4. Prevaricacin
ARTCULO 223
Los miembros de los tribunales de justicia colegiados o unipersonales y los
fiscales judiciales, sufrirn las penas de inhabilitacin absoluta perpetua para
cargos y oficios pblicos, derechos polticos y profesiones titulares y la de presidio
o reclusin menores en cualesquiera de sus grados:185
1. Cuando a sabiendas fallaren contra ley expresa y vigente en causa criminal o
civil.
2. Cuando por s o por interpuesta persona admitan o convengan en admitir
ddiva o regalo por hacer o dejar de hacer algn acto de su cargo.
3. Cuando ejerciendo las funciones de su empleo o valindose del poder que
ste les da, seduzcan o soliciten a persona imputada o que litigue ante ellos.186
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 29, 30, 37, 76, 248, 249, 258 a 260.
Constitucin Poltica: artculos 73, 76, 77 y 78. Cdigo de Procedimiento Civil:
artculo 810. Cdigo Orgnico de Tribunales: artculos 320, 324 y siguientes.
Penal: artculos 424 y siguientes. Ley N 19.620, sobre Adopcin de Menores,
D.O. 5.08.1999: Artculo 42. Ley N 20.000 que sustituye la Ley N 19.366 que
16.02.2005: artculo 13.
1. No existe en nuestra legislacin penal un concepto del delito de prevaricacin
y que, segn el Diccionario de la Real Academia Espaola de la Lengua,
prevaricar consiste en "delinquir los empleados pblicos dictando o proponiendo a
sabiendas o por ignorancia inexcusable, resolucin de manifiesta injusticia".
La utilizacin por nuestro Cdigo Penal de las expresiones "a sabiendas";
"maliciosamente"; "por malicia o negligencia inexcusable" y otras, denota
claramente que las infracciones de ley que pueden conformar las figuras tpicas
descritas en el Prrafo 4 del Ttulo V, Libro II del Cdigo Penal, requieren algo ms
que la presuncin general del conocimiento de la ley, sino que debe exigirse un
conocimiento efectivo, no slo de su tenor, sino de su correcta interpretacin; en
otras palabras, "el prevaricato no consiste en que una resolucin sea contraria a la
ley o en que el Juez aplique equivocadamente el derecho", sino que la
185
Este encabezamiento fue modificado por el artculo 1 de la Ley N 19.806, publicada en el Diario Oficial de 31/05/2002,
en el sentido de reemplazar la frase "funcionarios que desempean el ministerio pblico" por "fiscales judiciales".
186
sentido de reemplazar la expresin "procesada" por "imputada".
392
incorreccin jurdica de lo resuelto debe ir unida a la incorreccin moral del juez, a

la conciencia de ste de estar aplicando una disposicin en forma contraria a lo
que su texto y sentido sealan (considerando 5 sentencia Corte Suprema).
ARTCULO 224
Sufrirn las penas de inhabilitacin absoluta temporal para cargos y oficios
pblicos en cualquiera de sus grados y la de presidio o reclusin menores en sus
grados mnimos a medios:
1. Cuando por negligencia o ignorancia inexcusables dictaren sentencia
manifiestamente injusta en causa criminal.
2. Cuando a sabiendas contravinieren a las leyes que reglan la sustanciacin de
los juicios, en trminos de producir nulidad en todo o en parte sustancial.
3. Cuando maliciosamente nieguen o retarden la administracin de justicia y el
auxilio o proteccin que legalmente se les pida.
4. Cuando maliciosamente omitan decretar la prisin de alguna persona,
habiendo motivo legal para ello, o no lleven a efecto la decretada, pudiendo
hacerlo.
5. Cuando maliciosamente retuvieren en calidad de preso a un individuo que
debiera ser puesto en libertad con arreglo a la ley.
6. Cuando revelen los secretos del juicio o den auxilio o consejo a cualquiera de
las partes interesadas en l, en perjuicio de la contraria.
7. Cuando con manifiesta implicancia, que les sea conocida y sin haberla hecho
saber previamente a las partes, fallaren en causa criminal o civil.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 29, 30, 37, 76, 149, 246, 248, 249, 258 a
260. Constitucin Poltica: artculos 73, 76, 77 y 78. Cdigo Orgnico de
Tribunales: artculos 320, 324 y siguientes. Cdigo de Procedimiento Penal:
artculos 49, 50, 306, 319, 356 y siguientes, 541, 623 y siguientes. Cdigo
Procesal Penal: artculos 95, 122 y siguientes, 139 y siguientes, 372 y siguientes,
424 y siguientes.
1. Jueza imputada por Cohecho se querella en contra de los Ministros
Titulares de la Corte de Apelaciones de Iquique, estimando como prevaricantes las
resoluciones a que se refieren los motivos sexto, sptimo y octavo del presente
393
fallo. Lo resuelto por los querellados conforme se indic en los motivos sexto,
sptimo y octavo, en caso alguno lo han podido hacer en la hiptesis punitiva del
artculo 224 N 1 del Cdigo Penal, denominada prevaricacin judicial bajo la
modalidad de comisin culposa, toda vez que dicha conducta exige negligencia o
ignorancia inexcusables, vale decir, sea una falta de aplicacin o descuido, o bien,
un desconocimiento, que en ambos casos han de ser tal intensidad, que sean
indicativos de un comportamiento en el juez que suponga un manifiesto y absoluto
desconocimiento del ordenamiento jurdico, de manera que la errnea aplicacin
del mismo no pueda verse amparada en las posibilidades de interpretacin de la
norma. Ello no puede ser de otra forma, ya que la negligencia o ignorancia
inexcusables exigidas por el tipo penal deben diferenciarse del mero error
interpretativo o aplicatorio de las leyes, y conforme al propio relato de los hechos
que sustentan la querella, no se visualiza una actuacin contraria a la Ley, que
ponga de relieve un absoluto desconocimiento de la misma, excluyendo toda
razonable interpretacin. Asimismo, la figura punible en estudio reprochada a los
querellados exige que la sentencia sea "manifiestamente injusta", de manera que
desborde los lmites de la antijuridicidad formal para adentrarse en los terrenos de
la contradiccin insalvable con los parmetros de legalidad que han de exigirse a
un Juez, todo lo cual no se corresponde con lo resuelto en cada una de
las resoluciones estimadas como prevaricantes. Luego de la investigacin llevada
adelante por el ente persecutor se concluy que los hechos reprochados a los
querellados no eran constitutivos de delito, por lo que la argumentacin de la
querellante en torno a que no se habran agotado todas las lneas investigativas
no resulta atendible, como tampoco lo resulta el que reclame que no se ha vuelto
a tomar declaracin a los imputados, toda vez que, estos no se encuentran
obligados a renunciar a su derecho a guardar silencio y autoincriminarse, razones
todas que necesariamente conducen a concluir que el sobreseimiento se ajusta a
derecho (considerandos 21 y 22).
ARTCULO 225
Incurrirn en las penas de suspensin de cargo o empleo en cualquiera de sus
grados y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales o slo en esta
ltima, cuando por negligencia o ignorancia inexcusables: 187
1. Dictaren sentencia manifiestamente injusta en causa civil.
2. Contravinieren a las leyes que reglan la sustanciacin de los juicios en
trminos de producir nulidad en todo o en parte sustancial.
187
Este encabezamiento fue modificado por la letra i) del artculo 1 de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de
18/03/1996.
394
3. Negaren o retardaren la administracin de justicia y el auxilio o proteccin

que legalmente se les pida.
4. Omitieren decretar la prisin de alguna persona, habiendo motivo legal para
ello, o no llevaren a efecto la decretada, pudiendo hacerlo.
5. Retuvieren preso por ms de cuarenta y ocho horas a un individuo que
debiera ser puesto en libertad con arreglo a la ley.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 29, 30, 37, 76, 149, 246, 248, 249, 258
a 260. Constitucin Poltica: artculos 73, 76, 77 y 78. Cdigo Orgnico de
Tribunales: artculos 320, 324 y siguientes. Cdigo de Procedimiento Penal:
artculos 49, 50, 306, 319, 356 y siguientes, 541, 623 y siguientes. Cdigo
Procesal Penal: artculos 95, 122 y siguientes, 139 y siguientes, 372 y siguientes,
424 y siguientes.
1. Que, como se puede apreciar, es condicin basal para la configuracin de
esta figura penal el hecho que la conducta abusiva del magistrado genere la
nulidad en todo o en parte de una actuacin judicial, cuestin que, como se ha
sealado, y as qued claro en estrados, no ocurri en el presente caso, razn por
la cual tambin este captulo de la querella debe ser desestimado.
ARTCULO 226
En las mismas penas incurrirn cuando no cumplan las rdenes que legalmente
se les comuniquen por las autoridades superiores competentes, a menos de ser
evidentemente contrarias a las leyes, o que haya motivo fundado para dudar de su
autenticidad, o que aparezca que se han obtenido por engao o se tema con
razn que de su ejecucin resulten graves males que el superior no pudo prever.
En estos casos el tribunal, suspendiendo el cumplimiento de la orden,
representar inmediatamente a la autoridad superior las razones de la suspensin,
y si sta insistiere, le dar cumplimiento, libertndose as de responsabilidad, que
recaer sobre el que la mand cumplir.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 10 N 10; 159, 252, 260 y 261. Cdigo de
Justicia Militar: artculos 214 y 335.
395
ARTCULO 227
Se
aplicarn
respectivamente
artculos precedentes:
las
penas
determinadas
en
los
1. A las personas que, desempeando por ministerio de la ley los cargos de

miembros de los tribunales de justicia colegiados o unipersonales, fueren
condenadas por algunos de los crmenes o simples delitos enumerados en dichos
artculos.188
2. A los subdelegados e inspectores que incurrieren en iguales infracciones.
3. A los compromisarios, peritos y otras personas que, ejerciendo atribuciones
anlogas, derivadas de la ley, del tribunal o del nombramiento de las partes, se
hallaren en idnticos casos.
Poltica: artculos 73, 76, 77 y 78. Cdigo Orgnico de Tribunales: artculos 320,
324 y siguientes.
1. Que, por lo tanto, siendo el rbitro un juez de la Repblica, no cabe duda de
que, si se trata de hacer efectiva su responsabilidad penal por actos derivados del
ejercicio de su ministerio, goza de las mismas prerrogativas que los jueces
ordinarios. Se trata, entonces, de un delito funcionario, esto es, que puede ser
cometido por empleados pblicos, segn la ubicacin que en el Cdigo Punitivo
tiene la tipificacin de la figura penal en cuestin, pero con la particularidad de que
se trata de funcionarios que ejercen jurisdiccin, esto es, principalmente se alude
a miembros de los tribunales de justicia colegiados o unipersonales, sin perjuicio
de las excepciones establecidas en el mismo prrafo.
ARTCULO 228
El que, desempeando un empleo pblico no perteneciente al orden judicial,
dictare a sabiendas providencia o resolucin manifiestamente injusta en negocio
contencioso-administrativo o meramente administrativo, incurrir en las penas de
188
sentido de reemplazar la expresin "procesados" por "condenadas".
Con anterioridad fue modificado por el Decreto con Fuerza de Ley N 3, publicado en el Diario Oficial de 3 de septiembre
1992.
396
suspensin del empleo en su grado medio y multa de once a quince unidades

Si la resolucin o providencia manifiestamente injusta la diere por negligencia o
ignorancia inexcusables, las penas sern suspensin en su grado mnimo y multa
de seis a diez unidades tributarias mensuales.190
Poltica: artculos 6, 7, 19 N 7 letra i), 38.
ARTCULO 229
Sufrirn las penas de suspensin de empleo en su grado medio y multa de seis
a diez unidades tributarias mensuales, los funcionarios a que se refiere el artculo
anterior, que, por malicia o negligencia inexcusables y faltando a las obligaciones
de su oficio, no procedieren a la persecucin o aprehensin de los delincuentes
despus de requerimiento o denuncia formal hecha por escrito.191
Penal: artculos 89 y siguientes, 254 y siguientes. Cdigo Procesal Penal: artculos
125 y siguientes.
ARTCULO 230
Si no tuviere renta el funcionario que debe ser penado con suspensin o
inhabilitacin para cargos o empleos pblicos, se le aplicar adems de estas
penas la de reclusin menor en cualquiera de sus grados o multa de once a veinte
unidades tributarias mensuales, segn los casos.192
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 29, 30, 37, 76 y 260. Ley N 8.715, de
24.12.1946: artculo 4.
ARTCULO 231
El abogado o procurador que con abuso malicioso de su oficio, perjudicare a su
cliente o descubriere sus secretos, ser castigado segn la gravedad del perjuicio
que causare, con la pena de suspensin en su grado mnimo a inhabilitacin
especial perpetua para el cargo o profesin y multa de once a veinte unidades
189
191
18/03/1996.
192
193
190
397
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 37, 38, 246 y 247. Cdigo de

Procedimiento Civil: artculos 6, 7, 10 y 360. Cdigo de Procedimiento Penal:
artculo 201 N 2. Cdigo Procesal Penal: artculos 54 y 303.
1. Se refiere a la relacin del mandatario o abogado en el ejercicio de la
profesin a partir de la existencia de un juicio determinado y, en todo caso, la
situacin fctica de autos, atendida su especialidad, se halla prevista y sancionada
especficamente en el artculo 470 N 1 del Cdigo Punitivo.
2. De lo dicho queda en evidencia que los jueces tuvieron en consideracin slo
un perjuicio material o econmico, limitando errneamente el contenido del artculo
231 del Cdigo Penal, a este concepto y dejando fuera cualquier otro perjuicio, tal
como el jurdico, el moral, el afectivo, ninguno de los cuales es ponderado o
siquiera considerado. Queda as demostrado que la sentencia incurri en un error
de derecho, al aplicar la ley.
Corte Apelaciones de Copiap, 13/01/2009, Rol: 246-2008,
3. No es requisito del artculo 231 que el profesional se aleje de las
instrucciones para que se configure este delito, como tampoco es condicin para
absolver, el mantenerse en dichas instrucciones. Ese elemento no es parte del
tipo, no lo integra, por lo que no puede esgrimirse, como s lo hacen los jueces del
tribunal oral, para absolver al abogado Donoso, argumentando que ste dio cabal
cumplimiento a las instrucciones de su cliente.
Corte Apelaciones de Copiap, 13/01/2009, Rol: 246-2008,
ARTCULO 232
El abogado que, teniendo la defensa actual de un pleito, patrocinare a la vez a
la parte contraria en el mismo negocio, sufrir las penas de inhabilitacin especial
perpetua para el ejercicio de la profesin y multa de once a veinte unidades
194
398

Procedimiento Civil: artculos 6, 7, 10 y 360. Cdigo de Procedimiento Penal:
artculo 201 N 2. Cdigo Procesal Penal: artculo 303.
1. El ilcito previsto en el artculo 232 del Cdigo Penal, la prevaricacin de
abogado, se consuma con la sola realizacin de la conducta descrita en la ley,
pues no se exige la ocurrencia de perjuicio, y se configura cuando el abogado
pone en prctica una actividad procesal, entendida como la defensa expresa de
una de las partes la cual debe constar en autos, para luego ejercitar
formalmente ante el tribunal, y en el marco del mismo negocio, los derechos de la
parte contraria a aquella que anteriormente haba defendido.
5. Malversacin de caudales pblicos

ARTCULO 233
El empleado pblico que, teniendo a su cargo caudales o efectos pblicos o de
particulares en depsito, consignacin o secuestro, los substrajere o consintiere
que otro los substraiga, ser castigado:
1. Con presidio menor en su grado medio y multa de cinco unidades tributarias
mensuales, si la substraccin excediere de una unidad tributaria mensual y no
pasare de cuatro unidades tributarias mensuales.
2. Con presidio menor en su grado mximo y multa de seis a diez unidades
tributarias mensuales, si excediere de cuatro unidades tributarias mensuales y no
pasare de cuarenta unidades tributarias mensuales.
3. Con presidio mayor en sus grados mnimo a medio y multa de once a quince
unidades tributarias mensuales, si excediere de cuarenta unidades tributarias
mensuales.
En todos los casos, con la pena de inhabilitacin absoluta temporal en su grado
mnimo a inhabilitacin absoluta perpetua para cargos y oficios pblicos.195
Constitucin Poltica: artculos 32 N 22 y 87. Cdigo de Justicia Militar: artculos
195
Este artculo fue sustituido por la letra g) del artculo 2 de la Ley N 19.501, publicada en el Diario Oficial de 15/05/1997.
Con anterioridad fue sustituido por la letra f) del artculo 2 de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
399
348, 354 y 355. Ley N 10.336 D.O. 10.07.1964: Ttulo IV. Ley N 18.834, sobre
Estatuto Administrativo; D.O. 23.09.1989: artculos 114 y siguientes. Ley
N 18.575, sobre Bases Generales de la Administracin del Estado, D.O.
5.12.1986: artculos 63 y siguientes. Ley N 19.359, sobre Subvencin
extraordinaria a establecimientos educacionales, D.O. 31.12.1994: artculo 1.
1. La doctrina penal advierte que el de la especie corresponde a un delito de
los denominados especiales propios, de acuerdo al ttulo que lo comprende. Y
conforme resulta de su claro tenor, este tipo, en su faz objetiva exige la
concurrencia de tres requisitos, a saber:
1. Un sujeto activo con una cualidad especial: la de ser funcionario pblico,
pues como se dijo, el injusto corresponde a la categora denominada delitos
especiales propios, revistiendo tal calidad para efectos penales los sujetos
comprendidos en el artculo 260 del Cdigo Penal.
El sealado, corresponde a un elemento normativo del tipo penal.
2. Este empleado pblico debe tener a su cargo (por la funcin que
desempea) caudales o efectos pblicos (en lo que atae a los hechos
investigados en el proceso) en depsito, consignacin o secuestro.
Esto es, un ttulo de mera tenencia, que confiere cualidad de administracin.
3. Estos caudales o efectos pblicos deben ser sustrados de su destino o
finalidad.
Los expresados, elementos de la esencia del tipo penal.
Finalmente, en su faz subjetiva, no cabe dudas que se requiere la concurrencia
de dolo directo, esto es, la finalidad precisa de hacer propios los (en este caso)
caudales pblicos.
Corte
Suprema,
CL/JUR/16808/2010
17/06/2010,
Rol: 1309-2009,
Cita
online:

400

2. Se ha manifestado expresamente que el requerido no tiene ni tuvo esta
calidad (funcionario pblico), al efecto se ha pretendido que se aplique la teora de
la comunicabilidad como codelincuente de otro que s la tiene. Sin embargo, en el
sistema penal chileno, la autora como la complicidad en el ilcito de (malversacin
de caudales pblicos) estn reservadas slo a quienes tengan la calidad de
empleados pblicos y es necesario, asimismo, que administren o tengan a su
cargo fondos pblicos, por lo que no acepta dicha comunicabilidad por lo que en
este caso, a los codelincuentes no empleados pblicos, se les debe procesar por
un delito que hayan podido cometer, sin esa condicin.
3. Se rechaza la comunicabilidad de la calidad de funcionario pblico en el delito
de malversacin de caudales pblicos, pues un hecho nico puede valorarse
jurdicamente como dos delitos (artculo 75, por ejemplo). Apoyan la
incomunicabilidad en la opinin de Cury que afirma la imposibilidad de afectar un
bien jurdico por una persona que no tiene la calidad para ello, falta el deber de
proteccin del erario pblico. Tratndose de un delito especial impropio existe otro
tipo penal comn al que reconducir la conducta, sin perjuicio de reservarse un
posible aumento de pena segn el artculo 69.
ARTCULO 234
El empleado pblico que, por abandono o negligencia inexcusables, diere
ocasin a que se efecte por otra persona la substraccin de caudales o efectos
pblicos o de particulares de que se trata en los tres nmeros del artculo anterior,
incurrir en la pena de suspensin en cualquiera de sus grados, quedando
adems obligado a la devolucin de la cantidad o efectos substrados.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 10 N 13, 28, 29, 30, 37, 74, 76, 260, 470
N 1. Constitucin Poltica: artculos 32 N 22 y 87. Ley N 10.336 (D.O.
10.07.1964): Ttulo IV. Ley N 18.834, sobre Estatuto Administrativo; D.O.
23.09.1989: artculos 114 y siguientes Ley N 18.575, sobre Bases Generales de
la Administracin del Estado, D.O. 5.12.1986: artculos 63 y siguientes.
1. Los elementos tpicos que configuran el delito (artculo 234 del Cdigo Penal)
son:
En primer trmino, la calidad de empleado pblico del acusado.
401
Luego la calificacin de abandono o negligencia inexcusable de la conducta

atribuible al reo, de modo que aquellas circunstancias destinadas a explicar o
justificar el resultado perjudicial producido, no permiten evitar que surja del
anlisis, el juicio en orden a que el comportamiento fuera de tal manera
censurable que no admite excusa, configurndose el reproche de inexcusabilidad
exigido a la conducta del tipo.
Aparece asimismo, que la conducta del encausado diera ocasin para lograr la
sustraccin y apropiacin de fondos pblicos por parte de terceros, existiendo una
relacin de causa a efecto entre la sustraccin y apropiacin que se le imputa al
tercero y la negligencia inexcusable del acusado.
Tambin, se hace necesario consignar que la conducta de "substraccin"
efectuada por otra persona que exige la norma del artculo en comento, se ajuste
a la actividad desplegada por los terceros, quienes lograren apropiarse de los
fondos pblicos.
Por ltimo elemento tpico se cuenta el que los caudales o efectos sustrados
por terceros se encuentren a cargo del funcionario pblico al que se pretende
imputar negligencia inexcusable en la custodia de los mismos. Al efecto, seala
Labatut, que la hiptesis culposa del delito de malversacin de caudales pblicos,
contenida en el artculo 234 del Cdigo Penal, exige, en carcter de elemento o
requisito esencial para la punibilidad de la conducta all descrita, que los caudales
o efectos estn a cargo del empleado pblico, en razn de sus funciones.
2. Que, la hiptesis culposa del delito de malversacin de caudales pblicos,
contenida en el artculo 234 del Cdigo Penal, exige, en carcter de elemento o
requisito esencial para la punibilidad de la conducta all descrita, que los caudales
o efectos estn a cargo del empleado pblico, en razn de sus funciones, atendida
la referencia que se hace al artculo 233.
3. El tipo penal exige "culpa inexcusable", esto una especie de culpabilidad en la
ejecucin de los hechos que atendidas sus circunstancias deban ser fuertemente
censurados, toda vez que en nuestro ordenamiento jurdico la culpa llega a ser
402
elemento tpico en infracciones penales no ligadas a la integridad fsica y la vida

de las personas slo muy excepcionalmente, en razn de que esta clase de
culpabilidad universalmente se la acepta fundamentalmente para cautelar esos
bienes jurdicos.
ARTCULO 235
El empleado que, con dao o entorpecimiento del servicio pblico, aplicare a
usos propios o ajenos los caudales o efectos puestos a su cargo, sufrir las penas
de inhabilitacin especial temporal para el cargo u oficio en su grado medio y
multa del diez al cincuenta por ciento de la cantidad que hubiere substrado.
No verificado el reintegro, se le aplicarn las penas sealadas en el artculo 233.
Si el uso indebido de los fondos fuere sin dao ni entorpecimiento del servicio
pblico, las penas sern suspensin del empleo en su grado medio y multa del
cinco al veinticinco por ciento de la cantidad substrada sin perjuicio del reintegro.
Constitucin Poltica: artculos 32 N 22 y 87. Ley N 10.336 (D.O. 10.07.1964):
Ttulo IV. Ley N 18.834, sobre Estatuto Administrativo; D.O. 23.09.1989: artculos
114 y siguientes. Ley N 18.575, sobre Bases Generales de la Administracin del
Estado, D.O. 5.12.1986: artculos 63 y siguientes.
ARTCULO 236
El empleado pblico que arbitrariamente diere a los caudales o efectos que
administre una aplicacin pblica diferente de aquella a que estuvieren
destinados, ser castigado con la pena de suspensin del empleo en su grado
medio, si de ello resultare dao o entorpecimiento para el servicio u objeto en que
deban emplearse, y con la misma en su grado mnimo, si no resultare dao o
entorpecimiento.
1. El contenido de injusto de la aplicacin pblica diferente tiene en cuenta, ante
todo, la regularidad administrativa en la gestin de los recursos econmicos de la
Administracin en especial, el leal acatamiento por quienes los ejecutan de los
403
propsitos del Estado y de los fines de beneficio colectivo a los que stos
responden, que viene a ser el objeto jurdico especfico de la infraccin y, por
esta va, indirectamente, la integridad de tales medios, como sucede en todas las
formas de malversacin de estos caudales.
Los elementos tpicos de la aplicacin pblica diferente son: a) El sujeto activo,
que debe ser un funcionario pblico, ms no cualquiera, sino uno que tenga a su
cargo la administracin del objeto material de la infraccin. b) El verbo rector, esto
es, la aplicacin de los caudales o efectos administrados a una finalidad
pblica distinta a la que estuvieren destinados. c) El elemento subjetivo, que aqu
consiste en la forma principal de la culpabilidad, o sea, el dolo, que puede ser
tanto directo como eventual, pues la descripcin tpica no cierra el camino a este
ltimo, y d) El resultado, que tanto podr consistir en la aplicacin pblica diferente
sin dao o entorpecimiento para el servicio u objeto en que deban emplearse los
efectos, y en esta parte la figura del artculo 236 es de mero peligro para los
recursos econmicos del Estado, como en la real verificacin de dicho dao o
entorpecimiento, y en esta forma agravada el delito es ciertamente de lesin, pues
el servicio u objeto al que estaban adscriptos los fondos se ve.
Por la comisin del ilcito contemplado en el artculo 236, aplicacin pblica
diferente, no disminuyen los fondos que se encuentran a cargo del empleado
culpable, sino que se vulnera la regularidad de su administracin (considerando
N 13 de la sentencia de la Corte de Apelaciones de Antofagasta).
2. La vinculacin que debe existir entre el empleado y los caudales a su cargo
no es otra que la forma verbal "administre". La administracin supone ciertas
funciones especficas que otorgan una garanta y una mayor voluntad de iniciativa
a quien las ejerce, o mejor, que implican la facultad precisa de dar cumplimiento a
las disposiciones legales o reglamentarias sobre la aplicacin de los caudales.
Respecto a la normativa que determina la destinacin de los fondos, no se
requiere que el destino de los caudales est fijado por ley, pues dentro del normal
funcionamiento de la administracin pblica, aquel puede estar determinado aun
por instrucciones de los respectivos funcionarios superiores, cuando se les ha
concedido la potestad o facultad por el respectivo ordenamiento jurdico.
3. El acto de otorgar a los caudales una aplicacin pblica diferente de la que
tuvieren destinada, es propiamente el objeto en que consiste el delito y que lo
diferencia de las otras formas de malversacin que sanciona nuestro Cdigo
Punitivo. En efecto, en los artculos 233 y 235, se parte del supuesto de un sujeto
activo calificado, el funcionario pblico, que sustrae los caudales puestos a su
cargo en razn de sus funciones y en cambio el hecho tipificado en el artculo 236
no puede regirse por ese esquema, pues la accin en que consiste no es una
404
sustraccin, sino la desviacin de los caudales pblicos autorizados a otros fines

tambin pblicos, pero indebidos y es precisamente para resolver por cul delito
debe ser sancionado el encausado respecto este requisito debe relacionarse con
lo que precepta el artculo 233 del Cdigo Penal para determinar si se ha
producido la violacin.
En el delito de aplicacin diferente de caudales pblicos, el dolo, como especie
de culpabilidad, es el elemento subjetivo exigido.
ARTCULO 237
El empleado pblico que, debiendo hacer un pago como tenedor de fondos del
Estado, rehusare hacerlo sin causa bastante, sufrir la pena de suspensin del
empleo en sus grados mnimo a medio.
Esta disposicin es aplicable al empleado pblico que, requerido por orden de
autoridad competente, rehusare hacer entrega de una cosa puesta bajo su
custodia o administracin.
ARTCULO 238
Las disposiciones de este prrafo son extensivas al que se halle encargado por
cualquier concepto de fondos, rentas o efectos municipales o pertenecientes a un
establecimiento pblico de instruccin o beneficencia.
En los delitos a que se refiere este prrafo, se aplicar el mximo del grado
cuando el valor de lo malversado excediere de cuatrocientas unidades tributarias
mensuales, siempre que la pena sealada al delito conste de uno solo en
conformidad a lo establecido en el inciso tercero del artculo 67 de este Cdigo. Si
la pena consta de dos o ms grados, se impondr el grado mximo.196
196
Con anterioridad fue modificado por la letra g) del artculo 2 de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de
18/03/1996.
405

6. Fraudes y exacciones ilegales

ARTCULO 239
El empleado pblico que en las operaciones en que interviniere por razn de su
cargo, defraudare o consintiere que se defraude al Estado, a las municipalidades o
a los establecimientos pblicos de instruccin o de beneficencia, sea originndoles
prdida o privndoles de un lucro legtimo, incurrir en la pena de presidio menor
en sus grados medio a mximo.
En aquellos casos en que el monto de lo defraudado excediere de cuarenta
unidades tributarias mensuales, el juez podr aumentar en un grado la pena
sealada en el inciso anterior.
Si la defraudacin excediere de cuatrocientas unidades tributarias mensuales se
aplicar la pena de presidio mayor en su grado mnimo.
En todo caso, se aplicarn las penas de multa del diez al cincuenta por ciento
del perjuicio causado e inhabilitacin absoluta temporal para cargos, empleos u
oficios pblicos en sus grados medio a mximo.197
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 25, 30, 37, 76, 260, 470 N 2. Ley
N 18.834, sobre Estatuto Administrativo; D.O. 23.09.1989: artculos 114 y
siguientes Ley N 18.575, sobre Bases Generales de la Administracin del Estado,
D.O. 5.12.1986: artculos 63 y siguientes.
1. Se caracteriza por la produccin de un menoscabo patrimonial al Estado,
perpetrado a travs del engao o el incumplimiento de ciertos deberes, de modo
que el empleado puede producir el perjuicio merced a un ardid o bien mediante el
incumplimiento de sus obligaciones funcionarias, sin que se requiera un beneficio
para el subalterno, que puede no recibir ninguno, sino actuar por amistad, espritu
de venganza u otro mvil, aunque siempre se exige el menoscabo al inters
pblico.
197
Este artculo fue reemplazado por el nmero 1 del artculo nico de la Ley N 20.341, publicada en el Diario Oficial de
22/04/2009.
406
2. Que tal como se encuentra comprobado, el ilcito cometido por el inculpado lo

fue en forma reiterada, por cuanto incurri en diferentes y sucesivas actuaciones
dolosas donde cada una de ellas se agota en s misma, de modo que no se trata
de un delito continuado, que se caracteriza por un nico propsito cuya
materializacin se fracciona en diversos actos que ni idealmente es posible
unificar. No ocurre aquello en la especie, donde el agente cometi diversas
sustracciones de cartridges de tintas cargados o vacos, los que venda para
obtener diversas sumas de dinero. Tales actos se encuentran suficientemente
individualizados en el peritaje evacuado en la litis, lo que permiti, asimismo, tener
por demostrados hechos precisos.
3. La interpretacin de la norma (239 del Cdigo Penal) que se desprende
despus de las modificaciones introducidas al proyecto sobre la materia es mucho
ms extensiva, toda vez que comprende los fraudes o engaos producidas por el
conjunto de conductas de despojo de bienes ajenos realizado por medios
inmateriales, ya sea que se cometan por engao o abuso de confianza, en el caso
de autos, la mayor compra de bienes que efectuaba el servicio afectado,
disposicin patrimonial que le era econmicamente perjudicial, claramente se
realiz mediante el engao consistente en la adulteracin de las hojas de pedidos
sealadas y posteriormente en la manipulacin del sistema computacional, siendo
en tal caso el dolo propio de su actuar, anterior al desplazamiento de los bienes.
La defraudacin es un delito cometido contra el patrimonio de una persona natural
o jurdica, sin su voluntad y generalmente con nimo de lucro, interviniendo
engao, dolo, abuso de confianza o incumplimiento de deberes, por lo que por
estimarse que se renen los elementos tpicos, se califican los hechos como
fraude.
Que tal como se encuentra comprobado, el ilcito cometido por el inculpado lo
fue en forma reiterada, por cuanto incurri en diferentes y sucesivas actuaciones
dolosas donde cada una de ellas se agota en s misma, de modo que no se trata
de un delito continuado, que se caracteriza por un nico propsito cuya
materializacin se fracciona en diversos actos que ni idealmente es posible
unificar. No ocurre aquello en la especie, donde el agente cometi diversas
sustracciones de cartridges de tintas cargados o vacos, los que venda para
obtener diversas sumas de dinero. Tales actos se encuentran suficientemente
individualizados en el peritaje evacuado en la litis, lo que permiti, asimismo, tener
por demostrados hechos precisos.
4. La voz "operacin" empleada por el legislador en el artculo 239 del Cdigo
Penal, disposicin que prev el delito de fraude al fisco, no puede ser entendida
en forma restrictiva, como sinnimo de negociacin contractual en que el Estado
es representado por un funcionario con competencias para intervenir en ellas,
porque darle ese alcance, en primer lugar, implicara desconocer que la intencin
407
del legislador fue ampliar el mbito de aplicacin del artculo 239, dado el carcter
casustico de la redaccin de su modelo, que fue el Cdigo Penal espaol de 1848
y, en segundo lugar, limitara el sujeto activo idneo para cometer este delito slo
a aquellos que tuvieran competencias especficas de orden contractual. La
finalidad de introducir el vocablo "operacin" en el delito en cuestin fue extender
el tipo a supuestos distintos al mbito de la contratacin estatal, hiptesis a la que
se refera el Cdigo espaol.
Corte
Suprema,
CL/JUR/2460/1997
29/04/1997,
Rol: 33555-1995,
Cita
online:
5. En los delitos especiales propios las circunstancias personales concurrentes

se comportan como fundantes del injusto, en forma tal que no existe un delito
comn al cual reconducir los hechos si esa cualificacin no se presenta; mientras
que en los delitos especiales impropios la calidad personal slo produce el efecto
de agravar o morigerar la culpabilidad, pero la conducta sigue siendo punible, aun
sin esa cualificacin. Sucede as con el delito de malversacin de caudales
pblicos o con el fraude al fisco, pues separando la condicin personal de
funcionario pblico del interviniente, el ilcito sigue existiendo, pero con otro ttulo.
La calidad de funcionario pblico en los delitos especiales impropios se
comunica a los autores en que concurran, tanto si integran el tipo penal, como si
no lo integran, quedando todos los partcipes regidos por la nica figura penal
aplicable. En el caso del fraude al fisco, la circunstancia personal de ser empleado
pblico integra el tipo delictivo, de manera tal que ella se comunica a los
copartcipes que estaban en conocimiento de ella.
6. El delito de fraude al fisco, previsto en el artculo 239 del Cdigo Penal, es un
ilcito penal de sujeto activo especial, que comprende diferentes conductas que
convergen en l respecto de principios relacionados con la probidad administrativa
a la que estn obligados los funcionarios pblicos en el ejercicio de sus cargos, y
exige para su consumacin un engao y el detrimento propio de la estafa. En
cuanto al detrimento experimentado por el fisco, ste puede consistir en prdidas
directas o en la privacin de un lucro legtimo o cesante, y en cuanto al elemento
subjetivo, requiere de dolo directo, siendo inaceptable una modalidad culposa.
408

Corte Suprema,
CL/JUR/2102/2003
05/05/2003,
Rol no
se
consigna,
Cita
online:

7. Que el delito de fraude al Fisco supone la presencia del engao, la
falsedad, la mala fe y el perjuicio.
8. La pena accesoria contemplada en el artculo 239, de que se viene tratando,
no obsta a que se imponga, adems, al actor de ese ilcito penal la de suspensin
prevista en el artculo 30 del Cdigo Penal, puesto que no se excluyen.
9. Entre los principios que operan en los concursos aparentes de leyes est
el de "consuncin" o "absorcin", el que es aplicable en el caso, ya que si bien
la conducta descrita en la segunda figura legal no aparece considerada
formalmente en la primera, no obstante la acompaa, principalmente en cuanto a
la exigencia de la existencia de un perjuicio para el Estado provocado por el
accionar del actor, situacin que tom en cuenta el legislador para establecer una
pena ms gravosa al sancionar la conducta tipificada en el delito de falsificacin
de documentos pblicos, de modo tal, que no podra sancionrsele al acusado por
ambas figuras penales, por contravenir tal decisin el principio non bis in idem, tal
como razona el Tribunal a quo, resultando por lo mismo acertada su resolucin en
cuanto a rechazar el planteamiento del acusador particular.
10. Que la jurisprudencia ha sealado que para la configuracin del delito
previsto en el artculo 239 del Cdigo Penal no basta slo una actividad engaosa
o de mala fe de parte del empleado pblico, se requiere adems, que tal actividad
se traduzca en un perjuicio efectivo para el Estado.
409

11. La circunstancia que la empresa defraudada se haya formado con un
aporte accionario del Estado, no hace variar su naturaleza jurdica de sociedad
mercantil.
12. El bien jurdico que protege el Ttulo V del Libro II del Cdigo Penal, dentro
del cual se encuentra inserto el artculo 239, no es el patrimonio fiscal, sino la
recta administracin pblica, debiendo entenderse en sentido muy amplio como
actividad general del Estado. En consecuencia, rigindose la empresa por la
legislacin comn aplicable a los particulares, no puede sostenerse que su
gerente general y gerente de servicios hayan desempeado en sus cargos una
funcin pblica y, por consiguiente, no les es aplicable lo dispuesto en el artculo
260 del Cdigo Penal. El Estado en estos casos es un particular ms, aplicndose
por consiguiente el artculo 473 del Cdigo Penal.
13. La conducta encuadra con una figura de engao, en la medida que el
agente se vale de un tercero, quien le aporta la documentacin necesaria para
hacer creer al rgano para el cual presta servicios que hay bienes y servicios
pendientes de pago, lo que lleva al proveedor de tales documentos, el propio
Seremi, a incurrir en un error (existencia de una deuda inexistente). Adems, el
dinero de que se apropia el agente no estaba bajo su custodia. Por todo ello, la
conducta calza con un fraude al Fisco y no con una malversacin.
J. de Garanta de Punta Arenas, 18/05/2008, Ruc N 0600162007-8,
ARTCULO 240
El empleado pblico que directa o indirectamente se interesare en cualquiera
clase de contrato u operacin en que debe intervenir por razn de su cargo, ser
castigado con las penas de reclusin menor en su grado medio, inhabilitacin
absoluta temporal para cargos, empleos u oficios pblicos en sus grados medio a
410
mximo y multa del diez al cincuenta por ciento del valor del inters que hubiere
retomado en el negocio.198
Esta disposicin es aplicable a los peritos, rbitros y liquidadores comerciales
respecto de los bienes o cosas en cuya tasacin, adjudicacin, particin o
administracin intervinieren, y a los guardadores y albaceas tenedores de bienes
respecto de los pertenecientes a sus pupilos y testamentaras.
Las mismas penas se impondrn a las personas relacionadas en este artculo,
si en el negocio u operacin confiados a su cargo dieren inters a su cnyuge, a
alguno de sus ascendientes o descendientes legtimos por consanguinidad o
afinidad, a sus colaterales legtimos, por consanguinidad hasta el tercer grado
inclusive y por afinidad hasta el segundo tambin inclusive, a sus padres o hijos
naturales o ilegtimos reconocidos, o a personas ligadas a l por adopcin.199
Asimismo, se sancionar con iguales penas al empleado pblico que en el
negocio u operacin en que deba intervenir por razn de su cargo diere inters a
terceros asociados con l o con las personas indicadas en el inciso precedente, o
a sociedades, asociaciones o empresas en las que dichos terceros o esas
personas tengan inters social, superior al diez por ciento si la sociedad es
annima, o ejerzan su administracin en cualquiera forma.200
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 25, 30, 37, 76 y 260. Cdigo Civil:
artculos 412, 1296, 1300, 1798 a 1800 y 2144. Cdigo de Comercio: artculos
271, 410 y siguientes. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 221 y siguientes.
Cdigo Procesal Penal: artculos 314 y siguientes. Ley N 18.834, sobre Estatuto
Administrativo; D.O. 23.09.1989: artculos 114 y siguientes. Ley N 18.575, sobre
Bases Generales de la Administracin del Estado, D.O. 5.12.1986: artculos 63 y
siguientes.
1. Tratndose de las "negociaciones incompatibles" puede suceder que el
funcionario pblico al interesarse en cualquier clase de contrato le cause un
perjuicio al Estado, en cuyo evento el delito de fraude absorbera a la negociacin
incompatible, por ser el primero un delito de resultado quedando subsumida en
ste la infraccin formal.
Corte Suprema, 4 de diciembre 2012, Rol: 496-2011,
198
Este inciso fue sustituido por el nmero 2 del artculo nico de la Ley N 20.341, publicada en el Diario Oficial de
22/04/2009.
199
Este inciso fue modificado por la letra a) del nmero 4 del artculo 1 de la Ley N 19.645, publicada en el Diario Oficial
de 11/12/1999.
200
Este inciso fue incorporado por la letra b) del nmero 4 del artculo 1 de la Ley N 19.645, publicada en el Diario Oficial
de 11/12/1999.
411
2. Las conductas no se adecuan con las descripciones legales que contemplan

los artculos 233, 239 y 240 del Cdigo Penal, y artculo 81 de la Ley N 19.518,
tratndose las conductas investigadas de meras irregularidades administrativas.
As no se corresponden con la descripcin de, que describen tipos de los artculos
citados, penales de sujeto activo especial y exigen para su consumacin de
engao o fraude y el detrimento propio de la estafa, mientras el perjuicio originado
al Fisco puede consistir en prdidas directas o la privacin de un lucro legtimo o
cesante, la que subjetivamente requiere de dolo directo.
3. Que, en el caso de la negociacin incompatible, el tipo no puede subsistir
bajo otra forma o ttulo. La infraccin es de la esencia de la actividad del
funcionario pblico. La figura no requiere beneficio ni perjuicio, es un delito formal.
De acuerdo con lo visto, se comunicara a los dems partcipes, si stos han
actuado con dolo, y pudiendo ser inductores o cmplices.
Este tipo penal comprende dos hiptesis: una, tomar inters, la otra, dar inters.
En la primera hiptesis, el tercero que acta como interpsita persona para que el
empleado pblico tome inters, responde penalmente, pudiendo serlo en distintas
calidades (inductor o cmplice). En cambio, en la hiptesis de dar inters, donde
aparecen los parientes, si stos no actan en forma de inducir la conducta a que el
funcionario tome inters ni a que stos den inters, y se limitan a recibirlo, no
pueden resultar penalmente responsables. Profundizando en la conclusin
anterior, la doctrina exige "la voluntad del cmplice", es decir querer el hecho
como de auxilio o cooperacin a otro, el autor, y no como hecho propio. En
consecuencia, los acusados de complicidad deban tener la absoluta conciencia
de que el hecho era ilcito para el autor, y que en esa forma favoreca a un
pariente al celebrar el mencionado contrato.
ARTCULO 240 BIS
Las penas establecidas en el artculo precedente sern tambin aplicadas al
empleado pblico que, interesndose directa o indirectamente en cualquier clase
de contrato u operacin en que deba intervenir otro empleado pblico, ejerciere
influencia en ste para obtener una decisin favorable a sus intereses.
Las mismas penas se impondrn al empleado pblico que, para dar inters a
cualquiera de las personas expresadas en los incisos tercero y final del artculo
precedente en cualquier clase de contrato u operacin en que deba intervenir otro
empleado pblico, ejerciere influencia en l para obtener una decisin favorable a
esos intereses.
412
En los casos a que se refiere este artculo el juez podr imponer la pena de
inhabilitacin absoluta perpetua para cargos u oficios pblicos.201
Ley N 18.834, sobre Estatuto Administrativo; D.O. 23.09.1989: artculos 114 y
siguientes. Ley N 18.575, sobre Bases Generales de la Administracin del
ARTCULO 241
El empleado pblico que directa o indirectamente exigiere mayores derechos de
los que le estn sealados por razn de su cargo, o un beneficio econmico para
s o un tercero para ejecutar o por haber ejecutado un acto propio de su cargo en
razn del cual no le estn sealados derechos, ser sancionado con inhabilitacin
absoluta temporal para cargos u oficios pblicos en cualquiera de sus grados y
multa del duplo al cudruplo de los derechos o del beneficio obtenido.202
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 25, 30, 37, 76, 157, 240, 240 bis, 248 a
249 y 260. Ley N 18.834, sobre Estatuto Administrativo; D.O. 23.09.1989:
artculos 114 y siguientes. Ley N 18.575, sobre las Bases Generales de la
Administracin del Estado, D.O. 5.12.1986: artculos 63 y siguientes.
ARTCULO 241 BIS
El empleado pblico que durante el ejercicio de su cargo obtenga un incremento
patrimonial relevante e injustificado, ser sancionado con multa equivalente al
monto del incremento patrimonial indebido y con la pena de inhabilitacin absoluta
temporal para el ejercicio de cargos y oficios pblicos en sus grados mnimo a
medio.
Lo dispuesto en el inciso precedente no se aplicar si la conducta que dio origen
al incremento patrimonial indebido constituye por s misma alguno de los delitos
descritos en el presente Ttulo, caso en el cual se impondrn las penas asignadas
al respectivo delito.
La prueba del enriquecimiento injustificado a que se refiere este artculo ser
siempre de cargo del Ministerio Pblico.
Si el proceso penal se inicia por denuncia o querella y el empleado pblico es
absuelto del delito establecido en este artculo o se dicta en su favor
sobreseimiento definitivo por alguna de las causales establecidas en las letras a) o
b) del artculo 250 del Cdigo Procesal Penal, tendr derecho a obtener del
querellante o denunciante la indemnizacin de los perjuicios por los daos
201
Este artculo fue agregado por el nmero 5 del artculo 1 de la Ley N 19.645, publicada en el Diario Oficial de
11/12/1999.
202
Este artculo fue sustituido por el nmero 6 del artculo 1 de la Ley N 19.645, publicada en el Diario Oficial de
11/12/1999.
413
materiales y morales que haya sufrido, sin perjuicio de la responsabilidad criminal

de estos ltimos por el delito del artculo 211 de este Cdigo. 203
238, 239, 240, 240 bis, 241, 248, 251 y 260. Ley N 18.834, sobre Estatuto
las Bases Generales de la Administracin del Estado, D.O. 5.12.1986; artculos 63
y siguientes.
1. El artculo 241 bis del Cdigo Penal, introducido por la Ley N 20.088 sobre
la obligacin de Declaracin Jurada Patrimonial de las Autoridades Pblicas,
sanciona al empleado pblico que obtiene aumentos patrimoniales injustificados
prevalindose de su condicin. Su ratio legis es hacer frente a la corrupcin
administrativa mediante un tipo especial que permita llegar donde no lo hacen los
tipos clsicos que reprimen la obtencin indebida de beneficios econmicos en el
ejercicio de un cargo pblico, terminando as con la ausencia de figuras que
sancionen conductas que no se encontraban especialmente consagradas, es
decir, reprime comportamientos que con anterioridad a su establecimiento eran
impunes. En efecto, se trata de un tipo penal que abarca toda forma de
enriquecimiento ilcito que no se encuentra especialmente tipificado en la ley,
teniendo un carcter eminentemente residual, por cuanto si puede acreditarse el
origen ilcito del incremento patrimonial, recibir aplicacin preferente el delito
especficamente cometido. Esto lo que corrobora la historia fidedigna del
establecimiento de la ley y el inciso 2 de la disposicin precitada, que ordena no
castigar por el delito si la conducta constituye por s misma alguno de los ilcitos
descritos en el Ttulo V del Libro Segundo del Cdigo Penal, caso en el cual se
impondrn las penas asignadas al respectivo delito.
7. Infidelidad en la custodia de documentos

ARTCULO 242
El eclesistico o empleado pblico que substraiga o destruya documentos o
papeles que le estuvieren confiados por razn de su cargo, ser castigado:
1. Con las penas de reclusin menor en su grado mximo y multa de veintiuna a
veinticinco unidades tributarias mensuales, siempre que del hecho resulte grave
dao de la causa pblica o de tercero.204
203
414
2. Con reclusin menor en sus grados mnimo a medio y multa de once a veinte
unidades tributarias mensuales, cuando no concurrieren las circunstancias
expresadas en el nmero anterior.205
N 4.808, sobre Registro Civil: artculo 22. Ley N 18.834, sobre Estatuto
las Bases Generales de la Administracin del Estado, D.O. 5.12.1986: artculos 63
y siguientes.
ARTCULO 243
El empleado pblico que, teniendo a su cargo la custodia de papeles o efectos
sellados por la autoridad, quebrantare los sellos o consintiere en su
quebrantamiento, sufrir las penas de reclusin menor en sus grados mnimo a
medio y multa de once a quince unidades tributarias mensuales.206
El guardin que por su negligencia diere lugar al delito, ser castigado con
reclusin menor en su grado mnimo o multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales.207
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 20, 30, 76, 156, 242, 260, 270 y 271. Ley
N 4.808, sobre Registro Civil: artculo 22. Ley N 18.834, sobre Estatuto
Bases Generales de la Administracin del Estado, D.O. 5.12.1986: artculos 63 y
siguientes.
ARTCULO 244
El empleado pblico que abriere o consintiere que se abran, sin la autorizacin
competente, papeles o documentos cerrados cuya custodia le estuviere confiada,
incurrir en las penas de reclusin menor en su grado mnimo y multa de seis a
diez unidades tributarias mensuales.208
Constitucin Poltica: artculo 19 N 5. Ley N 4.808, sobre Registro Civil: artculo
22. Ley N 18.834, sobre Estatuto Administrativo; D.O. 23.09.1989: artculos 114 y
204
Este artculo fue modificado por la letra k) del artculo 1 de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de
18/03/1996.
205
206
207
18/03/1996.
208
18/03/1996.
415
ARTCULO 245
Las penas designadas en los tres artculos anteriores son aplicables a los
particulares encargados accidentalmente del despacho o custodia de documentos
o papeles, por comisin del Gobierno o de los funcionarios a quienes hubieren
sido confiados aqullos en razn de su oficio, y que dieren el encargo ejerciendo
sus atribuciones.
Constitucin Poltica: artculo 19 N 5. Ley N 4.808, de 10/02/1930: artculo 22.
8. Violacin de secretos
ARTCULO 246
El empleado pblico que revelare los secretos de que tenga conocimiento por
razn de su oficio o entregare indebidamente papeles o copia de papeles que
tenga a su cargo y no deban ser publicados, incurrir en las penas de suspensin
del empleo en sus grados mnimo a medio o multa de seis a veinte unidades
tributarias mensuales, o bien en ambas conjuntamente.209
Si de la revelacin o entrega resultare grave dao para la causa pblica, las
penas sern reclusin mayor en cualquiera de sus grados y multa de veintiuna a
treinta unidades tributarias mensuales.210
Las penas sealadas en los incisos anteriores se aplicarn, segn corresponda,
al empleado pblico que indebidamente anticipare en cualquier forma el
conocimiento de documentos, actos o papeles que tenga a su cargo y que deban
ser publicados.211
224 N 6, 231, 242, 247, 260, 284 y 337. Constitucin Poltica: artculo 19 N 5.
Cdigo de Comercio: artculos 41, 42 y 43. Cdigo de Procedimiento Civil:
artculos 349, 360 N 3. Cdigo de Procedimiento Penal: artculo 201 N 2. Cdigo
Procesal Penal: artculo 303. Cdigo Tributario: artculo 35. Decreto con Fuerza de
Ley N 196 de 1960, que fija Estatuto Orgnico del Servicio Mdico Legal: artculo
16. Decreto Ley N 645 de 17/10/1925, sobre Registro General de Condenas:
artculo 6. Decreto con Fuerza de Ley N 251, sobre Compaas de Seguros:
artculo 139. Decreto Ley N 1.097, de 25/07/1975: artculo 7. Ley N 17.374, Ley
Orgnica del Instituto Nacional de Estadsticas: artculo 29. Ley N 18.834, sobre
209
Este inciso fue modificado por la letra l) del artculo 1 de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
211
Este inciso fue agregado por el nmero 7 del artculo 1 de la Ley N 19.645, publicada en el Diario Oficial de 11/12/1999.
210
416

5.12.1986: artculos 63 y siguientes. Ley N 19.172, sobre Arrepentimiento Eficaz,
D.O. 4.11.1992: artculo 5. Ley N 19.223 sobre Delito informtico, D.O.
7.06.1993: artculo 4.
ARTCULO 247
El empleado pblico que, sabiendo por razn de su cargo los secretos de un
particular, los descubriere con perjuicio de ste, incurrir en las penas de reclusin
mensuales.212
Las mismas penas se aplicarn a los que, ejerciendo alguna de las profesiones
que requieren ttulo, revelen los secretos que por razn de ella se les hubieren
confiado.
Procesal Penal: artculos 54 y 303. Cdigo Tributario: artculos 35, 101 N 5.
Cdigo de Justicia Militar: artculo 298. Decreto con Fuerza de Ley N 196 de
1960, que fija Estatuto Orgnico del Servicio Mdico Legal: artculo 16. Decreto
Ley N 645 de 17/10/1925, sobre Registro General de Condenas: artculo 6.
Decreto con Fuerza de Ley N 251, sobre Compaas de Seguros: artculo 139.
Ley General de Bancos (texto refundido de Decreto con Fuerza de Ley N 3, Min.
Hacienda, D.O. 19.12.1997): artculo 7. Decreto con Fuerza de Ley N 308, Ley
Orgnica de la Direccin del Trabajo, D.O. 6.04.1960: artculo 36. Decreto Ley
N 480, sobre Desaduanamiento de Pertrechos: artculo 2. Decreto Ley N 1.097,
D.O. 25.07.1975: artculo 7. Decreto Ley N 2.306, sobre Reclutamiento y
Movilizacin, D.O. 12.09.1978: artculo 77. Decreto Ley N 3.500, sobre Nuevo
Sistema de Pensiones, D.O. 13.11.1980: artculo 103. Decreto Ley N 3.538, crea
Superintendencia de Valores y Seguros, D.O. 23.12.1980: artculo 23. Ley
N 17.374, Ley Orgnica del Instituto Nacional de Estadsticas: artculo 29. Ley
N 17.798, sobre Control de Armas: artculo 16. Ley N 18.302 sobre Seguridad
Nuclear, D.O. 2.05.1984: artculo 43. Ley N 18.834, sobre Estatuto Administrativo;
D.O. 23.09.1989: artculos 114 y siguientes. Ley N 18.575, sobre Bases
Generales de la Administracin del Estado, D.O. 5.12.1986: artculos 63 y
siguientes. Ley N 19.172, sobre Arrepentimiento Eficaz, D.O. 4.11.1992: artculo
5. Ley N 20.000 que sustituye la Ley N 19.366 que sanciona el Trfico Ilcito de
Estupefacientes y Sustancias Sicotrpicas. D.O. 16.02.2005: artculo 13. Ley
N 19.687, D.O. 6.07.2000, obligacin de secreto para quienes remitan
informacin conducente a la ubicacin de detenidos desaparecidos. Ley N 19.223
sobre Delito informtico, D.O. 7.06.1993: artculo 4. Ley N 19.620, sobre
212
417
Adopcin de Menores, D.O. 5.08.1999: artculo 39. Ley N 19.718, crea

Defensora Penal Pblica, D.O. 10.03.2001: Artculo 61.
ARTCULO 247 BIS
El empleado pblico que, haciendo uso de un secreto o informacin concreta
reservada, de que tenga conocimiento en razn de su cargo, obtuviere un
beneficio econmico para s o para un tercero, ser castigado con la pena
privativa de libertad del artculo anterior y multa del tanto al triplo del beneficio
obtenido.213
Procesal Penal: artculo 303. Cdigo Tributario: artculo 35. Decreto con Fuerza de
Ley N 196 de 1960, que fija Estatuto Orgnico del Servicio Mdico Legal: artculo
16. Decreto Ley N 645 de 17/10/1925, sobre Registro General de Condenas:
artculo 6. Decreto con Fuerza de Ley N 251, sobre Compaas de Seguros:
artculo 139. Decreto Ley N 1.097, de 25/07/1975: artculo 7. Ley N 17.374, Ley
Orgnica del Instituto Nacional de Estadsticas: artculo 29. Ley N 18.834, sobre
5.12.1986: artculos 63 y siguientes. Ley N 19.172, sobre Arrepentimiento Eficaz,
D.O. 4.11.1992: artculo 5. Ley N 18.045 sobre Mercado de Valores, D.O.
22.10.1981: artculos 164 y siguientes.
9. Cohecho
ARTCULO 248
El empleado pblico que solicitare o aceptare recibir mayores derechos de los
que le estn sealados por razn de su cargo, o un beneficio econmico para s o
un tercero para ejecutar o por haber ejecutado un acto propio de su cargo en
razn del cual no le estn sealados derechos, ser sancionado con la pena de
reclusin menor en su grado mnimo, suspensin en cualquiera de sus grados y
multa de la mitad al tanto de los derechos o del beneficio solicitados o
aceptados.214
213
Este inciso fue modificado por el nmero 3 del artculo nico de la Ley No. 20.341, publicada en el Diario Oficial de
22/04/2009, en el sentido de sustituir la frase "suspensin en cualquiera de sus grados y multa de la mitad al tanto de los
derechos o del beneficio solicitados o aceptados" por "la pena de reclusin menor en su grado mnimo, suspensin en
cualquiera de sus grados y multa de la mitad al tanto de los derechos o del beneficio solicitados o aceptados".
214
418
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 25, 157, 223, 241, 248 bis y siguientes,
260. Constitucin Poltica: artculo 76. Decreto Ley N 1.097, crea
Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, D.O. 25.07.1975: artculo
Estado, D.O. 5.12.1986: artculos 63 y siguientes. Ley N 19.620, sobre Adopcin
de Menores, D.O. 5.08.1999: Artculo 42.
1. Funcionario de Tesorera consinti mediante ddiva defraudar al Fisco,
originndole prdidas pues le privaron de garanta de pago alzando ilegtimamente
el embargo recado sobre la propiedad de la deudora, la que fue vendida das
despus, dicha actuacin se encuadra plenamente en las figuras penales
previstas en los artculos 239 y 248 del Cdigo Penal.
ARTCULO 248 BIS
El empleado pblico que solicitare o aceptare recibir un beneficio econmico
para s o un tercero para omitir o por haber omitido un acto debido propio de su
cargo, o para ejecutar o por haber ejecutado un acto con infraccin a los deberes
de su cargo, ser sancionado con la pena de reclusin menor en su grado medio,
y adems, con la pena de inhabilitacin absoluta para cargos u oficios pblicos
temporal en cualquiera de sus grados y multa del tanto al duplo del provecho
solicitado o aceptado.215
Si la infraccin al deber del cargo consistiere en ejercer influencia en otro
empleado pblico con el fin de obtener de ste una decisin que pueda generar un
provecho para un tercero interesado, se impondr la pena de inhabilitacin
absoluta para cargo u oficio pblico, perpetua, adems de las penas de reclusin y
multa establecidas en el inciso precedente216 217 .
siguientes, 260. Constitucin Poltica: artculo 76. Decreto Ley N 1.097, crea
Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, D.O. 25.07.1975: artculo
215
Este inciso fue modificado por la letra a) del nmero 1 del artculo 25, de la Ley N 20.730, publicada en el Diario Oficial
de 8/03/2014, en el sentido de eliminar la expresin "especial o", y reemplazar el trmino "temporales" por "temporal".
Con anterioridad fue modificado por el nmero 4 del artculo nico de la Ley N 20.341, publicada en el Diario Oficial de
22/04/2009.
216
Este inciso fue modificado por la letra b) del nmero 1 del artculo 25, de la Ley N 20.730, publicada en el Diario Oficial
de 8/03/2014, en el sentido de suprimir la locucin "especial o"; agregar a continuacin de la palabra "pblico", una coma (,),
y sustituir el trmino "perpetuas" por "perpetua".
217
11/12/1999.
419
Estado, D.O. 5.12.1986: artculos 63 y siguientes. Ley N 19.620, sobre Adopcin

de Menores, D.O. 5.08.1999: artculo 42.
1. Estos delitos de cohecho, al igual que los de soborno por los que fuera
condenado el procesado(...) tratado en la motivacin decimotercera de este fallo,
son delitos de peligro, que se satisfacen con el ofrecimiento y aceptacin de la
ddiva respectiva, siendo irrelevante lo que ocurra despus, o sea, la
materializacin del pago mismo.
2. El cohecho, previsto en el artculo 248 bis del Cdigo Penal, consiste en que
un empleado pblico solicite o acepte recibir un beneficio econmico para s o un
tercero, ya sea para omitir o por haber omitido un acto debido propio de su cargo,
o para ejecutar o por haber ejecutado un acto con infraccin a los deberes de su
cargo. Este ilcito se estructura sobre la solicitud o aceptacin de una ventaja
econmica, se encuentre o no el empleado facultado para cobrar dinero al pblico
por el ejercicio de sus funciones. A su vez, es necesario que el sujeto activo haga
o deje de hacer algo relativo a sus funciones, o ejecute o haya realizado un acto
en contravencin a los deberes de su investidura.
3. Al emplear la ley las expresiones "para omitir o por haber omitido" y "para
ejecutar o por haber ejecutado", la figura requiere una importante exigencia a nivel
subjetivo por parte del sujeto activo, de manera que slo ser posible su comisin
con dolo directo, excluyndose las otras formas de imputacin subjetiva: el dolo
eventual y la imprudencia. En efecto, el agente debe tener conocimiento y
voluntad de realizar los elementos que integran el tipo penal objetivo, siendo
indiferente el mvil que lo impulse, pues slo quien obra con dolo directo puede
decirse que pide o acepta algo para realizar una accin o por haberla realizado. El
dolo es el principal elemento subjetivo integrante del tipo criminal. Obra con dolo el
que conoce y quiere realizar el tipo penal objetivo. Requiere de un elemento
cognitivo el saber o conocer y un elemento volitivo el querer la realizacin
del hecho tpico. El dolo directo, por su parte, es la forma ms caractersticas y
ms grave de dolo, ya que hay en el sujeto activo la intencin del hecho tpico y
antijurdico.
4. Con mayor exactitud, la doctrina apunta a que la estructura del ilcito
investigado reposa sobre la solicitud o aceptacin de una ventaja econmica de
contenido patrimonial, reducible, por lo menos, a un valor pecuniario se
encuentre o no el empleado facultado para cobrar dinero al pblico por el ejercicio
de sus funciones. A su vez, es necesario que el sujeto activo haga o deje de hacer
420
algo relativo a sus funciones, o ejecute o haya realizado un acto en contravencin

a los deberes de su investidura. bajo este prisma, la figura agravada del artculo
248 bis del Cdigo Penal, al valerse de las expresiones "para omitir o por haber
omitido" y "para ejecutar o por haber ejecutado" requiere una importante exigencia
a nivel subjetivo por parte del sujeto activo, esto es, slo es punible la comisin
con dolo directo, el agente debe tener conocimiento y voluntad de realizar los
elementos que integran el tipo penal objetivo, siendo indiferente el mvil que lo
impulse ("para s o un tercero"), "pues slo de quien obra con dolo directo puede
decirse que pide o acepta algo para realizar una accin o por haberla realizado".
5. Los elementos que la hiptesis penal del artculo 248 bis del Cdigo Penal
exige para su configuracin concurren claramente, desde luego, el dinero
solicitado lo era "para ejecutar (...)"; tal ejecucin provena de "actos propios" del
cargo que ostenta el acusado, la entrega de una concesin depende de las
facultades del funcionario pblico. Tambin est presente el beneficio econmico,
es evidente que el acto impropio le iba a significar al acusado un incremento
patrimonial (recibira una suma de dinero que no tena), sin que sea relevante para
la configuracin del tipo, que el beneficio no se hubiere producido, atento que la
hiptesis penal exige "solicitar" o "aceptar recibir". Tambin resulta evidente que
hay una clara infraccin "a los deberes de su cargo". Desde que un sencillo
trmite, el funcionario lo ha transformado en un ambiente de persecuciones,
hostilidades y clandestinidad, que se aparta absolutamente de la forma normal de
ejercer sus atribuciones (considerando 6 sentencia Corte de Apelaciones).
6. Posee particulares caractersticas este delito (cohecho sancionado en el
artculo 248 bis inciso segundo del Cdigo Penal), en que el hecho punible se
encuentra especialmente ligado a la participacin, y para su existencia es
indispensable la intervencin de un empleado pblico que acepte o solicite el
dinero con miras a influir en otro empleado.
7. Que, en ese contexto normativo, la sustitucin de las expresiones "ddiva" o
"promesa", utilizadas en el antiguo texto, por la de "beneficio econmico", a que se
refiere el nuevo estatuto, no tiene otro propsito que el de hacer evidente que la
ventaja que se ofrece o solicita debe ser de contenido patrimonial una cuestin
que antes poda discutirse y constituye un error pretender que ello est
orientado a imponer una mayor exigencia al tipo, en trminos tales de dejar
impune una oferta o solicitud de un beneficio econmico determinado, por no estar
especificado el monto. Que, el hecho que la multa impuesta al delito deba
graduarse en funcin del valor del beneficio ofrecido o solicitado, no constituye un
argumento determinante para entender que la regulacin actual requiere que el
beneficio est perfectamente determinado en su monto, toda vez que cuando la
421
ley impone multas cuyo cmputo debe hacerse en relacin a cantidades

indeterminadas, opera la regla establecida en el inciso 8 del artculo 25 del
Cdigo Penal, en virtud de la cual aqullas nunca podrn exceder de treinta
unidades tributarias mensuales. Cabe recordar, por otra parte, que bajo la anterior
legislacin, que se refera a las ddivas o promesas trminos que el propio
recurrente ha calificado de genricos o imprecisos se contemplaba tambin la
sancin de multa de "la mitad al tanto de la ddiva", sin que se presentara un
problema de compatibilidad o coherencia con el tipo.
8. El funcionario judicial que recibe trescientos mil pesos y, a cambio de ello,
entrega a la persona que se los proporciona la licencia de conducir que se le ha
confiado en razn de su cargo, comete el delito de soborno o cohecho activo.
ARTCULO 249
El empleado pblico que solicitare o aceptare recibir un beneficio econmico
para s o para un tercero para cometer alguno de los crmenes o simples delitos
expresados en este Ttulo, o en el prrafo 4 del Ttulo III, ser sancionado con la
pena de inhabilitacin absoluta, temporal o perpetua, para cargos u oficios
pblicos, y multa del tanto al triplo del provecho solicitado o aceptado.218
Lo establecido en el inciso anterior se entiende sin perjuicio de la pena aplicable
al delito cometido por el empleado pblico, la que no ser inferior, en todo caso, a
la de reclusin menor en su grado medio.219
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 25, 30, 76, 148 y siguientes, 157, 223 y
siguientes, 241, 248, 248 bis, 250 y siguientes, 260. Constitucin Poltica: artculo
76. Decreto Ley N 1.097, crea Superintendencia de Bancos e Instituciones
Financieras, D.O. 25.07.1975: artculo 6. Ley N 18.834, sobre Estatuto
las Bases Generales de la Administracin del Estado, D.O. 5.12.1986: artculos 63
y siguientes. Ley N 19.620, sobre Adopcin de Menores, D.O. 5.08.1999: artculo
42.
218
Este inciso fue modificado por el nmero 2 del artculo 25, de la Ley N 20.730, publicada en el Diario Oficial de
8/03/2014, en el sentido de reemplazar la frase "inhabilitacin especial perpetua e inhabilitacin absoluta temporal, o bien
con inhabilitacin absoluta perpetua", por la siguiente: "inhabilitacin absoluta, temporal o perpetua,".
219
Este inciso fue sustituido por el nmero 1 del artculo nico de la Ley N 19.829, publicada en el Diario Oficial de 8
octubre de 2002.
Con anterioridad fue sustituido por el N 9 del artculo 1 de la Ley N 19.645, publicada en el Diario Oficial de 11/12/1999.
422
1. El procesado incurri en el delito de cohecho pasivo propio contemplado en el
inciso 2 del artculo 249 del Cdigo Penal, omitiendo por ddiva un acto debido
propio de su cargo, al evitarle a un condenado dar cumplimiento a las penas que
se le impusieron.
2. Constituye cohecho pasivo propio la conducta de funcionario pblico que
pidi y recibi dinero y cosas muebles de parte de un procesado para evitar
cumplimiento de condena, omitiendo as acto propio debido de su cargo.
ARTCULO 250
El que ofreciere o consintiere en dar a un empleado pblico un beneficio
econmico, en provecho de ste o de un tercero, para que realice las acciones o
incurra en las omisiones sealadas en los artculos 248, 248 bis y 249, o por
haberla realizado o haber incurrido en ellas, ser castigado con las mismas penas
de multa e inhabilitacin establecidas en dichas disposiciones.
Tratndose del beneficio ofrecido en relacin con las acciones u omisiones del
artculo 248, el sobornante ser sancionado, adems, con la pena de reclusin
menor en su grado mnimo.220
Tratndose del beneficio consentido u ofrecido en relacin con las acciones u
omisiones sealadas en el artculo 248 bis, el sobornante ser sancionado,
adems, con pena de reclusin menor en su grado medio, en el caso del beneficio
ofrecido, o de reclusin menor en su grado mnimo a medio, en el caso del
beneficio consentido.221
Tratndose del beneficio consentido u ofrecido en relacin con los crmenes o
simples delitos sealados en el artculo 249, el sobornante ser sancionado,
adems, con pena de reclusin menor en su grado medio, en el caso del beneficio
ofrecido, o de reclusin menor en sus grados mnimo a medio, en el caso del
220
Este inciso fue intercalado por la letra a), nmero 5 del artculo nico de la Ley N 20.341, publicada en el Diario Oficial
de 22/04/2009.
221
Este inciso fue modificado por el nmero 3 del artculo 25 de la Ley N 20.730, publicada en el Diario Oficial de
8/03/2014, en el sentido de agregar a continuacin de la palabra "mnimo", la expresin "a medio".
Con anterioridad fue intercalado por la letra b) del nmero 5 del artculo nico de la Ley N 20.341, publicada en el Diario
423
beneficio consentido. En estos casos, si al sobornante le correspondiere una pena

superior por el crimen o simple delito de que se trate, se estar a esta ltima.222
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 15 N 2; 25, 30, 31, 60, 248, 248 bis, 249
y 260. Cdigo Orgnico de Tribunales: artculo 6. Ley N 20.393 que establece la
2.12.2009: artculos 1, 3 y siguientes.
1. Que se ha estimado que el delito de cohecho para que se configure, el tipo
objetivo del cohecho activo o soborno, basta que el particular intente la corrupcin
del empleado pblico mediante el ofrecimiento de una retribucin, siendo
independiente de su materializacin.
Los sentenciadores introducen como exigencias del tipo penal algunas
circunstancias que son del todo ajenas a l. En efecto, aludir a la cuanta de lo
ofrecido, al grado jerrquico del funcionario, con escaso o dudoso poder de
influencia o decisin, importara aceptar que slo dentro de determinados lmites
como lo sera el monto de la prebenda o la posicin de poder del funcionario
pblico, podra llegar a consumarse el delito. Ciertamente, estos criterios nada
tienen que ver con lo que la ley ha tenido en vista al sancionar este tipo de
conductas, que es cautelar el correcto y probo desempeo de la funcin pblica.
2. El cohecho sufri importantes modificaciones con la Ley N 19.645,
principalmente por el adelantamiento de la punibilidad a la mera solicitud,
aceptacin u ofrecimiento de un beneficio econmico para cumplir u omitir una
obligacin propia del cargo. As, esta figura se ha convertido en "actos unilaterales
penalizados en forma independiente, ejecutados por quien toma la iniciativa de
ofrecer o solicitar el referido beneficio (cohecho activo), o acepta o consiente en
ello (cohecho pasivo)".
3. Conforme lo manifestado por la doctrina y la jurisprudencia, el tipo objetivo
del cohecho activo o soborno consiste en "ofrecer o "consentir en dar un beneficio
econmico, siendo la realizacin del acto para o por el cual tiene lugar esa
222
Este inciso fue reemplazado por la letra c), nmero 5 del artculo nico de la Ley N 20.341, publicada en el Diario Oficial
de 22/04/2009.
424
transaccin o esa declaracin unilateral de transaccin, objetivamente irrelevante

para la comisin del delito. Ofrecer es el verbo rector y, en este caso, el particular
intenta la corrupcin del empleado pblico mediante el ofrecimiento de una
retribucin econmica, consumndose el delito con el solo hecho que se intente la
corrupcin de aqul, por lo tanto, es independiente de su materializacin.
Consentir en dar, es la faceta pasiva contrapuesta de la conducta solicitar y, en
este caso, el particular consuma el acuerdo punitivo con el funcionario pblico, por
haber dado su consentimiento a la solicitud que ste le formul. El beneficio
econmico es la retribucin que se ofrece o se consiente en dar, es la
contraprestacin pecuniaria, y puede ser para el funcionario pblico o para un
tercero.
Corte Apelaciones de Santiago, 24/03/2009, Rol: 2680-2008
4. Hay cohecho del artculo 250 con relacin al artculo 248 desde que el
agente ofreci una compensacin monetaria a una funcionaria pblica para que
realizara, para un tercero, rectificaciones de impuestos mal declarados y acelerada
la resolucin que ordenaba la devolucin de impuestos, envindola a ese tercero
por fax, aun antes de que estuviera suscrita por las autoridades llamadas a
rubricarla.
ARTCULO 250 BIS
En los casos en que el delito previsto en el artculo anterior tuviere por objeto la
realizacin u omisin de una actuacin de las sealadas en los artculos 248 248
bis que mediare en causa criminal a favor del procesado, y fuere cometido por su
cnyuge, por alguno de sus ascendientes o descendientes consanguneos o
afines, por un colateral consanguneo o afn hasta el segundo grado inclusive, o
por persona ligada a l por adopcin, slo se impondr al responsable la multa
que corresponda conforme las disposiciones antes mencionadas.223
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 17, 25, 31, 60, 248, 248 bis, 249, 250 y
260. Ley N 20.393 que establece la responsabilidad penal de las personas
jurdicas en los delitos de lavado de activos, financiamiento del terrorismo y delitos
de cohecho que indica. D.O. 2.12.2009: artculo 13.
ARTCULO 250 BIS A DEROGADO224
ARTCULO 250 BIS B DEROGADO225
223
Este artculo fue derogado por el nmero 6 del artculo nico de la Ley N 20.341, publicada en el Diario Oficial de
22/04/2009.
224
425
ARTCULO 251
Los bienes recibidos por el empleado pblico caern siempre en comiso.
En el caso del artculo 249 y del artculo 250, inciso segundo, para la aplicacin
de las penas de suspensin o inhabilitacin que correspondieren en calidad de
accesorias a penas privativas de libertad se estar a las siguientes reglas:
1 Si las penas accesorias fueren ms graves que las establecidas en el artculo
249, sern impuestas las primeras, en su grado mximo, y
2 Si las penas establecidas en el artculo 249 fueren ms graves que las penas
accesorias, sern impuestas aqullas en toda la extensin que no sea inferior al
grado mximo de las accesorias.226
ARTCULO 251 BIS

El que ofreciere, prometiere o diere a un funcionario pblico extranjero, un
beneficio econmico o de otra naturaleza, en provecho de ste o de un tercero,
para que realice una accin o incurra en una omisin con miras a la obtencin o
mantencin, para s u otro, de cualquier negocio o ventaja indebidos en el mbito
de cualesquiera transacciones internacionales, ser sancionado con la pena de
reclusin menor en su grado medio a mximo y, adems, con las de multa e
inhabilitacin establecidas en el inciso primero del artculo 248 bis. Si el beneficio
fuere de naturaleza distinta a la econmica, la multa ser de cien a mil unidades
tributarias mensuales. De igual forma ser castigado el que ofreciere, prometiere o
diere el aludido beneficio a un funcionario pblico extranjero por haber realizado o
haber incurrido en las acciones u omisiones sealadas.
El que, en iguales situaciones a las descritas en el inciso anterior, consintiere en
dar el referido beneficio, ser sancionado con pena de reclusin menor en su
grado mnimo a medio, adems de las mismas penas de multa e inhabilitacin
sealadas227.
Concordancias: Cdigo Orgnico de Tribunales: artculo 6. Ley N 20.393 que
225
Este artculo fue derogado por el nmero 6 del artculo nico de la Ley N 20.341, publicada en el Diario Oficial de
22/04/2009.
226
Este artculo fue sustituido por el N 9 del artculo 1 de la Ley N 19.645, publicada en el Diario Oficial de 11/12/1999.
227
Este artculo fue intercalado por el nmero 7 del artculo nico de la Ley N 20.341, publicada en el Diario Oficial de
22/04/2009.
426
ARTCULO 251 TER

Para los efectos de lo dispuesto en el artculo anterior, se considera funcionario
pblico extranjero toda persona que tenga un cargo legislativo, administrativo o
judicial en un pas extranjero, haya sido nombrada o elegida, as como cualquier
persona que ejerza una funcin pblica para un pas extranjero, sea dentro de un
organismo pblico o de una empresa pblica. Tambin se entender que inviste la
referida calidad cualquier funcionario o agente de una organizacin pblica
internacional.228
Concordancias: Cdigo Orgnico de Tribunales: artculo 6. Ley N 20.393 que
10. Resistencia y desobediencia

ARTCULO 252
El empleado pblico que se negare abiertamente a obedecer las rdenes de sus
superiores en asuntos del servicio, ser penado con inhabilitacin especial
perpetua para el cargo u oficio.
En la misma pena incurrir cuando habiendo suspendido con cualquier motivo la
ejecucin de rdenes de sus superiores, las desobedeciere despus que stos
hubieren desaprobado la suspensin.
En uno y otro caso, si el empleado no fuere retribuido, la pena ser reclusin
menor en cualquiera de sus grados o multa de once a veinte unidades tributarias
mensuales.229
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 29, 30, 37, 76, 159, 226 y 260. Cdigo
de Justicia Militar: artculos 334 y siguientes.
228
Este artculo fue intercalado por el nmero 7 del artculo nico de la Ley N 20.341, publicada en el Diario Oficial de
22/04/2009.
229
427
11. Denegacin de auxilio y abandono de destino

ARTCULO 253
El empleado pblico del orden civil o militar que requerido por autoridad
competente, no prestare, en el ejercicio de su ministerio, la debida cooperacin
para la administracin de justicia u otro servicio pblico, ser penado con
suspensin del empleo en sus grados mnimo a medio y multa de seis a diez
Si de su omisin resultare grave dao a la causa pblica o a un tercero, las
penas sern inhabilitacin especial perpetua para el cargo u oficio y multa de once
a veinte unidades tributarias mensuales.231
artculo 9. Cdigo de Justicia Militar: artculo 328. Ley N 18.700, Orgnica
Constitucional sobre Votaciones Populares y Escrutinios, D.O. 6.05.1988.
ARTCULO 254
El empleado que sin renunciar su destino lo abandonare, sufrir la pena de
suspensin en su grado mnimo a inhabilitacin especial temporal para el cargo u
oficio en su grado medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.232
Si renunciado el destino y antes de transcurrir un plazo prudencial en que haya
podido ser reemplazado por el superior respectivo, lo abandonare con dao de la
causa pblica, las penas sern multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales e inhabilitacin especial temporal para el cargo u oficio en su grado
medio.233 234
Las penas establecidas en los dos incisos anteriores se aplicarn
respectivamente al que abandonare un cargo concejil sin alegar excusa legtima, y
al que despus de haber alegado tal excusa, pero antes de transcurrir un plazo
prudencial en que haya podido ser reemplazado, hace el abandono ocasionando
dao a la causa pblica.
Las disposiciones de este artculo han de entenderse sin perjuicio de lo
establecido en el 135.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 25, 37 y 135. Cdigo de Justicia Militar:
artculos 300, 382, 402, 403, 407 y siguientes.
230
233
234
231
232
428
12. Abusos contra particulares

ARTCULO 255
El empleado pblico que, desempeando un acto del servicio, cometiere
cualquier vejacin injusta contra las personas o usare de apremios ilegtimos o
innecesarios para el desempeo del servicio respectivo, ser castigado con las
penas de suspensin del empleo en cualquiera de sus grados y multa de once a
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 150, 150 A, 210 y 260. Constitucin
Poltica: artculos 19 N 1 y 20. Cdigo de Justicia Militar: artculo 330.
ARTCULO 256
En iguales penas incurrir todo empleado pblico del orden administrativo que
maliciosamente retardare o negare a los particulares la proteccin o servicio que
deba dispensarles en conformidad a las leyes y reglamentos.
ARTCULO 257
El empleado pblico que arbitrariamente rehusare dar certificacin o testimonio,
o impidiere la presentacin o el curso de una solicitud, ser penado con multa de
Si el testimonio, certificacin o solicitud versaren sobre un abuso cometido por
el mismo empleado, la multa ser de once a veinte unidades tributarias
mensuales.237
ARTCULO 258
El empleado pblico que solicitare a persona que tenga pretensiones
pendientes de su resolucin, ser castigado con la pena de inhabilitacin especial
temporal para el cargo u oficio en su grado medio.238
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 29, 30, 37, 76, 223 N 3, 259, 260 y 366.
235
237
238
236
429
ARTCULO 259
El empleado que solicitare a persona sujeta a su guarda por razn de su cargo,
sufrir la pena de reclusin menor en cualquiera de sus grados e inhabilitacin
especial temporal para el cargo u oficio en su grado medio.239
Si la persona solicitada fuere cnyuge, conviviente, descendiente, ascendiente o
colateral hasta el segundo grado de quien estuviere bajo la guarda del solicitante,
las penas sern reclusin menor en sus grados medio a mximo e inhabilitacin
especial perpetua para el cargo u oficio.240
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 12 N 7 8; 29, 30, 37, 76, 223 N 3, 258,
260 y 366.
13. Disposicin general

ARTCULO 260
Para los efectos de este Ttulo y del Prrafo IV del Ttulo III, se reputa empleado
todo el que desempee un cargo o funcin pblica, sea en la administracin
central o en instituciones o empresas semifiscales, municipales, autnomas u
organismos creados por el Estado o dependientes de l, aunque no sean del
nombramiento del Jefe de la Repblica ni reciban sueldo del Estado. No obstar a
esta calificacin el que el cargo sea de eleccin popular.241
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 148 y siguientes, 220 y siguientes, 251
ter. Ley N 18.834, sobre Estatuto Administrativo; D.O. 23.09.89.
1. Segn se desprende del artculo 260 del Cdigo Penal, el concepto que
interesa (empleado pblico) es susceptible de desglosarse en dos elementos
constitutivos principales, a saber: a) El empleado pblico, para ser tal, debe
ejercer "un cargo o funcin pblica", y b) Tal quehacer debe servirse en un
"organismo creado por el Estado o dependiente de l", sea o no de eleccin
popular.
El legislador penal no ha definido lo que debe entenderse por "cargo pblico",
pero s lo ha hecho el Estatuto Administrativo, contenido en la Ley N 18.834, de
239
Este inciso fue modificado por la letra a) del N 3 del artculo 1 de la Ley N 19.617, publicada en el Diario Oficial de
12/07/1999.
240
Este inciso fue reemplazado por la letra b) del N 3 del artculo 1 de la Ley N 19.617, publicada en el Diario Oficial de
12/07/1999.
241
430
1989, cuyo artculo 3, letra a) puntualiza que es tal "aquel que se contempla en
las plantas o como empleos a contrata en las instituciones sealada. en el artculo
1, a travs del cual se realiza una funcin administrativa". En general, las
instituciones concernidas en el precepto son los servicios pblicos centralizados o
descentralizados creados para el cumplimiento de la funcin administrativa.
La disposicin penal que interesa extiende el concepto de empleado pblico,
disyuntivamente, a quienes ejercen una "funcin pblica" y no ya slo en la
Administracin del Estado, sino tambin en otros organismos creados por o
dependientes del mismo Estado, ampliando de este modo la cobertura del artculo
260, en trminos de comprender en ella situaciones que claramente desbordan la
nocin tcnica restringida que la legislacin administrativa confiere a la voz
"funcionario pblico".
A similar deduccin, relativa al alcance amplio de dicho precepto, arriba
Etcheberry (Etcheberry, Alfredo, Derecho Penal, Parte Especial, EJCH., T. IV, 3.
ed., 1997, pg. 206). La expresin "funcin pblica" significa "funcin del Estado",
enfoque desde el cual cabe hablar de una funcin pblica legislativa,
administrativa y judicial, siendo bastante, para ser titular de ella, con disponer de
investidura suficiente, emanada de autoridad competente. En esta perspectiva,
ninguna relevancia tiene que el empleado ocupe o no un cargo pblico o que lo
sirva a honorarios o incluso ad honores, en la medida que el propio legislador ha
restado toda importancia a este factor remuneratorio como antecedente para
elaborar su concepto, en la disposicin penal tantas veces citada.
2. En cuanto a la calidad de funcionario pblico, necesario para satisfacer las
exigencias de los tipos penales previstos en los artculos 248 bis del Cdigo Penal
y 190 letra a) de la Ley del Trnsito, conviene destacar que dentro de los
antecedentes de la investigacin admitidos por el imputado, se encuentra el
Decreto N 028 de 14/01/2003, por cuyo medio fue nombrado en el cargo de
auxiliar grado 17 de la planta de auxiliares de la Municipalidad de (indicada) y los
Decretos Exentos N 3580 de 18/10/2006, N 2542 de 20/07/2007, N 725 de
28/02/2008, N 2978 de 11/08/2008 y N 034 de 02/01/2009, por cuyos
intermedios el imputado fue destinado a servir en las funciones de efectuar los
exmenes tericos y prcticos para otorgar licencias de conducir, en ausencia del
titular. Ello, unido a la norma contenida en el artculo 260 del Cdigo Punitivo, que
reputa empleado pblico a aquel que desempea un cargo o funcin pblica,
resulta suficiente para estimar concurrente la exigencia tpica en comento, y, por
ende, descartable lo alegado en estrado por el apelante en cuanto se habran
encomendado a su defendido funciones distintas de aquellas correspondientes a
su cargo titular (considerando 4).
431
3. Conforme al artculo 260 del Cdigo punitivo, se reputa empleado pblico

todo el que desempee un cargo o funcin pblica, sea en la Administracin
Central o en Instituciones o Empresas Semifiscales, Municipales, Autnomas u
organismos creados por el Estado o dependientes de l, aunque no sean del
nombramiento del Jefe de la Repblica, ni reciban sueldo del Estado. Es decir, no
obstante que la empresa RPC realiza actividades comerciales privadas, tiene
autonoma en su administracin y se rija por disposiciones del Cdigo del Trabajo,
le es aplicable la norma citada.
4. El concepto penal de empleado pblico atiende a la funcin pblica y es
mucho ms amplio que el administrativo. Las particulares caractersticas de las
empresas del Estado no eliminan los efectos del artculo 260, pues los empleados
de esta empresas indudablemente realizan una funcin pblica y no es
impedimento que la ley ordene se sometan a las normas del Cdigo del Trabajo.
TOP de Santiago (4), 2/01/2010, Ruc: 0801180575-3
TTULO VI DE LOS CRMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA EL ORDEN Y

LA SEGURIDAD PBLICOS COMETIDOS POR PARTICULARES
1. Atentados contra la autoridad242

ARTCULO 261
Cometen atentado contra la autoridad:
1. Los que sin alzarse pblicamente emplean fuerza o intimidacin para alguno
de los objetos sealados en los artculos 121 y 126.
2. Los que acometen o resisten con violencia, emplean fuerza o intimidacin
contra la autoridad pblica o sus agentes, cuando aqulla o stos ejercieren
funciones de su cargo.
242
Este epgrafe fue sustituido por el nmero 1 del artculo 1 de la Ley N 20.048, publicada en el Diario Oficial de
31/08/2005, en el sentido de sustituir "Atentados y desacatos contra la autoridad", por el siguiente: "Atentados contra la
autoridad".
432
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 121, 126 y 132. Cdigo de Justicia

Militar: artculos 416, 416 bis. Ley N 12.927 sobre Seguridad del Estado. D.O.
26.08.1975 (texto actualizado Decreto N 890): Ttulo II.
1. El profesor de Derecho Penal don Gustavo Labatut Glena expresa que el
N 2 del artculo 261 del Cdigo Penal contempla dos delitos que se realizan
mediante acometimiento o resistencia violenta, empleando fuerza o intimidacin: el
atentado propiamente dicho y la resistencia a la autoridad. Dice que la diferencia
entre ambos hechos es clara: en el atentado el empleo de la coaccin tiene por
objeto imponer la ejecucin o la omisin de un acto funcionario; en la resistencia el
fin perseguido es oponerse a una resolucin de la autoridad pblica o de sus
agentes (Derecho Penal, Tomo II, Parte Especial, Editorial Jurdica de Chile, ao
1977, pg. 106).
Tambin se pronuncia al respecto el profesor Alfredo Etcheberry que expone en
el mismo sentido anterior indicando que el referido precepto legal comprende dos
hiptesis diferentes: el atentado propiamente tal (acometer) y la resistencia a la
autoridad (resistir). Ambas formas, en todo caso, suponen el empleo de fuerza,
violencia o intimidacin; algo ms que una resistencia pasiva o desobediencia.
Agrega que en el acometimiento se pretende imponer una determinada conducta
de la autoridad; es indiferente que dicha conducta sea lcita o ilcita. En la
resistencia se trata slo de impedir violentamente que la autoridad cumpla con sus
funciones (Derecho Penal, Tomo Cuarto, Parte Especial, Editorial Jurdica de
Chile, ao 1998, pg. 263).
Por su parte, la doctrina penal del Tribunal Supremo de Espaa dice que la
realizacin de cualquiera de los actos que integran el delito de atentado
sancionado en el artculo 231 N 2 del Cdigo Penal (que es similar al artculo 261
N 2 del Cdigo Penal chileno) implica la existencia de una agresin contra la
autoridad o sus agentes. En cuanto a la agresin manifiesta que ella consiste no
slo en el acometer materialmente, sino tambin cuando se adopta actitud de
violencia, es decir, un acto formal de iniciacin del ataque o un movimiento de
acometividad revelador del propsito criminal de agredir; y que la intimidacin es
condicin esencial de orden tico que el acto realizado por el culpable intimide,
cause miedo, a la autoridad o agente amenazado, hasta el extremo de perturbar
su nimo y anular su voluntad de impedirle por ello el cumplimiento de su deber o
ejercicio libre de sus funciones oficiales(Doctrina Penal del Tribunal
Supremo, Tomo Segundo, Manuel Rodrguez Navarro, editor M. guila, Madrid,
Pgs. 2452, 2475 y 2476, ao 1947).
433
ARTCULO 262
Los atentados a que se refiere el artculo anterior sern castigados con la pena
de reclusin menor en su grado medio o multa de once a quince unidades
tributarias mensuales, siempre que concurra alguna de las circunstancias
siguientes:243
1. Si la agresin se verifica a mano armada.
2. Si los delincuentes pusieren manos en la autoridad o en las personas que
acudieren a su auxilio.
3. Si por consecuencia de la coaccin la autoridad hubiere accedido a las
exigencias de los delincuentes.
Sin estas circunstancias la pena ser reclusin menor en su grado mnimo o
multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.244
Para determinar si la agresin se verifica a mano armada se estar a lo
dispuesto en el artculo 132.
Procedimiento Civil: artculo 240. Cdigo de Justicia Militar: artculos 416, 416 bis.
Ley N 12.927 sobre Seguridad del Estado. D.O. 26.08.1975 (texto actualizado
Decreto N 890): Ttulo II. Ley N 17.798 sobre Control de Armas, D.O.
21.10.1972: Ttulo II. Ley N 18.314 sobre Conductas Terroristas, D.O.
17.05.1984: artculos 1 y 2.
ARTCULO 264
El que amenace durante las sesiones de los cuerpos colegisladores o en las
audiencias de los tribunales de justicia a algn diputado o senador o a un miembro
de dichos tribunales, o a un senador o diputado por las opiniones manifestadas en
el Congreso, o a un miembro de un tribunal de justicia por los fallos que hubiere
pronunciado o a los ministros de Estado u otra autoridad en el ejercicio de sus
cargos, ser castigado con reclusin menor en cualquiera de sus grados.
El que perturbe gravemente el orden de las sesiones de los
cuerpos colegisladores o de las audiencias de los tribunales de justicia, u
243
Este nmero fue modificado por la letra h) del artculo 1 de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de
18/03/1996.
244
Este nmero fue modificado por la letra d) del artculo 1 de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de
18/03/1996.
245
Este artculo fue derogado por el nmero 2 del artculo 1 de la Ley N 20.048, publicada en el Diario Oficial de
31/08/2005.
434
ocasionare tumulto o exaltare al desorden en el despacho de una autoridad o

corporacin pblica hasta el punto de impedir sus actos, ser castigado con la
pena de reclusin menor en su grado mnimo y multa de seis a diez unidades
tributarias mensuales, o slo esta ltima.246
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 296, 416, 417, 418, 419 y 420. Cdigo
1. Del carcter de sujeto pasivo de la figura legal del artculo 264 inciso 1 del
Cdigo Penal resulta incuestionable el carcter de autoridad que invisten los
agentes del Ministerio Pblico.
ARTCULO 266
Para todos los efectos de las disposiciones penales respecto de los que
cometen atentado contra la autoridad o funcionarios pblicos, se entiende que
ejercen aqulla constantemente los ministros de Estado y las autoridades de
funciones permanentes o llamadas a ejercerlas en todo caso y circunstancias.248
Entindese tambin ofendida la autoridad en ejercicio de sus funciones cuando
tuviere lugar el atentado con ocasin de ellas o por razn de su cargo.249
ARTCULO 267
El que con violencia o fraude impidiere ejercer sus funciones a un miembro del
Congreso, de los tribunales Superiores de Justicia o del Consejo de Estado, sufrir
las penas de reclusin menor en su grado mnimo y multa de once a veinte
246
Este artculo fue reemplazado por el nmero 3 del artculo 1 de la Ley N 20.048, publicada en el Diario Oficial de
31/08/2005.
247
Este artculo fue eliminado por el nmero 4 del artculo 1 de la Ley N 20.048, publicada en el Diario Oficial de
31/08/2005.
Con anterioridad, fue modificado por la letra d) del artculo 1 de la Ley 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
248
31/08/2005, en el sentido de suprimir las palabras "o desacato".
249
31/08/2005, en el sentido de suprimir las palabras "o desacato".
250
435
Cdigo de Justicia Militar: artculos 339 y siguientes.
ARTCULO 268 BIS
El que diere falsa alarma de incendio, emergencia o calamidad pblica a los
Cuerpos de Bomberos u otros servicios de utilidad pblica, incurrir en la pena de
reclusin menor en su grado mnimo.252
1. El tribunal estima que es requisito del tipo objetivo que sea la misma
persona que causa la alarma quien d aviso a los Cuerpos de Bomberos u otros
servicios de utilidad pblica. As no se satisface el delito si se finge un secuestro y
es la madre de la presunta vctima quien se comunica con Carabineros.
Quinto Juzgado de Garanta de Santiago, 14/11/2008, Rol: 4815-2006,
1 bis. Atentados y amenazas contra fiscales del Ministerio Pblico y

defensores penales pblicos253
ARTCULO 268 TER
El que mate a un fiscal del Ministerio Pblico o a un defensor penal pblico en
razn del ejercicio de sus funciones, ser castigado con la pena de presidio mayor
en su grado mximo a presidio perpetuo calificado.254
ARTCULO 268 QUTER
El que hiera, golpee o maltrate de obra a un fiscal del Ministerio Pblico o a un
defensor penal pblico en razn del ejercicio de sus funciones, ser castigado:
251
Este artculo fue suprimido por el nmero 6 del artculo 1 de la Ley N 20.048, publicada en el Diario Oficial de
31/08/2005.
Con anterioridad, fue modificado por la letra i) del artculo 1 de la Ley 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
252
Este artculo fue agregado por la letra a) del artculo nico de la Ley N 19.830, publicada en el Diario Oficial de
04/10/2002.
253
Este prrafo fue intercalado por el artculo nico de la Ley N 20.236, publicada en el Diario Oficial de 27/12/2007.
254
Este artculo fue intercalado por el artculo nico de la Ley N 20.236, publicada en el Diario Oficial de 27/12/2007.
436
1. Con la pena de presidio mayor en su grado medio, si de resultas de las

lesiones el ofendido queda demente, intil para el trabajo, impotente, impedido de
algn miembro importante o notablemente deforme.
2. Con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado
mnimo, si las lesiones producen al ofendido enfermedad o incapacidad para el
trabajo por ms de treinta das.
3. Con presidio menor en grado medio a mximo, si le causa lesiones menos
graves.
4. Con reclusin menor en su grado mnimo y multa de once a veinte unidades
tributarias mensuales, o slo esta ltima, si le ocasiona lesiones leves o no se
produce dao alguno.255
El que amenazare a un fiscal del Ministerio Pblico o a un defensor penal
pblico en los trminos de los artculos 296 y 297 de este Cdigo, en razn del
ejercicio de sus funciones, ser castigado con el mximo de la pena o el grado
mximo de las penas previstas en dichos artculos, segn correspondiere.256
1 ter. Retenciones o toma de control de vehculo de transporte pblico de

pasajeros257.
Artculo 268 sexies.- Los que mediante violencia o intimidacin retuvieren o

tomaren el control de un vehculo de transporte pblico de pasajeros sern
sancionados con la pena de presidio mayor en su grado mnimo, sin perjuicio de
las penas que correspondan por los otros delitos cometidos con ocasin del
hecho. En este ltimo caso, todas las penas se impondrn conjuntamente, en la
forma
prescrita
por
el
artculo
74
de
este
Cdigo.
Si el hecho consistiere en la apropiacin del vehculo no tendr lugar lo previsto
en el inciso precedente y, en su lugar, se impondrn las penas de los delitos
establecidos en el artculo 433 y en el inciso primero del artculo 436, ambos de
este Cdigo, segn correspondiere, con exclusin de su grado mnimo.
Sin perjuicio de lo dispuesto en los incisos anteriores, si los hechos
constituyeren algn delito o delitos de mayor gravedad, se estar a la pena
sealada para ellos.
255
256
257
Prrafo agregado Ley N 20.844 Art. 3 N 1 Diario Oficial de 10/06/2015
437
2. Desrdenes pblicos
ARTCULO 269
Los que turbaren gravemente la tranquilidad pblica para causar injuria u otro
mal a alguna persona particular o con cualquier otro fin reprobado, incurrirn en la
pena de reclusin menor en su grado mnimo, sin perjuicio de las que les
correspondan por el dao u ofensa causados.
Incurrir en la pena de presidio menor, en su grado mnimo a medio, el que
impidiere o dificultare la actuacin del personal de los Cuerpos de Bomberos u
otros servicios de utilidad pblica, destinada a combatir un siniestro u otra
calamidad o desgracia que constituya peligro para la seguridad de las personas.258
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 30, 76, 268 bis, 272, 296, 416, 417, 418,
419 y 420. Cdigo de Justicia Militar: artculos 339 y siguientes.
1. Desde luego debe advertirse que el bien jurdico protegido por este delito,
tomado de la legislacin espaola, ha sido materia de discusin, desde que puede
ser el orden pblico o bien la paz o tranquilidad pblica, si es que es posible
hacer una clara distincin entre uno y otro, tanto por su difcil conceptualizacin
como por cuanto ambos se superponen. As lo seala, por ejemplo, Alonso
Serrano Gmez (Derecho Penal, Parte Especial, pg. 903, Editorial Dykinson,
Madrid 1997). Como fuere, ciertamente que se brinda proteccin penal a un
sentimiento generalizado de tranquilidad y seguridad en la actividad humana, en
otros trminos, al sosiego o a la paz de la comunidad para un normal desarrollo de
sus actividades. Luego, para estar frente a este delito se requiere que el sujeto
activo turbe o altere, gravemente, es decir, mediante actos de una entidad
importante, la tranquila convivencia de la comunidad, lo cual slo se puede
determinar atendiendo a circunstancias de tiempo, lugar y personas que
intervienen. As, constituyendo el ncleo de la accin la turbacin de la
tranquilidad pblica, no se expresa que, adems de sus destinatarios, los insultos
que se dice proferidos hayan estado en condiciones de, al menos potencialmente,
ser escuchados por terceros alterando su sosiego. Luego, basta las sealadas
consideraciones objetivas para determinar que no se configura el delito atribuido,
sin perjuicio que an pudiera realizarse otras relacionadas con los elementos
subjetivos del delito.
258
Este inciso fue agregado por la letra b) del artculo nico de la Ley N 19.830, publicada en el Diario Oficial de 4/10/2002.
438
2. Que el artculo 269 del Cdigo Penal prescribe que "Los que turbaren
gravemente la tranquilidad pblica para causal injuria u otro mal a alguna persona
particular o con cualquier otro fin reprobado, incurrirn en la pena de reclusin
menor en su grado mnimo, sin perjuicio de las que les correspondan por el dao u
ofensa causados". Esta constituye la infraccin por la que, en concepto del
Ministerio Pblico, debi sancionarse a los aludidos imputados. Sin embargo,
como puede advertirse del anlisis del sealado artculo, no obstante su redaccin
en plural, ste tipifica una figura penal que requiere que quien incurra en ella, esto
es, el sujeto activo, sea necesariamente una persona o varias, pero
singularizadas.
2 bis. De la obstruccin a la investigacin259 260

ARTCULO 269 BIS
El que, a sabiendas, obstaculice gravemente el esclarecimiento de un hecho
punible o la determinacin de sus responsables, mediante la aportacin de
antecedentes falsos que condujeren al Ministerio Pblico a realizar u omitir
actuaciones de la investigacin, ser sancionado con la pena de presidio menor
en su grado mnimo y multa de dos a doce unidades tributarias mensuales.261
La pena prevista en el inciso precedente se aumentar en un grado si los
antecedentes falsos aportados condujeren al Ministerio Pblico a solicitar medidas
cautelares o a deducir una acusacin infundada.262
El abogado que incurriere en las conductas descritas en los incisos anteriores
ser castigado, adems, con la pena de suspensin de profesin titular durante el
tiempo de la condena.263
La retractacin oportuna de quien hubiere incurrido en las conductas de que
trata el presente artculo constituir circunstancia atenuante. Tratndose de las
259
Este prrafo fue agregado por el N 3 del artculo 2 de la Ley N 19.077, publicada en el Diario Oficial de 28/08/1991.
La denominacin de este epgrafe, fue sustituida por el artculo 2, N 3, de la Ley N 20.074, publicada en el Diario
261
Este inciso fue sustituido por el artculo 2, N 4, letra a), de la Ley N 20.074, publicada en el Diario Oficial de
14/11/2005.
262
Este inciso fue agregado por el artculo 2, N 4, letra a), de la Ley N 20.074, publicada en el Diario Oficial de
14/11/2005.
263
14/11/2005.
260
439
situaciones a que se refiere el inciso segundo, la atenuante se considerar como

muy calificada, en los trminos del artculo 68 bis.264
Se entiende por retractacin oportuna aqulla que se produjere en condiciones
de tiempo y forma adecuados para ser considerada por el tribunal que debiere
resolver alguna medida solicitada en virtud de los antecedentes falsos aportados
o, en su caso, aqulla que tuviere lugar durante la vigencia de la medida cautelar
decretada en virtud de los antecedentes falsos aportados y que condujere a su
alzamiento o, en su caso, la que ocurra antes del pronunciamiento de la sentencia
o de la decisin de absolucin o condena, segn corresponda.265
Estarn exentas de las penas que establece este artculo las personas a que se
refieren el inciso final del artculo 17 de este Cdigo y el artculo 302 del Cdigo
Procesal Penal.266
Concordancias: Cdigo Penal: artculo 17, 40, 68 bis, 253, 269 ter, 456 bis A.
Cdigo de Procedimiento Civil: artculo 240. Cdigo de Procedimiento Penal:
artculo 201. Cdigo Procesal Penal: artculos 302 y 303.
1. El delito del artculo 269 bis del Cdigo Penal, la obstruccin a la
investigacin, protege el bien jurdico correcto funcionamiento de la administracin
de justicia. Los elementos objetivos del tipo son: a) la comisin previa de un hecho
punible, cuya investigacin se obstaculiza, sin que la norma limite el tipo de hecho
punible o su grado de consumacin; b) la aportacin de antecedentes falsos; y c)
que esa aportacin tenga la aptitud para provocar una obstruccin grave en el
esclarecimiento de un hecho punible o la determinacin de sus responsables. Por
otro lado, en cuanto al elemento subjetivo del tipo, se exige que se acte a
sabiendas, lo que supone que al menos el agente conoce que se contribuye a
obstaculizar el esclarecimiento del delito (considerando 25 de la sentencia de la
Corte Suprema).
2. El tipo objetivo del delito de obstruccin a la investigacin, previsto y
sancionado en el artculo 269 bis del Cdigo Penal, sanciona al que, a sabiendas,
obstaculice gravemente el esclarecimiento de un hecho punible o la determinacin
264
14/11/2005.
265
14/11/2005.
266
Este inciso fue modificado por el artculo 2, N 4, letra b), de la Ley N 20.074, publicada en el Diario Oficial de
14/11/2005, en el sentido de sustituir la frase que sigue a la palabra "Cdigo", por la siguiente: "y el artculo 302 del
Cdigo Procesal Penal".
Con anterioridad, este prrafo fue agregado por el artculo 2, N 3, Ley N 19.077, publicada en el Diario Oficial de
28/08/1991.
440
de sus responsables, mediante la aportacin de antecedentes falsos que

condujeren al Ministerio Pblico a realizar u omitir actuaciones de la investigacin.
Que el delito de obstruccin a la investigacin, previsto en el artculo 269 bis del
Cdigo Penal que se ha tenido por configurado en el motivo sexto del fallo
recurrido y por el cual ha sido condenada la acusada, en virtud de los hechos
asentados por los sentenciadores de primer grado, aparece suficientemente
fundamentado en sus considerandos quinto, sexto y sptimo, toda vez que los
elementos del tipo penal aparecen analizados, en forma extensa y acertada.
ARTCULO 269 TER
El fiscal del Ministerio Pblico, o el abogado asistente del fiscal, en su caso, que
a sabiendas ocultare, alterare o destruyere cualquier antecedente, objeto o
documento que permita establecer la existencia o inexistencia de un delito, la
participacin punible en l de alguna persona o su inocencia, o que pueda servir
para la determinacin de la pena, ser castigado con presidio menor en cualquiera
de sus grados e inhabilitacin especial perpetua para el cargo.267
Concordancias: Cdigo Penal: artculo 17, 211, 212, 269 bis. Cdigo Procesal
Penal: artculos 188 y 227. Ley N 19.640, Orgnica Constitucional del Ministerio
Pblico, D.O. 15.10.1999: artculo 3.
3. De la rotura de sellos
ARTCULO 270
Los que hubieren roto intencionalmente los sellos puestos por orden de la
autoridad pblica, sern castigados con reclusin menor en su grado mnimo y
multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.268
267
14/03/2008, en el sentido de reemplazar la frase "El fiscal del Ministerio Pblico", por "El fiscal del Ministerio Pblico, o el
abogado asistente del fiscal, en su caso,".
Con anterioridad fue modificado por las letras a) y b) del nmero 5 del artculo 2 de la Ley N 20.074, publicada en el Diario
Oficial de 14/11/2005, en el sentido de agregar a continuacin de la palabra "existencia", los trminos "o inexistencia", y
a continuacin de la frase "participacin punible en l", suprimiendo la coma (,) que la sigue, lo siguiente: "de alguna
persona o su inocencia,".
268
441
Las penas sern reclusin menor en su grado medio y multa de seis a quince
unidades tributarias mensuales cuando los sellos rotos estaban colocados sobre
papeles o efectos de un individuo acusado o condenado por crimen.269
artculos 1023, 1025, 1222, 1223, 1284, 2223 y 2224. Cdigo de Procedimiento
Civil: artculos 240, 872 y siguientes. Cdigo de Procedimiento Penal: artculo 167.
Cdigo Procesal Penal: artculos 216 y 221. Ley N 18.175, sobre Quiebras, D.O.
28.10.1982: artculo 94. Ley N 20.720, Sustituye el Rgimen Concursal vigente
por una Ley de Reorganizacin y Liquidacin de Empresas y Personas, y
perfecciona el rol de la Superintendencia del ramo. D.O. 9.01.2014.
ARTCULO 271
Si la rotura de los sellos ha sido ejecutada con violencia contra las personas, el
culpable sufrir las penas de reclusin menor en su grado mximo y multa de once
a veinte unidades tributarias mensuales.270
de Procedimiento Penal: artculo 167. Cdigo Procesal Penal: artculos 216 y 221.
4. De los embarazos puestos a la ejecucin de los trabajos pblicos

ARTCULO 272
El que por vas de hecho se hubiere opuesto, sin motivo justificado, a la
ejecucin de trabajos pblicos ordenados o permitidos por autoridad competente,
ser castigado con reclusin menor en su grado mnimo o multa de once a veinte
5. Crmenes y simples delitos de los proveedores

ARTCULO 273
Las personas encargadas de provisiones, empresas o administraciones por
cuenta del ejrcito o de la armada, o sus agentes que voluntariamente hubieren
faltado a sus compromisos embarazando el servicio que tuvieren a su cargo con
269
Este inciso fue modificado por la letra e) del artculo 1 de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
271
270
442
dao grave e inevitable de la causa pblica, sufrirn las penas de reclusin mayor
en su grado mnimo y multa de veintiuna a treinta unidades tributarias
mensuales.272
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 28, 37, 76, 109 inciso 11; 239 y 467.
Cdigo de Justicia Militar: artculos 346 y 347. Ley N 7.600, D.O. 20.10.1943:
ARTCULO 274
Si ha habido fraude en la naturaleza, calidad o cantidad de los objetos o mano
de obra, o de las cosas suministradas, con dao grave e inevitable de la causa
pblica, los culpables sufrirn las penas de presidio mayor en cualquiera de sus
grados y multa de veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales. 273
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 28, 37, 76, 109 inciso 11; 239 y 467.
Cdigo de Justicia Militar: artculos 346 y 347. Ley N 7.600, D.O. 20.10.1943:
6. De las infracciones de las leyes y reglamentos referentes a loteras,

casas de juego y de prstamo sobre prendas
ARTCULO 275
Es lotera toda operacin ofrecida al pblico y destinada a procurar ganancia por
medio de la suerte.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 496 N 27; 499 N 6. Cdigo Civil:
artculos 1466, 1468, 2259 a 2263. Ley sobre Loteras, de 1/09/1890. Decreto Ley
N 71, D.O. 30.10.1924. Ley N 18.568, establece Lotera de la Universidad de
Concepcin, D.O. 30.10.1986. Ley N 4.283, sobre Casino de Via del Mar, D.O.
16.02.1928. Decreto Ley N 237, de 28.05.1931, sobre Casinos en los
Establecimientos Hidroterpicos del actual Servicio Nacional de Salud. Decreto
con Fuerza de Ley N 120, de Hacienda, de 29.03.1960, sobre la Polla Chilena de
Beneficencia. Ley N 7.889, prohbe vender boletos o fraccin de Lotera o Polla a
menor precio que el indicado, D.O. 14.10.1944. Ley N 13.039, crea Junta de
Adelanto de Arica, D.O. 15.10.1958. Ley N 10.262, faculta al Presidente de la
Repblica para autorizar rifas, sorteos, etc., D.O. 6.03.1952. Ley N 17.169, crea
Consejos Regionales de Turismo, D.O. 13.08.1969.
272
273
443
ARTCULO 276
Los autores, empresarios, administradores, comisionados o agentes de loteras
no autorizadas legalmente, incurrirn en la multa de once a veinte unidades
tributarias mensuales y perdern los objetos muebles puestos en lotera. 274
Si los objetos puestos en lotera fueren inmuebles, la pena ser multa de
En caso de reincidencia se les aplicar adems la reclusin menor en su grado
mnimo.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 496 N 27; 499 N 6. Cdigo Civil:
artculos 1466, 1468, 2259 a 2263. Ley sobre Loteras, de 1/09/1890. Decreto Ley
Consejos Regionales de Turismo, D.O. 13.08.1969.
ARTCULO 277
Los banqueros, dueos, administradores o agentes de casas de juego de
suerte, envite o azar, sern castigados con reclusin menor en cualquiera de sus
grados y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.276
1466, 2259 a 2263. Ley N 4.566, sobre Hipdromos, D.O. 27.03.1929: artculos
1, 3 y 4. Ley N 6.836, D.O. 26.02.1941: artculo 16.
ARTCULO 278
Los que concurrieren a jugar a las casas referidas, sufrirn la pena de reclusin
menor en su grado mnimo o multa de once a veinte unidades tributarias
mensuales.277
274
276
277
275
444
1466, 2259 a 2263. Ley N 4.566, sobre Hipdromos, D.O. 27.03.1929: artculos
1, 3 y 4. Ley N 6.836, D.O. 26.02.1941: artculo 16.
ARTCULO 279
El dinero o efectos puestos en juego y los instrumentos, objetos y tiles
destinados a l caern siempre en comiso.
Concordancias: Cdigo Penal: artculo 31.
ARTCULO 280
El que sin autorizacin legal estableciere casas de prstamo sobre prendas,
sueldos o salarios, sufrir las penas de reclusin menor en su grado mnimo, multa
de once a veinte unidades tributarias mensuales, y comiso de las cantidades
prestadas, hasta la suma de treinta unidades tributarias mensuales.278
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 25, 30, 31 y 76. Decreto con Fuerza de
Ley N 16, Min. Trabajo, D.O. 25.04.1986, sobre disposiciones legales relativas a
la Direccin General de Crdito Prendario. Artculo 3.
ARTCULO 281
Los que habiendo obtenido autorizacin no llevaren libros con la debida
formalidad, asentando en ellos, sin claros ni entre renglones, las cantidades
prestadas, los plazos e intereses, los nombres y domicilio de los que las reciban, la
naturaleza, calidad y valor de los objetos dados en prenda y las dems
circunstancias que exijan los reglamentos que deber dictar el Presidente de la
Repblica, incurrirn en las penas de multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales, y comiso de las cantidades prestadas, hasta diez unidades tributarias
mensuales.279
Las mismas penas se impondrn a los que no hagan la enajenacin de las
prendas con arreglo a las leyes y reglamentos.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 25 y 31. Decreto con Fuerza de Ley
N 16, Min. Trabajo, D.O. 25.04.1986, sobre disposiciones legales relativas a la
Direccin General de Crdito Prendario. Artculo 3.
278
Con anterioridad fue modificada por la letra d) del artculo 1 y h) del artculo 2 de la Ley N 19.450, publicada en el Diario
279
445
ARTCULO 282
El prestamista que no diere resguardo de la prenda o seguridad recibida, ser
castigado con una multa del duplo al quntuplo de su valor y la cantidad que
hubiere prestado caer en comiso.
N 16, Min Trabajo, D.O. 25.04.1986, sobre disposiciones legales relativas a la
ARTCULO 283
El prestamista que hiciere prstamos de la clase indicada en los artculos
precedentes a una persona manifiestamente incapaz para contratar por su edad o
falta de discernimiento, ser castigado con las mismas penas del artculo anterior.
N 16, Min. Trabajo, D.O. 25.04.1986, sobre disposiciones legales relativas a la
7. Crmenes y simples delitos relativos a la industria, al comercio y a las

subastas pblicas
ARTCULO 284
El que fraudulentamente hubiere comunicado secretos de la fbrica en que ha
estado o est empleado, sufrir la pena de reclusin menor en sus grados mnimo
a medio o multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.280
Procedimiento Penal: artculo 18 N 2. Ver: adems las del artculo 246.
ARTCULO 285
Los que por medios fraudulentos consiguieren alterar el precio natural del
trabajo, de los gneros o mercaderas, acciones, rentas pblicas o privadas o de
cualesquiera otras cosas que fueren objetos de contratacin, sufrirn las penas de
reclusin menor en sus grados mnimo a medio y multa de seis a diez unidades
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 30, 76, 469, 495 N 16. Decreto Ley
N 211, de Defensa de la Libre Competencia (texto refundido D.O. 27.10.1980):
280
18/03/1996.
281
446
artculos 1 y 2. Ley N 18.045 de Mercado de Valores, D.O. 22.10.1981: artculos

52, 53, 58 y 59. Ley N 19.496, sobre Proteccin de los Derechos de los
Consumidores, D.O. 7.03.1997: artculos 18 y siguientes, 28 y siguientes.
ARTCULO 286
Cuando el fraude expresado en el artculo anterior recayere sobre
mantenimientos u otros objetos de primera necesidad, adems de las penas que
en l se sealan, se impondr la de comiso de los gneros que fueren objeto del
fraude.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 30, 76, 469, 495 N 16. Decreto Ley
N 211, de Defensa de la Libre Competencia (texto refundido D.O. 27.10.1980):
artculos 1 y 2.
ARTCULO 287
Los que emplearen amenaza o cualquier otro medio fraudulento para alejar a
los postores en una subasta pblica con el fin de alterar el precio del remate,
sern castigados con una multa del diez al cincuenta por ciento del valor de la
cosa subastada; a no merecer mayor pena por la amenaza u otro medio ilcito que
emplearen.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 25 inciso 7 y 473. Decreto Ley N 211,
de Defensa a Libre Competencia (texto refundido D.O. 27.10.1980): artculos 1 y
2.
8. De las infracciones de las leyes y reglamentos relativos a las armas

prohibidas
ARTCULO 288
El que fabricare, vendiere o distribuyere armas absolutamente prohibidas por la
ley o por los reglamentos generales que dicte el Presidente de la Repblica, sufrir
la pena de reclusin menor en su grado mnimo o multa de seis a diez unidades
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 30, 76, 494 N 3. Decreto Ley N 2.222,
Ley de Navegacin, D.O. 31.05.1978: artculo 99. Ley N 19.314 sobre Conductas
Terroristas. D.O. 17.05.1984: artculo 2. Ley N 12.927 sobre Seguridad del
Estado. D.O. 26.08.1975 (texto actualizado Decreto N 890): artculo 10. Ley
282
18/03/1996.
447
N 17.798 sobre Control de Armas, D.O. 21.10.1972: artculos 3 a 7, 11 y 24. Ley

N 20.700 que sanciona la comercializacin de hilo curado. D.O. 17.09.2013:
artculo 4.
ARTCULO 288 BIS
El que portare armas cortantes o punzantes en recintos de expendio de bebidas
alcohlicas que deban consumirse en el mismo local, sufrir la pena de presidio
menor en su grado mnimo o multa de 1 a 4 UTM.
Igual sancin se aplicar al que en espectculos pblicos, en establecimientos
de enseanza o en vas o espacios pblicos en reas urbanas portare dichas
armas, cuando no pueda justificar razonablemente su porte283.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 12 N 20, 30, 76, 450 y 494 N 3.
Decreto Ley N 2.222, Ley de Navegacin, D.O. 31.05.1978: artculo 99. Ley
N 19.314 sobre Conductas Terroristas. D.O. 17.05.1984: artculo 2. Ley
N 12.927 sobre Seguridad del Estado. D.O. 26.08.1975 (texto actualizado
Decreto N 890): artculo 10. Ley N 17.798 sobre Control de Armas, D.O.
21.10.1972: artculos 3 a 7, 11 y 24. Ley N 20.700 que sanciona la
comercializacin de hilo curado. D.O. 17.09.2013: artculo 4.
1. La carga de la prueba de tal causal de justificacin, incumbe a quien
pretende aprovecharse de ella y no al ente persecutor, porque de otra forma se
estara en la imposible obligacin de acreditar un hecho negativo. De esta forma,
frente a un hecho objetivo como es, precisamente, el porte de ese tipo de armas,
si el que satisface el supuesto normativo no es capaz de justificar su presencia, no
cabe, por una parte, sino reprochar dicha conducta y, por otra, nadie puede
(menos el Juez) sustituir dicha obligacin por l o presumirla cumplida dado que la
norma exige no slo una justificacin, sino que le impone al autor de la conducta
que lo haga "razonablemente", esto es, "conforme a la razn" es decir "Dando
cuenta del motivo o causa", lo que, en esencia, demanda que dicho acto sea
estrictamente personal.
2. Que, como lo ha estimado la doctrina jurdica, dentro de la clasificacin de los
delitos, atendiendo a su tipicidad y efectos, el tipo penal del artculo 288 bis del
Cdigo Penal debe considerarse como un delito de peligro, de lo que se colige que
para su perfeccin se exige nicamente que se ejecute un hecho que ponga en
riesgo o peligro ciertamente un bien jurdico protegido, en este caso, el orden y la
283
Este artculo fue incorporado por el N 2 del artculo 1 de la Ley N 19.975, publicada en el Diario Oficial de 5/10/2004.
448
seguridad pblica de los miembros de la comunidad, en las condiciones descritas

en el correspondiente tipo.
9. Delitos relativos a la salud animal y vegetal284

ARTCULO 289
El que de propsito y sin permiso de la autoridad competente propagare una
enfermedad animal o una plaga vegetal, ser penado con presidio menor en su
grado medio a mximo.285
Si la propagacin se produjere por negligencia inexcusable del tenedor o
encargado de las especies animales o vegetales afectadas por la enfermedad o
plaga o del funcionario a cargo del respectivo control sanitario, la pena ser de
presidio menor en su grado mnimo a medio;286
Si la enfermedad o plaga propagada fuere de aquellas declaradas susceptibles
de causar grave dao a la economa nacional, se aplicar la pena asignada al
delito correspondiente en su grado mximo.287
El reglamento determinar las enfermedades y plagas a que se refiere el inciso
anterior.288
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 12 N 3, 29, 30, 61 N 3 y 76.
ARTCULO 290
Si la propagacin de las enfermedades a que se refiere este prrafo se originare
con motivo u ocasin de la introduccin ilcita al pas de animales o especies
vegetales, la pena asignada al delito correspondiente podr aumentarse en un
grado.289
284
La denominacin de este prrafo fue sustituida por el artculo 2 de la Ley N 17.155, publicada en el Diario Oficial de
11/06/1969.
285
Este inciso fue modificado por la letra a) del N 1 del artculo nico de la Ley N 18.765, publicada en el Diario Oficial de
9/12/1988.
286
Este inciso fue modificado por la letra b) del N 1 del artculo nico de la Ley N 18.765, publicada en el Diario Oficial de
9/12/1988.
287
Este inciso fue agregado por la letra c) del N 1 del artculo nico de la Ley N 18.765, publicada en el Diario Oficial de
9/12/1988.
288
Este inciso fue agregado por la letra c) del N 1 del artculo nico de la Ley N 18.765, publicada en el Diario Oficial de
9/12/1988.
289
Este artculo fue sustituido por el N 2 del artculo nico de la Ley N 18.765, publicada en el Diario Oficial de 9/12/1988.
449
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 12 N 3, 29, 30, 61 N 3 y 76.

ARTCULO 291
Los que propagaren indebidamente organismos, productos, elementos o
agentes qumicos, virales, bacteriolgicos, radiactivos, o de cualquier otro orden
que por su naturaleza sean susceptibles de poner en peligro la salud animal o
vegetal, o el abastecimiento de la poblacin, sern penados con presidio menor en
su grado mximo.290
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 12 N 3, 29, 61 N 3 y 76.
ARTCULO 291 BIS
El que cometiere actos de maltrato o crueldad con animales ser castigado con
la pena de presidio menor en sus grados mnimo a medio y multa de dos a treinta
unidades tributarias mensuales, o slo con esta ltima.291
1. Cabe estimar que el legislador, ni en la letra de esta disposicin ni en
su espritu, ha contemplado la obligacin de exigir una conducta positiva para que
se verifique este ilcito, considerando la indefensin en que los animales
domsticos se encuentran frente al ser humano, por lo cual la conducta agresiva
hacia uno de ellos bien puede expresarse en una simple omisin.
10. De las asociaciones ilcitas

ARTCULO 292
Toda asociacin formada con el objeto de atentar contra el orden social, contra
las buenas costumbres, contra las personas o las propiedades, importa un delito
que existe por el solo hecho de organizarse.292
290
Este artculo fue incorporado por el N 3 del artculo nico de la Ley N 18.765, publicada en el Diario Oficial de
9/12/1988.
291
292
450
Concordancias: Constitucin Poltica: artculos 19 N 7 letra g) y N 15 y 23. Ley

N 17.798 sobre Control de Armas, D.O. 21.10.1972: artculo 8. Ley N 19.314
sobre Conductas Terroristas. D.O. 17.05.1984: artculos 2 y 3. Ley N 20.000
Sustancias Sicotrpicas. D.O. 16.02.2005: artculo 16. Ley N 20.357 que tipifica
crmenes de lesa humanidad y genocidio y crmenes y delitos de guerra, D.O.
18.07.2009: artculo 15.
1. La asociacin ilcita u organizacin criminal comprende todos los supuestos
en que dos o ms personas elaboran en comn un proyecto delictivo, de acuerdo
con un programa y medios eficientes para desarrollarlo, ms all del simple
acuerdo de voluntades. Las principales caractersticas del tipo delictivo previsto y
sancionado en el artculo 292 del Cdigo Penal, son la existencia de estructuras
jerarquizadas, de comunicaciones y/o instrucciones, en la que unas personas, con
mayor responsabilidad, dan las rdenes a otras que las ejecutan, donde las
primeras normalmente estn ms apartadas del objeto del delito; concertacin;
distribucin de tareas o funciones, lo que hace que un miembro con un cometido
pueda ser reemplazado por otro sin que resulte afectado el grupo; y una cierta
estabilidad temporal, sin perjuicio de la evolucin o acomodacin de su estructura
originaria a las circunstancias sobrevenidas en busca de una mayor eficacia en
sus objetivos ilcitos y mayores obstaculizaciones o dificultades en el
descubrimiento de una red criminal. La asociacin ilcita exige dolo directo. La
existencia del dolo importa el conocimiento y la voluntad de realizar el tipo penal,
que en el caso de este delito ha de abarcar los tres elementos que integran el tipo
penal objetivo, esto es, una asociacin de personas, jerrquicamente organizada y
funcional y normativamente en pos de un programa criminal trascendente. Por su
parte, el elemento volitivo consiste en querer asociarse de manera organizada y, lo
que es ms importante, adherir al propsito criminal comn. Por ltimo, el bien
jurdico que protege este ilcito es la tranquilidad pblica (considerandos 7 a 9,
13 y 14 de la sentencia de reemplazo). En la especie, atendida la particular
naturaleza de la institucin a que pertenecen los partcipes, el Ejrcito, no es
posible considerar que concurren los elementos de carcter objetivo que se
requieren para estar en presencia de una asociacin ilcita, pues precisamente la
jerarquizacin, existencia de grados, permanencia en el tiempo, distribucin de
tareas, etc., son consustanciales a su esencia, que distan con mucho de las
intenciones delictivas que se le pretenden atribuir. Ms bien se est frente a una
situacin de coautora o coparticipacin, en que personas actuaron coordinadas
para un plan comn. Desde un punto de vista teleolgico, debe exigirse que los
fines y medios empleados por la asociacin sean delictivos. En el caso del
Ejrcito, ste tiene por mandato constitucional la defensa de la Patria y la
seguridad nacional y, por lo tanto, como persona jurdica constitucional no puede
integrar per se una asociacin ilcita. Distinta es la situacin personal de sus
miembros, quienes apartndose de este deber pueden llegar a constituirla, con el
fin de perseguir fines delictivos ajenos a esta institucin. Por lo dems, tampoco se
451
ha acreditado el elemento subjetivo del tipo: la existencia de dolo directo

(considerandos 9 a 12 y 15 de la sentencia de reemplazo).
2. La asociacin ilcita se entiende como una colectividad delictiva, con un
mtodo penalmente antijurdico, compuesta de personas vinculadas
funcionalmente para fines criminales. En lo que a la culpabilidad se refiere, la
conciencia de pertenecer a una organizacin destinada a cometer delitos es
fundamental, ya que posibilita la comunicacin del dolo, y en definitiva se entiende
que no es posible para los individuos por s solos, conseguir sus fines criminales,
generando una sujecin entre los agentes que participan. Cabe indicar que la
ilicitud de la entidad criminal es un delito autnomo, diverso de los injustos
concretos que se cometen mediante la misma. El bien jurdico amparado en estos
casos es el poder del Estado, toda vez que se compromete su primaca jurdica
como institucin poltica y jurdica, por la mera existencia de una institucin que
posee fines antiticos.
3. Que, en esta perspectiva, tanto la doctrina como la jurisprudencia han
diferenciado ntidamente la coparticipacin de la asociacin ilcita, precisando que
lo sancionado por esta ltima, es diverso de otros injustos, requiriendo una accin
y dolo propio. En efecto, la configuracin de la asociacin ilcita requiere el
construir una estructura con ciertas particularidades objetivas, las que se pueden
concretar en la concurrencia de pluralidad de sujetos activos que formen cuerpos
permanentes organizados jerrquicamente, con reglas propias, que tienen por fin
la comisin de ilcitos establecidos por la ley.
4. No puede confundirse la asociacin ilcita con la ejecucin de un plan
delictivo por una pluralidad de personas, lo que pertenece a la coparticipacin
delictiva, aun cuando ambos supuestos presenten ciertos rasgos o caractersticas
comunes.
As, la asociacin lleva consigo, por su propia naturaleza, una distribucin de
cometidos y de tareas a desarrollar, incluso, una cierta jerarquizacin; empleo de
medios materiales; continuidad temporal del plan criminal ms all de la simple u
ocasional consorciabilidad para el delito o mera codelincuencia. La conducta del
autor asociado para delinquir deriva en que l sujeta su voluntad a la del grupo, y
de este modo se inserta en la organizacin, siendo necesario que haya existido,
al menos, una exteriorizacin de la conducta de sus integrantes que permita a
todos ellos reconocerse entre s como pertenecientes a un conjunto que comparte
objetivos comunes, esto es, que la asociacin se forma para cometer delitos
(Patricia S. Ziffer: El Delito de Asociacin Ilcita, Editorial Ad-Hoc, Buenos Aires,
Argentina, pgina 72). La misma autora expresa que: "ello supone la existencia de
452
algunas reglas vinculantes para todos los miembros con respecto a la formacin
de la 'voluntad social'; aun cuando no haya relaciones de subordinacin entre los
miembros, para que la agrupacin funcione como tal es requisito la aceptacin
comn de esas reglas" (ob. cit., pgina 73) (considerando 5 de la sentencia de
reemplazo).
5. Los elementos requeridos para estar en presencia de una asociacin ilcita es
la existencia de una pluralidad de individuos, con una determinada forma de
organizacin, la persecucin de un fin comn y dotada de una cierta
perdurabilidad, ms que de los asociados, de la asociacin. En ello est de
acuerdo importante doctrina, pues se dice que "la mayor parte de los elementos
que dicha definicin contemplaba (de asociacin ilcita) haban sido sealados
previamente por nuestra jurisprudencia, la que para establecer la existencia de
una asociacin ilcita, y como los propios trminos de la ley lo dan a entender,
afirma que es necesaria la existencia de una organizacin ms o menos
permanente y jerarquizada, con sus jefes y reglas propias, destinada a cometer un
nmero indeterminado de delitos tambin ms o menos indeterminados, en cuanto
a su fecha y lugar de realizacin, supuestos que la distinguen de la mera
conspiracin o el acuerdo casual para cometer un delito determinado" (Lecciones
de Derecho Penal Chileno, parte especial, Politoff, Ramrez y Matus, pgs. 59899).
Adems, segn la Jurisprudencia "tal ilcito tiene su origen en la figura descrita
en el artculo 292 del Cdigo Penal, la que su vez fue recogida del artculo 322 del
Cdigo Penal belga y de la historia fidedigna de su establecimiento, sesin N 157,
se puede concluir que la finalidad de la disposicin es castigar los cuerpos
formados para propender un fin ilcito de un modo ms o menos estable y que es
necesario que exista un cuerpo organizado con sus jefes y reglas propias, no
comprendiendo esta figura simples conspiraciones, partidos o reuniones que no
tienen dichos caracteres". (Corte de Apelaciones de Punta Arenas, fallo de 15-091993)
Sin embargo, no se exigen en sus legislaciones positivas (como Espaa, Italia o
Alemania) un nmero mnimo de participantes, como tampoco se hace en Chile,
de hecho, se indica que "no se precisa (en el artculo 293 del Cdigo Penal) el
nmero de personas necesarias para constituir la asociacin; en rigor, bastara
con dos" (Alfredo Etcheberry, Derecho Penal, Parte Especial, tomo IV, pg. 317);
siendo suficiente en consecuencia la claridad en cuanto a una mnima estructura
organizada, cierta permanencia y unidad de propsitos.
453

ARTCULO 293
Si la asociacin ha tenido por objeto la perpetracin de crmenes, los jefes, los
que hubieren ejercido mando en ella y sus provocadores, sufrirn la pena de
presidio mayor en cualquiera de sus grados.
Cuando la asociacin ha tenido por objeto la perpetracin de simples delitos, la
pena ser presidio menor en cualquiera de sus grados para los individuos
comprendidos en el acpite anterior.
Concordancias: Constitucin Poltica: artculo 19 N 7 letra g) y N 15 y 23. Ley
Sustancias Sicotrpicas. D.O. 16.02.2005: artculo 16.
1. Fluye de la interpretacin sistemtica y coherente del artculo 292 en
relacin al 293 y ss., que cuando el Cdigo Penal alude a la "asociacin" se est
refiriendo no a una reunin circunstancial de personas que cometen
conjuntamente un hecho que reviste carcter de delito, sino a una sociedad de
carcter permanente en el tiempo. As se desprende de la misma norma
contemplada en el artculo 292 que habla de "organizarse" y, de la norma del
artculo 293 que alude a "los jefes" o "Los que hubieren ejercido mando" en dicha
asociacin, con lo cual se est refiriendo a una sociedad efectivamente
"organizada" y jerarquizada, en la que estn claramente distribuidas las distintas
esferas de poder y decisin. Que el carcter trascendente en el tiempo de las
asociaciones ilcitas se desprende igualmente del mismo sentido del texto del
artculo 293 ya citado, el cual alude a asociaciones que han tenido por objeto la
perpetracin de "crmenes" o "simples delitos", lo que importa permanencia en el
tiempo, ya que desde el momento de su formacin la asociacin ilcita ha tenido
por objeto la comisin de mltiples hechos delictivos, es decir, ha habido un objeto
ilcito mltiple ab initio, lo que permite atribuirle un carcter necesariamente
permanente a la agrupacin y lo que en definitiva justifica la elevada pena que el
legislador ha contemplado para este delito.
ARTCULO 294
Cualesquiera otros individuos que hubieren tomado parte en la asociacin y los
que a sabiendas y voluntariamente le hubieren suministrado medios e
instrumentos para cometer los crmenes o simples delitos, alojamiento, escondite
454
o lugar de reunin, sern castigados, en el primer caso previsto por el artculo

precedente, con presidio menor en su grado medio, y en el segundo, con presidio
menor en su grado mnimo.293
Concordancias: Constitucin Poltica: artculos 19 N 7 letra g) y N 15 y 23. Ley
ARTCULO 294 BIS
Las penas de los artculos 293 y 294 se impondrn sin perjuicio de las que
correspondan, por los crmenes o simples delitos cometidos con motivo u ocasin
de tales actividades.
Cuando la asociacin se hubiere formado a travs de una persona jurdica, se
impondr adems, como consecuencia accesoria de la pena impuesta a los
responsables individuales, la disolucin o cancelacin de la personalidad
jurdica294 295 .
Sustancias Sicotrpicas. D.O. 16.02.2005: artculo 16. Ley N 20.393 que
D.O. 2.12.2009: artculos 3, 5, 8 y siguientes.
ARTCULO 295
Quedarn exentos de las penas sealadas en los artculos anteriores aquellos
de los culpables que, antes de ejecutarse alguno de los crmenes o simples delitos
que constituyen el objeto de la asociacin y antes de ser perseguidos, hubieren
revelado a la autoridad la existencia de dichas asociaciones, sus planes y
propsitos.296
Podrn sin embargo ser puestos bajo la vigilancia de la autoridad.
293
Este artculo fue modificado por el N 2 del artculo 1 del Decreto Ley N 2.621, publicado en el Diario Oficial de
28/04/1979.
294
Este inciso fue agregado por el artculo 2 de la Ley N 20.393, publicada en el Diario Oficial de 2/12/2009.
295
Este artculo fue incorporado por el N 3 del artculo 1 del Decreto Ley N 2.621, publicado en el Diario Oficial de
28/04/1979.
296
Este inciso fue modificado por el N 4 del artculo 1 del Decreto Ley N 2.621, publicado en el Diario Oficial de
28/04/1979.
455

ARTCULO 295 BIS
Se aplicarn las penas de prisin en su grado mximo a presidio menor en su
grado mnimo al que, habiendo tenido noticias verosmiles de los planes o de las
actividades desarrolladas por uno o ms miembros de una asociacin ilcita, omite
ponerlas oportunamente en conocimiento de la autoridad.
Quedar exento de las penas a que se refiere este artculo el cnyuge, los
parientes legtimos por consanguinidad o afinidad en toda la lnea recta y en la
colateral hasta el segundo grado inclusive, y el padre, hijo natural o ilegtimo de
alguno de los miembros de la asociacin. Esta exencin no se aplicar si se
hubiere incurrido en la omisin, para facilitar a los integrantes de la asociacin el
aprovechamiento de los efectos del crimen o simple delito.297
Concordancias: Constitucin Poltica: artculo 19 N 7 letra g) y N 15 y 23.
Ley N 17.798 sobre Control de Armas, D.O. 21.10.1972: artculo 8. Ley
N 19.314 sobre Conductas Terroristas. D.O. 17.05.1984: artculos 2 y 3. Ley
N 20.000 que sustituye la Ley N 19.366 que sanciona el Trfico Ilcito de
Estupefacientes y Sustancias Sicotrpicas. D.O. 16.02.2005: artculo 16.
11. De las amenazas de atentado contra las personas y propiedades

ARTCULO 296
El que amenazare seriamente a otro con causar a l mismo o a su familia, en su
persona, honra o propiedad, un mal que constituya delito, siempre que por los
antecedentes aparezca verosmil la consumacin del hecho, ser castigado:
1. Con presidio menor en sus grados medio a mximo, si hubiere hecho la
amenaza exigiendo una cantidad o imponiendo ilegtimamente cualquiera otra
condicin y el culpable hubiere conseguido su propsito.298
2. Con presidio menor en sus grados mnimo a medio, si hecha la amenaza
bajo condicin el culpable no hubiere conseguido su propsito.
297
Este artculo fue agregado por el N 5 del artculo 1 del Decreto Ley N 2.621, publicado en el Diario Oficial de
28/04/1979.
298
Este nmero fue sustituido por el N 1 del artculo 2 de la Ley N 19.659, publicada en el Diario Oficial de 27/12/1999.
456
3. Con presidio menor en su grado mnimo, si la amenaza no fuere condicional;

a no ser que merezca mayor pena el hecho consumado, caso en el cual se
impondr sta.299
Cuando las amenazas se hicieren por escrito o por medio de emisarios, stas
se estimarn como circunstancias agravantes.
Para los efectos de este artculo se entiende por familia el cnyuge, los
parientes en la lnea recta de consanguinidad o afinidad legtima, los padres e
hijos naturales y la descendencia legtima de stos, los hijos ilegtimos
reconocidos y los colaterales hasta el tercer grado de consanguinidad o afinidad
legtimas.
411, 494 N 16. Cdigo Procesal Penal: artculo 54. Cdigo de Justicia Militar:
artculo 417.
1. El legislador para el delito de amenazas, ha establecido que se requiere,
sean stas serias, verosmiles y que el mal anunciado constituya delito. Que sean
serias, significa que las apariencias sealen el propsito real del hechor de
llevarlas a cabo; verosmiles: que, las circunstancias muestren dicha realizacin
como posible; y que el mal constituya un delito: que, la conducta con que se
amenaza en s misma, de llevarse a cabo, constituira delito; requisitos todos que
concurren en la especie, atendidas las circunstancias en que ellas fueron vertidas
por el acusado, el hecho de encontrarse solas las vctimas, pudiendo llevarlas a
cabo el encartado, afectando con ello la vida, integridad corporal y propiedad de
las ofendidas.
2. Los hechos determinados en la sentencia y ms arriba descritos se
subsumen perfectamente en la figura tpica descrita en el artculo 296 N 3 del
Cdigo Penal. Pues ciertamente hubo amenazas de parte del imputado,
consistente en dar muerte a la vctima, "real, verdadera y sincera, sin engao o
burla, doblez o disimulo, grave, importante, de consideracin", segn define el
Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola al trmino "serio (seria)",
adems de verosmil, esto es, de acuerdo al aludido lxico, "apariencia de
verdadero, creble por no ofrecer carcter alguno de falsedad" en cuanto a la
consumacin de la conducta, no slo para la vctima sino que tambin para el hijo
comn del imputado y la ofendida, tanto que ste impidi la concrecin de
aquellas, pues efectivamente el acusado mantena un arma de fuego en la caja
fuerte del inmueble colindante. Por consiguiente, atendido lo expresado y por los
dems argumentos sealados en los apartados dcimo y undcimo de la
299
Este nmero fue modificado por el N 2 del artculo 2 de la Ley N 19.659, publicada en el Diario Oficial de 27/12/1999.
457
sentencia que se revisa, los hechos determinados en el fundamento noveno del

fallo en anlisis configuran el delito de amenazas no condicionadas en contexto de
violencia intrafamiliar, previsto y sancionado en el artculo 296 N 3 del Cdigo
Penal en relacin al artculo 5 de la Ley N 20.066, tal como lo concluy el seor
Juez a quo. De manera que en la sentencia no se ha incurrido en el error en la
calificacin jurdica que se denuncia, sino que ella se ajusta cabalmente a derecho
(considerando sptimo sentencia Corte de Apelaciones).
2. Para determinar la seriedad y la verosimilitud resulta pertinente evaluar el
contexto en que se produjo el hecho, y naturalmente las condiciones particulares
de las vctimas, para evaluar esos aspectos, no producindose en consecuencia,
el vicio invocado por el recurrente.
3. En la especie concurre la seriedad que el tipo penal exige, dadas las
afirmaciones del imputado en orden a atentar contra la vida de los denunciantes
verbalmente junto a un arma morfolgicamente idntica a una de fuego. As
tambin, en lo que respecta a la verosimilitud, es indubitable que los denunciantes,
slo pudieron constatar que se trataba de una pistola a fogueo, una vez que
estuvieron en condiciones fcticas de apreciarla, mxime si se encontraban dentro
del carro policial al momento de la perpetracin del delito. Esta Corte estima en
consecuencia, que en la especie concurren ambas condiciones, y por ende, se
configura el delito por el cual fuera condenado don (imputado), y por lo mismo no
advierte error de derecho en la sentencia pronunciada por el tribunal a
quo (considerando 5).
4. Es indubitado que al ser apuntados con ella, mientras se encontraban de
servicio en el vehculo policial, no es dable entender bajo circunstancia alguna,
que en la especie no concurran la seriedad y verosimilitud que integran el tipo
penal de amenazas no condicionales perpetrado contra personal de carabineros
en ejercicio de sus funciones, en atencin a lo prescrito por los artculos 417 del
Cdigo de Justicia Militar en relacin al 296 N 3 del Cdigo Penal.
458

5. Para que la amenaza sea considerada con los alcances de seriedad que la
disposicin penal requiere, la misma debe estar revestida de un componente
necesario, en el sentido que la misma pueda llevarse a cabo en trminos tales que
el hechor en las circunstancias en que se encuentre pueda llevar a cabo su
propsito, o representrselo, en trmino tales que su proceder y forma de actuar
demuestren, sin lugar a dudas, una actitud inequvoca de querer conseguir el
propsito al que la amenaza se refiere (considerando 8).
6. Que en el derecho comparado se ha sealado que una persona jurdica
puede ser sujeto pasivo del delito de amenaza: sin embargo, en este supuesto, se
deben distinguir dos situaciones; aquellos casos en que sta es slo receptora de
la amenaza, donde no se dara el hecho tpico y aquellas situaciones en que la
persona jurdica es la destinataria de la amenaza, en que se configurara el delito.
Sin duda, es imaginable que la amenaza del mal se dirija a los representantes de
una persona jurdica, quienes seran los sujetos pasivos del delito. Si se
amenazara, por ejemplo, con causar estragos en la propiedad de la persona
jurdica, repugnara al sentido jurdico declarar que esa conducta es atpica porque
los bienes que se dicen se van a destruir pertenecen a la persona jurdica y no a la
fsica (Comentarios a la Parte Especial del Derecho Penal. Gonzalo Quintero
Olivares (Director), 8 edicin, Navarra 2009, s. 224 (en el mismo sentido Jos
Luis Guzmn Dlbora: El Delito de Amenaza, Editorial Jurdica 1999, Santiago de
Chile, pgina 247 y siguientes). Que el Sujeto Pasivo es el titular del bien jurdico,
y quien vio afectado precisamente la libertad de decisin fueron las personas
fsicas, es decir, los gerentes o representantes de la sociedad, a quienes se les
amenaz con el mal, por lo que independientemente de que, de efectuarse el
pago, iba a ser el patrimonio de la empresa el menoscabo, aqu se afect la
libertad de las personas naturales con la coaccin, que es precisamente lo que el
tipo pretende evitar; en consecuencia, el planteamiento de que por tratarse el
sujeto pasivo de una persona jurdica los hechos seran atpicos, no pasa de ser
un sofisma.
7. Del claro tenor literal de las normas transcritas (arts. 296 y 494 N 4 del
Cdigo Penal), como as tambin de las caractersticas propias de estas
sanciones, cabe concluir que se est frente a figuras autnomas e independientes
entre si que pueden, en consecuencia, concurrir simultneamente en un mismo
hecho sin perder su naturaleza propia y autonoma.
459

8. La revisin de la historia del Cdigo Penal muestra que la Comisin
Redactora se preocup de fijar el mbito punible del artculo 296, dejando
constancia que "habida consideracin de los peligros que podran derivar si no se
restringen los trminos generales y vagos en que se encuentra concebido el
artculo, como castigarse incluso aquellas amenazas insignificantes que ha
menudo se hacen sin nimo de llevarlas a cabo y sin que infundan temor alguno al
que las oye".
Corte Apelaciones de Antofagasta, 28/11/2008, Rol: 1815-2008,
9. De acuerdo al tipo penal del artculo 296 del Cdigo Punitivo son elementos
esenciales del injusto, la seriedad de la amenaza y la verosimilitud de la ejecucin
del mal anunciado. En concepto de Joaqun Francisco Pacheco citado por don
Jos Luis Guzmn Dalbora en su obra El Delito de Amenazas(ConoSur, 1999,
pg. 266), la amenaza ha de ser formal, seria, que cause verdadera alarma; por su
parte, el profesor Eduardo Novoa Monreal sostiene que la amenaza debe
manifestarse en forma seria y con apariencias de verosimilitud (pg. 270 de la
obra citada). En tal sentido, la doctrina moderna concuerda en que la amenaza
debe existir, esto es, ser proferida o expresada seriamente, sin asomo de burla o
broma y que aquella que se profiere en broma o en un momento de exaltacin no
ser delito y que, adems, debe ser verosmil, es decir, que el mal cuya
realizacin se asevera o anuncia tenga apariencia de verdadero y sea digno de
crdito para el sujeto conminado. En efecto, los autores Sergio Politoff, Jean
Pierre Matus y Mara Cecilia Ramrez sostienen respecto de la verosimilitud de la
amenaza, "que debe tratarse de un mal que, por la forma y circunstancias en que
se le seala a la vctima, sea para ella creble su realizacin futura atendida la
situacin concreta en que se encuentra (que tenga apariencia de verdadero, como
define lo verosmil el Diccionario), aunque no sea posible de realizar por razones
que el propio amenazado desconoce. Por tanto, la verosimilitud debe juzgarse ex
ante,situndose en la perspectiva del afectado" (Lecciones de Derecho Penal
Chileno. Parte Especial. Segunda Edicin. Pg. 197).
10. La mera circunstancia de que hubieren sido proferidas por va telefnica, en
nada obsta a la seriedad de que estn revestidas. En dicho sentido, entiende esta
Corte que es inherente a una amenaza cierta incertidumbre respecto a su
consumacin, pero lo que importa para efectos de la tipicidad de la conducta no es
460
el mayor o menor grado de certeza, sino las caractersticas que la rodean y si

stas revelan o no un propsito real del sujeto activo de llevarlas a cabo.
11. En la doctrina moderna existe acuerdo en que la verosimilitud de la
amenaza significa que el mal que se asevera tenga apariencia de verdadero y sea
digno de crdito para el sujeto conminado. La seriedad de la amenaza, segn
Politoff, Matus y Ramrez, importa que ha de ser proferida o expresada
seriamente, sin asomo de burla o broma,
12. Hay delito de amenaza del N 2 del artculo 296, pues el acusado dio a
entender, con palabras y acciones, que provocara un mal a la vctima que
consista en quitarle su taxi si no avanzaba. Este mal lo afectaba a l, a su familia
y propiedad, como nico medio para obtener ingresos, y constitua un delito. La
seriedad de la accin y la verosimilitud de su consumacin eran evidentes desde
que el agente mientras lo deca pona un arma contra el cuerpo del ofendido.
TOP de Santiago (4), 06/12/2005, Ruc N 0500230535-8,
1. El delito de amenazas simples, previsto en el artculo 296 N 3 del Cdigo
Penal, no exige resultado, consumndose al proferir las amenazas, por parte del
sujeto activo, debiendo revestir la calidad de serias, posibles y graves, apreciadas
segn las circunstancias del caso. Este delito ataca la libertad de las personas,
pues les impone un modo de actuar o de abstenerse que no es voluntario, sino
influido por el temor que le produce el sufrir un dao grave, sin razn legtima e
inminente o no demasiado futuro.
ARTCULO 297
Las amenazas de un mal que no constituya delito hechas en la forma expresada
en los nmeros 1 2 del artculo anterior, sern castigadas con la pena de
reclusin menor en sus grados mnimo a medio.300
300
461
411, 494 N 16. Cdigo Procesal Penal: artculo 54.
ARTCULO 298
En los casos de los dos artculos precedentes se podr condenar adems al
amenazador a dar caucin de no ofender al amenazado, y en su defecto a la pena
de sujecin a la vigilancia de la autoridad.
411, 494 N 16. Cdigo Procesal Penal: artculo 54.
12. De la evasin de los detenidos

ARTCULO 299
El empleado pblico culpable de connivencia en la evasin de un preso o
detenido cuya conduccin o custodia le estuviere confiada, ser castigado:
1. En el caso de que el fugitivo se halle condenado por ejecutoria a alguna
pena, con la inferior en dos grados y la de inhabilitacin especial perpetua para el
cargo u oficio.
2. Con la pena inferior en tres grados a la sealada por la ley si al fugitivo no se
le hubiere condenado por sentencia ejecutoriada, y con la de inhabilitacin
especial temporal para el cargo u oficio en su grado medio.301
ARTCULO 300
El particular que, encargado de la conduccin o custodia de un preso o
detenido, se hallare en alguno de los casos del artculo precedente, ser castigado
con las penas inmediatamente inferiores en grado a las sealadas para el
empleado pblico.
ARTCULO 301
Los que extrajeren de las crceles o de establecimientos penales a alguna
persona presa o detenida en ellos o le proporcionare la evasin, sern castigados
301
Este nmero fue modificado por el artculo 1 de la Ley N 19.806, publicada en el Diario Oficial de 31/05/2002.
462
con las penas sealadas en el artculo 299, segn el caso respectivo, si emplearen
la violencia o el soborno, y con las inferiores en un grado cuando se valieren de
otros medios.
Si fuera de dichos establecimientos se verificare la substraccin o se facilitare la
fuga de los presos o detenidos violentando o sorprendiendo a los encargados de
conducirlos o custodiarlos, se aplicarn respectivamente las penas inferiores en un
grado a las sealadas en el inciso precedente.
ARTCULO 302
Cuando la evasin o fuga de los presos o detenidos se efectuare por descuido
culpable de los guardianes, se aplicar a stos una pena inferior en un grado a la
que les correspondera en caso de connivencia segn los artculos anteriores.
ARTCULO 303
Si los fugados fueren dos o ms, se tomar como base para fijar la pena de los
procesados a quienes se refiere este prrafo, la mayor de las que estuvieren
sufriendo o merecieren aqullos.
ARTCULO 304
Cuando empleando las reglas anteriores para aplicar la pena, no pudiere sta
determinarse por falta de grados inferiores o por no ser aplicables las de
inhabilitacin y suspensin, se impondr la ltima que contenga la respectiva
escala gradual.
463
13. De la vagancia y mendicidad302

ARTCULO 305 DEROGADO
14. Crmenes y simples delitos contra la salud pblica303

ARTCULO 313 A
El que, careciendo de ttulo profesional competente o de la autorizacin
legalmente exigible para el ejercicio profesional, ejerciere actos propios de la
respectiva profesin de mdico-cirujano, dentista, qumico-farmacutico,
bioqumico u otra de caractersticas anlogas, relativa a la ciencia y arte de
precaver y curar las enfermedades del cuerpo humano, aunque sea a ttulo
gratuito, ser penado con presidio menor en su grado medio y multa de seis a
Para estos efectos se entender que ejercen actos propios de dichas
profesiones:
1. El que se atribuya la respectiva calidad;
2. El que ofrezca tales servicios pblicamente por cualquier medio de
propaganda o publicidad;
302
Este prrafo y los artculos que lo componan fueron derogados por la letra d) del artculo 2 de la Ley N 19.567,
publicada en el Diario Oficial de 1/07/1998.
303
Este prrafo fue sustituido por el artculo 3 de la Ley N 17.155, publicada en el Diario Oficial de 11/06/1969.
304
464
3. El que habitualmente realizare diagnsticos, prescribiere tratamientos o

llevare a cabo operaciones o intervenciones curativas de aquellas cuya ejecucin
exige los conocimientos o las tcnicas propios de tales profesiones.
Las disposiciones de este artculo no se aplicarn en ningn caso a quienes
prestaren auxilios cuando no fuere posible obtener oportuna atencin profesional.
En las mismas penas incurrir el que prestare su nombre para amparar el
ejercicio profesional de un tercero no autorizado para el mismo.
Concordancias: Cdigo Penal: artculo 213. Constitucin Poltica: artculo 19
N 16. Cdigo Sanitario: ar-tculos 112 y 120.
ARTCULO 313 B
El que, estando legalmente habilitado para el ejercicio de una profesin mdica
o auxiliar de ella ofreciere, abusando de la credulidad del pblico, la prevencin o
curacin de enfermedades o defectos por frmulas ocultas o sistemas infalibles,
ser penado con presidio menor en sus grados mnimo a medio y multa de seis a
Concordancias: Cdigo Penal: artculo 494 N 7. Cdigo Sanitario: artculos 112
a 120. Ley N 20.000 que sustituye la Ley N 19.366 que sanciona el Trfico Ilcito
de Estupefacientes y Sustancias Sicotrpicas. D.O. 16.02.2005: artculo 7.
ARTCULO 313 C
Las penas sealadas en los artculos precedentes se impondrn sin perjuicio de
las que correspondieren por la muerte, lesiones u otras consecuencias punibles
que eventualmente resultaren de la comisin de tales delitos.
Concordancias: Cdigo Sanitario: artculos 112 a 120.
ARTCULO 313 D
El que fabricare o a sabiendas expendiere a cualquier ttulo sustancias
medicinales deterioradas o adulteradas en su especie, cantidad, calidad o
proporciones, de modo que sean peligrosas para la salud por su nocividad o por el
menoscabo de sus propiedades curativas, ser penado con presidio menor en sus
grados medio a mximo y multa de seis a cincuenta unidades tributarias
mensuales.306
Si la fabricacin o expendio fueren clandestinos, ello se considerar como
circunstancia agravante.
305
306
Este inciso fue modificado por la letra g) del artculo 1 de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
465
Concordancias: Cdigo Penal: artculo 495 N 15. Constitucin Poltica:

artculo 19 N 21. Cdigo Sanitario: artculos 112 a 120. Ley N 20.000 que
sustituye la Ley N 19.366 que sanciona el Trfico Ilcito de Estupefacientes y
Sustancias Sicotrpicas. D.O. 16.02.2005: artculos 1 a 4, 7, 8, 55.
ARTCULO 314
El que, a cualquier ttulo, expendiere otras sustancias peligrosas para la salud,
distintas de las sealadas en el artculo anterior, contraviniendo las disposiciones
legales o reglamentarias establecidas en consideracin a la peligrosidad de dichas
sustancias, ser penado con presidio menor en sus grados mnimo a medio y
multa de seis a veinte unidades tributarias mensuales.307
Concordancias: Cdigo Penal: artculo 495 N 15. Constitucin Poltica: artculo
19 N 21. Cdigo Sanitario: artculos 112 a 120. Ley N 20.000 que sustituye la
Ley N 19.366 que sanciona el Trfico Ilcito de Estupefacientes y Sustancias
Sicotrpicas. D.O. 16.02.2005: artculos 3, 4, 7.
1. Los anticonceptivos orales expedidos en la va pblica no constituyen de por
s un peligro para la salud de las personas. Elocuente resulta para estos efectos la
declaracin del perito, quien seala que no analiz qumicamente dichos
anticonceptivos, pues carecen de importancia criminolgica. Por otro lado, los
efectos colaterales producidos por dichos medicamentos, como dolores de cabeza
o nuseas, no los convierte en sustancias peligrosas para la salud, y es indiferente
el lugar en donde se expenden va pblica o farmacia pues el tipo penal
atiende a lo peligrosa que es dicha sustancia y no al lugar en donde se expende
ARTCULO 315
El que envenenare o infectare comestibles, aguas u otras bebidas destinados al
consumo pblico, en trminos de poder provocar la muerte o grave dao para la
salud, y el que a sabiendas los vendiere o distribuyere, sern penados con
presidio mayor en su grado mnimo y multa de veintiuna a cincuenta unidades
El que efectuare otras adulteraciones en dichas sustancias destinadas al
consumo pblico, de modo que sean peligrosas para la salud por su nocividad o
307
308
Este inciso fue modificado por la letra m) del artculo 1 de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
466
por el menoscabo apreciable de sus propiedades alimenticias, y el que a

sabiendas las vendiere o distribuyere, sern penados con presidio menor en su
grado mximo y multa de seis a cincuenta unidades tributarias mensuales.309
Para los efectos de este artculo, se presumir que la situacin de vender o
distribuir establecida en los incisos precedentes se configura por el hecho de tener
a la venta en un lugar pblico los artculos alimenticios a que stos se refieren.
La clandestinidad en la venta o distribucin y la publicidad de alguno de estos
productos constituirn circunstancias agravantes.
Se presume que son destinados al consumo pblico los comestibles, aguas u
otras bebidas elaborados para ser ingeridos por un grupo de personas
indeterminadas.
Los delitos previstos en los incisos anteriores y los correspondientes
cuasidelitos a que se refiere el inciso segundo del artculo 317, slo podrn
perseguirse criminalmente previa denuncia o querella del ministerio pblico o del
Director General del Servicio Nacional de Salud o de su delegado, siempre que
aqullos no hayan causado la muerte o grave dao para la salud de alguna
persona. En lo dems, los correspondientes procesos criminales quedarn
sometidos a las normas de las causas que se siguen de oficio.
No ser aplicable al ministerio pblico ni a los funcionarios del Servicio Nacional
de Salud respecto de estos delitos, lo dispuesto en los nmeros 1 y 3 del artculo
84, respectivamente, del Cdigo de Procedimiento Penal.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 317, 495 N 15. Constitucin Poltica:
artculo 19 N 8. Cdigo de Procedimiento Penal: artculo 84. Cdigo Procesal
Penal: artculo 175. Ley N 20.000 que sustituye la Ley N 19.366 que sanciona el
Trfico Ilcito de Estupefacientes y Sustancias Sicotrpicas. D.O. 16.02.2005:
artculos 7, 9, 12, 55.
ARTCULO 316
El que diseminare grmenes patgenos con el propsito de producir una
enfermedad, ser penado con presidio mayor en su grado mnimo y multa de
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 12 N 3, 289, 290 y 291. Cdigo
Sanitario: artculos 94 y siguientes.
309
310
Este inciso fue modificado por la letra g) del artculo 1 de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
467
1. A pesar que los impugnantes sostengan que la negligencia del profesional fue
la causa de la diseminacin del germen al establecer una clnica oncolgica sin
autorizacin sanitaria, lo que rebasara el riesgo permitido por el ordenamiento
jurdico en el mbito mdico, exponiendo a los pacientes a infecciones en atencin
a su delicado estado de salud, lo cierto es que en la sentencia absolutoria los
jueces que hicieron mayora no afirman tales planteamientos, pues aunque se
haya comprobado la existencia de la infraccin reglamentaria, la va del contagio
del virus, de entre las diversas formas de trasmisin existentes, no se determin,
como tampoco algn hecho que permita imputar al doctor una infraccin concreta
y debidamente fijada o situada en fecha o poca precisa con respecto a algn
paciente en particular. En sntesis, afirman que a partir de la genrica imputacin
efectuada no se ha establecido de manera convincente la relacin de causalidad
entre ella y el efecto producido. Ms an, ni siquiera se alcanz certeza sobre la
forma en que el virus pudo llegar al recinto ni la data de la primera contaminacin,
que incluso pudo producirse antes del ao 2002, en la consulta o en otro lugar
(considerando 11 de la sentencia de Corte Suprema).
ARTCULO 317
Si a consecuencia de cualquiera de los delitos sealados en los cuatro artculos
precedentes, se produjere la muerte o enfermedad grave de alguna persona, las
penas corporales se elevarn en uno o dos grados, segn la naturaleza y nmero
de tales consecuencias, y la multa podr elevarse hasta el doble del mximo
sealado en cada caso.
Si alguno de tales hechos punibles se cometiere por imprudencia temeraria o
por mera negligencia con infraccin de los reglamentos respectivos, las penas
sern de presidio menor en su grado mnimo o multa de seis a veinte unidades
Concordancias: Las de los artculos 313 a 316.
1. La figura base es la misma, y slo se ha hecho la diferencia con la sancin
que se aplica en caso que tal conducta sea cometida en forma negligente.
ARTCULO 318
311
468
El que pusiere en peligro la salud pblica por infraccin de las reglas higinicas
o de salubridad, debidamente publicadas por la autoridad, en tiempo de catstrofe,
epidemia o contagio, ser penado con presidio menor en su grado mnimo o multa
de seis a veinte unidades tributarias mensuales.312
Concordancias: Constitucin Poltica: artculos 19 N 8, 40 N 4. Cdigo
Sanitario: artculos 94 y siguientes.
ARTCULO 319 A DEROGADO313
ARTCULO 319 B DEROGADO314
ARTCULO 319 C DEROGADO315
ARTCULO 319 D DEROGADO316
ARTCULO 319 E DEROGADO317
ARTCULO 319 F DEROGADO318
ARTCULO 319 G DEROGADO319
15. De la infraccin de las leyes o reglamentos sobre inhumaciones y

exhumaciones
ARTCULO 320
El que practicare o hiciere practicar una inhumacin contraviniendo a lo
dispuesto por las leyes o reglamentos respecto al tiempo, sitio y dems
formalidades prescritas para las inhumaciones, incurrir en las penas de reclusin
menor en su grado mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales.320
312
Este artculo fue modificado por la letra f) del artculo 1 de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
Este artculo fue derogado por el artculo 22 de la Ley N 17.934, publicada en el Diario Oficial de 16/05/1973.
314
315
316
317
318
319
320
18/03/1996.
313
469
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 30, 76, 485 N 7. Cdigo Sanitario:

artculos 135 y siguientes. Ley N 4.808, sobre Registro Civil: artculo 46.
ARTCULO 321
El que violare los sepulcros o sepulturas practicando cualquier acto que tienda
directamente a faltar al respeto debido a la memoria de los muertos, ser
condenado a reclusin menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades
ARTCULO 322
El que exhumare o trasladare los restos humanos con infraccin de los
reglamentos y dems disposiciones de sanidad, sufrir las penas de reclusin
menor en su grado mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales.322
1. El artculo 322 del ordenamiento criminal castiga al que "exhumare o
trasladare los restos humanos con infraccin de los reglamentos y dems
disposiciones de sanidad (...)", de lo que surge como lgico conclusin que se
trata de un injusto autnomo, en cuanto no es necesario la determinacin previa
de una inhumacin legal sino simplemente la transgresin de los reglamentos y
dems preceptos de sanidad al llevar a cabo la actividad que constituye su verbo
rector: exhumar o desenterrar.
2. La expresin "exhumare", que utiliza la formulacin del tipo, se refiere al "acto
de desenterrar o sacar de la sepultura algn cadver" (Joaqun
Escriche: Diccionario Razonado de Legislacin y Jurisprudencia, Eugenio
Millefeert y Compaa, ao mil ochocientos sesenta y uno, pgina 672). Por otro
lado, sepulcro o sepultura se debe entender en su sentido primitivo, sin ms
contingencias, ni exigencias especiales de ubicacin, ornato o autorizacin, por lo
que aseverar que la exhumacin no se conforma, pues esta requiere la extraccin
de cuerpos humanos de una sepultura y los ofendidos "fueron enterrados en un
321
18/03/1996.
322
18/03/1996.
470
pozo seco al cual fueron arrojados o cayeron a medida que eran ejecutados", es
una elucubracin que no tiene cabida en nuestro ordenamiento.
16. Crmenes y simples delitos relativos a los ferrocarriles, telgrafos y

conductores de correspondencia
ARTCULO 323
El que destruyere o descompusiere una va frrea o colocare en ella obstculos
que puedan producir el descarrilamiento, o tratare de producirlo de cualquiera otra
manera, ser castigado con presidio menor en sus grados mnimo a medio.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 7, 27, 29, 30, 76, 331, 485 N 6. Ley
General de Ferrocarriles (texto definitivo fijado por Decreto N 1.157, D.O.
16.09.1931): artculos 105 a 111 y 117 bis. Ley N 12.927 sobre Seguridad del
Estado. D.O. 26.08.1975 (texto actualizado Decreto N 890): artculo 6 letras c) y
d). Ley N 18.314 sobre Conductas Terroristas. D.O. 17.05.1984: artculo 2.
ARTCULO 324
Si a virtud de la destruccin, descompostura u obstculos puestos o por
cualquier otro acto ejecutado se verificare el descarrilamiento, la pena ser
presidio menor en sus grados medio a mximo.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 27, 29, 30, 76, 331, 485 N 6 y 490. Ley
16.09.1931): artculos 105 a 111, 117 bis. Ley N 12.927 sobre Seguridad del
ARTCULO 325
Cuando a consecuencia del accidente producido por los actos relacionados en
el artculo anterior, se causaren lesiones u otros daos a las personas, se aplicar
al culpable la pena correspondiente al dao causado, siempre que fuere mayor
que la sealada en el artculo anterior; en el caso contrario se le impondr el grado
mximo de sta.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 27, 29, 30, 76, 331, 485 N 6. Ley
471

ARTCULO 326
Si el accidente ocasionare la muerte de alguna persona, el culpable sufrir la
pena sealada, al homicidio voluntario ejecutado con alevosa, en su grado
mximo.
ARTCULO 327
El autor de los hechos que hubieren producido el accidente no slo es obligado
a reparar los daos que la empresa del ferrocarril experimentare, sino tambin los
que sufran los particulares que se encontraban en el tren o que transportaban por
l objetos muebles o semovientes.
ARTCULO 328
La amenaza hecha de palabra o por escrito, de cometer alguno de los delitos
previstos en el artculo 323, ser castigada con reclusin menor en su grado
mnimo o con multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.323
N 6 y 490. Ley General de Ferrocarriles (texto definitivo fijado por Decreto
N 1.157, D.O. 16.09.1931): artculos 105 a 111, 117 bis. Ley N 12.927 sobre
artculo 6 letras c) y d). Ley N 18.314 sobre Conductas Terroristas. D.O.
17.05.1984: artculo 2.
ARTCULO 329
El que por ignorancia culpable, imprudencia o descuido, o por inobservancia de
los reglamentos del camino, que deba conocer, causare involuntariamente
323
472
accidentes que ocasionen lesin o dao a alguna persona, sufrir las penas de
reclusin menor en su grado mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales.324
Cuando el accidente ocasionare la muerte a una persona, la pena ser reclusin
menor en cualquiera de sus grados.
Las disposiciones de este artculo son tambin aplicables a los empresarios,
directores o empleados de la lnea.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 10 N 13, 29, 30, 37, 70, 76, 323 a 326,
490, 494 N 3, 496 N 12, 21 y 26. Ley General de Ferrocarriles (texto definitivo
fijado por Decreto N 1.157, D.O. 16.09.1931): artculo: 112.
ARTCULO 330
El maquinista, conductor o guardafrenos que abandonare su puesto o se
embriagare durante su servicio, ser castigado con presidio menor en su grado
mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.325
Si a consecuencia del abandono del puesto o de la embriaguez ocurrieren
accidentes que causaren lesiones a alguna persona, las penas sern presidio
menor en su grado medio y multa de once a quince unidades tributarias
mensuales.326
Cuando de tales accidentes resultare la muerte de algn individuo, se
impondrn al culpable las penas de presidio menor en su grado mximo y multa
de diecisis a veinte unidades tributarias mensuales.327
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 29, 30, 37, 70, 76, 323 a 326 y 490. Ley
16.09.1931): artculos 114. Ley N 17.105 sobre Alcoholes y Bebidas Alcohlicas
D.O. 14.04.1969: artculos 121 y 122.
1. Establecido que, en circunstancias que un tren transitaba por la va frrea, el
automvil conducido por la vctima ingres al cruce ferroviario en los instantes en
que ste se encontraba momentneamente sin el guarda cruzada acusado en
su lugar de trabajo, quien se percat tardamente de la proximidad del tren y de la
presencia del automvil, lo que le impidi bajar las barreras de proteccin,
ingresando este ltimo al cruce sin respetar su conductor el signo Pare existente
en el lugar, siendo impactado y arrastrado, resultando muertos en forma
324
326
327
Este inciso fue modificado por la letra j) del artculo 1 de la Ley N 19.450, publicada en el Diario Oficial de 18/03/1996.
325
473
instantnea los ocupantes del vehculo menor, se configura el delito del artculo
330 del Cdigo Penal, en relacin con el artculo 332 del mismo Cdigo, que
castiga al empleado en el servicio del camino que teniendo un cargo que
desempear, lo abandona o ejerciere mal con peligro, con presidio menor en su
grado mximo y con multa de 16 a 20 UTM cuando de tales accidentes resultare la
muerte de algn individuo (considerandos 3 y 4, sentencia 1 instancia). En
efecto, el guarda cruzada, por una parte, no cumpli con su deber de mantener
permanentemente las barreras bajas y levantarlas slo en los casos en que el
trfico de vehculos as lo exigiere, como exige el Reglamento General de
Movilizacin de EFE y, por otro, hizo abandono de su puesto, dejando las barreras
en alto, cuando deban permanecer abajo para cerrar el paso e impedir el trnsito
vehicular. De esta manera, al hacer dejacin de su labor de resguardo y
prevencin de accidentes, el guarda cruzada indic tcitamente a los vehculos
que transitaban por el lugar, que no vena tren. Que el conductor del automvil no
haya respetado el disco Pare existente en el cruce y haya transitado a una
velocidad impropia para un lugar en que se debe conducir con suma precaucin,
no exonera al guarda cruzada de su responsabilidad en el delito por el cual fue
acusado, por cuanto se trata de una conducta tpica y especial en el ejercicio de
sus funciones, y no como autor de un cuasidelito de homicidio (considerandos 10,
sentencia 1 instancia y 7, sentencia Corte de Apelaciones).
ARTCULO 331
En el caso de abandono intencional por causar dao a alguna de las personas
que iban en los trenes, se aplicarn al maquinista, conductor o guardafrenos,
segn los casos y aumentadas en un grado, las penas que sealan los artculos
323, 324 y 325.328
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 29, 30, 37, 70, 76, 323 a 326, 496 N 12,
21 y 26. Ley General de Ferrocarriles (texto definitivo fijado por Decreto N 1.157,
D.O. 16.09.1931): artculo 116.
ARTCULO 332
Las penas que establecen los tres artculos precedentes se
aplicarn respectivamente a cualquier otro empleado en el servicio del camino que
teniendo un cargo que desempear, lo abandonare o ejerciere mal con peligro de
la seguridad del trfico.
328
474
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 29, 30, 37, 70, 76, 323 a 326, 329, 330,
331, 496 N 12, 21 y 26. Ley General de Ferrocarriles (texto definitivo fijado por
Decreto N 1.157, D.O. 16.09.1931): artculo 117.
ARTCULO 333
El que por imprudencia rompiere los postes o alambres de una lnea telegrfica
establecida o en construccin, o ejecutare actos que interrumpan el servicio de los
telgrafos, ser penado con multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales.329
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 12 N 10; 24, 29, 30, 37, 63, 76, 327 y
336. Ley Orgnica del Servicio de Correos y Telgrafos (texto definitivo Decreto
N 5.037 de 6/10/1960, del Ministerio del Interior, D.O. 4.11.1960): artculos 87 y
88. Ley General de Servicios Elctricos, Decreto con Fuerza de Ley N 1, Min.
Minera, D.O. 13.09.1982: artculos 135 y 138.
ARTCULO 334
El que intencionalmente interrumpiere la comunicacin telegrfica o causare
dao a una lnea en construccin rompiendo los alambres o postes, inutilizando
los aparatos de transmisin o por cualquier otro medio, sufrir las penas de
presidio menor en su grado mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales.330
N 5.037 de 6/10/1960, del Ministerio del Interior, D.O. 4.11.1960: artculos 87 y
88. Decreto con Fuerza de Ley N 1, Ley General de Servicios Elctricos, D.O.
13.09.1982: artculos 166 y 167. Ley N 12.927 sobre Seguridad del Estado. D.O.
26.08.1975 (texto actualizado Decreto N 890): artculos 6 letra c), 11. Ley
N 18.314 sobre Conductas Terroristas. D.O. 17.05.1984: artculo 2.
ARTCULO 335
Los que en casos de motn, insurreccin, guerra exterior u otra calamidad
pblica, rompieren los alambres o postes, destruyeren las mquinas o aparatos
telegrficos, se apoderaren con violencia o amenazas de las oficinas, o
empleando los mismos medios impidieren de cualquier modo la correspondencia
telegrfica entre los depositarios de la autoridad pblica, o se opusieren con fuerza
o violencia al restablecimiento de una lnea telegrfica, sern castigados con
329
18/03/1996.
330
18/03/1996.
475
presidio menor en cualquiera de sus grados y multa de once a veinte unidades

N 5.037 de 6/10/1960, del Ministerio del Interior, D.O. 4.11.1960: artculos 87 y
88. Decreto con Fuerza de Ley N 1, Ley General de Servicios Elctricos, D.O.
13.09.1982: artculos 166 y 167. Ley N 12.927 sobre Seguridad del Estado. D.O.
26.08.1975 (texto actualizado Decreto N 890): artculos 6 letra c), 11. Ley
N 18.314 sobre Conductas Terroristas. D.O. 17.05.1984: artculo 2.
ARTCULO 336
Los autores del dao estarn siempre obligados a indemnizar los costos que
demanden las reparaciones o el restablecimiento de las lneas deterioradas o
destruidas.
ARTCULO 337
El empleado de una oficina telegrfica que divulgare el contenido de un mensaje
sin autorizacin expresa de la persona que lo dirige o a quien es dirigido, incurrir
en una multa de seis a diez unidades tributarias mensuales, y deber indemnizar
los perjuicios provenientes de la divulgacin.332
Las mismas penas se impondrn al empleado que, por descuido culpable, no
transmitiere fielmente un mensaje telegrfico y, si en la transmisin infiel hubiere
mala fe, se estar a lo dispuesto en el artculo 195.
Constitucin Poltica: artculo 19 N 5.
ARTCULO 338
El empleado que habiendo transmitido rdenes encaminadas a la persecucin o
aprehensin de delincuentes o para que se practiquen diligencias dirigidas a una
averiguacin judicial o gubernativa, transmitiere avisos o prevenciones que hagan
ilusorias dichas rdenes, incurrir en la pena de reclusin menor en su grado
medio.
Igual pena se aplicar cuando maliciosamente frustrare las medidas de la
autoridad en tales casos, con una transmisin o traduccin infiel.
331
332
476
Constitucin Poltica: artculo 19 N 5.
ARTCULO 339
En el momento de motn o asonada es prohibido a toda oficina telegrfica:
1. Transmitir o tolerar que se transmitan mensajes dirigidos a fomentar o
favorecer el desorden.
2. Dar aviso de la marcha que siguen los sucesos y tumultos, si no es a la
autoridad o con asentimiento de sta.
3. Instruir del movimiento de tropas o de las medidas tomadas para combatir la
insurreccin o desorden.
4. Comunicar toda noticia cuyo objeto sea frustrar las providencias tomadas
para restablecer la tranquilidad interior.
La infraccin de cualquiera de estas prohibiciones sujeta al infractor a las penas
de reclusin menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales; sin perjuicio de ser castigado como instigador o como cmplice del
motn o asonada, siempre que los hechos dieren mrito para considerarlo tal.333
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 16, 30, 76, 121 y siguientes. Ley
N 12.927 sobre Seguridad del Estado, D.O. 26.08.1975 (texto actualizado
Decreto N 890): artculos 6 y 10.
ARTCULO 340
Cuando en una oficina telegrfica se reincidiere en las infracciones de que habla
el artculo precedente, podr la autoridad superior inmediata prohibir el uso del
telgrafo o someterlo a su direccin o inspeccin mientras duren las circunstancias
extraordinarias de motn, sedicin, etc.
N 12.927 sobre Seguridad del Estado. D.O. 26.08.1975 (texto actualizado
Decreto N 890): artculos 6 y 10.
ARTCULO 341
El que acometiere a un conductor de correspondencia pblica para interceptarla
o detenerla o para apoderarse de ella o de cualquier modo inutilizarla, ser
castigado con presidio menor en sus grados medio a mximo, si interviniere
333
477
violencia. Si no interviniere violencia, con presidio menor en sus grados mnimo a

medio.
Lo cual no obsta para que se aplique la pena correspondiente al delito cometido
en la persona del conductor o en la substraccin de la correspondencia, siempre
que fuere mayor.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 29, 30, 37, 75, 76 y 439.
TTULO VII CRMENES Y DELITOS CONTRA EL ORDEN DE LAS FAMILIAS,

CONTRA LA MORALIDAD PBLICA Y CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL334
1. Aborto
ARTCULO 342
El que maliciosamente causare un aborto ser castigado:
1. Con la pena de presidio mayor en su grado mnimo, si ejerciere violencia en
la persona de la mujer embarazada.
2. Con la de presidio menor en su grado mximo, si, aunque no la ejerza,
obrare sin consentimiento de la mujer.
3. Con la de presidio menor en su grado medio, si la mujer consintiere.
Poltica: artculo 19 N 1. Cdigo Civil: artculo 75. Cdigo de Procedimiento Penal:
artculos 121 y siguientes. Cdigo Procesal Penal: artculos 197 y 199. Cdigo
Sanitario: artculos 117, 118 y 119. Ley N 20.357 que tipifica crmenes de lesa
1 y 11.
1. La proteccin penal a ttulo de aborto se extiende, bien desde la concepcin,
ya desde la anidacin (con arreglo a las posiciones de mayor aceptacin
doctrinaria y jurisprudencial), y hasta finalizado el proceso del parto, momento a
334
La denominacin de este ttulo fue reemplazado por el artculo 1, N 4, de la Ley N 19.927, publicada en el Diario
478
partir del cual, y sin solucin de continuidad, en presencia de un ser con

autonoma de vida, independiente de su madre, esto es de una persona, su vida
es abrazada por las figuras de homicidio, siendo la primera la hiptesis de
infanticidio. Entonces, para la tipificacin de una conducta a ttulo de homicidio,
comprendindose el infanticidio, resulta imprescindible determinar si el producto
de la concepcin, el ser dependiente que permanece en el vientre materno
durante el perodo de gestacin, devino o no en persona, es decir, debe
acreditarse la calidad de persona de cada uno de los seres que ha sufrido el
atentado contra el derecho a la vida. De lo contrario, la calificacin correcta y
ajustada a derecho para la conducta de atentado contra el producto de la
concepcin, es la de aborto, al no justificarse la calidad de persona del sujeto
pasivo.
2. Para configurar el delito de aborto es necesario acreditar la veracidad de
encontrarse la mujer en estado de embarazo, ya que si no se logra acreditar esta
circunstancia, las maniobras efectuadas por una persona para hipotticamente
efectuar un aborto, no pueden considerarse como constitutivas del delito.
3. El trmino "maliciosamente" excluye la culpa y el dolo eventual. Determina el
tipo subjetivo con el dolo directo. El dolo reconocido con esa expresin
"maliciosamente" surge del conocimiento de la ilicitud de la conducta.
4. Sin preez, no puede haber aborto. Las maniobras que se realizaren, en
estas circunstancias, conducirn a un delito de aborto imposible o simplemente
lesiones, si las hubiere, pero no a un aborto.
5. La causalidad resulta primordial en la determinacin del injusto penal, y aun
cuando el verbo rector de la conducta implcitamente es "interrumpir" (el proceso
de gestacin) en todas las figuras est presente la expresin causar u ocasionar.
La causalidad slo puede concluirse al relacionar el resultado, con las maniobras
fsicas o qumicas con eficacia para ocasionarlo.
479

ARTCULO 343
Ser castigado con presidio menor en sus grados mnimo a medio, el que con
violencias ocasionare un aborto, aun cuando no haya tenido propsito de causarlo,
con tal que el estado de embarazo de la mujer sea notorio o le constare al hechor.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 10 N 13, 30, 75, 76 y 394. Cdigo
Sanitario: artculos 117, 118 y 119.
ARTCULO 344
La mujer que causare su aborto o consintiere que otra persona se lo cause, ser
castigada con presidio menor en su grado mximo.
Si lo hiciere por ocultar su deshonra, incurrir en la pena de presidio menor en
su grado medio.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 29, 37, 76, 342 y 394. Cdigo Sanitario:
artculos 117, 118 y 119.
1. Si bien la encartada en su declaracin hace presente que senta temor por la
reaccin de sus padres, debe tenerse presente que saban de su estado su
hermana y su pololo Pablo Morales, por lo que en la especie, no es dable inferir
que perpetr el hecho, para ocultar su deshonra, por lo que, la peticin de
sancionrsele conforme al artculo 344 inciso segundo del Cdigo Penal, resulta
improcedente.
2. La doctrina y jurisprudencia definen al aborto como la interrupcin del
embarazo, hecho maliciosamente con el propsito de evitar el nacimiento de la
criatura o impedir el curso progresivo del estado de gravidez.
Corte Suprema, 2001, 1435-1997, Rol: 4134-Cita online: CL/JUR/532/2014
ARTCULO 345
El facultativo que, abusando de su oficio, causare el aborto o cooperare a l,
incurrir respectivamente en las penas sealadas en el artculo 342, aumentadas
en un grado.
480
Sanitario: artculos 117, 118 y 119.
2. Abandono de nios y personas desvalidas

ARTCULO 346
El que abandonare en un lugar no solitario a un nio menor de siete aos, ser
castigado con presidio menor en su grado mnimo.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 30, 76, 347, 348, 494 N 13. Cdigo
Civil: artculos 25, 26, 222 y siguientes, 237, 239, 267, 497, 1208, 1272 y 2320.
ARTCULO 347
Si el abandono se hiciere por los padres legtimos o ilegtimos o por personas
que tuvieren al nio bajo su cuidado, la pena ser presidio menor en su grado
mximo, cuando el que lo abandona reside a menos de cinco kilmetros de un
pueblo o lugar en que hubiere casa de expsitos, y presidio menor en su grado
medio en los dems casos.
artculos 25, 26, 222 y siguientes, 237, 239, 267, 497, 1208, 1272 y 2320.
ARTCULO 348
Si a consecuencia del abandono resultaren lesiones graves o la muerte del nio,
se impondr al que lo efectuare la pena de presidio mayor en su grado mnimo,
cuando fuere alguna de las personas comprendidas en el artculo anterior, y la de
presidio menor en su grado mximo en el caso contrario.
Lo dispuesto en este artculo y en los dos precedentes no se aplica al abandono
hecho en casas de expsitos.
397. Cdigo Civil: artculos 25, 26, 222 y siguientes, 237, 239, 267, 497, 1208,
1272 y 2320.
1. El reproche se dirige a que la imputada, pudiendo haber evitado fcilmente el
resultado de muerte le bastaba cerciorarse del estado de su hijo y condiciones
imperantes antes de irse al lugar de recreacin al que iba a asistir no lo hizo,
desencadenando por medio del abandono un resultado de muerte, realizando de
481
ese modo las condiciones exigidas por el tipo del artculo 348 del Cdigo Penal
para ser castigada como autora del delito all contenido
ARTCULO 349
El que abandonare en un lugar solitario a un nio menor de diez aos, ser
castigado con presidio menor en su grado medio.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 30, 76, 494 N 13. Cdigo Civil: artculos
25, 26, 222 y siguientes, 237, 239, 267, 497, 1208, 1272 y 2320.
ARTCULO 350
La pena ser presidio mayor en su grado mnimo cuando el que abandona es
alguno de los relacionados en el artculo 347.
artculos 25, 26, 222 y siguientes, 237, 239, 267, 497, 1208, 1272 y 2320.
ARTCULO 351
Si del abandono en un lugar solitario resultaren lesiones graves o la muerte del
nio, se impondr al que lo ejecuta la pena de presidio mayor en su grado medio,
cuando fuere alguna de las personas a que se refiere el artculo precedente, y la
de presidio mayor en su grado mnimo en el caso contrario.
Cdigo Civil: artculos 25, 26, 222 y siguientes, 237, 239, 267, 497, 1208, 1272 y
2320.
ARTCULO 352
El que abandonare a su cnyuge o a un ascendiente o descendiente, legtimo o
ilegtimo, enfermo o imposibilitado, si el abandonado sufriere lesiones graves o
muriere a consecuencia del abandono, ser castigado con presidio mayor en su
grado mnimo.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 28, 37, 76, 390, 391, 397, 494 N 14.
Cdigo Civil: artculos 25, 26, 222 y siguientes, 237, 239, 267, 497, 1208, 1272 y
2320.
482
3. Crmenes y simples delitos contra el estado civil de las personas

ARTCULO 353
La suposicin de parto y la sustitucin de un nio por otro, sern castigados con
las penas de presidio menor en cualquiera de sus grados y multa de veintiuna a
veinticinco unidades tributarias mensuales.335
Anmista, D.O. 31.12.1996.
1. Que los delitos que el Cdigo Penal describe en sus artculos 353 y 354 estn
consagrados como una manera de proteger el bien jurdico del estado civil de las
personas, es decir, el conjunto de derechos y obligaciones que derivan de la
situacin que detenta alguien con respecto a sus relaciones de familia, de manera
tal que no apuntan tanto a la ubicacin cvica del individuo en el conjunto social,
como a la serie de prerrogativas tocantes a la dignidad inherente al ser humano,
cuyo patrimonio intangible se extiende a los lazos y vnculos genticos. Que en
ese contexto el delito de suposicin de parto que define el artculo 353 alcanza a
quienes hacen aparecer a un sujeto como nacido, vivo, en un parto que no ha
tenido existencia real. La ilicitud se configura, por cuanto se asigna falsamente la
condicin de hijo a quien no lo es. No por el hecho de conferirse la calidad de tal
contraviniendo la realidad, sino por el ardid que importa el proceder a considerar
como fruto de una concepcin, al que nunca lo fue.
ARTCULO 354
El que usurpare el estado civil de otro, sufrir la pena de presidio menor en sus
grados medio a mximo y multa de once a veinte unidades tributarias
mensuales.336
Las mismas penas se impondrn al que substrajere, ocultare o expusiere a un
hijo legtimo o ilegtimo con nimo verdadero o presunto de hacerle perder su
estado civil.
335
Con anterioridad fue modificado por el N 5 del artculo nico de la Ley N 17.727, publicada en el Diario Oficial de
27/09/1972.
336
483
artculos 304 y siguientes. Ley N 4.808 sobre Registro Civil: artculos 1 y 22. Ley
N 19. 488 sobre Amnista, D.O. 31.12.1996.
1. Que el fundamento de la condena al imputado consiste esencialmente en la
idea, en virtud de la cual, aunque el imputado no hubiese sabido que el menor de
autos ya estaba inscrito, s saba fehacientemente que el padre del nio era un
tercero (porque saba que no poda ser l el padre, dada la poca en que conoci
a la madre), y al consignar su nombre como padre biolgico en la inscripcin
estaba incurriendo en el delito de usurpacin de estado civil, pues ese delito se
configura incluso en el caso que el nio no hubiera contado con inscripcin
anterior alguna.
2. Que en lo que hace al tipo penal del artculo 354 inciso primero, es
conveniente precisar cul es el bien jurdico protegido. Al efecto es importante
traer a colacin los dos grandes referentes del delito que all se consagra.
Primeramente, el concepto del orden de las familias, que sirve de enunciado al
Ttulo VII y que sin duda contribuye determinantemente a acotar, especificar e
identificar la clase de comportamiento indeseado. Luego, la referencia que el
rotulado del Prrafo 3 de ese Ttulo, del que forma parte el artculo 354, efecta a
lo que va contra el estado civil de las personas. La debida correspondencia entre
lo uno y lo otro hace poner el nfasis en los vnculos que conlleva el hecho de ser.
Por lo menos a partir del dikaion politikon con que Aristteles lo defini,
conocemos que el ser humano es un animal sociable, inserto en una red de
relaciones que le son inherentes. No se controvierte hoy que la personalidad, uno
de los atributos que conforman el irrenunciable patrimonio de toda persona, se
asienta en supuestos genticos que el derecho no slo respeta y reconoce, sino
expresamente recoge, al establecer y regular institutos como la paternidad, la
maternidad, la filiacin, el nacimiento y otros de su especie. Cada uno de sos es
fuente de derechos y obligaciones, muchas de las cuales conforman la vida ntima
o privada de hombres y mujeres. Nadie puede ser privado de la condicin de
padre, madre, hijo, hija u otro estado civil semejante, sino en los casos, en la
forma y con las limitaciones que la ley excepcionalmente tolera. En lo que viene al
caso concreto, los bienes jurdicos especficamente amparados son, por una parte,
el derecho esencial que asiste a la madre carnal por el hecho natural de la
maternidad y, por otra, el de semejante carcter de que goza la hija por el hecho
de la filiacin. El valor de la maternidad y de la filiacin como sujetos del derecho
no nace a la vida jurdica a partir de la mera formalidad del registro de la criatura,
del infante o del nio(a) en el Servicio de Registro Civil e Identificacin, sino en el
momento del nacimiento. Para los objetivos propios de la ley sancionatoria, la
inscripcin viene siendo un acto secundario, al punto que la lesin penal se
484
produce incluso si se violenta la condicin de madre y de hija antes de su

oficializacin administrativa.
Corte de Apelaciones de Santiago, 18/05/2006 , Rol: 90701-2001,
ARTCULO 355
El que hallndose encargado de la persona de un menor no lo presentare,
reclamndolo sus padres, guardadores o la autoridad, a peticin de sus dems
parientes o de oficio, ni diere explicaciones satisfactorias acerca de su
desaparicin, sufrir la pena de presidio menor en su grado medio.
ARTCULO 356
El que teniendo a su cargo la crianza o educacin de un menor de diez aos, lo
entregare a un establecimiento pblico o a otra persona, sin la anuencia de la que
se lo hubiere confiado o de la autoridad en su defecto, y de ello resultare perjuicio
grave, ser castigado con reclusin menor en su grado medio y multa de seis a
diez unidades tributarias mensuales.337
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 30 y 76. Cdigo Civil: artculos 435 y
siguientes.
ARTCULO 357
El que indujere a un menor de edad, pero mayor de diez aos, a que abandone
la casa de sus padres, guardadores o encargados de su persona, sufrir las penas
de reclusin menor en cualquiera de sus grados y multa de once a veinte unidades
4. Del rapto339
337
18/03/1996.
338
339
Este prrafo y los artculos que lo componan fueron derogados por el nmero 4 del artculo 1 de la Ley N 19.617,
publicada en el Diario Oficial de 12/07/1999.
485
5. De la violacin
ARTCULO 361
La violacin ser castigada con la pena de presidio mayor en su grado mnimo a
medio.340
Comete violacin el que accede carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a
una persona mayor de catorce aos, en alguno de los casos siguientes:341
1 Cuando se usa de fuerza o intimidacin.
2 Cuando la vctima se halla privada de sentido, o cuando se aprovecha su
incapacidad para oponerse.342
3 Cuando se abusa de la enajenacin o trastorno mental de la vctima.343
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 28, 29, 37, 76, 368 y siguientes, 372 bis.
Cdigo de Procedimiento Penal: 78, 145 bis, 351, 463 bis. Cdigo Procesal Penal:
artculo 198. Ley N 20.357 que tipifica crmenes de lesa humanidad y genocidio y
crmenes y delitos de guerra, D.O. 18.07.2009: artculos 1 y 5.
1. En el caso de la violacin que se materializa a travs del ano de la vctima,
ser necesario que el pene rebase el esfnter anal.
340
Este inciso fue modificado, por el artculo 1, N 5, letra a), de la Ley N 19.927, publicada en el Diario Oficial de
14/01/2004, en el sentido de reemplazar la frase "presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado medio",
por "presidio mayor en su grado mnimo a medio".
341
Este inciso fue modificado, por el artculo 1, N 5, letra b), de la Ley N 19.927, publicada en el Diario Oficial de
14/01/2004, en el sentido de sustituir la palabra "doce" por "catorce".
342
Este nmero fue modificado por el nmero 2 del artculo 1 de la Ley N 20.480, publicada en el Diario Oficial de
18/12/2010, en el sentido de reemplazar la locucin "para oponer resistencia" por "para oponerse".
343
486
2. El sujeto pasivo del delito de violacin es tanto el hombre como la mujer, pero
el sujeto activo slo puede ser un varn, lo que deriva de la conducta tpica o
verbo rector "acceder carnalmente", lo que slo puede ser realizado por una
persona de sexo masculino. La conducta exigida por el tipo, en sus tres
modalidades, requiere un acto de acometimiento sexual, en el que la aptitud fsica
y mental para la realizacin del acto sexual es tambin una exigencia insoslayable
para el acceso carnal.
3. Esta clase de ilcitos, segn lo ha caracterizado una doctrina mayoritaria,
atentan contra la libertad, lo que en concreto implica afectar las posibilidades de
autodeterminarse en materia sexual. Eso en trminos genricos, pues la propia
disposicin legal contempla situaciones que ms bien se relacionan, de acuerdo a
otros tantos autores, con el concepto de indemnidad, o sea, en trminos simples,
el derecho al libre desarrollo de la faceta sexual, o por otro lado, la honestidad,
apuntando derechamente a la dignidad de la persona, lo que se comprende en los
casos de menores de catorce aos, en que el legislador presupone que no hay
libertad o capacidad sexual de la cual disponer, o bien respecto a las vctimas
privadas de sentido o enajenadas mentales.
4. No es admisible su realizacin (de los delitos de violacin y estupro) en grado
frustrado, ya que una vez realizados todos los actos el delito se consuma, pero s
es posible que se d en grado de tentativa, como cuando el agente da principio de
ejecucin por hechos directos, pero faltan uno o ms para su complemento.
5. Como los delitos de violacin y estupro protegen un mismo bien jurdico,
la indemnidad sexual, deben considerarse de una misma especie, conforme lo
dispone el artculo 351 del Cdigo Procesal Penal, y as, para establecer la
penalidad debe seguirse lo preceptuado por el inciso 2 de esta misma
487
disposicin, aplicar aqulla correspondiente al delito que tuviere asignada una

pena mayor, aumentada en uno o dos grados, segn el nmero de los delitos.
6. En cuanto a la determinacin del momento en que se consuma la violacin, la
doctrina que tiene mayor aceptacin, es la de la inmissio penis la que no se
conforma con el simple contacto o conjuncin de los rganos genitales del sujeto
activo y de la vctima, sino que demanda la efectiva introduccin del pene en la
vagina, el ano o la boca del sujeto pasivo, posicin que ms se aviene con el texto
de la ley porque "acceso" para estos efectos significa entrada o introduccin de un
cuerpo u objeto en un determinado sitio, y no el simple contacto. Sin embargo, la
penetracin no debe ser completa, es decir, para estar consumada la violacin
basta con que una parte del pene haya ingresado.
7. El principio de ejecucin del delito de violacin se encuentra en el inicio del
acto sexual y no es necesaria la consumacin de la cpula.
488

8. Que, en opinin de esta Corte, en la especie los hechos consignados
tanto en el fundamento primero del presente fallo como aquellos a que se hace
alusin en el literal b) del basamento tercero de la sentencia que se revisa
constituyen, respectivamente, un delito continuado de violacin y un delito
continuado de abuso sexual, ambos perpetrados en perjuicio de la menor, desde
que se dan los presupuestos que permiten as considerarlos, esto es, la existencia
de una pluralidad de conductas ejecutadas en tiempos distintos, cada una de las
cuales rene los requisitos necesarios para ser considerada como delito
independiente, pero presentan ciertos rasgos comunes tanto en el plano objetivo
(unidad del sujeto pasivo y de bien jurdico lesionado), como desde un punto de
vista subjetivo (unidad de resolucin delictiva). As los agentes atentaron en varias
oportunidades en contra de la misma persona a ttulo de violacin y de abuso
sexual, aprovechando, durante toda la secuela delictual, la persistencia de una
misma situacin de desvalimiento de la vctima, elementos inherentes al concepto
de delito continuado que se viene analizando.
9. Se entiende "acceso carnal" como introduccin del miembro masculino en la
vagina, siendo este criterio, segn la doctrina, el que goza de mayor aceptacin
denominndosele el de la inmissio penis, el cual no se conforma con el simple
contacto o conjuncin de los rganos genitales del sujeto activo y de la vctima,
como lo postula el criterio coniunctio membrorum, ni exige la emisin seminal
como lo requiere el criterio extremo llamado el de la inmissio seminis.
10. Ponderando esta Corte el contenido de este informe sicolgico a los efectos
de establecer una enajenacin o un trastorno mental de la vctima, los considera
idneos. En consecuencia apreciando los antecedentes de acuerdo con las reglas
de la sana crtica, como lo autoriza el artculo 369 bis del Cdigo Penal, considera
que en la especie se cometi no el estupro por el que se condena, sino una
violacin, por la existencia de los elementos analizados de los Ns. 2 y 3 de la
disposicin que tipifica la violacin.
489
11. Amenaza de contar lo ocurrido a sus padres, que el hechor ejecut sobre
los menores para obtener el acceso carnal, no puede calificarse como acto de
intimidacin, porque tales amenazas carecen de la entidad, gravedad y fuerza
para ser calificadas como constitutivas del tipo penal de violacin con uso de
fuerza o intimidacin.
1. La modalidad de comisin prevista en el artculo 361 N 1 del Cdigo Penal,
consiste en el ejercicio de la fuerza en el cuerpo de la vctima por parte del sujeto
activo, con la finalidad de vencer total o parcialmente la voluntad de oposicin de
aqulla al acto abusivo o con la finalidad de constituirse en una amenaza de que a
mayor resistencia, mayor ser la fuerza fsica que se emplear para vencerla.
Para su concurrencia, lo relevante ser que exista, de parte del hechor, una
actitud violenta respecto de su vctima, sin que sea determinante cul fue la
magnitud de la resistencia opuesta por sta, bastando que haya manifestado de
alguna manera su oposicin al acto de que es objeto. La fuerza ejercida debe
revestir una seriedad suficiente, para que venza o impida la resistencia de la
vctima, aun cuando no es indispensable que sea irresistible. Tampoco es
necesario que la fuerza se mantenga durante todo el abuso, ni que la resistencia
sea continuada, pues basta que queden de manifiesto una y otra circunstancia.
Asimismo, entre la fuerza y el acto abusivo debe mediar una relacin de
inmediatez temporal, que impida ponerse a salvo.
Por ltimo, la gravedad de la fuerza debe apreciarse conforme a las
circunstancias de hecho que concurran al ejecutarse la situacin abusiva, tales
como la edad del sujeto activo y pasivo, sus caractersticas personales, entre otras
condiciones.
Corte Suprema, 29/03/2005, Rol: 809-2005, Cita online: CL/JUR/584172005
2. Los delitos sexuales atentan contra la libertad, lo que en concreto implica
afectar la posibilidad de autodeterminarse en materia sexual. Al tratarse de una
vctima de catorce aos, automticamente se sita el caso en la esfera del artculo
361 del Cdigo Penal, entendiendo la ley que existe la facultad de consentir en el
490
mbito sexual. Se trata entonces de una violacin propia, ya que la denominacin

contraria (impropia) queda reservada para los menores de catorce aos, a quienes
se les desconoce toda posibilidad de decisin en este campo (conducta
sancionada en el artculo 362 del Cdigo Penal).
3. Desde luego, cabra impugnar que los sentimientos de "vergenza y temor"
sean suficientes para dar por concurrente la intimidacin requerida por el artculo
361 N 1 del Cdigo Penal, pues la Corte se ha pronunciado ya anteriormente
contra esa interpretacin de tal concepto.
4. Se observa una grave confusin entre la idea de una fuerza moral y la
equivalente a la intimidacin que configura el delito de violacin que trata el
artculo 361 N 1 del Cdigo Penal. La sentencia recurrida cree, que bajo ciertas
formas culturales y territoriales, la influencia paterna es capaz de doblegar la
voluntad de una persona a extremos de aceptar una relacin sexual no
consentida, segn lo cual estara en una situacin de fuerza moral, asimilable a la
voz intimidacin, cuando en realidad, esta expresin calificante, consiste en una
amenaza a la ofendida, con hacerla objeto de una violencia fsica inminente y lo
bastante grave como para infundirle un temor capaz de quebrantar su resistencia
al acceso carnal. De este modo, el temor de sufrir el mal debe ser serio, grave y
efectivo y basado en actos concretos de amenazas hacia la integridad fsica de
una vctima, situacin que no puede asimilarse al temor que pueda tener aqulla,
de quebrantar un respeto reverencial que se supone debe guardar con su padre,
aun en circunstancias de falta de educacin, pobreza o promiscuidad, lo cual
ciertamente puede dar lugar a ciertos abusos de autoridad con respecto de
personas de menor experiencia, fuerza o poder que daran lugar a otras figuras
punibles contra la libertad sexual.
5. La amenaza verbal de emplear un cuchillo en caso de resistencia, aunque no
se acredite posteriormente la existencia de esa arma, es un mecanismo eficiente
de intimidacin en los trminos exigidos por este tipo penal.
6. Los hechos descritos en el motivo tercero del fallo en alzada constituyen el
delito de violacin, previsto y sancionado en el artculo 361 N 1 del Cdigo
Penal, cometido en perjuicio de (indicada). En efecto, se trata de dos sujetos que
obligaron usando de la fuerza y de la intimidacin a la vctima a acompaarlos
hasta un estacionamiento, unindoseles un tercer individuo, manteniendo
relaciones sexuales uno de ellos con la mujer contra su voluntad para luego otro
de los individuos arrojarla al suelo y sacarle el pantaln y el calzn e intentar
491
penetrarla, sin xito, mientras el tercer individuo permaneci alerta vigilando para
advertir la eventual presencia de la polica. En concepto de esta Corte la conducta
de los sujetos activos es la de coautores, pues dos de los individuos intimidaron a
la vctima y a la fuerza la llevaron hasta un lugar idneo para sus propsitos, una
la penetra vaginalmente, el otro intenta hacer lo mismo pero no puede y un tercer
individuo, que se les une, hace de viga para advertirles a los otros dos la eventual
presencia de Carabineros (considerando 1).
7. En la doctrina y jurisprudencia sostienen que la fuerza a que se refiere el
numeral 1 del artculo 361 del Cdigo Penal "es la violencia fsica, el empleo de
energa material para someter a la vctima contra su voluntad". Asimismo, para
estar en presencia de la otra modalidad comisiva del abuso sexual que prescribe
el nmero 1 del artculo 361 intimidacin, es necesario que los actos
ejecutados por el sujeto activo inequvocamente produzcan miedo en la vctima,
conllevando un debilitamiento psicolgico en el sujeto pasivo que permita al
hechor ejecutar el ilcito, siendo estos actos previos o coetneos a la realizacin
del hecho punible (considerando 8).
1. La hiptesis de comisin del artculo 361 N 2 del Cdigo Penal, se aplica
cuando estando consciente la vctima, por algn motivo se encuentra incapacitada
para repeler el ataque, tratndose de una incapacidad de carcter fsico, donde
ser necesario un abuso de esta circunstancia por parte del agente, el cual se
dar siempre que la vctima no consienta en el acto de significacin sexual. Las
situaciones que abarca esta modalidad, consisten en una disminucin de la
capacidad fsica para resistirse por parte del sujeto pasivo, derivando esta
incapacidad de las circunstancias de carcter personal de sta.
492

1. El trastorno mental de la vctima en la violacin corresponde a aquellas
enfermedades que privan a quien las padece de la capacidad de comprender el
sentido y alcance de un acto de significacin sexual, de su libre autodeterminacin
en orden a consentirlo o rechazarlo.
ARTCULO 362
El que accediere carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a una persona
menor de catorce aos, ser castigado con presidio mayor en cualquiera de sus
grados, aunque no concurra circunstancia alguna de las enumeradas en el artculo
anterior.344
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 28, 37, 76, 361, 368 y siguientes, 372
bis. Cdigo de Procedimiento Penal: 78, 145 bis, 351, 463 bis. Cdigo Procesal
Penal: artculo 198. Ley N 18.216 que establece penas que indica como
sustitutivas a las penas privativas o restrictivas de libertad. D.O. 14.05.1983,
modificada por la Ley N 20.603. D.O. 27.07.2012: artculo 1. Ley N 20.084,
genocidio y crmenes y delitos de guerra, D.O. 18.07.2009: artculos 1 y 5.
1. En los delitos de violacin a los menores de 14 aos de edad, lo que se
protege es su indemnidad sexual, esto es, el libre desarrollo de su sexualidad, se
busca tutelar su libre desarrollo sexual.
El tipo penal alude a una persona, menor de edad, que no ha prestado su
consentimiento para la ejecucin de la conducta sexual o que no est en
condiciones de prestarlo, por razones fsicas o mentales, no requirindose en
consecuencia que el acceso carnal sea efectuado por el sujeto activo con uso de
la fuerza o intimidacin; o que la vctima se hallare privada de sentido, o cuando
se aprovecha de su incapacidad para oponer resistencia; o cuando se abusa de la
enajenacin o trastorno mental de la vctima, basta que el afectado tenga menos
de 14 aos de edad para que el acceso carnal sea constitutivo del delito.
344
Este artculo fue modificado, por el artculo 1, N 6, de la Ley N 19.927, publicada en el Diario Oficial de 14/01/2004, en
el sentido de sustituir la palabra "doce" por "catorce".
Con anterioridad, este artculo fue sustituido, por el artculo 1, N 6, de la Ley N 19.617, publicada en el Diario Oficial de
12/07/1999.
493

2. El sujeto pasivo del delito de violacin es tanto el hombre como la mujer, pero
el sujeto activo slo puede ser un varn, lo que deriva de la conducta tpica o
verbo rector "acceder carnalmente", lo que slo puede ser realizado por una
persona de sexo masculino. La conducta exigida por el tipo, en sus tres
modalidades, requiere un acto de acometimiento sexual, en el que la aptitud fsica
y mental para la realizacin del acto sexual es tambin una exigencia insoslayable
para el acceso carnal.
3. No obstante haberse acreditado que el acusado tambin ejecut acciones de
significacin sexual y de relevancia sobre el menor, lo cierto es que dichos actos
resultan absorbidos por el tipo penal de la violacin, artculo 362 del Cdigo Penal,
dado que el mayor disvalor que la ley asigna al acceso carnal descansa en la
consideracin de que tales acciones de significacin sexual son inherentes al
acceso carnal.
4. Se rechazarn los agravantes 1, 6 y 18, porque, cada uno de sus
supuestos fcticos ya ha sido considerado por el legislador al tipificar el delito, lo
que obsta a volver a considerarlas, segn el artculo 63 del Cdigo Penal.
5. La violacin va vaginal se consuma tan pronto el autor accede carnalmente a
la vctima, esto es, apenas se inicia la penetracin, no siendo necesaria la
inseminacin, por lo cual la ausencia de espermios en la vagina de esta ltima
resulta, a este respecto, irrelevante.
La prctica de la fellatio in ore implica, por definicin, acceso carnal oral. Siendo
as la descripcin de hechos corresponde, precisamente, a la del tipo de la
violacin.
Se rechazarn los agravantes 1, 6 y 18, porque, cada uno de sus supuestos
fcticos ya ha sido considerado por el legislador al tipificar el delito, lo que obsta a
volver a considerarlas, segn el artculo 63 del Cdigo Penal.
6. Constituye violacin el acceso carnal a menor de cinco aos de edad, por
va vaginal y eyaculando en ella, sin llegar a la ruptura del himen.
494

7. El delito de violacin perpetrado en contra de menores de doce aos, as
como el que se comete conforme a las circunstancias sealadas en el artculo
361, admite los grados de desarrollo del delito de tentativa y frustracin, conforme
a las reglas generales que se encuentran en el artculo 7 del Cdigo Penal.
8. Tratndose de la violacin de un menor de doce aos, es compatible con este
delito la circunstancia agravante del artculo 12 nmero 6 del Cdigo Penal, esto
es, abusar de la superioridad del sexo, las fuerzas o las armas, ya que en tales
ilcitos la fuerza no es un requisito inherente al delito de violacin, a diferencia de
lo que ocurre, por ejemplo, en el caso del nmero 1 del artculo 361, hiptesis que
es incompatible con la indicada agravante.
9. Este tipo penal no contiene en su descripcin ninguna referencia ni al uso de
fuerza o intimidacin ni al abuso de confianza, ni a la calidad del autor respecto de
la vctima. Luego, es completamente aplicable la agravante especial del artculo
368 del mismo Cuerpo Legal, desde que el padre que viva con la menor,
ciertamente estaba encargado de su cuidado y esa agravante especial desplaza a
la general del artculo 13 del Cdigo Penal.
10. No existe el delito de violacin incestuosa. La violacin es un delito que
atenta contra la libertad sexual y, como tal, supone la ausencia de consentimiento,
en tanto que el incesto es un delito que atenta contra el orden sexual de la familia
y supone la concurrencia voluntaria de dos personas emparentadas en la forma
que exige la ley. Si no hay consentimiento, es el atentado a la libertad sexual el
ttulo que prevalece. En consecuencia, en el acceso carnal incestuoso con una
parte menor de doce aos prevalece el ttulo de violacin, debiendo considerarse
el parentesco nicamente como una circunstancia agravante genrica, de
conformidad al artculo 13 del Cdigo Penal.
495
6. Del estupro y otros delitos sexuales345

ARTCULO 363
Ser castigado con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su
grado mnimo, el que accediere carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a una
persona menor de edad pero mayor de catorce aos, concurriendo cualquiera de
las circunstancias siguientes:346
1 Cuando se abusa de una anomala o perturbacin mental, aun transitoria, de
la vctima, que por su menor entidad no sea constitutiva de enajenacin o
trastorno.
2 Cuando se abusa de una relacin de dependencia de la vctima, como en los
casos en que el agresor est encargado de su custodia, educacin o cuidado, o
tiene con ella una relacin laboral.
3 Cuando se abusa del grave desamparo en que se encuentra la vctima.
4 Cuando se engaa a la vctima abusando de su inexperiencia o ignorancia
sexual.347
Cdigo de Procedimiento Penal: 78, 145 bis, 351, 463 bis. Cdigo Procesal Penal:
artculo 198.
1. Hasta el 12/07/1999, fecha de publicacin de la Ley N 19.617, el
sujeto pasivo slo poda ser una mujer y, a partir de esa data, si bien la
descripcin normativa estatuye al ofendido sin distincin de sexo, requiere "acceso
carnal", esto es, penetracin del miembro viril del agente en alguna de las
cavidades de la vctima, precisadas en la ley.
2. En los delitos de violacin y estupro la consumacin se produce en el
momento que se perfecciona el acceso carnal, esto es, cuando el pene ha
ingresado por va vaginal, anal o bucal. No es admisible su realizacin en grado
frustrado, ya que una vez realizados todos los actos el delito se consuma, pero s
345
Este epgrafe fue reemplazado por el N 7 del artculo 1 de la Ley N 19.617, publicada en el Diario Oficial de
12/07/1999.
346
Este prrafo fue modificado, por el artculo 1, N 7, letras a) y b), de la Ley N 19.927, publicada en el Diario Oficial de
14/01/2004, en el sentido de reemplazar la expresin "reclusin menor en sus grados medio a mximo", por "presidio menor
en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo" y sustituir la palabra "doce" por "catorce".
347
Este artculo fue reemplazado por el N 8 del artculo 1 de la Ley N 19.617, publicada en el Diario Oficial de 12/07/1999.
496
es posible que se d en grado de tentativa, como cuando el agente da principio de

ejecucin por hechos directos, pero faltan uno o ms para su complemento.
3. Dicha figura delictiva (la del estupro, sancionada en el artculo 363 del Cdigo
Penal) supone la obtencin de cpula con la vctima utilizando seduccin o
engao, lo que no acontece en el caso de autos, donde nunca hubo
consentimiento y por lo mismo malamente pudo haber existido consentimiento
subrepticiamente conseguido por el autor.
1. Aparece de manifiesto que la modalidad contenida en el numeral 2 del
artculo 363 del Cdigo Penal, no est referida especficamente al parentesco,
desde que la relacin de desvalimiento es un concepto mucho ms amplio y
diverso, pudiendo ejercerla un pariente que no tenga el vnculo de dependencia; o
al revs, carecer del parentesco, pero ejercer la posicin de superioridad
sealada, de forma tal, que debe concluirse que la circunstancia del artculo 13 del
Cdigo Penal, no forma parte del tipo penal del delito de abuso sexual del artculo
366 bis en relacin a la circunstancia segunda del 363, toda vez que el legislador
al expresar esa modalidad, no ha incluido el parentesco al describirla y penarla; y
perfectamente pudo el Tribunal, como ocurri en la especie, sancionar el hecho
punible y aplicar al mismo tiempo la concurrencia de la circunstancia modificatoria
de responsabilidad ya citada.
2. La circunstancia del artculo 363 N 2 del Cdigo Penal, abusar de la relacin
de dependencia de la vctima, como cuando el agresor est encargado de su
custodia, educacin o dependencia, enumera de forma ejemplar, siendo lo
verdaderamente relevante el que exista un vnculo de dependencia, cualquiera
sea su fuente o circunstancia, en que haya una efectiva relacin de dominio de
una voluntad sobre otra y que reste a la segunda la libertad necesaria para
expresarse y autodeterminarse en el mbito de las conductas sexuales.
497

3. El padre que mantiene relaciones sexuales reiteradas con su hija reconocida,
sin que medie fuerza o intimidacin, acta abusando de la relacin de
dependencia de la vctima, cometiendo, en consecuencia, el delito de estupro.
1. Corresponde sancionar al acusado por el delito de estupro y no de violacin,
como haban sido calificados los hechos, pues si bien la menor vctima aparece
consintiendo en las actividades sexuales en que particip, ello fue obtenido
mediante el ejercicio abusivo de una relacin de superioridad por parte del
agresor, la que fue aprovechada por l, relativa al abandono fsico y moral en que
se encontraba a esa fecha la vctima, la que careca de la proteccin de su
entorno familiar, concurriendo a los encuentros para mantener relaciones sexuales
a cambio de retribucin econmica. Estos hechos constituyen el delito de estupro,
previsto en el artculo 363 N 3 del Cdigo Penal, esto es, acceder carnalmente a
una persona menor de edad, pero mayor de doce aos, abusando del grave
desamparo en que se encuentra la vctima (considerandos 1, 2 y 5, sentencia
de reemplazo).
2. Que tales hechos en caso alguno pueden configurar la hiptesis penal
contemplada en el nmero 3 del artculo 363 del Cdigo Penal, que castigaba a la
poca en que ocurrieron los hechos consignados en el motivo anterior "al que
accediere carnalmente, por va vaginal, anal o bucal a una persona menor de edad
pero mayor de doce aos, concurriendo cualquiera de las circunstancias
siguientes: (...) N 3 Cuando se abusa del grave desamparo en que se encuentra
la vctima. En efecto, en tal situacin quedan comprendidas aquellas vctimas" que
"carecen de la proteccin que le puedan brindar otras personas o de la seguridad
de un lugar en el que pueda sentirse realmente protegida". (Delitos Sexuales. Luis
Rodrguez Callao. Editorial Jurdica de Chile, edicin 2001, pgs. 177-178),
circunstancia en la que no es posible situar a la menor ofendida, atento que tal tipo
penal exige, tal como se plantea en la obra Lecciones de Derecho Penal
Chileno, Parte Especial de Politoff, Matus y Ramrez que entre vctima y victimario
exista algn tipo de relacin "que explique la posibilidad del autor de 'abusar' de
ella, con la amenaza latente de mantenerla en el desamparo o de no prestarle la
ayuda requerida". El desamparo debe ser de cierta envergadura, al emplear el
vocablo "grave" que, adems, debe ser el motivo por el cual la vctima acepta la
relacin sexual, lo que ella niega, pues sostiene que el acceso carnal fue contra su
voluntad, toda vez que el presunto agresor utiliz la fuerza para lograr su objetivo,
circunstancia que no se aviene con el tipo penal materia de la acusacin judicial.
498

1. El encausado forj una relacin de amistad que le permiti atraer al ofendido,
persona menor de edad, pero mayor de doce aos, sexualmente ignorante o
inexperto, consintiendo ste en la realizacin del acceso carnal, se configura el
delito de estupro, toda vez que el consentimiento fue prestado en condiciones que
le restan validez, lo cual es precisamente elemento objetivo de este ilcito,
contemplado en el artculo 363 del Cdigo Penal y cometido en la modalidad de su
circunstancia N 4 engaando a la vctima, abusando de su inexperiencia o
ignorancia sexual.
2. La inexperiencia sexual del ofendido se refiere a su falta de conocimiento
derivada de no haber ejercitado la actividad sexual, o de los hechos de su vida,
que pudieren mantenerlo alejado de la informacin que el comn de las personas
adquiere acerca de la sexualidad humana. Respecto a la ignorancia, esta es la
simple falta de conocimiento sobre los aspectos ms relevantes de la sexualidad.
3. Atendiendo a la historia fidedigna de la norma, durante la tramitacin de la
Ley N 19.617 que modific este y otros delitos sexuales se dej constancia
que con el estupro se busc describir una figura donde una persona menor
sexualmente ignorante o inexperta se ve enfrentada con un individuo sexualmente
experto, que por ello tiene una capacidad de manipulacin de la voluntad del
menor para conducirlo a una interaccin sexual. La conducta obedece, para el
sujeto activo, a la satisfaccin de sus impulsos sexuales, pero para el menor no
tiene ese mismo sentido, puesto que su voluntad ha sido manipulada, y ah radica
el abuso que se sanciona.
4. No se encuentra acreditado en el proceso que el hechor haya engaado a los
menores, abusando de su inexperiencia o ignorancia sexual. El engao supone la
falta de conocimiento que detenta la vctima sobre el contenido y alcance de una
relacin sexual. El nivel socioeconmico, educacional y edad de los menores, que
reconocen haber concurrido voluntariamente a ver pelculas pornogrficas en casa
del encartado, excluyen la hiptesis de que no estuvieran, en su desarrollo
psquico y personal, en condiciones de comprender el significado de los actos de
succin bucal de sus penes de que fueron objeto.
499

ARTCULO 365
El que accediere carnalmente a un menor de dieciocho aos de su mismo sexo,
sin que medien las circunstancias de los delitos de violacin o estupro, ser
penado con reclusin menor en sus grados mnimo a medio.349
Procedimiento Penal: 78, 145 bis, 351, 463 bis. Cdigo Procesal Penal: artculo
198. Ley N 20.084, Sobre Responsabilidad de los Adolescentes por Infracciones
a la Ley Penal, D.O. 7.12.2005: artculo 4.
1. Actos de acceso carnal ejecutados por va bucal con menores de 18 aos
que tenan ms de 12 aos de edad, del mismo sexo que el hechor, configuran el
tipo penal en comento debido a que la voz "acceder" comprende cualquier clase
de acceso que sea carnal (se descarta, por lo tanto, el empleo de objetos o
instrumentos), siempre que ese acceso est dirigido a lograr el orgasmo sexual de
alguno de los que interviene corporal y personalmente en el hecho, siendo
suficiente el sentido direccional del comportamiento, aunque no es necesario que
el orgasmo se concrete.
2. En la actualidad se requiere que un sujeto varn acceda carnalmente a un
menor de 18 aos, y menor de 14 aos, de su mismo sexo, sin que medien
circunstancias de la violacin y el estupro. Quedan excluidos como sujetos pasivos
los menores de 14 aos accedidos, pues siempre sera violacin. Acceso carnal
debe ser entendido en el mismo sentido que en la violacin y el estupro:
penetracin del miembro viril, aunque el artculo 365 no precis la va de la
penetracin. Ciertamente, como se trata de una conducta sexual entre varones, la
va vaginal.
TOP de Antofagasta, 10/08/2007, Ruc N 0700073617-6
348
Este artculo fue reemplazado por el N 10 del artculo 1 de la Ley N 19.617, publicada en el Diario Oficial de
12/07/1999.
349
500
ARTCULO 365 BIS

Si la accin sexual consistiere en la introduccin de objetos de cualquier ndole,
por va vaginal, anal o bucal, o se utilizaren animales en ello, ser castigada:
1.- con presidio mayor en su grado mnimo a medio, si concurre cualquiera de
las circunstancias enumeradas en el artculo 361;
2.- con presidio mayor en cualquiera de sus grados, si la vctima fuere menor de
catorce aos, y
3.- con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado
mnimo, si concurre alguna de las circunstancias enumeradas en el artculo 363 y
la vctima es menor de edad, pero mayor de catorce aos.350
Procedimiento Penal: 78, 145 bis, 351, 463 bis. Cdigo Procesal Penal: artculo
198. Ley N 20.357 que tipifica crmenes de lesa humanidad y genocidio y
crmenes y delitos de guerra, D.O. 18.07.2009: artculos 1 y 5. Ley N 20.685
que agrava penas y restringe beneficios penitenciarios en materia de delitos
sexuales contra menores de edad, D.O. 20.08.2013: artculo 1.
1. Respecto a la frase introduccin de objetos, debemos entender "introducir"
(segn se lee de la 22 edicin del Diccionario de la Real Academia Espaola)
significa "1. tr. Conducir a alguien al interior de un lugar. 2. tr. Meter o hacer entrar
algo en otra cosa"; y que, al discutirse el texto del proyecto de ley que estableci la
figura penal del artculo 365 bis en examen, en la Comisin de Constitucin,
Legislacin, Justicia y Reglamento del Senado se dej constancia que "el
concepto de 'introduccin de objetos de cualquier ndole', en los conductos
vaginales o anales es comprensivo de la utilizacin de animales para ese efecto,
as como cualquier parte del cuerpo humano distinta del rgano sexual masculino,
como por ejemplo, una mano" (Boletn N 2906-07, 1 sesin de la 350 Legislatura
Extraordinaria, pg. 39).
Es por eso que el que ejecute la maniobra de introduccin de los dedos por la
va vaginal ha incurrido en dicho momento en una demostracin de que el sujeto
agente actu dolosamente, con dolo directo, y emple en beneficio de su propsito
delictual la oportunidad de encontrarse con la ofendida sedada, no inconsciente. El
acusado, entonces, se aprovech de la incapacidad de la ofendida para oponer
resistencia y cometi la ya descrita introduccin castigada por la ley.
350
Este artculo fue incorporado, por el artculo 1, N 8, de la Ley N 19.927, publicada en el Diario Oficial de 14/01/2004.
501
2. Queda claro que no hay unanimidad en la doctrina acerca de qu se entiende

por "objeto" en el contexto de la figura bsica del artculo 365 bis del Cdigo
Penal; con lo cual no cabe sostener la tesis de errnea aplicacin del derecho que
invoca el recurrente, independientemente de su propia opinin; ms an si no se
conocen precedentes jurisprudenciales sobre el particular que permitan
determinar, por el momento, cul es la nica interpretacin que debe darse al
precepto en anlisis. De modo que resulta improcedente aplicar la mxima
sancin jurdica, como es la nulidad de la sentencia, por un supuesto error de
interpretacin de una norma, cuya correcto sentido no se encuentra consolidado
(Considerando 8).
3. De la simple lectura de la norma legal recin transcrita aparece de
manifiesto que, efectivamente, sta se refiere a objetos, palabra que en su sentido
natural y obvio significa: "Todo lo que puede ser materia de conocimiento o
sensibilidad de parte del sujeto, incluso este mismo". (Diccionario de la Real
Academia de la Lengua Espaola). Sin embargo, al concluir dicha definicin
incorporando al concepto de objeto al propio sujeto, deja al vocablo indeterminado
o impreciso, lo que constituye en los trminos del artculo 19 del Cdigo Civil
una expresin oscura de la ley. De esta manera, siguiendo dicho texto legal, no
slo se puede, sino que se debe, recurrir a su intencin o espritu, claramente
manifestados en ella misma o en la historia fidedigna de su establecimiento.
4. Cuando el legislador utiliza el vocablo "objeto de cualquier ndole", en un
sentido natural se est refiriendo a "cualquier cosa" y en ese sentido la
introduccin de uno o varios dedos estara incluida, pues siguiendo la lnea
argumentativa de la defensa respecto de lo que entendera un ciudadano comn
por dicho concepto, es de toda lgica pensar que ste no analizar el vocablo
desde el punto de vista de la precisin o distincin jurdica entre sujeto y objeto,
sino que lo har en el sentido amplio, genrico y natural que no recoge distincin
alguna. Tampoco es dable a nuestro juicio pretender dar la calidad de "sujeto a
una parte individual del cuerpo humano" o sostener a contrario sensu, que no
hacerlo es considerar al ser humano un "objeto, tales afirmaciones nos parecen
erradas y fuera de contexto, pues de la propia redaccin de la norma se colige su
sentido, sin necesidad siquiera de consultar su historia".
502
ARTCULO 366
El que abusivamente realizare una accin sexual distinta del acceso carnal con
una persona mayor de catorce aos, ser castigado con presidio menor en su
grado mximo, cuando el abuso consistiere en la concurrencia de alguna de las
circunstancias enumeradas en el artculo 361.
Igual pena se aplicar cuando el abuso consistiere en la concurrencia de alguna
de las circunstancias enumeradas en el artculo 363, siempre que la vctima fuere
mayor de catorce y menor de dieciocho aos.351
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 29, 30, 37, 76, 361, 363, 366 bis, 366 ter,
368 y siguientes. Cdigo de Procedimiento Penal: 78, 145 bis, 351, 463 bis.
Cdigo Procesal Penal: artculo 198. Ley N 20.357 que tipifica crmenes de lesa
1 y 8.
1. La ley reprime al que realizare una accin sexual distinta del acceso carnal,
estableciendo como criterios para su determinacin, la necesidad de un contacto
corporal entre la vctima y el agresor y la gravedad o relevancia del mismo, con lo
que se alude a la intrnseca naturaleza de ndole sexual de la conducta ejecutada,
la que debe compeler a la ofendida a tomar parte en una actividad de ese tipo,
vulnerando su indemnidad sexual.
2. El abuso sexual tiene como bien jurdico protegido la libertad sexual que
implica el derecho de todo sujeto a no ser involucrado en acciones de carcter
sexual sin su voluntad o consentimiento, y sus elementos del tipo, adems del
sujeto activo y sujeto pasivo, sin relevancia de su sexo, son un elemento subjetivo,
consistente en un acto de significacin sexual relevante, que est dado por el
nimo libidinoso o lascivo del mismo, acto cuya finalidad es procurar la
satisfaccin de deseos sexuales del hechor o de terceros, un elemento objetivo,
consistente en una accin sexual distinta del acceso carnal y que el sujeto activo
ejecute su accin a travs de alguna de las modalidades enumeradas en el
artculo 361 del Cdigo Penal, o, si se trata de una vctima mayor de catorce, pero
menor de dieciocho aos, mediante alguna de las modalidades del artculo 363 del
mismo texto legal.
351
Este artculo fue sustituido, por el artculo 1, N 9, de la Ley N 19.927, publicada en el Diario Oficial de 14/01/2004.
Con anterioridad, este artculo fue reemplazado, por el artculo 1, nmero 11, de la Ley N 19.617, publicada en el Diario
503

3. Sufre dao moral por repercusin, la madre de una vctima de abuso sexual.
(Considerando Primero, Sentencia de Reemplazo, Corte Suprema)
4. El delito de abusos deshonestos est concebido en trminos tan amplios que
en l no son admisibles las hiptesis de tentativa o frustracin.
5. La relevancia del acto ejecutado por el imputado, se desprende de la actitud
de la vctima, quien frente al ataque que sufra, grit desesperadamente pidiendo
auxilio y logr zafarse del sujeto, quien rpidamente cruz a la vereda contraria,
ante los gritos de su vctima, ella entr en estado de schock (sic).
6. La defensa alega que la vctima no opuso una resistencia intensa, seria,
enrgica o eficaz, aspecto que si bien es cierto tiene importancia relevante en el
delito de violacin, ello no es as en el abuso sexual, por lo que la exigibilidad de
ella, se trasforma en una oposicin natural, espontnea y acorde a las condiciones
del ataque y que en el caso en estudio, fluye de las pruebas rendidas en el juicio
oral, ms an si fuera enrgica y eficaz el delito no se consumara.
Corte Apelaciones de San Miguel, 24/11/2008, Rol: 212464,
ARTCULO 366 BIS
El que realizare una accin sexual distinta del acceso carnal con una persona
menor de catorce aos, ser castigado con la pena de presidio menor en su grado
mximo a presidio mayor en su grado mnimo.352
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 29, 30, 37, 76, 361, 363, 366, 366 ter,
368 y siguientes. Cdigo de Procedimiento Penal: 78, 145 bis, 351, 463 bis.
Cdigo Procesal Penal: artculo 198. Ley N 20.084, Sobre Responsabilidad de los
352
Con anterioridad, este artculo fue agregado, por el artculo 1, nmero 11, de la Ley N 19.617, publicada en el Diario
504
N 20.685 que agrava penas y restringe beneficios penitenciarios en materia de

delitos sexuales contra menores de edad, D.O. 20.08.2013: artculo 1.
1. El delito de accin sexual distinta al acceso carnal se configura toda vez que
un sujeto ejecuta actos de connotacin sexual, entendindose por tales los que se
realizan motivados por el instinto sexual, mediante contacto corporal con la vctima
atentando contra el bien jurdico protegido, que es su indemnidad sexual y siendo
graves, conforme a parmetros objetivos y subjetivos.
2. Tal elemento (la presencia de un acto de connotacin sexual distinto del
acceso carnal) no concurre en la conducta acreditada, toda vez que si bien se
estableci un contacto corporal con las piernas de la vctima, este hecho carece
de la significacin requerida por el tipo penal, en relacin al objeto jurdico de
proteccin, puesto que tal proceder no constituye por s mismo una expresin
abusiva del instinto sexual, ni se han establecido circunstancias concomitantes
con su realizacin que permitan asignarle tal carcter.
3. Sobre la incidencia en la afectacin del bien jurdico estando la vctima, en un
estado de inconciencia natural, como es el sueo, en ese sentido se comparte lo
sostenido por Rodrguez Collao en su libro Delitos sexuales, en tanto se refiere al
concepto de indemnidad sexual, propone "que lo que la ley considera y desvalora
no es la efectiva produccin de tales consecuencias o reacciones refirindose a
los eventuales efectos perniciosos del delito, sino la mera potencialidad de
afectacin que ella asigna a las distintas hiptesis conductuales que sanciona.
Esto trae consigo una importante consecuencia (para el caso en autos): que
tambin resulta lesionada la indemnidad sexual, aunque el sujeto pasivo no est
en condiciones de captar elsentido de la accin ejecutada, como sucede en el
caso de la persona que se encuentra privada de razn". Estas conclusiones sin
duda deben morigerarse con el principio de autonoma de cada individuo, que es
el que nos ocupa, y en ese entendido el Tribunal ha razonado, que atendida la
minora de edad de la vctima y su estado de inconciencia natural en nada altera la
trasgresin a su bien jurdico protegido, e incluso puede aumentar el concepto de
505
abuso contenido en el tipo, puesto que valindose de ese estado de indefensin

de la vctima acciona el agresor. Por otro lado, aun cuando la nia estuviere en
estado de vigilia, su consentimiento o no es intrascendente en este tipo penal.
4. Que el artculo 366 bis del Cdigo Penal, en su actual redaccin, esto es, de
acuerdo con la modificacin introducida por la Ley N 19.927, de catorce/01/dos
mil cuatro, sanciona al que realizare una accin sexual distinta del acceso carnal
con una persona menor de catorce aos, con la pena de presidio menor en su
grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo. Acorde a ello, sin que existan
circunstancias modificatorias que considerar respecto del enjuiciado y por tratarse
de reiteracin de delitos, el castigo, conforme a la legislacin en vigor, no podra
ser inferior a cinco aos y un da de presidio mayor en su grado mnimo. De tal
manera, si se analiza la misma disposicin en su redaccin a la poca de los
acontecimientos, resulta evidente que se opt por aquella que resultaba ms
benigna para sancionar las conductas de que se trata. En tal entendido, no es
posible prestar atencin a este nuevo acpite de impugnacin pues no se
vislumbra error de derecho en este extremo de la decisin.
5. Las tocaciones en senos y glteos, distintas al acceso carnal, son actos de
significacin sexual, por haberse realizado en un contexto sexual (abrazos y
masajes) y que han tenido una entidad suficiente para ir ms all de meras
caricias, menoscabando efectivamente el bien jurdico tutelado como es la libertad
sexual y la indemnidad sexual, actos que adems han tenido el carcter de
abusivos en cuanto un mayor de edad se aprovecha de una situacin de
superioridad en relacin a la vctima de escasos aos, por lo que se configura el
delito de abuso sexual.
6. El que realizare una accin sexual distinta del acceso carnal con una persona
menor de catorce aos, incurrir en el delito de abuso sexual impropio. Se
entender por accin sexual cualquier acto de significacin sexual y de relevancia
realizado mediante contacto corporal con la vctima, o que haya afectado los
genitales, el ano o la boca de la vctima, aun cuando no hubiere contacto corporal
con ella. En la especie, la sentencia impugnada ha considerado que el tipo penal
del abuso sexual impropio exige, para que se configure, un elemento subjetivo
como lo es el "nimo libidinoso", que la relevancia del acto se manifieste en una
afectacin emocional de la vctima y que se efecte en ms de una oportunidad,
requisitos todos que no integran el tipo penal en anlisis persecutoria, que slo
puede repararse con la invalidacin de lo obrado (considerandos 5, 6 y 7).
506

Fallo en el mismo sentido
7. Doctrinariamente se acepta que el delito de abuso sexual, en este caso
de impber, exige valorar la conducta, el acto de significacin sexual, con un
criterio normativista, es decir, con un criterio objetivo que a la connotacin sexual
desentraa siguiendo pautas culturales. Esto implica reconocer la aptitud de la
conducta, en lugar de referirse a un determinado estado subjetivo del autor. Por
otro lado, tampoco es necesario al tipo penal que la vctima experimente
determinadas secuelas, porque la ley considera la sola potencialidad de
afectacin.
8. El dolo continuado slo puede tener cabida cuando el hecho delictivo es el
mismo sin agotarse en cada acto en que se realice, pero tratndose en la especie
de conductas nicas e indivisibles, donde la voluntad del agresor es la de afectar
la indemnidad sexual de la menor en cada hecho por separado, no est presente
lo que la doctrina denomina "unidad de conciencia colectiva, lo que lleva a estimar
las conductas como reiteradas y con un dolo especfico para cada ocasin en que
el acto se materializa".
9. Que toda accin desplegada por el agente en orden al acercamiento fsico,
sea caricia o tocacin de otra persona, en s no es constitutivo de delito, sino
cuando entra en el campo de la intimidad, el pudor o la sexualidad, en contra de la
voluntad de la vctima o respecto de una persona que no pueda manifestar con
propiedad su voluntad, de manera que el contenido subjetivo de la accin,
constituye el elemento esencial para advertir la connotacin del acto y, a partir de
all, configurar la existencia de este ilcito.
507
10. Que si bien es efectivo que la figura del delito continuado que plantea
la defensa como fundamento de su recurso no est consagrada en el derecho
positivo penal chileno como en otras legislaciones, lo cierto es que doctrinal y
jurisprudencialmente s ha sido reconocido, de modo que resulta posible cometer
infraccin de derecho cuando determinados hechos podran ser calificados como
una sola conducta punible y en definitiva se castigan como dos delitos diversos.
11. Las agravantes 6, 7 y 18 del artculo 12 del Cdigo Penal, resultan
inherentes al tipo penal que se pesquisa.
12. Llevar a una menor de diez aos a un motel e intentar seducirla
mediante tocaciones lascivas, importa engaar a la vctima abusando de su
inexperiencia o ignorancia sexual y, en la especie, constituye el delito de abusos
sexuales contemplados en el artculo 366 nmero 2 del Cdigo Penal.
ARTCULO 366 TER
Para los efectos de los tres artculos anteriores, se entender por accin sexual
cualquier acto de significacin sexual y de relevancia realizado mediante contacto
corporal con la vctima, o que haya afectado los genitales, el ano o la boca de la
vctima, aun cuando no hubiere contacto corporal con ella.353
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 366, 366 bis. Cdigo de Procedimiento
Penal: 78, 145 bis, 351, 463 bis. Cdigo Procesal Penal: artculo 198.
1. El artculo 366 bis del Cdigo Penal sanciona al que realizare una
accin sexual distinta del acceso carnal con una persona menor de catorce aos,
debiendo entenderse por "accin sexual", de acuerdo al artculo 366 ter del mismo
Cdigo, cualquier acto de significacin sexual y de relevancia realizado mediante
353
Este artculo fue modificado, por el artculo 1, N 11, de la Ley N 19.927, publicada en el Diario Oficial de 14/01/2004,
en el sentido de sustituir las palabras "dos artculos anteriores" por "tres artculos anteriores". Con anterioridad, este artculo
fue agregado, por el artculo 1, nmero 11, de la Ley N 19.617, publicada en el Diario Oficial de 12/07/1999.
508
contacto corporal con la vctima, o que haya afectado los genitales, el ano o la
boca de la vctima, aun cuando no hubiere contacto corporal con ella. De esta
manera, los requisitos para configurar esta hiptesis penal son: a) la connotacin
sexual del comportamiento; b) la relevancia del acto; y c) la aproximacin corporal
con la vctima. En la especie, se configura el delito en comento, por cuanto el
imputado hizo que su hijo le tomara el pene mientras orinaba, lo que resulta
potencialmente adecuado con la finalidad de procurarse una satisfaccin de
instinto sexual, tratndose de un acto de la entidad suficiente para satisfacer el
indicado instinto. La alegacin de la defensa en el sentido que el contacto corporal
en definitiva lo recibe el victimario y, por tanto, faltara la tercera exigencia
contemplada para este tipo de ilcito, debe ser desechada, pues lo que requiere el
artculo 366 ter del Cdigo Penal es el contacto corporal con la vctima, cualquiera
sea el grado del mismo. Basta con que ste exista, lo que ha acontecido en el
presente caso. En efecto, la disposicin precitada contempla dos situaciones: por
un lado, cualquier contacto corporal entre vctima y victimario y, por otro, la
afectacin de genitales, ano o boca de la vctima, con o sin contacto corporal. La
primera situacin se produce con el toque entre dos cuerpos, sin atender si el
rgano sexual tocado es el de la vctima o del victimario, basta con la tocacin
entre ambos cuerpos bajo cualquier forma (considerando 4).
2. El tribunal, al considerar que no se daban las exigencias del artculo 340 del
Cdigo Procesal Penal, frente a los hechos que sustentaron los cargos por el
Ministerio Pblico, hizo una errnea aplicacin del artculo 366 bis del Cdigo
Penal, en cuanto castiga al que realizare una accin sexual distinta del acceso
carnal con una persona menor de catorce aos y que en la situacin descrita, la
tocacin reiterada de la vagina de la menor que en la especie no es sino la zona
pbica de sta, se corresponde con la hiptesis de contacto corporal contenida en
su artculo 366 ter.
ARTCULO 366 QUTER
El que, sin realizar una accin sexual en los trminos anteriores, para procurar
su excitacin sexual o la excitacin sexual de otro, realizare acciones de
significacin sexual ante una persona menor de catorce aos, la hiciere ver o
escuchar material pornogrfico o presenciar espectculos del mismo carcter,
ser castigado con presidio menor en su grado medio a mximo.
Si, para el mismo fin de procurar su excitacin sexual o la excitacin sexual de
otro, determinare a una persona menor de catorce aos a realizar acciones de
509
significacin sexual delante suyo o de otro o a enviar, entregar o exhibir imgenes

o grabaciones de su persona o de otro menor de 14 aos de edad, con
significacin sexual, la pena ser presidio menor en su grado mximo.354
Quien realice alguna de las conductas descritas en los incisos anteriores con
una persona menor de edad pero mayor de catorce aos, concurriendo cualquiera
de las circunstancias del numerando 1 del artculo 361 o de las enumeradas en el
artculo 363 o mediante amenazas en los trminos de los artculos 296 y 297,
tendr las mismas penas sealadas en los incisos anteriores.355
Las penas sealadas en el presente artculo se aplicarn tambin cuando los
delitos descritos en l sean cometidos a distancia, mediante cualquier medio
electrnico.356
Si en la comisin de cualquiera de los delitos descritos en este artculo, el autor
falseare su identidad o edad, se aumentar la pena aplicable en un grado 357 358.
368 y siguientes, 373 y 374. Cdigo de Procedimiento Penal: 78, 145 bis, 351, 463
bis. Cdigo Procesal Penal: artculo 198. Ley N 19.846 sobre Calificacin de la
produccin cinematogrfica, D.O. 4.01.2003: artculos 22 y 30. Ley N 20.084,
sobre Responsabilidad de los Adolescentes por Infracciones a la Ley Penal, D.O.
7.12.2005: artculo 4. Ley N 19.913 que crea la unidad de anlisis financiero y
modifica diversas disposiciones en materia de lavado y blanqueo de activos, D.O.
18.12.2003: artculo 27 (modificado por la Ley N 20.361 D.O 25.08.2009 y la Ley
N 20.507 D.O. 8.04.2011). Ley N 20.393 que establece la responsabilidad penal
de las personas jurdicas en los delitos de lavado de activos, financiamiento del
siguientes.
1. El artculo 366 quter contempla un conjunto de hiptesis delictivas que
obedecen a la idea comn de proteger al menor frente a la ejecucin de actos que,
sin tener la gravedad de aquellos que quedan comprendidos en las figuras de
violacin, estupro y abuso sexual propio o directo en cuanto representan formas
354
Este inciso fue modificado por la letra a) del nmero 1, del artculo 1 de la Ley N 20.526, publicada en el Diario Oficial
de 13/08/2011, en el sentido de intercalar entre la frase "suyo o de otro" y la coma (,) que precede a las expresiones "la
pena ser", lo siguiente: "o a enviar, entregar o exhibir imgenes o grabaciones de su persona o de otro menor de 14 aos
de edad, con significacin sexual".
355
Este inciso fue sustituido por la letra b) del nmero 1, del artculo 1 de la Ley N 20.526, publicada en el Diario Oficial de
13/08/2011.
356
Este inciso fue agregado por la letra c) del nmero 1, del artculo 1 de la Ley N 20.526, publicada en el Diario Oficial de
13/08/2011.
357
Este inciso fue agregado por la letra c) del nmero 1, del artculo 1 de la Ley N 20.526, publicada en el Diario Oficial de
13/08/2011.
358
Este artculo fue reemplazado, por el artculo 1, N 12, de la Ley N 19.927, publicada en el Diario Oficial de 14/01/2004.
Con anterioridad, este artculo fue modificado, por el artculo 34, nmeros 1 y 2, de la Ley N 19.846, publicada en el Diario
Oficial de 4/01/2003 y agregado, por el artculo 1, N 11, de la Ley N 19.617, publicada en el Diario Oficial de 12/07/1999.
510
de ejercicio prematuro o desviado de la actividad sexual, pueden daar o afectar

su normal desarrollo en el plano psquico, afectivo o emocional.
2. La exhibicin de pornografa no puede subsistir como autnoma cuando se
comete conjuntamente o como parte del entorno de una agresin mayor, como la
violacin o el abuso sexual por contacto, pues en ese caso la figura del 366 quter
se subsume en las anteriores que describen otros delitos sexuales, por una
cuestin de tipicidad lo indica el encabezado del 366 quter sin perjuicio de
las razones de antijuridicidad material que tambin puedan encontrarse, en tanto
el ataque contra el bien jurdico que representa el abuso por contacto es mayor y
comprende al que pueda representar la exhibicin de pornografa, si ambas
conductas se ejecutan conjuntamente.
3. Para acreditar los elementos del tipo se ha tenido en consideracin el artculo
366 ter que define cualquier acto de significacin sexual, entendindose que la
"significacin sexual" est dada por el nimo libidinoso, por la falta de
consentimiento de la ofendida y por la afectacin de su esfera de intimidad e
indemnidad sexual.
4. En el abuso sexual impropio que contempla esta norma el bien protegido es
la indemnidad sexual, toda vez que la ofendida con el ilcito es menor de 14 aos.
La conducta tpica consiste en realizar acciones de significacin sexual distintas
de las de violacin o abuso sexual ante un menor de edad, determinarlo a efectuar
dichas acciones delante del agente o de otro, hacerlo ver o escuchar material
pornogrfico o presenciar espectculos del mismo carcter. Para estar frente a
este delito el agente ha de realizar ante el ofendido o respecto de aqul acciones
de connotacin sexual que no supongan acceso carnal, o bien, que no
representen contacto corporal con ste o afectacin de sus genitales, ano o boca.
Se sanciona cualquier interaccin sexual que no tenga incidencia con el cuerpo
del menor.
TOP de Punta Arenas, 20/07/2011, Ruc N 0901065261-5
El que participare en la produccin de material pornogrfico, cualquiera sea su
soporte, en cuya elaboracin hubieren sido utilizados menores de dieciocho aos,
ser sancionado con presidio menor en su grado mximo.
511
Para los efectos de este artculo y del artculo 374 bis, se entender por material
pornogrfico en cuya elaboracin hubieren sido utilizados menores de dieciocho
aos, toda representacin de stos dedicados a actividades sexuales explcitas,
reales o simuladas, o toda representacin de sus partes genitales con fines
primordialmente sexuales o toda representacin de dichos menores en que se
emplee su voz o imagen, con los mismos fines359 360.
368 y siguientes. Cdigo de Procedimiento Penal: 11 inciso segundo, 78, 113 ter,
145 bis, 351, 463 bis, 673. Cdigo Procesal Penal: artculos 198, 469. Ley
N 20.685 que agrava penas y restringe beneficios penitenciarios en materia de
delitos sexuales contra menores de edad, D.O. 20.08.2013: artculo 1.
1. El artculo 366 quinquies del Cdigo Penal sanciona la utilizacin de
menores, cualquiera sea su edad. Asimismo el injusto se consuma aunque el
menor haya consentido la realizacin de los actos que lo configuran y aun cuando
stos tengan origen en la propia iniciativa de la vctima, desconocindose la
validez del consentimiento a realizar actos de significacin sexual, de un menor de
dieciocho aos, de lo que se concluye que la ausencia de consentimiento no es un
elemento inherente al delito.
2. La Ley N 19.927, de 14/01/2004, incluy en el Cdigo Penal la produccin de
pornografa infantil (nuevo artculo 366 quinquies) y la distribucin de pornografa
infantil (nuevo artculo 374 bis, inciso primero), conductas ya reprimidas, en buena
parte, en conformidad a los delitos comunes consagrados en los artculos 373 y
374 del Cdigo Penal y por ambos incisos del artculo 30 de la Ley N 19.846,
reincorporando al estatuto punitivo el delito de participacin en la produccin de
material pornogrfico en que se utilice a menores de edad, primitivamente
contemplado en el artculo 366 quter.
3. Del tenor literal de la norma transcrita se desprende que la sola presencia de
un nio en la produccin de material pornogrfico es penalizada, a pesar que
aunque tradicionalmente el tratamiento penal de la pornografa se concentra en
sus implicancias pblicas, vinculadas a su difusin y a la produccin de material
pornogrfico slo en tanto orientado hacia aqulla; con la nueva formulacin se
diversifica el tratamiento, pues la exhibicin o la participacin de un nio en
359
Este inciso fue modificado por el nmero 2, del artculo 1 de la Ley N 20.526, publicada en el Diario Oficial de
13/08/2011, en el sentido de agregar, a continuacin del punto final, lo siguiente: "o toda representacin de dichos menores
en que se emplee su voz o imagen, con los mismos fines".
360
Este artculo fue agregado, por el artculo 1, N 13, de la Ley N 19.927, publicada en el Diario Oficial de 14/01/2004.
512
reproducciones pornogrficas conllevan un riesgo de afectacin de su indemnidad

sexual.
El hecho que otras personas intervengan, voluntariamente, como simples
observadores de cualquiera de las conductas que configuran este delito, las
convierte en coautores, de conformidad a los nmeros 1 y 3 del artculo 15 del
Cdigo Penal, dependiendo de la forma concreta que hubiere asumido su
intervencin.
ARTCULO 367
El que promoviere o facilitare la prostitucin de menores de edad para satisfacer
los deseos de otro, sufrir la pena de presidio menor en su grado mximo.
Si concurriere habitualidad, abuso de autoridad o de confianza o engao, se
impondrn las penas de presidio mayor en cualquiera de sus grados y multa de
treinta y una a treinta y cinco unidades tributarias mensuales.361
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 28, 37, 76, 368 y siguientes. Cdigo de
Procedimiento Penal: artculos 78, 113 ter, 145 bis, 351, 463 bis. Cdigo Procesal
Penal: artculo 198. Cdigo Sanitario: artculos 38 a 41. Ley N 20.357 que tipifica
18.07.2009: artculos 1 y 5. Ley N 20.685 que agrava penas y restringe
beneficios penitenciarios en materia de delitos sexuales contra menores de edad,
D.O. 20.08.2013: artculo 1.
1. El tipo penal (del artculo 367 del Cdigo Punitivo) se configura cuando
concurre cualquiera de los dos verbos rectores que describe la norma, es decir,
promover o facilitar. Para lo que aqu interesa, es dable destacar que facilitacin
consiste en "la realizacin de cualquier acto de cooperacin que haga posible o
ms expedito el desarrollo del comercio sexual" (Luis Rodrguez Collao: Delitos
Sexuales, Editorial Jurdica de Chile, edicin 2004, pgina 228). Es decir, la
exigencia legal se satisface cuando medie cualquier acto de favorecimiento que
361
Con anterioridad, este artculo fue agregado, por el artculo 1, nmero 12, de la Ley N 19.617, publicada en el Diario
513
propenda la iniciacin o el desarrollo de la prostitucin de menores, esto es, la

utilizacin de un nio en actividades sexuales a cambio de remuneracin o de
cualquier otra retribucin. (Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio
relativo a la Venta de Nios, la Prostitucin Infantil y la Utilizacin de Nios en
Pornografa, artculo 2, letra b). Entonces, basta para que el delito se presente, la
realizacin por parte del sujeto activo de conductas tendientes al fin, aun cuando
la prostitucin no llegue efectivamente a consolidarse o no se produzca. Ello es
as pues de acuerdo a los mencionados verbos nucleares, "lo sancionado es esa
forma de operar, no el resultado o efecto de que una persona se prostituya" (Mario
Garrido Montt: Derecho Penal, Parte Especial, tomo III, Editorial Jurdica de Chile,
segunda edicin, pgina 422).
2. La expresin "habitualmente", no slo supone la diversidad de actos respecto
del ofendido, sino que tambin concurre ante la multiplicidad de vctimas respecto
de un acto.
La modificacin introducida a esta figura delictiva por la Ley N 19.927 mut las
exigencias para la punicin, transformando la habitualidad expresada como
exigencia del tipo, a una circunstancia especial de agravacin de la pena.
ARTCULO 367 BIS DEROGADO362
ARTCULO 367 TER
El que, a cambio de dinero u otras prestaciones de cualquier naturaleza,
obtuviere servicios sexuales por parte de personas mayores de catorce pero
menores de dieciocho aos de edad, sin que medien las circunstancias de los
delitos de violacin o estupro, ser castigado con presidio menor en su grado
mximo363.
Concordancias: Cdigo de Procedimiento Penal: artculo 113 ter.
362
Este artculo fue derogado por el nmero 2 del artculo primero de la Ley N 20.507, publicada en el Diario Oficial de
08/04/2011.
Con anterioridad, este artculo fue agregado por el artculo nico de la Ley N 19.409, publicada en el Diario Oficial de
07/09/1995.
363
Este artculo fue intercalado, por el artculo 1, N 16, de la Ley N 19.927, publicada en el Diario Oficial de 14/01/2004.
514
7. Disposiciones comunes a los dos prrafos anteriores364

ARTCULO 368
Si los delitos previstos en los dos prrafos anteriores hubieren sido cometidos
por autoridad pblica, ministro de un culto religioso, guardador, maestro, empleado
o encargado por cualquier ttulo o causa de la educacin, guarda, curacin o
cuidado del ofendido, se impondr al responsable la pena sealada al delito con
exclusin de su grado mnimo, si ella consta de dos o ms grados, o de su mitad
inferior, si la pena es un grado de una divisible. La misma regla se aplicar a quien
hubiere cometido los mencionados delitos en contra de un menor de edad con
ocasin de las funciones que desarrolle, aun en forma espordica, en recintos
educacionales, y al que los cometa con ocasin del servicio de transporte escolar
que preste a cualquier ttulo.365
Exceptanse los casos en que el delito sea de aquellos que la ley describe y
pena expresando las circunstancias de usarse fuerza o intimidacin, abusarse de
una relacin de dependencia de la vctima o abusarse de autoridad o confianza. 366
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 12 N 7 y 8, 63, 361 a 367 bis.
1. El fundamento de esta agravante especial descansa en el hecho de
encontrarse el autor en una posicin ms ventajosa para la ejecucin del delito, en
razn de que existe un vnculo jurdico o moral que lo une a la vctima, la que en
este caso por razones de crianza se encontraba efectivamente sujeta a la
autoridad de su padrastro,
2. Que al respecto debe sealarse que el artculo 368 del Cdigo Penal requiere
que las personas que all se mencionan autoridad pblica, ministro de un culto
religioso, guardador, maestro, empleado, o encargado del cuidado del ofendido se
prevalezcan de su cargo o autoridad sobre la vctima para cometer alguno de los
delitos de los Prrafos 5) y 6) del Ttulo VII del Libro II del mismo cuerpo legal, es
lo cierto que como se afirma en el motivo 14) del fallo impugnado, con la prueba
aportada a la audiencia se demostr que efectivamente el acusado estaba
encargado del cuidado de la vctima en ausencia de su madre, lo que significa,
entonces, y es evidente que el sujeto activo se prevali de su calidad de
364
Este epgrafe fue modificado por el N 13 del artculo 1 de la Ley N 19.617, publicada en el Diario Oficial de
12/07/1999.
365
Este inciso fue modificado por la letra a) del artculo 3 de la Ley N 20.685, publicada en el Diario Oficial de 20/08/2013,
en el sentido de agregar su oracin final.
366
515
encargado del cuidado de la menor ofendida para cometer el delito de violacin en

forma reiterada. El propio diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola,
"valerse o servirse de algo para ventaja o provecho propio" y, claramente, el ilcito
que se cometi en el domicilio de la ofendida slo pudo llevarse a cabo
sirvindose el acusado Seydewitz Donoso de su calidad de cuidador de la menor
ofendida.
3. En la especie, no constando que el sujeto activo haya amenazado o golpeado
al menor ofendido para penetrarlo analmente, parece evidente que el agente se
prevali de su calidad de profesor para cometer la violacin, teniendo presente
que los hechos ocurrieron en el patio del colegio donde la vctima era alumno.
Corresponde, entonces, tener por configurada la agravante del artculo 368 del
Cdigo Penal, pero no por el mero hecho de ser profesor el imputado, sino por
haber sido profesor de la vctima, a quien viol en dependencias del mismo
establecimiento educacional en que ste estudiaba y aqul enseaba, lo que
implica claramente haberse prevalido de su calidad de maestro (considerando
12).
4. El artculo 368 inciso final del Cdigo Penal, establece expresamente
tres nicos casos en los cuales no se agrava la conducta del hechor, de la forma
prevista en el primer inciso de esa norma, esto es, en que el delito sea de aquellos
que la ley describe y pena expresando: 1) Las circunstancias de usarse fuerza o
intimidacin; 2) Abusarse de una relacin de dependencia de la vctima; y
3) Abusarse de autoridad o confianza, situacin que se dara, por ejemplo, en los
casos previstos en los artculos 361 N 1, 363 N 2 y 367 bis N 3 del mismo
cuerpo legal, respectivamente.
5. La norma no slo se refiere a educadores o cuidadores ajenos al grupo
familiar, pues al incluir entre los sujetos activos al encargado "por cualquier ttulo o
causa" de la educacin y del cuidado de los ofendidos, comprende
necesariamente a todos los llamados a esos cuidados, y los padres, dentro de ese
grupo, son los primeros.
516
No se vislumbra la razn para excluir precisamente a aquellos que ostentan

el ttulo mayor y principal que habilita y obliga a cumplir esas funciones, como es la
calidad de padre.
6. No procede aplicar el factor de incremento previsto en la norma por
constituir un elemento del tipo penal accin sexual consistente en tocaciones a
su hija circunstancia que prev la misma norma en su inciso segundo.
ARTCULO 368 BIS
Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 63, en los delitos sealados en los
prrafos 5 y 6 de este Ttulo, sern circunstancias agravantes las siguientes:
1 La 1 del artculo 12.
2 Ser dos o ms los autores del delito367.
ARTCULO 368 TER
Cuando, en la comisin de los delitos sealados en los artculos 366 quter, 366
quinquies, 367, 367 ter o 374 bis se utilizaren establecimientos o locales, a
sabiendas de su propietario o encargado, o no pudiendo ste menos que saberlo,
podr decretarse en la sentencia su clausura definitiva.
Asimismo, durante el proceso judicial respectivo, podr decretarse, como
medida cautelar, la clausura temporal de dichos establecimientos o locales.368
ARTCULO 369
No se puede proceder por causa de los delitos previstos en los artculos 361 a
366 quter, sin que, a lo menos, se haya denunciado el hecho a la justicia, al
Ministerio Pblico o a la polica por la persona ofendida o por su representante
legal369.
367
18/12/2010.
368
369
517
Si la persona ofendida no pudiere libremente hacer por s misma la denuncia, ni

tuviere representante legal, o si, tenindolo, estuviere imposibilitado o implicado en
el delito, podr procederse de oficio por el Ministerio Pblico, que tambin estar
facultado para deducir las acciones civiles a que se refiere el artculo 370. Sin
perjuicio de lo anterior, cualquier persona que tome conocimiento del hecho podr
denunciarlo.370
Con todo, tratndose de vctimas menores de edad, se estar a lo dispuesto en
el inciso segundo del artculo 53 del Cdigo Procesal Penal.371
En caso de que un cnyuge o conviviente cometa alguno de los delitos
establecidos en los prrafos 5 y 6 de este Ttulo en contra de aqul con quien
hace vida comn, se podr poner trmino al proceso a requerimiento del ofendido,
a menos que el juez, por motivos fundados, no acepte372 373.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 19, 93 N 5, 361 a 366 quater. Cdigo de
Procedimiento Penal: artculo 408. Cdigo Procesal Penal: artculos 54, 129, 166 y
250.
ARTCULO 369 BIS
En los procesos por los delitos a que se refieren los dos prrafos anteriores, el
juez apreciar la prueba conforme con las reglas de la sana crtica.374
Concordancias: Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 451 y siguientes.
1. Para la adecuada decisin del asunto es menester recordar que, como lo
precepta el artculo 369 bis del Cdigo Penal, en estas materias los jueces
aprecian la prueba de acuerdo a las reglas de la sana crtica, lo que permite a los
magistrados de la instancia analizar los elementos probatorios con mayor libertad,
sin estar obligados a observar rigurosamente las prohibiciones o limitaciones que
impone el legislador, a travs de la prueba tasada, y que constituyen las
denominadas leyes reguladoras de la prueba. De este modo, las normas
procesales que el recurrente estima desconocidas, se apartan del sistema de
valoracin probatoria que gobierna estos asuntos. De esta forma, el planteamiento
del arbitrio en estudio adolece de una omisin que deriva en error esencial, ya que
370
372
Este inciso fue reemplazado por el nmero 4 del artculo 1 de la Ley N 20.480, publicada en el Diario Oficial de
18/12/2010.
Con anterioridad, fue modificado por el artculo 2 de la Ley N 19.784, publicada en el Diario Oficial de 13/05/2003.
371
373
Este artculo fue rectificado por el Diario Oficial de 17/09/1999.

Con anterioridad fue sustituido por el artculo 1 de la Ley N 19.617, publicada en el Diario Oficial de 12/07/1999.
374
Este artculo fue intercalado por el N 16 del artculo 1 de la Ley N 19.617, publicada en el Diario Oficial de 12/07/1999.
518
la motivacin esgrimida ha de fundarse slo y de manera precisa, como lo exige

su naturaleza de derecho estricto, en el artculo 369 bis del Cdigo Penal antes
indicado, transgresin que el recurrente no ha revelado. Teniendo en vista lo
razonado y que los trminos en que ha sido planteado el recurso implican
modificar los hechos establecidos por los magistrados de la instancia, estos
resultan inamovibles para este tribunal de casacin, que slo quedara autorizado
para revisarlos y alterarlos si se demostrase que se los acredit con vulneracin al
artculo 369 bis del Cdigo Penal, norma que, como se adelant, no se ha
denunciado como infringida (considerandos 11, 12 y 13).
ARTCULO 369 TER
Cuando existieren sospechas fundadas de que una persona o una organizacin
delictiva hubiere cometido o preparado la comisin de alguno de los delitos
previstos en los artculos 366 quinquies, 367, 367 ter, 374 bis, inciso primero, y
374 ter, y la investigacin lo hiciere imprescindible, el tribunal, a peticin del
Ministerio Pblico, podr autorizar la interceptacin o grabacin de las
telecomunicaciones de esa persona o de quienes integraren dicha organizacin, la
fotografa, filmacin u otros medios de reproduccin de imgenes conducentes al
esclarecimiento de los hechos y la grabacin de comunicaciones. En lo dems, se
estar ntegramente a lo dispuesto en los artculos 222 a 225 del Cdigo Procesal
Penal.375
Igualmente, bajo los mismos supuestos previstos en el inciso precedente, podr
el tribunal, a peticin del Ministerio Pblico, autorizar la intervencin de agentes
encubiertos. Mediando igual autorizacin y con el objeto exclusivo de facilitar la
labor de estos agentes, los organismos policiales pertinentes podrn mantener un
registro reservado de producciones del carcter investigado. Asimismo, podrn
tener lugar entregas vigiladas de material respecto de la investigacin de hechos
que se instigaren o materializaren a travs del intercambio de dichos elementos,
en cualquier soporte.
La actuacin de los agentes encubiertos y las entregas vigiladas sern
plenamente aplicables al caso en que la actuacin de los agentes o el traslado o
circulacin de producciones se desarrolle a travs de un sistema de
telecomunicaciones.
375
Este inciso fue modificado por la letra a) del nmero 3 del artculo primero de la Ley N 20.507, publicada en el Diario
Oficial de 08/04/2011, en el sentido de eliminar la expresin "367 bis,".
519
Los agentes encubiertos, el secreto de sus actuaciones, registros o documentos

y las entregas vigiladas se regirn por las disposiciones de la Ley N 20.000376 377.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 366 quinquies, 367, 367 bis, 367 ter, 374
bis, inciso primero y 374 ter. Cdigo Procesal Penal: artculos 222 a 225.
ARTCULO 369 QUTER
En los delitos previstos en los dos prrafos anteriores, el plazo de prescripcin
de la accin penal empezar a correr para el menor de edad que haya sido
vctima, al momento que cumpla 18 aos.378
1. Siendo esta disposicin una que impone sanciones prdida de la patria
potestad y de derechos sobre la persona ofendida y sus bienes no puede
aplicarse retroactivamente a situaciones ocurridas con anterioridad al 12/07/1999.
ARTCULO 370
Adems de la indemnizacin que corresponda conforme a las reglas generales,
el condenado por los delitos previstos en los artculos 361 a 366 bis ser obligado
a dar alimentos cuando proceda de acuerdo a las normas del Cdigo Civil. 379
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 24, 361 a 366 bis. Cdigo Civil: artculos
76, 321 y siguientes, 2314.
ARTCULO 370 BIS
El que fuere condenado por alguno de los delitos a que se refieren los dos
prrafos anteriores cometido en la persona de un menor del que sea pariente,
quedar privado de la patria potestad si la tuviere o inhabilitado para obtenerla si
no la tuviere y, adems, de todos los derechos que por el ministerio de la ley se le
confirieren respecto de la persona y bienes del ofendido, de sus ascendientes y
descendientes. El juez as lo declarar en la sentencia, decretar la emancipacin
del menor si correspondiere, y ordenar dejar constancia de ello mediante
subinscripcin practicada al margen de la inscripcin de nacimiento del menor.
Adems, si el condenado es una de las personas llamadas por ley a dar su
376
Este inciso fue modificado por la letra b) del nmero 3 del artculo primero de la Ley N 20.507, publicada en el Diario
Oficial de 08/04/2011, en el sentido de reemplazar la referencia a la "Ley N 19.366" por otra a la "Ley N 20.000".
377
378
Este artculo fue agregado por el artculo nico de la Ley N 20.207, publicada en el Diario Oficial de 31/08/2007.
379
Este artculo fue reemplazado por el N 17 del artculo 1 de la Ley N 19.617, publicada en el Diario Oficial de
12/07/1999.
520
autorizacin para que la vctima salga del pas, se prescindir en lo sucesivo de

aqulla.380
El pariente condenado conservar, en cambio, todas las obligaciones legales
cuyo cumplimiento vaya en beneficio de la vctima o de sus descendientes.381
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 24, 361 a 367 bis, 370. Cdigo Civil:
artculos 27 y siguientes, 243 y siguientes.
ARTCULO 371
Los ascendientes, guardadores, maestros y cualesquiera personas que con
abuso de autoridad o encargo, cooperaren como cmplices a la perpetracin de
los delitos comprendidos en los dos prrafos precedentes, sern penados como
autores.382
Los maestros o encargados en cualquier manera de la educacin o direccin de
la juventud, sern adems condenados a inhabilitacin especial perpetua para el
cargo u oficio.
ARTCULO 372
Los comprendidos en el artculo anterior y cualesquiera otros condenados por la
comisin de los delitos previstos en los dos prrafos precedentes en contra de un
menor de edad, sern tambin condenados a las penas de interdiccin del
derecho de ejercer la guarda y ser odos como parientes en los casos que la ley
designa, y de sujecin a la vigilancia de la autoridad durante los diez aos
siguientes al cumplimiento de la pena principal. Esta sujecin consistir en
informar a Carabineros cada tres meses su domicilio actual. El incumplimiento de
esta obligacin configurar la conducta establecida en el artculo 496 N 1 de este
Cdigo.
El que cometiere cualquiera de los delitos previstos en los artculos 362, 365
bis, 366 bis, 366 quter, 366 quinquies y 372 bis, en contra de un menor de
catorce aos de edad, ser condenado adems a la pena de inhabilitacin
absoluta perpetua para cargos, empleos, oficios o profesiones ejercidos en
mbitos educacionales o que involucren una relacin directa y habitual con
personas menores de edad. La misma pena se aplicar a quien cometiere
cualquiera de los delitos establecidos en los artculos 142 y 433 N 1 de este
380
18/12/2010, en el sentido de agregar su oracin final.
381
Este artculo fue intercalado por el N 18 del artculo 1 de la Ley N 19.617, publicada en el Diario Oficial de 12/07/1999.
382
521
Cdigo, cuando alguna de las vctimas hubiere sufrido violacin y fuere menor de
catorce aos.383
Si alguno de los delitos sealados en los artculos 361, 363, 365 bis, 366, 366
quter, 366 quinquies, 367, 367 ter y 372 bis se cometiere en contra de un menor
de edad pero mayor de catorce aos, el culpable ser condenado adems a la
pena de inhabilitacin absoluta temporal para cargos, empleos, oficios o
profesiones ejercidos en mbitos educacionales o que involucren una relacin
directa y habitual con personas menores de edad, en cualquiera de sus grados. La
misma pena se impondr a quien cometiere cualquiera de los delitos establecidos
en los artculos 142 y 433, N 1, de este Cdigo, cuando alguna de las vctimas
hubiere sufrido violacin y fuere menor de edad pero mayor de catorce aos.384
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 23, 45, 141, 433 N 1, 361 a 367 bis,
371, 496 N 1. Cdigo Civil: artculos 42 y 496 y siguientes. Ley N 20.685 que
agrava penas y restringe beneficios penitenciarios en materia de delitos sexuales
contra menores de edad, D.O. 20.08.2013: artculo 2.
1. En el artculo 372 del Cdigo Criminal, ha dispuesto el legislador que "Los
comprendidos en el artculo anterior (en referencia a ascendientes, guardadores,
maestros y cualesquiera que con abuso de autoridad o encargo, cooperaren como
cmplices en la perpetracin de los delitos de violacin, de estupro y otros delitos
sexuales, y los maestros encargados en cualquier manera de la educacin o
direccin de la juventud) y cualesquiera otros condenados por la comisin de los
delitos previstos en los dos prrafos precedentes en contra de un menor de edad,
sern tambin condenados a las penas de interdiccin del derecho de ejercer la
guarda y ser odos como parientes en los casos que la ley designa, y de sujecin a
la vigilancia de la autoridad durante los diez aos siguientes al cumplimiento de la
pena principal". En este caso, por encontrarse el acusado incluido en la referencia
"y cualesquiera otros condenados", debe ser adems sancionado con aquella
pena accesoria, de donde se sigue que la omisin en que incurrieron los
juzgadores de la segunda instancia, ha tenido influencia sustancial en la decisin
del asunto (considerando 4 sentencia de Corte Suprema).
ARTCULO 372 BIS
El que, con ocasin de violacin, cometiere adems homicidio en la persona de
la vctima, ser castigado con presidio perpetuo a presidio perpetuo calificado.385
383
Este inciso fue reemplazado por la letra a) del nmero 3 del artculo 1 de la Ley N 20.594, publicada en el Diario Oficial
de 19/06/2012.
384
Este inciso fue agregado por la letra b) del nmero 3 del artculo 1 de la Ley N 20.594, publicada en el Diario Oficial de
19/06/2012.
385
522
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 27, 28, 32 bis, 37, 76, 361, 362 y 391.
Ley N 18.216 que establece penas que indica como sustitutivas a las penas
privativas o restrictivas de libertad, D.O. 14.05.1983, modificada por la Ley
N 20.603, D.O. 27.07.2012.
ARTCULO 372 TER
En los delitos establecidos en los dos prrafos anteriores, el juez podr en
cualquier momento, a peticin de parte, o de oficio por razones fundadas, disponer
las medidas de proteccin del ofendido y su familia que estime convenientes, tales
como la sujecin del implicado a la vigilancia de una persona o institucin
determinada, las que informarn peridicamente al tribunal; la prohibicin de
visitar el domicilio, el lugar de trabajo o el establecimiento educacional del
ofendido; la prohibicin de aproximarse al ofendido o a su familia, y, en su caso, la
obligacin de abandonar el hogar que compartiere con aqul.386
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 23, 45, 361 a 367 bis. Cdigo Procesal
Penal: artculos 6, 78 y 155. Ley N 18.216 que establece penas que indica como
sustitutivas a las penas privativas o restrictivas de libertad, D.O. 14.05.1983,
modificada por la Ley N 20.603, D.O. 27.07.2012: artculos 23 bis, 23 bis A, 23.
1. Tratndose en la especie de una medida cautelar personal de similar
naturaleza a las dispuestas en el artculo 155 del Cdigo Procesal Penal,
corresponde aplicar a su respecto lo dispuesto en el inciso final de dicha norma.
Que atendido el mrito de los antecedentes y lo dispuesto en la disposicin
antes citada, esta Corte estima que la resolucin dictada por la seora Jueza
quo mediante la cual no dio lugar a decretar la medida establecida en el artculo
372 ter del Cdigo Penal, es susceptible de ser impugnada por medio de la
apelacin, razones por las cuales el presente recurso de hecho ser acogido.
Con anterioridad, este artculo fue modificado, por el artculo 1, N 14, de la Ley N 19.374, publicada en el Diario Oficial de
5/06/2001.
386
523
8. De los ultrajes pblicos a las buenas costumbres

ARTCULO 373
Los que de cualquier modo ofendieren el pudor o las buenas costumbres con
hechos de grave escndalo o trascendencia, no comprendidos expresamente en
otros artculos de este Cdigo, sufrirn la pena de reclusin menor en sus grados
mnimo a medio.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 30, 76, 495 N 5 y 6. Ley N 19.733
sobre Libertades de Opinin e Informacin y Ejercicio del Periodismo. D.O.
4.06.2001: artculo 34. Ley N 19.846 sobre Calificacin de la produccin
cinematogrfica, D.O. 4.01.2003: artculos 22, 24 y 30.
ARTCULO 374
El que vendiere, distribuyere o exhibiere canciones, folletos u otros escritos,
impresos o no, figuras o estampas contrarios a las buenas costumbres, ser
condenado a las penas de reclusin menor en su grado mnimo o multa de once a
En las mismas penas incurrir el autor del manuscrito, de la figura o de la
estampa o el que los hubiere reproducido por un procedimiento cualquiera que no
sea la imprenta.
La sentencia condenatoria por este delito ordenar la destruccin total o parcial,
segn proceda, de los impresos o de las grabaciones sonoras o audiovisuales de
cualquier tipo que sean objeto de comiso.388
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 30, 31, 76, 137, 366 quater. Ley
N 19.733 sobre Libertades de Opinin e Informacin y Ejercicio del Periodismo.
D.O. 4.06.2001: artculo 34. Ley N 19.846 sobre Calificacin de la produccin
cinematogrfica, D.O. 4.01.2003: artculos 22, 24 y 30.
ARTCULO 374 BIS
El que comercialice, importe, exporte, distribuya, difunda o exhiba material
pornogrfico, cualquiera sea su soporte, en cuya elaboracin hayan sido utilizados
menores de dieciocho aos, ser sancionado con la pena de presidio menor en su
grado mximo.389
387
389
Este inciso fue modificado por la letra b) del artculo 3 de la Ley N 20.685, publicada en el Diario Oficial de 20/08/2013,
en el sentido de suprimir la expresin "medio a".
388
524
El que maliciosamente adquiera o almacene material pornogrfico, cualquiera

sea su soporte, en cuya elaboracin hayan sido utilizados menores de dieciocho
aos, ser castigado con presidio menor en su grado medio390.
Concordancias: Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 113 ter y 673. Cdigo
Procesal Penal: artculo 469.
1. Sobre el delito de tenencia de material pornogrfico infantil, no se exige para
la satisfaccin del tipo penal de un tipo subjetivo. Basta la concrecin objetiva de
la tenencia, sin que "maliciosamente" signifique la necesidad de dolo directo, ni
que se tenga por fin el futuro trfico de dicho material.
2. En cuanto al ilcito de comercializacin de pornografa infantil, el artculo 374
bis contiene en realidad dos tipos penales distintos, un primero compuesto de
varias conductas alternativas relacionadas con la comercializacin de material
pornogrfico en que se hubiere empleado menores de edad y un segundo en que
se sanciona la tenencia y almacenamiento malicioso de dicho material.
3. Cabe sealar que el bien jurdico protegido en el inciso segundo del artculo
374 bis del texto penal es uno de los que ms dudas suscita entre los delitos de
pornografa infantil, pues lo que se sanciona es el mero hecho de su posesin, o
sea el aprovechamiento de los efectos de un delito cometido por otro. En
consecuencia, el bien jurdico protegido, es la dignidad de los menores, toda vez
que con la conducta descrita, se contribuye al mantenimiento y expansin de una
nueva y degradante industria, que tiene como presupuesto y objeto la comisin de
delitos sexuales contra nios y nias (considerando 4).
ARTCULO 374 TER
Las conductas de comercializacin, distribucin y exhibicin sealadas en el
artculo anterior, se entendern cometidas en Chile cuando se realicen a travs de
un sistema de telecomunicaciones al que se tenga acceso desde territorio
nacional.391
390
391
525
Concordancias: Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 113 ter y 673. Cdigo

9. Del incesto392
ARTCULO 375
El que, conociendo las relaciones que lo ligan, cometiere incesto con un
ascendiente o descendiente por consanguinidad o con un hermano consanguneo,
ser castigado con reclusin menor en sus grados mnimo a medio.393
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 30 y 76. Cdigo Civil: artculos 27, 41 y
964. Cdigo de Procedimiento Penal: 78, 145 bis, 351, 463 bis. Cdigo Procesal
Penal: artculo 198.
1. Para que haya delito de incesto deben existir dos condiciones esenciales: a)
la existencia de una relacin sexual y b) un cierto grado de parentesco.
2. Procede absolver del delito de incesto, en atencin a que el incesto es una
relacin carnal voluntariamente realizada entre parientes, donde la edad no tiene
relevancia, salvo cuando la mujer es menor de catorce aos cumplidos, porque en
ese caso constituira el delito de violacin y no de incesto.
3. No existen antecedentes que permitan sostener que el autor, a la fecha de los
hechos investigados, pudiera conocer su calidad de padre de la menor; en
consecuencia un eventual delito de incesto resulta imposible.
4. El delito de incesto es incompatible con el delito de violacin, ya que se
atenta contra bienes jurdicos diversos y supone, el incesto, el consentimiento
cuya ausencia caracteriza a la violacin.
392
Este epgrafe fue reemplazado por el N 24 del artculo 1 de la Ley N 19.617, publicada en el Diario Oficial de
12/07/1999.
393
526
5. En efecto, la Excma. Corte Suprema de Justicia ha resuelto que el delito

incesto protege el orden sexual de las familias y es un caso clsico
participacin necesaria en la que ambos parientes incurren en un delito que
pueden cometer individualmente; se trata de un delito bilateral o plurisubjetivo
que las dos partes del acto sexual son autores del delito.
de
de
no
en

6. Los sentenciadores estiman que se encuentra acreditado el acceso carnal del
padre a la hija, pero no la existencia de fuerza. En consecuencia, estiman que la
conducta desplegada es constitutiva de incesto, entendiendo este delito como uno
que atenta contra la autodeterminacin sexual aunque sin intermediar la fuerza o
la intimidacin ni la minora de edad, de forma tal que responde a la estructura
tradicional de un delito en que existe un victimario y una vctima y no a uno de
coparticipacin necesaria en la que el consentimiento de los parientes
involucrados los responsabiliza a ambos del delito.
394
396
397
398
399
395
527
10. Celebracin de matrimonios ilegales

ARTCULO 382
El que contrajere matrimonio estando casado vlidamente, ser castigado con
reclusin menor en su grado mximo.
102 y siguientes. Ley N 4.808 sobre Registro Civil: artculo 43. Ley de Matrimonio
Civil: artculo 4 N 1.
1. El artculo 382 del Cdigo Penal sanciona al que contrajere matrimonio
estando vlidamente casado. Por su parte, el artculo 15 de la Ley de Matrimonio
Civil prescribe: "El matrimonio celebrado en pas extranjero, en conformidad a las
leyes del mismo pas, producir en Chile los mismos efectos que si se hubiere
celebrado en territorio chileno". Como se advierte, la norma transcrita no
condiciona los efectos del matrimonio celebrado en otro pas a la circunstancia de
que ste se inscriba en Chile, sino a que en su celebracin se hayan guardado las
leyes del lugar, lo cual es enteramente distinto. Y siendo vlido dicho vnculo,
como lo establece la sentencia, no cabe duda que ha debido producir los mismos
efectos que tendra el contrado en el pas; por consiguiente, no se ha faltado a
uno de los elementos o exigencias del tipo de la bigamia.
2. El delito de bigamia no puede ser cometido si el primer marido de la
encausada haba fallecido antes de contraer su segundo vnculo matrimonial. No
obstante, la correspondiente partida de defuncin emanada del Servicio Nacional
de Registro Civil es el nico medio apto para acreditar tal circunstancia.
3. Se hace necesario estudiar la naturaleza del delito que castiga el artculo 382
del Cdigo Penal. Con el nombre tradicional de bigamia que nuestro Cdigo no
emplea se conoce la figura a que se refiere el indicado artculo, que sanciona "al
que contrajere matrimonio estando vlidamente casado". Segn lo ha determinado
la doctrina, la accin misma del delito consiste en "contraer matrimonio". No
consiste en quedar casado, por lo cual no cabe duda de que entre nosotros, al
menos, la bigamia es un delito instantneo y no permanente, o sea, que se
consuma con el hecho de contraer matrimonio, punto de mxima importancia para
la prescripcin. (Alfredo Etcheberry, Derecho Penal, Tomo IV, pgs. 26 y 27).
528

4. Que, tal como lo ha informado el Sr. Fiscal en su dictamen de fojas 77, el
delito de bigamia no es un delito de ejecucin permanente, pues requiere de un
solo acto para su comisin, en la forma como lo describe el artculo 382 del
Cdigo Penal, esto es "contraer", accin que no se extiende en el tiempo, sino que
se consume al momento de celebrarse el matrimonio.
5. Los efectos del delito de bigamia comienzan el da de la celebracin del
matrimonio ilegal y esa ilicitud se renueva da a da y se mantiene mientras esa
vida conyugal no sea finiquitada con la declaracin judicial de nulidad del segundo
matrimonio y reciban el o los contrayentes ilcitos la correspondiente sancin
penal.
6. El conocimiento y voluntad necesarios para configurar el delito de bigamia
exige que el hechor quiera casarse estando vlidamente casado, lo cual supone
que l conoce que permanece ligado a su primer vnculo matrimonial.
7. El delito de bigamia no es permanente, ms all de que sus efectos s lo
sean, pues se comete en un solo y determinado acto, perfectamente delimitado en
el tiempo, sin que el hechor realice luego ningn acto que permita suponer que se
est en forma ininterrumpida infringiendo la norma punitiva.
529
ARTCULO 383
El que engaare a una persona simulando la celebracin de matrimonio con
ella, sufrir la pena de reclusin menor en sus grados medio a mximo.400
102 y siguientes. Ley N 4.808 sobre Registro Civil: artculo 43. Ley N 19.947
sobre Matrimonio Civil: artculos 1, 4 y 19.
ARTCULO 384
El que por sorpresa o engao hiciere intervenir al funcionario que debe autorizar
su matrimonio sin haber observado las prescripciones que la ley exige para su
celebracin, aun cuando el matrimonio sea vlido, sufrir la pena de reclusin
menor en su grado mnimo.
Si lo hiciere intervenir con violencia o intimidacin, la pena ser reclusin menor
en sus grados medio a mximo.
artculos 102 y siguientes. Ley N 4.808 sobre Registro Civil: artculo 43. Ley de
Matrimonio Civil: artculos 1, 4 y siguientes.
105, 107 a 116, 1208 N 4. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 18 y 573.
Cdigo Procesal Penal: artculos 55, 400 y siguientes. Ley N 4.808 sobre Registro
Civil: artculo 39.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 30 y 76. Cdigo Civil: artculos 116, 124
a 130.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 30 y 76. Cdigo Civil: artculos 116, 128
y 533.
400
Este artculo fue sustituido por

17/05/2004.
401
Este artculo fue derogado por
17/05/2004.
402
17/05/2004.
403
17/05/2004.
el N 1 del artculo sptimo de la Ley N 19.947, publicada en el Diario Oficial de

530
ARTCULO 388
El oficial civil que autorice o inscriba un matrimonio prohibido por la ley o en que
no se hayan cumplido las formalidades que ella exige para su celebracin o
inscripcin, sufrir las penas de relegacin menor en su grado medio y multa de
seis a diez unidades tributarias mensuales. Igual multa se aplicar al ministro de
culto que autorice un matrimonio prohibido por la ley.
El ministro de culto que, con perjuicio de tercero, cometiere falsedad en el acta
o en el certificado de matrimonio religioso destinados a producir efectos civiles,
sufrir las penas de presidio menor en cualquiera de sus grados.404
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 30 y 76. Ley N 4.808 sobre Registro
Civil: artculos 34 a 41. Ley N 19.947 sobre Matrimonio Civil: artculos 17 a 19.
1. El artculo 388 del Cdigo Penal, sanciona al Oficial Civil que autorice
o inscriba un matrimonio prohibido por la ley. De manera entonces que la medida
adoptada por el Oficial Civil al constatar la posible existencia de un impedimento
para contraer el matrimonio no constituye una falta de servicio como lo alega la
demandante, sino una actuacin necesaria mientras se determinaba por el ente
especializado, la Subdireccin Jurdica, si tal impedimento se configuraba en el
caso de autos.
ARTCULO 389
El tercero que impidiere la inscripcin, ante un oficial civil, de un matrimonio
religioso celebrado ante una entidad autorizada para tal efecto por la Ley de
Matrimonio Civil, ser castigado con la pena de presidio menor en su grado
N 19.947 sobre Matrimonio Civil: artculo 19.
404
Este artculo fue sustituido por el N 3 del artculo sptimo de la Ley N 19.947, publicada en el Diario Oficial de
17/05/2004.
405
Este artculo fue reemplazado por el N 4 del artculo sptimo de la Ley N 19.947, publicada en el Diario Oficial de
17/05/2004.
531
TTULO VIII CRMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LAS PERSONAS
1. Del homicidio
ARTCULO 390
El que, conociendo las relaciones que los ligan, mate a su padre, madre o hijo, a
cualquier otro de sus ascendientes o descendientes o a quien es o ha sido su
cnyuge o su conviviente, ser castigado, como parricida, con la pena de presidio
mayor en su grado mximo a presidio perpetuo calificado.
Si la vctima del delito descrito en el inciso precedente es o ha sido la cnyuge o
la conviviente de su autor, el delito tendr el nombre de femicidio.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 1, 11 N 4, 27, 28, 32 bis, 37, 76, 348,
351, 352, 394 y 410. Constitucin Poltica: artculo 19 N 1. Cdigo Civil: artculos
28, 29, 74 y 78. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 121 y siguientes. Cdigo
Procesal Penal: artculos 199 y 201. Ley N 18.314 sobre Conductas Terroristas,
D.O. 17.05.1984: artculo 2. Ley N 20.066, sobre Violencia Intrafamiliar: D.O.
7.10.2005: artculos 5 y 14.
1. Comete el delito de parricidio, el que conociendo las relaciones que los ligan,
mata a su padre, madre o hijo o dems parientes consignados en el artculo 390
del Cdigo Penal, y este delito tiene el carcter de frustrado, cuando el delincuente
pone de su parte todo lo necesario para que el crimen se consume y esto no se
verifica por causas independientes de su voluntad.
2. La sola declaracin de los afectados en cuanto sealan que su padre quera
matarlos, es insuficiente, para dar por sentada la existencia del cuerpo del delito
de parricidio frustrado que fue materia de la acusacin, tanto ms cuanto que no
existe probanza de ninguna especie en orden a demostrar que el accionar del
progenitor, pudiera haber causado la muerte de sus menores hijos.
532

3. Las omisiones consistentes en no denunciar a su conviviente, a pesar del
conocimiento de las lesiones que provocaba sistemticamente a la vctima (que no
se acreditaron en el proceso y en todo caso no fueron la causa de muerte), se
explican por la condicin de desamparada e indigencia a que estaba expuesta con
su hijo, y en modo alguno revisten la importancia y gravedad para
responsabilizarle personalmente del delito de parricidio.
4. La rea no tuvo la participacin de autora en el hecho que caus la muerte de
su marido, por cuanto no intervino en l de una manera personal, inmediata y
directa, ni tampoco impidi o procur impedir que se evitase; asimismo, no indujo
al autor que es una persona imputable, ni menos lo forz a que lo cometiera.
Tampoco se ha concertado con el autor para cometer el delito, no pudiendo
considerarse tal el hecho de que no se opusiera a que lo cometiera cuando l le
dio a conocer su determinacin de darle muerte y responderle mtalo, pues para
ser autor, y aparte del concierto, habra tenido que presenciar el delito o
suministrarle los medios para llevarlo a efecto, aun aceptando que esta ltima
expresin no exige que se suministren medios materiales necesariamente, pues el
hecho de haberle dicho al autor que su marido trabajara al da siguiente en que
ocurri el hecho en un lugar determinado en donde fue asesinado, no resulta
decisivo pues dicho reo conoca obviamente ese lugar por ser viviente de esa
regin; que, en cambio, esa no oposicin a que diese muerte a su marido cuando
le comunic su intencin de hacerlo, en circunstancias de que eran amantes, sin
duda fortaleci la decisin de aqul, de suerte que cabe aceptar que cooper sin
ser autora a la comisin del delito, actuacin que cabe encuadrarla en la
complicidad, a lo que debe aadirse que le suministr el dato si bien no fue
decisivo, de que al da siguiente del suceso precisamente su marido ira a un
lugar determinado, en donde fue ultimado.
5. En su considerando duodcimo, prrafo quinto, los sentenciadores sostienen
que no hay dolo en el actuar de la acusada, ni directo, ni eventual, pues no hay
ninguna prueba suficiente mnimamente considerable en orden a que la acusada
haya sabido que daba muerte a Fernando Soto al herirlo en la pierna con un
cuchillo como lo hizo, queriendo que muriese.
6. Que, por otro lado, siguiendo en la materia al profesor seor Mario Garrido
Montt, es dable distinguir entre dos situaciones: a) si la duda se suscita en
relacin a la existencia o no de parentesco con la vctima; b) o si se presenta en
533
relacin con el hecho de si ser o no el pariente quien sufrir las consecuencias

de la accin. En la primera situacin, el agente no duda respecto de la persona
fsica contra la cual atenta. La duda surge en torno a si tiene o no vnculo de
sangre o matrimonio con ella. En esta tesis, para que exista parricidio el agente
debe saber que la persona que resultar a lo menos como probable vctima del
delito es un pariente o cnyuge. Distinta es la hiptesis del que conoce el vnculo
consanguneo o conyugal que lo une con la posible vctima, pero no deja de actuar
por ello. En este caso efectivamente existe parricidio con dolo eventual, pues el
autor conoce el vnculo, pero lo que estima como mera posibilidad es el resultado
muerte de aqulla. Para el profesor Garrido Montt, rigen las reglas generales
relativa al dolo eventual, a excepcin del caso en que el agente duda respecto del
vnculo tutelado. (Derecho Penal, Parte Especial, Tomo III, pgina 77, edicin
1998. Editorial Jurdica de Chile). Que, de lo antes razonado, se infiere que el
delito de parricidio requiere un dolo reduplicado "de matar y de matar
concretamente al que se sabe pariente cnyuge o conviviente". En la especie, el
resultado de muerte de la conviviente del encartado, en la forma y circunstancias
que qued asentado en el fallo, satisface el primero de los elementos subjetivos
del tipo penal de parricidio y respecto al segundo, no se discute el conocimiento
del vnculo que ligaba al autor y la vctima. Por consiguiente, yerran los
sentenciadores al exigir dolo directo del sujeto activo en cuanto a la accin de
matar, pues tal exigencia se cumple con la imputacin subjetiva denominada dolo
eventual.
7. Si se estimare que el concepto de convivencia es una cuestin de orden
jurdico, los elementos de juicio ponderados por los jueces de fondo, la establecen
porque, como se ha dicho, la convivencia es una relacin interpersonal distinta al
matrimonio y los jueces recurridos claramente la configuraron. Por ltimo, puede
existir un matrimonio sin convivencia, puede haber un cnyuge ausente y pueden
ocurrir diversas situaciones en dicha relacin jurdica. En cambio, la convivencia la
determinan los hechos y son los jueces quienes deben, en definitiva, configurarla
al analizar las circunstancias que envuelven el caso.
8. Que el artculo 390 del Cdigo Penal incorpora al conviviente entre los
sujetos pasivos del delito de parricidio, asimilndolo al cnyuge, como lo
reconocen los propios jueces recurridos. Dicha norma no hace exigible a la
convivencia un tiempo de duracin determinada para considerar como parricidio la
muerte de la pareja, como tampoco una especie de "caducidad" para dejar de
considerar que hubo convivencia, de all que no resulta ajustado a derecho la
interpretacin que de la norma citada hacen los jueces recurridos sino que ms
534
bien un arbitrio judicial, tanto ms cuando el componente que sustenta este tipo de
delito es la existencia de una relacin afectiva que se ve alterada por diversas
circunstancias, entre ellas, los celos o la exacerbacin posesiva del hombre sobre
la mujer, conductas que pueden darse durante el matrimonio o convivencia y
prolongarse ms all del trmino de una u otra, sin olvidar que parte de los
miembros de la sociedad optan en lo cual puede o no estarse de acuerdo en
una convivencia sin sujetarse a las reglas escritas del matrimonio, pero s a sus
derechos y obligaciones.
9. El legislador no defini el concepto de conviviente; sin embargo, debe tenerse
que el mayor desvalor de la conducta estn en que con ella se atenta contra el
orden de las familias, por lo que se ha equiparado, para efectos penales, el vnculo
de convivencia con el de matrimonio, reconociendo una realidad que era posible
advertir en la evolucin social de la familia.
Corte de Apelaciones de Iquique, 09/08/2007, Ruc N 0500667758-6
10. El delito de parricidio es un delito de resultado que exige la concurrencia en
el hechor del dolo de matar, esto es, la intencin de quitar la vida a alguna de las
personas que indica dicho precepto, puesta en ejecucin por medio de actos
idneos, directa e inequvocamente encaminados al logro de tal resultado tpico.
ARTCULO 391
El que mate a otro y no est comprendido en el artculo anterior, ser penado:
1. Con presidio mayor en su grado medio a presidio perpetuo, si ejecutare el
homicidio con alguna de las circunstancias siguientes:
Primera. Con alevosa.
Segunda. Por premio o promesa remuneratoria.
Tercera. Por medio de veneno.
Cuarta. Con ensaamiento, aumentando deliberada e inhumanamente el dolor
al ofendido.
535
Quinta. Con premeditacin conocida.

2. Con presidio mayor en sus grados mnimo a medio en cualquier otro caso.
390, 403 bis, 410, 433 y 474. Constitucin Poltica: artculo 19 N 1. Cdigo Civil:
Cdigo Procesal Penal: artculos 199, 201 y 202. Ley N 18.314 sobre Conductas
Terroristas. D.O. 17.05.1984: artculo 2. Ley N 12.927 sobre Seguridad del
Estado, D.O. 26.08.1975 (texto actualizado Decreto N 890): artculos 5 a), 5 b).
Ley N 20.357 que tipifica crmenes de lesa humanidad y genocidio y crmenes y
delitos de guerra, D.O. 18.07.2009: artculos 1, 3, 4, 11 y 12. Ley N 20.700 que
sanciona la comercializacin de hilo curado. D.O. 17.09.2013: artculo 4.
1. En el delito de homicidio la conducta tpica est contenida por una
fase objetiva "matar a otro" que debe verificarse como resultado para estar frente a
su consumacin.
2. Se estima la concurrencia de dolo eventual, como lo ha sealado la Corte
Suprema (R.D.J., T. LVII, segunda parte, secc. 4, pg. 60, 1960) cuando "el
sujeto se representa la posibilidad de un resultado que no se propona causar;
pero que en definitiva, lo acepta (lo ratifica) para el caso de que el evento llegara
ha producirse". El dolo homicida puede presentarse no slo de manera directa
con intencin positiva de matar sino tambin cuando el resultado de muerte se
haya previsto como posible y se haya aceptado, no importndole al hechor que
ocurra en lo que consiste el dolo eventual (Corte de Apelaciones Santiago,
1998, Gaceta Jurdica N 222, pg. 157).
536

3. El profesor Mario Garrido explica que el error en este tipo de injustos
(homicidio y lesiones) es "inesencial" y seala que debe atenderse a "si el objeto
de la accin es o no intercambiable sin que el tipo penal vare. De modo que
cuando los objetos sobre los que recae la accin descrita por el tipo son
intercambiables, los errores carecen de inters en cuanto a sus consecuencias".
(Mario Garrido Montt, Derecho Penal, Parte General, tercera edicin, pginas 96 a
98). Segn el autor referido, opinin que comparten estos sentenciadores, la
solucin a problemas de la naturaleza como el delito materia de juicio, la da el
inciso final del artculo 1 del Cdigo Penal. En efecto, dicha norma seala que "El
que comete delito, ser responsable aunque el mal recaiga sobre persona distinta
de aquella a quien se propona ofender".
4. Que para calificar un hecho a consecuencia del cual ha resultado la muerte
de una persona, resulta indispensable determinar si el autor tuvo la intencin o
dolo de causar la muerte de la vctima, determinacin que es imprescindible, toda
vez que el homicidio no es un delito que pueda ser calificado por el resultado y con
prescindencia del elemento subjetivo que, justamente, permite su adecuada
calificacin. Como lo ensea la doctrina nacional y lo ha resuelto nuestra
jurisprudencia, en el homicidio, el dolo, directo o eventual, debe estar referido,
precisamente, a la muerte de la vctima.
5. La conducta del acusado no implica una simple intencin general de
causar un dao fsico, lo que para algunos ya sera suficiente como dolo en el
delito de homicidio, calificado por el resultado de la muerte, que es el mayor
perjuicio fsico causable, sino que adems est referida a determinados resultados
concretos previstos o al menos previsibles. Es decir, el hecho de propinarle a
alguien varios disparos con arma de fuego, todos los cuales se dirigieron al cuerpo
de la persona, toda vez que todos causaron lesiones, incluyendo la zona torcica,
donde existen rganos vitales, implica que el resultado de muerte es deseado o a
lo menos previsible y aceptado, todas hiptesis suficientes de dolo homicida.
537
6. Hay slo lesiones graves si el hechor dispar a las piernas, y no a otro

rgano ms adecuado para matar a la vctima, aunque de dichas lesiones haya
resultado la muerte de sta.
7. Que tampoco de estos hechos se desprende la calificante de ensaamiento
alegada por el ente persecutor, y que imputa al obrar de ambos acusados. Que,
en efecto, segn ensea la doctrina, ste requiere para su procedencia de un
elemento objetivo consistente en el aumento del dolor del ofendido, esto es, "(...)
un mayor injusto en la produccin de sufrimientos innecesarios en la vctima (...)",
que excluyen por ende, entre otros, el "ensaamiento en el cadver" (Lecciones de
Derecho Penal Chileno, Parte Especial, Politoff, Matus y Ramrez), lo que lleva a
desestimar de plano las treinta y una heridas inferidas pos mortem por los agentes
al cuerpo de la vctima, segn logr determinarse por el mdico legista que
declar como perito en el curso del juicio, quien afirm que las lesiones
provocadas aun encontrndose el afectado con vida, se dirigieron por los
hechores a zonas de su cuerpo que, conforme al saber comn, producen
normalmente la muerte, lo que demuestra de paso la intencin de los atacantes de
provocar la muerte de aqul, mas no devela aquella especial disposicin subjetiva
de "actuar inhumana y deliberadamente" que debe presidir el obrar de quien ha
actuado con ensaamiento, o sea, "deliberadamente" en cuanto ese actuar se
despliega "con conocimiento del innecesario sufrimiento que se causa y con la
voluntad de su realizacin", e "inhumanamente", esto es, "crueldad, afn de hacer
sufrir a la vctima innecesariamente o deleitarse con sus sufrimientos".
8. Que, por otra parte, se encuentra suficientemente comprobado que la
imputada premedit con bastante antelacin el delito que cometera, al que invit a
participar a su propia hermana menor. La frialdad y persistencia que mantuvo para
ejecutar su accin, resulta particularmente destacada por los dichos de la testigo
ltimamente mencionada, quien manifest que la acusada le pregunt si estaba
dispuesta a matar a un viejo por plata, a lo cual contest que si bien ella ejerca la
prostitucin, no era una asesina. Posteriormente, mientras se encontraban en el
estadio, presenciando un partido de ftbol, le volvi a insistir, a lo cual ella le
respondi: "que se olvidara de eso".
538

1. La alevosa en su plano de obrar sobre seguro existe cuando se emplean
medios, modos o formas en la ejecucin de un hecho, que tiendan directa y
especialmente a asegurarlo sin riesgo para el ofensor, que proceda de la defensa
que pudiera presentar el ofendido. Consiste en actuar creando o aprovechndose
directamente de las oportunidades materiales que eviten el riesgo a la persona del
autor. El hecho de que el ataque se verifique por la espalda, sin darle ninguna
oportunidad a la vctima de defenderse o de repeler la agresin, demuestra un
claro aprovechamiento de la situacin de indefensin de ella y revela el nimo
alevoso.
No se advierte la existencia de las especiales circunstancias que habran
implicado la indefensin de la vctima, las que no se refieren ni se dan por
probadas discurriendo siempre sobre la existencia de un nico hecho probado:
el ataque por la espalda.
Empero, no basta con esa sola circunstancia para tenerla por probada, porque aun
cuando en determinados casos un ataque por la espalda pueda ser suficiente
para tal calificacin, ser preciso analizar el contexto en que se produce esa
539
agresin. No se advierte la existencia de las especiales circunstancias que

habran implicado la indefensin de la vctima segn los juzgadores, las que no
se refieren ni se dan por probadas en trminos explcitos, discurriendo siempre
sobre la existencia de un nico hecho probado: el ataque por la espalda. Aqul
se considera una ejecucin en procura de "obtener el resultado de sus ilcitos
designios", a lo que se agrega que la vctima no habra estado en condicin de
"defenderse en modo alguno, con alguna posibilidad real de repeler o evitar la
ofensa".
2. El dolo directo homicida y los elementos que constituyen la alevosa se
encuentran perfectamente demostrados por las siguientes circunstancias: 1. La
entidad y gravedad de las lesiones provocadas al occiso; 2. La disminuida
capacidad de defensa de la vctima; y 3. La superioridad objetiva de los
agresores. La primera, debido a que el ofendido slo presenta lesiones en su
cabeza, dorso de las manos y rodillas, las que son compatibles con actos de
defensa y cada. Lo anterior demuestra el propsito homicida al aplicar violencia
slo en el rostro, cabeza y crneo del occiso; y lo mismo sucede con la repeticin
de los golpes. El hecho de registrar ms de treinta lesiones prueba que no se
repela una agresin, sino que por el contrario, se aplicaba un duro castigo, con
claras evidencias de un dolo directo homicida y sobre seguro, evitando
deliberadamente dirigir los golpes a otras partes del cuerpo del ofendido. La
superioridad objetiva de los agresores se justific con el hecho de tratarse de dos
personas premunidas de elementos extra (cadena), conforme al propio relato de
los acusados; el uso de calzado reforzado y, tambin, la condicin fsica de uno de
los agresores, con habilidades en la disciplina del Taekwondo.
3. Concurre la circunstancia de ensaamiento porque el acusado aumenta
deliberada e inhumanamente el dolor del ofendido. Ello se comprueba toda vez
que el acusado agredi en numerosas ocasiones a su vctima antes de dispararle
cuando sta intento huir; que ya haba manifestado con anterioridad su intencin
de matar a la vctima haciendo que sufriera; que por su profesin conoca sobre el
uso de las armas y cmo emplearlas para darles un efecto letal produciendo dolor
y agona a la vctima; que cont con un lapso de tiempo suficiente para reflexionar
sobre su actuar se traslad desde Santiago a Via del Mar elementos todos
que permiten concluir que siempre hubo de parte del acusado la intencin de
matar a la vctima, hacindola sufrir innecesariamente.
540
4. Se configura la alevosa cuando se obra a traicin o sobre seguro,

entendiendo la doctrina que se acta traicioneramente cuando se hace de una
manera solapada, encubierta, ocultando insidiosamente el nimo hostil hacia la
vctima del delito, la que aparece confiada, actuando el hechor con seguridad
respecto de su propia persona en el momento mismo del ataque, de modo que
coloc a su vctima en condiciones de imposibilidad de repelerlo, situacin
buscada y aprovechada por el encausado, lo que precisamente le facilit el ataque
contra la menor, dndole el carcter de repentino e imprevisto, usando la cautela
suficiente para lograr su resultado e impedir la defensa que sta pudiere
eventualmente oponer.
5. Al respecto, la dogmtica y la jurisprudencia nacionales estn contestes en
que esta eventualidad, sea como agravante, sea como calificante, se conforma
slo si el sujeto activo se procura seguridad para la ejecucin del delito y para su
propia persona, buscando de propsito la indefensin del agredido o al menos
actuando con prevalimiento de esa condicin. No es suficiente, por consiguiente,
la existencia meramente objetiva de accidentes favorables, de desvalimiento o
indefensin, no buscados o procurados de propsito, por lo cual, la sola
demostracin de maldad o perversidad que tiene lugar en un delito contra las
personas no origina la agravante de alevosa contemplada en el N 1 del artculo
12 del Cdigo Penal, ni causal 1 del N 1 del artculo 391 del mismo
ordenamiento; la mera existencia de indefensin del ofendido, preexistente o
concomitante con el delito, no la constituye forzosamente. La indefensin o
desvalimiento de la vctima deben ser buscados intencionadamente por el
delincuente o aprovechados para ejecutar su accin dolosa. Son estas
condiciones de aseguramiento por parte del agente las que revelan la existencia
del nimo alevoso, necesario tambin para su concurrencia.
6. Al causar un todo de lesiones a un menor indefenso, con el agotamiento de
toda luz de vida y un liberador shock neurognico por dolor extremo, no se ve un
solo atisbo de imprudencia o negligencia que le daran el amparo de una
penalidad menor como autor de un cuasidelito.
541

7. La calificante de premeditacin requiere de dos etapas: una primera en que el
agente, antes de adoptar la decisin de ejecutar el hecho punible, reflexiona y
medita, ponderando las ventajas y desventajas de perpetrarlo para, finalmente,
resolverse a llevarlo a cabo, una segunda en la cual, perseverando en la decisin
tomada, pero antes de iniciar la ejecucin del hecho tpico, discurre sobre la forma
de poner por obra su propsito, seleccionando los medios, escogiendo el
momento y el lugar apropiado y, en general, trazando un plan de accin para
realizar su designio el cual, sin embargo, no requiere ser minucioso y
pormenorizado, pero s revelador de una resolucin firme e invariable durante el
lapso que media entre ella y la ejecucin del hecho. Premeditacin que debe
adems ser conocida, la que nada tiene que ver con una comunicacin a terceros,
sino que implica tan slo la advertencia de que no puede presumrsela, y que
sobre todo la persistencia e invariabilidad de la determinacin criminal deben
haberse manifestado en hechos externos y probados por medios distintos de la
confesin del autor, puesto que se trata de elementos integrantes del hecho
punible.
8. No obstante haber propinado el agente once pualadas a la menor, una de
las cuales fue mortal, y haberle prendido fuego a la cama en que se encontraba
cerrando la puerta con llave, los antecedentes demuestran un actuar meramente
impulsivo que lleva a descartar la idea de ensaamiento, por lo cual el homicidio
ha de ser calificado como simple y no calificado.
9. La alevosa, entendida en su acepcin de obrar sobre seguro, importa ante
todo que el agente asegure las condiciones que le permitan consumar el delito
perseguido sin riesgo propio y sin dar oportunidad a la vctima de repeler o eludir
la agresin.
10. La alevosa, como calificante del homicidio, se asocia ante todo, a la
indefensin de la vctima, derivada del obrar a traicin o sobre seguro.
542
11. La alevosa puede presentarse a travs de la figura de la traicin, o del

obrar sobre seguro; la primera, denominada por Carrara ocultamiento moral, se
traduce en aprovecharse, para la ejecucin del delito, de la confianza que la
vctima ha depositado en el hechor, o que ste se ha granjeado con ese objeto,
por lo que el profesor Cury, afirma que la alevosa constituye un autentico abuso
de confianza. Por su parte, obrar sobre seguro, conlleva que el autor acte con el
propsito de aprovechar para la ejecucin del hecho punible la situacin de
indefensin en que la vctima se encuentra o en que se ha colocado. El
ensaamiento, por su parte, se produce cuando se aumenta deliberadamente el
mal del delito causando otros males innecesarios para su ejecucin, la doctrina
est conteste en que el ensaamiento requiere de deliberacin, una extensin del
dolo al incremento del mal y su innecesariedad. En este caso, omiten los jueces
un anlisis pormenorizado de las circunstancias que acreditaran la traicin, o que
en su defecto no la estableceran. La circunstancia que la vctima fuera una
prostituta no es bice a que entre ella y su cliente o pareja el imputado dice
haberse concertado ms de 20 veces con ella mantuvieran una relacin de
confianza, la que resulta determinante para que cuando l sali de la pieza ella no
desconfiara de sus intenciones y no huyera del lugar de ser cierto la discusin que
se establece con el solo dicho del imputado; la circunstancia que el imputado
enfrent a la vctima y que sta supo sus intenciones, no est establecido en el
juicio, el testigo que escuch la segunda declaracin del imputado dice que ste
seal que le peg unos combos y luego us el fierro que andaba trayendo en el
auto (considerandos 4 a 6).
12. En cuanto al primer elemento de la alevosa (elemento objetivo), si bien
es cierto, se present una situacin de indefensin de la vctima, sta se gener
en el contexto de una ria, en la cual, el vencedor, al momento de vencer y por
ese hecho, se encuentra en una posicin de superioridad respecto del vencido, de
modo tal que la mayor daosidad social de un homicidio alevoso no se da
respecto de un sujeto que rie, dado que l ha propiciado el contexto que
finalmente lo llev a estar en una situacin de indefensin.
13. La esencia de la alevosa gira alrededor de dos ideas fundamentales:
indefensin de la vctima y seguridad del agente. El sujeto activo debe procurarse
intencionalmente o de propsito seguridad y ventaja para la ejecucin del delito y
para su propia persona buscando la indefensin de la vctima y precisamente
valerse de tal condicin para ultimarla. En cuanto a la exigencia de "nimo
alevoso", ha sealado asimismo que se precisa de un elemento subjetivo, que
significa la bsqueda de las condiciones de aseguramiento, con el propsito de
543
servirse especficamente de ellas para matar. Las maniobras del sujeto activo
deben estar puestas al servicio de la finalidad de matar, para cuya realizacin
eficaz aqul se procura condiciones de ventaja y seguridad.
14. Que exista alevosa es necesario que las circunstancias que la constituyen
sean buscadas de propsito por el agente.
15. Que en lo que dice relacin con la calificante del ensaamiento
circunstancia cuarta del artculo 391 N 1 del Cdigo Penal, y que en el
homicidio consiste en aumentar deliberada e inhumanamente el dolor al ofendido,
situacin diferente por cierto a la agravante que contempla el artculo 12 N 4 del
mismo texto legal, concebida como aumentar deliberadamente el mal del delito
causando otros males innecesarios para su ejecucin, los jueces la dan por
establecida en el fundamento vigsimo primero de la sentencia porque el acusado
ocasion a la vctima mltiples heridas a raz de los puntapis que le propin
mientras estaba tendida en el piso, las cuales se centraron, en un noventa por
ciento, segn el mdico legista, en la cabeza, forma de actuar que segn el testigo
protegido fue brutal e inhumana, atendida la violencia ejercida sobre la vctima, la
que ya ni siquiera reaccionaba, y no obstante ello el acusado le segua pegando;
porque ste llam a su mam por telfono celular y cuando termin de hablar, le
dio a aqulla dos patadas ms en la cabeza. Agregan que en el actuar del
acusado hubo un aumento del mal en forma deliberada, existiendo incluso un
perodo de reflexin, contrariando los naturales sentimientos de compasin por un
ser humano que sufre, y por ello se trata de un ensaamiento inhumano, propio de
sujetos que obran en forma bestial y que repugnan con su actuar los ms claros
valores y sentimientos de la sociedad, ya no se mata sino que se aade
voluntariamente un sufrimiento adicional e innecesario a quien ya estaba agnico
y que de todos modos, en forma irrebatible iba a fallecer por las serias heridas que
tena.
16. Este concepto, generalmente compartido por la doctrina penal, supone
que concurra simultneamente la finalidad de asegurar la ejecucin del hecho y
evitar los riesgos que para la persona del agresor puedan proceder de una
potencial defensa del ofendido, aceptndose que las condiciones especiales
544
generadas por el agresor hayan sido buscadas previamente por ste, o

aprovechadas al momento de la perpetracin del delito.
17. Los hechos descritos constituyen el delito de homicidio calificado, puesto
que comprenden la bsqueda de las condiciones para el aseguramiento del
resultado de matar, y a este respecto no puede sostenerse dudas en cuanto a que
la vctima slo pudo ser retirada desde su hogar porque un grupo de personas
armadas irrumpi violentamente. Otro tanto debe decirse en cuanto a que tambin
era esencial contar con condiciones que garantizaran obtener el resultado, esto
es, un lugar solitario, apoyo ante la eventual presencia de terceros, auxilio en caso
de que se produjere alguna fuga. De los antecedentes consta que la vctima fue
trasladada desde su domicilio y llevada a una mina abandonada, hechos que
permiten la calificacin del tipo de homicidio, y porque esas actuaciones y las
desarrolladas en el momento en que se realiza la accin de matar, no slo podran
haber consistido en permanecer en las cercanas, sino como se explica, mediante
acto de participacin inmediata y directa en la ejecucin de la conducta tpica de
matar.
18. Que en la especie no puede entenderse el homicidio como calificado
por premeditacin, respecto de la vctima, puesto que esa circunstancia debe ser
conocida; esto es, debe estar probada, y tal no ocurre en el proceso, como no sea
por los dichos de la propia procesada y dado que se trata de un elemento del
delito como calificante que es no puede, en el sistema inquisitivo an vigente
para este caso, probarse con la confesin. No hay, en verdad, ni un solo elemento
adicional, y mucho menos varios, como para cumplir la exigencia de multiplicidad
a que se refiere el artculo 488 del Cdigo de Procedimiento Penal, que permita
concluir que hubo efectivamente premeditacin.
19. Que en cuanto a la alevosa, suponer que se obr a traicin equivale en este
caso a decir que hubo premeditacin, pero s puede afirmarse que se obr sobre
seguro, dada la forma de comisin del crimen y el hecho de que el occiso estaba
ebrio, con una muy alta dosis de alcohol en la sangre, segn qued demostrado
con el informe de alcoholemia de fs. 108 y con el protocolo de autopsia, que
registra abundante contenido de alcohol en el estmago. Ahora bien, sea que esa
545
ebriedad la provocaran intencionalmente las agresoras, como lo confiesan, o sea

que la aprovecharan para su ilcito actuar, en cualquiera de los dos casos obraron
sobre seguro, como no puede menos que entenderse, adems, si el cadver
presenta mltiples hematomas en la cabeza y la cara, dando cuenta de varios
golpes, sin que el afectado huyera o se defendiera, lo que es clara consecuencia
del estado de inconciencia alcohlica en que el agredido se encontraba. La forma
de cometer el homicidio demuestra que la circunstancia de que la vctima
estuviera completamente ebria no slo no fue indiferente ni puede hablarse de un
azar ajeno al suceso delictuoso, como supone la defensa y como pudo ocurrir si
se le hubiera disparado un tiro desde lejos, por ejemplo, sino que al contrario, fue
una cuestin determinante para el libre actuar de las victimarias. La manipulacin
del cuerpo para golpearlo, manifestada en su confesin por una acusada, dej
tambin huellas objetivas, en la forma de rasguos en la zona torcica, de modo
que es en base a las presunciones que surgen de la alcoholemia y de la autopsia,
as como de la inspeccin policial del cadver, que puede darse por cierta la forma
de alevosa ya referida, la que lleva a entender como calificado el homicidio de
conformidad a lo imputado en la acusacin particular de fs. 340.
20. La circunstancia de mediar premio o promesa remuneratoria es un elemento
objetivo del tipo del delito de homicidio calificado, no constituyendo una cuestin
relativa a la participacin.
21. Concurre alevosa cuando el homicidio se comete con la debida cautela,
en tal forma que asegure la falta de riesgo por parte del hechor y que la vctima no
est en situacin de defenderse, previendo la accin del agente. Desprendindose
de los antecedentes que el disparo del encausado sobre su vctima se produjo en
forma inmediata apenas lo enfrent, sin que aparezca que tal obrar haya sido
precedido de una debida cautela y reflexin respecto de los riesgos que asuma
con el acto que iba a cometer, se entiende que no hubo alevosa en el acto de
matar.
22. El ensaamiento consiste en causar un dolor o sufrimiento excesivo o
innecesario a la vctima del homicidio.
546

23. La alevosa, sea como agravante, sea como calificante, se confirma slo si
el sujeto activo se procura seguridad para la ejecucin del delito y para su propia
persona, buscando de propsito la indefensin de la vctima y actuando con
prevalimiento de esa condicin. No es suficiente, en consecuencia, la existencia
meramente objetiva de circunstancias favorables, de desvalimiento o indefensin,
no buscadas o procuradas de propsito.
1. El delito de homicidio simple, consiste en matar a otro sin que concurran las
condiciones especiales constitutivas del parricidio, infanticidio u homicidio
calificado. Adems, los requisitos o elementos del tipo penal homicidio simple,
previsto en el artculo en el artculo 391 N 2 del Cdigo Penal, son: una accin u
omisin encaminada a un resultado, la muerte de una persona; que se produzca
ese resultado de muerte salvo que se trate de tentativa o delito frustrado; y
que exista relacin de causalidad entre el mencionado obrar punible del agente y
el resultado.
2. Respecto a la imputacin objetiva de la conducta con el resultado, consiste
en revisar si concurren los cuatro principios que permiten objetivamente imputar
normativamente un cierto resultado a un determinado comportamiento, lo que
debe hacerse con criterios objetivos. Esta imputacin ser posible cuando la
conducta humana ha creado un peligro jurdicamente desaprobado y ste se ha
realizado en el resultado. Estos principios son:
1.- La disminucin del riesgo, esto es, que no deben serle imputables al autor
los resultados tpicos causados por su conducta cuando ste ha producido una
547
reduccin del peligro corrido por la vctima. La actuacin del acusado aument el
riesgo por cuanto, nada hizo por disminuirlo;
2.- La creacin o no creacin de un riesgo jurdicamente relevante, se refiere a
que el resultado tpico slo es imputable al autor si con su conducta ha creado
para el bien jurdico un peligro jurdicamente desaprobado. Lo importante es
determinar si el inicio del comportamiento del agente crea un riesgo para el bien
jurdico vida;
3.- El aumento del riesgo permitido, consiste en que el resultado tpico es
objetivamente imputable al autor si ste ha ejecutado una conducta que aument
ms all de lo permitido el riesgo de que se produjera, aunque sea dudoso si, de
observarse el comportamiento correcto, el desenlace hubiera sido el mismo. Pese
a la discusin que levanta este principio, por cuanto introduce aspectos reidos
con la concepcin objetiva de la imputacin, como lo es la eventual supresin
hipottica, propia de la relacin causal, y el concepto de previsibilidad, que tiene
un carcter subjetivo y se vincula con la culpa, corresponde revisar si se dan sus
supuestos, y
4.- La esfera de proteccin de la norma, alude a que el resultado no es
objetivamente imputable, aun cuando haya sido causado por la conducta del autor,
si de acuerdo con el sentido de la norma penal, la situacin en su contexto no es
de aqullas que sta se propuso evitar. Esto puede darse cuando la vctima se
expone imprudentemente al peligro o cuando el peligro se materializa por un curso
causal anormal, aunque probablemente previsible, como podra haber sucedido de
mediar negligencia mdica en la atencin, infructuosa, que recibi la vctima.
3. En este tipo de delitos, donde por regla general, "la persona, no es parte
integrante del tipo, el error a su respecto, no tiene repercusin".
4. Los requisitos del homicidio preterintencional estn constituidos, en primer
trmino por la accin dolosa dirigida a lesionar corporalmente a la vctima y, en
segundo lugar, por la ausencia de dolo de matar, sino nicamente dolo directo,
sino tambin dolo eventual, es decir, no slo que no haya querido el agente
provocar la muerte, sino tampoco que, habindose representado ese resultado
como un evento probable, lo haya ratificado, haya asentido o aceptado su
concurrencia.
5. La doctrina consigna como elementos del conato de que se trata (si los
hechos se enmarcan en un delito de homicidio simple frustrado o lesiones), los
548
siguientes: a) La realizacin por el hechor de los actos necesarios para que el

delito se consume; y b) Que la frustracin provenga de causas independientes de
su voluntad.
Cuando el legislador define con precisin el hecho punible o detalla los actos
que lo configuran, la determinacin de los actos necesarios para la consumacin
se facilita, pero a falta de estos elementos, la apreciacin acerca de la presencia
de todos los hechos constitutivos del ilcito debe hacerse teniendo en cuenta no
slo su naturaleza, sino tambin la intencin del actor. Es decir, si lo guiaba un
dolo directo en el sentido de producir un resultado determinado, que en la especie
es la muerte, o si slo existi un designio encaminado a lesionar al ofendido.
6. Si se empuja a un ebrio, el que producto de la cada se golpea la cabeza y
posteriormente fallece, el resultado es imprevisible para el agente y, por ende, no
existe homicidio doloso ni culposo, sin perjuicio de ser la conducta sancionada a
ttulo de lesiones.
7. El dolo eventual se caracteriza por la representacin de un resultado posible
a partir de la propia accin. No puede alegarse culpa consciente, que importa el
rechazo del resultado, si lo que existe es solamente un supuesto deseo de que el
resultado no se verifique; un autntico rechazo supone ms bien la confianza,
basada en antecedentes razonables y objetivos, de que no se verifique tal
resultado.
8. En el homicidio concausal se rompe el nexo causal entre la accin y la
muerte. En consecuencia, no existe causalidad y ello justifica que este tipo de
homicidio se sancione como frustrado. En la especie, el hecho de que la ayuda
mdica oportuna hubiese salvado la vida del occiso, no es una concausa y el
homicidio debe considerarse consumado.
549
9. El homicidio concausal que se sanciona como homicidio frustrado

requiere, ante todo, que las concausas sean completamente ajenas a la voluntad
del agente.
10. Dentro de los elementos que se ponderaron para la adecuada
incardinacin del factum en el tipo del homicidio frustrado, estuvieron, entre otros,
el arma o instrumento empleado, que utilizada con intencin dolosa es capaz de
provocar la muerte; la intensidad del acometimiento y la fuerza con que se ejecut,
el lugar o zona del cuerpo al que fue dirigido, y la gravedad de las lesiones
corporales, que de no haber sido atendido el herido oportunamente, se hubiera
producido la muerte.
11. Que de acuerdo a lo expuesto, ha quedado acreditado que la intencin
inequvocamente demostrada por el acusado fue la de lesionar y no la de dar
muerte a la vctima, por lo que la ausencia del dolo en el agente impide, en
consecuencia, que se configure la figura del homicidio simple. Que, en
consecuencia, estamos en presencia de un delito de homicidio preterintencional,
no definido en nuestro derecho positivo, pero ampliamente reconocido en la
doctrina nacional y acogido en numerosas sentencias de los tribunales superiores
de justicia, y que se caracteriza porque el resultado de la conducta del agente
sobrepasa su voluntad.
12. Que conforme lo establece el artculo 391 N 2 del Cdigo Penal,
comete homicidio simple quien voluntariamente mata a otro, razn por la cual uno
de los elementos que componen el delito est representado por un elemento
interno o anmico, que es la voluntad de matar. En consecuencia, para la
configuracin legal de esta figura es necesaria la concurrencia del dolo homicida
en la conducta del sujeto activo, el cual puede ser directo si la accin tiene como
propsito la provocacin del deceso, indirecto, si considera que la muerte es una
consecuencia inevitable o segura, o eventual si se representa la factibilidad del
resultado daoso, que se acepta como contingencia posible.
550
13. Manifestaciones externas del acto de disparar contra la vctima revelan

coincidencia entre resultado producido, su representacin y el querer del
victimario. Imputado infiere lesiones gravsimas con impacto de bala a la vctima,
quien fallece a consecuencia de ello. Herida de bala fue idnea al resultado de
muerte, aun cuando el resultado letal no fue inmediato sino cuando el compromiso
de la arteria femoral produjo el desangramiento.
14. A partir del examen pericial de una herida cortopunzante, es posible
deducir la existencia del dolo y del animus necandi en la muerte provocada a la
vctima.
Corte de Apelaciones de Punta Arenas, 6/04/2001, Rol: 72681,
15. El homicidio frustrado desplaza al delito de lesiones.
ARTCULO 392
Cometindose un homicidio en ria o pelea y no constando el autor de la
muerte, pero s los que causaron lesiones graves al occiso, se impondr a todos
stos la pena de presidio menor en su grado mximo.
Si no constare tampoco quines causaron lesiones graves al ofendido, se
impondr a todos los que hubieren ejercido violencia en su persona la de presidio
menor en su grado medio.
494 N 4, 496 N 10. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 121 y siguientes.
Cdigo Procesal Penal: artculos 199, 201 y 202.
1. Que, si se considera que el artculo 392 del Cdigo Penal es, en su primera
hiptesis, una forma o figura del tipo homicidio, porque lo sancionado mediante
una presuncin es la produccin del resultado muerte inferido a un partcipe de la
ria; la existencia de varios muertos por efecto de las lesiones graves sufridas,
determinara una pluralidad de agresiones antijurdicas a la vida humana y, en
551
consecuencia, varios homicidios en relacin de concurso real, que deben

sancionarse con la pena del artculo 392, de acuerdo al artculo 74 del Cdigo
Penal o el 509 del Cdigo de Procedimiento Penal, segn lo que sea ms benigno
para el responsable.
Lo sealado en el prrafo anterior debe descartarse, ya que la figura del artculo
392 del Cdigo Penal, el homicidio en ria o pelea, no constituye una figura de
homicidio, ni una sospecha o presuncin de comisin del mismo, sino que es un
caso especial de lesiones graves, en donde por sus circunstancias especiales
ser causadas en un hecho peligroso, exclusivamente por y a partcipes de ella
se sanciona de la forma prevista por el artculo mencionado, teniendo la efectiva
produccin de la muerte del agredido la funcin de condicin objetiva de
punibilidad, ajena a los elementos constitutivos del tipo. Entendiendo de esta
manera el precepto se puede compatibilizar con los principios limitativos del ius
puniendi estatal, como lo es la culpabilidad personal por el concreto acto realizado,
que est acogido parcialmente por el artculo 19 N 3 inciso 6 de la Constitucin,
al proscribir las presunciones de derecho en materia de responsabilidad criminal.
2. Siendo el deceso producido una mera condicin de punibilidad, el nmero de
fallecidos es irrelevante, en principio, para la determinacin de la pena,
volvindose inaplicable la frmula del concurso real, por no tratarse de varios
homicidios, sino de lesiones ocasionadas en un entorno fctico especial, como la
ria o pelea, generadora de peligro para la vida. Adems, sera absurdo que
tratndose de varios muertos, el hecho fuera sancionado como reiteracin de
homicidio en ria o pelea, cuya pena tiene un punto inicial inferior en un grado a la
contemplada para un homicidio simple regular, porque el bien jurdico vida
humana se vera claramente menospreciado.
3. Si se conociera el autor de las lesiones gravsimas causadas en ria, y
producindose como efecto causal el deceso, prevalece la sancin del artculo 397
N 1 sobre la del 392 inciso 1, ambos del Cdigo Penal, evitando la contradiccin
que sucedera si la produccin de muerte determina una disminucin del castigo
contemplado, al ser mayor la sancin establecida en la primera disposicin citada.
4. El sentenciador calific correctamente el delito como homicidio simple y
no como homicidio en ria, toda vez que, ms que una ria, se est en presencia
de una agresin o ataque absolutamente desproporcionado, tanto en lo que se
refiere al nmero de participantes homicidas respecto del acometido, cuanto por el
caudal de armas que aqullos portaban, de manera que todos los acusados
asumieron el rol de coautores del homicidio.
552

5. La ria supone confusin o desorden, que como mnimo se satisface con
tres sujetos que se ataquen recprocamente. El acuerdo o actuar de consuno de
varios sujetos en contra de otro no es homicidio en ria, sino homicidio simple.
6. El tipo penal sancionado en el artculo 392 del Cdigo Penal, el homicidio en
ria, exige para su configuracin la presencia de tres requisitos copulativos: a) el
homicidio de una persona sin que se sepa quin fue el autor; b) que el homicidio
se haya producido en una ria o pelea; y c) que est acreditado quien caus en
esa oportunidad lesiones graves a la vctima o, por lo menos, quien emple
violencia en su contra. Por ria ha de entenderse el mutuo acometimiento de un
grupo de individuos, normalmente indeterminado, existiendo confusin del sentido
en que lo hacen; generalmente se trata de un tumulto en el que hay gran desorden
que hace confusa la determinacin de la actividad que desarrollan los que en ella
intervienen. Hay consenso de que ha de tratarse de por lo menos tres sujetos,
siempre que se agredan mutuamente, porque si dos atacan al tercero, deja de
haber ria, los autores de las lesiones o de la muerte estn determinados. El
concepto de ria o pelea gira en torno a la intervencin de una pluralidad de
individuos, a la presencia de dos grupos contendores que se acometen
recprocamente y rien indistintamente entre s, sin que pueda determinarse quien
o quienes le habran infringido a la vctima la o las lesiones mortales. Por lo tanto,
el artculo 392 del Cdigo Penal exige el acometimiento recproco que surge
espontneamente entre una pluralidad de sujetos, cuyas conductas, por
desordenadas y confusas, no permiten determinar el exacto rol que a cada uno
correspondi en el hecho lesivo (considerando 6). De lo expuesto se desprende
que establecido en la sentencia que los condenados fueron los autores reales y
ciertos de la muerte de la vctima, en virtud del artculo 15 N 1 del Cdigo Penal
lo cual resulta inamovible para el tribunal ad quem, no concurre uno de los
requisitos fundamentales del tipo penal del artculo 392 del mismo Cdigo, este es,
que no conste quin fue el autor de la muerte (considerando 7).
553

ARTCULO 393
El que con conocimiento de causa prestare auxilio a otro para que se suicide,
sufrir la pena de presidio menor en sus grados medio a mximo, si se efecta la
muerte.
Procedimiento Penal: artculo 136. Cdigo Procesal Penal: artculos 199, 201 y
202.
2. Del infanticidio
ARTCULO 394
Cometen infanticidio el padre, la madre o los dems ascendientes legtimos o
ilegtimos que dentro de las cuarenta y ocho horas despus del parto, matan al
hijo o descendiente, y sern penados con presidio mayor en sus grados mnimo a
medio.
y 390. Cdigo de Procedimiento Penal: artculo 133. Cdigo Procesal Penal:
artculos 199 y 201. Cdigo Civil: artculos 74 a 78.
1. El infanticidio admite la hiptesis omisiva. As, la conducta de la madre que
deja morir a la criatura recin nacida al no prodigarle los cuidados bsicos,
falleciendo dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes al parto, comete el
delito de infanticidio por omisin.
554
3. Lesiones corporales
ARTCULO 395
El que maliciosamente castrare a otro ser castigado con presidio mayor en sus
grados mnimo a medio.
Penal: artculo 200. Ley N 18.314 sobre Conductas Terroristas, D.O. 17.05.1984:
artculo 2. Ley N 12.927 sobre Seguridad del Estado, D.O. 26.08.1975 (texto
actualizado Decreto N 890: artculos 5 a), 5 b). Ley N 20.357 que tipifica
18.07.2009: artculos 1, 5 y 11. Ley N 20.700 que sanciona la comercializacin
de hilo curado. D.O. 17.09.2013: artculo 4.
ARTCULO 396
Cualquiera otra mutilacin de un miembro importante que deje al paciente en la
imposibilidad de valerse por s mismo o de ejecutar las funciones naturales que
antes ejecutaba, hecha tambin con malicia, ser penada con presidio menor en
su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo.
En los casos de mutilaciones de miembros menos importantes, como un dedo o
una oreja, la pena ser presidio menor en sus grados mnimo a medio.
410 y 433. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 138 y siguientes. Cdigo
Procesal Penal: artculo 200. Cdigo de Justicia Militar: artculo 295. Ley
N 18.314 sobre Conductas Terroristas, D.O. 17.05.1984: artculo 2. Ley
N 12.927 sobre Seguridad del Estado, D.O. 26.08.1975 (texto actualizado
Decreto N 890): artculos 5 a), 5 b). Ley N 20.357 que tipifica crmenes de lesa
1, 5 y 11. Ley N 20.700 que sanciona la comercializacin de hilo curado. D.O.
17.09.2013: artculo 4.
ARTCULO 397
El que hiriere, golpeare o maltratare de obra a otro, ser castigado como
responsable de lesiones graves:
1. Con la pena de presidio mayor en su grado mnimo, si de resultas de las
lesiones queda el ofendido demente, intil para el trabajo, impotente, impedido de
algn miembro importante o notablemente deforme.
555
2. Con la de presidio menor en su grado medio, si las lesiones produjeren al

ofendido enfermedad o incapacidad para el trabajo por ms de treinta das.
402, 406, 410, 411, 433, 474 y 490. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 138
y siguientes. Cdigo Procesal Penal: artculo 200. Cdigo de Justicia Militar:
artculos 205, 416, 416 bis. Ley N 18.314 sobre Conductas Terroristas, D.O.
17.05.1984: artculo 2. Ley N 12.927 sobre Seguridad del Estado, D.O.
26.08.1975 (texto actualizado Decreto N 890): artculos 5 a), 5 b). Ley
N 20.068, Sobre Modificaciones en Materia de Trnsito Terrestre, D.O.
10.12.2005: artculo 1 numeral 82. Ley N 20.357 que tipifica crmenes de lesa
1, 5 y 11.
1. El delito de lesiones es un delito doloso de resultado, a diferencia de lo
que ocurre en los autnticos delitos calificados por el resultado, en las lesiones es
preciso que el dolo del autor abarque el resultado producido, por lo menos como
aceptacin de la produccin del mismo, vale decir, como dolo eventual. La mejor
prueba de ello es que, si el dao a la integridad corporal o a la salud se produce
slo con culpa, ya no ser posible castigar de conformidad con los artculos 395 y
siguientes del Cdigo Penal, lesiones dolosas, sino que habr de sancionarse con
arreglo a los artculos 490 y siguientes del mismo texto legal, lesiones imprudentes
o culposas. Esto pone de manifiesto que las lesiones nada tienen de calificadas
por el resultado, de suerte que si ellas son ocasionadas por un puro caso fortuito
debern quedar impunes de conformidad con lo preceptuado por el artculo 10
N 8 del Cdigo Penal. As, nada obsta a que en ellas y especialmente, para lo
que aqu interesa, en sus formas ms graves, se den los casos imperfectos del iter
criminis, siempre que el dolo de ocasionar el resultado ms severo pueda
deducirse con certeza de las circunstancias objetivas concurrentes en el caso
2. Los hechos dan cuenta de una conducta ilcita del sentenciado consistente en
haber inferido a la vctima diversas lesiones con un arma de fuego, las que
teniendo en cuenta su entidad y las zonas corporales del ofendido que fueron
afectadas, permiten concluir que la agresin no caus heridas que pudieren ser
calificadas de mortales de no haber mediado un socorro mdico eficaz y oportuno,
circunstancia que se encuadra correctamente en un comportamiento delictuoso
constitutivo del ilcito de lesiones graves y no de homicidio frustrado.
556
3. Al citarse en el fallo que se objeta, de manera genrica, la norma del artculo

397 del Cdigo Penal, tampoco logra dilucidarse cul es la entidad de las
lesiones que el tribunal tuvo por establecida, punto fundamental para determinar la
pena de la que ser acreedor el sentenciado.
La sentencia impugnada se ha hecho cargo de la argumentacin que sostiene el
recurrente, rechazando la tesis planteada por ste con las razones que latamente
expone en el considerando octavo, que este tribunal comparte, debiendo agregar
por lo dems que la misma obra que sirve al recurrente para sustentar su
argumento, contiene, algunas pginas ms adelante de la que transcribe en su
libelo, la siguiente cita de Quintano Ripolls al tratar los autores especficamente
de las lesiones graves gravsimas (sic) en su resultado de inutilidad para el
trabajo: "pues una insignificante anquilosis de la falange de un dedo puede ser
incorporada a esta categora delictiva, en paridad con la prdida de un ojo o
miembro principal, solamente porque (...)" (destacado nuestro), (pg. 321). De
modo que la doctrina sustentada en el fallo recurrido, en cuanto la prdida de un
ojo debe ser considerada una lesin grave gravsima, no se contrapone con el
pensamiento del reputado tratadista espaol. Adicionalmente, la Excma. Corte
Suprema en sentencia de fecha 13/06/2006, recada en autos 4459-2003, atribuye
tambin a la prdida de un ojo la entidad suficiente como para hacer aplicable la
figura prevista en el artculo 397 N 1 del Cdigo Penal, replicada en el artculo
416 N 1 del Cdigo de Justicia Militar. En el mismo sentido debe anotarse la
opinin expuesta por Politoff, Matus y Ramrez en su obra Lecciones de Derecho
Penal Chileno, Parte Especial, cuando dicen "En nuestra jurisprudencia el caso
ms comn de miembro importante que pueda admitirse ente los comprendidos en
el art. 397 N 1 como importante importantsimo con plena aprobacin en la
doctrina, es el de la prdida de uno o ambos ojos. "En consecuencia toda
impedicin (fsica o funcional) de un miembro importante importantsimo, ha de
calificarse como lesiones graves del art. 397 N 1." (Ed. Jurdica de Chile, 2004,
pg. 146). Por tanto el tribunal a quo ha hecho una correcta aplicacin del
derecho, ms an si se considera que en el caso de autos, la vctima ha quedado
imposibilitado de por vida para seguir desempendose como carabinero, carrera
que haba elegido para su futuro, independientemente de que pueda desarrollar
otras actividades que le sirvan para el sustento propio y de su familia, ya que
claramente ha quedado intil para el trabajo y carrera que libremente haba
decidido desempear durante su vida laboral; de modo tal que puede
afirmarse que la accin del agente ha tenido como consecuencia el cumplimiento
de dos de las hiptesis previstas en la norma aplicada, a saber, prdida de un
miembro importante e inutilidad para el trabajo (considerando 6).
557
4. Pareciera ms acorde a derecho hacer una descripcin no solamente mdica

de las lesiones, sino tambin una descripcin jurdica de las mismas, que permita
al juez situarse en el escenario de poder imponer la sancin.
1. El concepto de "notablemente deforme", requisito fundamental para el
encuadramiento de las lesiones en la figura del artculo 397 N 1 del Cdigo Penal,
dice relacin con el aspecto esttico de la vctima y debe consistir en una
irregularidad fsica notoria, permanente y notable; debe entenderse como digna de
notarse con alteracin de la forma del cuerpo humano, que produzca como efecto
un dao antiesttico considerable, de tal modo que escapan a este concepto
aquellas lesiones que puedan ser sanadas posteriormente, ya sea por el curso del
tiempo o por medio de la ciencia mdica.
2. La deformidad notable a que alude esta disposicin no es sinnimo de
aquella que es visible a simple vista. La deformidad no es notable cuando es
visible a simple vista en cuyo caso esta clase de lesiones gravsimas slo podra
darse si la vctima es herida en su rostro u otras partes del cuerpo que usualmente
se exhiben desnudas sino cuando es grave, importante, e implica una
desfiguracin severa de la vctima, aunque se produzca en un lugar en que, por ir
generalmente cubierto, no ser inmediatamente perceptible a terceros.
3. La notable deformidad tiene una connotacin fundamentalmente esttica
y exige que sea fcilmente perceptible por la vista y represente una prdida
sensible de la forma original del cuerpo. En tal categora se encuentran las
cicatrices faciales notorias.
4. El elemento objetivo de enfermedad o incapacidad laboral de ms de 30
das es una condicin objetiva e inamovible, nica forma que permite distinguir
una lesin de otra, en cuanto a determinar su gravedad. Toda lesin que no
cumpla tal requisito mnimo no podra ser calificada como lesin grave.
558
5. Es dable concluir que tampoco concurren los presupuestos para validar

alguna inferencia de dolo eventual en la produccin del resultado finalmente
sucedido. Se trat de un "forcejeo", vale decir, de la fuerza empleada por uno para
zafarse y de la fuerza aplicada por otra para detenerlo. No existen indicios
bastantes para tener por acreditado y fuera de toda duda razonable que el autor
de la agresin hubiera sido consciente y que previera como posible que su accin
provocara la esguince verificada. Antes que ello, surge como ms probable que
se haya causado ese mal por mero accidente.
6. Existen antecedentes que generan una duda razonable en los juzgadores
en orden a que las lesiones efectivamente produjeran enfermedad o incapacidad
laboral por ms de 30 das. As, a estos jueces slo les cabe calificar las lesiones,
conforme la regla general, como de mediana gravedad.
TOP de Linares, 16/08/2003, Ruc N 0200146376-7
1. La defensa seala que las lesiones no son de la entidad acreditadas, porque
no produjo en la vctima incapacidad para el trabajo por ms de treinta das, ello
en nada impide que la calificacin jurdica de las lesiones sean graves, ya que de
una correcta lectura de lo dispuesto en el N 2 del artculo 397 del Cdigo Penal,
se desprende de su propio tenor literal que ste seala que si las lesiones
proferidas causan enfermedad o incapacidad para el trabajo por ms de treinta
das, ellas sern calificadas como graves, en efecto como se lee el artculo en
comento hace de las palabras enfermedad e incapacidad no requisitos
copulativos, sino que por el contrario disyuntivos, razn por la cual si se da una de
las acepciones o requisitos requeridos por el legislador, eso s por un plazo mayor
a treinta das las lesiones son de carcter grave. En el sentido anterior, don Mario
Garrido Montt, en su obra Derecho Penal,Tomo III, Parte Especial; segunda
edicin, Editorial Jurdica de Chile, Stgo. 2005, pg 169, "Los conceptos
enfermedad e incapacidad, si bien generalmente se darn coetneamente, no se
superponen exactamente". "Se ha estimado que las nociones de incapacidad y
enfermedad son difciles de diferenciar, pero es el hecho que el legislador las
distingui, de modo que son jurdicamente alternativas". En este mismo sentido los
profesores S. Politoff/ J. Matus / C. Ramrez en su Libro Lecciones de Derecho
Penal Chileno; Edit. Jurdica de Chile, Edic. 2005, Tomo II, Parte Especial, pgina
136 (considerando 16 sentencia primera instancia).
559

2. Hay slo lesiones graves si el hechor dispar a las piernas, y no a otro
rgano ms adecuado para matar a la vctima, aunque de dichas lesiones haya
resultado la muerte de sta (considerando Noveno, Sentencia de Reemplazo,
Corte Suprema).
3. El procesado obr con dolo de causar lesiones graves a la vctima, por lo
cual, habiendo fracasado en su intento por causas independientes de su voluntad,
debe castigrselo como autor de un delito frustrado de las lesiones previstas y
sancionadas en el artculo 397 N 2 del Cdigo Penal.
4. Cuasidelito de lesiones en acto mdico: aunque el resultado final no
importe necesariamente un perjuicio para la salud del paciente, la intervencin
mdica ms all de lo autorizado y que import reemplazar una pieza sea por
una prtesis satisface el tipo penal en cuestin.
ARTCULO 398
Las penas del artculo anterior son aplicables respectivamente al que causare a
otro alguna lesin grave, ya sea administrndole a sabiendas sustancias o bebidas
nocivas o abusando de su credulidad o flaqueza de espritu.
433 y 474. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 138 y siguientes. Cdigo
Procesal Penal: artculo 200. Ley N 20.357 que tipifica crmenes de lesa
1, 5 y 11.
ARTCULO 399
Las lesiones no comprendidas en los artculos precedentes se reputan menos
graves, y sern penadas con relegacin o presidio menores en sus grados
mnimos o con multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.
560
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 30, 76, 140, 397, 398, 400, 410, 494
N 5. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 138 y siguientes. Cdigo Procesal
Penal: artculos 54, 166, 200 y 241. Cdigo de Justicia Militar: artculos 205, 416,
416 bis.
1. La calificacin de las lesiones como menos graves, en contraposicin a las
lesiones leves contempladas en el artculo 494 nmero 5 del Cdigo Penal y
supuesto que no deban corresponder a las contempladas en otras disposiciones
atingentes a la salud individual, depende de los jueces del fondo y no es
susceptible de ser sometida a un control de casacin.
2. Las lesiones menos graves, que constituyen la regla general en esta materia,
son aquellas que no quedan comprendidas dentro de las lesiones graves, segn lo
precepta el artculo 399 del Cdigo Penal en relacin con el artculo 397 del
mismo cuerpo legal, es decir, aquellas que no producen enfermedad o
incapacidad para el trabajo por ms de treinta das.
3. Las lesiones pueden tener consecuencias fsicas leves o menores, pero si su
impacto en la salud psquica del sujeto pasivo es mayor, es posible para los jueces
del fondo considerarlas como lesiones menos graves y no como un delito falta
contemplado en el artculo 494 nmero 5 del Cdigo Penal. En otras palabras, se
reconoce la importancia del impacto que en la salud mental puedan tener las
acciones fsicas propias de la conducta tipificada en el artculo 397 a objeto de
calificar tales lesiones.
4. Segn expone la doctrina, la diferenciacin entre las lesiones menos graves
del artculo 399 del Cdigo Penal y las leves del artculo 494 N 5 del mismo texto
radica en los factores o criterios que el legislador refiere en la ltima norma citada,
a saber la calidad de las personas y las circunstancias del hecho, lo que queda
entregado, al "concepto del tribunal", en trminos que es posible sostener que el
561
tipo penal de las lesiones menos graves, se constituye en la figura ms simple de

manera que si el tiempo de incapacidad o enfermedad no supera los treinta das
se transforma en la regla general. La ley atiende a los conceptos de enfermedad e
incapacidad, para los efectos de calificar una lesin como simplemente grave, y
por ende, tales conceptos resultan aplicables al momento de determinar si se est
en presencia, tambin, de las menos graves, que resultan residuales de las
anteriores. La incapacidad dice relacin con la imposibilidad de realizar algo, y en
la especie la imposibilidad laboral a la que alude la norma ha de entenderse
referida a la labor que normalmente desarrollaba la vctima cuando sufri la lesin,
distinta de lo recreativo o de entretencin. En la especie, segn qued asentado
en el fallo la actividad concreta que afect la lesin inferida a la vctima fue su
asistencia a clases, labor que corresponde, entonces, a la incapacidad que ha de
tenerse en cuenta al momento de calificar el hecho, en trminos que no es posible
atribuir yerro jurdico a los jueces del fondo al haberlo as considerado en el fallo
en examen (considerandos 5 y 6).
5. Que el delito de lesiones dado por establecido en el fallo en alzada, que no
calza dentro de ninguno de los casos especficos que seala el Cdigo Penal,
debe ser encuadrado dentro de la figura residual de lesiones menos graves en
atencin al informe del Mdico Legista agregado como elemento de prueba al
fundamento cuarto del fallo recurrido, cuyo resultado final fue la muerte u
homicidio culposo de la vctima y resulta dable inferir que se configura en la
especie el delito de lesiones menos graves en concurso con el cuasidelito de
homicidio, ilcitos previstos y sancionados en los artculos 399 y 490 N 1 del
Cdigo Penal y que constituyen lo que la doctrina denomina como homicidio
preterintencional que de acuerdo a nuestra jurisprudencia mayoritaria se castiga
como un concurso ideal de delitos de conformidad a lo dispuesto en el artculo 75
del Cdigo punitivo, al constituir un mismo hecho dos o ms delitos cumplindose
en la especie los requisitos que la doctrina exige, a saber: a) el propsito de
causar dao en el cuerpo o a la salud de una persona, aunque no de matarlo,
cuestin, por lo dems, aceptada por ambos intervinientes; b) que el resultado
mortal en que aquel propsito se materializ no haya sido previsto, dada la
naturaleza de la agresin descrita y la permanencia del agresor al lado del
agredido, y c) que ese resultado mortal haya sido previsible, revistiendo especial
importancia este ltimo requisito, dado que quien reciba los golpes en la cabeza
era un hombre ebrio, de edad madura que qued tendido en el suelo durante toda
la noche, compartindose as los argumentos esgrimidos por la defensa.
562
6. Delito de lesiones menos graves es considerado como tal porque no consta

que las heridas provocaran enfermedad o incapacidad laboral por ms de treinta
das.
ARTCULO 400
Si los hechos a que se refieren los artculos anteriores de este prrafo se
ejecutan en contra de alguna de las personas que menciona el artculo 5 de la
Ley sobre Violencia Intrafamiliar, o con cualquiera de las circunstancias Segunda,
Tercera o Cuarta del nmero 1 del artculo 391 de este Cdigo, las penas se
aumentarn en un grado.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 59, 77, 391 y 410. Ley N 20.066, sobre
Violencia Intrafamiliar: D.O. 7.10.2005: artculos 5 y 21 letra c).
1. Existiendo una vinculacin matrimonial entre la vctima y su agresor, debe
aplicarse la norma que al afecto contempla el artculo 400 del Cdigo Penal,
aumentndose la pena en un grado (considerandos 2 y 9 Sentencia Primera
Instancia).
ARTCULO 401
Las lesiones menos graves inferidas a guardadores, sacerdotes, maestros o
personas constituidas en dignidad o autoridad pblica, sern castigadas siempre
con presidio o relegacin menores en sus grados mnimos a medios.
Procesal Penal: artculos 54, 166 y 241. Ley N 18.314 sobre Conductas
Terroristas, D.O. 17.05.1984: artculo 2. Ley N 12.927 sobre Seguridad del
Estado D.O. 26.08.1975 (texto actualizado Decreto N 890): artculos 5 a), 5 b).
ARTCULO 402
Si resultaren lesiones graves de una ria o pelea y no constare su autor, pero s
los que causaron lesiones menos graves, se impondrn a todos stos las penas
inmediatamente inferiores en grado a las que les hubieren correspondido por
aquellas lesiones.
563
No constando tampoco los que causaron lesiones menos graves, se impondrn

las penas inferiores en dos grados a los que aparezca que hicieron uso en la ria
o pelea de armas que pudieron causar esas lesiones graves.
Concordancias: de artculos 402 y 403: Cdigo Penal: artculos 59, 77, 132, 304,
392, 397, 399, 410, 494 N 4, 496 N 10.
1. Para que opere el tipo establecido en los artculos 402 y 403 del Cdigo
Penal, deben concurrir dos requisitos de carcter copulativo: 1) la comisin de
lesiones en ria o pelea, y 2) la imposibilidad de determinar quin es el autor de
ellas. As, en relacin con uno de los elementos constitutivos del tipo, se debe
tener presente que el elemento tpico de ria o pelea exige un acometimiento
recproco, que surge ms o menos espontnea y repentinamente entre dos o ms
personas, o sea, el empleo recproco de violencia fsica.
2. No se califica de lesin en ria si la agresin es de varios individuos en contra
de una sola persona, en la que todos los atacantes contribuyeron de igual modo a
impedir la defensa y ocasionar las lesiones, concertados en la voluntad de herir.
ARTCULO 403
Cuando slo hubieren resultado lesiones menos graves sin conocerse a los
autores de ellas, pero s a los que hicieron uso de armas capaces de producirlas,
se impondr a todos stos las penas inmediatamente inferiores en grado a las que
les hubieran correspondido por tales lesiones.
En los casos de este artculo y del anterior, se estar a lo dispuesto en el 304
para la aplicacin de la pena.
Concordancias: de artculos 402 y 403: Cdigo Penal: artculos 59, 77, 132, 304,
392, 397, 399, 410, 494 N 4, 496 N 10.
1. Para que opere el tipo establecido en los artculos 402 y 403 del Cdigo
Penal, deben concurrir dos requisitos de carcter copulativo: 1) La comisin de
564
lesiones en ria o pelea, y 2) La imposibilidad de determinar quin es el autor de

ellas. As, en relacin con uno de los elementos constitutivos del tipo, se debe
tener presente que el elemento tpico de ria o pelea, exige un acometimiento
recproco, que surge ms o menos espontnea y repentinamente entre dos o ms
personas, o sea, el empleo recproco de violencia fsica.
ARTCULO 403 BIS
El que enviare cartas o encomiendas explosivas de cualquier tipo que afecten o
puedan afectar la vida o integridad corporal de las personas, ser penado con
presidio mayor en su grado mnimo.
Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 121 y siguientes, 138 y siguientes.
Cdigo Procesal Penal: artculos 199 a 202. Ley N 18.314 sobre Conductas
Terroristas, D.O. 17.05.1984: artculo 2. Ley N 12.927 sobre Seguridad del
Estado, D.O. 26.08.1975 (texto actualizado Decreto N 890): artculos 5 a), 5 b).
4. Del duelo
ARTCULO 404
La provocacin a duelo ser castigada con reclusin menor en su grado
mnimo.
Procedimiento Penal: artculo 18 N 7. Cdigo Procesal Penal: artculos 55 letra c),
400 y siguientes.
ARTCULO 405
En igual pena incurrir el que denostare o pblicamente desacreditare a otro por
haber rehusado un duelo.
Procedimiento Penal: artculo 18 N 7. Cdigo Procesal Penal: artculos 55 letra c),
400 y siguientes.
565
ARTCULO 406
El que matare en duelo a su adversario sufrir la pena de reclusin mayor en su
grado mnimo.
Si le causare las lesiones sealadas en el nmero 1. del artculo 397, ser
castigado con reclusin menor en su grado mximo.
Cuando las lesiones fueren de las relacionadas en el nmero 2. de dicho
artculo 397, la pena ser reclusin menor en sus grados mnimo a medio.
En los dems casos se impondr a los combatientes reclusin menor en su
grado mnimo o multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.
ARTCULO 407
El que incitare a otro a provocar o aceptar un duelo, ser
castigado respectivamente con las penas sealadas en el artculo anterior, si el
duelo se lleva a efecto.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 15, 28 a 30, 37, 76 y 410.
ARTCULO 408
Los padrinos de un duelo que se lleve a efecto incurrirn en la pena de reclusin
menor en su grado mnimo; pero si ellos lo hubieren concertado a muerte o con
ventaja conocida de alguno de los combatientes, la pena ser reclusin menor en
su grado mximo.
ARTCULO 409
Se impondrn las penas generales de este Cdigo para los casos de homicidio
y lesiones:
1. Si el duelo se hubiere verificado sin la asistencia de padrinos.
2. Cuando se provocare o diere causa a un desafo proponindose un inters
pecuniario o un objeto inmoral.
3. Al combatiente que faltare a las condiciones esenciales concertadas por los
padrinos.
566
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 390, 391, 395 a 401, 403 bis.
5. Disposiciones comunes a los prrafos I, III y IV de este Ttulo

ARTCULO 410
En los casos de homicidio o lesiones a que se refieren los prrafos I, III y IV del
presente Ttulo, el ofensor, a ms de las penas que en ellos se establecen,
quedar obligado:
1. A suministrar alimentos a la familia del occiso.
2. A pagar la curacin del demente o imposibilitado para el trabajo y a dar
alimentos a l y a su familia.
3. A pagar la curacin del ofendido en los dems casos de lesiones y a dar
alimentos a l y a su familia mientras dure la imposibilidad para el trabajo
ocasionada por tales lesiones.
Los alimentos sern siempre congruos tratndose del ofendido, y la obligacin
de darlos cesa si ste tiene bienes suficientes con que atender a su cmoda
subsistencia y para suministrarlos a su familia en los casos y en la forma que
determina el Cdigo Civil.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 24, 48, 49, 390 a 392, 395 a 403 bis.
Cdigo Civil: artculos 321 y siguientes, 815, 2314 y siguientes.
1. No puede darse lugar a la solicitud de alimentos que confieren los artculos
410 y 411 del Cdigo Penal por parte de los querellantes del delito de homicidio
investigado, si el Tribunal carece de antecedentes probatorios que permitan
determinar la concurrencia de los requisitos propios de la obligacin alimenticia, en
particular de las facultades econmicas del alimentante y la necesidad de los
alimentarios.
ARTCULO 411
Para los efectos del artculo anterior se entiende por familia todas las personas
que tienen derecho a pedir alimentos al ofendido.
567
Concordancias: Cdigo Penal: artculo 410. Cdigo Civil: artculos 321 y

siguientes, 815, 2314 y siguientes.
5 bis. De los delitos de trfico ilcito de migrantes y trata de personas

ARTCULO 411 BIS
Trfico de migrantes. El que con nimo de lucro facilite o promueva la entrada
ilegal al pas de una persona que no sea nacional o residente, ser castigado con
reclusin menor en su grado medio a mximo y multa de cincuenta a cien
La pena sealada en el inciso anterior se aplicar en su grado mximo si se
pusiere en peligro la integridad fsica o salud del afectado.
Si se pusiere en peligro la vida del afectado o si ste fuere menor de edad, la
pena sealada en el inciso anterior se aumentar en un grado.
Las mismas penas de los incisos anteriores, junto con la de inhabilitacin
absoluta temporal para cargos u oficios pblicos en su grado mximo, se impondr
si el hecho fuere ejecutado, aun sin nimo de lucro, por un funcionario pblico en
el desempeo de su cargo o abusando de l. Para estos efectos se estar a lo
Concordancias: Ley N 19.913 que crea la unidad de anlisis financiero y
siguientes.
ARTCULO 411 TER
El que promoviere o facilitare la entrada o salida del pas de personas para que
ejerzan la prostitucin en el territorio nacional o en el extranjero, ser castigado
con la pena de reclusin menor en su grado mximo y multa de veinte unidades
tributarias mensuales.
568

siguientes.
ARTCULO 411 QUTER
El que mediante violencia, intimidacin, coaccin, engao, abuso de poder,
aprovechamiento de una situacin de vulnerabilidad o de dependencia de la
vctima, o la concesin o recepcin de pagos u otros beneficios para obtener el
consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre otra capte, traslade,
acoja o reciba personas para que sean objeto de alguna forma de explotacin
sexual, incluyendo la pornografa, trabajos o servicios forzados, servidumbre o
esclavitud o prcticas anlogas a sta, o extraccin de rganos, ser castigado
con la pena de reclusin mayor en sus grados mnimo a medio y multa de
cincuenta a cien unidades tributarias mensuales.
Si la vctima fuere menor de edad, aun cuando no concurriere violencia,
intimidacin, coaccin, engao, abuso de poder, aprovechamiento de una
situacin de vulnerabilidad o de dependencia de la vctima, o la concesin o
recepcin de pagos u otros beneficios para obtener el consentimiento de una
persona que tenga autoridad sobre otra, se impondrn las penas de reclusin
mayor en su grado medio y multa de cincuenta a cien unidades tributarias
mensuales.
El que promueva, facilite o financie la ejecucin de las conductas descritas en
este artculo ser sancionado como autor del delito.
siguientes.
Los que se asociaren u organizaren con el objeto de cometer alguno de los
delitos de este prrafo sern sancionados, por este solo hecho, conforme a lo
dispuesto en los artculos 292 y siguientes de este Cdigo.
siguientes. Ley N 20.685 que agrava penas y restringe beneficios penitenciarios
569
en materia de delitos sexuales contra menores de edad, D.O. 20.08.2013: artculo

1.
ARTCULO 411 SEXIES
El tribunal podr reducir la pena en dos grados al imputado o acusado que
prestare cooperacin eficaz que conduzca al esclarecimiento de los hechos
investigados o permita la identificacin de sus responsables, o que sirva para
prevenir o impedir la perpetracin o consumacin de igual o mayor gravedad.
Se entiende por cooperacin eficaz el suministro de datos o informaciones
precisas, verdicas y comprobables, que contribuyan necesariamente a los fines
sealados en el inciso primero.
Si con ocasin de la investigacin de otro hecho constitutivo de delito, el fiscal
correspondiente necesita tomar conocimiento de los antecedentes proporcionados
por el cooperador eficaz, deber solicitarlos fundadamente. El fiscal requirente,
para los efectos de efectuar la diligencia, deber realizarla en presencia del fiscal
ante quien se prest la cooperacin, debiendo este ltimo previamente calificar su
conveniencia. El superior jerrquico comn dirimir cualquier dificultad que surja
con ocasin de dicha peticin y de su cumplimiento.
La reduccin de pena se determinar con posterioridad a la individualizacin de
la sancin penal segn las circunstancias atenuantes o agravantes comunes que
concurran; o de su compensacin, de acuerdo con las reglas generales.
ARTCULO 411 SEPTIES
Para los efectos de determinar la reincidencia del artculo 12, circunstancia 16
en los delitos sancionados en este prrafo, se considerarn tambin las
sentencias firmes dictadas en un Estado extranjero, aun cuando la pena impuesta
no haya sido cumplida.
ARTCULO 411 OCTIES
Previa autorizacin del juez de garanta competente, el fiscal podr autorizar, en
las investigaciones por los delitos previstos en el presente prrafo, que
funcionarios policiales se desempeen como agentes encubiertos y, a propuesta
de dichos funcionarios, que determinados informantes de esos servicios acten en
esa calidad.
Cuando existieren sospechas fundadas de que una persona o una organizacin
delictiva hubiere cometido o preparado la comisin de alguno de los delitos
indicados en este prrafo, y la investigacin lo hiciere imprescindible, el tribunal, a
peticin del Ministerio Pblico, podr autorizar la interceptacin o grabacin de las
telecomunicaciones de esa persona o de quienes integraren dicha organizacin, la
570
fotografa, filmacin u otros medios de reproduccin de imgenes conducentes al

esclarecimiento de los hechos y la grabacin de comunicaciones. En lo dems, se
estar ntegramente a lo dispuesto en los artculos 222 a 225 del Cdigo Procesal
Penal.
Estas tcnicas podrn ser utilizadas por el fiscal sea que se trate de una
persona, un grupo de personas o una organizacin delictiva que hubiere cometido
o preparado la comisin de los delitos sealados en este artculo.
En todo aquello no regulado por este artculo los agentes encubiertos e
informantes se regirn por las disposiciones respectivas de la Ley N 20.000.
6. De la calumnia
ARTCULO 412
Es calumnia la imputacin de un delito determinado pero falso y que pueda
actualmente perseguirse de oficio.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 19, 93 N 5, 211, 413 a 415, 421 a 431.
Constitucin Poltica: artculo 19 N 4 y 12. Cdigo de Procedimiento Penal:
artculos 18 N 8, 20, 30, 32, 571 y siguientes. Cdigo Procesal Penal: artculos 55
a), 56, 66, 400 y siguientes. Cdigo de Justicia Militar: artculo 206. Ley N 19.733
sobre Libertades de Opinin e Informacin y Ejercicio del Periodismo, D.O.
4.06.2001: artculos 29 y siguientes.
1. El verbo rector consiste en imputar, accin que de acuerdo a su sentido
natural y obvio significa atribuir a alguien la responsabilidad de un hecho
reprobable.
Corte Suprema, 17/04/2013, Cita online: CL/JUR/64780, Rol: 1467-2013
2. Las supuestas imputaciones efectuadas por la imputada en el escrito
presentado por la querellada, carecen de la determinacin que exige el tipo penal,
las imputaciones en la especie son absolutamente vagas lo cual no constituye
delito alguno. La afirmacin debe ser de tal naturaleza que de formularse ante la
autoridad correspondiente, permitira iniciar proceso para la investigacin y castigo
del delito, lo que no ocurre en la especie, por lo cual se desechar en esta parte la
pretensin del querellante.
571

3. El ncleo de la figura de la calumnia est constituido por la imputacin, esto
es, la atribucin de un hecho a una persona, que debe versar sobre un delito. De
ello, se desprende que la afirmacin debe ser de tal naturaleza que, de formularse
ante la autoridad correspondiente, permitira iniciar proceso para la investigacin y
castigo del delito imputado.
4. Aunque se cumple con el requisito de la calumnia consistente en que la
imputacin sea de un delito que pueda perseguirse de oficio, cuando se le atribuye
al querellante, tal accin tpica no es antijurdica, toda vez que se encuentra
autorizada por la causal de justificacin del artculo 10 N 10 del Cdigo Penal,
que exime de responsabilidad penal a quienes obran en el ejercicio legtimo de un
derecho y oficio, toda vez que el periodismo es el ejercicio legtimo de un oficio y
la libertad de opinar e informar corresponde al legtimo ejercicio de un derecho. En
efecto, son derechos fundamentales del estado democrtico la libertad de emitir
opinin y la de informar sin censura previa, libertades cuya nica limitacin es
responder de los delitos y abusos que importen. La proteccin al honor y la
privacidad ceden al inters general de la sociedad si existe conveniencia pblica
de conocer las conductas, hechos o cualidades de una persona.
5. El ncleo de la figura est constituido por la imputacin y sta debe versar
sobre un delito. El delito que se imputa debe ser determinado, debe tratarse de
hechos delictivos precisados, circunstanciados. La afirmacin que se hace debe
ser de tal naturaleza que de formularse ante la autoridad correspondiente permita
iniciar proceso para la investigacin y castigo del delito.
6. El delito de calumnia supone que el sujeto activo impute delitos determinados
pero falsos y actualmente perseguibles de oficio, pero en lo subjetivo requiere
adems que el sujeto est consciente de la falsedad del delito imputado. Quien
acta en la conviccin de que el delito imputado es verdadero, acta sin dolo.
572

7. Para que se configure el delito de calumnia debe tratarse de hechos delictivos
determinados, precisados, circunstanciados. En lo que se refiere a las injurias, el
verdadero papel de la expresin proferida radica en precisar la objetividad de las
acciones o expresiones: ellas deben ser aptas para traducir la ofensa, el
menosprecio, la deshonra o el descrdito.
8. La calumnia importa imputar un delito preciso y no se satisface con
expresiones genricas, como "estafador".
9. Que cabe tener presente al respecto que una y otra figura penal protegen el
bien jurdico "honor" en dos aspectos diferentes: el de calumnias, tutela el honor
objetivo, esto es, la valoracin que el medio tiene acerca de una persona, su fama
o reputacin; el de injurias, en cambio, protege el honor subjetivo, vale decir, la
apreciacin que una persona tiene acerca de su propio valor. De otra parte, cada
uno de estos delitos adems consisten en hechos diferentes, tanto en el aspecto
objetivo como subjetivo: uno consiste en la accin proferida ya en deshonra, ya en
descrdito, ya en menosprecio de otro. En cambio, el tipo penal de calumnias
exige que se atribuya a otro un ilcito penal determinado, pero falso y actualmente
perseguible de oficio (voto disidente).
ARTCULO 413
La calumnia propagada por escrito y con publicidad ser castigada:
1. Con las penas de reclusin menor en su grado medio y multa de once a
veinte unidades tributarias mensuales, cuando se imputare un crimen.
2. Con las de reclusin menor en su grado mnimo y multa de seis a diez
unidades tributarias mensuales, si se imputare un simple delito.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 3, 19, 21, 30, 76, 93 N 5, 137, 211,
414, 415, 421 a 431. Constitucin Poltica: artculo 19 N 4 y 12. Cdigo de
Procedimiento Penal: artculos 18 N 8, 20, 30, 32, 571 y siguientes. Cdigo
Procesal Penal: artculos 55 a), 56, 66, 400 y siguientes. Ley N 19.733 sobre
573
Libertades de Opinin e Informacin y Ejercicio del Periodismo, D.O. 4.06.2001:

ARTCULO 414
No propagndose la calumnia con publicidad y por escrito, ser castigada:
1. Con las penas de reclusin menor en su grado mnimo y multa de seis a
quince unidades tributarias mensuales, cuando se imputare un crimen.
2. Con las de reclusin menor en su grado mnimo y multa de seis a diez
unidades tributarias mensuales, si se imputare un simple delito.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 3, 19, 21, 30, 76, 93 N 5, 137, 211,
413, 415, 421 a 431. Constitucin Poltica: artculo 19 N 4 y 12. Cdigo de
Procesal Penal: artculos 55 a), 56, 66, 400 y siguientes. Ley N 19.733 sobre
ARTCULO 415
El acusado de calumnia quedar exento de toda pena probando el hecho
criminal que hubiere imputado.
La sentencia en que se declare la calumnia, si el ofendido lo pidiere, se
publicar por una vez a costa del calumniante en los peridicos que aqul
designare, no excediendo de tres.
artculo 19 N 4 y 12. Cdigo Civil: artculo 2331. Ley N 19.733 sobre Libertades
de Opinin e Informacin y Ejercicio del Periodismo, D.O. 4.06.2001: artculos 29 y
siguientes.
7. De las injurias
ARTCULO 416
Es injuria toda expresin proferida o accin ejecutada en deshonra, descrdito o
menosprecio de otra persona.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 19, 93 N 5, 263 y siguientes, 417 y
siguientes, 421 y siguientes, 496 N 11. Constitucin Poltica: artculo 19 N 4 y 12.
Cdigo Civil: artculos 324, 1208, 1210, 1626 y 2331. Cdigo de Procedimiento
Penal: artculos 18 N 8, 20, 30, 32, 571 y siguientes. Cdigo Procesal Penal:
574
artculos 55 a), 56, 66, 400 y siguientes. Cdigo de Justicia Militar: artculos 206,
283, 284 y 417. Ley N 19.733 sobre Libertades de Opinin e Informacin y
Ejercicio del Periodismo, D.O. 4.06.2001: artculos 29 y siguientes.
1. Las personas jurdicas, como la querellante, no pueden ser sujetos pasivos
del delito de injuria y calumnias, puesto que el artculo 19 N 4 de la Carta
Fundamental asegura como derecho la honra de la persona y de su familia,
circunscribindolo al sujeto pasivo persona natural, nico a quien se puede
proteger su familia y otros atributos de la personalidad como, por ejemplo, el
estado civil (considerando 9, sentencia juzgado de garanta).
2. Para que una conducta se encuadre dentro del tipo penal de injurias, es
necesario que concurran dos elementos: a) el dolo propio de todo delito, que en
este caso consiste en la conciencia de la aptitud de las acciones o expresiones
para ofender, y b) el propsito especfico de deshonrar o animus
injuriandi. Respecto a este ltimo, para su apreciacin no slo hay que tomar en
cuenta la significacin gramatical de las palabras o frases que se suponen
injuriosas, sino el propsito del que las pronuncia o escribe, la ocasin en que se
hace, la forma que emplea y hasta los antecedentes que han influido para obrar
as (considerandos 16 y 19, sentencia Juzgado de Garanta).
Aun cuando existe libertad para criticar o censurar las actuaciones de los
dems, dada la garanta de la libre expresin del pensamiento, esta libertad de
crtica encuentra su lmite racional en el derecho de toda persona a que se le
guarde la debida consideracin dentro de las normas de respeto y decoro que
impone la recproca cortesa y las exigencias de la convivencia social
(considerando 22, sentencia Juzgado de Garanta).
Ciertamente, existe un sector importante y respetable de la doctrina con arreglo
al cual las injurias exigen el mentado nimo de injuriar, al cual conciben como
575
un elemento subjetivo del tipo de ese delito, distinto del dolo, y que consistira
en una tendencia interna del autor, el cual dirigira intencionada y precisamente
las expresiones proferidas, o las acciones ejecutadas en su caso, a deshonrar,
desacreditar o menospreciar al ofendido. Aparentemente, aunque, en verdad, el
asunto no parece haberse discutido con detalle, la opinin expuesta involucra la
idea de que el animus injuriandi no podra coexistir con otros, como el de
bromear o divertirse (animus giocandi), de corregir (animus corrigendi), de
informar (animus informandi), de criticar(animus criticandi), etc., o, lo que al
cabo es lo mismo, que la concurrencia de estos ltimos excluira al primero. La
consecuencia nada satisfactoria de semejante opinin es que cualquiera puede
expresar las mayores infamias sobre otra persona y, sin embargo, escapar a la
punibilidad por las injurias con slo probar que lo hizo por ejemplo, para divertir
a sus contertulios (animus giocandi) o para criticar ante ellos al
ofendido (animus criticandi) o para informarlos de sus hbitos y
costumbres (animus informandi).
3. En este sentido se debe tener presente que el artculo 416 del Cdigo Penal,
ilcito por el cual se dedujo la accin dispone "Es injuria toda expresin proferida o
accin ejecutada en deshonra, descrdito o menosprecio de otra persona".
La doctrina se encuentra conteste en cuanto a considerar que el bien jurdico
protegido por la norma en cuestin corresponde al honor, respecto del cual existen
diversas concepciones; sin embargo para efectos de analizar el tipo penal, que se
encuentra a la base de la presente accin, habr que remitirse a la Constitucin
Poltica del Estado y analizar de qu forma se da proteccin, en su calidad de
derecho fundamental, al honor. Es as que el artculo 19 de la Carta Fundamental
en su numeral 4 asegura a todas las personas "El respeto y proteccin a la vida
privada y a la honra de la persona y su familia". Que de la forma expuesta slo
puede entenderse en nuestro actual ordenamiento jurdico, el honor como atributo
de la personalidad slo susceptible de ser protegido respecto de las personas
naturales y no de las jurdicas por cuanto estas ltimas indudablemente no pueden
tener familia. Que as ha sido declarado por la Iltma. Corte de Apelaciones de
Concepcin en fallo de 17/04/2002 en causa Rol N 2.847-2001 recado en
recurso de proteccin rechazado, sentencia que en su fundamento 3 expresa
"Que para el caso de estimarse que el recurrente lo que pide es que se proteja la
honra de la Empresa Quiroga cabe formular la siguiente reflexin: resulta a lo
menos discutible que las personas jurdicas tengan honra, pues parece ser un
atributo exclusivo de las personas naturales. En las personas jurdicas el
equivalente a la honra es el crdito o prestigio, bien que indudablemente la ley
ampara pero que no tiene la jerarqua del honor u honra de las personas
naturales, y por ello no queda comprendido dentro de la proteccin constitucional".
Basta leer el texto constitucional, para entender que la garanta constitucional est
referida exclusivamente al honor de las personas naturales, puesto que habla de
la "honra de las personas y de su familia", y como es obvio, las personas jurdicas
576
no tienen familia, sentencia confirmada por la Excma. Corte Suprema el

10/07/2002.
4. Son insuficientes los fundamentos contenidos en la pretensin del querellante
en cuanto a la naturaleza de la declaracin hecha por el requerido que fue luego
dada a conocer por los medios de comunicacin y al contenido de las mismas.
En efecto, no se aprecia con la claridad suficiente que exige la resolucin que el
querellado haya proferido utilizando algn medio de comunicacin
determinadas expresiones en deshonra, descrdito o menosprecio del querellante;
no aparece fehacientemente que aquellas expresiones hayan sido dirigidas
directamente a la persona del actor. Al no resultar vinculado el querellado, segn
los indicios reunidos como presumible sujeto activo al hecho punible materia de
la querella no procede disponer la formacin de causa en su contra.
5. Para que exista el delito es requisito sine qua non que exista en el sujeto
activo la intencin de causar deshonra, descrdito o menosprecio al destinatario
de su accin, cuestin sobre la cual, con el mrito de la prueba rendida, el tribunal
no considera posible dar por acreditada, teniendo presente que no se ha
establecido alguna animosidad especial de la querellada en contra del querellante
que pudiera dar cuenta de dicho nimo, sino que se observa ms bien un animus
narrandi, en cuanto pone en conocimiento del tribunal circunstancias que estim
pertinente hacerlo, lo que en el peor de los casos da cuenta de la existencia de
otros nimos que excluiran esta intencionalidad daosa, resultando conveniente
citar en este punto la sentencia aludida por Labatut en su texto (G. Labatut,
op. cit., pg. 184) en que se seala que "es elemento esencial para configurar el
delito de injuria la presencia del nimo de injuriar de parte del agente, el que no
slo puede deducirse del sentido gramatical de las frases pronunciadas, sino
tambin han de tomarse en cuenta los antecedentes del caso, el motivo, la
ocasin en que el hecho se realice, la calidad y cultura de los ofensores y
ofendidos, puesto que se trata de un delito de enorme relatividad".
Sobre el punto, la parte querellante no rindi prueba alguna destinada a probar
el nimo de la querellada, sin que el tribunal pueda formarse la conviccin de que
la finalidad perseguida por la querellada haya sido denostar al querellante.
577

6. El animus injuriandi, que es el dolo propio de este delito, es la intencin del
sujeto activo de producir lesin en el honor de la vctima, como asimismo la
conciencia por parte del imputado de la aptitud injuriosa de las acciones o
expresiones proferidas por ste en contra de aqulla.
7. Sea que se le asigne un designio particular o que se entienda que el nimo o
elemento subjetivo indica una "cualidad de la accin", que es la aptitud de causar
la deshonra, el descrdito o el menosprecio o la necesidad que el dolo comn
implique un conocimiento del potencial lesivo para el honor de las acciones
ejecutadas o las expresiones proferidas, de todas maneras existe una carga
especial sobre el dolo del sujeto, bien sea comn o especial, en orden a que se
sepa fehacientemente que tales palabras o comportamientos pueden menoscabar
el bien jurdico del honor.
8. La difusin de sus convicciones por los medios de comunicacin social
obedece simplemente a la circunstancia de que, tratndose de un homicidio
brutal, el hecho fue cubierto por los medios de prensa, los cuales, en los das
siguientes de ocurrido, fueron en su bsqueda "para consultar su opinin como
madre de la vctima del homicidio"; que no hubo de su parte "una iniciativa por
difundir sus convicciones, sino que stas le fueron recabadas por los periodistas
que reporteaban el hecho criminal en los momentos de grave tensin y afliccin
que la afectaba".
578

9. Desde un punto de vista objetivo, el honor se entiende como la reputacin
de una persona, esto es, lo que los dems piensan de ella, siendo ste un derecho
jurdicamente protegido y sancionable, su vulneracin, por el derecho penal.
Entonces, aunque el querellado no hubiera tenido la intencin de injuriar, el dolo
de tal delito se presume, de acuerdo con el artculo 1 del Cdigo Penal, por lo que
conociendo o debiendo conocer el efecto ofensivo de sus palabras, debe
concluirse que existi de su parte animus injuriandi no obstante el intento de ''dar
veracidad a sus dichos'' e incluso de probarlos.
10. El delito de injurias se encuentra definido en el artculo 416 del Cdigo Penal
del siguiente modo: "Es injuria toda expresin proferida o accin ejecutada en
deshonra, descrdito o menosprecio de otra persona".
El reconocido profesor don Mario Garrido Montt (Derecho Penal, Tomo III, Parte
Especial, Editorial Jurdica, 2 Ed., 2005) hace hincapi en que dicho precepto no
hace sino sancionar la conducta lesiva del agente cuando representa la
exteriorizacin de un contenido significativo de menosprecio o descrdito que
puede lesionar tanto el honor subjetivo como el objetivo y llevarse a cabo
mediante la palabra oral o escrita. Para dicho autor, aun cuando no sea necesario
que la expresin proferida sea objetivamente ofensiva, bastando al efecto que por
naturaleza tenga un sentido afrentoso, debe alcanzar real significacin segn la
forma como se haya exteriorizado, la ocasin y dems circunstancias
concurrentes.
La Excma. Corte Suprema ha recogido esta doctrina, al sostener que
"puede extraerse de la existencia de un animus injuriandi que, de no existir o no
aparecer claramente, sea que se deduzca del sentido natural y obvio de los
trminos considerndolos per se injuriosos o del contexto en que fueron emitidos,
no cabra configurar el delito (...)" (Rol N 4.862-02, 08.09.04).
11. En consecuencia, no cabe sino concluir que la accin para perseguir
una sancin por los delitos de calumnias e injurias, slo compete a las personas
naturales y no jurdicas ya que el bien jurdico protegido est referido directamente
con los afectos, apegos, devociones o sentimientos personales de la vctima, o
ms bien dicho personalsimos de ella, sobre sus atributos o derechos de su
personalidad, aquellos que estn basados en la naturaleza espiritual del ser
579
humano, del hombre, de los cuales carece la persona jurdica, la que atendida su
naturaleza ficticia o artificial, le podr asistir una accin indemnizatoria, en caso de
sentirse lesionada en su prestigio comercial, pero ello no la legitima para accionar
en la forma que lo hizo, debiendo agregarse que, en materia de responsabilidad
civil, se debe diferenciar la vctima, en el derecho penal, del perjudicado civil que
sufre un dao por el comportamiento antijurdico de otro, un tercero, a quien le
asiste el deber de repararlos en caso de acreditar la concurrencia del mismo.
Corte de Apelaciones de Coyhaique, 14/08/2006, Rol: 71-2006,
12. La utilizacin de la forma potencial del verbo poder, "puede corresponder",
es determinante para excluir el animus injuriandi del demandado. Es un
planteamiento hipottico en que las expresiones no son aptas para traducir la
ofensa, el menosprecio, la deshonra o el descrdito, es decir, pueden
considerarse aqullas inocuas.
ARTCULO 417
Son injurias graves:
1. La imputacin de un crimen o simple delito de los que no dan lugar a
procedimiento de oficio.
2. La imputacin de un crimen o simple delito penado o prescrito.
3. La de un vicio o falta de moralidad cuyas consecuencias puedan perjudicar
considerablemente la fama, crdito o intereses del agraviado.
4. Las injurias que por su naturaleza, ocasin o circunstancias fueren tenidas en
el concepto pblico por afrentosas.
5. Las que racionalmente merezcan la calificacin de graves atendido el estado,
dignidad y circunstancias del ofendido y del ofensor.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 3, 19, 21, 93 N 5, 94, 137, 263 y
Cdigo Procesal Penal: artculos 54 y 55. Cdigo de Justicia Militar: artculos 206,
283, 284 y 417. Ley N 19.733 sobre Libertades de Opinin e Informacin y
Ejercicio del Periodismo, D.O. 4.06.2001: artculos 29 y siguientes.
580
1. El honor, como bien jurdico protegido, no resulta aplicable slo respecto de
personas "virtuosas" o funcionarios que brillen por su conducta absolutamente
extranormal, sino corresponde a un elemento consustancial al ser humano en
cuanto persona (considerando 27, sentencia Juzgado de Garanta).
2. Los hechos asentados en el proceso han quedado consignados en el motivo
sexto de la sentencia de segundo grado, que reproduce parcialmente la de
primera instancia, en los siguientes trminos: "Que, en la actitud del querellado
Larran, se constata 'animus defendendi'; pues, slo se infiere el propsito de
defenderse en la misma causa civil sobre cobro de honorarios. En efecto, la
utilizacin de la forma potencial del verbo poder, 'puede corresponder', es
determinante, a juicio de esta Corte, para excluir el animus injuriandi del
demandado. Es un planteamiento hipottico en que las expresiones, no son aptas,
para traducir la ofensa, el menosprecio, la deshonra o el descrdito, es decir,
pueden considerarse aquellas inocuas".
3. Respecto del delito de injurias del art. 417 del Cdigo Penal, es necesario
tener presente que se ha exigido por parte de la doctrina y jurisprudencia, y de la
propia definicin del art. 416, que la persona no puede caer en deshonra,
descrdito o menosprecio ante s misma, sino ante el concepto que puedan
formarse los dems en vista de las expresiones proferidas o acciones ejecutadas
en menoscabo de la reputacin de la persona ofendida, en este sentido, es
necesaria prueba que la imputacin del vicio o falta de moralidad hayan producido
realmente perjuicio a la fama.
581
4. El delito atribuido al seor parlamentario por quien se querella de injurias

graves en su contra consisten en haber proferido en una conferencia de prensa
expresiones que en concepto del querellante son injuriosas y que califica de
graves. As, la descripcin tpica del delito de injurias supone necesariamente que
la imputacin se refiera a una conducta constitutiva de este delito, esto es, toda
expresin proferida o accin ejecutada en deshonra, descrdito o menosprecio de
la persona, y en este caso adems, revistan de la gravedad sealada en los
nmeros 3 y 4 del artculo 417 del Cdigo Penal, es decir, la de un vicio o falta de
moralidad cuyas consecuencias puedan perjudicar considerablemente la fama,
crdito o intereses del agraviado; y las injurias que por su naturaleza, ocasin o
circunstancias fueren tenidas en el concepto pblico por afrentosas. La
constatacin del mrito a que se refiere la norma del inciso primero del artculo
416 del Cdigo Procesal Penal, para permitir la declaracin de desafuero por el
delito de injurias graves supone, segn se dej dicho, que de los antecedentes o
datos allegados por el querellante surjan evidencias de tal magnitud que revistan
las caractersticas de graves que logren en estos jueces la conviccin de que
existe el mrito suficiente, que exige la norma, para declarar que ha lugar a
formacin de causa. De los antecedentes aportados respecto de quien se solicita
el desafuero, surgen evidencias de que el delito atribuido al seor parlamentario,
no pueden ser con el actual conocimiento de los hechos reseados calificados de
injurias, desde el momento de que ste en la conferencia de prensa hizo alusin a
que fichas de proteccin social tienen un puntaje que no se compadece con la
realidad de la situacin de las personas fichadas, lo que adems no ha sido
desmentido por el querellante de que ese puntaje de la ficha no le corresponda o
que realmente se compadece con su actual situacin, es decir, que en la
conferencia de prensa se revelaron datos de fichas inconsistente lo que es una
realidad (considerandos 7, 8 y 10 de la sentencia de la Corte de Apelaciones).
5. Las expresiones vertidas por el Honorable Diputado a que refiere la querella
llegaron a ser de conocimiento pblico en virtud de los medios en que dichas
locuciones fueron vertidas, sin que en concepto de esta Corte ellas puedan
estimarse como una crtica movida por actos polticos, como lo seal la defensa
del Honorable Diputado al hacer referencia a lo expresado por los autores Sergio
Politoff, Jean Pierre Matus y Mara Cecilia Ramrez en su obraLecciones de
Derecho Penal Chileno, Parte Especial, pgina 644, toda vez que las expresiones
duras y custicas a que refiere dicha obra, son aquellas que se vierten entre s los
candidatos al parlamento en un momento de exacerbacin de los nimos,
situacin que en la especie no ha acontecido, pues dados los medios periodsticos
en que tales expresiones fueron vertidas por el Honorable Diputado Paredes no
puede estimarse que ellas hayan sido propinadas dentro de un momento de
exacerbacin poltica y, por ende, no resultaran ser constitutivas de delito, como
lo sostuvo la defensa; sino que por el contrario, ellas fueron vertidas en
circunstancias en que el requirente de desafuero se encontraba imposibilitado de
582
retrucar en el mismo acto, toda vez que el Honorable Diputado al momento de

proferir las expresiones transcritas en lo expositivo de este fallo, tanto en la
publicacin escrita como en el programa radial, en las que le imputa al solicitante
don Orlando Vargas Pizarro determinadas conductas que podran considerarse
como desdorosas, aqul se encontraba sin interlocutor vlido; de tal manera que
la "crtica poltica a que refieren los autores antes sealados no tiene aplicacin
alguna en la especie".
Corte Apelaciones de Arica, 03/12/2009, Rol: 275-2009,
1. Cuando se trata de un delito de injurias inferidas por escrito, el continente
papel u otro documento de reproduccin semejante, resulta el nico y til
elemento de juicio que permite entender si subjetivamente la acusada de tal delito
quiso causar a la presuntamente ofendida los efectos daosos de los elementos
tpicos o componentes de un ilcito como el que aqu se trata. El Diccionario de la
Real Academia de la Lengua Espaola define deshonra como la "prdida de la
honra", como "cosa deshonrosa", como "falta de respeto". Descrdito, a su vez,
implica "disminucin o prdida de la reputacin de las personas, o del valor o
estima de las personas". Menosprecio, por ltimo, implica "poco aprecio, poca
estimacin, desprecio, desdn". Pues bien, a la luz de los significados aqu
reproducidos, y atendida las circunstancias particulares que precedieron y llevaron
posteriormente a la operacin de la querellada, no se advierte que esta ltima
haya incurrido, en perjuicio de la querellante, en la conducta que describe el
artculo 416 del Cdigo Penal, ni menos que lo dicho por ella haya producido
consecuencias que hayan podido "perjudicar considerablemente" la fama, crdito
o intereses de la agraviada, como lo exige el artculo 417 N 3 del Cdigo Penal.
Al contrario, y si bien pudo haber expresiones de mejor y ms elevado contenido,
de la carta antes referida se aprecia que ella no constituye sino el ejercicio del
legitimo derecho de peticin que como paciente del Hospital Clnico de la
Universidad de Chile y de un Plan de Salud privilegiado que la protega
Constitucin Poltica de la Repblica asegura a todas las personas en su artculo
19 N 14 (considerando 8).
1. El artculo 417 del Cdigo punitivo dispone que son injurias graves las que
por su naturaleza, ocasin o circunstancias fueren tenidas en el concepto pblico
por afrentosas. Sea que se le asigne un significado de designio particular o que se
entienda que el nimo o elemento subjetivo indica una "cualidad de la accin", que
583
es la aptitud de causar la deshonra, el descrdito o el menosprecio o la necesidad

que el dolo comn implique un conocimiento del "potencial lesivo para el honor de
las acciones ejecutadas o las expresiones proferidas", de todos maneras existe
una carga especial sobre el dolo del sujeto, bien sea comn o "especial", en orden
a que se sepa fehacientemente que tales palabras o comportamientos pueden
menoscabar el bien jurdico honor.
En efecto, la Comisin Redactora del Cdigo Penal se refiri explcitamente a
esta tendencia cuando dej constancia que "para que haya injuria debe el
injuriante procurar descrdito, deshonra y menosprecio del ofendido, circunstancia
que caracteriza bien el hecho criminal, distinguindolo del que no lo es" (sesin
86, citada por Mario Verdugo Marinkovic: Cdigo Penal, concordado con
jurisprudencia y doctrina, primera edicin, tomo V, ediciones Encina, Santiago de
Chile, ao 1968, pg. 36).
1. Siendo el querellado una persona de alto nivel educacional, instruida, percibe
las deshonrosas consecuencias que pueden generar sus dichos, mxime si los
trminos que ha empleado en su redaccin no admiten una doble interpretacin
y, sin lugar a dudas, son recepcionados por el hombre medio como constitutivos
de una conducta abusiva, fuera de toda legalidad que habra ejecutado el
querellante. Asimismo, si las expresiones que provocan injuria, por tratarse de
acusaciones efectuadas al querellante, en su momento dieron origen a una
investigacin por la Contralora, la que concluy que no existi conducta indebida
de parte de ste y, dicha conclusin es conocida por el querellado, la persistencia
en su actitud de menospreciar o desacreditar refuerza la decisin condenatoria
(considerandos 23, 24 y 26, sentencia Juzgado de Garanta).
ARTCULO 418
Las injurias graves hechas por escrito y con publicidad, sern castigadas con
las penas de reclusin menor en sus grados mnimo a medio y multa de once a
veinte unidades tributarias mensuales.
No concurriendo aquellas circunstancias, las penas sern reclusin menor en su
grado mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.
584
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 19, 30, 76, 93 N 5, 137, 263 y

siguientes, 417, 421 y siguientes, 496 N 11. Constitucin Poltica: artculo 19 N 4
y 12. Ley N 19.733 sobre Libertades de Opinin e Informacin y Ejercicio del
Periodismo, D.O. 4.06.2001: artculos 29 y siguientes.
1. Que, el delito de injurias fue cometido por la querellada, al consignar en el
titular del peridico en que es directora las expresiones "Ex-Alcalde de
Constitucin financiaba comilonas con plata del municipio que terminaba en sus
bolsillos. Segn auditora Urrutia y sus gastos". Lo anterior, habida consideracin
que la querellada no poda menos que saber que a tal publicacin tendra acceso
toda la comunidad, al haberse realizado a travs de un medio escrito, unido al
hecho que en razn del lenguaje utilizado, no pude menos que estimarse que su
propsito o voluntad era el causar un dao al ofendido, al importar las conductas
descritas, un comportamiento reido con el derecho, la tica, las buenas
costumbres e impropio del ejercicio de la funcin de Alcalde de Constitucin
(Considerando Duodcimo, Gisela Barrientos Campos, Juez del Juzgado de
Garanta de Constitucin). Que, en la especie los hechos descritos permiten tener
por configurado el delito de injurias graves cometidas con publicidad, previsto y
sancionado en el artculo 417 N 5 del Cdigo Penal en relacin a los artculos
416, 418 y 422 del mismo texto legal y al 2, 29 y 39 de la Ley N 19.733, sobre
Libertades de Opinin e Informacin y Ejercicio del Periodismo, en grado de
consumado.
La libertad de crtica encuentra su lmite racional en el derecho que tiene toda
persona a que se le guarde la debida consideracin dentro de las normas de
respeto y decoro que impone la recproca cortesa y las exigencias de la
convivencia social.
Quien critica o censura a otro hace uso de un derecho amparado por la ley si
guarda las normas antedichas sin caer en desbordes innecesarios al objetivo de
inters pblico o privado que persigue, pero incurre en delito si traspone los lmites
que tales normas sealan.
Tratndose de un programa en vivo, es dable considerar la posibilidad de que
se cometan excesos lingsticos pues no todas las personas estn en
condiciones de controlar las turbaciones que algunas situaciones les producen y
que se reflejan en las expresiones utilizadas en el discurso oral o escrito,
aunque principalmente en el primero, por la espontaneidad e inmediatez que le
son propias. Sin embargo de las dos declaraciones transcritas que
corresponden a dos testigos presenciales, no aparece la ms mnima
585
calificacin de que las expresiones vertidas por el querellado hayan sido fuertes
o injuriosas. Por el contrario, se llega al extremo de no recordarlas.
A la luz de esa reflexin, es dable concluir que en aquellos dichos no estuvo
presente el nimo de injuriar al querellante, por lo cual no se ha afectado el
honor del querellante (considerandos 4 y 5 sentencia Corte de Apelaciones).
2. Presencia de animus narrandi o nimo de narrar, excluye el animus
injuriandi o nimo de injuriar, en la publicacin de declaracin en diario regional.
Los hechos no tuvieron como propsito deshonrar, desacreditar o menospreciar al
querellante sino que dar explicacin acerca del despido del docente a la
comunidad universitaria y a terceros.
ARTCULO 419
Las injurias leves se castigarn con las penas de reclusin menor en su grado
mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales cuando fueren
hechas por escrito y con publicidad. No concurriendo estas circunstancias se
penarn como faltas.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 19, 30, 76, 93 N 5, 137, 263 y
Ley N 19.733 sobre Libertades de Opinin e Informacin y Ejercicio del
Periodismo, D.O. 4.06.2001: artculos 29 y siguientes.
ARTCULO 420
Al acusado de injuria no se admitir prueba sobre la verdad de las
imputaciones, sino cuando stas fueren dirigidas contra empleados pblicos sobre
hechos concernientes al ejercicio de su cargo.
En este caso ser absuelto el acusado si probare la verdad de las imputaciones.
Constitucin Poltica: artculo 19 N 4 y 12. Ley N 19.733 sobre Libertades de
Opinin e Informacin y Ejercicio del Periodismo, D.O. 4.06.2001: artculos 29 y
siguientes.
586
8. Disposiciones comunes a los dos prrafos anteriores

ARTCULO 421
Se comete el delito de calumnia o injuria no slo manifiestamente, sino por
medio de alegoras, caricaturas, emblemas o alusiones.
ARTCULO 422
La calumnia y la injuria se reputan hechas por escrito y con publicidad cuando
se propagaren por medio de carteles o pasquines fijados en los sitios pblicos; por
papeles impresos, no sujetos a la ley de imprenta, litografas, grabados o
manuscritos comunicados a ms de cinco personas, o por alegoras, caricaturas,
emblemas o alusiones reproducidos por medio de la litografa, el grabado, la
fotografa u otro procedimiento cualquiera.
ARTCULO 423
El acusado de calumnia o injuria encubierta o equvoca que rehusare dar en
juicio explicaciones satisfactorias acerca de ella, ser castigado con las penas de
los delitos de calumnia o injuria manifiesta.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 137, 413 y 418. Cdigo de
Procedimiento Penal: artculos 571 y siguientes. Cdigo Procesal Penal: artculo
404.
1. No puede el juez estimar que las explicaciones propias del procedimiento en
este tipo de delitos, son satisfactorias; pues las explicaciones estn dirigidas a la
vctima que es el dueo nico de la accin. No se puede interpretar el precepto del
modo en que lo hace el a quo slo porque el artculo expresamente no diga que
corresponde al querellante decidir sobre el mrito de esas explicaciones de la
conducta del querellado.
587

ARTCULO 425
Respecto de las calumnias o injurias publicadas por medio de peridicos
extranjeros, podrn ser acusados los que, desde el territorio de la Repblica,
hubieren enviado los artculos o dado orden para su insercin, o contribuido a la
introduccin o expendicin de esos peridicos en Chile con nimo manifiesto de
propagar la calumnia o injuria.
Procedimiento Penal: artculo 1. Cdigo Procesal Penal: artculo 1. Ley
N 19.733 sobre Libertades de Opinin e Informacin y Ejercicio del Periodismo,
D.O. 4.06.2001: artculos 29 y siguientes.
ARTCULO 426
La calumnia o injuria causada en juicio se juzgar disciplinariamente por el
tribunal que conoce de la causa; sin perjuicio del derecho del ofendido para
deducir, una vez que el proceso haya concluido, la accin penal correspondiente.
Concordancias: Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 97 y 576. Cdigo
Procesal Penal: artculos 71 y 292. Cdigo Orgnico de Tribunales: artculos 530,
531, 542, 543 y 546.
1. Refuerza esta exigencia el artculo 426 del Cdigo Penal cuando, en
similar situacin, requiere la conclusin del proceso para ejercitar la accin penal
nacida de los delitos de calumnia o injuria causadas en juicio, lo cual no hace ms
que corroborar la idea que no es posible entender en estos casos la existencia de
las injurias por el slo hecho de una denuncia ante las autoridades
correspondientes, sino que es necesario esperar el fin de las indagaciones
ARTCULO 427
Las expresiones que puedan estimarse calumniosas o injuriosas, consignadas
en un documento oficial, no destinado a la publicidad, sobre asuntos del servicio
pblico, no dan derecho para acusar criminalmente al que las consign.
588
ARTCULO 428
El condenado por calumnia o injuria puede ser relevado de la pena impuesta
mediante perdn del acusador; pero la remisin no producir efecto respecto de la
multa una vez que sta haya sido satisfecha.
La calumnia o injuria se entender tcitamente remitida cuando hubieren
mediado actos positivos que, en concepto del tribunal, importen reconciliacin o
abandono de la accin.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 19, 93 N 5 y 137. Cdigo de
Procesal Penal: artculos 55 a), 56, 66, 108, 400 y siguientes.
ARTCULO 430
En el caso de calumnias o injurias recprocas, se observarn las reglas
siguientes:
1. Si las ms graves de las calumnias o injurias recprocamente inferidas
merecieren igual pena, el tribunal las dar todas por compensadas.
2. Cuando la ms grave de las calumnias o injurias imputadas por una de las
partes, tuviere sealado mayor castigo que la ms grave de las imputadas por la
otra, al imponer la pena correspondiente a aqulla se rebajar la asignada para
sta.
ARTCULO 431
La accin de calumnia o injuria prescribe en un ao, contado desde que el
ofendido tuvo o pudo racionalmente tener conocimiento de la ofensa.
La misma regla se observar respecto de las dems personas enumeradas en
el artculo 108 del Cdigo Procesal Penal; pero el tiempo transcurrido desde que el
ofendido tuvo o pudo tener conocimiento de la ofensa hasta su muerte, se tomar
en cuenta al computarse el ao durante el cual pueden ejercitar esta accin las
personas comprendidas en dicho artculo.
No podr entablarse accin de calumnia o injuria despus de cinco aos,
contados desde que se cometi el delito. Pero si la calumnia o injuria hubiere sido
causada en juicio, este plazo no obstar al cmputo del ao durante el cual se
podr ejercer la accin.
589

Penal: artculos 573 y 587. Cdigo Procesal Penal: artculo 108. Ley N 19.733
sobre Libertades de Opinin e Informacin y Ejercicio del Periodismo, D.O.
4.06.2001: artculos 25, 29 y siguientes.
TTULO IX CRMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD
1. De la apropiacin de las cosas muebles ajenas contra la voluntad de su

dueo
ARTCULO 432
El que sin la voluntad de su dueo y con nimo de lucrarse se apropia cosa
mueble ajena usando de violencia o intimidacin en las personas o de fuerza en
las cosas, comete robo; si faltan la violencia, la intimidacin y la fuerza, el delito se
califica de hurto.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 433, 436, 439, 440 a 443, 446, 447, 449
y siguientes, 494 N 19 y 20. Constitucin Poltica: artculo 19 N 24. Cdigo Civil:
artculos 565 y siguientes, 582 y siguientes, 730, 1231, 1617 N 2, 1676, 2183 y
2390. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 146 y siguientes. Cdigo Procesal
Penal: artculo 189. Cdigo de Justicia Militar: artculos 354 y siguientes.
1. La apropiacin se entiende como toda actividad dirigida a desplazar el bien
desde el mbito de proteccin material del dueo al agente, la que se entiende
concurrir cuando se arrebatan sus pertenencias a la vctima. El nimo de
lucro, entendido como la intencin de lograr una ventaja de ndole patrimonial con
el apoderamiento, para s o un tercero, se acredita con el hecho de sacar las
especies del patrimonio de la vctima trasladndolas al de los agentes, con su
consiguiente aumento. En cuanto a la falta de voluntad del dueo de las especies,
es suficiente que ste no haya dado consentimiento para la apropiacin por parte
del tercero, sin que sea necesario que tome conocimiento de ello en el momento
que se lleva a cabo y menos que se haya opuesto. Hay intimidacin cuando se
lleva a cabo una amenaza dirigida a una persona de que se le infringir un mal de
manera inmediata, si no se procede a la entrega de una cosa mueble o renuncia a
impedir quien la expresa se apropie de inmediato a su vez.
Se entiende que existe fuerza, no slo cuando se produce una lesin o
mutilacin en la vctima, sino tambin cuando existen malos tratamientos de obra
590
o cualquier acometimiento fsico en contra de una persona. Ambos elementos

deben ser de una adecuada intensidad, deben constreir a la vctima para que se
comporte de la manera indicada, adems de ser inmediata, es decir inferirse el
mal o la violencia, precisamente en el momento de la negativa. Tanto la violencia
como la intimidacin deben ejercerse en contra del titular del bien sustrado o
terceros que se encuentren presentes, siempre que la violencia est relacionada
con la apropiacin. En cuanto al momento en que deben ejercerse, puede ser
antes de aquella para facilitar la ejecucin, en el acto o despus de ella, para
favorecer la impunidad.
2. La definicin estndar de la accin de apropiacin en la doctrina chilena es la
siguiente: la apropiacin es la sustraccin de la cosa con nimo de seor y dueo.
(Raimundo del Ro, Derecho Penal, Tomo III, 1935, pg. 425; Gustavo
Labatut, Derecho
Penal, Tomo
II,
1983,
pgs.
195-196;
Alfredo
Etcheberry, Derecho Penal, Tomo III, 1998, pg. 296).
De acuerdo a lo expresado por el profesor Bascun Rodrguez, "la elaboracin
ms diferenciada en la dogmtica penal comparada es la que describe el concepto
de sustraccin, constitutivo de la tipicidad objetiva del hurto como la ruptura de
custodia ajena sobre la cosa y constitucin de una nueva custodia sobre ella".
Agrega, que "la custodia es una relacin fctica de poder de una persona sobre
una cosa, concretada en la posibilidad de disposicin material de la cosa".
591
Este carcter predominantemente fctico del concepto de custodia impide que

se lo pueda identificar con el concepto de posesin, ni con el de tenencia del
derecho civil (artculos 700 y 714 del Cdigo Civil).
Por otro lado, el objeto del dolo en este tipo de ilcitos por los cuales fue
acusado el imputado, dice relacin con aquello que se requiere ser conocido y
querido, esto es, la condicin de mueble, ajena y sometida a la custodia de la cosa
y el sentido de la propia accin como ruptura de la misma y constitucin de una
nueva.
Adems, se requiere la configuracin de un elemento subjetivo, constituido por
el nimo de seor y dueo (apropiacin) sobre las cosas sustradas. En sntesis,
se puede sostener que el nimo de apropiacin se compone de dos elementos: "el
nimo de expropiacin permanente o indefinida que permite distinguir al hurto del
hurto de uso (impune), y el nimo de aprovechamiento, que permite distinguir al
hurto del delito de daos o de la privacin de propiedad (impune)".
En consecuencia, el concepto de apropiacin es de carcter complejo y
comprende un elemento material y otro de carcter psicolgico.
El elemento material se identifica con la sustraccin de la cosa, es decir tomarla
fsicamente, privando a la vctima de la posibilidad de disponer de ella.
Por su parte, el elemento psicolgico, lleva consigo tomar la cosa con nimo de
seor y dueo. Adems, de requerirse el nimo de lucro, esto es, la intencin del
sujeto activo en obtener una ventaja de carcter econmico, aunque no se logre
efectivamente dicho propsito (considerando 4 de la sentencia del 3 Tribunal de
Juicio Oral en lo Penal de Santiago).
3. La figura de hurto ha sido entendido tanto por la doctrina nacional como la
comparada como un puro disvalor de acto en cuanto a una infraccin en lo relativo
a la apropiacin de lo ajeno con nimo de lucro que se consuma por el solo hecho
de la apropiacin, entendindose por tal la sustraccin de la cosa o cosas de la
esfera de resguardo de una persona, realizada con nimo de seor y dueo. Lo
592
anterior, sin perjuicio de que una parte cada vez ms amplia de la doctrina
aboga por la exigencia del perjuicio patrimonial, econmicamente avaluable tal
como ocurre en otros ilcitos como en la estafa y en la apropiacin indebida (Mera
Figueroa, Jorge, Hurto y Robo, Editorial LexisNexis, primera edicin, p. 71)
(considerando 4 de la sentencia del 3 Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de
Santiago).
4. El concepto civil de mueble e inmueble no es aplicable en su integridad
al derecho penal. En sede penal, se consideran como especies muebles incluso
aquellas exceptuadas por el Cdigo Civil. En efecto, el concepto de mueble en los
delitos contra la propiedad se extiende a todo aquello que pueda trasladarse de un
lugar a otro, sea por s mismo o por una fuerza externa, aunque sufra detrimento.
La nocin de inmueble slo quedar reducida a lo que no pueda trasladarse
(considerando 11 sentencia Tribunal Oral).
5. No es preciso que el medio en cuestin sea, adems, idneo para causar
efectivamente tales lesiones, pues la libertad del ofendido se habr quebrantado lo
mismo en uno y otro caso. La Corte estim, que el medio empleado por el autor
del ilcito (pistola de juguete), s era idneo para intimidar y, en consecuencia, al
calificar el ilcito, como robo con intimidacin, los jueces del fondo no incurrieron
en error de derecho alguno.
6. Que debido al complicado entramado de la situacin producida, el encausado
crea que jurdicamente le estaba permitido apoderarse del automvil objeto de la
sustraccin para hacerse pago del precio que, en rigor, nunca haba llegado
realmente a sus manos. En otras palabras, el procesado saba que apropiarse de
una cosa ajena est prohibido en general, pero crea, a causa de una
representacin errada de los hechos, que en el caso concreto contaba con una
autorizacin del derecho para ejecutarla. De este modo, a consecuencia de su
equivocacin sobre las particularidades del acontecimiento fctico, se encontraba
593
en un error, no sobre la tipicidad de su comportamiento (error de tipo) sino sobre la

ilicitud del mismo (error de prohibicin).
7. Que a su entender, los recurrentes indican que el tribunal parece exigir para
que se consume la falta, que se confunda la etapa de consumacin del delito con
la de agotamiento, al exigir la posibilidad de que la imputada, haciendo uso de sus
facultades de dominio, pudiera disponer de los bienes sustrados una vez
traspasadas las cajas. Esta errnea interpretacin radica, en la extensin artificial
y el errado concepto de la esfera de cuidado, toda vez que la entiende como "el
mbito de vigilancia que tiene el dueo de la especie, traducida en este caso
especfico en la implementacin de recursos humanos, en especial los guardias de
seguridad, dependientes propios de la empresa afectada", primero, dndole un
carcter ms bien de vigilancia o custodia fsica de las especies y, luego, al
personalizar esta custodia en los guardias, extendindola ms all de las cajas
registradoras. Resalta, por ltimo, que el delito no es descubierto por el afectado,
hasta que los guardias van al probador y no encuentran las especies que la
imputada haba tomado, y asumiendo como probable que la imputada las lleve
ocultas, dan aviso radial y la encuentran a la salida del supermercado donde la
detienen.
El hurto es la apropiacin de una cosa arrogndose las condiciones inherentes
al dominio y en especial, de la de disposicin. Por ello el delito slo podr
estimarse consumado "cuando el delincuente se encuentra en la posibilidad de
ejercer esta facultad, cuando logra estar en condiciones de disponer de la cosa
ajena, siquiera por un instante".
Que el recurso del Ministerio Pblico insiste en que la accin de apropiacin se
consuma tan pronto se transponen las cajas, por lo que se hace necesario traer a
colacin lo que ya en reiteradas ocasiones esta Corte ha pronunciado al respecto:
"Que la infraccin se produce al traspasar las cajas registradoras sin cancelar el
valor de la especie, en consecuencia, hasta antes de ese momento slo haba una
mera tenencia de la especie y no una posesin como seor y dueo, la que en el
caso sub lite, fue interrumpida por el guardia de seguridad que impidi se
perfeccionara el ilcito al ver que el imputado traspasaba las cajas sin cancelar su
valor, es decir, con su intervencin frustr el delito, no dando pbulo al delincuente
para actuar como seor y dueo".
8. El robo con intimidacin es un delito complejo, que consiste en apropiarse de
cosa mueble ajena con nimo de lucro, utilizando la amenaza como medio
para presionar la voluntad del sujeto pasivo y determinarlo a entregar o manifestar
el objeto a cuyo apoderamiento se dirige la conducta ilcita, de lo que se colige que
la razn de este hecho punible reside en la especial conexin existente entre la
accin intimidatoria y el acto apropiatorio: por un lado, el vnculo ideolgico se
594
refiere a una relacin de medio a fin entre ellos que importa que la intimidacin
constituye la forma a travs de la cual el delincuente alcanzar una meta concreta,
esto es, facilitar la ejecucin del delito antes de perpetrarlo, vencer la resistencia
de la vctima en el acto de cometerlo o lograr la impunidad con posterioridad a su
ejecucin; y, por otro, la relacin fctico temporal supone que los dos actos se
encuentren en una razonable proximidad de tiempo y espacio (considerandos 13
y 14 de la sentencia de la Corte Suprema). La intimidacin consiste en la
amenaza seria y real de ocasionar a otro un mal inmediato en su integridad fsica,
debiendo estribar en el anuncio de un inminente ataque grave a bienes relevantes
como la vida o la integridad personal y donde esa intimidacin envuelve el modo
para lograr el designio perseguido por el delincuente, cual es la apropiacin de
cosas muebles ajenas. En el artculo 439 del Cdigo Penal establece un concepto
amplio de violencia o intimidacin comprensivo de cualquier acto que pueda
intimidar o forzar a la manifestacin o entrega, de donde resulta suficiente que se
trate de comportamientos eficaces para amedrentar o atemorizar a la vctima. En
la especie, desde la perspectiva de las vctimas mujeres jvenes la irrupcin
de cuatro personas que repentinamente las rodean y les impiden transitar,
amedrentndolas verbalmente con expresiones que no pueden sino significar
riesgos ciertos para su integridad, tuvieron la virtud suficiente de provocarles temor
de sufrir un dao fsico inmediato, lo que revela que la intimidacin revisti la
seriedad imprescindible para la realizacin del tipo penal (considerandos 15 y 16
de la sentencia de la Corte Suprema).
9. Que debido al complicado entramado de la situacin producida, el encausado
crea que jurdicamente le estaba permitido apoderarse del automvil objeto de la
sustraccin para hacerse pago del precio que, en rigor, nunca haba llegado
realmente a sus manos. En otras palabras, el procesado saba que apropiarse de
una cosa ajena est prohibido en general, pero crea, a causa de una
representacin errada de los hechos, que en el caso concreto contaba con una
autorizacin del derecho para ejecutarla. De este modo, a consecuencia de su
equivocacin sobre las particularidades del acontecimiento fctico, se encontraba
en un error, no sobre la tipicidad de su comportamiento (error de tipo) sino sobre la
ilicitud del mismo (error de prohibicin).
10. El uso de armas de fuego no es inherente al delito de robo con violencia e
intimidacin ni consustancial a su ejecucin. En efecto, el ilcito en comento
puede cometerse igualmente sin armas de fuego. Que los magistrados hayan
considerado importante que el acometimiento de los afectados se haya efectuado
con armas de fuego, no significa que estimen que sin armas no se hubiere
cometido el delito, sino que ello aument la indefensin de los de los ofendidos,
quedando uno lesionado y ayudando a la consumacin del delito (considerando 5
de la sentencia de la Corte de Apelaciones).
595

11. Los agentes, con nimo de lucro, se apropiaron, sin la voluntad de su
dueo, de cosas muebles que les eran ajenas, usando para ello de amenazas
efectuadas con un arma cortante, dirigidas a quien las tena a su cargo y con el
evidente propsito de lograr impedir la resistencia, permitiendo en mrito de ese
actuar conjunto y propsito delictivo comn, debilitar al mximo la defensa privada
del acometido, existiendo una relacin de medio a fin en el obrar de los agentes
que permiti en definitiva que se materializara la sustraccin, de lo que aparece de
toda evidencia que tuvo lugar un delito de robo con intimidacin en que se us
para amenazar como medio comisivo un arma blanca cuchillo, lo que per se
constituye un elemento inherente al delito. En consecuencia y dado que los
efectos del artculo 63 no han sido alterados por la regla del artculo 450 inciso 2
del cdigo del ramo, ha de descartarse la aplicacin de la agravante en anlisis a
quienes sean culpables del delito de robo con violencia o intimidacin simple o
calificado donde el uso de las armas es, por una parte, constitutivo de un delito en
s mismo y, por otra, inherente a su comisin (Sergio Politoff L, Jean Pierre Matus
A., Mara Cecilia Ramrez G., Lecciones de Derecho Penal Chileno, Parte
Especial, Segunda Edicin, ao 2004, pp. 391 y 392) (Considerandos 13). Segn
lo expresan los autores, en cuanto a la faz subjetiva del tipo penal, robo con
violencia, las lesiones del sujeto pasivo deben llevarse a cabo: a) con motivo del
robo, lo cual exige una relacin de medio a fin entre las lesiones que se provoca y
la apropiacin que persigue el sujeto activo; subjetivamente, el autor ha de
considerar la violencia en la vctima, como una forma de facilitar o llevar a efecto el
apoderamiento de la cosa mueble; o b) con ocasin del robo, en que las lesiones
se ejecutan mientras se realiza el delito de robo o durante el transcurso del mismo
o, por ltimo, inmediatamente de cumplida la apropiacin, y en este ltimo caso,
siempre que sea para asegurar la impunidad del hecho. Al respecto, el profesor
Antonio Bascun Rodrguez sostiene que "debe usarse violencia o intimidacin
para producir un resultado coercitivo que sea objetivamente idneo para posibilitar
la realizacin de la accin de apropiacin (...). Por razones sistemticas, la
impunidad a cuyo favorecimiento debe subordinarse el uso de la violencia o la
intimidacin debe entenderse a su vez como condicin del agotamiento de la
accin de apropiacin". Para que se configure el robo con violencia, las lesiones
deben producirse con ocasin del robo, es decir, debe cometerse con
aprovechamiento de la situacin de poder sobre la persona que se origina con el
ejercicio de violencia o intimidacin propio del robo, por lo tanto, debe
existir coetaneidad entre ambas ejecuciones en el mbito temporal, lo que no
ocurre en la especie (considerandos 8 y 9).
596
12. Esta Corte, al contrario de lo razonado por los sentenciadores, comparte

la aseveracin hecha por la defensa del acusado en cuanto a que en el caso
sublite no hubo apropiacin de la especie por parte del acusado, en trminos que
ste, actuando de hecho, haya hecho suyas las facultades del dominio que la
titular tena sobre el mvil, pues para concluir la existencia del elemento que se
analiza es imprescindible que se tome la cosa por el sujeto activo para ejercer
dichos atributos, no existiendo tampoco antecedentes en cuanto a que el beneficio
que pretenda obtener fuera el uso del automvil, pues si bien se acredit que lo
sac la cosa de la esfera de resguardo de su duea, lo condujo, de inmediato,
hasta su domicilio para lavarlo. Por otra parte, estos sentenciadores son de
parecer, asimismo, que no pudo el Tribunal, procediendo de oficio, valorar la
especie sustrada, pues en el nuevo sistema procesal penal, toda la actividad
probatoria corresponde en forma y excluyente al rgano persecutor. As las cosas,
corresponde concluir que la sentencia impugnada incurri en los errores de
derecho con influencia sustancial en su parte dispositiva que denuncia la
recurrente, por cuanto calific como delito un hecho que la ley no considera tal, lo
que amerita acoger el recurso que se analiza y dictar la correspondiente sentencia
de reemplazo (considerandos 5 a 7).
13. Que, as las cosas, puede sostenerse que la punibilidad superior atribuida
al robo en "lugar destinado a la habitacin" se debe a que este delito es, en
verdad, un atentado pluriobjetivo, pues por una parte ataca a la propiedad y, por
otra, genera un riesgo para la seguridad de los moradores, los cuales en cualquier
momento podran regresar, encontrarse con o los autores y verse
consiguientemente expuestos a una agresin a su vida o su integridad corporal
(recurso de Casacin en el Fondo Rol N 2.200-2000).
14. Que el tipo penal del artculo 432 ante la inconcurrencia de violencia,
fuerza o intimidacin adquiere el carcter de injusto bsico del hurto, pues tanto la
doctrina, la jurisprudencia y la historia fidedigna de la ley as lo han determinado.
El centro del debate en la comisin redactora del Cdigo Penal fue que el hurto y
el robo, siguiendo en esto al Cdigo Penal espaol de la poca, eran delitos
tratados en forma independiente y esencialmente distintos, rechazando la idea de
reputar el robo como una especie del gnero hurto agravado, ya que existe una
marcada distincin entre aquellas circunstancias agravantes en uno y otro delito.
De lo anterior se concluye que ante una circunstancia fctica especfica, como es
la que acaece en autos, ante la falta de los requisitos que configuran el tipo penal
597
del robo, necesariamente estamos en presencia de un hurto (sentencia de

reemplazo).
15. Cabe hacerse cargo de la discusin que existe en la Jurisprudencia
(Doctrina y Fallos de Tribunales Superiores), en cuanto a si los delitos de robo son
de mera actividad o de resultado, distinguiendo si "el delito requiere algo ms que
la conducta para su consumacin (...)", "una vez que el sujeto se apropia de la
cosa mueble ajena sin la voluntad de su dueo, el delito simplemente se consuma,
la ley no exige nada ms (...)", si no se logra el desposeimiento no es que el delito
no se consume a pesar de la realizacin de la conducta tpica, sino que sta
simplemente no se ha realizado ntegramente, de modo que slo se puede hablar
de tentativa, por adelantada que se encuentre la conducta.
16. El nimo de lucro constituye una disposicin anmica de enriquecerse u
obtener un aprovechamiento econmico ya sea para s o para otro, que debe ir
inserto en el acto de apropiacin
17. Para que se configure el delito de hurto el sujeto activo debe apropiarse
del objeto ajeno, entendiendo el verbo rector "apropiar" como la accin de
apoderarse de la cosa en trminos tales que ella es extrada de la rbita de
custodia del dueo, pudiendo precisamente, a causa de ello, encontrarse el
hechor en condiciones de disponer de la misma, disposicin que constituye uno de
los atributos del dominio, en este caso, adquirido en forma contraria a derecho.
18. Robo con intimidacin, definido en el artculo 432 del Cdigo Penal, como el
comportamiento de "el que sin la voluntad del dueo y con nimo de lucrarse
se apropia de cosa mueble ajena usando de violencia e intimidacin en las
personas", es un delito complejo y pluriofensivo, que atenta contra ms de un bien
jurdico. Su punibilidad tiene como objetivo proteger la propiedad y tambin la
libertad personal de la vctima, que por medio de la violencia e intimidacin se ve
598
constreida a entregar las especies o a no oponer resistencia a la sustraccin de

la cosa.
19. Corresponde precisar presente que en tanto el infractor no logre burlar todos
los resguardos que la vctima ha dispuesto para la proteccin de lo suyo no
podemos estar en presencia de un delito consumado, sino que frente a un caso
frustrado.
20. Que, tratndose en la especie de una sustraccin desde una tienda
comercial, es dable concluir que la esfera de resguardo est determinada por el
espacio fsico del referido comercio, de manera tal que el ilcito se consuma en el
acto mismo en que el autor sale del recinto sin pagar el producto, toda vez, que es
en ese instante en que se renen los elementos bsicos del tipo que son: a)
apropiacin de una cosa mueble por una parte y b) ausencia de voluntad de su
legtimo dueo por la otra.
21. Que, tal como lo sostiene la doctrina y la jurisprudencia, los ilcitos de
apropiacin se consuman cuando el hechor sustrae la especie de la esfera de
resguardo de su dueo, debiendo determinarse en cada caso en particular que
alcance tiene la referida proteccin.
22. Que en tales circunstancias la Juez de Garanta califica correctamente como
hurto consumado el ilcito por el que se condena a la imputada, toda vez que la
accin de apropiacin se produjo cuando aqulla introdujo en su mochila la
especie hurtada, traspas las cajas sin pagar su importe, cruz las paletas de
seguridad saliendo completamente de la esfera de resguardo en que la especie
sustrada se encontraba, como lo demuestra el hecho de que se la sorprendi
fuera del recinto y, a consecuencia de la accin de guardia de seguridad alertado
por la alarma activada, manifestndose con ello, un claro nimo de apropiacin
que fue ntegramente consumado.
599

23. Que conforme a lo dispuesto en el artculo 432 del Cdigo Penal, comete
hurto el que, sin la voluntad de su dueo y con nimo de lucro se apropia de cosa
mueble ajena sin mediar fuerza en las cosas ni violencia o intimidacin en las
personas. De la definicin anterior derivan sus elementos, a saber: apropiacin de
una cosa; que se trate de cosa mueble; ajenidad de la misma; ausencia del
consentimiento del afectado; y nimo de lucro, entendiendo mayoritariamente la
doctrina nacional que la apropiacin se consuma siempre que el autor aprehenda
materialmente la cosa de que se trata y la extraiga de la esfera de resguardo del
titular. La misma definicin evidencia adems la naturaleza jurdica de esta
infraccin penal, esto es, de tratarse de un delito de resultado pues exige la
produccin de un cambio en el mundo exterior, constituido precisamente por la
apropiacin de la cosa ajena.
24. Que, en consecuencia, la infraccin se consuma al traspasar las cajas
registradoras sin pagar el valor de las especies, ya que antes de ese momento,
slo haba una mera tenencia de las especies y no una posesin como seor y
dueo. El imputado, precisamente en este caso, ha logrado sacar las especies de
la esfera de cuidado, custodia o vigilancia del supermercado y al traspasar las
cajas registradoras sin pagar el valor de aqullas, ha consumado as su conducta
de hurto.
25. Tratndose del hurto siempre ha habido dificultad para determinar el
momento en que se produce la consumacin. En la discusin doctrinaria que ha
existido al respecto, diversas teoras se han estructurado. Para algunos autores
basta tocar la cosa, para otros precisa trasladarla de un lugar a otro distinto, ya
sea ste uno cualquiera o bien al lugar especfico donde pensaba utilizarla. Por
ltimo, hay quienes postulan que el hurto slo se consuma cuando se ha logrado
sacar la especie de la esfera de cuidado, de custodia o vigilancia del propietario de
ella. Que, como sostiene el profesor Mario Garrido Montt, ninguno de estos
criterios se considera en la actualidad como satisfactorios, por cuanto son
formales y no responden a la naturaleza del delito de hurto. Slo podr estimarse
consumado cuando el delincuente se encuentra en la posibilidad de ejercer esa
facultad (la de disposicin) cuando logra estar en condiciones de disponer de la
cosa ajena.
600

26. Comete hurto y no apropiacin indebida el conductor del vehculo de
transporte que sustrae la carga, atendido que es la empresa de transportes,
propietaria del vehculo, la responsable de su traslado y entrega. El conductor era
slo un empleado de sta, y no el depositario de la carga.
27. Si los sujetos ingresan al domicilio de la vctima por una puerta posterior que
se encontraba sin llave, sin utilizar fuerza en las cosas ni violencia o intimidacin
en las personas, y sustraen alguna especie, se configura el delito de hurto.
Juzgado del Crimen de Talca, 14/02/2003, Rol: 969-2001,
2. Del robo con violencia o intimidacin en las personas

ARTCULO 433
El culpable de robo con violencia o intimidacin en las personas, sea que la
violencia o la intimidacin tenga lugar antes del robo para facilitar su ejecucin, en
el acto de cometerlo o despus de cometido para favorecer su impunidad, ser
castigado:
1. Con presidio mayor en su grado medio a presidio perpetuo calificado cuando,
con motivo u ocasin del robo, se cometiere, adems, homicidio, violacin o
alguna de las lesiones comprendidas en los artculos 395, 396 y 397, N 1.
2. Con presidio mayor en su grado medio a mximo, cuando las vctimas fueren
retenidas bajo rescate o por ms de un da, o se cometieren lesiones de las que
trata el N 2 del artculo 397.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 27, 28, 32 bis, 37, 76, 141, 361, 391, 395
a 397, 432, 439, 449 y siguientes. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 146 y
siguientes. Cdigo Procesal Penal: artculo 189. Cdigo de Justicia Militar:
601

1. Que, con arreglo al punto de vista expresado, en el caso sub lite, concurren
sin dudas los presupuestos para considerar presente la intimidacin. En efecto,
basta ver la reproduccin fotogrfica del instrumento empleado por el acusado
Torres Alcntara, agregado a fs. 32 de los autos, para apreciar que se trata de un
objeto que rene todas las caractersticas exteriores de un arma de fuego
autntica y que, por consiguiente, el amenazar con ella a personas corrientes,
como las ofendidas, era apta para infundirles el temor de ser lesionadas o muertas
si no accedan a entregar las cosas de que el hechor se propona apoderarse, esto
es, para quebrantar su voluntad de resistir, lesionando as su libertad.
2. La intimidacin tiene un aspecto objetivo y otro subjetivo, requirindose, para
satisfacer el primero, de una accin razonablemente intimidante, una autntica
situacin de riesgo o peligro para la vctima.
3. Falta de vinculacin entre la violencia y la apropiacin de cosa mueble ajena,
no satisface el requisito del tipo penal en el que la violencia debe ser ejecutada al
servicio de la apropiacin. Violencia fsica ejecutada sobre otra persona y
apropiacin no violenta de una cosa mueble ajena son constitutivos de otros tipos
penales, no de robo con violencia o intimidacin en las personas.
4. La violencia en el delito de robo puede ser posterior a la accin apropiatoria,
con la condicin de que persiga la impunidad del delito y sea ejercida en forma
inmediata al acto apropiatorio.
5. Sin perjuicio de lo dicho, es til consignar que de acuerdo con el artculo 433
del Cdigo Penal, tres son los momentos en que el empleo de violencia o
intimidacin puede importar un robo: "antes del robo para facilitar su ejecucin, en
el acto de cometerlo o despus de cometido para favorecer su impunidad. Ahora
bien, se debe considerar que la expresin "robo" en el encabezado del artculo
433 del Cdigo Penal slo significa apropiacin, de manera que los momentos que
seala esa disposicin se vinculan con la posibilidad efectiva de disponer de la
cosa por parte del autor del delito como queda claro en el artculo 439, donde se
define la violencia o intimidacin como los "malos tratos de obra" y "las amenazas"
"ya para hacer que se entreguen o se manifiesten las cosas, ya para impedir la
resistencia u oposicin a que se quiten", conforme el siguiente esquema: i) Si se
realiza antes dela apropiacin, para facilitar su ejecucin; ii) Si se realiza durante
602
la apropiacin material; o iii) Si se realiza despus de la apropiacin para asegurar

su impunidad. As las cosas, del mrito se puede apreciar que el Tribunal a quo ha
determinado los hechos y los ha calificado de conformidad a la ley, razn por la
cual han efectuado una correcta aplicacin del derecho a los hechos que se
tuvieron por acreditados en el juicio oral correspondiente, de suerte que la causal
no puede prosperar (Considerandos 5 y 6).
6. Violencia que caracteriza a la figura del artculo 433 del Cdigo Penal, puede
tener lugar antes del robo para facilitar su ejecucin, en el acto de cometerlo o
despus de cometida la sustraccin para favorecer su impunidad, debiendo ser
dicha violencia inmediatamente posterior a la sustraccin de la cosa, toda vez que,
de lo contrario, sta saldra de la esfera de custodia de su propietario,
consumndose un delito de hurto.
7. Que el factor "intimidacin en las personas", que contemplan las normas
antes aludidas, no se refiere a la calidad o capacidad de dao real que puedan
efectivamente causar las armas u otros elementos que el autor del ilcito utilice
para intimidar a la vctima, sino a su capacidad de producir el temor suficiente para
anular o al menos disminuir la posible resistencia de esta ltima a la accin del
agresor, lo que es evidente al disponer el artculo 433 del mismo Cdigo que la
intimidacin puede tener lugar antes del robo para facilitar su ejecucin, durante el
mismo o despus de cometido para favorecer la impunidad y el artculo 439, que
expresa que se entiende violencia o intimidacin en las personas cualquier acto
tendiente a impedir la resistencia u oposicin del sujeto pasivo, de modo que si el
arma utilizada por el acusado result no ser real sino de fogueo o de juguete, tal
circunstancia no puede influir en la calificacin y penalidad del delito de que se
trata, pues el aspecto del arma utilizada, aunque fuera ficticia, fue suficiente para
intimidar a la vctima y obtener que sta depusiese toda resistencia.
8. Que como bien lo sostiene la doctrina y jurisprudencia la intimidacin no es
una agresin material, sino una manera de afectar la libertad de decisin, de
lesionar la libre formacin de la voluntad de la vctima. La intimidacin puede
realizarse mediante palabras o hechos y, en el caso sub lite se tradujo en
603
palabras, amenazas de muerte destinadas a vencer la resistencia de ingresar al

recinto donde se refugi la vctima con su familia.
9. La intimidacin y su empleo, como medio para obtener la apropiacin slo
constituir robo en aquellos casos en que represente un peligro para la seguridad
fsica de las personas, peligro concreto, cierto y de tal entidad, que su
concurrencia cumpla un rango suficiente para que la integridad corporal de la
vctima realmente pudiere estar afectada.
10. Que ha de tenerse en cuenta que lo que se requiere en la intimidacin es
que infunda o pueda infundir el temor de ser objeto de algn mal en s mismo o
que pueda serlo otra persona presente, lo que en estos casos lleva a entregar o
manifestar las cosas o impide la resistencia u oposicin a que se quiten, y no, en
cambio, que se haya de realizar, en su caso, el mal que la vctima se propone
evitar. No debe olvidarse que la intimidacin es suficiente desvalor en la conducta
para que la ley la sancione como si se procediera con violencia, ni que el mal que
puede causarse puede ser un hecho de violencia distinto del que se produzca por
el empleo del arma como tal, por lo que la falta de aptitud para el disparo si este
hecho es ignorado por la vctima(s) a condicin de que las circunstancias permitan
estimar idnea la amenaza, como ha ocurrido en la especie, no conduce a la
recalificacin del delito, sino a su confirmacin.
11. Amenaza verbal no resulta idnea para poner en peligro la vida y la
integridad fsica del individuo, por lo tanto, no queda acreditada la intimidacin en
el delito de robo.
1. El delito de robo con homicidio es uno de carcter complejo, cuyo ncleo
rector es el ataque a la propiedad ajena. Est integrado por la necesaria
604
concurrencia de dos elementos: a) un atentado contra la propiedad, y b) un

atentado contra las personas, debiendo existir relacin estrecha entre ambos
atentados. Para que el delito quede totalmente integrado, se requiere de un
atentado a la propiedad y que antes, durante o despus de ste, se verifique la
muerte de una persona.
En efecto, la ley subordina el homicidio a la figura principal robo, pues
comprende tanto al caso del que mate para facilitar el robo con motivo, como
aqul en que el homicidio resulta a consecuencia de l con ocasin, bastando
que el propsito de robar sea el motivo inicial del delito, pues no resulta necesario
que el agente hubiera tenido la dirigida intencin de quitar la vida a la vctima del
robo, sino que ambos atentados se encuentren ligados en ntima conexin
subjetiva (considerando 3, sentencia Corte de Apelaciones).
2. Que por lo que toca a la ausencia del medio ejecutivo "intimidacin",
planteada por la defensa del encausado y que radica en el empleo de una pistola
a fogueo para perpetrar el apoderamiento de cosa ajena, esta circunstancia no
revista, a juicio de los sentenciadores, la entidad suficiente para desvirtuar la
existencia de la intimidacin en las personas. En efecto, el legislador ha
establecido en el artculo 439 del Cdigo criminal un concepto amplio de violencia
o intimidacin comprensivo de cualquier acto que pueda intimidar o forzar a la
manifestacin o entrega, de donde resulta suficiente que se trate de
"comportamientos que sean eficaces para amedrentar o atemorizar a la vctima
con independencia de que sean materialmente adecuadas, para herir o maltratar a
una persona".
3. El hecho se encuadra en la figura penal del artculo 433 N 1, del Cdigo
Penal, robo con violacin. Se arriba a la conclusin de una figura penal compleja
605
como la sealada, integrada, a su vez por un robo con intimidacin y una

violacin, toda vez que, en esta audiencia se ha acreditado, que con ocasin del
ilcito que importa un atentado contra el patrimonio de la vctima, se accedi
carnalmente va vaginal, mediando fuerza e intimidacin a una mujer mayor de 12
aos, pero menor de edad, dado a que esas figuras estn conectadas temporal y
subjetivamente, no hay un desfase o intervalo entre ambas, constituyen una
secuencia de sucesos sin interrupcin en el tiempo, pero s en su lugar de
comisin, las que se unen indisolublemente en virtud del elemento comn a
ambas, esto es la intimidacin constante que sufri la vctima desde antes de
perpetrado el ilcito contra la propiedad, hasta el minuto del acceso carnal violento,
por un lapso no precisado de tiempo, pero s de trayecto (considerando 8
Sentencia Tribunal Juicio Oral en lo Penal).
4. El robo con homicidio es un delito complejo que comprende un acto contra la
propiedad y un atentado contra la vida, estando vinculados ambos actos
ideolgicamente.
4. La existencia de coautora en un delito de robo con homicidio supone la
convergencia del dolo en relacin a ese homicidio. Si ello no se comprueba, el
resto de los involucrados slo debe ser sancionado como autores de robo con
violencia o intimidacin simple.
5. Si se establece que una persona mata a otra, por razones ajenas al acto
apropiatorio de bienes de la vctima, el hecho de que posteriormente se haya
efectivamente apropiado de esos bienes no transforma a la conducta en un robo
con homicidio.
6. Esta Corte no puede sino compartir con la conclusin alcanzada por el
Tribunal, esto es, que en la especie el homicidio se cometi con ocasin del robo
de que se trata, como quiera que se han dado por establecido los elementos de la
figura tpica constitutiva del delito de robo con homicidio, no siendo posible
compartir la hiptesis de la defensa en el sentido que se ha sealado
precedentemente, esto es, que los hechos establecidos configuran respecto del
acusado (...) el delito de robo en lugar habitado (considerando 6).
606

7. El delito de robo previsto en el artculo 433 del Cdigo Penal es por su
naturaleza un crimen complejo, que est integrado por distintas figuras delictivas,
que en forma separada constituyen otros hechos punibles y est construido sobre
la finalidad prxima de la apropiacin de cosas muebles ajenas sin la voluntad de
sus dueos con violencia o intimidacin requiriendo, adems, que con motivo u
ocasin del robo, se cometa el delito de homicidio, violacin y lesiones, lo que lo
singulariza como un delito contra la propiedad. El verbo rector de la actividad del
agente, es el atentado contra el patrimonio de las vctimas y el legislador los ha
unificado con un tipo nico para los efectos de una sancin superior, dada la
peligrosidad que demuestran quienes incurren en su infraccin (considerando 6).
Si bien la figura penal de robo con homicidio constituye un todo indivisible para el
efecto de sancionar a los culpables con una sola pena, ello no hace desaparecer
la naturaleza individual de los delitos que la configuran. La frase con motivo u
ocasin del robo, se cometiere, adems, empleada en la norma precitada, hace
imprescindible para la existencia del delito en cuestin que el dolo comprenda en
su totalidad todos los ilcitos sealados. En la especie, la intencin dolosa ha
concurrido plenamente, puesto que, de los antecedentes de la causa, aparece que
tanto las circunstancias en que se produjeron los hechos: intervencin de varias
personas, previamente concertadas y la intencin de sustraer el dinero que
portaba la vctima, como el medio empleador para su realizacin arma de
fuego, idneo y adecuado para causar la muerte de sta, hicieron cierto el
resultado obtenido (considerandos 4 y 5).
8. El delito de robo calificado, consistente en que, con ocasin del robo con
violencia o intimidacin, se cometiere adems, violacin. Ello significa, que la base
del delito es el que afecta la propiedad y su complemento o agregado es la
violacin. El dolo inicial debe ser la de apropiarse de cosa mueble ajena y contra
la voluntad de su dueo con violencia o intimidacin; y luego, coetneo o posterior,
el dolo directo del acceso carnal en alguna de las situaciones contempladas en el
artculo 361 del Cdigo Penal. Pero no al revs, en que primero sea la violacin.
En tal caso, de concurrir los elementos del tipo para ambos ilcitos, se tratar de
un concurso material, pero no robo calificado.
9. Que para la adecuada calificacin jurdica de los hechos antes descritos,
cabe tener presente que, respecto del delito de robo con homicidio, que es un
607
delito complejo, cuyo ncleo rector es el ataque a la propiedad ajena, integrndolo

la necesaria concurrencia de dos elementos: un atentado contra la propiedad el
robo conjuntamente con otro contra las personas el homicidio debiendo
existir relacin estrecha entre ambos atentados, los que la ley pone de relieve en
la frase "con motivo u ocasin del robo" y que indica la subordinacin a la figura
principal (robo) del homicidio, que la ley comprende tanto al caso del que mate
para facilitar el robo (con motivo), como aqul en que el homicidio resulta a
consecuencia de l (con ocasin), bastando que el propsito de robar sea el
motivo inicial del delito. La idea generadora es el atentado a la propiedad y que
antes, en el momento de la ejecucin o despus de ella, se verifique la muerte de
una persona para que dicho delito quede totalmente integrado, aun cuando no
hubiere tenido el culpable la dirigida intencin de quitar la vida a la vctima del
atentado contra la propiedad, con tal que se encuentren ligados en ntima
conexin subjetiva.
10. Que en lo tocante a la figura del encubrimiento hay que tener presente que
respecto del robo con homicidio, el dolo empleado por los partcipes directos no
puede extenderse a los encubridores, ya que como lo sostienen Politoff, Matus y
Ramrez, en relacin al robo con homicidio por tratarse de un delito complejo "lo
decisivo ser el dolo de los partcipes y, es evidente, de acuerdo al relato de cada
uno de los acusados, que previo a la comisin del delito, todos saban del
concierto previo de un delito de robo en la vivienda de la vctima, el que se
encontraba en el lugar de los hechos, por lo que el dolo inicial, del cual responden
los encubridores, es el del robo con violencia, pues sobre esa figura tpica hay al
menos, de su parte, dolo eventual, ya que debieron representarse que si la vctima
se encontraba en su morada, para lograr la sustraccin de especies, lo mnimo
que poda ocurrir para aqulla era la afectacin en su integridad".
11. Que, a mayor abundamiento, el delito de robo con homicidio que constituye
una de las figuras penales por las que se proces, acus y conden a la imputada
antes individualizada, tiene como verbo rector la accin de "robar", esto es, el
hecho de sustraer especies de propiedad ajena y debido a que con motivo u
ocasin del robo, adems, se comete el delito de homicidio, resulta que ambas
conductas son tipificadas por la ley penal como un delito especfico y, en atencin
a la relevancia que el legislador asigna a los dos bienes jurdicos cautelados por la
norma penal, como son la vida y la propiedad, se castiga con una pena mayor su
comisin.
608

12. El sujeto que para apoderarse del vehculo de la vctima pone el can de
su arma sobre la sien de esta ltima y acciona el gatillo sin que percute, comete
un delito de robo con homicidio frustrado, que se sanciona con las penas
asignadas a la consumacin.
1. La Corte de Apelaciones de Santiago redujo las penas asignadas a los
procesados, recalificando el delito de robo con violencia causando lesiones
graves, por estimar que, al haber salido la vctima a pelear a puos dentro del
establecimiento en que se encontraba bebiendo, resultando con lesiones, no es
posible discernir si las lesiones que diagnostic el Servicio Mdico Legal, estn
comprendidas en el artculo 397 N 2 del Cdigo Penal, y por consiguiente el
hecho debe ser encuadrado en el delito de robo con violencia previsto en el art.
436 inciso 1 del Cdigo Penal, esto es robo con violencia simple.
2. Que los elementos del ilcito de que se trata se encuentran insertos en
los artculos 432 y 443 inciso 2 del Cdigo Penal y, en suma, se inician con la
apropiacin de los cables instalados en los postes de alumbrado, mediante el
corte de los mismos con un instrumento adecuado, y su bajada al suelo, instantes
que determinan la extincin de la esfera de custodia de la empresa elctrica
propietaria de los mismos. O sea, en este caso, el condenado adopt la conducta
indispensable para perpetrar la apropiacin, y sta no se materializ nicamente
por la injerencia en el acto de la fuerza policial.
3. En la especie, no se configura el delito de robo con violencia si los hechos
establecidos se remiten a que terceras personas pidieron cigarrillos y monedas a
un sujeto, ante cuya negativa procedieron a agredirlo con arma blanca,
ocasionndole lesiones.
609
ARTCULO 434
Los que cometieren actos de piratera sern castigados con la pena de presidio
mayor en su grado mnimo a presidio perpetuo.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 27, 28, 32 bis, 37, 76, 449 y siguientes.
Cdigo Civil: artculo 641. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 146 y
siguientes. Cdigo Orgnico de Tribunales: artculo 6 N 7. Cdigo de Derecho
Internacional Privado: artculos 308 y 309.
1. Que cabe sealar que el artculo 434 del Cdigo Penal sanciona los actos de
piratera, sin que dicho precepto contenga una descripcin tpica, acabada y plena
de esta conducta punible. No siendo exacta dicha descripcin, y como lo seala el
Tribunal Constitucional en su fallo que rola a fs. 356, slo una labor hermenutica
del Tribunal puede determinar si en el caso presente las actuaciones atribuidas a
los acusados son constitutivas de tal ilcito penal. Para discernir los supuestos
fcticos derivados de la norma, se puede recurrir a la historia fidedigna de su
establecimiento y nos encontramos entonces que si bien al comienzo se estim
que el bien jurdico protegido era la seguridad exterior del Estado y, luego, se
discuti si era un delito contra las personas o contra el Derecho de Gentes,
finalmente se estim que los actos de piratera eran variantes del delito de robo.
De all su ubicacin en el Cdigo Penal dentro del prrafo de los delitos de robo
con violencia o intimidacin en las personas, lo que da a entender que es una
forma de apropiacin de cosa ajena producida en el mar, con violencia o
intimidacin (significado clsico del trmino de piratera). Lgicamente si se trata
de robar la carga de una nave, los autores del robo debern hacer uso de
embarcaciones para el abordaje, como tambin es necesario inferir que no medie
un estado regular de guerra.
ARTCULO 436
Fuera de los casos previstos en los artculos precedentes, los robos ejecutados
con violencia o intimidacin en las personas, sern penados con presidio mayor en
sus grados mnimo a mximo, cualquiera que sea el valor de las especies
substradas.
Se considerar como robo y se castigar con la pena de presidio menor en sus
grados medio a mximo, la apropiacin de dinero u otras especies que los
610
ofendidos lleven consigo, cuando se proceda por sorpresa o aparentando rias en

lugares de concurrencia o haciendo otras maniobras dirigidas a causar
agolpamiento o confusin.
449 y siguientes, 494 N 5 y 20. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 146 y
siguientes. Cdigo Procesal Penal: artculo 189.
1. Si la muerte de la vctima acaece con posterioridad al robo, configurando un
hecho independiente del primero, sin que exista la conexin objetiva ni subjetiva
que exige el legislador para establecer la figura de robo con homicidio, toda vez
que no se acredit la existencia, por parte del autor, de la intencin de sustraer
especie alguna al occiso, ms todava si los hechores ya contaban con un
vehculo destinado a emprender la huida, corresponde sancionar a los
encausados por un delito de robo con intimidacin y un homicidio simple
(considerandos 5 y 7, sentencia Corte de Apelaciones y 9, sentencia Corte
Suprema).
2. El tipo objetivo del delito del artculo 436 inciso 1 del Cdigo Penal se
conforma por la accin de apropiacin y por la de atentado a la libertad o
integridad fsica o psquica de una persona al emplear la intimidacin; y requerir
de dolo, el cual debe presentarse en todos los extremos de la conducta, o sea,
que el agente quiera apropiarse de lo ajeno y quiera coaccionar psicolgicamente
a la vctima con motivo del apoderamiento (considerando 6, sentencia de 1
instancia).
611

3. El hecho de que en un robo con intimidacin se haya afectado la propiedad
de un banco y la de un cliente, no desmiembra la unidad de la conducta de los
acusados (Considerando Sexto, Sentencia de Casacin, Corte Suprema). Aunque
se haya separado en forma errnea la causa para investigar el atentado a la
propiedad del banco por un lado, y a la del cliente por otro, con el objeto de dar
agilidad al sumario criminal, este error debi ser salvado al momento de dictarse
sentencia; por lo que se pasa contra autoridad de cosa juzgada, si se condena a
los acusados por dos delitos diversos, unificndose la pena (considerandos
Sptimo y Octavo, Sentencia de Casacin, Corte Suprema).
Atendido el carcter complejo del robo con intimidacin, en tanto supone la
afectacin de la integridad personal por la amenaza y la de la propiedad ajena por
la apropiacin, existiendo entre ambas agresiones una relacin de medio a fin, no
es idneo para modificar la unidad, el hecho que se haya amenazado al cliente
Avila Alarcn supuesto sujeto pasivo diverso de otro delito de la misma naturaleza
ya que la amenaza estaba dirigida a todas las personas que se encontraban al
interior del banco, de modo que ese ataque no puede ser separado como algo
autnomo, que origina una pluralidad de acciones.
4. Se acoge parcialmente apelacin de sentencia condenatoria por robo con
intimidacin, en el sentido que se desecha solicitud de absolucin y de
recalificacin a hurto, por haberse acreditado el robo, pero se recalifica a robo por
sorpresa, atendido que no pudo acreditarse la intimidacin.
5. Debe recalificarse jurdicamente el delito de robo por sorpresa a hurto
falta, porque de ninguna pieza procesal se desprende que en la apropiacin del
dinero el procesado hubiese actuado mediante sorpresa o aparentando rias o
realizando maniobras para producir confusin, sino que la sustraccin del dinero
de la esfera de resguardo de la vctima fue por la despreocupacin de sta, que no
se dio cuenta de ello.
612
6. No es preciso que el medio en cuestin sea, adems, idneo para causar

mismo en uno y otro caso. La Corte estim, que el medio empleado por el autor
del ilcito (pistola de juguete), s era idneo para intimidar y, en consecuencia, al
calificar el ilcito, como robo con intimidacin, los jueces del fondo no incurrieron
en error de derecho alguno.
7. Que efectivamente la sentencia impugnada ha calificado los hechos
establecidos en autos como constitutivos del delito de robo con intimidacin
previsto en el inciso primero del artculo 436 del Cdigo Penal. Y como lo define la
ley, el robo es la apropiacin de cosa mueble ajena, sin la voluntad de su dueo y
con nimo de lucro, usando la intimidacin en las personas y esta cualidad, a su
turno, importa una coercin de ndole psicolgico, no material, pero consistente en
la amenaza de violencia fsica dirigida a presionar la voluntad de la vctima o
impedir su capacidad de defensa, permitiendo de este modo el apoderamiento de
la cosa mueble deseada por el sujeto activo. Representa as y como se ha
enseado doctrinariamente un tipo complejo, pluriofensivo, constituido por dos
agresiones: la accin de apropiacin y la coercin, entre las cuales es
indispensable que exista un nexo objetivo y subjetivo y constituyan a su vez una
unidad.
Que, por otra parte, la agraviada se encontraba manejando y atenta a las
condiciones del trnsito del momento, lo que fue utilizado por el delincuente para
quebrar el vidrio lateral derecho y sustraer las especies, lo que parece ms propio
de la sorpresa, en que ms que la simple clandestinidad o furtividad que
caracterizan al hurto, el hechor se prevali del debilitamiento de la defensa privada
de la vctima que es cogida desprevenida, aunque advierte lo ocurrido, pero no
impide el delito merced a la imposibilidad de reaccionar por lo rpido e inesperado
del ataque, estado de desprevencin calculado y explotado por el agente. Este es
el factor esencial del robo por sorpresa tipificado en el inciso segundo del artculo
436 del Cdigo Penal.
Que lo que, en cambio, es comn a todas las hiptesis de robo con violencia e
intimidacin es, ms bien, que cualquiera de ellos presupone, adems del ataque
contra la propiedad, una lesin de la libertad del ofendido, cuya voluntad se
doblega, sea ejerciendo sobre l violencia fsica, sea infundindole el temor de ser
objeto de tal violencia, sea hacindole creer que la entrega o manifestacin de la
cosa le est impuesta imperativamente por autoridad con derecho a exigirla
(artculo 439 in fine), sea aprovechndose de la confusin que le causa lo
613
sorpresivo de la agresin, en el caso del tipo privilegiado contemplado en el

artculo 436 inciso segundo. Curiosamente este criterio de justificacin de la pena
agravada del robo, generalmente puntualizado por la literatura espaola (vase,
por slo citar alguno, Jos Mara Rodrguez Devesa, Derecho Penal
Espaol. Parte especial, Madrid, 1980, pgina 432, y Francisco Muoz
Conde, Derecho Penal. Parte especial, Sevilla, 1985, pgina 209, quien cita
tambin otros bienes jurdicos vulnerados, tales como la "integridad fsica, la
honestidad, etc".), entre nosotros tan slo pareciere haber sido vislumbrado por
Garrido Montt (Derecho Penal, Santiago, 2000, tomo IV, 94.5, pgina 18).
Que, puestas las cosas de la forma precisada, lo que importa para apreciar una
intimidacin en el sentido de los artculos 432, 433, 436 y 439 del Cdigo Penal,
es que el autor se sirva de un medio capaz de infundir en la vctima el temor de
ver atacada su integridad corporal, su salud o su vida, doblegando de ese modo
su voluntad contraria a la manifestacin o entrega de las cosas. Con eso basta. En
cambio, no es preciso que el medio en cuestin sea, adems, idneo para causar
mismo en uno y otro caso.
8. El acto intimidatorio en el robo con intimidacin es aquel que pretende
perturbar el nimo de la vctima al extremo de infundirle un miedo tal que,
perturbando su voluntad por el temor de que se le ocasione un mal verosmil,
grave y concreto, lo induzca a despojarse de un bien o a permitir el despojo. De
manera que la imprecisin en el relato de la vctima respecto de las caractersticas
del ataque, origina dudas considerables al momento de aquilatar la intimidacin,
como elemento consustancial del tipo penal (considerando Duodcimo, Tribunal
del Juicio Oral en lo Penal de Coyhaique).
9. La intimidacin en las personas importa un acometimiento de ndole
psicolgico, no material, pero consistente en la amenaza de violencia fsica
dirigida a presionar la voluntad de la vctima o impedir su capacidad de defensa
permitiendo de este modo el apoderamiento de la cosa mueble deseada por el
sujeto activo. Representa, de este modo, y como se ha sostenido
doctrinariamente, un tipo complejo, pluriofensivo, constituido por dos agresiones:
la accin de apropiacin y la intimidacin, entre las cuales es necesario que exista
un nexo objetivo y subjetivo y constituyan a su vez una unidad. Como lo sostiene
614
el profesor Alfredo Etcheberry, la intimidacin debe ir dirigida hacia la persona de

la vctima a efecto de debilitar su defensa privada como reaccin de temor que
provoca en ella la amenaza inferida (Derecho Penal, Tomo III, pg. 335).
10. El miedo infundido a la vctima, atendida la calidad del afectado, el lugar y
entorno en que ocurren los hechos, y el que la vctima relate que no pudo hacer
nada frente a la accin, da cuenta que los hechos lo dejaron sin poder reaccionar,
todo lo cual configura intimidacin.
11. En este entendido, conforme a la situacin fctica descrita por los jueces del
fondo, se advierte que entre la sustraccin de los lentes de la vctima y la
detencin del procesado, hubo un espacio de tiempo ms o menos largo en que
stos acaecieron y adems en sitios distintos, por lo que es de suponer que la
actitud del imputado fue la de evitar su aprehensin, cuando el hecho estaba
consumado. En estas condiciones, aparece de manifiesto que la violencia que se
ejerci respecto de la vctima, no tuvo como objeto favorecer la impunidad de un
hecho, que a ese momento slo apareca como un robo con sorpresa y, por lo
tanto, el injusto del cual aparece como responsable el acusado queda subsumido
en la figura del robo con sorpresa, el que deber ser sancionado de manera
separada del delito de lesiones que fue posterior a la apropiacin punible que
sufri la misma persona, con lo cual sta debi ser sancionada slo como autora
de tal ilcito y no por el robo con violencia que con aplicacin errnea de la ley
penal se calific por la sentencia impugnada.
12. Los hechos, constituyen el delito de robo con sorpresa, ello por cuanto la
vctima dijo que estaba pajareando cuando repentinamente se sobresalt, pues un
sujeto le meti la mano al bolsillo y violentamente le sac el dinero que portaba.
Claramente, aqu no existi clandestinidad, sigilo ni furtividad en el modo de
apoderamiento empleado; simplemente, un sujeto de manera intempestiva
introdujo su mano en el bolsillo delantero del pantaln de la vctima, quien estaba
distrada y se sobresalt ante tan repentino acto por el cual el hechor se apoder
del dinero que portaba, reaccionando de inmediato y persiguiendo al delincuente.
Estamos as ante la comisin de un robo por sorpresa y no de un hurto
(considerando 8 Sentencia Tribunal Juicio Oral en lo Penal).
615
13. Siendo que el ofendido, fue interceptado por un el encausado, quien luego
de pedirle un cigarro y dinero, violentamente lo tir al suelo con el propsito de
sustraerle la chaqueta que vesta, se configura el delito de robo con violencia
previsto y sancionado en el artculo 436 inciso 1 del Cdigo Penal, empero en
grado de tentativa, por cuanto si bien el hechor dio principio a la ejecucin del
delito al manipular la especie de la vctima para sustraerla, fue sorprendido en esta
accin, no alcanzando a terminarla.
14. El tipo de frustracin del robo con intimidacin se describira como poner de
parte del ofensor todo lo necesario para la apropiacin de una cosa mueble ajena,
sin consentimiento de su dueo y con nimo de lucro, usando de intimidacin en
las personas por hechos directos, sin que aqulla se consume por causas
independientes de la voluntad del agente.
15. En efecto, ha quedado determinado inamoviblemente que el sujeto
activo lanz una piedra hacia el vidrio delantero lateral derecho del automvil
conducido por la vctima, vale decir, dirigi el elemento agresor no hacia la
persona de la conductora sino hacia el vidrio de la puerta ubicada al lado opuesto
del volante tras el cual se encontraba, logrando de este modo su quiebre y,
consiguientemente, vencer la proteccin fsica de la especie permitiendo la
penetracin de su mano hacia el interior del mvil y su aprehensin. Resulta
meridianamente claro, entonces, que esta accin no puede ser interpretada como
forma de ejercer presin sicolgica en el sujeto pasivo para facilitar la sustraccin
de cosa mueble de su propiedad.
16. Si bien los sujetos actuaron inicialmente sustrayendo especies de un
supermercado, al ser descubiertos por los guardias reaccionaron empleando
armas blancas, violencia e intimidacin posterior que obliga a trasladar la
calificacin de la conducta desde el hurto al tipo penal de robo con violencia o
intimidacin.
17. El elemento que posibilita la configuracin del tipo penal imputado es la
hiptesis de la intimidacin, es decir, los casos en que el apoderamiento de las
cosas muebles ajenas se logra merced a las amenazas o actos semejantes que
616
infunden temor a la vctima, forzando su manifestacin o entrega. Desde ese

punto de vista y para los fines de la tipificacin, se tiene que es irrelevante la
presencia o ausencia del arma blanca, en la medida que tanto la acusacin como
la sentencia estructuran la intimidacin en torno a la idea de las amenazas, de la
inminencia de un dao y del temor provocado a la vctima. As, se tiene que, en
realidad, el recurrente ha analizado el requisito de la congruencia desde una
perspectiva ms bien literal o gramatical, en circunstancias que lo que se exige por
la ley es una coherencia en los aspectos relevantes o sustanciales, lo que fue
debidamente observado en este caso.
18. Como bien lo ha sostenido la doctrina y la jurisprudencia la intimidacin no
es una agresin material, sino una manera de afectar la libertad de decisin, de
lesionar la libre formacin de la voluntad de la vctima. La intimidacin puede
realizarse, mediante palabras o hechos y en el presente caso se tradujo en actos
intimidatorios, los que se encuentran analizados en el motivo sexto del fallo, le
infringieron a la vctima un temor por su integridad fsica, huyendo del lugar,
siendo incluso perseguido por uno de los acusados, por lo que a juicio de esta
Corte se encuentra acreditada la intimidacin de que fue objeto.
19. Que, en consecuencia, en el caso de autos no cabe atender a que el arma
utilizada no fuese apropiada para el disparo y en virtud de ello calificar el ilcito de
autos como hurto, sino a la intimidacin causada a la vctima, plenamente
asimilable a la violencia suficiente para hacerle sentir amenazada su vida, su
integridad fsica y sus bienes, lo que el hechor obtuvo plenamente y con absoluta
impunidad, al extremo que volvi al poco rato al lugar de los hechos para
amenazarla para el caso que denunciase el hecho.
20. Que, sin embargo, apreciando los hechos conforme a las reglas legales
correspondientes, y tal como se sostiene en el recurso de nulidad en estudio,
atendida la circunstancia de que la encausada tom por el cuello a la vctima y,
mientras la mantiene sujeta, le exige la entrega del dinero, arrebatndole el
monedero para seguidamente, mantenindola en aquella posicin, esto es,
inmovilizada, solicitar ayuda a otro sujeto, quien revisa la mochila que sta
portaba, resulta indubitado que, en tal posicin, la integridad fsica de la vctima se
617
encontraba en peligro, desde que, adems del contacto fsico entre ella y su
agresora, que la inmoviliza, mantenido por un espacio de tiempo, es evidente que
ello importa un peligro para su salud eintegridad fsica, afectando tambin su
seguridad y libertad individual e imposibilitando su capacidad de reaccin.
Asimismo, y respecto del tiempo que habra durado la conducta desplegada por la
imputada hasta la intervencin del aprehensor, si bien no es posible establecerlo
fehacientemente, es lo cierto que, a los efectos de la accin punible, result ser
suficiente para inmovilizar a la vctima, requerirle la entrega del dinero, arrebatarle
el monedero y pedir ayuda a un tercero para el registro de sus pertenencias,
habiendo sido interrumpido slo por la presencia del funcionario policial, todo lo
cual evidencia que los elementos del tipo penal de robo con violencia concurren en
la especie y as debi decidirse al momento de hacer la calificacin jurdica de los
hechos.
21. Que de acuerdo a lo preceptuado en el artculo 432 en relacin al 436 del
Cdigo Penal, el delito de robo con intimidacin consiste en la apropiacin de una
cosa mueble ajena, sin la voluntad de su dueo y con nimo de lucrarse, usando
de intimidacin en las personas. Que el elemento de apropiacin exigido por el
tipo penal, supone adquirir, de hecho, el poder de usar, gozar y disponer de la
cosa, poder que no puede adquirirse, mientras la cosa permanezca en la esfera de
resguardo de su titular, lo que, como ha quedado establecido, ocurri con el
monedero de propiedad de la denunciante.
1. El robo con intimidacin es un delito complejo, que consiste en apropiarse de
cosa mueble ajena con nimo de lucro, utilizando la amenaza como medio para
presionar la voluntad del sujeto pasivo y determinarlo a entregar o manifestar el
objeto a cuyo apoderamiento se dirige la conducta ilcita, de lo que se colige que la
razn de este hecho punible reside en la especial conexin existente entre la
accin intimidatoria y el acto apropiatorio: por un lado, el vnculo ideolgico se
refiere a una relacin de medio a fin entre ellos que importa que la intimidacin
constituye la forma a travs de la cual el delincuente alcanzar una meta concreta,
esto es, facilitar la ejecucin del delito antes de perpetrarlo, vencer la resistencia
de la vctima en el acto de cometerlo o lograr la impunidad con posterioridad a su
ejecucin; y, por otro, la relacin fctico temporal supone que los dos actos se
encuentren en una razonable proximidad de tiempo y espacio (considerandos 13
y 14 de la sentencia de la Corte Suprema).
618

2. En el considerando Sexto el tribunal ha hecho una valoracin completa de la
prueba rendida, expresando en el nmero Sptimo el hecho que se tuvo por
acreditado, agregando en el considerando Octavo que dicho hecho configura a su
juicio un delito consumado de robo con violencia, previsto y sancionado en el
artculo 436 inciso 1 y 439 del Cdigo Penal, cometido en la persona y bienes de
propiedad de (indicadas), puesto que los sujetos pasivos fueron abordados por
dos individuos, uno de los cuales golpe con una botella a (indicada) con el objeto
de arrebatarle la cartera de (indicada) y tambin su billetera, mientras el otro
sujeto, en la oportunidad que sta intentaba recuperar su cartera igualmente la
golpe, para en definitiva huir con las especies, encontrndose vinculados
ideolgicamente los malos tratamientos de obra con la apropiacin. En cuanto a la
participacin de (imputado) en el delito materia de este juicio oral, el motivo
Noveno del fallo en estudio ha expresado, que sobre la base de la valoracin de
los elementos que expone, ese tribunal ha adquirido la conviccin ms all de toda
duda razonable, que al imputado le ha correspondido en el delito de robo con
violencia materia de este juicio, perpetrado el 20/10/2011, participacin en calidad
de autor, por haber tomado parte en su ejecucin de una manera inmediata y
directa, de conformidad a lo dispuesto en los artculos 14 N 1 y 15 N 1 del
Cdigo Penal (considerandos 13 y 14).
3. Refirindose al mismo punto controvertido por la defensa, el considerando
quinto del fallo recurrido seala: "Se estima suficiente para configurar el tipo penal,
los actos intimidatorios efectuados, pues la forma en que se produjo el
acometimiento produjo fundado temor en el ofendido de verse expuesto a un
atentado grave a su integridad fsica, en virtud del cual no opuso resistencia en
forma inmediata a la accin del hechor, sino slo despus de percatarse que no
portaba arma. De este modo, se desestima la pretensin de la defensa en orden a
otorgar a los hechos la calificacin jurdica de robo por sorpresa y agresin; pues
contrariamente a lo que ella sostiene y conforme a lo antes decidido, no resulta
posible dividir los hechos en dos momentos diversos, ya que se trata de una
unidad de accin, cuyo objetivo era la sustraccin de especies a la vctima"
(considerando 8).
4. Existe consenso en que la amenaza para ser intimidacin debe reunir los
requisitos del delito de amenaza del artculo 296 y algo ms que permita distinguir
el robo con intimidacin de las amenazas condicionales del N 1 del artculo 296.
Ese algo ms est referido al bien jurdico seguridad e integridad de las personas.
619
Los autores coinciden en que la amenaza debe ser "serias, graves, verosmiles y
concretas o inmediatas". El acometimiento a la vctima o la coaccin que dirige el
agente contra la vctima o un tercero ha de tener como objeto facilitar el
apoderamiento de un bien ajeno (antes) o para llevar a efecto el apoderamiento
(durante) o con posterioridad para garantizar su impunidad (despus).
5. En lo que concierne al alcance y sentido de la agravante de que se trata,
cabe recordar que la misma est concebida en los trminos siguientes: "Artculo
456 bis. En los delitos de robo y hurto sern circunstancias agravantes las
siguientes: (...) 3 Ser dos o ms los malhechores (...). De un modo
persistentemente reiterado se ha venido sosteniendo por la jurisprudencia que,
tanto por su texto como por su sentido final, la configuracin de la agravante slo
exige que sean varias las personas que participan o que intervienen en la
ejecucin del hecho. Si la ley les asigna la denominacin de "malhechores" no
significa que con ello est exigiendo a priori que deban tener la calidad de
"delincuentes", o sea, que se trate de quienes han cometido delitos con
anterioridad o de aquellos que posteriormente adquieran tal condicin, con motivo
de esos mismos acontecimientos. Antes bien, slo est queriendo aludir a las
personas que realizan o ejecutan los hechos histricamente sucedidos. Desde ese
punto de vista, no parece atendible pretender que la rebelda o la condicin de
prfugos de los otros participantes, constituya un impedimento para la
concurrencia de la agravante. La realidad, la verdad de los hechos indica que la
vctima fue abordada por ms de un sujeto y que esos varios sujetos del modo
que se describe en el fallo lograron arrebatarle especies que portaba consigo.
Exigir sentencia condenatoria respecto de los dems hechores, como condicin
previa y necesaria para la agravante, supondra imponer un requisito que la ley no
establece. Adems, conducira a un extremo indeseado. En caso de ubicacin y
posterior juzgamiento de los prfugos o rebeldes, se tendra que slo stos se
veran expuestos a las consecuencias de la modificatoria de responsabilidad
analizada; y no quien haya sido previa e individualmente sentenciado, a pesar de
encontrarse todos ellos en situaciones objetivamente idnticas o equivalentes.
6. Efectivamente, para que se configure el delito de robo con violencia se
requiere, entre otros elementos, que la violencia ejercida est subjetivamente
ligada a la sustraccin y que exista apropiacin de especies ajenas con fines de
lucro.
620

7. La apropiacin existe desde que el hechor se apodera del bien y asume las
facultades de seor y dueo, quedando fcticamente en estado de hacer uso de
las facultades que esa calidad le otorga.
8. La violencia cuya expresin general es la que se acaba de sealar, puede
ser posterior a la apropiacin de la cosa, con tal que sea inmediata.
Corte Apelaciones de Punta Arenas, 24/12/2008, Rol: 104-2008,
9. Si los imputados emplean una pistola de fogueo sin proyectiles para
intimidar a las vctimas, tal intimidacin subjetiva no elimina la circunstancia de no
existir un objetivo peligro para la vida o salud individual de las vctimas, peligro
cuya realidad exige el tipo penal de robo con violencia o intimidacin en las
personas.
1. La violencia ejercida sobre la vctima por el autor del delito consumado
de robo por sorpresa, en cuanto dicha violencia la ejerce para evitar su
aprehensin, y no con el objeto de favorecer la impunidad del hecho, no cambia la
calificacin a robo con violencia. Se genera un concurso ente robo por sorpresa y
lesiones.
2. A la luz de la calificacin jurdica de los hechos efectuada en la sentencia
recurrida, se est segn se dijo frente a un robo con intimidacin, figura penal que
necesita para su configuracin de la concurrencia de ciertos elementos. As, de
una parte se requiere, a) que exista una apropiacin de especies muebles ajenas
con nimo de lucro; b) que esa apropiacin se ejecute con prescindencia de la
voluntad del dueo de las mismas; c) que se efecte con intimidacin en las
personas, entendiendo por tal la accin de asustar, atemorizar, amenazar a la
vctima, con el objetivo de impedir su resistencia u oposicin, o de obligar o forzar
la manifestacin de las cosas (considerando 13).
621

3. No influye en el tipo penal del robo por sorpresa la circunstancia de que
se haya producido un forcejeo o contacto fsico, dado que no es suficiente para
calificar dicha fuerza como agresin fsica en su alcance normativo.
Corte Apelaciones de Valdivia, 28/01/2009, Rol: 465-2008,
4. El robo por sorpresa puede castigarse con la pena que corresponde a la
frustracin, ya que el artculo 450 bis resulta inaplicable por ser contrario a la
Constitucin y a tratados internacionales.
5. El robo por sorpresa supone que la apropiacin del dinero u otras especies
recaiga sobre objetos que la vctima lleve consigo. En la especie, la sustraccin
sorpresiva de una billetera que se encontraba en el automvil de la vctima y que
sta haba dejado con la ventana abierta, es constitutiva de hurto.
ARTCULO 438
El que para defraudar a otro le obligare con violencia o intimidacin a suscribir,
otorgar o entregar un instrumento pblico o privado que importe una obligacin
estimable en dinero, ser castigado, como culpable de robo, con las penas
respectivamente sealadas en este prrafo.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 433 a 436, 439, 449 y siguientes, 470
N 4.
1. La sentencia impugnada ha establecido como un hecho de autos la existencia
de violencia e intimidacin, desde que uno de los hechores, cubriendo su rostro
con gorro pasamontaas y sus manos con guantes, irrumpi en el dormitorio de la
622
vctima donde sta se encontraba acostada y la amenaz con un arma blanca que
le coloc en el cuello, dicindole que iban a causarle dao por encargo de una
tercera persona, luego fue atada de pies y manos, amordazada y tapada la vista,
por los dos individuos y mientras uno permaneca siempre intimidndola con el
arma blanca procedi a hacerle tocamientos libidinosos en sus senos y vagina.
Actos que revistieron la intensidad suficiente para forzar la voluntad de la ofendida
con la finalidad de hacerla extender un cheque, ms an cuando crea que la
supuesta violencia ejercida sobre su sobrino era real. As, el ilcito persegua la
suscripcin de un documento privado que importa una obligacin estimable en
dinero.
2. La extorsin consiste en la suscripcin de documentos que importen
obligaciones pecuniarias mediante intimidacin.
ARTCULO 439
Para los efectos del presente prrafo se estimarn por violencia o intimidacin
en las personas los malos tratamientos de obra, las amenazas ya para hacer que
se entreguen o manifiesten las cosas, ya para impedir la resistencia u oposicin a
que se quiten, o cualquier otro acto que pueda intimidar o forzar a la manifestacin
o entrega. Har tambin violencia el que para obtener la entrega o manifestacin
alegare orden falsa de alguna autoridad, o la diere por s fingindose ministro de
justicia o funcionario pblico.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 213, 432, 433 y siguientes.
1. Si los medios de prueba aportados justifican que los acusados atacaron a la
vctima entrando al lugar en que se encontraba, hacindola objeto de maltrato de
obra, como golpes para reducirla, y acceso carnal va anal con ocasin del
desarrollo del delito de robo, inmovilizndola, para continuar y facilitar su
ejecucin, favoreciendo su impunidad, apropindose de especies y dinero, se da
la concurrencia de todos los elementos exigidos en el artculo 439 del Cdigo
Penal.
623

2. Puestas las cosas de la forma precisada, lo que importa para apreciar una
intimidacin en el sentido de los artculos 432, 433, 436 y 439 del Cdigo Penal,
es que el autor se sirva de un medio capaz de infundir en la vctima el temor de ver
atacada su integridad corporal, su salud o su vida, doblegando de ese modo su
voluntad contraria a la manifestacin o entrega de las cosas. Con eso basta. En
cambio, no es preciso que el medio en cuestin sea, adems, idneo para causar
mismo en uno y otro caso.
3. Las amenazas proferidas por el acusado estaban claramente destinadas a los
fines previstos en el artculo 439 del Cdigo Penal, esto es, a la manifestacin o
entrega de especies que las vctimas portaban consigo, lo que constituye
intimidacin para cometer robo.
4. El legislador ha establecido en el artculo 439 del Cdigo Penal un
concepto amplio de violencia o intimidacin comprensivo de cualquier acto que
pueda intimidar o forzar a la manifestacin o entrega, de donde resulta suficiente
que se trate de comportamientos eficaces para amedrentar o atemorizar a la
vctima.
5. Con arreglo a lo prevenido en el artculo 433 del Cdigo Penal, ubicado en el
prrafo denominado "Del Robo con Violencia o Intimidacin", la violencia y la
intimidacin que caracterizan este delito pueden tener lugar antes del robo para
facilitar su ejecucin, en el acto de cometerlo o despus de cometido, para
favorecer su impunidad. De conformidad al artculo 439 del Cdigo Penal, la
violencia y la intimidacin en las personas pueden consistir, en los malos
624
tratamientos de obra, las amenazas, ya para hacer que se entreguen o

manifiesten las cosas, ya para impedir la resistencia u oposicin a que se quiten, o
cualquier otro acto que pueda intimidar o forzar a la manifestacin o entrega. De lo
dicho aparece, pues, que la violencia cuya expresin general es la que se acaba
de sealar, puede ser posterior a la apropiacin de las cosas, con tal que sea
inmediata. En la especie, la sentencia establece como hechos los malos
tratamientos de obra y la circunstancia de haberse ejercido inmediatamente
despus de producida la sustraccin, con el objeto de favorecer la impunidad de
los imputados. De esta forma, concurren en el caso de autos, los factores que
permiten calificar el delito como robo con violencia (considerandos 3 y 4).
6. Que en este entendido, conforme a la situacin fctica descrita por los jueces
del fondo, se advierte que entre la sustraccin de las especies de la vctima y la
agresin del acusado hacia la ofendida, hubo un espacio de tiempo en que stos
acaecieron y adems en sitios distintos, por lo que es de suponer que la actitud
del imputado fue la de evitar su aprehensin, cuando el hecho ya se haba
perpetrado.
7. De manera que puede concluirse inequvocamente que no toda la violencia,
intimidacin o malos tratamientos de obra son constitutivas de la exigencia tpica
y, en virtud del principio de legalidad, los sentenciadores estaban obligados a
sealar precisa y determinadamente qu fuerza, violencia o mal tratamiento form
parte del presupuesto tpico.
8. La especial exigencia del tipo sobre la existencia de las maniobras tendientes
a propiciar la sustraccin o el apoderamiento de objetos ajenos accin que por
lo dems califica de manera particular este ilcito dentro de los delitos contra la
propiedad ha de estar fehacientemente acreditada por los medios probatorios
allegados al proceso.
625
9. Las concretas acciones de apropiacin mediante amenaza, han de tener la

idoneidad necesaria para producir subjetivamente intimidacin en las vctimas y
determinarlas a permitir la apropiacin de las cosas muebles.
3. Del robo con fuerza en las cosas

ARTCULO 440
El culpable de robo con fuerza en las cosas efectuado en lugar habitado o
destinado a la habitacin o en sus dependencias, sufrir la pena de presidio mayor
en su grado mnimo si cometiere el delito:
1. Con escalamiento, entendindose que lo hay cuando se entra por va no
destinada al efecto, por forado o con rompimiento de pared o techos, o fractura de
puertas o ventanas.
2. Haciendo uso de llaves falsas, o verdadera que hubiere sido substrada, de
ganzas u otros instrumentos semejantes para entrar en el lugar del robo.
3. Introducindose en el lugar del robo mediante la seduccin de algn
domstico, o a favor de nombres supuestos o simulacin de autoridad.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 28, 37, 76, 144, 213, 432, 442 a 445, 449
y siguientes. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 146 y siguientes. Cdigo
1. Aun cuando la terminologa que usa el Cdigo Penal no es clara para
diferenciar los lugares en que se realiza el robo, la jurisprudencia se ha ido
uniformando en torno a que para incurrir en el delito de robo con fuerza en lugar
destinado a la habitacin, no es necesario que las personas perjudicadas o
moradores se encuentren habitando en la propiedad, de tal forma que no hay
errada calificacin jurdica cuando se ha condenado por este ilcito a sujetos que
ingresaron a un inmueble deshabitado, puesto que la expresin "destinar" debe
entenderse como "ordenar, sealar o determinar algo para algn fin o efecto", y el
local al cual ingresaron tena como finalidad normal servir de morada.
La punibilidad mayor que se atribuye al robo en lugar destinado a la habitacin
se fundamenta en que constituye un atentado pluriobjetivo, pues por una parte
ataca la propiedad, y por otra genera un riesgo para la seguridad de los
626
moradores, quienes en un eventual retorno al inmueble podran encontrarse con

los autores, y quedar expuestos a una agresin a su vida o integridad corporal.
2. Respecto al lugar, se sostiene que lugar destinado a la habitacin es aquel
cuya finalidad normal es servir de morada, aunque al momento de perpetrarse el
delito no est habitado, criterio que incluye la ausencia transitoria o temporal de
los moradores, tal como, en la especie, sucede con una casa de veraneo.
3. La frustracin del delito de robo con fuerza en las cosas, se describe como el
poner el delincuente de su parte todo lo necesario para que la apropiacin de una
cosa mueble ajena, sin la voluntad de su dueo y con nimo de lucro, usando de
fuerza en las cosas, se consume, no verificndose esto por causas independientes
de su voluntad.
4. Que, esta Corte comparte la interpretacin de la norma sealada en la
motivacin precedente, teniendo en consideracin que lo que el legislador ha
pretendido es sancionar con una pena mayor a quien emplea un mayor esfuerzo o
destreza para vencer los medios de proteccin de la cosa ajena, en los que hay
una mayor audacia de su parte porque no slo se apropia de la especie, sino que,
a su vez infringe los resguardos de la privacidad de la vctima.
5. Se da por establecido el tipo penal en los hechos en los que terceros sin
voluntad de su dueo y con nimo de lucro, saltan reja de inmueble, fuerzan
chapa de ventanal y sustraen diversas especies desde el interior del lugar
habitado.
6. Los elementos de juicio que existen en el proceso son suficientes para tener
por acreditado el delito de Robo con Fuerza en las cosas que prev y sanciona el
627
artculo 442 del Cdigo Penal por no haberse acreditado en autos que el gallinero
de donde fueran sustradas las aves constituya dependencia de la casa habitacin
y dado que en las casas de campo el gallinero suele estar a cierta distancia de la
casa habitacin; el trmino detrs de la casa en concepto de este Tribunal no es
suficiente para considerar que el hecho se produjo en lugar habitado.
7. El desarrollo de las vas y de los medios de comunicacin ha permitido que
los lugares de veraneo ya no sean slo ocupados en temporadas determinadas
sino en diversas pocas y no slo por sus propietarios sino adems por personas
vinculadas a ellos que llegan a hospedarse en diferentes momentos del ao y con
frecuencia cada vez mayor. Por estas mismas razones, suele suceder que a
muchas de ellas lleguen tambin, con cierta periodicidad, personal de servicio
tales como jardineros, encargados del aseo y ventilacin, etc. cuya misin es
mantener las casas constantemente en condiciones de recibir a sus dueos, sus
familiares o amigos. Finalmente, tampoco es raro que esas habitaciones se
encuentren encargadas a servicios de vigilancia cuyos integrantes las
inspeccionan constantemente y acuden a cerciorarse de lo que en ellas ocurre tan
pronto advierten indicios anmalos.
Por lo razonado en el acpite anterior, esta Corte estima que, contra lo
argumentado por una parte ciertamente autorizada de la doctrina, ha de concluirse
que los lugares en examen han de considerarse "destinados a la habitacin" en
los trminos del artculo 440 del Cdigo Penal, pues en ellos concurren las
circunstancias que explican la elevada penalidad establecida para el robo con
fuerza en las cosas en los sitios de esa clase (considerandos 4, 5, 6 y 7 de la
Sentencia de la Corte Suprema).
8. Lugar destinado a la habitacin es aquel que por su naturaleza permite
que personas se hospeden o moren en l, aun cuando en el momento concreto en
que se comete el robo con fuerza en las cosas se encuentre desocupado. En
concreto, las casas de veraneo son lugares destinados a la habitacin para el
sentenciador.
9. Tanto la doctrina como la jurisprudencia ha estimado que lugar habitado
es aquel delimitado que incluye distintos espacios en su interior, siempre que
tengan comunicacin y conectividad con los lugares donde se desarrollan
principalmente actividades domsticas, como dormir, comer, reunirse y en general
cualquier otra actividad al interior de la casa habitacin.
628

10. El delito de robo con fuerza en las cosas en lugar destinado a la
habitacin se refiere, a lo menos, a dos bienes jurdicos distintos los cuales
protege, reprimiendo conductas que atacan la propiedad, la libertad, la integridad
corporal y la vida de las vctimas, por la efectiva y material desproteccin en que
stas quedan ante la especial modalidad del ataque. En consecuencia, se trata de
una forma distinta y mucho ms grave de ataque a diversos bienes jurdicos que
aquel que realiza el que comete otros delitos contra la propiedad, como el robo en
lugar no habitado, robo en bienes nacionales de uso pblico, receptacin, hurto o
daos. Por ello, el robo con fuerza en las cosas en lugar destinado a la habitacin
no puede ser considerado de la misma especie que los otros delitos recin
mencionados (considerandos 8 a 10, sentencia de nulidad).
11. Que este ilcito, para estos efectos puede considerarse pluriofensivo:
afecta un bien jurdico disponible de carcter patrimonial y a la vez, como se dijo,
otro que no tiene ese carcter, el peligro para vida o integridad fsica de las
personas que habitan o pueden habitar el lugar.
12. Que en cuanto dice relacin con la expresin "dependencia" los autores
adoptan un criterio fsico y entienden que debe tratarse de un lugar que est
unido, contiguo, directamente comunicado con el lugar habitado y que se
encuentra dentro de una misma esfera de resguardo que slo pueda burlarse por
alguno de los medios que la ley seala en el artculo 440, como por ejemplo, los
jardines, patios, garajes, almacenes, etc., ubicados al interior del permetro
enrejado de una casa habitacin, o que sean piezas de ella.
La accin del agente al ingresar mediante escalamiento a una propiedad que
estaba debidamente protegida con cercos, adems, de lesionar el derecho de
propiedad de los afectados atenta tambin contra la esfera de intimidad de stos,
mediante la violacin de su domicilio y con el consiguiente peligro que esta accin
representa para quienes habitan el lugar, lo que sucedi en la especie, por cuanto
fueron los moradores quienes detuvieron al hechor.
La accin ejecutada por el hechor se llev a efecto en un lugar habitado en el
cual el cerco perimetral que se coloca alrededor de la casa o lugar habitado sirve
de resguardo y no es meramente divisor y para ingresar al interior del inmueble el
sujeto activo escal dicho cerco.
629
El lugar habitado debe entenderse como la casa donde se vive o mora; casa
habitacin, morada y vivienda son trminos sinnimos. Respecto de las
"dependencias" deben considerarse a los accesorios del lugar habitado, los cuales
si bien no son utilizados concretamente como habitacin se encuentran bajo la
rbita de la intimidad del domicilio y como tales destinados a satisfacer las
necesidades y utilidades de los moradores, tales como los garajes, patios, jardines
interiores, pasillos o corredores que comunican las distintas dependencias.
En el caso en anlisis el hechor escal un cerco perimetral de un inmueble e
ingres al sitio donde se guardaba una camioneta y es precisamente sobre aquel
espacio se ejerce tambin el derecho de dominio, posesin o tenencia por el titular
de la casa principal y esa dependencia se ha destinado a una funcin
complementaria como es mantener un mvil bajo la esfuerza de resguardo,
protegido por el cierro perimetral.
13. El concepto de "dependencia", supone un vnculo de subordinacin a un
lugar principal, y es, por consiguiente, un concepto funcional ms que material,
como ocurre con los patios, jardines, garajes y dems sitios o edificios contiguos a
la construccin principal, en comunicacin interior con ella y con la cual forman un
solo todo.
Conforme lo anterior, tres seran los requisitos de una "dependencia": 1)
Contigidad, es decir, yuxtaposicin y no simple proximidad; 2) Comunicacin
interna con el lugar principal, y 3) Unidad con ste, en el sentido funcional: la
"dependencia" debe llenar alguna funcin subordinada a las actividades que se
desarrollan en el recinto principal o, como dice Etcheberry, "que se destine a
alguna funcin complementaria de la actividad que se desarrolla en el hogar
domstico, que es el lugar principal".
14. As, puede sealarse que el delito tipificado como robo con fuerzas en las
cosas en lugar destinado a la habitacin, se refiere a lo menos a dos bienes
jurdicos distintos los cuales protege, o, si lo anterior no se quiere aceptar, tiene
sentido en cuanto a travs de l se reprimen conductas que atacan la propiedad,
la libertad, la integridad corporal y la vida de las vctimas, por la efectiva y material
desproteccin en que stas quedan ante la especial modalidad del ataque y, en
consecuencia, es una forma distinta y mucho ms grave de ataque a diversos
bienes jurdicos que aquel que realiza el que comete el delito de robo de cosas
que se encuentran en bienes nacionales de uso pblico, delito sin duda mucho
ms leve y que est previsto para sancionar la sustraccin de especies, las que
630
por su especial falta de resguardo, se le asimila al robo, modalidad que en todo

caso no altera que lo que se propone proteger con l es slo la propiedad de las
cosas.
15. No ocurre diversamente con el robo en lugar habitado. Sabido es que se lo
castiga con mayor severidad que el consabido hurto. Y no por capricho. Existe en
este tipo un plus semejante al del robo con intimidacin. Es el hogar el seno de la
intimidad; el sitio donde los ciudadanos usualmente se hallan ms y mejor
cobijados, incluso en trminos de su seguridad personal. Alterar el mbito de
intimidad conlleva trastorno. Invadirlo por parte de uno o ms extraos violenta lo
ms propio del buen pasar cotidiano. La habitacin es cobijo, seno, custodia.
Quien deliberadamente y con mal propsito la transgrede incurre de alguna
manera en violencia. Es esa la causa del tipo penal del robo en lugar habitado,
pues la fuerza con que se lo lleva a cabo vulnera la mencionada esfera ntima de
resguardo personal y pone en riesgo evidente, con secuelas previsibles, la
integridad fsica y psquica.
16. Que una casa de veraneo, por su naturaleza y equipamiento, es un lugar
que los dueos en cualquier momento pueden habitar y, por tanto, el legislador
la iguala a un lugar habitado, que tambin puede estar deshabitado
temporalmente cuando sus propietarios viajan, sin que por ello deje de ser un
lugar destinado a la habitacin.
17. No procede calificacin de robo con fuerza en lugar destinado a la
habitacin, porque en ninguno de los casos se acredit el uso de la fuerza o
ingreso por va no destinada al efecto. Sustraccin debe ser calificada de hurto.
Corte de Apelaciones de Rancagua, 20/10/2003 , Rol: 216360,
631

1. Como se advierte, la calificacin de robo con fuerza en las cosas en lugar
destinado a la habitacin se situ en el N 1 del artculo 440 del Cdigo Penal que
contempla como alternativas de fuerza, el escalamiento, entendindose que lo hay
cuando se entra por va no destinada al efecto, por forado o con rompimiento de
pared o techos, o fractura de puertas o ventanas, habindose descrito en la
especie que se escal el cierre perimetral hasta un balcn y que, adems, se forz
una ventana, elementos que permitieron a los jueces la calificacin del hecho en la
forma que se hizo, la que es correcta, porque se aviene con los hechos
concluidos, motivo por el que la ltima causal esgrimida ser tambin desestimada
(considerando octavo sentencia de la Corte Suprema).
2. Conforme a lo previsto en el N 1 del artculo 440 del Cdigo Penal, hay
escalamiento cuando "se entra por va no destinada al efecto", lo que parte de la
doctrina ha interpretado como exigencia de que el delincuente introduzca todo su
cuerpo en la intimidad de la morada, desestimando la existencia del escalamiento
cuando se ha sacado la cosa ajena por vas no autorizadas por el dueo o
morador del lugar habitado, como ser introduciendo un brazo o mediante un
dispositivo especial (gancho).
Teniendo en consideracin que lo que el legislador ha pretendido es sancionar
con una pena mayor a quien emplea un mayor esfuerzo o destreza para vencer
los medios de proteccin de la cosa ajena, en los que hay una mayor audacia de
su parte porque no slo se apropia de la especie, sino que, a su vez infringe los
resguardos de la privacidad de la vctima.
No encontrndose establecida la "entrada" del autor al balcn del departamento
desde donde se sustrajo la especie, ni ninguna otra forma de fuerza en las cosas,
no es posible calificar la sustraccin como constitutiva del delito robo con fuerza
en las cosas tipificado en el artculo 440 N 1 del Cdigo Penal, razn por la cual
se acoger el recurso de casacin interpuesto por la defensa del condenado.
3. Que el encartado cometi un robo con fuerza, pues ingres al lugar donde se
encontraban las especies con escalamiento, toda vez que ingres por una puerta
de corredera cuyo vidrio de 1 m por 1,80 m haba sido quebrado (considerando
Segundo, Corte de Apelaciones de Concepcin).
632

4. Que los hechos probados, apreciados en conciencia, tipifican el delito de robo
en lugar habitado, previsto en el artculo 432 y sancionado en el artculo 440 N 1,
ambas normas del Cdigo Penal, desde que terceros ingresaron a la propiedad
por va no destinada al efecto, de cuyo interior sustrajeron diversas especies, las
que se apropiaron sin la voluntad de su duea y con nimo de lucro. Sin que la
calificacin del lugar donde se cometi el delito, como habitado, altere la condicin
que originalmente se le asign en la acusacin, esto es "destinado a la
habitacin", desde que se comprob que la ofendida y su grupo familiar
pernoctaban en el inmueble al momento de la perpetracin del delito
(considerando Tercero, Samuel David Muoz Weisz, Juez del Primer.Juzgado del
Crimen de Valdivia).
5. Que se encuentra establecido que el da de los hechos, alrededor de las
02,00 horas, los imputados ingresaron, con el nimo de apropiarse de cosas
muebles sin voluntad de su dueo, al inmueble de la vctima, para lo cual
procedieron a forzar la puerta principal de acceso y la mampara, reventando las
chapas respectivas, siendo sorprendidos por funcionarios de Carabineros al
interior de la misma vivienda. Estos hechos se encuadran dentro de la figura tpica
de robo con fuerza en las cosas, perpetrado en lugar destinado a la habitacin, en
grado de tentativa, previsto en los artculos 432, 440 y 7, inciso tercero, del
Cdigo Penal, toda vez que los acusados dieron principio a la ejecucin del delito
por hechos directos, consistentes en el forzamiento de las puertas de acceso a la
vivienda, ingreso a la misma y registro de las especies que all se encontraban, lo
que permite presumir su afn de apropiacin de bienes muebles ajenos, pero falta
el elemento tpico de la apropiacin efectiva, lo que impide considerarlo como
consumado o frustrado (considerandos Tercero y Cuarto, Tribunal de Juicio Oral
en lo Penal de Talca).
6. Al slo presumir los ofendidos que el hechor entr por va no destinada
al efecto, afirmacin que al no estar corroborada por otro medio probatorio idneo
como sera la inspeccin personal o peritaje, o incluso una prueba testimonial
directa, no es bastante para justificar esta forma de agravacin que presenta este
tipo de apropiacin.
633

7. Que, conforme a lo previsto en el N 1 del artculo 440 del Cdigo Penal,
hay escalamiento cuando "se entra por va no destinada al efecto", lo que parte de
la doctrina ha interpretado como exigencia de que el delincuente introduzca todo
su cuerpo en la intimidad de la morada, desestimando la existencia del
escalamiento cuando se ha sacado la cosa ajena por vas no autorizadas por el
dueo o morador del lugar habitado, como ser introduciendo un brazo o mediante
un dispositivo especial (gancho).
8. El tipo de apropiacin forzada de que especficamente se trat en la
acusacin es distintivo de las dems de su clase por la circunstancia de llevarse a
efecto en lugar habitado o destinado a la habitacin y es precisamente por ello que
el penalizador la elev en la escala de sanciones a un grado superior, donde lo
que reprime no es nicamente el acto de apoderamiento de lo ajeno contra la
voluntad de su dueo, sino la invasividad de lo ntimo por un extrao con nimo no
amigable, por manera que lo substantivamente diferenciador en el robo del artculo
440 N 1 (Cdigo Penal) es la transgresin de esa esfera de privacidad. El
lenguaje que emplea el codificador al referirse a lugar habitado o destinado a la
habitacin es suficientemente amplio como para inferir que lo que tuvo en mente
fue la plenitud del espacio que una persona tiene definido ante terceros para su
vida personal y familiar, en trminos que la comunidad sabe a qu atenerse, al
utilizar lo pblico y reservar lo privado. Los substantivos "habitado" y "habitacin"
son relacionales, es decir, no pueden asimilarse sin la polaridad del habitante y de
lo habitado; uno y otro a la vez (...) el uno con y en el otro. "Habita" quien, en un
espacio convencionalmente definido y elegido para ello, sobrelleva los tiempos
personalsimos que abarca su vivencia. Habitar es un verbo derivado y evocativo
del "vivir en" (considerandos octavo y noveno sentencia Corte de Apelaciones).
9. El delito de robo en lugar habitado, reviste el carcter de pluriofensivo, porque
no slo se ve afectada la integridad fsica de las personas, sino que tambin la
inviolabilidad del hogar, adems, la existencia del inters pblico prevalente en la
represin del ilcito de marras, atendida la sancin asignada al mismo.
634
10. No puede sostenerse que la fortaleza que debe ser vencida en el

escalamiento sea exclusivamente la que dice relacin con el radio perimetral de
las dependencias de un lugar habitado. En efecto, el haber ingresado a un
inmueble destinado a la habitacin por va no destinada al efecto, como ocurri en
el caso de autos, en que se entr a la casa misma a travs de un forado existente
con anterioridad y tapado slo provisoriamente, constituye igualmente uso de
fuerza, como lo seala expresamente el artculo 440 N 1 del Cdigo Penal.
11. Que el artculo 440 N 1 del Cdigo Penal, castiga al culpable de robo con
fuerza en las cosas efectuado en lugar habitado o destinado a la habitacin o en
sus dependencias, si cometiere el delito: "Con escalamiento, entendindose que lo
hay cuando se entra por va no destinada al efecto, por forado o con rompimiento
de pared o techos, o fractura de puertas o ventanas. Como se sabe, en el delito
sealado, a diferencia de lo que ocurre en el robo perpetrado en lugar no habitado,
el escalamiento tiene lugar para entrar al lugar del robo. El escalamiento exige
necesariamente la entrada a un lugar cerrado. No existiendo penetracin al lugar,
no existe escalamiento. Por lo preceptuado en la disposicin legal en comento,
siempre se ha resuelto que "entrar a una casa por una ventana, aunque est
abierta, constituye escalamiento".
12. Hay que tener en cuenta que no es donde se extrae la cosa para su
apropiacin sino el modo lo que se castiga; en el presente caso la accin
ejecutada por el hechor se llev a efecto en un "lugar habitado" en el cual el cerco
perimetral que se coloca alrededor de la casa o lugar habitado sirve de resguardo
y no es meramente divisor y para penetrar a ese lugar el sujeto activo se vali del
escalamiento de dicho cerco. Que el lugar habitado debe entenderse como la casa
donde se vive o mora; casa habitacin, morada y vivienda son trminos sinnimos.
La ley no distingue si el hecho de vivir es permanente o temporario, continuo o
interrumpido, transitorio o accidental, por lo cual estas modalidades del vivir no
modifica el sentido de las palabras de la ley: lugar habitado. El lugar habitado
puede ser una casa, una pieza u otro recinto, cualquiera que sea la denominacin
ya que no se trata de un lugar destinado para que se viva, en el sentido estricto de
vivienda, sino que lo que parece prevalecer es el destino, aunque la funcin sea
otra desde el punto de vista funcional (se puede vivir o morar en un garage, un
bus, un vagn, aunque no se haya constituido para este fin).
635

13. La ley penal al definir escalamiento como ingreso por otra va no destinada
al efecto, no seala las caractersticas que debe tener el cerco perimetral para que
se configure el delito, no exige que tenga dimensiones, consistencias ni
caractersticas de fortaleza, si lo hiciera o si lo hace el intrprete est incorporando
elementos de discriminacin.
14. Que el delito de robo con fuerza en las cosas en lugar habitado, destinado a
la habitacin o en sus dependencias es, como lo seala la doctrina, un ilcito de
carcter pluriofensivo, pues junto con afectar el patrimonio, pone en peligro la vida
y la integridad fsica de las personas. En efecto, cuando terceros ingresan a esta
clase de lugares es altamente factible un encuentro o interaccin con los
moradores que se ven expuestos a un ataque de impredecibles consecuencias. Lo
expuesto explica la elevada penalidad que la ley asigna a este ilcito, sancionado
con tanta severidad como el delito con violencia en las personas, en que no es el
patrimonio el nico bien jurdico protegido.
15. Que los hechos establecidos en el motivo 3 de la sentencia que se revisa
constituyen el delito de robo con fuerza en las cosas en lugar destinado a la
habitacin en grado de tentativa, por cuanto, no obstante la clara finalidad de
apropiacin, al momento de ser sorprendido los autores stos no haban
desarrollado ntegramente el acto tpico toda vez que no se haban apoderado de
ninguna especie, circunstancias en las que mantenan el control sobre el acto,
puesto que dependa de su voluntad no ejecutar completamente la conducta
tpica; iter que obliga a tal calificacin de los hechos.
16. Que no es posible concluir que la conducta punible no est descrita en la
ley, toda vez que el robo con fuerza en lugar destinado a la habitacin se
encuentra establecido en el artculo 440 N 1, en relacin con el artculo 432 del
Cdigo Penal, por lo que tampoco puede sostenerse que el controvertido artculo
450 y su aplicacin por el Tribunal Oral vulnera lo preceptuado en el inciso final del
N 3 del artculo 19 de nuestra Carta Fundamental.
636

17. El delito encuadra en el tipo de robo con fuerza y no con intimidacin, pues
al ser interrumpido en su intento, el inculpado no intimida al dueo de casa para
consumar el robo, sino que slo manifiesta animadversin hacia el morador.
18. Si un sujeto ingresa a un lugar habitado o destinado a la habitacin por va
no destinada al efecto y es reducido por el dueo de casa antes de que pueda
sustraer especies, corresponde sancionar esta conducta como un delito de robo
con fuerza en las cosas en lugar habitado en carcter de frustrado, sin perjuicio de
que la pena aplicable sea la que corresponde al mismo delito consumado,
conforme al artculo 450 del Cdigo Penal.
ARTCULO 442
El robo en lugar no habitado, se castigar con presidio menor en sus grados
medio a mximo, siempre que concurra alguna de las circunstancias siguientes:
1. Escalamiento.
2. Fractura de puertas interiores, armarios, arcas u otra clase de muebles u
objetos cerrados o sellados.
3. Haber hecho uso de llaves falsas, o verdadera que se hubiere substrado, de
ganzas u otros instrumentos semejantes para entrar en el lugar del robo o abrir
los muebles cerrados.
siguientes. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 146 y siguientes. Cdigo
637
1. En los delitos de robo, el verbo rector es el de "apropiacin", es decir, que el

autor haga suya la especie que ha sustrado, lo que implica que no basta con que
sea sacada de donde se encuentra, sino se requiere que sea extrada del lugar
donde la tiene emplazada su dueo, para que agente pueda hacer uso de ella.
Consecuentemente, si los acusados no alcanzaron a salir completamente del
lugar no habitado, sino se aprestaban a hacerlo cuando fueron interceptados
saliendo a travs del forado por el cual haban hecho ingreso, el delito se
encuentra en grado de desarrollo frustrado, porque no pudieron sacar las especies
desde la esfera de resguardo de su propietario. Que alguno de los autores hayan
logrado acceder a un inmueble vecino con una parte menor de las especies, no es
suficiente para calificar el ilcito como consumado, porque ya estaban siendo
perseguidos por la Polica, es decir, iban en huida y no estaban sacando la
especie de la proteccin del ofendido (considerandos 21 y 22, sentencia de
nulidad).
2. En esta clase de ilcitos no es necesario determinar a quin pertenece la
especie objeto del delito, sino que basta con que se establezca que era ajena y,
en este caso, queda palmariamente demostrada la voluntad del dueo, puesto que
tena la especie resguardada dentro de un inmueble, lugar desde el cual los
imputados la sacaron por sobre el cierre perimetral que la protega.
3. Resulta claro que ste entr por una va no destinada al efecto, toda vez que
una ventana corresponde a una parte del inmueble que no est estructuralmente
destinada a servir como va de ingreso a la propiedad, y es a esta circunstancia a
la que debe atenderse para resolver tal cuestin. El hecho de que al momento de
los acontecimientos algunos estudiantes haban habilitado la ventana para el
ingreso de ellos mismos, no altera su naturaleza de va no destinada al efecto.
Tampoco altera la calificacin jurdica de estos hechos la circunstancia de que no
se haya incorporado un acta de fuerza por parte del acusador, atendida la forma
de vulneracin de la esfera de resguardo.
En cuanto al grado de desarrollo del delito de robo en lugar no habitado, a partir
de los mismos hechos establecidos en el considerando cuarto, se acredita que el
acusado luego de ingresar al edificio de la facultad y apropiarse de las especies en
su interior, se fug del lugar guardando las especies en dos mochilas, siendo
aprehendido en el estacionamiento del recinto de la universidad. De lo anterior,
queda en evidencia que el hechor sac las especies de la esfera de resguardo,
constituida por el edificio de la facultad de ingeniera, siendo detenido en el
estacionamiento, lugar este ltimo respecto del cual no se prob que existiera
ninguna conexin directa con el edificio sealado, por lo que no puede estimarse
638
que forme parte del mismo. Por lo anterior, se castigar este delito en grado de
desarrollo de consumado.
4. El tribunal en su labor de asentar los hechos, aclar que el sitio en que se
produjo el hecho delictivo, es lugar no habitado, pues al describirlos se cuid muy
bien de que el intento de sustraccin de una radio de un vehculo se produjo a
considerable distancia de la casa habitacin. En este punto resulta pertinente
destacar que los hechos asentados y la calificacin jurdica estn completamente
acordes con la real ocurrencia de los hechos, constituyendo un despropsito
entender que se tratara de un lugar habitado, puesto que ello llevara a imponer la
pena de cinco aos y un da, como mnimo, a un imputado que no sustrajo especie
alguna (considerando 5).
5. Que en lo referido al primer captulo del recurso esta Corte no comparte la
alegacin de la defensa, en cuanto a que debi calificarse el hecho punible como
delito de robo en lugar no habitado. Ello, porque como se deja sentado en el
considerando noveno de la sentencia cuya nulidad se pretende, si bien la bodega
de la casa en la que se sorprendi in fraganti al acusado no es un lugar apto para
vivir, aqulla se encuentra situada dentro del permetro de resguardo de la casa
habitacin que aqul escal, y prxima a sta, de modo que concurren las
exigencias legales para estimar que se trata de un lugar habitado, tanto por su
comunicacin interna con la casa principal, como por el hecho de que se
estableci que dicho recinto se encuentra situado en un lugar adyacente al
dormitorio principal en el que pernoctaba el jefe de familia, que desde all escuch
los ruidos que alertaron y motivaron su accin defensiva y, finalmente, porque
qued suficientemente demostrado que dicho recinto no es utilizado slo para el
almacenamiento de pertenencias, sino que tambin como se sostuvo en
estrados se instala all el calefn, todo lo cual demuestra que tiene un claro
destino domstico o habitacional.
6. El delito de robo con fuerza en las cosas en lugar no destinado a la habitacin
se consuma cuando las especies son extradas del sector de resguardo del dueo
de ellas.
639

7. Los espacios comunes interiores de los edificios, que estn destinados a
estacionamientos, jardines, terrazas comunes, juegos infantiles, etc., no pueden
ser considerados como lugares aptos para la habitacin y, por ende, deben ser
calificados como lugares no destinados a la habitacin.
8. El patio de una casa, desde donde un sujeto sustrae ropa colgada en un
cordel, es un lugar no destinado a la habitacin.
9. Existe un delito continuado de robo con fuerza en las cosas en lugar no
habitado, puesto que se emple fuerza para acceder al lugar en que se guardaba
lo sustrado y que en todas las ocasiones existi unidad de resolucin, se afect a
un mismo bien jurdico y slo al patrimonio de un ofendido.
1. Los hechos descritos y reconocidos por los imputados constituyen la figura
tpica descrita en el artculo 442 N 1 del Cdigo Penal. En efecto, el que se
encontrara en grado de frustrado, toda vez que, los requeridos fueron detenidos al
haberse fugado del lugar de los hechos, al notar la presencia policial, dejando en
el lugar los minerales que se proponan sustraer, por lo tanto, exista la voluntad
de apropiarse con nimo de lucro de cosas muebles ajenas, sin la voluntad de su
dueo, en un lugar no habitado mediando escalamiento, sin que la conducta de
apropiacin se consumase, habiendo puesto los requeridos todo lo necesario de
su parte para la ejecucin de los elementos del tipo penal, sin verificarse por
causas independientes a su voluntad. Por su parte, el reconocimiento de
responsabilidad que han efectuado los imputados revela su conciencia de tales
elementos objetivos, permitiendo deducir la actitud dolosa de los agentes.
640
2. Dos individuos ingresaron a un recinto religioso escalando la reja del

antejardn y una vez en su interior con un objeto contundente abrieron una
ventana del recinto y sustrajeron especies sin el consentimiento del dueo y con
nimo de lucro.
Que el hecho expuesto precedentemente constituye un delito de robo con
fuerza en las cosas en lugar no habitado, previsto y sancionado en el artculo 442
N 1 del Cdigo Penal.
3. Hay robo con fuerza en las cosas frustrado si los sujetos son sorprendidos al
interior del local comercial sin haber podido sustraer las especies que all se
encontraban.
4. Que es evidente que el lugar donde se ubica fsicamente el vehculo en el
inmueble forma parte del mismo. Pero, sin perjuicio de ello, es fuerza convenir
tambin que la racionalidad del sistema punitivo represor del atentado contra el
patrimonio ajeno, que castiga de modo diverso y con mayor o menor severidad al
que lo comete, nos pone frente a la evidencia que el robo en lugar habitado es de
aquellos delitos que doctrinalmente se conocen como pluriofensivos. En ellos,
adems de la afectacin patrimonial ajena, concurre la idea de peligro potencial a
la integridad y seguridad de las personas. Slo en tal virtud, son ms graves y
merecen penas mayores. El garaje donde est asentado el vehculo donde se
presume se lleva a cabo la apropiacin tentada en que incurriera el condenado, es
un sitio fsico en el cual la vctima guarnece su automvil. Pero de ello no puede
inferirse en modo racional alguno, que pueda ser considerado dependencia de un
lugar habitado, porque, ciertamente, no est funcionalmente subordinado a las
actividades que se desarrollan en el recinto principal o casa habitacin misma. A
mayor abundamiento, sabida cosa es que en los garajes se guarnecen o
permanecen cosas y no personas.
5. Si se fracturan cortinas que dan a la calle en un lugar no habitado para salir
de l pero no para entrar, tal conducta no consiste en el escalamiento a que se
refiere este artculo.
Corte de Apelaciones de Antofagasta, 16/08/2000, Rol: 153492,
641

1. En el considerando dcimo, que seala que el vehculo se encontraba
estacionado en el garaje de la propiedad, ubicado en el antejardn de la vivienda,
es decir, en una dependencia de un lugar habitado o destinado a la habitacin,
porque es un recinto subordinado al lugar habitado, contiguo a la construccin
principal, en comunicacin interior con ella y con la cual forman un solo todo,
habindose atentado contra la intimidad de las personas que moran en el hogar,
desde el momento en que uno de los ocupantes se despert y sali al patio
(logrando atrapar al acusado).
Lo cierto es que este razonamiento concuerda con los bienes jurdicos que se
protegen a travs de esta figura penal, porque la cercana y conexin del garaje
con la construccin principal, hace enteramente posible que el agente se
encuentre en algn momento en esa dependencia con alguno de los moradores, lo
que importa que se intensifique el peligro o el riesgo de las personas, que
indudablemente se afecte la esfera de su intimidad puesto que ella no solo se
reduce a la vida de relacin que se produzca en solo alguna de sus dependencias,
con lo que el injusto de la figura se plasma plenamente y autoriza, por ello, la
mayor carga de sancin que el legislador prev para estos sucesos, incluso
penando como consumado estos delitos desde que se encuentran en grado de
tentativa.
2. La hiptesis que el mismo consagra, est aludiendo slo a la fractura de
puertas interiores de la construccin misma y no a las exteriores de ella, por
cuanto ella no exige, para que se de dicha hiptesis, que se "ingrese al lugar del
robo, sino slo que se fracture puertas interiores, armarios, arcas u otra clase de
muebles u objetos cerrados, dando por establecido que el delincuente ya ha
ingresado al inmueble".
1. La sustraccin de una tarjeta bancaria y su empleo, previo conocimiento de la
clave necesaria, para retirar fondos desde la cuenta corriente de la vctima,
importa un delito de robo con fuerza en las cosas en lugar no habitado. En opinin
del sentenciador, la tarjeta bancaria acta como una llave verdadera sustrada y
permite el acceso a los fondos en un lugar no habitado. Agrega, adems, que, en
642
todo caso, el tipo penal es abierto y se refiere a los "otros instrumentos

semejantes".
ARTCULO 443
Con la misma pena sealada en el artculo anterior se castigar el robo de
cosas que se encuentren en bienes nacionales de uso pblico o en sitio no
destinado a la habitacin si el autor hace uso de llaves falsas o verdaderas que se
hayan substrado, de ganzas u otros instrumentos semejantes o si se procede,
mediante fractura de puertas, vidrios, cierros, candados u otros dispositivos de
proteccin o si se utilizan medios de traccin.
Si el delito a que se refiere el inciso precedente recayere sobre un vehculo
motorizado, se impondr la pena de presidio menor en su grado mximo.
Si con ocasin de alguna de las conductas sealadas en el inciso primero, se
produce la interrupcin o interferencia del suministro de un servicio pblico o
domiciliario, tales como electricidad, gas, agua, alcantarillado, colectores de aguas
lluvia o telefona, la pena se aplicar en su grado mximo.
449 y siguientes y 456 bis A inciso tercero. Cdigo Civil: artculos 589 y siguientes.
Penal: artculo 189. Ley N 20.639. D.O. 11.12.2012.
1. Que, as, conforme a ello, debe tenerse en consideracin que en los
hechos dados por acreditados, la accin apropiatoria se ejerce en cosas que se
encontraban en bien nacional de uso pblico, procedindose mediante fractura de
vidrio que acta como dispositivo de proteccin. Tal accin tipifica el delito de robo
de cosas que describe el inciso primero del artculo 443 del Cdigo Penal y que se
sanciona con la misma pena sealada en el artculo 442 para el robo en lugar no
habitado, esto es, presidio menor en sus grados medio a mximo (considerando
Primero, Sentencia de Reemplazo, Corte Suprema).
2. No es lo mismo para el legislador el robo en lugar no habitado, sancionado en
el artculo 442 del Cdigo Penal, que el robo en sitios no destinados a la
643
habitacin del artculo 443 del mismo Cdigo, pues si fueran idnticos
conceptualmente, no habra sido necesaria la redaccin de dos artculos diferentes
para tratar una misma materia. En efecto, en primer caso supone un lugar donde
pueden existir personas que laboran, aunque no sea su casa habitacin, como
una oficina, un colegio, un banco, el segundo, un lugar naturalmente deshabitado,
como un cementerio. Tampoco cabra aplicar en la especie la norma del artculo
443 del mismo cuerpo legal, pues ella no considera en el tipo que se proceda con
escalamiento.
Haberse introducido a un cementerio mediante escalamiento de pandereta, para
apropiarse de diferentes especies corporales muebles, constituye el tipo penal del
artculo en comento.
3. De acuerdo a los antecedentes del proceso, se encuentra establecido que el
delito se encuentra ejecutado en grado de frustrado, desde el momento que el
procesado puso de su parte todo lo necesario para concretar su accin delictiva y
si sta no se consum lo fue por causas independientes de su voluntad, esto es el
haber sido sorprendido por quien estaba a cargo del vehculo. En efecto, al
interrumpirse la accin del delincuente ste haba realizado distintos actos que
indudablemente tenan por objeto sustraer el mvil, en el sentido que procedi a
quebrar el vidrio de la puerta del costado del conductor, luego forz la chapa de la
misma puerta, se introdujo al furgn, se sent en el lugar del conductor, forz la
chapa de contacto, trat de hacer funcionar el motor del vehculo, restando para
consumarlo nicamente el ponerlo en movimiento, lo que no consigue porque se lo
impiden terceros, lo que motiv en definitiva que el delito no se perfeccionara.
Por lo tanto, la alegacin del recurrente dirigida a que se declare que el delito se
encuentra ejecutado en grado de tentativa, no puede prosperar, debiendo
desestimarse el recurso pertinente.
ARTCULO 443 BIS
El robo con fuerza de cajeros automticos, dispensadores o contenedores de
dinero, o del dinero y valores contenidos en ellos, ser sancionado con la pena de
presidio menor en su grado mximo. Para los efectos del presente artculo se
entender que hay fuerza en las cosas si se ha procedido con alguno de los
medios sealados en el artculo 440, Ns. 1 y 2; si se ha fracturado, destruido o
daado el cajero automtico o dispensador o sus dispositivos de proteccin o
sujecin mediante el uso de instrumentos contundentes o cortantes de cualquier
tipo, incluyendo el empleo de medios qumicos; o si se utilizan medios de traccin.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 440, Ns. 1 y 2. Decreto Ley N 3.607 de
1981: artculo 1.
644
ARTCULO 444
Se presume autor de tentativa de robo al que se introdujere con forado, fractura,
escalamiento, uso de llave falsa o de llave verdadera substrada o de ganza en
algn aposento, casa, edificio habitado o destinado a la habitacin o en sus
dependencias.
Cdigo Procesal Penal: artculo 4.
1. El citado artculo 444 del Cdigo Penal, releva al acusador de la obligacin de
demostrar la relacin de medio a fin que debe existir entre la fuerza que se ejerce
sobre los resguardos de la cosa y la apropiacin, correspondindole al imputado
allegar las probanzas correspondientes a favor de sus descargos.
2. De estos hechos, no pudo haberse concluido que se configuraba el delito de
robo en lugar habitado, ya que siendo el elemento psicolgico, como se ha
sealado, determinante, la correspondencia del mismo debe buscarse en el
elemento material, que en el caso de la tentativa es incompleto, pero que debe
exteriorizarse en hechos objetivos que no admitan dudas en cuanto a la finalidad
del hechor, lo cual en el caso especfico en anlisis no se cumple, no pudiendo
resolverse exclusivamente por la aplicacin de la presuncin del artculo 444 del
Cdigo Penal, ya que ella por s sola no es al efecto suficiente para atribuirle
responsabilidad en el ilcito, ya que ella debe ir necesariamente unida a otros
elementos de juicio, que no admitan discusin.
3. Los hechos reseados son constitutivos de tentativa de robo, por haberse
introducido con fractura en algn aposento, casa, edificio habitado o destinado a la
habitacin o en sus dependencias, y que es sancionado de acuerdo con las reglas
generales, sin que sea aplicable en este caso la norma del artculo 450 del Cdigo
Penal, conclusin que es avalada por la opinin del profesor don Mario Garrido
Montt en su obra Derecho Penal, tomo IV, pginas 240 y 241.
1. El sujeto que es descubierto en el interior de una morada ajena, habiendo
ingresado por una va que no ha sido determinada, slo puede ser considerado
como autor del delito de violacin de morada, pues la presuncin de robo supone
645
acreditar el ingreso al lugar en alguna de las formas o mediante alguno de los

medios all especificados.
ARTCULO 445
El que fabricare, expendiere o tuviere en su poder llaves falsas, ganzas u otros
instrumentos destinados conocidamente para efectuar el delito de robo y no diere
descargo suficiente sobre su fabricacin, expendicin, adquisicin o conservacin,
ser castigado con presidio menor en su grado mnimo.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 30, 76, 440 y 442. Cdigo Procesal
Penal: artculo 4.
1. Es evidente que todos los elementos que portaban estaban destinados a la
comisin de este ilcito, el robo del cajero automtico, no siendo factible
sostener que tales elementos por s, configuran un ilcito aparte que se encuadre
dentro de los previstos y sancionado en el artculo 445 del Cdigo Penal, como
sostiene el Ministerio Pblico, los elementos que portaban los imputados estaban
todos destinados a facilitar el robo planeado, distinto habra sido si hubieran sido
sorprendidos portando tales elementos el producirse un choque o control rutinario
del mvil. Lo contrario sera hacer primar un delito de peligro (el porte de estos
elementos e instrumentos) por sobre el delito material o de resultado, que an en
su forma imperfecta de desarrollo, absorbe como se ha dicho al primero
(Considerando quinto sentencia Corte de Apelaciones).
2. El delito se encuentra comprendido en el Cdigo Penal dentro del prrafo
N 3 del robo con fuerza en las cosas. Al estimar que el arma de fogueo que le
fuera encontrada al imputado resulta adecuada para cometer el sealado ilcito,
resulta que se ha castigado mediante una errnea aplicacin del derecho, puesto
que el referido instrumento habra podido servir para la comisin del delito de robo
con intimidacin, tipo penal contemplado en el artculo 436 del sealado Cdigo e
inserto en el prrafo dos del robo con violencia o intimidacin en las personas.
646
3. No procede el artculo 445. Los elementos que portaban los imputados

estaban todos destinados a facilitar el robo planeado, distinto habra sido si
hubieran sido sorprendidos portando tales elementos al producirse un choque o
control rutinario del mvil. Lo contrario sera hacer primar un delito de peligro (el
porte de estos elementos e instrumentos) por sobre el delito material o de
resultado, que aun en su forma imperfecta de desarrollo, absorbe como se ha
dicho al primero.
4. Es cierto, como dice el fallo impugnado, que portar una llave para trabajos
mecnicos puede no ser un delito, desde que su destino natural y obvio es el ser
empleado en labores mecnicas, perfectamente lcitas, lo que no obsta a que un
elemento de esta naturaleza tambin puede ser usado para cometer el delito de
robo y obviamente sern las circunstancias de cada caso las que permitirn
dilucidar si se est o no en la situacin prevista en el artculo 445 del Cdigo
Penal. Si la llave de punta corona es encontrada en poder de un mecnico, a
plena luz del da y en su taller, difcilmente podra entenderse que se ha cometido
este ilcito pero, en la especie, habindose reconocido por el sujeto activo que el
hecho fue descubierto a las cuatro y media de la maana, en la interseccin de
Eliodoro Yez con Antonio Varas en la comuna de Providencia, o sea, muy lejos
de su domicilio, y sin haber dado ninguna explicacin para justificar ese porte,
resulta palmario que dicha conducta se ajusta perfectamente la descripcin tpica
del artculo 445 del Cdigo Penal, tantas veces citado y al no haberse as decidido
se ha cometido el error de derecho denunciado.
5. Que de la lectura de la norma y de su ubicacin dentro del prrafo de los
delitos de robo con fuerza en las cosas, resulta claro que los elementos e
instrumentos a que se refiere (llaves falsas, ganzas) corresponden claramente a
los que conocidamente estn destinados a emplearse en la comisin del delito de
robo con fuerza en las cosas.
6. Que para la acertada resolucin del asunto, cabe sealar que el artculo 445
del Cdigo Penal sanciona con la pena que indica a quien "fabricare, expendiere o
tuviere en su poder llaves falsas, ganzas u otros instrumentos destinados
conocidamente para efectuar el delito de robo y no diere descargo suficiente sobre
647
su fabricacin, expedicin, adquisicin o conservacin". Que como lo reconoce la

sentencia en el fundamento cuarto, dicho suceso y el consecuente requerimiento
contiene los elementos objetivos del tipo antes transcrito, esto es, que el imputado
fue sorprendido teniendo en su poder las especies antes anotadas, una de las
cuales es conocida para cortar candados.
Sin embargo, la figura penal por la que se requiri al imputado requiere para su
configuracin el elemento subjetivo, consistente en el conocimiento por el agente
del destino de tales especies para perpetrar el delito de robo, y la falta de
descargos suficientes en cuanto a su conservacin.
7. Que el tema central debatido es el tipo penal invocado, esto es, si los
presupuestos fcticos del artculo 445 del Cdigo punitivo se configuran en la
especie, teniendo presente el requerimiento formal efectuado por el Ministerio
Pblico, en juicio simplificado. Que la figura delictiva descrita por el artculo 445
tiene como la conducta tipificada aquella donde el sujeto activo: "fabricare,
expendiere o tuviere en su poder llaves falsas, ganzas u otros instrumentos
destinados conocidamente para efectuar el delito de robo y no diere descargo
suficiente sobre su fabricacin, expedicin, adquisicin o conservacin". Que la
norma referida no contiene en s un delito nico con diversas hiptesis o varios
delitos distintos, sino ms bien corresponde a un "delito de emprendimiento" en el
cual se castiga una actividad criminal que tienen determinadas etapas, cada una
de las cuales se puede sancionar en forma aislada, pero si se establece que todas
ellas han sido realizadas por el agente, se estimar slo cometido un delito. Que
adems tratndose de un delito de peligro concreto, esto es, que requiere la
idoneidad de medios para cometer un delito de robo en general, o sea, el peligro
que "el porte o tenencia representa siempre deber estar vinculado a la comisin
de un delito de robo". Que, tratndose por su naturaleza de un ilcito que involucra
en su tipo descripciones valricas, esto es datos de connotacin jurdica, es decir,
elementos normativos del tipo resulta de mayor aceptacin, la presencia de
circunstancias que exigen una apreciacin de ndole socio-cultural por el
sentenciador. Que al castigar el hecho de "tener" ganzas u otros instrumentos
destinados conocidamente para materializar el delito de robo se est refiriendo el
legislador a un "poseer objetos", circunstancia esta que incluso un sector de la
doctrina ha estimado imposible de cumplir en tal exigencia, dado que los tipos
penales deben castigar comportamientos humanos y, en cambio, el artculo 445 el
delito de posesin o tenencia se explica slo como una categora distinta de
delitos de accin y de omisin, a saber, como un mero delito de estado.
648
4. Del hurto
ARTCULO 446
Los autores de hurto sern castigados:
1. Con presidio menor en sus grados medio a mximo y multa de once a quince
unidades tributarias mensuales, si el valor de la cosa hurtada excediera de
cuarenta unidades tributarias mensuales.
2. Con presidio menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades
tributarias mensuales, si el valor excediere de cuatro unidades tributarias
mensuales y no pasare de cuarenta unidades tributarias mensuales.
3. Con presidio menor en su grado mnimo y multa de cinco unidades tributarias
mensuales, si excediere de media unidad tributaria mensual y no pasare de cuatro
Si el valor de la cosa hurtada excediere de cuatrocientas unidades tributarias
mensuales, se aplicar la pena de presidio menor en su grado mximo y multa de
veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales.
494 N 19 e inciso final. Cdigo Civil: artculos 631, 1231, 1617, 1676, 2183 y
2390. Cdigo de Comercio: artculo 280. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos
146 y siguientes, 564 inciso tercero. Cdigo Procesal Penal: artculos 134 inciso
cuarto, 189 y 390 inciso tercero. Cdigo de Justicia Militar: artculos 354 y
siguientes. Decreto con Fuerza de Ley N 1, Ley General de Servicios Elctricos,
D.O. 13.09.1982: artculo 168.
1. Los hechos declarados en la sentencia transcritos en el fundamento tercero
precedente quedan subsumidos a cabalidad en la descripcin tpica contenida en
el artculo 446 N 2 del Cdigo Penal, como resolvi el tribunal de alzada, pues al
contrario de lo que sostiene el recurrente, el carcter tpico de ellos fluye
naturalmente de los mismos, toda vez que pueden identificarse cada uno de los
elementos del injusto en cuestin, particularmente la ajenidad de las cosas
hurtadas y su valor econmico. Conviene a este respecto recordar lo dispuesto en
los 4 y 5 del artculo 24 del D.L. N 1939 de 1977, que fija Normas sobre
Adquisicin, Administracin y Disposicin de Bienes del Estado: "Los bienes
muebles deteriorados o destruidos que no se puedan reparar y los que, ofrecidos
en remate, no se hubieren enajenado por no existir inters en adquirirlos, podrn
ser dados de baja sin enajenacin. Las especies a que se refiere el inciso anterior,
o los residuos de ellas, podrn ser donados a otras instituciones del Estado,
entidades gremiales, Juntas de Vecinos, Centros de Madres, y a cualesquiera
649
otras entidades similares que, sin nimo de lucro, persigan fines de inters social,
incluso a pobladores y campesinos, en casos calificados" (considerando sexto
2. La figura de hurto ha sido entendido tanto por la doctrina nacional como la
comparada como un puro disvalor de acto en cuanto a una infraccin en lo relativo
a la apropiacin de lo ajeno con nimo de lucro que se consuma por el solo hecho
de la apropiacin, entendindose por tal la sustraccin de la cosa o cosas de la
esfera de resguardo de una persona, realizada con nimo de seor y dueo. Lo
anterior, sin perjuicio de que una parte cada vez ms amplia de la doctrina
aboga por la exigencia del perjuicio patrimonial, econmicamente avaluable tal
como ocurre en otros ilcitos como en la estafa y en la apropiacin indebida (Mera
Figueroa, Jorge, Hurto y Robo, Editorial LexisNexis, primera edicin, p. 71)
(considerando 4 de la sentencia del 3 Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de
Santiago).
3. Que, con arreglo a todo lo expuesto en los razonamientos precedentes y
especialmente en el dcimo a causa de la vencibilidad de su error el procesado
Medina ha incurrido en un delito doloso de hurto del artculo 446 N 1 del Cdigo
Penal, el cual, sin embargo, porque aquel error recaa sobre los presupuestos de
hecho de una causal de justificacin, debe ser castigado "como si fuera"
imprudente. Ahora bien, atendido que nuestra ley penal como ocurre con
prcticamente todas en el presente, no conoce un tipo de hurto culposo, en
definitiva el encausado tendr que ser absuelto.
4. El hurto, en un sistema de venta de supermercado, se produce al traspasar
las cajas registradoras sin cancelar el valor de la especie, en consecuencia, hasta
antes de ese momento, slo haba una mera tenencia de la especie y no una
posesin como seor y dueo, la que en el caso sub lite,fue interrumpida por el
guardia de seguridad que impidi se perfeccionara el ilcito al ver que el imputado
traspasaba las cajas sin cancelar su valor, es decir, con su intervencin frustr el
delito, no dando ocasin al delincuente para actuar como seor y dueo. La
infraccin de autos no sera punible, ya que se tratara de una falta y por lo tanto
atendido al grado de desarrollo que es de frustrado. Sentencia Juzgado de
Garanta (considerando 7 sentencia Corte Suprema).
5. En el motivo siguiente, la misma sentencia recurrida refiere a los
antecedentes que se tuvieron en consideracin para dar por establecidos tales
650
hechos, entre estos, el parte policial, que da cuenta de la detencin del imputado
en situacin de flagrancia con las especies en su poder, testimonios de guardias y
empleados de la tienda, hechos en concepto de esta Corte son constitutivos de
delito consumado de hurto como lo alega quien recurre toda vez que la
accin, en el caso, encuadra con el tipo legal y se produjo el resultado al huir el
autor a la va pblica con las especies sustradas desde el local comercial,
traspasando el rea de cajas sin pagar, siendo posteriormente detenido, como se
expuso ms arriba, infringindose de esta forma los artculo 7 y 446 del Cdigo
Penal. En atencin a lo expuesto, se arriba a la conclusin que en el
pronunciamiento de la sentencia se hizo una errnea aplicacin del derecho que
influy sustancialmente en lo dispositivo del fallo y se configura el motivo de
nulidad del artculo 373 letra b) del Cdigo Procesal Penal, alegado en el recurso,
yerro que impuso al imputado una pena inferior delito tentado cuando
corresponda castigarlo como autor de delito consumado, como se explic, por lo
que procede anular el juicio y la sentencia, debiendo retrotraerse la causa al
estado de celebrarse una nueva audiencia de juicio oral simplificado, por tribunal
no inhabilitado (considerandos 4 y 5).
6. De all que este ilcito se tipifica al traspasar el imputado los sistemas de
seguridad, ya que con lo cual el hurto se consuma cuando el hechor saca la cosa
de la esfera de custodia de la vctima.
7. Que tendr que convenirse, entonces, que la consumacin es la etapa
superior del iter criminis y que ella se produce cuando la accin tpica corresponde
al resultado esperado y que la ley ha prohibido u ordena. Y que en el caso del
delito de hurto aquella se produce cuando el sujeto incorpora, con nimo de seor
y dueo a su esfera de cuidado la especie ajena, es decir, desposee o saca el
objeto de la esfera de poder del dueo y contra la voluntad de ste.
(ART. 446 EN RELACIN CON ART. 7)
1. Que la calificacin que corresponde a tales hechos es la de hurto frustrado,
porque si bien es cierto que debe aceptarse que la esfera de resguardo se
651
extiende ms all de las cajas de pago, no lo es menos que luego de pasar por
ellas sin presentar la especie para solucionar su valor se ha extinguido la
posibilidad normal de hacerlo. Esto implica que aun cuando se est dentro del
radio de proteccin se ha desarrollado toda la actividad tpica y que es imposible el
desistimiento, de suerte tal que al interrumpirse el curso por la intervencin de
terceros el hecho ha de calificarse de frustrado.
2. Que el delito de hurto consiste en la apropiacin de especies ajenas sin
conocimiento o contra la voluntad de su dueo. En lo que interesa, uno de los
elementos de su esencia es la apropiacin. Apropiarse es hacerse dueo de una
cosa que se toma, con la liberalidad de quien lo hace por propia autoridad.
JURISPRUDENCIA RELACIONADA (ART. 446 N 3
1. Que, el delito de hurto de especies del N 3 del artculo 446 del Cdigo Penal,
tiene asignada por la ley, dos penas que se aplican de forma copulativa o
accesoria, como tambin lo indican algunos autores penales, a saber, una pena
privativa de libertad, de presidio menor en su grado mnimo, y una pena de multa
de cinco unidades tributarias mensuales, si el valor de lo sustrado excediera de
una unidad tributaria mensual y no pasare de cuatro unidades tributarias
mensuales.
ARTCULO 447
En los casos del artculo anterior podr aplicarse la pena inmediatamente
superior en grado:
1. Si el hurto se cometiere por dependiente, criado o sirviente asalariado, bien
sea en la casa en que sirve o bien en aquella a que lo hubiere llevado su amo o
patrn.
2. Cuando se cometiere por obrero, oficial o aprendiz en la casa, taller o
almacn de su maestro o de la persona para quien trabaja, o por individuo que
trabaja habitualmente en la casa donde hubiere hurtado.
652
3. Si se cometiere por el posadero, fondista u otra persona que hospede gentes

en cosas que hubieren llevado a la posada o fonda.
4. Cuando se cometiere por patrn o comandante de buque, lanchero,
conductor o bodeguero de tren, guarda almacenes, carruajero, carretero o arriero
en cosas que se hayan puesto en su buque, carro, bodega, etc.
N 1 y 2, 489, 494 N 19 e inciso final. Cdigo Civil: artculos 631, 1231, 1617,
1676, 2183 y 2390. Cdigo de Comercio: artculo 280. Cdigo de Procedimiento
Penal: artculos 146 y siguientes. Cdigo Procesal Penal: artculo 189. Decreto
con Fuerza de Ley N 1, Ley General de Servicios Elctricos, D.O. 13.09.1982:
artculo 168.
ARTCULO 447 BIS
El hurto de cosas que forman parte de redes de suministro de servicios pblicos
o domiciliarios, tales como electricidad, gas, agua, alcantarillado, colectores de
aguas lluvia o telefona, ser castigado con presidio menor en sus grados medio a
mximo.
Si con ocasin de alguna de las conductas sealadas en este artculo se produce la interrupcin o interferencia del servicio, la pena se aplicar en su grado
mximo.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 443 inciso segundo, 456 bis A inciso
tercero.
ARTCULO 448
El que hallndose una especie mueble al parecer perdida, cuyo valor exceda de
una unidad tributaria mensual, no la entregare a la autoridad o a su dueo,
siempre que le conste quin sea ste por hechos coexistentes o posteriores al
hallazgo, ser castigado con presidio menor en su grado mnimo y multa de cinco
Tambin ser castigado con presidio menor en su grado mnimo y multa de
cinco unidades tributarias mensuales el que se hallare especies, al parecer
perdidas o abandonadas a consecuencia de naufragio, inundacin, incendio,
terremoto, accidente en ferrocarril u otra causa anloga, cuyo valor exceda la
cantidad mencionada en el inciso anterior, y no las entregare a los dueos o a la
autoridad en su defecto.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 30, 76, 494 N 19 e inciso final. Cdigo
Civil: artculos 629, 630, 631 y 635. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 146
y siguientes. Cdigo Procesal Penal: artculo 189.
653
4 bis. Del Abigeato

ARTCULO 448 BIS
El que robe o hurte uno o ms caballos o bestias de silla o carga, o especies de
ganado mayor o menor, comete abigeato y ser castigado con las penas
sealadas en los Prrafos 2, 3 y 4.
Asimismo, se considerar autor del delito de abigeato al que sin el
consentimiento de quienes pueden disponer del ganado:
1. Altere o elimine marcas o seales en animales ajenos.
2. Marque, seale, contramarque o contraseale animales ajenos.
3. Expida o porte certificados falsos para obtener guas o formularios o haga
conducir animales ajenos sin estar debidamente autorizado.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 432 y 449. Cdigo Procesal Penal:
artculo 206. Ley N 11.564. D.O. 17.08.1954: artculo 8.
ARTCULO 448 TER
Una vez determinada la pena que correspondera a los autores, cmplices y
encubridores de abigeato sin el requisito de tratarse de la substraccin de
animales y considerando las circunstancias modificatorias de responsabilidad
penal concurrentes, el juez deber aumentarla en un grado y aplicar, en todo
caso, la pena de comiso en los trminos del artculo 31 de este Cdigo.
Cuando las especies substradas tengan un valor que exceda las cinco
unidades tributarias mensuales, se aplicar, adems, la accesoria de multa de
setenta y cinco a cien unidades tributarias mensuales.
Si la pena consta de dos o ms grados, el aumento establecido en el inciso
primero se har despus de determinar la pena que habra correspondido al
imputado, con prescindencia del requisito de tratarse de la substraccin de
animales.
Ser castigado como autor de abigeato el que beneficie o destruya una especie
para apropiarse de toda ella o de alguna de sus partes.
La regla del inciso primero de este artculo se observar tambin en los casos
previstos en el artculo 448, si se trata de animales comprendidos en el artculo
anterior.
654
1. En efecto, el artculo 449 del Cdigo Penal en su redaccin vigente a la

poca de los sucesos, estableca que en los casos de hurto de caballos o bestias
de silla o carga, de ganado mayor o menor o porcino, podan aplicarse
respectivamente a los autores, cmplices y encubridores, las penas superiores en
un grado a las que les hayan correspondido sin la circunstancia de tratarse de la
substraccin de animales.
Dicho articulado fue modificado por la Ley N 20.090, de once/01/dos mil seis,
que intercal en el Ttulo IX del Libro Segundo del Cdigo Penal, el Prrafo 4 bis
"Del Abigeato", sancionando dichas conductas con las penas sealadas en los
Prrafos 2, 3 y 4 del mismo Ttulo, es decir, aquellas correspondientes a los
delitos de robo con intimidacin, violencia, fuerza o hurto, segn las circunstancias
fcticas que rodeen el hecho delictuoso. Sin embargo, el nuevo artculo 448 ter,
dispone que determinada la pena correspondiente al abigeato, sin el requisito de
tratarse de la substraccin de animales y considerando las circunstancias
modificatorias de responsabilidad penal concurrentes, el Juez deber aumentarla
en un grado.
En consecuencia, el citado artculo 448 ter, a diferencia de su antecesor, 449,
impone a los sentenciadores el aumento en un grado de la pena asignada al
delito, cuestin que antes era slo una facultad.
ARTCULO 448 QUTER
Se castigar como autor de abigeato a aquel en cuyo poder se encuentren
animales o partes de los mismos referidos en este Prrafo, cuando no pueda
justificar su adquisicin o legtima tenencia y, del mismo modo, al que sea habido
en predio ajeno, arreando, transportando, manteniendo cautivas, inmovilizadas o
maniatadas dichas especies animales. El porte de armas, herramientas o
utensilios comnmente empleados para el faenamiento de animales por quien no
diere descargo suficiente de su tenencia, se castigar de conformidad a lo
establecido en el artculo 445.
Las marcas registradas, seales conocidas, dispositivos de identificacin
individual oficial registrados ante el Servicio Agrcola y Ganadero u otras de
carcter electrnico o tecnolgico puestas sobre el animal, constituyen presuncin
de dominio a favor del dueo de la marca o seal. Se presumir autor de abigeato
aqul en cuyo poder se encuentren animales o partes de los mismos, referidos en
este Prrafo, cuando no pueda justificar su adquisicin o legtima tenencia y, del
mismo modo, al que sea habido en predio ajeno, arreando, transportando,
manteniendo cautivas, inmovilizadas o maniatadas dichas especies animales. El
porte, en dichas circunstancias, de armas, herramientas o utensilios comnmente
empleados en estas faenas, se castigar de conformidad con lo establecido en el
artculo 445.
655
Las marcas registradas, seales conocidas, dispositivos de identificacin

individual oficial registrados ante el Servicio Agrcola y Ganadero u otras de
carcter electrnico o tecnolgico puestas sobre el animal, constituyen presuncin
de dominio a favor del dueo de la marca o seal.
Para los efectos previstos en el inciso primero, en los casos de traslado de
animales o de partes de los mismos, realizado en vehculos de transporte de
carga, Carabineros de Chile deber exigir, adems del formulario de movimiento
animal, la boleta, factura o gua de despacho correspondiente, a efectos de
acreditar el dominio, posesin o legtima tenencia de las especies. Ante la
imposibilidad de acreditar dicho dominio, posesin o legtima tenencia, segn
corresponda, por carecer de los mencionados documentos o por negarse a su
exhibicin, los funcionarios policiales se incautarn de las especies, sus partes y
del medio de transporte, dando aviso a la fiscala correspondiente para el inicio de
la investigacin que proceda, al Servicio de Impuestos Internos ante un eventual
delito tributario, a la autoridad sanitaria competente para que instruya sumario
sanitario y al Servicio Agrcola y Ganadero para determinar la eventual existencia
de infracciones a la normativa agropecuaria.
Ante la sospecha o la comisin de los delitos a que se refiere este prrafo, el
Ministerio Pblico podr, en lo pertinente, autorizar la correspondiente
investigacin bajo la tcnica de entrega vigilada o controlada, en los trminos
regulados en el Ttulo II, Prrafo 1, de la Ley N 20.000, que sanciona el trfico
ilcito de estupefacientes y sustancias sicotrpicas.
El que se apropie de las plumas, pelos, crines, cerdas, lanas o cualquier
elemento del pelaje de animales ajenos, por cualquier medio que ello se realice,
ser castigado con presidio menor en sus grados mnimo a medio.
ARTCULO 448 SEXIES
Los vehculos motorizados o de otra clase, las herramientas y los instrumentos
utilizados en la comisin del delito de abigeato, caern en comiso.
Durante el curso del procedimiento dichos bienes sern incautados de
conformidad a las reglas generales, sin perjuicio del derecho establecido en el
artculo 189 del Cdigo Procesal Penal.
5. Disposiciones comunes a los cuatro prrafos anteriores
ARTCULO 450
656
Los delitos a que se refiere el prrafo 2 y el artculo 440 del prrafo 3 de este
Ttulo se castigarn como consumados desde que se encuentren en grado de
tentativa.
En los delitos de robo y hurto, la pena correspondiente ser elevada en un
grado cuando los culpables hagan uso de armas o sean portadores de ellas.
En el caso del delito de hurto, el aumento de la pena contemplado en el inciso
anterior se producir si las armas que se portan son de fuego, cortantes o
punzantes. Tratndose de otras armas, la mera circunstancia de portarlas no
aumentar la pena si, a juicio del tribunal, fueren llevadas por el delincuente con
un propsito ajeno a la comisin del delito.
Para determinar cundo el robo o hurto se comete con armas, se estar a lo
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 7, 52 a 55, 132, 288, 288 bis, 433, 434,
436, 440, 494 N 3 y 4. Ley N 17.798 sobre Control de Armas, D.O. 13.04.1978
(texto refundido Decreto N 400): Artculo 11.
1. Las circunstancias agravantes de tal manera inherentes al delito que sin la
concurrencia de ellas no pueda cometerse no producen el efecto de aumentar la
pena asignada al delito.
En la especie, efectivamente se ha vulnerado el principio de prohibicin de
doble valoracin que es un corolario del principio non bis in idem, pues resulta
evidente, de acuerdo a los antecedentes fcticos establecidos en el fallo atacado,
que tuvo lugar un delito de robo con violencia e intimidacin en que se us como
medio comisivo un arma de fuego, lo que per se constituye un elemento inherente
al delito.
2. A propsito de estos tpicos, en forma reiterada esta Corte ha sostenido que
la tipificacin del ilcito indagado se encuentra contenida en los artculos 7, 432,
433 y 450 inciso 1 del Cdigo Penal. La descripcin de aquello en que consisten
los hechos tentados o frustrados se obtiene conectando el tipo de complemento
contenido en el artculo 7 con el correspondiente tipo de consumacin
consagrado, sea en la parte especial del Cdigo Penal, sea en una ley especial,
de modo tal que la norma cuestionada del Estatuto Punitivo en consonancia con el
principio consagrado en el artculo 19 N 3 inciso final de la Constitucin Poltica
de la Repblica, no vulnera en modo alguno el principio de determinacin penal.
657
No existe en el artculo 450 inciso 1 del Cdigo Penal, una presuncin de

responsabilidad, pues el agente no es reputado autor de delito consumado ni se le
condena en condicin de tal, sino que se trata nicamente de una norma especial
de determinacin de la pena, que hace excepcin y prefiere a las reglas generales
contenidas en los artculos 51 y 52 del Cdigo Punitivo, tal como lo autoriza el
artculo 55 del mismo cuerpo legal.
En lo que hace al principio de proporcionalidad, esta Corte coincide con el
Tribunal Constitucional en el sentido que la determinacin legal de la pena y su
graduacin abstracta, conforme a la culpabilidad del agente, es labor soberana de
los rganos colegisladores y, en este caso, la mayor severidad contenida en la
norma obedece a razones poltico criminales explicitadas en la historia legislativa.
Por lo tanto, no corresponde a los entes jurisdiccionales modificar el contenido de
tales decisiones legislativas, sin perjuicio de la flexibilidad propia que la misma ley
les otorgue para la fijacin de las penas en concreto. Podr dudarse si el medio
empleado es el ms adecuado o idneo, podr discutirse si no haba otros ms
aptos para alcanzar el fin, pero no es irracional y se encuentra dentro de los
mrgenes de estimacin propios del legislador suponer que lograr disminuir la
frecuencia de ciertos delitos al privar a los responsables de aquellos que no
alcanzan a consumarse, de un beneficio que asigna para los restantes casos.
La alteracin de las reglas del iter criminis no es aplicable a la hiptesis de
presuncin de tentativa del artculo 444.
La alteracin de las reglas del iter criminis es contraria a la Constitucin y a los
tratados internacionales.
658
3. En forma recurrente y reiterada esta Corte ha sostenido que el inciso 1 del

artculo 450 del Cdigo Penal implica una regla especial respecto a la pena a
imponerse en los casos de robo con fuerza en las cosas efectuado en lugar
habitado o destinado a la habitacin, por ser uno de los delitos tratados en el
Prrafo 3 del artculo 440 del mismo Cdigo. En virtud de ella, se hace excepcin
a las normas generales que sanciona con menor rigor los delitos en grado de
frustrado conforme lo dispone su artculo 51, pero no se infringe el principio de
tipicidad toda vez que a su respecto rigen las normas sobre punicin de las etapas
del desarrollo incompleto del delito del artculo 7 del Cdigo Penal, de modo que,
se ha dicho, basta con conectar este precepto con el correspondiente al tipo de
consumacin, para conocer en qu consisten los hechos que configuran la
frustracin, en sentido amplio.
4. Que, como lo plantea el Ministerio Pblico, el Tribunal Oral en lo Penal en
referencia, incurre en errnea aplicacin del derecho por estar dicha norma
plenamente vigente, puesto que por ella se reprime con mayor drasticidad una
conducta que en concepto del rgano legislativo es merecedora de tal castigo,
constituyendo en s una regla reguladora de la pena de carcter especial, y por
consiguiente, con preeminencia sobre la normativa comn que rige la materia, con
alcances generales respecto de las acciones tpicas que el mismo precepto
describe en relacin de una determinada categora de delitos, que el legislador, no
obstante su imperfecto estado de desarrollo, ha estimado por razones de poltica
criminal que corresponde reprimirla con la sancin asociada al delito consumado,
sin que ello signifique transgredir el principio de igualdad ante la ley, ya que tal
659
disposicin es de aplicacin para todos aquellos imputados que se encuentren en

idntica situacin, sin establecer diferencias o discriminaciones de ninguna ndole,
norma que por lo dems, representa caracteres de objetividad insoslayables para
los sentenciadores.
5. La sancin como consumado de un delito tentado o frustrado no atenta contra
la igualdad ante la ley, ya que implica solamente reprimir con mayor drasticidad
una conducta que en concepto del rgano legislativo es merecedora de tal castigo,
constituyendo en s una regla reguladora de la pena, de carcter especial; ya que
tal disposicin es de aplicacin para todos aquellos que se encuentren en idntica
situacin, sin establecer diferencias o discriminaciones de ninguna ndole
(considerando Tercero, Corte Suprema).
6. Que el caso propuesto lo ha sido ya en forma recurrente y esta Corte en
forma reiterada ha sostenido que el inciso 1 del artculo 450 del Cdigo Penal
implica una regla especial respecto a la pena a imponerse en los casos de robo
con fuerza en las cosas efectuado en lugar habitado o destinado a la habitacin,
por ser uno de los delitos tratados en el Prrafo 3 del artculo 440 del mismo
Cdigo. En virtud de ella, se hace excepcin a las normas generales que sanciona
con menor rigor los delitos en grado de frustrado conforme lo dispone su artculo
51, pero no se infringe el principio de tipicidad, toda vez que a su respecto rigen
las normas sobre punicin de las etapas del desarrollo incompleto del delito del
artculo 7 del Cdigo Penal, de modo que, se ha dicho, "basta con conectar este
precepto con el correspondiente al tipo de consumacin, para conocer en qu
consisten los hechos que configuran la frustracin, en sentido amplio", a modo
simplemente ejemplar, sentencias de esta Corte de 15/07/2004 (causa N 2.369) y
de 29/06/2005 (causa N 663-05). Puede agregarse que el antiguo tenor de la
norma del artculo 450, impuesto por la reforma de la Ley N 11.625 que castigaba
como consumados tanto los delitos de robo como los de hurto, fue objeto de
fuertes crticas por parte de la doctrina, precisamente porque aumentaba
desmesuradamente y sin justificacin la penalidad, como lo recuerda el profesor
Etcheberry (Derecho Penal, 1977, 3 edicin, Tomo III, pg. 357); l mismo
adhera a los reproches, como confiesa haberlo hecho en la primera edicin de su
obra, "previendo una modificacin legal para reducirla a sus justas proporciones";
ello ocurri con la Ley N 17.727, la cual reemplaz el antiguo tenor de la norma
por el que actualmente tiene, y que hoy no objeta ni critica.
7. Al negar la aplicacin del artculo 450 inciso primero del Cdigo Penal, el fallo
impugnado ha incurrido en error de derecho con infraccin en lo dispositivo del
fallo, configurndose a su respecto la causal de casacin en el fondo contemplada
en el artculo 546 N 1 del Cdigo de Procedimiento Penal. En efecto, esta Corte
660
Suprema ha previsto una tendencia a aminorar por la va jurisdiccional las posibles

consecuencias prcticas exageradas a que puede conducir la aplicacin del inciso
primero del artculo 450 del Cdigo Penal, pero ese es un cometido que slo
compete al legislador. Los tribunales no pueden asumirlo desconociendo el tenor
literal del precepto en cuestin sin arriesgarse a crear un espacio de inseguridad
jurdica que atenta contra la justicia entendida en su sentido integral. Adems, la
correccin de la inconveniencia poltico criminal que subyace a la disposicin del
artculo 450 inciso primero del Cdigo Penal slo puede ser efectuada por el
legislador. Si los jueces caen en la tentacin de reemplazarlo y asumir esta tarea
mediante soluciones que sobrepasan el tenor literal del precepto, abrirn las
puertas al arbitrio judicial; con ello a la inseguridad jurdica y, de esa manera,
pondrn en peligro los fundamentos sobre los cuales descansa el ordenamiento
punitivo del estado democrtico de derecho (considerandos 6 y 7 sentencia de
casacin Corte Suprema).
8. La disposicin no contiene presuncin de derecho alguna sobre la
responsabilidad penal, pues slo est destinada a dar una regla especial sobre la
pena que ha de imponerse al autor en los casos de tentativa o frustracin de robo
con intimidacin, la cual ha de ser en tales situaciones igual a la del hecho
consumado.
Esta norma, ciertamente, constituye una excepcin a la rebaja de punibilidad
que se concede para el delito imperfecto en la generalidad de los casos, con
arreglo a lo preceptuado por los artculos 51 y siguientes del Cdigo Penal, pero
de ah no puede deducirse que contempla una presuncin de derecho, pues con la
misma lgica habra que concluir que el artculo 9 del Cdigo Penal consagra una
presuncin de derecho de irresponsabilidad penal de las faltas tentadas o
frustradas, al disponer que stas "slo se castigan cuando han sido consumadas".
9. La disposicin contenida, aun morigerada por la modificacin que le introdujo
la Ley N 17.727 de 1972, es muy defectuosa, y en ocasiones, conduce a
resultados inaceptables. Pero un criterio poltico-criminal slo puede ser invocado
por el juez cuando le sirva para elegir una de varias interpretaciones admitidas por
el tenor literal de la norma. Este no es el caso, la modificacin de esta norma, slo
puede ser efectuada por el legislador. Si las soluciones de los jueces sobrepasan
el tenor literal del precepto, abrirn las puertas al arbitrio judicial, a la inseguridad
jurdica y pondrn en peligro a los fundamentos sobre los cuales descansa el
ordenamiento punitivo del estado democrtico de derecho. Por tanto, si se niega
661
aplicacin a este artculo se incurre en un error de derecho, ya que literal que la

sancin de la tentativa, es igual a la del delito consumado.
10. La norma tiene por objeto solamente determinar cmo se castiga el delito de
robo con fuerza en las cosas en los casos en que no se encuentra consumado,
como es el de autos, y en tal sentido no es inconstitucional ni va en contra de los
tratados internacionales que se han citado. En efecto, el precepto no contrara el
artculo 19 N 3 inciso final de la Constitucin Poltica de la Repblica al no
describir y tipificar expresamente como hecho ilcito penal el robo con fuerza en
las cosas en lugar destinado a la habitacin en su grado de tentativa o frustrado.
11. La interpretacin que debe hacerse contiene una presuncin de derecho
sobre la responsabilidad penal, ya que dicha disposicin slo est destinada a dar
una regla especial sobre la pena que ha de imponerse al autor, en los casos de
que los delitos que all se indican no se perfeccionen, la cual ha de ser en tales
situaciones igual que a la del hecho consumado. Esta norma, ciertamente,
constituye una excepcin a la rebaja de punibilidad que se concede para el delito
imperfecto en la generalidad de los casos, con arreglo a lo preceptuado por los
artculos 51 y siguientes del Cdigo Penal, "pero de ah no puede deducirse que
contempla una presuncin de derecho" (...) "Las presunciones, como cualquier
otro medio de prueba, tienen por objeto el establecimiento de hechos. Aqu nos
encontramos frente a normas que prescriben el derecho aplicable a unos hechos
previamente establecidos. Es obvio que unas y otras nada tienen que ver entre s".
12. La citada norma no constituye presuncin de derecho de la responsabilidad
penal. El legislador ha asociado a la tentativa y al delito frustrado una
consecuencia penal distinta a las reducciones de penalidad que consagran para
los delitos imperfectos los artculos 51 y siguientes del Cdigo Penal. Decir que
ello constituye una presuncin de derecho, supondra que el artculo 9 consagra
una presuncin de derecho de irresponsabilidad penal de las faltas tentadas o
frustradas.
662
13. De la sola lectura de la norma, especialmente las expresiones "desde que

se encuentren", permite concluir que ella se aplica en todos los grados de
ejecucin del ilcito, sea tentado o frustrado.
14. Cabe concluir que ambas disposiciones, los artculos 55 y 450, no son
aplicables a los adolescentes, toda vez que el artculo 24 letra b) de la Ley
N 20.084, al referirse a los criterios para determinar la pena, seala
especficamente, entre otros factores, que debe tenerse en cuenta el grado de
ejecucin de la infraccin. Si es as, resulta lgico que se rebaje la pena en dos
grados del mnimo indicado en la ley, tal como se ha hecho en el fallo recurrido.
15. Que as las cosas, al establecer el artculo 450 inciso 1 del Cdigo
Penal "producto de una modificacin introducida el ao 1972, por la Ley
N 17.727" que los delitos de robo con violencia o intimidacin en las personas y
los de robo con fuerza en las cosas efectuados en lugar habitado o destinado a la
habitacin, se castigarn como consumados desde que se encuentren en grado
de tentativa, el legislador actu dentro del marco de la reserva legal, por lo que no
se divisa la infraccin constitucional que supone la sentencia impugnada, ni menos
la facultad de los jueces para intervenir modificando la decisin del legislador, por
ms que pudieren estimar excesiva la penalidad asignada al delito imperfecto. Si
bien puede entenderse que los jueces han tratado de moderar, por esta va, la
imposicin de una pena que les repugna por ser exagerada, no corresponde que
se atribuyan una competencia que le compete slo al legislador.
16. Que lo dispuesto en el artculo 450 del Cdigo Penal no establece una
participacin y culpabilidad en razn de una presuncin de derecho, ya que, previo
a la imposicin de la sancin, la participacin y la responsabilidad del enjuiciado
deben acreditarse mediante la correspondiente prueba y slo entonces se aplicar
la pena que el legislador ha estimado necesaria como sancin por el delito
cometido.
663
17. Que, en consecuencia, la aplicacin del artculo 450 del Cdigo Penal
importa vulnerar el principio de tipicidad consagrado en la Constitucin y,
asimismo, la prohibicin constitucional de presumir de derecho la responsabilidad
penal. A la vez, la sentencia ha infringido los artculos 7 y 51 del Cdigo Penal,
pues al establecer que el delito no alcanz a consumarse llegando hasta el grado
de frustracin, debi haber dado aplicacin, sin haberlo hecho, a estos preceptos,
los que se ocupan, respectivamente, de sealar cuando se entiende que se est
en presencia de un crimen o simple delito frustrado y la penalidad que
corresponde en tales casos, siendo la inmediatamente inferior en un grado a la
sealada por la ley cuando, como ocurre en el caso, se trate del autor de dicha
conducta punible.
18. Que la responsabilidad penal es progresiva segn los tipos de participacin
culpable y los grados de ejecucin del mal, de modo que el encubridor de lo
tentado es menormente responsable que el autor de lo consumado. Como el
inciso sexto del artculo 19 N 3 de la Carta Fundamental establece que "la ley no
podr presumir de derecho la responsabilidad penal", el actual inciso primero del
artculo 450 no puede tener aplicacin desde que, como se aprecia fcilmente,
importa una presuncin de responsabilidad consumada, en lo que en realidad es
tentado o frustrado, por lo que est en lo cierto el recurrente cuando sostiene que
la aplicacin que impugna de esta norma, crea una especie de figura penal ficticia
contraria al texto constitucional.
19. Que es evidente entonces, como lo ha reconocido la jurisprudencia del
Mximo Tribunal, que resulta ser la norma del tantas veces mencionado inciso 1
del artculo 450, fuente de frecuentes iniquidades y resultados indeseables o
inaceptables que contraran los principios, ya se dijo, de precisin objetiva de
responsabilidad penal que contienen los presupuestos globales que
individualizarn la pena; tambin el principio de igualdad ante la ley (artculo 19
N 2 de la Constitucin), puesto que se deja sin aplicacin en casos especficos y
particulares arbitrariamente acotados la normativa impuesta a la generalidad de
los sujetos y, por qu no decirlo, se infringen acuerdos multiestaduales como
vertientes del principio de inocencia, en orden a que sobre la base de leyes
preexistentes se juzgue a las personas sin imponerles sanciones infamantes o
inusitadas (artculo 26 de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre); todo lo que tiene carcter preeminente por reconocerlo el propio Estado
Chileno en la Carta Fundamental o en declaraciones de connotacin
supranacional.
664

1. A mayor abundamiento, en cuanto al principio de congruencia, ha de
considerarse que est concebido para situaciones en que exista un cambio de
calificacin jurdica agravatoria de la responsabilidad o que implique una
agravacin punitiva derivada de la introduccin durante el desarrollo del juicio, de
una circunstancia o elemento fctico no considerado en la acusacin, que no es el
caso, en que a juicio de esta Corte no se ha afectado la defensa de los imputados.
2. No se advierte inconstitucionalidad en el hecho que el artculo 450 no
contenga en s mismo la descripcin precisa de la conducta que manda castigar
como consumada. Ello, porque hay una remisin a las normas que definen la
tentativa y la frustracin en el Cdigo, lo que obedece a una tcnica legislativa
perfectamente vlida.
3. La jurisprudencia refirindose a esta norma ha sealado que es una
disposicin que slo da una regla especial sobre la pena que debe imponerse a
quienes cometen un delito de robo descrito en el artculo 440 cuando el grado de
ejecucin del mismo se encuentra en la etapa de tentativa o frustrado y no existe
norma en la Constitucin Poltica ni en otros cuerpos legales, menos en la Ley
sobre Responsabilidad Penal de los Adolescentes que expresamente haya
derogado dicho precepto y, por lo tanto, no puede dejar de aplicarse en aquellos
casos en que es procedente, como ocurre en la especie.
4. Ahora bien, el artculo 450 del mismo texto legal, establece que dicho delito
entre otros se castigar como consumado desde que se encuentre en grado
de tentativa. Es decir, la propia ley contempla una situacin especial para
sancionarlo. No existe ninguna norma en la Constitucin Poltica de la Repblica ni
en los Tratados vigentes suscritos por Chile que, expresamente, haya derogado el
citado artculo 450. Su vigor, per se, no puede considerarse contrario a los
665
principios de culpabilidad y proporcionalidad, toda vez que, el legislador, dentro de

la esfera de sus atribuciones, ha dotado con una sancin de mayor rigor a una
situacin que estima de ms alta peligrosidad. En consecuencia, el artculo 450
del Cdigo Penal, no puede dejar de aplicarse para los casos en que como el
actual es procedente. Y corrobora la procedencia de la aplicacin del citado
precepto, el artculo 55 del Cdigo Penal, de absoluta claridad al respecto.
5. En efecto, el artculo 450 inciso 1 del Cdigo Penal es una disposicin
que slo est determinada a dar una regla especial sobre la pena que ha de
imponerse a los responsables de los delitos que se indica cuando se encuentran
en la etapa de tentativa o frustrado, la cual ha de ser en tales situaciones, igual a
la del hecho consumado y, por tanto, no contiene presuncin de derecho alguno
sobre la responsabilidad penal.
6. Que, de acuerdo con el indicado precepto constitucional "ninguna ley"
podr establecer penas "sin que la conducta que se sanciona est expresamente
descrita en ella" y evidentemente la conducta sancionada en el caso sub lite no se
encuentra expresamente sealada en el artculo 450, inciso 1 del Cdigo Penal,
puesto que el mismo ordenamiento ha sealado cundo una conducta se
encuentra consumada y cundo est tentada o frustrada.
Como el inciso sexto del artculo 19 N 3 de la Carta Fundamental
establece que "la ley no podr presumir de derecho la responsabilidad penal", el
actual inciso primero del artculo 450 no puede tener aplicacin desde que, como
se aprecia fcilmente, importa una presuncin de responsabilidad consumada, en
lo que en realidad es tentado o frustrado. Por ello es correcto sostener que la
aplicacin de esa disposicin crea una especie de figura penal ficticia contraria al
texto constitucional.
7. El delito de robo con intimidacin alcanz un desarrollo equivalente a la
tentativa; no obstante, los sentenciadores le imponen la pena correspondiente al
delito consumado, conforme al artculo 450 del Cdigo Penal.
666

8. La alteracin de las reglas del iter criminis que contiene esta disposicin es
contraria a la Constitucin Poltica y al artculo 9 de la Convencin Americana de
Derechos Humanos.
9. Esta disposicin, que establece que se castigar como consumados los
delitos de robo con fuerza en las cosas cometido en lugares habitados o
destinados a la habitacin o en sus dependencias y los delitos de robo con
violencia o intimidacin desde que se encuentren en grado de tentativa no ha sido
derogado por el artculo 19 nmero 3 de la Constitucin Poltica de Chile ni es
contraria a la Constitucin. Asimismo, no puede considerarse esta norma
tcitamente derogada por la Ley N 17.727.
10. La norma que pretende sancionar como consumados los delitos de robo con
violencia o intimidacin y los robos con fuerza en las cosas cometidos en lugares
habitados, destinados a la habitacin o en sus dependencias desde que se
encuentren en grado de tentativa, viola los numerales 6 y 23 del artculo 19 de la
Constitucin Poltica del Estado y es inaplicable.
667

1. Al respecto debe indicarse que una cosa es la intimidacin como conducta
necesaria para la configuracin del tipo penal de robo por el cual el imputado fue
acusado, y, otra cosa, es el mayor desvalor que el legislador establece para los
casos en que los hechores hagan uso o porten arma en la perpetracin de la
conducta ilcita.
2. Que, segn el Mensaje de la Ley N 19.975 que le introdujo la modificacin
en referencia, uno de los objetivos perseguidos es establecer mecanismos de
agravacin especial para los delitos de robo o hurto que se cometan usando o
portando armas, de modo que se sancione en forma enrgica dichas conductas.
Que, en el presente caso el arma de fuego se us no slo con fines
intimidatorios, sino que el acusado al ver que no poda concretar su designio
criminoso la us con fines lesivos, como ha quedado descrito en el hecho
reseado en el motivo sexto del fallo impugnado, pues la vctima fue herida en el
muslo izquierdo al altura de la ingle, al haber accionado el acusado el revlver que
portaba, lesiones que tuvieron el carcter de menos grave. Por ello el aumento de
pena, segn el artculo 450 inciso segundo del Cdigo Penal no contraviene el
artculo 63 del mismo texto, ya que el uso de armas no es inherente al delito, como
podra ocurrir en la situacin del artculo 433 N 1 del Cdigo sustantivo.
3. Que del informe de la Comisin Mixta encargada de proponer la forma y
modo de resolver las divergencias suscitadas entre ambas Cmaras durante la
tramitacin del proyecto de ley que modific el Cdigo Penal en materia de uso y
porte de armas, se desprende que lo que establece el artculo precitado es una
agravante, cuyo efecto es el de elevar la penalidad propia del delito a los lmites
en ella indicados, no debindose olvidar que su texto antiguo sealaba "Sern
castigados con presidio mayor en su grado mnimo a presidio mayor en su grado
mximo, los culpables de robo o hurto cuando hagan uso de armas o sean
portadores de ellas, siempre que no les corresponda una pena mayor por el delito
cometido, la que tambin constitua una agravante".
668
ARTCULO 450 BIS

En el robo con violencia o intimidacin en las personas no proceder la
atenuante de responsabilidad penal contenida en el artculo 11, N 7.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 11 N 7, 433, 436, 456 bis. Ley
N 20.000 que sustituye la Ley N 19.366 que sanciona el Trfico Ilcito de
Estupefacientes y Sustancias Sicotrpicas. D.O. 16.02.2005: artculo 20.
ARTCULO 451
En los casos de reiteracin de hurtos, aunque se trate de faltas, a una misma
persona, o a distintas personas en una misma casa, establecimiento de comercio,
centro comercial, feria, recinto o lugar el tribunal calificar el ilcito y har la
regulacin de la pena tomando por base el importe total de los objetos sustrados,
y la impondr al delincuente en su grado superior.
Esta regla es sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 447.
de Procedimiento Penal: artculo 509. Cdigo Procesal Penal: artculo 351.
1. Se consuma delito de hurto reiterado en la continua sustraccin de material
rido desde propiedad privada, sin la voluntad de su dueo y con nimo de lucro,
para ser vendido posteriormente a terceros.
2. Que, en cuanto al primer aspecto de la causal, signado a), esto es el
reproche del recurrente de haber aplicado los juzgadores de fondo el estatuto
sancionatorio del artculo 451 del Cdigo Penal, en su concepto propio de delitos
consumados y no para aquellos imperfectos o frustrados cuyo fue el caso de la
especie, y que en apoyo a su ponencia, para demostrarlo, funda en la
circunstancia de ocupar dicho precepto la expresin "objetos sustrados", no
propia de delitos frustrados, estos juzgadores del recurso discrepan de dicha
argumentacin, por cuanto "objetos sustrados" tambin los hay cuando hablamos
de delitos frustrados de hurto y no exclusivamente tratndose de delitos
consumados, la diferencia radica en que en los consumados ha habido
apropiacin o apoderamiento de la cosa, adems de sustraccin y, en los
frustrados, slo esta ltima, que no lleg a constituir adems apropiacin por
razones ajenas a la voluntad del agente. El precepto en cuestin, antes citado,
que fija el precitado marco sancionatorio, en parte alguna distingue entre las dos
figuras de hurto, slo habla de reiteracin de los mismos, concurriendo las
circunstancias que menciona, y obliga al tribunal a calificar el ilcito y a regular la
669
pena tomando por base el importe total de los objetos sustrados, e imponerla, en
su caso, en el grado superior, como ha ocurrido en la especie. Que, la causal que
se hace valer exige que se haya aplicado errneamente el derecho con influencia
sustancial en lo resolutivo. En el caso que nos ocupa, la sentencia da aplicacin al
artculo 451 del Cdigo Penal por concurrir al efecto, acorde a la prueba apreciada
directamente por los juzgadores a virtud de la inmediacin, los presupuestos
fcticos de la norma que, conforme seala el tratadista don Mario Garrido Montt en
su obra Derecho Penal, tomo IV, Parte Especial, pg. 257, son: "a) que el autor
haya hurtado ms de una vez a una misma persona, sin que tenga inters la
ocasin o lugar donde los cometi, y b) que las vctimas sean distintas personas, y
que los hurtos de que fueron objeto se hayan cometido en un mismo recinto o
lugar, no importa su naturaleza o caractersticas, pues slo por va ejemplar la
disposicin indica una casa, un establecimiento comercial, un centro comercial y
una feria".
Conviene advertir, a mayor abundamiento, que por tratarse de concurso
material de delitos de la misma especie (reiteracin), el rgimen penal del artculo
451 del Cdigo del ramo es ms favorable al sentenciado que el establecido en el
artculo 351 inciso segundo del Cdigo Procesal Penal, ya que el primero faculta al
juez para aumentar la pena imponindola en su grado superior, en tanto que el
segundo lo autoriza para elevarla hasta en dos grados. Sobre el particular la
doctrina, Sergio Politoff, Jean Pierre Matus y Cecilia Ramrez, en su
obra Lecciones de Derecho Penal Chileno, Parte Especial, segunda edicin
actualizada, pg. 312, refirindose a la regla especial de reiteracin del artculo
451 y a sus presupuestos de concurrencia sealan: "En estos casos la regla de
este artculo 451 prefiere sobre la genrica del artculo 351 del CPP 2000 y sobre
el concurso real del artculo 74 del Cdigo Penal. Sin embargo, a pesar de su
literalidad, que obliga a imponer el grado superior de la pena que resulte de la
suma del valor de lo sustrado, sus efectos no son siempre agravatorios". De lo
anterior se colige que el marco sancionatorio elegido para condenar al enjuiciado,
que el recurrente reprocha, no le ha ocasionado perjuicio.
3. Que como seala la doctrina, la situacin regulada en el artculo 451 del
Cdigo Penal, es la de un concurso material de delitos tratado con benignidad y no
un delito continuado tratado con severidad. Si se tratara de un delito continuado no
podra, pues, aplicarse el artculo en mencin. Para tratarse de delito continuado
se requerira una separacin cronolgica que aqu no se da entre los diversos
actos. Slo en el caso de una ofendida se llev a cabo otro acto al da siguiente,
pero esto no es suficientemente indiciario de una unidad de propsito criminal que
de haber existido debe serlo desde el primer momento. Adems, que el hecho que
se tratara del dinero que portaban diariamente personas que trabajaban en un
mismo lugar, no hace posible pensar en un delito destinado a cometerse
fraccionadamente, pero satisfaciendo cada vez las exigencias del tipo, como
670
sucede con el delito continuado en la doctrina, debiendo reiterarse que la

separacin cronolgica necesaria a esta forma de unidad jurdica de accin, en
este caso no concurre.
4. Que la causal que se hace valer, exige que se haya aplicado errneamente el
derecho con influencia sustancial en lo resolutivo. En este caso la sentencia da
aplicacin al artculo 451 del Cdigo Penal, porque concurran los presupuestos
fcticos de la norma que, conforme la cita que hace de Mario Garrido Montt, son:
a) que el autor haya hurtado ms de una vez a una misma persona, sin que tenga
inters la ocasin o el lugar donde lo cometi, y b) que las vctimas sean distintas
personas y que los hurtos de que fueron objeto se hayan cometido en un mismo
recinto o lugar, no importa su naturaleza y caractersticas, pues slo por va
ejemplar la disposicin indica una casa, un establecimiento comercial.
ARTCULO 452
El que despus de haber sido condenado por robo o hurto cometiere cualquiera
de estos delitos, adems de las penas que le correspondan por el hecho o hechos
en que hubiere reincidido, el tribunal podr imponerle la de sujecin a la vigilancia
de la autoridad dentro de los lmites fijados en el artculo 25.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 12 N 16, 23, 25, 45, 92.
ARTCULO 453
Cuando se reunieren en un hecho varias de las circunstancias a que se seala
pena diversa segn los prrafos precedentes, se aplicar la de las circunstancias
que en aquel caso particular la merezcan ms grave, pudiendo el tribunal
aumentarla en un grado.
ARTCULO 454
Se presumir autor del robo o hurto de una cosa aquel en cuyo poder se
encuentre, salvo que justifique su legtima adquisicin o que la prueba de su
irreprochable conducta anterior establezca una presuncin en contrario.
671
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 11 N 6, 15, 432, 448 bis, 448 ter, 448
quter, 448 quinquies, 449, 454, 456 bis A. Constitucin Poltica: artculo 19 N 3
inciso 6. Cdigo Civil: artculos 889 y siguientes. Cdigo Procesal Penal: artculos
4 y 206.
1. Ha discutido el recurso la actual vigencia del artculo 454 del Cdigo Penal en
cuanto dispone que se presume autor del robo o hurto de una cosa aquel en cuyo
poder se encuentre, salvo que justifique su legtima adquisicin o que la prueba de
su irreprochable conducta anterior establezca una presuncin en contrario,
estableciendo de este modo una presuncin simplemente legal a este respecto.
Efectivamente, el N 2 del artculo 14 del Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Polticos dispone, como lo reproduce el recurrente, que "Toda persona acusada
de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe
su culpabilidad conforme a la ley", es decir, impone al rgano juzgador la
obligacin de dar por probada su culpabilidad mediante los medios probatorios
legalmente establecidos y conforme a las normas que los regula tanto en cuanto a
su pertinencia como valor probatorio, mientras tanto ello no ocurra debe
considerrsele inocente. Pues bien, no se divisa contraposicin alguna entre
ambas normas, por el contrario, resultan ser perfectamente complementarias. En
efecto, la norma internacional respeta la forma como la legislacin nacional regula
su sistema probatorio para determinar un hecho punible y las participaciones de
personas inaplicadas en l y nuestro derecho reconoce expresamente las
presunciones legales o judiciales como medio de prueba legal, como lo declaran
los artculos 457 N 6 y 486 del Cdigo de Procedimiento Penal;
consiguientemente, las normas citadas entran en perfecta correspondencia toda
vez que el Pacto no las repugna, slo proclama; que no se tenga como culpable a
una persona mientras no se le pruebe su culpabilidad conforme a la ley.
Consecuencialmente con lo dicho, no resulta tampoco atendible que ha existido
en la consideracin de una presuncin simplemente legal infraccin al artculo 5
de nuestra Carta Fundamental en lo que se relaciona con el respeto de los
tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentran vigentes.
Establece una presuncin de culpabilidad, en caso de encontrarse la especie
sustrada en poder de un tercero, sin que justifique su legtima adquisicin, lo que
equivale a exigir que la cosa robada o hurtada sea rescatada directamente de
manos de la persona sobre la cual se hacen recaer sus efectos, o, al menos,
dentro de sus zonas de resguardo y proteccin.
2. Presuncin legal de ser autor del robo o hurto a aquel en cuyo poder se
encuentre la cosa hurtada o robada, no ha sido desvirtuada por medio de prueba
legal alguno. Por tanto se presume que encartado es autor del ilcito por
encontrarse en su poder la madera robada.
672

3. Para determinar la participacin que en el hecho indagado se atribuy a los
encartados los antecedentes de los cuales fluye nicamente que: a) los
procesados fueron sorprendidos cuando sustraan especies desde una botillera,
las cuales cargaban en un furgn que se encontraba estacionado a media cuadra
del lugar, vehculo que haba sido sustrado a su propietario siete das antes, sin
que el dueo pudiese aportar dato alguno para identificar al autor de tal
sustraccin; b) que esa circunstancia no implica necesariamente que los
inculpados tuviesen una tenencia directa con respecto al vehculo, y el hecho de
hallarse ste a media cuadra del lugar donde aquellos fueron sorprendidos, uno
saliendo y el otro en el interior de la botillera, no es suficiente para configurar la
presuncin legal de autora contemplada en el artculo 454 del Cdigo Penal.
4. Establece una presuncin de culpabilidad, en caso de encontrarse la
especie sustrada en poder de un tercero, sin que justifique su legtima
adquisicin, lo que equivale a exigir que la cosa robada o hurtada sea rescatada
directamente de manos de la persona sobre la cual se hacen recaer sus efectos,
o, al menos, dentro de sus zonas de resguardo y proteccin.
5. Presuncin legal de ser autor del robo o hurto a aquel en cuyo poder se
encuentre la cosa hurtada o robada, no ha sido desvirtuada por medio de prueba
legal alguno. Por tanto, se presume que encartado es autor del ilcito por
encontrarse en su poder la madera robada.
6. La presuncin de autora contenida en esta disposicin respecto de aquel
en cuyo poder se encontraren las especies hurtadas o sustradas no puede ser
desvirtuada por el solo hecho de existir una irreprochable conducta anterior.
ARTCULO 455
Cuando del proceso no resulte probado el valor de la cosa substrada ni pudiere
estimarse por peritos u otro arbitrio legal, el tribunal har su regulacin
prudencialmente.
673
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 446, 494 N 19 e inciso final. Cdigo de

1. El recurso representa que la sentencia censurada cometi error juris al fijar la
naturaleza y el grado de la pena, pues al regular prudencialmente el valor de las
especies sustradas, en el caso del delito de hurto, desatendi las condiciones que
exige el artculo 455 del Cdigo Penal para hacer uso de esa atribucin, toda vez
que los objetos pudieron ser tasados perfectamente.
De la redaccin de este artculo aparece que el juez debe apreciar el valor de lo
apropiado cada vez que ste no conste en el proceso, cuyo es el caso, y cuando
no pueda estimarse por peritos o de otra forma legalmente procedente, requisito
que tambin concurre, si se considera que por haber precluido la oportunidad del
examen pericial, no era posible dicha avaluacin.
ARTCULO 456
Si antes de perseguir al responsable o antes de decretar su prisin devolviere
voluntariamente la cosa robada o hurtada, no hallndose comprendido en los
casos de los artculos 433 y 434, se le aplicar la pena inmediatamente inferior en
grado a la sealada para el delito.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 11 N 7 y 8, 59, 77, 432, 433, 434, 456
bis. Cdigo Procesal Penal: artculos 7 y 127.
1. Al respecto, es opinin de esta Corte que interpretar la voz "voluntariamente
como exigencia legal de un arrepentimiento puro", esto es, no contaminado por
clculos consecuencialistas de utilidad de ninguna clase (un arrepentimiento
kantiano, podra decirse) para aplicar la minorante de responsabilidad no resulta
correcto. Aparte de las dificultades prcticas de carcter probatorio, ello es as,
esencialmente, porque importa una exigencia desmesurada, en cuanto no se
encuentra formulada expresamente en la ley; y desafortunada desde el punto de
vista de la poltica criminal, porque desincentiva la devolucin, dejando sin
beneficio alguno al hechor cuando la devolucin es provocada por un
arrepentimiento interesado (en obtener una pena menor), por un consejo familiar o
amical, o como en el caso de autos, por el convencimiento efectuado por el
empleador del acusado. En otras palabras, al exigir voluntariedad la ley no impera
una devolucin desinteresada, sino que se contenta con una no forzada. Razones
todas que apuntan a concordar plenamente con el criterio sostenido por la jueza a
quo a este respecto.
674
Que, en relacin con la oportunidad de la devolucin, el supuesto legal es que

ella debe hacerse antes de perseguir al responsable o antes de decretar su
prisin. La sentencia en alzada sostiene, citando la doctrina de Garrido Montt, y la
opinin de Labatut Glena y de Etcheberry (interpretando estas ltimasa
fortiori respecto de la antigua encargatoria de reo), que el momento hasta el cual
puede beneficiarse el imputado con la devolucin de las especies es el de la
formalizacin de la investigacin. Frente a tal hiptesis, la Fiscala ha sostenido en
estrados una contraria: que el momento relevante es el comienzo material de la
investigacin, que es aquel en que se inicia la "persecucin del delito".
Corte de Apelaciones de Valdivia, 3/04/2008 Rol: 102-2008,
ARTCULO 456 BIS
En los delitos de robo y hurto sern circunstancias agravantes las siguientes:
1. Ejecutar el delito en sitios faltos de vigilancia policial, obscuros, solitarios, sin
trnsito habitual o que por cualquiera otra condicin favorezcan la impunidad;
2. Ser la vctima nio, anciano, invlido o persona en manifiesto estado de
inferioridad fsica;
3. Ser dos o ms los malhechores;
4. Ejercer la violencia en las personas que intervengan en defensa de la vctima,
salvo que este hecho importe otro delito, y
5. Actuar con personas exentas de responsabilidad criminal, segn el nmero 1.
del artculo 10.
Las circunstancias agravantes de los nmeros 1 y 5 del artculo 12 sern
aplicables en los casos en que se ejerciere violencia sobre las personas.
En estos delitos no podr estimarse que concurre la circunstancia atenuante del
nmero 7 del artculo 11 por la mera restitucin a la vctima de las especies
robadas o hurtadas y, en todo caso, el Juez deber considerar, especificada, la
justificacin del celo con que el delincuente ha obrado.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 10 N 1, 11 N 7, 12 N 1 y 5 y 456.
JURISPRUDENCIA RELACIONADA (ART. 456 BIS N 1)
1. En relacin con la infraccin del N 1 del artculo 456 bis del Cdigo Penal,
no es efectivo lo que se sostiene en el recurso en orden a no haberse reconocido
675
por los sentenciadores la agravante contemplada en dicha disposicin no obstante

estar probado en autos, ya que en el fundamento dcimo cuarto de la sentencia
recurrida, al rechazar esta causal dice: "no se dan las exigencias tales para la
concurrencia de la agravante del N 1 del artculo 456 bis del Cdigo Penal,
puesto que no puede sostenerse, que la va pblica, pueda considerarse un lugar
falto de vigilancia policial, oscuro, solitario, sin trnsito habitual o cualquier otra
circunstancia que favorezca la impunidad", hecho irreversible, por lo que no se ha
infringido la norma del Cdigo punitivo. Todo por lo cual la Corte decidi rechazar
el recurso de casacin en el fondo.
2. El delito no se encuadra dentro de los trminos del referido artculo en
atencin a que no puede hablarse, en una ciudad, de sitios faltos de vigilancia
policial, obscuros, solitarios o sin trnsito habitual; evidentemente que el autor
escoger la noche y un lugar poco concurrido a esa hora, pero no es un parmetro
obligatorio, ya que asaltos a las personas se estn llevando a efecto a cualquier
hora del da o de la noche, en el centro de la ciudad o en las poblaciones de la
periferia.
1. El delito de robo con violencia, por su carcter de delito complejo y
pluriofensivo, involucra claramente un peligro para la integridad fsica del ofendido,
el que ha de entenderse incorporado al injusto del robo y sobrepasa la finalidad de
dominar a la vctima, lo que explica la alta penalidad que la ley le asigna, no se
vislumbra de qu manera, al estimar concurrente el tribunal a quo, la agravante
establecida en el artculo 456 bis N 2 del Cdigo Penal, esto es, ser la vctima
nio, anciano, invlido o persona en manifiesto estado de inferioridad fsica,
vulnere el principio non bis in idem, toda vez que lo que subyace bajo este
precepto es la situacin de desvalimiento en que se encuentra la vctima con
relacin a sus agresores, que inhibe o anula su capacidad de defensa frente a sus
agresores, ante un ataque a su integridad fsica, cosas totalmente diferentes una
de otra, de modo que la vulneracin al principio non bis in idem, no puede
producirse de la forma en que lo ha expuesto la defensa.
2. Que de la norma transcrita es evidente que el legislador ha considerado como
causal de agravacin de la pena asignada al delito cometido, el hecho que la
vctima por su condicin fsica, se encuentre en un estado de desproteccin,
desigualdad, o incapacidad de resistencia y reaccin ante su agresor, condicin
676
que a su vez, ha de ser determinante en el delito. En otros trminos, que dada la

inferioridad fsica de la vctima, se logre la indefensin de sta para lograr el
cometido del autor.
1. De acuerdo al artculo 63 del Cdigo Penal, no producen el efecto de
aumentar la pena las agravantes que por s mismas constituyen un delito
especialmente penado por la ley o que sta haya expresado al describirlo y
sancionarlo, ni tampoco originan un mayor reproche punitivo aquellas agravantes
de tal manera inherentes al ilcito que sin la concurrencia de ellas no puede
verificarse. Por su parte, la agravante del artculo 456 bis N 3 del Cdigo Penal
tuvo por objeto reconocer el debilitamiento de la vctima y reprimir ms
severamente el mayor peligro que corre ste ante la seguridad en el obrar de la
pluralidad de partcipes que coinciden materialmente en el momento y lugar del
delito. As, el alcance de la expresin malhechores, contenida en el precepto,
viene slo a significar que lo son quienes tienen responsabilidad material y actual
en la comisin del delito, sin apuntar a una adicional exigencia de reincidencia,
habitualidad o profesionalismo de stos. En este contexto, no puede sostenerse
racionalmente que la pluralidad de malhechores en los delitos de robo con
intimidacin sea de tal forma inherente que no se pueda realizar la conducta
abusiva sin la presencia del componente sealado. Tal afirmacin est fuera de
toda discusin doctrinal, legal y jurisprudencial, de modo que es perfectamente
dable la existencia del injusto con la concurrencia singular o plural, tanto de
ofendidos como de victimarios. Por lo expuesto, aplican correctamente el derecho
los jueces al tener por concurrente la agravante de pluralidad de malhechores,
luego de dar por establecido el delito de robo con intimidacin (considerandos 6 y
7, sentencia Corte Suprema).
2. La agravante del artculo 456 bis N 3 del Cdigo Penal se justifica en el
hecho que la pluralidad de actores en la comisin de los tipos penales a los que se
aplica, importa, entre otros, la ponderacin del disvalor con que actan los
hechores, aumentando el peligro a que someten a sus vctimas, como en la mayor
seguridad con que ejecutan el mal. En consecuencia, corresponde aplicar la
agravante en comento a los imputados, desde que su obrar conjunto estuvo
destinado a facilitar la apropiacin de especies muebles ajenas, ocasionando un
mayor peligro para la vctima y la disminucin evidente de sus posibilidades de
defensa (considerandos 17 a 19, sentencia Corte Suprema).
677
3. En el caso de los delitos de robo y hurto, ser considerada como

circunstancia agravante el hecho de que dos o ms malhechores acten
conjuntamente. Ello pues esta situacin contribuye a acrecentar la sensacin de
desproteccin y desventaja de la vctima ante el ataque sufrido. Es decir, la razn
de ser de esta agravante es siempre el debilitamiento de la defensa privada, el
aumento del peligro que corren las vctimas y la mayor seguridad con que actan
los delincuentes amparados en el nmero.
4. No es posible sostener que la pluralidad de malhechores en el robo con
violencia sea de tal forma inherente que sin ella no pueda realizarse la conducta
abusiva, pues tal aserto est fuera de toda discusin doctrinal, legal y
jurisprudencial, de modo que es perfectamente dable la existencia de este ilcito
con la confluencia singular o plural, tanto de ofendidos como de victimarios,
requirindose nicamente la asistencia de alguno de los elementos referidos en el
artculo 439 del Cdigo Penal. En consecuencia, se descarta la convergencia del
principio de non bis in idem respecto del robo con violencia y la circunstancia de
ser dos o ms los malhechores (considerando 3, sentencia Corte Suprema).
5. En el mismo sentido, la sola y aislada circunstancia de que el rgano de
persecucin no haya podido traer a juicio al otro partcipe del hecho no obsta, ni
puede obstar, a reconocer que en la realidad fctica intervinieron real, efectiva y
ofensivamente los dos individuos que refiri la vctima y que tuvo por establecido
el Tribunal, en los trminos que describe el artculo 436 inciso primero,
compartiendo as y entre s dichas personas el ttulo de autores ejecutores al
haber tomado parte en la realizacin de los hechos de manera inmediata y directa.
6. Sobre la agravante de pluralidad de malhechores, cabe recordar una vez
ms que la expresin "malhechores" que contiene el artculo 456 bis N 3 del
Cdigo Penal no tiene el sentido de reincidente que asume el Tribunal de Alzada
y, como reiterada y uniformemente lo ha establecido la jurisprudencia de esta
678
Corte, slo se refiere a quien comete delito, cuyo es el caso de los procesados en
esta causa.
7. Que, en lo concerniente al supuesto quebrantamiento del artculo 456 bis del
Cdigo Penal, basado en que la agravante de pluralidad de malhechores no puede
aplicarse a quien tiene un extracto de filiacin exento de antecedentes pretritos, y
que slo puede considerarse malhechor a quien ha cometido con anterioridad
crmenes o simples delitos, se trata de una argumentacin que la jurisprudencia
reiterada y constante de la Corte Suprema ha desestimado, insistindose una y
otra vez en que "el fundamento de la agravacin dispuesta por el artculo 456 bis
N 3 del Cdigo Penal radica en la mayor indefensin que genera para la vctima
el hecho de que quienes la atacan sean varias personas, lo cual disminuye su
capacidad de oponerse al despojo, sin que tenga en ello influencia la cuestin de
si los hechores son o no delincuentes habituales, cosa que para el ofendido
usualmente ser inaparente".
8. Para el efecto de la agravante de pluralidad de malhechores, se considera el
ser tres los participes en el delito de robo con violencia investigado, lo que
ocasion un debilitamiento de la defensa privada y una mayor seguridad con que
actuaron los acusados, lo que se tradujo en el hecho que los delincuentes en
primer trmino llevaron al ofendido a la casa de uno de ellos, para una vez en el
lugar usar de violencia e intimidacin en la persona de la vctima, a fin de
apropiarse de las cosas, accin que por la dinmica de los acontecimientos se
tradujo en el xito de las acciones apropiatorias. Agravante que resulta de mayor
proporcin, por cuanto utilizaron armas fabricadas para cometer este tipo de
delitos y adems agredieron inmediatamente a su vctima, e incluso se efectu un
disparo que puso en grave riesgo la vida del ofendido (considerandos 21 y 22
sentencia Tribunal Juicio Oral en lo Penal).
679
9. La intervencin del encubridor se produce con posterioridad a la comisin del

delito, en el que aqul, no ha tenido participacin como autor ni como cmplice,
segn lo precisa el inciso 1 del artculo 17 del Cdigo Penal. Circunstancia
cronolgica que resta, a su cooperacin delictiva, la idoneidad necesaria para
aumentar la indefensin de la vctima, factor que slo puede imputarse a quienes
han tomado parte en la ejecucin del hecho punible como autores o cmplices, en
forma coetnea a su materializacin. En consecuencia, no le perjudica la
agravante especfica de pluralidad de malhechores, sancionada en el artculo 456
bis N 3 del Cdigo Penal (considerando 1 sentencia Corte de Apelaciones).
10. Esta agravante slo requiere que las personas participantes en el delito
sean varias y si la ley les da la denominacin de "malhechores", lo hace en razn
de que en ese momento tienen tal calidad por los hechos que estn realizando, y
no puede considerarse que dicho precepto exija que los hechores hayan tenido la
calidad de delincuentes, bastando el nmero plural de actores o delincuentes para
constituir la agravante, ya que si la norma hubiese querido exigir la intervencin de
responsables delincuentes habituales y actuar dos o ms, habra destacado como
ideas rectoras: la pluralidad y la habitualidad del autor.
Por ltimo, en esencia, es la peligrosidad que representa la simple presencia
de varias personas en la comisin de robos o hurtos la razn de ser de esta
especial causal de agravacin.
11. En la indefensin provocada, para la vctima ser inaparente, la cuestin de
si los hechores son o no delincuentes habituales. Es irrelevante la minoridad o
consiguiente inimputabilidad de los acompaantes.
12. La citada norma no tiene el sentido de reincidencia o habitualidad en la
comisin de delitos sino que slo se refiere, con arreglo a su sentido natural, a
quien ha hecho algo malo, a quien comete un delito.
13. El concepto de "malhechor" corresponde a la idea de quien ha cometido
un delito, sin que la habitualidad en la comisin de delitos sea un requisito para
que un sujeto pueda ser considerado un malhechor.
680

14. El artculo 456 bis del Cdigo Penal fue agregado por el artculo 53 de la
Ley N 11.625 de 4/10/1954 e introdujo en su N 3 la agravante especial de "ser
dos o ms los malhechores", que vino, por una parte, a reemplazar la calificante
especial de obrar "en cuadrilla" que el antiguo artculo 433 contemplaba para el
robo calificado, y, a hacer extensiva la agravante a todos los hurtos y robos.
Resulta claro el deseo de la ley de sancionar a quienes delinquen amparados por
la superioridad numrica que les asegura la impunidad. En la doctrina, el profesor
Etcheberry concluye que la razn de ser de esta agravante, que es siempre el
debilitamiento de la defensa privada, el aumento de peligro que corren las
vctimas, la mayor seguridad con que actan los delincuentes, amparados en el
nmero se aprecia ya cuando hay multiplicidad de partcipes que concurren en el
momento y lugar del delito. A su vez el autor Garrido Montt afirma, que para el
legislador lo trascendente es la circunstancia de que sean dos o ms los
agresores, siendo irrelevante si han cometido o no delitos con anterioridad. Incluso
Labatut, que anteriormente pareca simpatizar con el criterio minoritario (Jorge
Mera), conviene que con posterioridad a un fallo de 1959, la jurisprudencia se ha
uniformado en el sentido que slo se requiere pluralidad de ejecutores, sea que
stos hayan o no delinquido (considerando quinto sentencia Corte de
Apelaciones).
15. La pluralidad de malhechores no constituye una circunstancia de tal manera
inherente al delito de robo con intimidacin, que sin su concurrencia no pueda ste
cometerse, porque, tal como se ha referido, la intimidacin o la violencia puede
estar constituida por cualquier acto que tenga suficiente aptitud en trminos de
gravedad o intensidad coercitiva para forzar la entrega de las cosas, como lo
pueden ser las amenazas, o los malos tratamientos de obra a que alude el artculo
439.
16. La jurisprudencia mayoritaria de nuestros tribunales ha aceptado que la
concurrencia y actuacin de dos o ms actores en la comisin del delito implica
una mayor indefensin y debilidad del sujeto pasivo frente a la agresin de sus
bienes jurdicos.
681
17. El artculo 456 bis N 3 del Cdigo Penal consagra en los delitos de robo y
hurto como circunstancia agravante la de ser dos o ms los malhechores. La
doctrina y la jurisprudencia de nuestros Tribunales de Justicia permiten colegir que
para que concurra la causal de agravacin de responsabilidad criminal prevista en
el artculo 456 bis N 3 del Cdigo referido se requiere nicamente la concurrencia
de pluralidad de agentes en el hecho, de modo que, sea ms de una persona la
que cometa el robo o hurto, sin ninguna otra exigencia o consideracin, ya que
dicha causal mira al principio de causalidad, en cuanto disminuye las posibilidades
de defensa o de reaccin de la vctima. La expresin malhechores viene a
significar que lo son quienes tienen responsabilidad material y actual en la
comisin del delito, o sea, los delincuentes, los que delinquen, los que cometen
delito, sin aludir a una especial exigencia de reincidencia, habitualidad o
profesionalismo de stos. Es necesario que se haya determinado en la causa la
responsabilidad penal de otra persona que ha sido llevada a juicio y que exista
respecto de su participacin sentencia condenatoria firme o ejecutoriada
(considerando 2).
18. Para determinar si una persona ve agravada su responsabilidad en los
delitos de hurto o robo por la circunstancia del N 3 del artculo 456 bis del Cdigo
Penal es menester que se tenga siquiera un antecedente o noticia de la o las otras
personas que habran actuado materialmente en el ilcito, y de los antecedentes
de autos, nada se sabe del o los individuos que habran actuado con el condenado
de estos autos, ignorndose si se trata de una persona inimputable (menor de
edad) o de una persona exenta de responsabilidad penal por otra causa mal
puede entonces hablarse de pluralidad de malhechores, circunstancia agravante
esta respecto de la cual el seor Fiscal en su alegato reconoce no haber sido
invocada, por consiguiente debe estimarse que en la especie no concurre dicha
agravante de responsabilidad penal, la que se consigna en el motivo quinto de la
sentencia apelada por el Tribunal a quo. En consecuencia habindose reconocido
a favor del sentenciado la circunstancia privilegiada del artculo 456 del Cdigo
Penal y concurriendo dos circunstancias atenuantes de responsabilidad penal, las
del N 7 y 9 del artculo 11 del Cdigo Penal, esto es, la reparacin celosa del mal
causado con el ilcito y la colaboracin sustancial en el esclarecimiento de los
hechos, y no perjudicndole agravante alguna, de conformidad a lo dispuesto en el
artculo 68 del Cdigo Penal, corresponde rebajar en un grado la pena mnima
establecida para el delito atribuido al acusado (considerandos 5 y 6).
19. Que tratndose en el caso de autos de la aplicacin del N 3 del artculo 456
bis del Cdigo Penal, para advertir su aplicacin como causal de agravacin de la
682
pena slo se contempla tener en vista la coaccin que se ejercita sobre la vctima
al existir pluralidad de ejecutores (Corte Suprema Rol N 24.319-1985). Que en
relacin al caso especfico, el estatuto jurdico de la determinacin de las
sanciones aparece regulado en el prrafo quinto de la Ley N 20.084 del ao 2005
y en especial en el artculo 24 de dicha ley que fija los criterios de determinacin
de la pena. Siendo uno de los elementos para determinar la naturaleza y cuanta
de las sanciones lo expresado en la letra c) de dicha disposicin que seala la
"concurrencia de circunstancias atenuantes o agravantes de la responsabilidad
criminal. De tal forma que si bien el sistema de responsabilidad de los
adolescentes infractores de la ley penal prev un sistema de sanciones especiales
en el artculo 6 y siguientes de la referida ley, no es menos cierto que tanto en la
determinacin de las sanciones como en las disposiciones generales se ha hecho
especial consideracin al efecto supletorio de las normas contenidas en el Cdigo
Penal y en las leyes penales especiales comunes y lo nico que el legislador ha
prevenido es que las sanciones aplicables a los menores adolescentes sean
aquellas sealadas en la Escala General de Sanciones Penales para
Adolescentes que establecen los artculos 6 y 7 de la ley en comento, que dicen
relacin con privacin de libertad.
20. En lo que concierne al alcance y sentido de la agravante de que se trata,
cabe recordar que la misma est concebida en los trminos siguientes: "Artculo
456 bis. En los delitos de robo y hurto sern circunstancias agravantes las
siguientes: (...) 3 Ser dos o ms los malhechores (...). De un modo
persistentemente reiterado se ha venido sosteniendo por la jurisprudencia que,
tanto por su texto como por su sentido final, la configuracin de la agravante slo
exige que sean varias las personas que participan o que intervienen en la
ejecucin del hecho. Si la ley les asigna la denominacin de "malhechores" no
significa que con ello est exigiendo a priori que deban tener la calidad de
"delincuentes", o sea, que se trate de quienes han cometido delitos con
anterioridad o de aquellos que posteriormente adquieran tal condicin, con motivo
de esos mismos acontecimientos. Antes bien, slo est queriendo aludir a las
personas que realizan o ejecutan los hechos histricamente sucedidos. Desde ese
punto de vista, no parece atendible pretender que la rebelda o la condicin de
prfugos de los otros participantes, constituya un impedimento para la
concurrencia de la agravante. La realidad, la verdad de los hechos indica que la
vctima fue abordada por ms de un sujeto y que esos varios sujetos del modo
que se describe en el fallo lograron arrebatarle especies que portaba consigo.
Exigir sentencia condenatoria respecto de los dems hechores, como condicin
previa y necesaria para la agravante, supondra imponer un requisito que la ley no
establece. Adems, conducira a un extremo indeseado. En caso de ubicacin y
posterior juzgamiento de los prfugos o rebeldes, se tendra que slo stos se
veran expuestos a las consecuencias de la modificatoria de responsabilidad
683
analizada; y no quien haya sido previa e individualmente sentenciado, a pesar de

encontrarse todos ellos en situaciones objetivamente idnticas o equivalentes.
Corte de Apelaciones de Santiago, 19 /02/2010, Rol: 2768-2009,
21. Si se considera que dicha agravante de responsabilidad criminal se traduce
normalmente en un peligro para la seguridad de las personas, debe tenerse
presente que el robo con violencia, por su carcter de delito complejo y
pluriofensivo, involucra claramente un peligro para la integridad fsica del ofendido,
el que ha de entenderse incorporado al injusto del robo y sobrepasa la finalidad de
dominar a la vctima, lo que explica la alta penalidad que la ley le asigna, de modo
que no es posible volver a considerar esta circunstancia para agravar la pena
cuando la pluralidad no ha sido aprovechada para ejecutar el hecho.
22. Siendo un hecho indiscutido que hubo pluralidad de autores, el N 3 del
artculo 456 bis del Cdigo Penal exige considerar la agravacin de
responsabilidad que esta norma contempla, sin que en este caso se advierta
colisin con lo establecido en el artculo 63 del mismo cuerpo legal, como insina
el apelante, en cuanto no se trata de una circunstancia esencial para la
perpetracin de esta clase de delito, en trminos que permitan estimarla
incorporada al tipo penal.
23. Modificatoria especial de responsabilidad criminal se origina en la
intervencin material o real de dos o ms sujetos en la comisin del delito, sea
como autores o cmplices, lo que representa para la vctima una mayor
indefensin al encontrar disminuidas sus posibilidades de defensa frente al ataque
de que es objeto, comprendiendo en el concepto de malhechores no a los sujetos
que delinquen habitualmente, sino a aquellos que intervienen o participan en la
comisin del hecho punible que se juzga y sanciona. Por otro lado, para
considerar la concurrencia de la agravante en comento hay que situarse en el
momento en que se ejecuta la conducta ilcita y no al estado procesal en que
aqulla va a ser aplicada por el tribunal, porque, adems, la declaracin que hace
el tribunal agravando la pena con esta modificatoria no es un juicio de imputacin
criminal respecto de un tercero que coparticipa, el cual podr ser imputable o
inimputable, recibir o no castigo, segn se determine en el proceso
684
correspondiente, que no puede ser el presente porque aqu no ha sido formalizado

ni acusado.
24. La intimidacin que da sustento a la configuracin del delito de robo con
intimidacin, no es un factor que dependa de la existencia de dos o ms autores
en la comisin del delito ni aun en la situacin sub lite en atencin a que ella
puede provenir, acorde con la descripcin que al respecto hace el Cdigo, de un
solo sujeto activo. La intimidacin no es, por tanto, un elemento que necesita de la
pluralidad de malhechores; sta, a su vez, opera ante la concurrencia fctica de
dos o ms personas en la perpetracin del hecho. Es sabido que el tratamiento
legal contiene normas especficas y distintas para ambas cuestiones, por lo que
otorga una respuesta clara sobre el particular. As, el concepto de intimidacin
arranca de lo prevenido por el artculo 439 del Cdigo Penal; y la pluralidad de
malhechores se explica a partir de lo preceptuado en el artculo 456 bis N 3 del
mismo cuerpo jurdico.
25. Las agravantes del artculo 456 bis se aplican a los delitos de robo o hurto
como lo seala su inciso primero y, el delito de abigeato establecido en el
artculo 448 bis es un delito de robo o hurto, como lo establece el inciso primero de
este ltimo artculo por lo que, frente a un texto legal que es de especfica
aplicacin a los delitos de robo o hurto, y en que la disposicin en el
encabezamiento del artculo no hace ninguna distincin, no puede considerarse
que la agravante no se aplique a algn tipo determinado de robo (el abigeato) sin
violar abiertamente el sentido claro de la ley. Al acogerse la agravante, no se
vulnera el principio non bis in idem en modo alguno, ni por el legislador ni por el
juez que aplica la ley, sencillamente porque la penalidad propia del delito y su
agravacin atienden a circunstancias por completo diversas (el robo de animales,
en su caso, y la pluralidad de actores, por otra); lo que queda de manifiesto al
representarse que si no se aplicara esta agravante se castigara de igual forma a
quien comete abigeato en solitario y a los que los cometen en cuadrilla. Lo que
penaliza la agravante es, justamente, la mayor facilidad con la que se viola el bien
jurdico protegido al actuar de modo plural.
685
26. Frente a un texto legal que es de especfica aplicacin a los solos delitos
de robo y hurto, y en que la disposicin, en el encabezado del artculo, no hace
ninguna distincin, no puede considerarse que la agravante no se aplique a algn
tipo determinado de robo (los cometido con violencia o con intimidacin) sin violar
abiertamente el sentido claro de la ley. Al acogerse la agravante, no se vulnera el
principio non bis in idem en modo alguno, ni por el legislador ni por el juez que
aplica la ley, sencillamente porque la penalidad propia del delito y su agravacin
atienden a circunstancias por completo diversas (la sustraccin con violencia, en
un caso, y la pluralidad de autores, por otra); lo que queda demostrado con la
simple constatacin de que es perfectamente posible cometer esos delitos en
forma individual o de modo conjunto. Lo que penaliza la agravante es, justamente,
la mayor facilidad con la que se viola el bien jurdico protegido al actuar de modo
plural. La circunstancia de que esta clase de delitos tenga penas
comparativamente muy altas, y que la aplicacin de la agravante produzca penas
que parezcan desproporcionadas es una afirmacin que puede o no compartirse,
pero es una materia de crtica o de poltica legislativa que escapa a la decisin
judicial.
El hecho de que el coautor del delito carezca de antecedentes penales no hace
que deje de tener el carcter de malhechor, carcter que viene determinado
nicamente por su participacin en el ilcito que se est sancionando.
La agravacin es aplicable porque al actuarse en forma colectiva se facilita
notoriamente la vulneracin del bien protegido, de modo objetivo, y el caso
concreto lo confirma: Es evidente que la susceptibilidad de la vctima a la violencia
ejercida por dos malhechores resulta sustancialmente diversa a la que tendra al
eventual ataque de un agresor solitario.
27. Lo primero que hay que decir respecto de dicha disposicin que la voz
"malhechor" no ha sido definida por el legislador y, precisamente por ello, tanto en
la doctrina como en la jurisprudencia han habido criterios dispares, siendo la ms
rigurosa la sustentada por el fallo de primer grado, la que trae aparejada como
consecuencia, estimar que toda colaboracin material para la perpetracin del
ilcito configura la agravante, sin importar si en definitiva uno de los sujetos activos
carece de responsabilidad criminal, cualquiera sea su razn, violentando el
principio de la inocencia o de inimputabilidad. La voz malhechor de acuerdo a la
definicin que le da el Diccionario de la Lengua Espaola (21 edicin Espasa) est
descrita para el "Que comete un delito, y especialmente que los comete por
hbito". Sobre este particular, se discute si dicho vocablo se refiere a la
intervencin de dos o ms sujetos, sea que hayan delinquido con anterioridad o no
(doctrina mayoritaria); o que exige que los partcipes hayan delinquido en el
pasado (doctrina minoritaria). Sin embargo, el punto de relevancia para este caso,
es decidir si al referirse la agravante al "que comete un delito" lo est haciendo a
686
su significacin legal o a la simple materialidad en la comisin. La significacin

legal est necesariamente asociada a la responsabilidad penal, pues se comete
un delito cuando se es responsable del mismo, de manera que quien en definitiva
no resulta responsable de aqul, no lo ha cometido y, por ende, no puede
configurarse la agravante en anlisis contra el nico participante que ha sido
encontrado responsable penalmente. Esta Corte se inclina por este ltimo criterio,
atento que en materia penal, en virtud del principio de inocencia, slo se es
responsable de un delito, desde que existe sentencia condenatoria. Lo anterior
est acorde con el sistema procesal en vigencia, en que slo se puede condenar,
no slo previa acusacin sino que formalizacin del imputado, lo que no ha
ocurrido en la especie respecto de ninguna otra persona, por lo que mal se puede
establecer la participacin de otro individuo, si ninguna otra persona ha sido
juzgada por los hechos materia de la acusacin.
28. Aquella perjudica slo a quienes han tenido una participacin de autor
material en el ilcito, de manera que establecido como est, que aquellos slo han
participado como encubridores, esto es, con posterioridad a la ejecucin, no han
podido influir en nada en la debilitacin de la defensa del ofendido, para asegurar
la perpetracin del ilcito.
29. Que, en cuanto al artculo 456 bis N 3 del Cdigo Penal, tal como
reiteradamente lo ha sealado la Excma. Corte Suprema de Justicia, la
incorporacin de aquella agravante a travs de la Ley N 11.625, en reemplazo de
la calificante especial de "obrar en cuadrilla" prevista en el antiguo texto del
artculo 433 del Cdigo, como se ha encargado de precisar la doctrina de los
autores, tuvo por objeto reconocer el debilitamiento de la defensa de la vctima y
reprochar ms severamente el mayor peligro que corre sta ante la seguridad en
el obrar de la pluralidad de partcipes que concurren materialmente en el momento
y lugar del delito. De modo tal que el verdadero alcance de la expresin
"malhechores" contenido en la norma legal viene a significar que lo son quienes
tienen responsabilidad material y actual en la comisin del ilcito.
30. Que en relacin a la agravante prevista por el artculo 456 bis N 3
del Cdigo Penal, es parecer de esta Corte, que en el caso por el cual se formaliz
687
a los imputados es plenamente procedente, pues se est frente a un hecho

consumado con la actividad del conjunto de los imputados o dicho de otra manera,
con la suma de los actos de cada uno de ellos, de manera que, al haber
colaborado todos en la materializacin del delito, se est frente, precisamente, a
una pluralidad de malhechores. De acuerdo a la interpretacin gramatical, basada
en acepcin del Diccionario de la Real Academia de la Lengua, malhechor, en un
sentido general, es quien comete un delito, esto es, el delincuente, el autor, sin
que sea preciso que haya delinquido anteriormente y, la agravante, se aplica por
la sola circunstancia de intervenir materialmente en el hecho dos o ms personas.
31. Que ante ese planteamiento, los jueces se sienten impelidos a hurgar en
el ordenamiento el resorte que les permita decidir con la justeza que se requiere y,
al efecto, encuentran el camino en la interpretacin de la agravante de
responsabilidad del artculo 456 bis N 3 del Cdigo Penal, en el sentido de asumir
que la pluralidad de malhechores a que se refiere comparece nicamente cuando
dos o ms de los condenados como partcipes del ilcito estn afectados por
antecedentes criminales que ameritan la calificacin de "malhechores", toda vez
que ha de entenderse por tal malhechor al que delinque por hbito.
32. El trmino "malhechor" est referido a la pluralidad de atacantes, que viene
a aumentar el peligro para el ofendido, quien ve disminuidas sus eventuales
defensas. Tambin se entiende dentro de este trmino, a quien delinque
habitualmente como a quien lo hace por primera vez.
33. Esta circunstancia agravante especial se fundamenta en el nmero dos
o ms de los sujetos que intervienen en la comisin del delito y neutralizan,
como efecto de su nmero, las posibilidades defensivas del sujeto pasivo,
colocndolo en una situacin de particular indefensin. A este respecto, resulta
irrelevante que algunos de los hechores carezcan de antecedentes penales
provenientes de condenas anteriores a la perpetracin del hecho punible.
688
34. La calidad de malhechores que se exige para la procedencia de esta

agravante especial supone la existencia de un prontuario criminal.
35. Esta agravante no perjudica al mayor de edad que actu en conjunto con un
menor de edad que fue declarado sin discernimiento, pues ste no puede ser
calificado como "malhechor".
36. La voz "malhechores" se refiere a personas que han cometido
anteriormente crmenes o simples delitos, de modo que si un sujeto comete un
delito actuando junto a menores de edad, stos, precisamente en tanto menores
de edad, no pueden ser considerados malhechores ni dar su participacin lugar a
la procedencia de esta agravante en contra del adulto.
37. La agravante del robo y del hurto consistente en ser dos o ms los
malhechores, no procede si los imputados no tenan anotaciones prontuariales
anteriores. La ausencia de tales anotaciones impide considerarlos legalmente
como malhechores y obliga a descartar la aplicacin de la agravante en comento.
5 bis. De la receptacin
ARTCULO 456 BIS A
El que conociendo su origen o no pudiendo menos que conocerlo, tenga en su
poder, a cualquier ttulo, especies hurtadas, robadas u objeto de abigeato, de
receptacin o de apropiacin indebida del artculo 470, nmero 1, las transporte,
compre, venda, transforme o comercialice en cualquier forma, aun cuando ya
hubiese dispuesto de ellas, sufrir la pena de presidio menor en cualquiera de sus
grados y multa de cinco a cien unidades tributarias mensuales.
689
Para la determinacin de la pena aplicable el tribunal tendr especialmente en

cuenta el valor de las especies, as como la gravedad del delito en que se
obtuvieron, si ste era conocido por el autor.
Cuando el objeto de la receptacin sean cosas vehculos motorizados o que
forman parte de redes de suministro de servicios pblicos o domiciliarios, tales
como electricidad, gas, agua, alcantarillado, colectores de aguas lluvia o telefona,
se impondr la pena de presidio menor en su grado mximo y multa de cinco a
veinte unidades tributarias mensuales. La sentencia condenatoria por delitos de
este inciso dispondr el comiso de los instrumentos, herramientas o medios
empleados para cometerlos o para transformar o transportar los elementos
sustrados. Si dichos elementos son almacenados, ocultados o transformados en
algn establecimiento de comercio con conocimiento del dueo o administrador,
se podr decretar, adems, la clausura definitiva de dicho establecimiento,
oficindose a la autoridad competente.
Se impondr el grado mximo de la pena establecida en el inciso primero,
cuando el autor haya incurrido en reiteracin de esos hechos o sea reincidente en
ellos. En los casos de reiteracin o reincidencia en la receptacin de los objetos
sealados en el inciso precedente, se aplicar la pena privativa de libertad all
establecida, aumentada en un grado.
Tratndose del delito de abigeato la multa establecida en el inciso primero ser
de setenta y cinco a cien unidades tributarias mensuales y el juez podr disponer
la clausura definitiva del establecimiento.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 12 N 16, 17, 29, 30, 37, 74, 76, 432,
446, 447 bis, 448 bis, 448 ter, 448 quter, 448 quinquies, 449, 454 y 455. Cdigo
Procesal Penal: artculo 206. Ley N 20.639. D.O. 11.12.2012.
1. Para que se tenga por configurado el delito de receptacin no resulta
necesario demostrar fehacientemente la existencia del ilcito previo de hurto, robo
o abigeato y su participacin, pero naturalmente s es necesario demostrar que
existi un ilcito, porque el tipo de receptacin exige que se trate de especies
hurtadas, robadas y objeto de abigeato y, adems, que el acusado conozca su
origen o no pueda menos que conocerlo. Esto no significa que se requiera que se
pruebe la existencia del delito y la participacin de los delincuentes por sentencia
condenatoria, sino simplemente que existieran antecedentes suficientes que
permitieran arribar a la conclusin que efectivamente los querellantes haban sido
vctimas de hurto, robo o abigeato de especies de su propiedad, para luego pasar
a demostrar que los hallados en poder del acusado eran los provenientes de ese
delito (considerando 14, sentencia Corte Suprema).
690
2. Las garantas constitucionales de los querellantes no han sido vulneradas con

la devolucin al imputado absuelto por el delito de receptacin de las especies
incautadas, toda vez que el comiso de los bienes incautados es una pena que se
aplica al acusado cuando se pronuncia sentencia condenatoria a su respecto, lo
que no ocurri en la especie. Por el contrario, de la absolucin del acusado, sin
que se demostrase el dominio de los bienes por parte de los querellantes, los
bienes deban ser restituidos a quien apareca como su legtimo tenedor, que era
el acusado, respecto de quien no se logr destruir la presuncin de inocencia.
3. La receptacin ha sido caracterizada como una figura especfica, autnoma e
independiente de aquel delito del cual provienen las especies. Para su comisin,
parte de la doctrina estima que resulta suficiente el dolo eventual, toda vez que la
ley seala que basta el conocimiento potencial del origen de las especies
receptadas. A su vez, el elemento subjetivo se extiende no slo a quien conoce el
origen ilcito de las especies, sino tambin a quien no pudo menos que conocer su
mal origen, con la modalidad que en esta ltima alternativa, el conocimiento puede
quedar establecido por presunciones, cuando no existen pruebas fehacientes del
mismo.
4. El tipo penal de receptacin ha sido caracterizado como una figura especfica,
autnoma e independiente de aquel delito del cual provienen las especies.
(Politoff, Matus, Ramrez, Lecciones de Derecho Penal Chileno, Parte Especial,
pg. 384).
Las conductas castigadas en esta figura especial y bajo una denominacin
propia, distinta del hurto y robo, podan normalmente reprimirse antes de su
introduccin al Cdigo Penal como encubrimiento de alguno de esos dos delitos,
porque se tratara de actividades llevadas a cabo con posterioridad a la comisin
de esos atentados a la propiedad ajena que se pueden adecuar al artculo 17 de
ese estatuto punitivo. (Garrido Montt, Derecho Penal, Parte Especial, Tomo IV,
pg. 267).
5. Un tercero, recibi y adquiri de otro tercero, sin pedir ni solicitar la
documentacin respectiva, ni gua de Libre Trnsito, doce vacas y una vaquilla de
raza lechera, hurtadas, sabiendo o no pudiendo menos que saber que eran
animales hurtados, poniendo en venta diez de ellos en un menor valor que su
precio real.
Los hechos as descritos tipifican el delito de receptacin, previsto y sancionado
en el artculo 456 bis A del Cdigo Penal, con la pena de presidio menor en
691
cualquiera de sus grados y multa de cinco a veinte unidades tributarias mensuales

(considerandos 2 y 3 sentencia de primera instancia).
6. Los jueces se hacen cargo de los parmetros que seala el mencionado
inciso, apreciando el valor de las especies sustradas, as como la gravedad del
delito base robo con fuerza en las cosas en lugar destinado a la habitacin
para concluir que regularn la pena en la parte superior del grado medio del
presidio menor. Gradan la pena en la forma indicada, no obstante encontrarse
autorizados para recorrer la pena en toda su extensin.
7. El actual artculo 456 bis A del Cdigo Penal castiga al "que conociendo su
origen o no pudiendo menos que conocerlo, tenga en su poder, a cualquier ttulo,
especies hurtadas, robadas u objeto de abigeato, o las compre, venda o
comercialice en cualquier forma aun cuando ya hubiese dispuesto de ellas sufrir
la pena de (...)".
El profesor Alfredo Etcheberry seala que la "conducta concretamente
incriminada consiste en comprar, vender o comercializar en cualquier forma, aun
cuando ya hubiese dispuesto en ellas (...)". Agrega que "la expresin 'sabiendo su
origen o no pudiendo menos de conocerlo', tomada de la ley patria sobre 'Hurtos y
Robos', no es sino una forma poco feliz de expresar que el conocimiento del
origen de las cosas puede constar directamente (testigos, documentos, confesin)
o bien indirectamente (presunciones). El conocimiento siempre es exigido: no
basta para incurrir en esta hiptesis una ignorancia del origen derivada de
negligencia para informarse". (Alfredo Etcheberry, Derecho Penal, Tomo III, pg.
361).
8. La receptacin constituye una figura autnoma de aquella de la cual las
especies pudieron provenir, de manera que no es necesario demostrar la
existencia de esta ltima, pudiendo constatarse el conocimiento del origen ilcito
de las mismas por parte de su portador, en base a otros elementos que pudieron
rodear y circunscribir el accionar del agente.
692
9. Cabe, adems, tener presente que conforme lo establece el artculo 456 bis
A del Cdigo Penal, no es elemento del tipo que exista una denuncia previa
respecto a la sustraccin de la especie encontrada en poder de un receptador, la
exigencia se refiere nicamente a que ste tenga conocimiento del origen de la
especie, o no pueda menos que conocerlo y es en este segundo caso en el que
nos encontramos al haberse recuperado en poder del imputado una especie de
propiedad ajena que haba sido sustrada, segn se comprob posteriormente en
la unidad policial, especie que presentaba evidentes vestigios de intervencin de
fuerza y daos por parte de terceros y se encontraba en la va pblica desde
donde lo cogi el imputado aduciendo frente a los policas que se lo habran
facilitado algunos amigos, sin identificarlos, a lo cual agrega el hecho de haberse
encontrado bebido, y con esto se argumenta para estimar que el estado de
temperancia o no era irrelevante dada la escasa entidad de los daos constatados
que de todas formas no fueron percibidos de inmediato por los policas, situacin
que como se refiri precedentemente no fue efectiva.
10. Que, la norma del artculo 456 bis A del Cdigo Penal castiga con las penas
de presidio menor en cualquiera de sus grados y multa, al que "conociendo su
origen o no pudiendo menos que conocerlo, tenga en su poder, a cualquier ttulo,
especies hurtadas o robadas, o las compre, venda o comercialice en cualquier
forma, aun cuando ya hubiese dispuesto de ellas". En lo que respecta a la
conducta, basta con la tenencia de las cosas hurtadas o robadas, esto es, su
aprehensin material y tener un conocimiento potencial del origen de las especies
receptadas ("conociendo su origen o no pudiendo menos que conocerlo").
11. Dentro de la estructura del tipo penal del artculo 456 bis A, la frase "el que
conociendo su origen o no pudiendo menos que conocerlo" constituye un
elemento normativo del tipo penal, a la vez de ser un elemento negativo del
mismo, susceptible de ser calificado como "elemento subjetivo del tipo penal
especfico", circunstancias estas que no pueden presumirse ni del requerimiento ni
de la aceptacin procedimental del imputado. La pura repeticin de la frase de la
ley, tal como lo efecta el requerimiento, sin atribuirle un contenido especial a los
elementos constitutivos del delito, lleva necesariamente a la consecuencia de
estimar que no estamos de manera automtica en una figura delictiva susceptible
de sancionarse, sin la concurrencia del elemento subjetivo del tipo penal referido.
693
12. Que, en la receptacin, la conducta que tipifica al delito es la tenencia de las

cosas hurtadas o robadas, esto es, su aprehensin material, restando las dems
conductas descritas en la ley como modalidades de o derivadas de
ella. (Lecciones de Derecho Penal Chileno, Parte Especial, Politoff, Matus,
Ramrez). Es decir, para que se configure el ilcito en estudio el autor debe haber
tenido en su poder la especie hurtada o robada, y es por ello que la norma legal
incluso indica "aun cuando ya hubiese dispuesto de ellas", porque en algn
momento el bien mueble debi estar en su poder.
13. Que la figura delictiva de la receptacin requiere un conocimiento previo del
origen de la especie o no pudiendo menos el sujeto activo del ilcito que conocer
dicho origen, junto al elemento de que la tenga en su poder (tenencia) a cualquier
ttulo y se trate de especies hurtadas o robadas. Pero esa norma debe vincularse
con lo dispuesto en la presuncin del artculo 454 del Cdigo Penal, que dice
relacin con una de autora contenida en dicha disposicin respecto de aquel
sujeto en cuyo poder se encontraren las especies hurtadas o sustradas y que no
pueda desvirtuar por ningn hecho o medio de prueba esa presuncin.
14. La receptacin es un ilcito que supone la previa consumacin de un delito
de robo o de hurto; esto es, supone que el adquirente acte despus y con
independencia de los actos tpicos del robo o hurto del que las especies procedan,
acciones que le han de resultar ajenas.
6. De la usurpacin
ARTCULO 457
Al que con violencia en las personas ocupare una cosa inmueble o usurpare un
derecho real que otro poseyere o tuviere legtimamente, y al que, hecha la
ocupacin en ausencia del legtimo poseedor o tenedor, vuelto ste le repeliere,
adems de las penas en que incurra por la violencia que causare, se le aplicar
una multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.
694
Si tales actos se ejecutaren por el dueo o poseedor regular contra el que

posee o tiene ilegtimamente la cosa, aunque con derecho aparente, la pena ser
multa de seis a diez unidades tributarias mensuales, sin perjuicio de las que
correspondieren por la violencia causada.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 144 y 439. Cdigo Civil: artculos 568,
702, 708, 710, 711, 713, 916 y siguientes. Cdigo Procesal Penal: artculos 171,
252 letra a). Cdigo Orgnico de Tribunales: artculo 174.
1. La Corte Suprema, sealando que se usurpan derechos o bienes ajenos,
cuando el sujeto activo por vas de hecho, pretende ilegtimamente no slo
atribuirse las facultades o arbitrios que tales derechos confieren a sus titulares, y
que importan actos de apoderamiento, comportndose como seor y dueo, por lo
que la simple obstruccin o embarazo en el ejercicio de alguno de sus atributos
por s sola, desprovista del nimo o intencin de apropiarse del derecho, no
constituye usurpacin del mismo.
2. Que se usurpan derechos o bienes ajenos, cuando el sujeto activo por vas
de hecho, pretende ilegtimamente no slo atribuirse las facultades o arbitrios que
tales derechos confieren a sus titulares, sino que importan actos de
apoderamiento del derecho mismo, en trminos de comportarse como seor y
dueo, sea contra la voluntad de su titular o sin ella, de tal suerte que la simple
obstruccin o embarazo en el ejercicio de alguno de sus atributos por s sola,
desprovista del nimo o intencin de apropiarse del derecho, no constituye
usurpacin del mismo.
3. La sentencia impugnada ha establecido que los inculpados ocuparon
ilegtimamente el predio que detentaba el ofendido, se atribuyeron dolosamente
calidad de dueos en razn de una vieja inscripcin de papel ya caducada y
realizaron actos propios de seor y dueo, levantando cercos, cortando rboles y
sembrando tierras; estos hechos, tal como estn sentados en la causa, son
constitutivos del delito de usurpacin, toda vez que el artculo 457 del Cdigo
Penal no exige posesin inscrita para configurar el delito, segn su propio texto,
sino que ampara aun al mero tenedor, razn por la cual slo cabe desestimar el
recurso de casacin en el fondo interpuesto por la causal invocada.
4. Que la doctrina ha entendido que tratndose de usurpacin de derechos
reales como ocurre en el presente caso, la conducta o accin debe consistir en
695
sustituir al titular del mismo por un tercero que pasa a ejercerlo, es decir, el agente
deber realizar actos que corresponden al titular, con independencia a la voluntad
de ese titular, y que importen su goce o disposicin.
En efecto, en el presente caso no concurre la figura tpica de la usurpacin de
derechos reales, desde el momento que la conducta en que se hace consistir la
actuacin del querellado fue la de embarazar, turbar el ejercicio que de dicho
derecho le corresponde a su titular, cual no es el caso, en que se sita el
legislador en el artculo 457 del ya citado Cdigo Penal, consistente en la
usurpacin de tal derecho, que se traduce en el reemplazo no autorizado, que
puede ser violento o no, de las mismas facultades que legtimamente le
corresponden al titular de ese derecho. En tal sentido queda de manifiesto que la
conducta que se le imputa al querellado en el presente caso es atpica para estos
efectos y evidentemente no es de la proteccin del derecho penal.
ARTCULO 458
Cuando, en los casos del inciso primero del artculo anterior, el hecho se llevare
a efecto sin violencia en las personas, la pena ser multa de seis a diez unidades
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 144, 439 y 457. Cdigo Civil: artculos
568, 702, 708, 710, 711, 713, 916 y siguientes. Cdigo Procesal Penal: artculos
171, 252 letra a). Cdigo Orgnico de Tribunales: artculo 174.
1. Que, es un elemento esencial del delito de usurpacin, la circunstancia que el
sujeto activo proceda a ocupar un bien inmueble, esto es, su apoderamiento o
invasin mediante el despojo de l de quien lo detenta, sea que para ello emplee
la violencia, la clandestinidad, la astucia, el engao u otro modo semejante.
ARTCULO 459
Sufrirn las penas de presidio menor en su grado mnimo y multa de once a
veinte unidades tributarias mensuales, los que sin ttulo legtimo e invadiendo
derechos ajenos:
696
1. Sacaren aguas de represas, estanques u otros depsitos; de ros, arroyos o

fuentes; de canales o acueductos, redes de agua potable e instalaciones
domiciliarias de stas, y se las apropiaren para hacer de ellas un uso cualquiera.
2. Rompieren o alteraren con igual fin diques, esclusas, compuertas, marcos u
otras obras semejantes existentes en los ros, arroyos, fuentes, depsitos, canales
o acueductos.
3. Pusieren embarazo al ejercicio de los derechos que un tercero tuviere sobre
dichas aguas.
4. Usurparen un derecho cualquiera referente al curso de ellas o turbaren a
alguno en su legtima posesin.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 30, 76, 495 N 22. Cdigo Civil: artculos
589, 595, 596, 603, 605, 833 y 861. Cdigo de Aguas: artculos 28 y 173. Ley
N 18.119, D.O. 19.05.1982: artculos 2 a 5.
1. Que asiste a su representado un derecho de aprovechamiento de la totalidad
de las aguas del Canal El Romero, debidamente inscrito, cuestin que nunca ha
estado en discusin, pero no ocurre lo propio sobre las aguas del Estero
Punitaqui, donde se ha verificado la extraccin ilegal que promueve la accin de
los legtimos beneficiarios de esas aguas, querellantes en esta causa, quienes
producto de las acciones del requerido, se han visto privados de recursos hdricos
de ese estero.
La existencia de procedimientos administrativos previos contra el imputado no
afectan la posibilidad de investigacin en sede penal y sancionar el delito de
usurpacin de aguas, en particular porque las multas cursadas con antelacin al
imputado obedecen a situaciones de hecho diversas al ilcito penal constatado.
2. Acreditado que el imputado, mediante un motor o bomba de extraccin,
procedi a sacar aguas de un canal de regado, apropindose de ellas, sin tener
derecho, se configura el delito de usurpacin de aguas, previsto en el artculo 459
N 1 del Cdigo Penal. En efecto, el agente, sin ttulo legtimo e invadiendo
derechos ajenos, se apropi de aguas de un canal, extrayndolas para hacerlas
suyas y regar con ellas una plantacin de su propiedad (considerandos 12 y 13,
sentencia juzgado de garanta).
697
3. Si desde los pozos se realiza una extraccin de aguas habitual y constante,

con sistemas mecnicos de bombeo, inducciones de piscinas de acumulacin del
sistema hdrico explotado, sin que dicha extraccin se encuentre amparada en un
derecho de aprovechamiento legalmente constituido, estamos frente al delito de
usurpacin de aguas, previsto y sancionado en el artculo 459 N 1 del Cdigo
Penal, ya que se encuentra acreditada la apropiacin del elemento agua por parte
del acusado, utilizando los medios materiales y humanos disponibles, sin contar
con ttulo legtimo, ni autorizacin al efecto.
4. El delito sanciona la usurpacin de agua, sin distinguir entre subterrneas o
superficiales, y slo atendiendo a sancionar la usurpacin de este elemento desde
cualquier depsito.
La distincin que realiza el Cdigo de Aguas, en su artculo 2, en nada
contrara lo razonado dado que siguen siendo este elemento en cualquiera de la
posicin geogrfica que se encuentre, respecto del plano terrestre.
En derecho penal tiene plena aplicacin el principio de legalidad que se resume
en que se garantiza que slo la ley, puede determinar qu accin u omisin ser
castigada como delito. Dicho principio se encuentra establecido en nuestra
Constitucin Poltica, en el artculo 19 N 3 inciso 7 al establecer que: "ningn
delito se castigar con otra pena que la que seale una ley (...)". A este
respecto la doctrina en forma unnime refiere, tanto a la descripcin tpica del
hecho ilcito, como a la sancin, que de manera estricta se seale al respecto
de un determinado ilcito. De esta manera el constituyente evita que se haga
una interpretacin extensiva del precepto que castiga una determinada figura
tpica y, asimismo, prohibiendo en sede penal la analoga in malam partem y la
integracin de lagunas legales, para incluir situaciones parecidas o similares en
tipos penales que no las contemplan expresamente.
As, analizando la figura tpica establecida en el artculo 459 N 1 del Cdigo
Penal, no se puede llegar a concluir que los elementos del tipo descriptivo digan
relacin con las aguas subterrneas, debido a que de esta forma estara
interpretando extensivamente la ley penal, lo cual est absolutamente prohibido
(considerando 19 sentencia primera instancia).
698
.ARTCULO 460
Cuando los simples delitos a que se refiere el artculo anterior se ejecutaren con
violencia en las personas, si el culpable no mereciere mayor pena por la violencia
que causare, sufrir la de presidio menor en sus grados mnimo a medio y multa
de once a veinte unidades tributarias mensuales.
ARTCULO 461
Sern castigados con las penas del artculo 459, los que teniendo derecho para
sacar aguas o usarlas se hubieren servido fraudulentamente, con tal fin, de
orificios, conductos, marcos, compuertas o esclusas de una forma diversa a la
establecida o de una capacidad superior a la medida a que tienen derecho.
Concordancias: Cdigo Penal: artculo 459. Cdigo Civil: artculos 589, 595, 596,
603, 605, 833 y 861. Cdigo de Aguas: artculos 28 y 173.
ARTCULO 462
El que destruyere o alterare trminos o lmites de propiedades pblicas o
particulares con nimo de lucrarse, ser penado con presidio menor en su grado
mnimo y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 30 y 76. Cdigo Civil: artculo 843.
Cdigo Procesal Penal: artculos 171, 252 letra a). Cdigo Orgnico de Tribunales:
artculo 174.
7. De los delitos concursales y de las defraudaciones

ARTCULO 463
El que dentro de los dos aos anteriores a la resolucin de liquidacin a que se
refiere el Captulo IV de la Ley de Reorganizacin y Liquidacin de Activos de
Empresas y Personas ejecutare actos o contratos que disminuyan su activo o
aumenten su pasivo sin otra justificacin econmica o jurdica que la de perjudicar
a sus acreedores, ser castigado con la pena de presidio menor en su grado
medio a mximo.
ARTCULO 463 BIS
Ser castigado con la pena de presidio menor en su grado medio a presidio
mayor en su grado mnimo, el deudor que realizare alguna de las siguientes
conductas:
699
1 Si dentro de los dos aos anteriores a la resolucin de reorganizacin o

liquidacin, ocultare total o parcialmente sus bienes o sus haberes.
2 Si despus de la resolucin de liquidacin percibiere y aplicare a sus propios
usos o de terceros, bienes que deban ser objeto del procedimiento concursal de
liquidacin.
3 Si despus de la resolucin de liquidacin, realizare actos de disposicin de
bienes de su patrimonio, reales o simulados, o si constituyere prenda, hipoteca u
otro gravamen sobre los mismos.
ARTCULO 463 TER
Ser castigado con la pena de presidio menor en su grado mnimo a medio el
deudor que realizare alguna de las siguientes conductas:
1 Si durante el procedimiento concursal de reorganizacin o liquidacin,
proporcionare al veedor o liquidador, en su caso, o a sus acreedores, informacin
o antecedentes falsos o incompletos, en trminos que no reflejen la verdadera
situacin de su activo o pasivo.
2 Si no hubiese llevado o conservado los libros de contabilidad y sus respaldos
exigidos por la ley que deben ser puestos a disposicin del liquidador una vez
dictada laresolucin de liquidacin, o si hubiese ocultado, inutilizado, destruido o
falseado en trminos que no reflejen la situacin verdadera de su activo y pasivo.
ARTCULO 463 QUTER
Ser castigado como autor de los delitos contemplados en los artculos 463, 463
bis y 463 ter quien, en la direccin o administracin de los negocios del deudor,
sometido a un procedimiento concursal de reorganizacin o de liquidacin,
hubiese ejecutado alguno de los actos o incurrido en alguna de las omisiones all
sealados, o hubiese autorizado expresamente dichos actos u omisiones.
ARTCULO 464
Ser castigado con la pena de presidio menor en su grado mximo a presidio
mayor en su grado mnimo y con la sancin accesoria de inhabilidad especial
perpetua para ejercer el cargo, el veedor o liquidador designado en un
procedimiento concursal de reorganizacin o liquidacin, que realice alguna de las
siguientes conductas:
1 Si se apropiare de bienes del deudor que deban ser objeto de un
procedimiento concursal de reorganizacin o liquidacin.
700
2 Si defraudare a los acreedores, alterando en sus cuentas de administracin

los valores obtenidos en el procedimiento concursal de reorganizacin o
liquidacin, suponiendo gastos o exagerando los que hubiere hecho.
3 Si proporcionare ventajas indebidas a un acreedor, al deudor o a un tercero.
ARTCULO 464 BIS
El veedor o liquidador designado en un procedimiento concursal de
reorganizacin o de liquidacin que aplicare en beneficio propio o de un tercero
bienes del deudor que sean objeto de un procedimiento concursal de
reorganizacin o de liquidacin ser castigado con presidio menor en su grado
medio a mximo y con la pena accesoria de inhabilidad especial perpetua para
ejercer el cargo.
ARTCULO 464 TER
El que sin tener la calidad de deudor, veedor, liquidador, o de aquellos a los que
se refiere el artculo 463 quter, incurra en alguno de los delitos previstos en este
Prrafo, valindose de un sujeto que s tenga esa calidad, ser castigado como
autor del delito respectivo.
Si slo lo induce o coopera con l, ser castigado con la pena que le
correspondera si tuviera la calidad exigida por la ley, rebajada en un grado.
ARTCULO 465
La persecucin penal de los delitos contemplados en este Prrafo slo podr
iniciarse previa instancia particular del veedor o liquidador del proceso concursal
respectivo; de cualquier acreedor que haya verificado su crdito si se tratare de un
procedimiento concursal de liquidacin, lo que se acreditar con copia autorizada
del respectivo escrito y su provedo; o en el caso de un procedimiento concursal
de reorganizacin, de todo acreedor a quien le afecte el acuerdo de
reorganizacin de conformidad a lo establecido en el artculo 66 del Captulo III de
la Ley de Reorganizacin y Liquidacin de Activos de Empresas y Personas.
Si se tratare de delitos de este Prrafo cometidos por veedores o liquidadores,
la Superintendencia de Insolvencia y Reemprendimiento deber denunciarlos si
alguno de los funcionarios de su dependencia toma conocimiento de aqullos en
el ejercicio de sus funciones. Adems, podr interponer querella criminal,
entendindose para este efecto cumplidos los requisitos que establece el inciso
tercero del artculo 111 del Cdigo Procesal Penal.
Cuando se celebren acuerdos reparatorios de conformidad al artculo 241 y
siguientes del Cdigo Procesal Penal, los trminos de esos acuerdos debern ser
aprobados previamente por la junta de acreedores respectiva y las prestaciones
701
que deriven de ellos beneficiarn a todos los acreedores, a prorrata de sus

respectivos crditos, sin distinguir para ello la clase o categora de los mismos.
Conocer de los delitos concursales regulados en este Prrafo el tribunal con
competencia en lo criminal del domicilio del deudor.
ARTCULO 465 BIS
Las disposiciones contenidas en los artculos anteriores de este Prrafo
referidas al deudor slo se aplicarn a los sealados en el nmero 13) del artculo
2 de la Ley de Reorganizacin y Liquidacin de Activos de Empresas y Personas.
ARTCULO 466
La persona deudora definida en el nmero 25) del artculo 2 de la Ley de
Reorganizacin y Liquidacin de Activos de Empresas y Personas que se alzare
con sus bienes en perjuicio de sus acreedores o que se constituya en insolvencia
por ocultacin, dilapidacin o enajenacin maliciosa de esos bienes, ser
castigado con presidio menor en cualquiera de sus grados.
En la misma pena incurrir si otorgare, en perjuicio de dichos acreedores,
contratos simulados.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 29, 30, 37, 76, 471 N 2 y 489. Ley
N 18.175 sobre Quiebras, D.O. 28.19.1982: artculos 41, 218 y siguientes, 234.
Cdigo de Procedimiento Civil: artculos 240 y 444. Cdigo de Procedimiento
Penal: artculos 146 y siguientes. Ley N 4.097 sobre Prenda Agraria: artculos 27
a 30. Ley N 5.687 sobre Prenda Industrial: artculos 49 y 50. Ley N 4.702 sobre
Compraventa de Cosas Muebles a Plazo: artculos 33 a 37. Decreto Ley N 2.974,
sobre crditos a pequeos empresarios agrcolas, D.O. 19.12.1979: artculo 12
letra l) N 1. Ley N 18.112 sobre Prenda sin Desplazamiento, D.O. 16.04.1982:
artculo 19. Ley N 18.287, sobre Procedimiento ante Juzgados de Polica Local,
D.O. 7.02.1984: artculo 31. Ley N 20.720, Sustituye el Rgimen Concursal
vigente por una Ley de Reorganizacin y Liquidacin de Empresas y Personas, y
perfecciona el rol de la Superintendencia del ramo. D.O. 9.01.2014.
8. Estafas y otros engaos

ARTCULO 467
El que defraudare a otro en la sustancia, cantidad o calidad de las cosas que le
entregare en virtud de un ttulo obligatorio, ser penado:
702
1. Con presidio menor en sus grados medio a mximo y multa de once a quince
unidades tributarias mensuales, si la defraudacin excediera de cuarenta unidades
2. Con presidio menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades
tributarias mensuales, si excediere de cuatro unidades tributarias mensuales y no
pasare de cuarenta unidades tributarias mensuales.
3. Con presidio menor en su grado mnimo y multa de cinco unidades tributarias
mensuales, si excediere de una unidad tributaria mensual y no pasare de cuatro
Si el valor de la cosa defraudada excediere de cuatrocientas unidades
tributarias mensuales, se aplicar la pena de presidio menor en su grado mximo
y multa de veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 29, 30, 37, 76, 274, 469 N 1 y 2, 473,
489, 494 N 19 e inciso final, 495 N 15, 16 y 17. Cdigo de Procedimiento Penal:
artculos 146 y siguientes. Ley N 19.496 sobre Proteccin de los Derechos de los
Consumidores, D.O. 7.03.1997: artculos 19 y siguientes.
1. El perjuicio propio del delito de estafa consiste en que la vctima realiza un
acto de disposicin patrimonial en virtud del cual se produce correlativamente un
dao para ella y un enriquecimiento para el sujeto activo del delito: requiere de
una conexin entre la prdida de uno y la ganancia del agente del delito. Es una
merma del patrimonio del sujeto pasivo o vctima del delito, siendo indiferente que
incida en el del propio engaado que practica el acto de disposicin o en el de otro
individuo diverso (Jos Antn Oneca: "Las Estafas y otros engaos en el Cdigo
Penal y en la jurisprudencia", en laNueva Enciclopedia Jurdica, tomo IX, Editorial
Francisco Seix S.A., Barcelona, ao mil novecientos cincuenta y siete, pgina 1).
Por otra parte, producido el resultado que la ley prohbe y reprime, la eventualidad
que la ofendida sea reparada posteriormente o recupere los bienes que haban
salido de su dominio como efecto del delito es irrelevante para la calificacin de la
conducta del acusado y es, precisamente, lo que acontece con el ejercicio de las
acciones judiciales que debi impetrar la ofendida a posteriori de la consumacin
del delito para recuperar aquellos bienes que mediante engao fueron desviados
al patrimonio del encausado y de sus hijas.
2. Que, en efecto, en trminos generalmente aceptados por la literatura
especializada, se habla de un delito continuado para referirse a varias acciones
ejecutadas en tiempos diversos, cada una de las cuales, considerada en forma
independiente, realiza completamente las exigencias de tipos delictivos de la
703
misma especie, no obstante lo cual han de ser tratadas como un todo y castigadas
como un solo hecho punible, en virtud de la relacin especial que media entre
ellas. Que, a consecuencia de todo lo expuesto, en la doctrina contempornea
tiende progresivamente a imponerse la llamada teora de la alternacin. Con
arreglo a ella, "la reunin de los diversos actos aisladamente considerados
delitos objetivamente autnomos, en una unidad de accin presupone
subjetivamente que el autor renueve la misma resolucin delictiva o una similar,
bajo el efecto motivador de circunstancias equivalentes o esencialmente similares.
No se opone a esta renovacin de la voluntad que el autor haya incorporado ya
anticipadamente, previo al comienzo del primer acto y en forma genrica en su
representacin la pluralidad de actos que luego realiza uno tras otro (...). Slo es
esencial que el acto particular se presente como la expresin de una sumisin
renovada, una y otra vez, en la contradiccin de motivaciones, no as como
reproduccin de un dolo conjunto" (Maurach, Gssel-Zipf, op. cit., 54, nmero
marginal 79, pgina 542).
3. La estafa tiene como elemento esencial el engao, que debe ser capaz
de producir error en la vctima por el cual sta hace una disposicin patrimonial
que le ocasiona perjuicios, debiendo mediar entre todos ellos una relacin de
causalidad directa e inequvoca, es decir, el detrimento patrimonial de la vctima
debe necesariamente ser una consecuencia del engao empleado por el agente,
que busca provocar el error en el sujeto pasivo e inducirlo a efectuar una
prestacin econmica en su deterioro. La estafa no castiga el hecho de causar
perjuicio a la contraparte debido al incumplimiento de un contrato, sino el hecho de
perjudicarlo engandolo.
4. El artculo 467 el Cdigo Penal sanciona el hecho de perjudicar a la
contraparte acerca de la cantidad, calidad o sustancia de lo que se ha entregado,
lo cual debe realizarse mediante un ardid o apariencia externa engaosa para
formar en la contraparte una falsa representacin de la realidad, en relacin con la
cantidad, calidad o sustancia de lo entregado. Por esto, la defraudacin slo
permite su comisin con dolo directo, requiriendo, asimismo, la concurrencia de un
perjuicio en el patrimonio de la vctima (considerando 4, sentencia de 1
instancia).
704
5. El delito de giro doloso de cheques corresponde que sea sancionado

nicamente con las penas privativas de libertad del artculo 467 del Cdigo Penal,
y no con las sanciones pecuniarias que contempla, por lo que al imponer ambas
penas el juez, incurre en una falta o abuso grave que debe ser corregida de oficio
(considerandos 8 y 9, sentencia Corte Suprema).
Atendido lo dispuesto en el artculo 395 del Cdigo Procesal Penal y habiendo
reconocido responsabilidad el imputado, teniendo presente adems lo
establecido en el artculo 5 inciso segundo y 19 N 3, inciso 7 de la
Constitucin Poltica del Estado, 9 de la Convencin Americana de Derechos
Humanos y 15 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, debe
aplicarse al requerido la pena de multa y no la que seala el artculo 22 de la
Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques en relacin con el artculo
467 N 1 del Cdigo Penal, ya que ello le resulta ms favorable (considerando
8 sentencia Juzgado de Garanta).
6. Los elementos del delito de estafa, entre los que debe mediar una relacin de
causalidad son: el empleo por el sujeto activo de un ardid o artificio en orden a
convencer a la vctima; la creacin en sta de un error esencial o determinante,
que vicia su consentimiento; y una disposicin patrimonial hecha por el ofendido
por el delito, la cual se traduce en un provecho ilcito para el delincuente.
(Considerando Sptimo, Corte de Apelaciones de Santiago). No hay ardid, artificio
o engao si se pide un crdito que parece imposible de pagar, si el flujo de ese
crdito aparece proyectado a una inversin en acciones con consistencia real,
siendo sta una operacin objetiva encaminada a un fin u objeto lcito.
(Considerando Octavo, Corte de Apelaciones de Santiago). Lo anterior se refuerza
si en la poca en que se dej de pagar el crdito hubo un desastre econmico
nacional, a tal nivel que el gobierno interviniera una serie de bancos (considerando
Decimocuarto, Corte de Apelaciones de Santiago)
705
7. El artculo 19 incisos primero y segundo del Decreto Ley N 3.500 de 1980,

prescribe que las cotizaciones debern ser declaradas y pagadas por el
empleador, en la Administradora de Fondos de Pensiones. Cotizaciones que se
deducirn de las remuneraciones del trabajador y, su inciso final como el artculo
13 de la Ley N 17.322, disponen que sin perjuicio de lo sealado en los artculos
12 y 14 de esta ltima, se aplicarn las penas del artculo 467 del Cdigo Penal al
que en perjuicio del trabajador o de sus derechohabientes se apropiare o distrajere
el dinero proveniente de las cotizaciones que se hubiere descontado de la
remuneracin del trabajador. As, el arresto acerca del cual se recurre no tiene por
objeto obtener la satisfaccin de una obligacin civil, que es lo que proscribe el
artculo 7 N 7 de la Convencin Americana de Derecho Civiles, sino que
persigue lograr el cumplimiento de la obligacin que afecta al empleador, en su
calidad de depositario, en cuanto a enterar aquellos dineros que de sus
remuneraciones ha descontado a los trabajadores (considerandos 3 y 4
Sentencia Corte de Apelaciones, en el mismo sentido Corte Suprema).
8. Cheque que fue presentado a su cobro y no fue pagado sino protestado
por falta de fondos, tipifica giro doloso de cheques.
9. Cuando se hacen tratos con una persona cuyas caractersticas se conocen
y en negocios que no le son ajenos a quien contrata con ellas, resulta excepcional
la circunstancia que aquella pueda inducirla a engao. Un exceso de confianza o
tal vez el aprovechamiento de especiales circunstancias, pueden hacer perder el
cuidado debido, pero ello por s mismo no constituye engao que deba ser
penalmente sancionado, ni aun por muy censurable que sea la situacin expuesta
desde el punto de vista humano y tico.
10. Como lo sostiene el recurrente, el delito de entregas fraudulentas,
tipificado en el artculo 467 del Cdigo Penal, aunque distinto y estructuralmente
diferente al de estafa a que se refiere el artculo 468 del mismo cuerpo legal,
comparte con ste la exigencia de un engao. Ello significa que para la
configuracin del referido hecho punible no basta con que las cosas que se
entreguen sean de una sustancia, cantidad o calidad distinta de aquella
consignada en el "ttulo obligatorio"; puesto que la ley requiere que se "defraude" a
la vctima, con ello quiere significar que la entrega, sobre ser perjudicial para el
otro, debe ser, adems, "engaosa". Ahora bien, el engao no se configura
mediante una pura mentira sobre la calidad, cantidad y sustancia de las cosas
entregadas; implica, adems, un "ardid", esto es, que se rodee a la afirmacin
mendaz de circunstancias que la hagan verosmil, de tal suerte que tambin
el contratante diligente y atento a sus intereses est dispuesto a aceptar como
buena la entrega que se le hace por el defraudador.
706

11. Como puede apreciarse el verbo rector que determina la accin tpica de la
estafa es defraudar. La doctrina ha entendido que los elementos del fraude estn
constituidos por un engao, que provoca un error en una persona, a consecuencia
de la cual sta efecta una disposicin patrimonial que provoca un perjuicio en el
engaado o un tercero. (Mario Garrido Montt, Derecho Penal, Tomo IV, Parte
Especial, pgina 32; se ha indicado como elementos del fraude la simulacin, el
error, la disposicin patrimonial y el perjuicio (Alfredo Etcheberry, Derecho
Penal, Parte Especial, Tomo III, pgina 392). La jurisprudencia ha sealado que
en esta clase de fraude penal la actuacin del sujeto activo se concreta en la
simulacin, que consiste en la realizacin de una conducta idnea, apta, bastante
para determinar en otro un error, esto es una falsa representacin de la realidad,
una representacin equvoca de la misma, que lo induce a realizar una disposicin
patrimonial que ocasiona un perjuicio de naturaleza tambin patrimonial
(Sentencia dictada en la causa Rol N 18.317-2004 por la I. Corte de Apelaciones
de Santiago.). Se ha indicado tambin que cualquier engao no basta, que es
preciso que tenga por fin inducir a la vctima a obrar de una forma determinada y,
adems, debe ser de tal entidad que a travs de l se pueda conseguir el fin
previsto por el autor (Sentencia dictada por la I. Corte de Apelaciones de
Concepcin en autos Rol N 448-2007) (Considerando sexto sentencia Corte de
Apelaciones).
12. Si el imputado entreg un cheque de una cuenta corriente para el pago
de impuestos IVA, el que extendi de su puo y letra y lo firm. Este documento
requera de dos firmas para que el banco librara los fondos, de modo que al no
contar con ellas, protest el cheque. Tal hecho no es constitutivo del delito de
estafa por el que fue acusado, toda vez que para que ello ocurra debe existir
nimo de defraudar a quien se le entrega el documento, lo que en el presente
caso no se verifica. Ello por cuanto el documento fue entregado para el pago del
impuesto del IVA y al no pagarse el cheque no pierde el Fisco la posibilidad de
cobrar estos tributos, puesto que la obligacin tributaria no queda extinguida.
Adems, el imputado reconoce que extendi el cheque y le puso su firma, faltando
solo entonces la segunda, lo que no configura entonces el delito de estafa por el
cual fue acusado. Por lo tanto, dado a que en el caso de autos no se ha acreditado
el hecho punible materia de la acusacin, procede entonces absolver al imputado
(considerandos 1, 2 y 3).
707
13. Que, segn la doctrina, la estafa se diferencia del robo en que el elemento
que la constituye es el engao, en lugar de la intimidacin o la fuerza que integran
el robo; y del hurto, en que hurta "el que toma" y estafa "el que recibe". Anlogo
concepto enseaba hace ms de un siglo Groizard en su obra El Cdigo Penal de
1870, en dicho texto expresaba: "de la estafa que su esencia es el engao y la
perfidia; sus medios, dar a la mentira apariencia de verdad; su fin, la defraudacin
por el abuso de confianza: El estafador no arranca el dinero con estrpito, como
es el ladrn con el pual en la mano o la fuerza de la palanqueta. No priva de la
posesin del objeto a su dueo apoderndose de l por medio de un acto material,
como el autor del hurto; llega a su vctima arrastrndose como los reptiles, la
rodea de consideraciones externas, demuestra solicitud por sus intereses y para
agradarla, sorprende su confianza, y, abusando de ella, le clava el aguijn y le
chupa la sangre con la mayor insidia y crueldad, pero con el menor ruido y
escndalo posible".
14. Existe unanimidad en la doctrina y jurisprudencia actuales en definir la
estafa como "un engao que produce un error, el que a su vez motiva una
disposicin
patrimonial
que
resulta
perjudicial
(Hctor
Hernndez
Basualto, Aproximacin a la problemtica de la Estafa, Universidad Catlica de
Temuco, pg. 150). Ahora bien, "los elementos de la estafa llevan implcita una
cierta 'cronologa' o, como suele decirse, una cierta estructura 'causal': el engao
debe preceder y producir un error en la vctima, la que a consecuencia
precisamente de ese error realiza una disposicin patrimonial que le resulta
perjudicial" (op. cit. pg. 153). La opinin dominante en Chile, siguiendo al autor
citado, considera que el engao tpico de la estafa "no puede consistir en una
simple mentira, sino que en una mentira inserta en un despliegue engaoso
externo" (pg. 160 op. cit.). Por ello es que si alguien dispone libremente de su
patrimonio sin engao previo, no puede estructuralmente configurarse el delito de
estafa.
15. El dolo en la estafa se manifiesta por medio de las maniobras fraudulentas
constituidas por las ms diversas formas que tienden a engaar a la vctima.
De esta manera, la jurisprudencia ha sealado que los elementos especficos
del delito de estafa son el perjuicio patrimonial, el engao y el nimo de lucro.
Respecto del perjuicio, la doctrina exige que sea real y efectivo y no una mera
posibilidad; y ste debe ser patrimonial, real y causado por el engao, o sea, debe
708
lesionar la propiedad, ello se debe producir efectivamente, y debe ser

consecuencia del ardid, simulacin, etc., del victimario. El engao, a su vez, de
acuerdo con la doctrina debe ser fraudulento, serio y capaz. Esto quiere decir que
cualquier engao no basta, es preciso que tenga por fin inducir a la vctima a obrar
de una forma determinada y adems debe ser de tal entidad que a travs de l se
pueda conseguir el fin previsto por el autor. En cuanto al nimo de lucro, el
profesor Ral Contreras Torres, en su obra El delito de estafa (Editorial Jurdica
ConoSur Ltda., ao 1992, pg. 74), seala que: "Este ltimo elemento no ha sido
expresamente considerado por nuestra ley penal. En consecuencia, podr
sostenerse que l es ajeno al delito que nos ocupa. Empero, debemos
considerarlo como elemento integrante, puesto que esta finalidad de lucro es el
nexo necesario que une la participacin del agente con la defraudacin causada y
el correlativo beneficio que supone el delito de estafa".
16. La venta de un automvil a una persona, el cual no es entregado y luego
vendido a un tercero, no constituye un simple incumplimiento contractual, sino un
delito de estafa.
Corte de Apelaciones de Talca, 30/10/2000, Rol: 317650,
ARTCULO 468
Incurrir en las penas del artculo anterior el que defraudare a otro usando de
nombre fingido, atribuyndose poder, influencia o crditos supuestos, aparentando
bienes, crdito, comisin, empresa o negociacin imaginarios, o valindose de
cualquier otro engao semejante.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 29, 30, 37, 76, 198, 213, 214, 469 N 3, 4
y 5, 470 N 4, 6, 7 y 8, 473, 489, 494 N 19 e inciso final. Cdigo de Comercio:
Ley General de Bancos (texto refundido de Decreto con Fuerza de Ley N 3, Min.
Hacienda, D.O. 19.12.1997): artculos 39 y 160. Ley N 18.092 sobre Letras de
Cambio y Pagars: artculo 110. Decreto con Fuerza de Ley N 707, Min. Justicia,
texto refundido de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, D.O.
7.10.1982: artculos 22 y 43.
1. El tipo penal de estafa exige la presencia de un engao, una farsa inserta en
un despliegue engaoso externo, requisito comn a todas las hiptesis de estafa.
709
La estructura de este delito reposa sobre la utilizacin de un engao por el sujeto

activo que, por su naturaleza, entidad y circunstancias, sea suficiente para
producir un error en el sujeto pasivo, inducindole a realizar un acto de disposicin
patrimonial en detrimento propio o ajeno. A su vez, es necesario que entre el
artificio y el acto de disposicin exista un enlace causal de tal manera que haya
sido el comportamiento del engaado el causante del deterioro originado. Desde
una perspectiva jurdica, lo relevante no es la conducta activa u omisiva del
agente, sino su idoneidad para producir una falsa representacin de la realidad y
el resultado lucrativo buscado. Es su eficacia real en el caso concreto lo que
determina la aparicin de la estafa. En el caso de autos, los hechos determinados
en la instancia cumplen con todos los componentes que integran el tipo de la
estafa, particularmente la presencia del elemento engao, concerniente a la
presencia de una mentira inserta en un despliegue engaoso externo y la
necesaria relacin de causalidad directa e inequvoca entre las maniobras
engaosas, la disposicin patrimonial y el perjuicio (considerandos 7 y 9 de la
sentencia de nulidad).
2. Si bien se determina perjuicio, no se aprecia un dao o menoscabo en su
patrimonio que haya tenido como correlato el enriquecimiento de otro en este
caso, del acusado, en otras palabras, no se observa una conexin
normativamente exigida entre la prdida del querellante y la ganancia del
acusado o un tercero. Cuestin diversa es que el acusado segn se colige del
razonamiento de los sentenciadores, haya visto en esta operacin la ocasin
para apropiarse de una suma de la sociedad equivalente al valor de la mercadera
aportada por el afectado, pero tal conexin circunstancial no equivale a la
vinculacin normativa exigida por el ilcito de estafa. Adems, se excluye el
perjuicio en el injusto en comento, si la merma asociada a la disposicin
patrimonial ha sido fcticamente compensada de alguna forma, de manera que a
pesar de no recibirse aquello a lo que se tena derecho, lo percibido equivale
compensa econmicamente a lo dado o pagado.
3. La estafa requiere la existencia de un engao que debe ser cometido por el
acusado, que aqul conduzca a un error de la vctima y que de tal error se siga
una disposicin patrimonial. A resultas de la falta de engao, tampoco ha existido
error. Si bien es cierto que existi gravamen patrimonial y un evidente perjuicio, la
verdad es que en el caso en estudio, a diferencia de lo que ocurre en las distintas
hiptesis legales de estafa, el prstamo de dinero no determin alguna disposicin
patrimonial.
Por lo dems, el perjuicio patrimonial importa una prdida de carcter
pecuniario, y no de valores inmateriales, ideales morales o de afectacin, lo que
denota su acepcin econmica como una universalidad conformada por el
conjunto de bienes, derechos, posiciones u otros valores econmicos respecto de
710
los cuales una persona tiene un poder fctico de disposicin, de manera que en la
determinacin de un posible perjuicio debe considerarse si la merma de importe
asociada a la disposicin patrimonial no ha sido fcticamente compensada de
alguna forma, lo que en doctrina se denomina "principio de compensacin". Esta
idea de deterioro patrimonial est ntimamente vinculada, desde un punto de vista
econmico-jurdico, con una nocin de patrimonio como un bien jurdico individual,
el que debe ser objeto de proteccin, para efectos de determinar si hay o no estafa
con principios penalmente relevantes, tales como los de legalidad, lesividad,
fragmentariedad y ultima ratio, destinado a evitar que la lesin al patrimonio quede
indeterminado y dependa del supuestamente afectado. No habr detrimento, por
ende, cuando a pesar de no recibirse aquello a lo que se tena derecho, lo
percibido equivale compensa econmicamente lo dado o pagado.
4. La conducta de los encausados, quienes ejecutaron un ardid superior a una
simple mentira, caracterizado por afirmaciones engaosas reforzadas mediante el
despliegue externo de falsas apariencias, las que provocaron error en las
querellantes, facilitando su disposicin y afectando su patrimonio, configura el
delito continuado de estafa, descrito en el artculo 468 y sancionado en el artculo
467, ambos del Cdigo Penal (considerandos 1 y 2, sentencia de reemplazo).
5. Que uno de los elementos de la estafa es el engao que debe producir el
hechor en la vctima y que, segn se transcribi arriba, en el presente caso se hizo
consistir en haber los acusados aparentado bienes o crditos que no posean.
Que, sin embargo, en la sentencia no se ha referido en parte alguna de qu
manera los acusados habran aparentado la existencia de algn bien o crditos
que ni siquiera se mencionan. La nica ocasin en que se hace una referencia a
tal circunstancia se encuentra al decir refirindose a la participacin que los
acusados habran reconocido no tener dinero suficiente para cubrir los cheques.
Esa sola lnea no resulta suficiente argumentacin para tener por establecido ese
elemento del tipo penal y sin cuya concurrencia el delito no se configura.
6. La doctrina y la jurisprudencia han reconocido a la estafa como la apropiacin
por medios inmateriales que se apoya en un despliegue realizado por el sujeto
activo con la intencin de producir error en la vctima, que producto de su errada
percepcin de la situacin, dispone de su patrimonio, y como consecuencia de
esto sufre una lesin pecuniaria. De la antedicha definicin se desprenden los
elementos del tipo, a saber, el error, la disposicin patrimonial, el engao y el
perjuicio; debiendo existir un nexo causal que ligue todos los elementos antes
mencionados.
711

7. Si bien la accin delictiva podra colmar distintas figuras penales, dado que
existi estafa, suplantacin de identidad y utilizacin de instrumento privado falso,
lo que en principio corresponde a un concurso ideal, atendida la naturaleza del
injusto, en realidad se est en presencia de un concurso aparente de leyes
penales y corresponde sancionar por aquel ilcito que presente el mayor disvalor
de resultado, desplazando a las dems, ya que se trata de una sola accin
vinculada subjetivamente con un fin especfico. As, ha de condenarse por el delito
de estafa, pues requiere el despliegue de una o ms actividades tendentes al
engao, compleja conducta tpica que absorbe las otras actuaciones. Existe, en
definitiva, unidad de accin, ya que la conducta compleja, constituida
objetivamente por varias actividades que conducen a la realizacin progresiva del
tipo, debe valorarse como una sola desde el propsito o finalidad del agente, pues
a los ojos de ste constituyen parcialidades de lo que en verdad persigue con su
ejecucin (considerando 6, sentencia Tribunal Oral).
8. La estafa tiene como elemento esencial el engao, que debe ser capaz
de producir error en la vctima por el cual sta hace una disposicin patrimonial
que le ocasiona perjuicios, debiendo mediar entre todos ellos una relacin de
causalidad directa e inequvoca, es decir, el detrimento patrimonial de la vctima
debe necesariamente ser una consecuencia del engao empleado por el agente,
que busca provocar el error en el sujeto pasivo e inducirlo a efectuar una
prestacin econmica en su deterioro. La estafa no castiga el hecho de causar
perjuicio a la contraparte debido al incumplimiento de un contrato, sino el hecho de
perjudicarlo engandolo.
9. Esta falta de beneficios (de perjuicios, en el contexto del tipo del artculo 468
del Cdigo Penal, sancionado en el artculo 467 del mismo Cdigo) no obsta
para la realizacin del delito, ni siquiera para la determinacin de un grado inferior
712
en su comisin dentro de las etapas de la comisin de los delitos, llamado Iter

Criminis puesto que el autor sea beneficiado claramente por el delito se refiere a
una etapa no contemplada en nuestro derecho positivo: el de "delito agotado", es
decir, aqul en que el autor disfruta plenamente del resultado de su actuar
delictual. Asimismo se hace necesario expresar que la mayora de los autores
nacionales (Etcheberry, Labatut, etc.), as como la generalidad de la jurisprudencia
nacional, afirman que ni en la definicin de "fraude" por engao, ni en el texto legal
que sanciona estos delitos, se menciona como un elemento tpico de ellos el
beneficio o enriquecimiento del sujeto activo, por lo que el dolo propio de este
delito no necesita incluir el propsito de enriquecimiento. No siendo el nimo de
lucro un requisito esencial del fraude por engao, aunque ordinariamente concurra
como ocurre en este caso tampoco es necesario discutir latamente acerca de
este punto y si ste se encuentra debidamente probado en autos (considerando
12 sentencia Tribunal primera instancia).
10. Los elementos del delito de estafa, entre los que debe mediar una relacin
de causalidad son: el empleo por el sujeto activo de un ardid o artificio en orden a
convencer a la vctima; la creacin en sta de un error esencial o determinante,
que vicia su consentimiento; y una disposicin patrimonial hecha por el ofendido
por el delito, la cual se traduce en un provecho ilcito para el delincuente.
(Considerando Sptimo, Corte de Apelaciones de Santiago). No hay ardid, artificio
o engao si se pide un crdito que parece imposible de pagar, si el flujo de ese
crdito aparece proyectado a una inversin en acciones con consistencia real,
siendo sta una operacin objetiva encaminada a un fin u objeto lcito.
(Considerando Octavo, Corte de Apelaciones de Santiago). Lo anterior se refuerza
si en la poca en que se dej de pagar el crdito hubo un desastre econmico
nacional, a tal nivel que el gobierno interviniera una serie de bancos (considerando
Decimocuarto, Corte de Apelaciones de Santiago).
11. La falsedad ideolgica cometida por un particular no es punible, salvo
los casos ms bien raros en los cuales la ley impone tambin a ste una
obligacin de decir verdad, porque en cualquier otra situacin sus mentiras no
afectan a la fe pblica, ya que nadie est obligado a tener por verdaderas las
afirmaciones que hace. Si a travs de una declaracin mentirosa consignada en
un documento pblico se crea una falsa apariencia, se engaa y se perjudica, el
hecho ser caractersticamente una estafa. La falsedad ideolgica del particular no
es punible como tal, pero si forma parte de una maquinacin engaosa, dirigida a
perjudicar, se integra al hecho global que, de esa manera, resulta ser subsumible
en el tipo de la estafa.
713
12. El perjuicio constituye un elemento esencial de la estafa, aunque siempre

reprobable dentro del orden tico, el engao carece de sustancia delictiva, si
aquello se produce. Intrnsecamente el perjuicio no es sino una disminucin
patrimonial, siendo indiferente que incida en el del propio engaado que realiza el
acto de disposicin o en el de un sujeto distinto.
13. La jurisprudencia ha sealado que en esta clase de fraude penal la
actuacin del sujeto activo se concreta en la simulacin, que consiste en la
realizacin de una conducta idnea, apta, bastante para determinar en otro un
error, esto es una falsa representacin de la realidad, una representacin
equvoca de la misma, que lo induce a realizar una disposicin patrimonial que
ocasiona un perjuicio de naturaleza tambin patrimonial. Se ha indicado tambin
que cualquier engao no basta, que es preciso que tenga por fin inducir a la
vctima a obrar de una forma determinada y, adems, debe ser de tal entidad que
a travs de l se pueda conseguir el fin previsto por el autor.
Corte de Apelaciones de Concepcin, 29/05/2013 , Rol: 241-2013,
14. Establecido que el pago efectuado a un banco mediante vale vista, cuyo
propsito fue solucionar una deuda que con esa entidad mantena una corredora
de bolsa, para lo cual se tom dicho documento con el respaldo financiero de la
corporacin querellante, la que, en consecuencia, debi soportar el costo de dicha
operacin, sin estar obligada de manera alguna, se configura el delito de estafa
previsto en el artculo 468 del Cdigo Penal, ya que se trat de una negociacin
imaginaria en que terceras personas obtuvieron que la querellante asumiera el
pago de una obligacin de la que no era deudora, sufriendo un perjuicio
patrimonial (considerando 1 de la sentencia de la Corte de Apelaciones).
15. Tanto la jurisprudencia como la doctrina han sealado que para la
configuracin del delito de estafa previsto en el artculo 468 del Cdigo Penal se
requiere la existencia, como elementos indispensables, de un engao que causa
en la vctima un error, a consecuencias del cual sta efecta una disposicin
patrimonial, que a su vez le provoca un perjuicio econmico. Existe tambin
acuerdo en que respecto del engao debe tratarse de un artificio, maquinacin
o mise en scne que altera la realidad, pues nicamente en esta forma el engao
es capaz de inducir a error a la vctima, como se confirma de los casos que por va
ejemplar enumera el artculo 468 del Cdigo punitivo, donde se aprecia
claramente que el engao debe implicar la deformacin de una situacin objetiva.
De acuerdo a lo expresado, se advierte de inmediato que en los hechos que dio
714
por establecidos el tribunal a quo se encuentra ausente el elemento engao, pues

no lo constituye el mero hecho de que el acusado haya dado orden de no pago por
extravo a los cheques que en pago de obligaciones entreg al querellante; a lo
ms podra constituir un incumplimiento de obligaciones civiles, aunque la orden
de no pago haya tenido como fundamento un hecho falso, ya que esta actitud
nicamente constituye la materializacin de la voluntad del acusado de no cumplir
la obligacin plasmada en los cheques, de perjudicar a la vctima, pero engao
capaz de producir un error en sta, que la lleve a disponer de sus bienes con
perjuicio de ella misma, no existe. La sentencia recurrida en el considerando
octavo se limit a sostener que la orden de no pago mendaz trajo como
consecuencia la defraudacin de los intereses patrimoniales del querellante, lo
que puede ser efectivo, puesto que dicha orden perjudic el patrimonio del
afectado, pero si la estafa es constitutiva de un fraude por engao, no se explicit
ni se divisa en los hechos que se tuvieron por acreditados, cul fue la actividad
realizada por el imputado destinada a producir en el querellante una falsa
representacin de la realidad, que le llevara a desprenderse voluntaria y
conscientemente de bienes de su patrimonio, sin beneficio alguno, esto es, en su
propio perjuicio. En dicho considerando la sentencia recurrida se centr en el
examen del perjuicio que la conducta del imputado ocasion al querellante, que
slo es uno de los elementos que tipifican el delito de estafa, habindose omitido
toda referencia a los dems presupuestos de la figura (considerandos 10 y 11).
16. Que aun cuando los hechos acreditados dan cuenta de la existencia de una
pluralidad de convenciones, las mismas se desarrollaron en un breve perodo de
tiempo fines de 1989 a comienzos de 1993 valindose de las mismas
maquinaciones, afectndose un mismo bien jurdico, por unos mismos agentes
que aparecen inspirados por un mismo propsito criminal, elementos todos que
impiden considerar cada figura aisladamente y conducen a la calificacin como
continuada de la estafa acreditada, toda vez que las actuaciones establecidas
constituyen expresiones de una voluntad nica, orientada a un solo propsito, cual
fue hacerse de gran parte del patrimonio.
17. En tal sentido, cabe exponer que tratndose de un tema de ndole
netamente relacionado con el engao a incapaces, resulta ste posible slo
siguiendo un criterio diferenciador, consistente a que la vctima debe en virtud del
principio de subsidiariedad extendido a las posibilidades de autoproteccin de la
persona, no puede privar de proteccin penal al que confa ingenuamente, ya que
de ese modo la malicia, la desconfianza y la inseguridad sustentada en la norma
de convivencia social, afectaran la libertad del ciudadano que respeta y es fiel al
715
derecho. Adems, el engao en el delito de estafa debe ser enjuiciado

exclusivamente con un criterio subjetivo, limitndose a una exigibilidad bsica o
mnima para reconocer la realidad y salir del error en que pudiere estar inmerso.
Tratndose de incapaces, no es posible concluir que ellos no sean susceptibles de
engao, muy por el contrario, atendida su calidad y condicin, pueden ser
perfectamente engaados, incluso de forma ms sencilla.
18. Que tratndose la estafa de un delito de resultado, cabe distinguir en su
desarrollo las distintas etapas del iter criminis, de modo que es posible encontrar
estafas consumadas aquellas en que el desplazamiento patrimonial y el
perjuicio se produce, y otras en que ello no ocurre, que se catalogan como
imperfectas o irregulares, que slo alcanzan el grado de frustradas o tentadas,
pero que igualmente resultan punibles.
19. En esta clase de fraude penal la actuacin del sujeto activo se concreta en
la simulacin, que consiste en la realizacin de una conducta idnea, apta,
bastante para determinar en otro un error, esto es, una falsa representacin de la
realidad, una representacin equvoca de la misma, que lo induce a realizar una
disposicin patrimonial que ocasiona un perjuicio de naturaleza tambin
patrimonial.
20. La estafa constituye un delito calificado por el resultado, encontrndose
en grado de consumado slo cuando cause dao patrimonial a la vctima.
21. Entender que la simple mentira integra de modo general la simulacin para
configurar la estafa significara, como lo seala el Profesor Alfredo Etcheberry en
su obra: Derecho Penal, Tomo II, pgina 394 o equivaldra "a extender
desmesuradamente el campo del fraude penal (prcticamente no quedaran
fraudes civiles), y a invitar a la negligencia de los contratantes, que no necesitaran
716
preocuparse de verificar las condiciones de sus negocios, sabiendo que en caso

de haber mentido la contraparte gozaran de la mxima proteccin legal: la pena".
22. En general, la entidad de la simulacin es la que determina que el respectivo
fraude por engao se subsuma en la figura delictiva prevista en el artculo 468 del
Cdigo Penal a la que suele denominarse figura fundamental de estafa o en la
prevista en el artculo 473 del mismo Cdigo a la que suele llamarse otros
engaos. As las cosas, si la simulacin consiste en una maquinacin en el
sentido de un astuto despliegue de medios engaosos efectuado por el sujeto
activo, concurriendo los dems elementos tpicos sealados se configurar un
fraude por engao de aquellos tipificados en el citado artculo 468, y sancionados
con las penas sealadas en el artculo 467; por el contrario, si no ha habido tal
despliegue de parte del sujeto activo, sino que ste se ha limitado a aprovechar
circunstancias preexistentes ajenas a su actuacin para insertar en aqullas sta y
as determinar en la vctima el error que la induce a la disposicin patrimonial que
ocasiona perjuicio, lo que se concrete ser un fraude por engao de aqullos
tipificados en el artculo 473 del Cdigo Penal, sancionados menos severamente
que los antes sealados.
23. En efecto, la astucia es la habilidad empleada por el hechor para ocultar o
disimular la actividad dirigida al delito y el fraude es el ardid, utilizado para inducir
a error a la vctima, de manera tal, que cabe considerarlas dentro de las acciones
implementadas por el acusado para conseguir engaar a los ofendidos y sin las
cuales el delito no habra podido cometerse. No concurre por lo mismo, el abuso
de confianza, en atencin a que la actividad desplegada por el encausado, no
habra resultado exitosa en la medida que no creara con sus vctimas un vnculo
precisamente de confianza del cual prevalerse en definitiva.
24. Que la estafa consistente en organizar un engao cuya esencia la constituye
siempre la acechanza que se supone a la buena fe, credulidad e inconciencia de
alguna persona para fines perjudiciales a sus intereses, esto es, engaar e inducir,
instigar, persuadir, mover a otro a creer y tener por cierto lo que no es. Y estos
elementos estn presentes en el caso subjudice.
717

25. Que no merece mayores comentarios la alegacin acerca de que la falta de
pago de los cheques se habra producido "por circunstancias econmicas
insuperables como consecuencia de la recesin que afecta al pas", lo que tendra
el efecto de excluir el nimo de defraudar y, consecuencialmente, la existencia del
delito, ya que la aceptacin de esta teora, aparte de hacer caso omiso de la
definicin del tipo penal efectuada por la ley, equivaldra a atribuir a la situacin
econmica general del pas el efecto de una amnista general sui generis.
26. Que para acreditar el delito de estafa, debe tenerse presente que ste
aparece luego de una sucesin de hechos en el que media una relacin de
causalidad entre ellos: primero debe existir de parte del sujeto activo el empleo de
un ardid o artificio en orden a convencer a la vctima; luego, debe crear en sta un
error esencial o determinante, que vicia su consentimiento como consecuencia
precisa de los medios fraudulentos empleados; por ltimo, surge la disposicin
patrimonial hecha por el ofendido por el delito, la cual se traduce en un provecho
ilcito para el delincuente.
27. Que, en general, el tipo penal de los delitos de estafa que nos ocupa,
considera los siguientes elementos:
a) El elemento bsico o consustancial a la estafa, como lo es la existencia de
un engao, ardid o maquinacin, el que debe ser bastante o suficiente para
producir un error esencial en la vctima;
b) Existencia de la disposicin patrimonial del sujeto pasivo originado en el error
que le produce el engao, ardid o maquinacin, y
c) Existencia del perjuicio que sufrir la vctima o terceros, consistente en
la merma patrimonial efectiva en el patrimonio de la vctima.
718
28. La sola circunstancia de haber tenido lugar la defraudacin durante el

desarrollo de las relaciones jurdicas que por largo tiempo han mantenido las
partes no impide la configuracin del delito de estafa.
29. Si la imputada emple un cheque hurtado a un tercero para pagar
mercadera en un supermercado, la estafa no se entiende configurada si procedi
a devolver la mercadera y el dinero.
30. En la especie, la imputada pag mercaderas a un supermercado mediante
un cheque hurtado a una tercera. No obstante, el supermercado se desiste de sus
acciones por haber sido completamente resarcido de su perjuicio, en tanto que la
tercera titular del cheque sustrado nunca sufri perjuicio por haber dado
oportunamente orden de no pago al documento. Las circunstancias anteriores, sin
embargo, no eliminan la existencia del delito de estafa, aun cuando el
resarcimiento de los perjuicios al supermercado pueda ser considerado como una
atenuante.
Corte de Apelaciones de Copiap, 5/10/2000, Rol: 75087, Cita online:
CL/JUR/1621/2000
31. En la estafa, son elementos constitutivos y esenciales el dolo o engao
punible y el perjuicio real y efectivo.
ARTCULO 469
Se impondr respectivamente el mximum de las penas sealadas en el artculo
467:
1. A los plateros y joyeros que cometieren defraudaciones alterando en su
calidad, ley o peso los objetos relativos a su arte o comercio.
2. A los traficantes que defraudaren usando de pesos o medidas falsos en el
despacho de los objetos de su trfico.
719
3. A los comisionistas que cometieren defraudacin alterando en sus cuentas

los precios o las condiciones de los contratos, suponiendo gastos o exagerando
los que hubieren hecho.
4. A los capitanes de buques que defrauden suponiendo gastos o exagerando
los que hubieren hecho, o cometiendo cualquiera otro fraude en sus cuentas.
5. A los que cometieren defraudacin con pretexto de supuestas
remuneraciones a empleados pblicos, sin perjuicio de la accin de calumnia que
a stos corresponda.
6. Al dueo de la cosa embargada, o a cualquier otro que, teniendo noticia del
embargo, hubiere destruido fraudulentamente los objetos en que se ha hecho la
traba.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 467, 470, 494 N 19 e inciso final, 495
N 15, 16 y 17. Cdigo de Comercio: artculo 280. Cdigo de Procedimiento Civil:
artculo 444. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 146 y siguientes. Ley
N 4.097 sobre Prenda Agraria: artculos 27 a 30. Ley N 5.687 sobre Prenda
Industrial: artculos 49 y 50. Ley N 4.702 sobre Compraventa de Cosas Muebles a
Plazo: artculos 33 a 37. Ley N 18.112 sobre Prenda sin Desplazamiento, D.O.
16.04.1982: artculo 19. Ley N 18.287, sobre Procedimiento ante Juzgados de
Polica Local, D.O. 7.02.1984: artculo 31.
1. La defraudacin se imputa a un joyero que habra alterado la calidad de
objetos relativos a su arte y comercio, que es precisamente la conducta tipificada
en el N 1 del artculo 469 del Cdigo Penal, regla, por lo tanto, de carcter
especial, esto es, aplicable particularmente al caso, y que, en consecuencia, debe
primar sobre aquella general para los consumidores defraudados "en la prestacin
de un servicio", de que trata el art. 1 de la Ley N 18.223.
ARTCULO 470
Las penas del artculo 467 se aplicarn tambin:
1. A los que en perjuicio de otro se apropiaren o distrajeren dinero, efectos o
cualquiera otra cosa mueble que hubieren recibido en depsito, comisin o
administracin, o por otro ttulo que produzca obligacin de entregarla o
devolverla.
En cuanto a la prueba del depsito en el caso a que se refiere el artculo 2217
del Cdigo Civil, se observar lo que en dicho artculo se dispone.
720
2. A los capitanes de buques que, fuera de los casos y sin las solemnidades
prevenidas por la ley, vendieren dichos buques, tomaren dinero a la gruesa sobre
su casco y quilla, giraren letras a cargo del naviero, enajenaren mercaderas o
vituallas o tomaren provisiones pertenecientes a los pasajeros.
3. A los que cometieren alguna defraudacin abusando de firma de otro en
blanco y extendiendo con ella algn documento en perjuicio del mismo o de un
tercero.
4. A los que defraudaren haciendo suscribir a otro con engao algn
documento.
5. A los que cometieren defraudaciones sustrayendo, ocultando, destruyendo o
inutilizando en todo o en parte algn proceso, expediente, documento u otro papel
de cualquiera clase.
6. A los que con datos falsos u ocultando antecedentes que les son conocidos
celebraren dolosamente contratos aleatorios basados en dichos datos o
antecedentes.
7. A los que en el juego se valieren de fraude para asegurar la suerte.
8. A los que fraudulentamente obtuvieren del Fisco, de las Municipalidades, de
las Cajas de Previsin y de las instituciones centralizadas o descentralizadas del
Estado, prestaciones improcedentes, tales como remuneraciones, bonificaciones,
subsidios, pensiones, jubilaciones, asignaciones, devoluciones o imputaciones
indebidas.
9. Al que, con nimo de defraudar, con o sin representacin de persona natural
o jurdica dedicada al rubro inmobiliario o de la construccin, suscribiere o hiciere
suscribir contrato de promesa de compraventa de inmueble dedicado a la vivienda,
local comercial u oficina, sin cumplir con las exigencias establecidas por el artculo
138 bis de la Ley General de Urbanismo y Construcciones, siempre que se
produzca un perjuicio patrimonial para el promitente comprador.
10. A los que maliciosamente obtuvieren para s, o para un tercero, el pago total
o parcialmente indebido de un seguro, sea simulando la existencia de un siniestro,
provocndolo intencionalmente, presentndolo ante el asegurador como ocurrido
por causas o en circunstancias distintas a las verdaderas, ocultando la cosa
asegurada o aumentando fraudulentamente las prdidas efectivamente sufridas.
Si no se verifica el pago indebido por causas independientes de su voluntad, se
aplicar el mnimo o, en su caso, el grado mnimo de la pena.
La pena se determinar de acuerdo con el monto de lo indebidamente
solicitado.
721
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 197, 233 y siguientes, 239, 277, 438,
467, 468, 489, 494 N 19 e inciso final. Cdigo Tributario: artculo 97 N 4 inciso
tercero. Ley N 19.214, sobre Fondo de Capacitacin y Formacin Sindical, D.O.
6.05.1993: artculo 11. Ley N 19.644, crea Fondo para la Modernizacin de las
Relaciones Laborales y Desarrollo Sindical, D.O. 27.11.1999: artculo 15. Ley
N 18.045, sobre Mercado de Valores, D.O. 22.10.1981: artculo 60 letra i). Ley
N 15.720, crea la Junta Nacional de Auxilio Escolar y Becas, D.O. 1.10.1964:
artculo 24. Decreto Ley N 869, sobre Pensiones Asistenciales, D.O. 28.01.1975:
artculo 9. Decreto Ley N 2.251, sobre Bonificacin de Trabajadores Ciegos y
Sordomudos, D.O. 1.07.1978: artculo 5. Decreto Ley N 3.500, sobre Nuevo
Sistema de Pensiones, D.O. 13.11.1980: artculo 19. Ley N 18.134, D.O.
19.06.1982: artculo 18. Ley N 18.480, sobre Sistema de Reintegro de
Gravmenes, D.O. 19.12.1985: artculo 7. Ley N 18.708, sobre Reintegro de
Derechos Aduaneros, D.O. 13.05.1988: artculos 6 y 7. Ley N 18.020, sobre
Subsidio Familiar, D.O. 17.08.1981: artculo 11. Decreto con Fuerza de Ley N 150
del Ministerio del Trabajo, sobre Sistema nico de Prestaciones Familiares, D.O.
25.03.1982: artculos 18 y 74. Ley N 18.299, sobre Asignacin de Contratacin
Adicional de Mano de Obra, D.O. 21.06.1983: artculo 5. Ley N 18.450, sobre
Fomento de Inversin Privada en Obras de Riego y Drenaje, D.O. 30.10.1985:
artculo 13. Ley N 18.469, sobre Ejercicio del Derecho Constitucional a la
Proteccin de la Salud, D.O. 23.11.1985: artculos 38 y 39. Ley N 18.634, sobre
Pago Diferido de Derechos de Aduana, D.O. 5.08.1987: artculo 30. Ley
N 18.722, sobre situaciones derivadas del proceso de Reforma Agraria, D.O.
1.07.1988: artculo nico. Ley N 18.933, crea Superintendencia de Instituciones
de Salud Previsional, D.O. 9.03.1990: artculos 23 y 31. Ley N 19.040, sobre
adquisicin de vehculos por el Fisco, D.O. 25.01.1991: artculo 8. Ley N 19.253,
Ley Indgena, D.O. 5.10.1993: artculo 5. Ley N 19.465, sobre Sistema de Salud
de las Fuerzas Armadas, D.O. 2.08.1996: artculo 39. Ley General de Urbanismo y
Construcciones: artculo 138 bis.
1. La esencia de la apropiacin indebida se explica a partir de la conjuncin de
dos elementos que, segn el tenor literal del artculo 470, N 1, del Cdigo Penal,
deben integrarlo: por un lado, la existencia previa de un ttulo que hubiera
motivado la recepcin de la cosa por parte del sujeto activo y que le hubiere
impuesto, simultneamente, la obligacin de devolverla o aplicarla (entrega, segn
el texto legal) a un determinado fin; y, en segundo lugar, la verificacin, por parte
de este mismo sujeto de un comportamiento de contenido apropiatorio sobre dicho
objeto recibido.
2. La existencia del ilcito penal de que se trata, gira en torno a cuatro requisitos
esenciales, a saber:
722
a) recepcin por parte del sujeto activo, en virtud de un ttulo precario, de

dineros, efectos o cualquiera otra cosa mueble, respecto de los cuales el sujeto
pasivo ha efectuado voluntariamente un acto de disposicin patrimonial.
b) obligacin del receptor de entregar o devolver los efectos recibidos en
carcter de tenedor fiduciario.
c) realizacin por parte del agente de actos representativos de apropiacin o
distraccin que el ttulo no autoriza, infringiendo de este modo las obligaciones de
devolver lo recibido o destinarlo a los fines especficos convenidos.
d) perjuicio patrimonial del sujeto pasivo.
3. El tipo penal, as como en la apropiacin indebida de dinero y dems cosas
fungibles del artculo 471 N 1 del Cdigo Penal, el nimo de apropiacin tpico se
encuentra situado a nivel de la conducta exterior del agente, en donde se
manifiesta la intencin de no proceder a la devolucin o integro de los dineros
distrados, esto es, un acto de disposicin o de voluntad que exterioriza el animus
rem sibi habendi, vale decir, cuando el agente inequvocamente encamina su
accionar a no devolver o enterar similar cantidad de dinero a la que se le entreg o
retuvo por mandato legal.
4. Segn lo previsto en los artculos 470 N 1 en relacin con el artculo
467 inciso final del Cdigo Penal, y de la construccin general establecida por el
legislador, el delito de apropiacin indebida, calificacin jurdica propuesta por el
ente persecutor para el conjunto de hechos reprochados segn el auto de
apertura, requiere para su configuracin que el sujeto activo en este caso la
acusada en perjuicio de otro se apropiare o distrajere dinero, efectos o
cualquiera otra cosa mueble que hubiere recibido en depsito, comisin o
administracin, o por otro ttulo que produzca obligacin de entregarla o
devolverla. Como explica el profesor Mario Garrido Montt, en la apropiacin
indebida el objeto material de la accin (dinero, efectos o cosa mueble) se
encuentra ya en manos del agente, en virtud de un negocio jurdico vlido y
preexistente; el abuso de su parte radica en que con posterioridad se apropia
unilateralmente de ese bien e infringe la obligacin de restituirlo, causando as un
perjuicio al sujeto pasivo... el delito se caracteriza entonces porque el agente, con
voluntad unilateral, altera la tenencia legtima que inicialmente tena sobre la cosa,
transformndola en una propiedad ilegtima al incorporarla dolosamente a su
patrimonio, con clara violacin de la confianza que normalmente respalda esa
clase de negocios o acuerdos (Derecho Penal, Tomo IV, parte especial, Editorial
Jurdica de Chile, tercera edicin, pg. 363).
723

5. En efecto, se trata de una relacin contractual, ajena al orden punitivo,
de carcter civil, no susceptible de configurar el delito de apropiacin ilcita, en
primer lugar, porque no se ha determinado el objeto material del supuesto ilcito
penal y, en segundo lugar, porque no ha existido perjuicio para el querellante, toda
vez que la obligacin de entregar o devolver que pesa sobre el querellado puede
recaer sobre otras tantas de la misma especie y calidad, y no ha habido
requerimiento previo para la determinacin de las especies efectivamente
empleadas en la obra encomendada y la consecuente devolucin de las
supuestamente sustradas, de manera tal que no ha nacido la obligacin de
devolver especie alguna por parte del querellado.
6. En relacin a las etapas del delito de apropiacin indebida, ste supone la
existencia de dos fases distintas. En la primera fase el hechor acta en forma
correcta recibiendo bienes o efectos en depsito, comisin o administracin y/o en
virtud de cualquier otro ttulo, que produzca la obligacin de devolverlos o
entregarlos. En la segunda fase, con la concurrencia de dolo especfico, se
desarrolla la actividad delictiva propiamente dicha, con la evidente finalidad de
apropiarse de la especie, con el abuso de confianza y de la lealtad.
7. No cabe duda que en nuestro derecho penal positivo la apropiacin indebida
constituye un atentado en contra de la propiedad, por lo dems nuestro Cdigo
Penal lo ubica, precisamente entre los delitos que la afectan, y consiste en que
una persona se queda para s cosas ajenas sin cumplir algn deber jurdico que le
impone la obligacin de entregarlas o devolverlas, es por ello que la mayora de
los autores consideran que el bien jurdico protegido es el derecho real de dominio
y debe importar una merma real del patrimonio del sujeto pasivo. De esta suerte,
sujeto activo de este delito resulta ser aquella persona no duea de una cosa que
no cumple su obligacin de entregarla o, devolverla ejerciendo sobre ella derechos
que importan verdaderos actos de dominio (forma de apropiacin) o bien dndole
un uso o destino perjudicial diferente al que se le ha asignado (forma de
distraccin), ser sujeto pasivo del mismo, entonces, quien resulta ser titular "del
derecho, que autoriza a exigir del obligado el cumplimiento de la obligacin de
restituir a su debido tiempo o de hacer un uso determinado de la cosa ajena"
(segn definicin de Ernesto Ure recordada por don Sergio Politoff en El Delito de
Apropiacin Indebida,Nascimento, 1957, pg. 64).
724
Que, en definitiva, es parecer de estos sentenciadores que el derecho de

retencin que la ley concede al arrendador para garantizar el pago de la renta por
parte de su arrendatario, debidamente declarado mediante sentencia judicial
ejecutoriada, y que comprende bienes muebles de propiedad de este ltimo, slo
confiere acciones civiles para los efectos de su persecucin y realizacin, con la
preferencia legal de segunda clase. No constituye, por su propia naturaleza
jurdica, ttulo que produzca obligacin para el arrendatario de entregar o devolver
las especies retenidas, como tampoco recepcin de ellas en calidad de depsito,
comisin o administracin, como lo exige el tipo penal del N 1 del artculo 470 del
Cdigo Penal, de suerte que no concurren los elementos que tipifican el delito de
apropiacin indebida, como lo han estimado acertadamente, y conforme a
derecho, los jueces del fondo. Del mismo modo, los alcances y aplicacin que
hicieron de la norma del artculo 1942 del inciso 2 del Cdigo Civil han sido los
apropiados en derecho.
8. Lo caracterstico del delito de apropiacin indebida consiste en que al
ejecutarlo el autor tiene ya la cosa consigo, porque sta le ha sido entregada por
el propietario o tenedor legtimo y, por consiguiente, no necesita "sustraerla", como
en el caso del hurto, ni tampoco "hacrsela dar sirvindose de un engao", como
ocurre en la estafa. El delito se perfecciona cuando el sujeto, que ya la tena en su
poder pero con obligacin de entregarla o devolverla, se niega a cumplir con ese
deber, sea porque no quiere hacerlo, sea porque se ha puesto en la imposibilidad
de realizarlo.
9. Los ttulos traslaticios de dominio no permiten la configuracin del delito de
apropiacin indebida.
10. El solo hecho de ser las especies muebles cuya apropiacin se imputa al
querellado documentos de ndole tributaria, no transforma necesariamente a esta
conducta en alguno de los delitos a que alude el juez a quo en la resolucin
impugnada, y que se encuentran tipificados en el Cdigo Tributario.
Cita online: CL/JUR/ 4578/2012
11. Se agota con la concurrencia copulativa de los comprendidos en el artculo
470 N 1 del Cdigo Penal, esto es, la recepcin de dinero, efectos o cualquiera
otra cosa mueble, a ttulo de depsito, comisin o administracin, o a otro ttulo
que produzca la obligacin de devolverlos, es decir, a ttulo de mera tenencia, no
725
obstante ello, se apropian de las mismas o incurren en distraccin. En otras

palabras, se comportan a su respecto como seor y dueo de tales cosas,
perjudicando, as, a otro u otros, situacin que es la que, en concepto de esta
Corte, se ha producido en autos.
12. El agente tena sobre los dineros recibidos la obligacin de entregarlos a su
dueo y, al no hacerlo, incumple su deber y se aparta de los trminos de la
relacin jurdica que legitimaba su tenencia, sabiendo que tales dineros no le
pertenecan y que deba entregarlos en forma inmediata a su propietario, quien
adems se los requiri expresamente. En consecuencia, contrario a lo sostenido
en el recurso, los hechos asentados configuran los presupuestos tpicos de la
mencionada figura criminal (delito de apropiacin indebida) (considerando 6).
13. Cuando la cosa a que se refiere el artculo 470 N 1 del Cdigo Penal
es fungible, como es el dinero, la apropiacin indebida no puede verificarse sino
frente a la negativa de restituir un valor equivalente. En este caso, hubo una
disposicin de dinero por parte de la acusada y si bien no hubo una negativa a
restituir, a travs del proceso puede apreciarse que eludi tal obligacin.
14. No es indispensable para que se configure el referido delito que el
dinero necesariamente deba haber sido entregado directamente por el ofendido,
puesto que ste puede haberlo recibido de terceros, en virtud de un mandato,
contrato que lo obliga a entregar lo recibido al mandante. De otro lado, adems,
cabe tener presente que el mandato para el cobro es un ttulo apto para originar
eventualmente el delito de apropiacin indebida, sin que obste a ello que
previamente no se haya rendido cuenta civil del mandato, ya que tal requisito de
rendicin de cuenta no es indispensable para perseguir la responsabilidad criminal
del mandatario que se ha apropiado de los dineros percibidos a cuenta del
mandante, alterando de esta manera la naturaleza inicialmente civil de la relacin,
cayendo en el campo de la ley penal.
726
15. El delito de apropiacin indebida, tipificado en el artculo 470 N 1

del Cdigo Penal, supone que el agente tenga en su poder el objeto material y que
este objeto sea ajeno, pero adems se requiere que exista "apropiacin", concepto
este ltimo que supone la integracin de un elemento material u objetivo (la accin
de disponer del objeto material) con uno psquico o subjetivo (el nimo de hacerlo
como si fuese propio). Sin embargo y tal como seala Sergio Politoff Lifschitz en
su obra El Delito de Apropiacin Indebida, nueva edicin, actualizada y prologada
por Manuel de Rivacoba y Rivacoba, eseanimus requiere de una exteriorizacin
material, el cual se pone de manifiesto al momento de hacerse exigible la
obligacin de restituir, sin que el deudor cumpla con ello. En palabras de Politoff,
la inactividad del deudor pasa a tener una significacin "material", en todo
equivalente al hacer positivo, como lo sera la constituida por actos de disposicin
material y jurdica, presentndose una forma de apropiacin de carcter "omisivo".
16. La ley requiere que la cosa se haya recibido por un ttulo que produzca la
obligacin de entregarla o devolverla, rasgo que diferencia esencialmente la
apropiacin indebida de otros a tentados contra la propiedad, como el hurto o la
estafa, porque la entrega de la cosa ha tenido lugar por un acto voluntario y vlido.
El ttulo no debe ser translaticio de dominio, porque la entrega a virtud de dicho
ttulo o no engendra obligacin alguna o slo genera una obligacin de pago o
contraprestacin, pero no de entrega o devolucin.
En la apropiacin indebida es imprescindible examinar la naturaleza del ttulo.
Los ttulos a que se refiere el artculo 470 N 1, que supone la entrega de la cosa,
materialmente, pero con reconocimiento de dominio ajeno, confieren la mera
tenencia de la misma, de conformidad con la definicin del artculo 714 del Cdigo
Civil. El propietario ha constituido al hechor en mero tenedor de la cosa, no en
poseedor.
17. Que el artculo 470 N 1 inciso primero del Cdigo Penal sanciona a los que
en perjuicio de otro "se apropiaren o distrajeren dinero, efectos o cualquiera otra
cosa mueble que hubieren recibido en depsito, comisin o administracin, o por
otro ttulo que produzca obligacin de entregarla o devolverla". Como se aprecia
del precepto transcrito, el empleo de la locucin "recibido" forma verbal que
denota la accin de tener una cosa, permite concluir que para configurar el
delito de apropiacin indebida es indispensable que el sujeto activo detente los
bienes muebles y que el sujeto pasivo se los hubiere entregado voluntariamente,
sea para un destino determinado (mandato) o bien con la posibilidad de
727
devolverlos (comodato), segn sea el ttulo de detentacin. Sin entrega previa no

puede haber apropiacin indebida.
18. Que en el mismo orden de cosas, esta Corte comparte asimismo el criterio
de mayora sustentado por la Quinta Sala de la Iltma. Corte de Santiago, en fallo
pronunciado el catorce/06/dos mil cuatro, en los autos Rol N 15.169-04,
confirmado por la Excma. Corte Suprema, en el que se seala que en los casos
como el de la especie "(...) lo impago no es consecuencia del incumplimiento de
obligaciones de ndole civil cual es la previsin del artculo XXV de la
Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre, sino que de la
omisin de enterar dineros ajenos que nunca ingresaron al patrimonio del
empleador y que continan siendo de dominio de los trabajadores, hecho que,
adems y porque la omisin de enterar no es deuda tal apropiacin ha dado
lugar al tipo penal del artculo 19 inciso final del citado D.L. N 3.500".
19. Que a este respecto, cabe asimismo hacer mencin a la sentencia dictada
por la Excma. Corte Suprema con fecha tres/02/dos mil cinco, en autos Rol
N 551-05, en cuanto refiere que "efectivamente, el Pacto de San Jos de Costa
Rica en su artculo 7 N 7 dispone que nadie puede ser detenido por deuda, pero,
indudablemente, dicha Convencin Internacional pretende impedir que por
acuerdo de voluntades entre acreedor y deudor, este ltimo pueda ser privado de
libertad, cuestin que no se produce tratndose de la retencin y pago de las
cotizaciones previsionales de los trabajadores cuyos montos nunca han ingresado
al patrimonio del empleador, sino que simplemente ste ha tenido la calidad de
diputado para el pago. Los dineros han permanecido en su poder en calidad de
depositario, por lo tanto, la distraccin de los fondos, ms all de significar una
deuda con los dependientes, constituye un ilcito penal, previsto en el artculo 19
inciso final del Decreto Ley N 3.500".
20. Que, cabe sealar, adems, que en la especie, no se aprecia una
vulneracin al Pacto de San Jos de Costa Rica, pues estando vigente el mismo,
en el ao 1993, se dict la Ley N 19.260, que agreg el inciso final al actual
artculo 19 del D.L. N 3.500 y artculo 13 de la sealada Ley N 17.322,
estableciendo un delito con las penas previstas en el artculo 467 del Cdigo
728
Penal, al que con perjuicio del trabajador, se apropiare o sustrajere el dinero

proveniente de las cotizaciones, en consonancia con el artculo 19 N 18 de la
Constitucin Poltica de la Repblica, en orden a que el Estado debe supervigilar
el adecuado ejercicio del derecho a la seguridad social.
21. Quedando de manifiesto en el proceso que los dineros supuestamente
apropiados no han sido recibidos por la Sociedad que representa el querellado, de
parte de la querellante, en depsito, comisin o administracin o por otro ttulo que
produzca obligacin de entregarlos, ello slo importa un incumplimiento
contractual, debiendo descartarse la comisin de este delito.
22. No hay nimo de apropiacin indebida si el chofer de taxi se ausenta tres
das a beber en otra localidad y no cedi el automvil a ningn ttulo. Este hecho
es irresponsable, pero carente de nimo de apropiacin y, por ende, no
constitutivo de delito penal.
23. El administrador de un local comercial que tiene las llaves de la caja de
fondos del mismo, no comete apropiacin indebida cuando retira de esa caja los
dineros que all se contienen, dado que no existe la entrega fiduciaria propia de
ese delito. En consecuencia, su conducta debe ser considerada como un hurto, si
bien agravada por el abuso de confianza del artculo 12 nmero 7 del Cdigo
Penal.
1. Que el razonamiento precedentemente transcrito no adolece de error de
derecho alguno. En efecto, es correcta la afirmacin del juez de que no es
suficiente, para tener por establecido el delito objeto de la acusacin, el que el
imputado hubiese llenado un documento previamente firmado en blanco por el
querellante, sino que es menester determinar cules fueron las instrucciones para
729
el lleno del mismo, nica forma de concluir si existi o no abuso de parte del
imputado; en tanto si se demuestra cules fueron stas se podr concluir si existi
aquel abuso y el subsecuente perjuicio para el querellante. Como tal extremo no
fue establecido, el juez no poda dar por acreditada la existencia del delito,
correspondiendo en consecuencia la absolucin del querellando.
2. Llenar cheques por cifras que estn al margen de las instrucciones del
girador constituye un abuso de la firma en blanco en los trminos de este tipo
penal.
Corte de Apelaciones de Punta Arenas, 11/08/2000, Rol: 70924,
1. En efecto, la cuestin referente a la propiedad del dinero aludido carece de la
importancia que se le atribuye. El error deriva de que se razona sobre la base de
que el perjuicio requerido por el delito de defraudacin a que se refiere el artculo
470 N 8 del Cdigo Penal es de carcter econmico y requiere, por consiguiente,
una disminucin del patrimonio de la vctima. Ello no es as pues, el concepto de
perjuicio es jurdico y no econmico, si bien se agrega que de todas formas debe
exigirse al menos que sea apreciable en dinero (considerando 5).
2. La empresa cumpla formalmente con los requisitos que exige la ley para la
bonificacin, circunstancia que ordinariamente es as en este tipo de fraudes, por
cuanto si no cumpliera siquiera con los requisitos formales, obviamente no
recibira el beneficio. El ardid consisti no en incumplir con dichos requisitos, sino
en intervenir la base de clculo de la bonificacin.
ARTCULO 471
Ser castigado con presidio o relegacin menores en sus grados mnimos o
multa de once a veinte unidades tributarias mensuales:
730
1. El dueo de una cosa mueble que la sustrajere de quien la tenga

legtimamente en su poder, con perjuicio de ste o de un tercero.
2. El que otorgare en perjuicio de otro un contrato simulado.
3. Derogado.
1. El artculo 471 N 2 del Cdigo Penal sanciona el otorgamiento de un contrato
simulado en perjuicio de otro. Este tipo criminal se define como la declaracin de
voluntad no real, emitida conscientemente y de acuerdo entre dos o ms
personas, para provocar con fines de engao la apariencia de un negocio jurdico
que no existe o es diferente de aquel que realmente se ha llevado a cabo, para lo
cual, precisamente, es necesario que el contrato fingido se otorgue con los
requisitos y solemnidades propios de la naturaleza del acto que se simula
celebrar. La simulacin aparece as como un medio fraguado por las partes con la
intencin precisa de perjudicar a un tercero ajeno al contrato. En cuanto a los
elementos del tipo, la jurisprudencia con exactitud ha determinado que se cree la
apariencia de un acto cuando no ha existido ninguno o es diferente del
realizado y la concurrencia de dos sujetos a lo menos que, con dolo, ejecuten
una maquinacin fraudulenta destinada a causar perjuicios a terceros. En
definitiva, el delito contemplado en el artculo 471 N 2 para su configuracin
requiere no slo del otorgamiento de un contrato simulado, sino tambin debe
originarse como consecuencia de dicho acto un perjuicio patrimonial a terceros
(considerandos 12 y 14 de la sentencia de la Corte Suprema). Establecida en
autos, por una parte, la simulacin mediante la suscripcin de un contrato de
compraventa en que se observaron las formalidades legales a que debe sujetarse
su celebracin, pero en el que no se daba cuenta de la verdadera intencin de las
partes, cual era desprenderse los vendedores del bien a fin de sustraerlo del
derecho de prenda general de la querellante y, por otra, el perjuicio de terceros,
por cuanto la conducta defraudatoria de los enjuiciados lesion un derecho con
valor econmico especfico al que el ordenamiento jurdico otorga proteccin y que
alcanz certeza con la resolucin judicial que orden el embargo y que precedi al
otorgamiento de la compraventa cuestionada, existiendo una relacin causal entre
la simulacin y el perjuicio, debe tenerse por configurado el delito del artculo 471
N 2 del Cdigo Penal. En efecto, la intencin de las partes fue sustraer la
propiedad del patrimonio de uno de los encausados no con la voluntad de
venderlo, sino eludir el embargo decretado sobre sus bienes, afectando a la
querellante, la que se vio inhibida de ejercer su derecho de embargo
(considerandos 15 y 16 de la sentencia de la Corte Suprema).
731
2. Que de los conceptos anteriores surgen dos ingredientes como integrantes

del tipo contemplado en el artculo 471, N 2, del Cdigo punitivo, a saber:
otorgamiento de un contrato simulado y la intencin dolosa de inferir perjuicio a
otro (SCS., de cuatro/04/mil novecientos ochenta y nueve, en Gaceta
Jurdica N 106, Editorial Jurdica ConoSur Ltda., pgs. 54 a 58).
3. El delito del artculo 471 N 2 del Cdigo Penal, otorgar contrato simulado en
perjuicio de otro, puede ser definido como la declaracin de voluntad no real,
emitida conscientemente y de acuerdo entre dos o ms personas, para provocar
con fines de engao la apariencia de un negocio jurdico que no existe o es
diferente de aquel que realmente se ha llevado a cabo. En la celebracin de
contrato simulado no se finge otorgar uno, sino que se lo hace efectivamente,
creando as la apariencia de un acto jurdico cuando en realidad no ha existido
ninguno, o bien creando la apariencia de un acto jurdico determinado cuando en
realidad las partes han entendido celebrar otro; para lo cual, precisamente, es
necesario que el contrato fingido se otorgue con los requisitos y solemnidades
propios de la naturaleza del acto que se simula celebrar, y que se haga una
declaracin de voluntad no real, conscientemente y de concierto por los
contratantes. La simulacin, entonces, aparece como un medio fraguado por las
partes con la intencin precisa de perjudicar a un tercero ajeno al contrato.
En cuanto a los elementos de este delito, la jurisprudencia ha determinado que
se cree la apariencia de un acto cuando no ha existido ninguno, y la concurrencia
de dos sujetos a lo menos que, con dolo, ejecuten una maquinacin fraudulenta
destinada a causar perjuicios a terceros. En definitiva, la figura del artculo 471
N 2 del Cdigo Penal para su configuracin requiere no slo del otorgamiento de
un contrato simulado, sino tambin debe originarse como consecuencia de dicho
acto un perjuicio patrimonial a terceros.
4. La celebracin de contrato simulado no importa fingir la celebracin de un
contrato, sino que ste se otorga efectivamente, creando la apariencia de un acto
jurdico que en realidad no existe, para lo cual el contrato simulado debe otorgarse
con las solemnidades y formalidades propias del acto que se simula celebrar.
732
5. Como la vctima no era duea de la cosa al momento de la celebracin del

contrato entre los imputados, se concluye que no se da el primero de los requisitos
del delito de estafa, es decir, que haya sufrido un perjuicio patrimonial.
ARTCULO 472
El que suministrare valores, de cualquiera manera que sea, a un inters que
exceda del mximo que la ley permita estipular, ser castigado con presidio o
reclusin menores en cualquiera de sus grados.
Condenado por usura un extranjero, ser expulsado del pas; y condenado
como reincidente en el delito de usura un nacionalizado, se le cancelar su
nacionalizacin y se le expulsar del pas.
En ambos casos la expulsin se har despus de cumplida la pena.
En la substanciacin y fallo de los procesos instruidos para la investigacin de
estos delitos, los tribunales apreciarn la prueba en conciencia.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 12 N 16, 29, 30, 31, 37 y 76. Cdigo
Civil: artculos 1551, 1559 y 2206. Ley N 18.010, sobre Operaciones de Crdito y
otras Obligaciones de Dinero, D.O. 27.06.1981: artculos 6 y 19.
1. En el delito de usura, la vctima acepta de manera consciente los altos
intereses porque su aflictiva situacin financiera le impele a obrar de ese modo. En
la especie, si bien los clientes de la empresa de los acusados autorizaron el
descuento de los gastos de tasacin de los inmuebles, su consentimiento se
prest para descontar gastos procedentes, que es lo que se verifica en el
comercio usualmente, pero no para hacerlo respecto de gastos irreales que
encubran el cobro de sumas injustificadas, como sucede respecto de tasaciones
no practicadas o que realizadas no se ajustaron a los parmetros normales que
dicha gestin implica. En este mismo sentido, la capitalizacin de intereses no
devengados en una reprogramacin de crdito constituy una de las formas de
exceder el inters mximo convencional, siendo un hecho establecido en la causa
que en la operatoria de la empresa la aceleracin de las deudas no se haca slo
respecto del capital e intereses vencidos y capital adeudado pactado y vigente,
sino tambin respecto de los intereses an no devengados de las cuotas aun no
vencidas y aceleradas, lo que condujo a una capitalizacin contraria al espritu de
la legislacin y, en exceso, al anatocismo permitido. As, al hacerse las
reprogramaciones de los crditos tuvieron lugar incrementos indebidos de las
733
deudas, lo que llev a triplicar y hasta cuadriplicar las obligaciones originalmente

contradas por los clientes, hechos que no se desarrollaron por error respecto de
uno o algunos deudores, sino se enmarcan dentro de un procedimiento definido y
fraguado con la finalidad de alcanzar los bienes de los deudores con una evidente
intencin de lucro ilegtimo, configurndose en definitiva el delito de usura previsto
en el artculo 472 del Cdigo Penal (considerando 1 de la sentencia de
reemplazo).
2. El estndar de conviccin necesario para condenar a una persona es distinto
al exigido para absolverla, toda vez que el primero es mucho ms riguroso y
exigente, porque no ha de existir duda alguna sobre la comisin del delito y la
responsabilidad del imputado y slo en ese caso es posible dictar resolucin de
condena. En la especie, si bien se tuvo por acreditado que los acusados prestaron
a inters una suma de dinero que solicit a su nombre la querellante, se estableci
del mismo modo que no existi error ni abuso en el clculo de los intereses, una
vez que la afectada no pago las primeras cinco cuotas, procediendo a
continuacin a hacer uso de la clusula de aceleracin, lo que le permiti
capitalizar todos los intereses y llegar a la suma que cobr ejecutivamente, y ante
el no pago se llev a remate un inmueble entregado en garanta, el que result
adjudicado a la institucin financiera de los acusados por el mnimo fijado, todo
con cargo a su crdito. Esas condiciones eran conocidas y fueron aceptadas por la
querellante, excluyendo de esa forma el engao o la mentira, sin que se acreditara
siquiera simulacin (considerandos 9, 16 y 17, sentencia Corte Suprema). El
artculo 472 del Cdigo Penal sanciona al que suministrare valores, de cualquier
manera que sea, a un inters que exceda del mximo que la ley permita estipular,
de lo que se desprende que el verbo rector del presente ilcito es "suministrar",
vale decir, proveer de algo, con lo que se determina la accin punible y fija el
instante en que se configura el delito, esto es, al momento de convenir el crdito
en el cual se estipulan intereses excesivos no autorizados por la ley, sin que sea
necesario que aquellos intereses usurarios se perciban y mucho menos que se
cobren, toda vez que se trata de un ilcito de mera actividad. Por consiguiente,
para dilucidar la presencia de esta clase de injustos, debe estarse a lo pactado al
momento de entregarse los valores. En la especie, dado que la tasa de inters
convenida no fue superior al mximo convencional, no puede tenerse por
configurado el delito de usura (considerando 18, sentencia Corte Suprema). De
aceptarse que la usura podra perpetrarse incluso en la liquidacin de lo
adeudado, sin consideracin a lo convenido, se contravendra los principios
bsicos que rigen la reglamentacin criminal, toda vez que el legislador ha evitado
que la presencia de los ingredientes configurativos del delito queden subordinados
a la voluntad de las personas ofendidas, vale decir, los hechos que sean
elementos estimados por la ley penal para definir el injusto perseguido no pueden
estar sujetos a la mera voluntad del sujeto pasivo. Lo contrario importa entregar la
suerte de la sancin criminal al albedro del ofendido, quedando as la proteccin
del bien jurdico que ampara la figura de marras pendiente del asentimiento de la
vctima y atropellar los dogmas nsitos en el de legalidad, pues las acabadas
734
descripciones de los delitos y sus penalidades acotan, por un lado, el repertorio de

las acciones y omisiones que integran el Derecho Penal y el de sus respectivas
sanciones y que concretan, por otro, la serie de bienes jurdicos cuya ofensa ste
desaprueba y castiga, circunscribiendo con ello en su extensin y volumen la
potestad punitiva (considerando 20, sentencia Corte Suprema).
ARTCULO 473
El que defraudare o perjudicare a otro usando de cualquier engao que no se
halle expresado en los artculos anteriores de este prrafo, ser castigado con
presidio o relegacin menores en sus grados mnimos y multa de once a veinte
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 30, 76, 171, 179, 184, 467 y siguientes,
489. Decreto Ley N 2.695, sobre Regularizacin de la Posesin de la Pequea
Propiedad Agrcola, D.O. 21.07.1979: artculo 9.
1. El artculo 473 del Cdigo Penal castiga al que defraudare o perjudicare a
otro usando de cualquier engao que no se halle expresamente en los artculos
anteriores. En el caso de autos, el engao consistente en hacer creer a los
querellantes que tenan la calidad de sujetos de crditos, conllev su error, el
desplazamiento patrimonial y consecuente perjuicio al constituir hipoteca sobre
los inmuebles de su propiedad, desde que ste ha sido el resultado necesario
de los medios fraudulentos empleados por los acusados, existiendo relacin de
causa a efecto entre aqul y dichos medios. En efecto, los clientes de los
acusados fueron engaados en cuanto a su calidad de sujetos de crdito, lo que
les lleva al error de celebrar contratos de mutuo y gravar sus bienes dndolos en
garanta real de que pagarn lo que naturalmente no podran servir, desplazando
sus inmuebles desde su patrimonio, toda vez que slo la empresa de los
encausados o un juez en un procedimiento de apremio poda alzar los
gravmenes impuestos y donde el perjuicio se materializ en esa primera etapa y
concluy con su prdida en pblica subasta. Que los clientes querellantes hayan
concurrido voluntariamente a las oficinas de la empresa y que cada uno de ellos
conociera su real capacidad de pago, no impide calificar el proceder de los
acusados como fraudulento y constitutivo del delito de estafa, pues, en cuanto a lo
primero, naturalmente los clientes deban acercarse voluntariamente, ya que de no
ser as existira el vicio de fuerza y, en cuanto a lo segundo, los imputados fueron
capaces de obnubilar el juicio de las vctimas en lo tocante a su capacidad de
pago precisamente por la existencia de regulaciones de mercado en el
otorgamiento de crditos. Se concluye, entonces, que las empresas de los
acusados fueron creadas para la ejecucin del engao, con el dolo especfico de
emplear medios engaosos para captar la voluntad de los sujetos pasivos, lo que
luego les permiti formar en la inteligencia de los querellantes la falsa idea de que
735
se trataba de un mutuo real y donde los inmuebles que entregaban en hipoteca no

tendran ms que el carcter de garantas, en circunstancias que lo buscado era
precisamente que se gravaran tales bienes con el cumplido propsito de ms
tarde poder enajenarlos forzadamente, por medio de la ejecucin de pagars que
daban cuenta de montos irreales, fruto del delito de usura que se ha tenido
tambin por establecido. La sola constitucin de hipoteca sobre los inmuebles,
resulta suficiente para estimar que ha existido desplazamiento patrimonial, sin
perjuicio que ms tarde se haya producido la ejecucin forzada y la enajenacin
en pblica subasta de los inmuebles dados en prenda, con lo cual se consolid el
perjuicio ya producido. Ello es as porque los inmuebles integran el patrimonio del
deudor (considerandos 3 y 4 de la sentencia de reemplazo).
2. La tipicidad de los hechos probados en la causa fluye naturalmente de los
mismos, toda vez que pueden identificarse cada uno de los elementos del injusto
en cuestin. En efecto, result especialmente acreditada la ocurrencia copulativa
del engao y el menoscabo patrimonial del querellante, lo que se produjo por el
pago del monto en dinero correspondiente a la cobertura del seguro contra robo
contratado con la ofendida, sustentado en una sustraccin inexistente del objeto
asegurado, acciones desplegadas por el acusado que tuvieron por finalidad
defraudar al querellante, quien result perjudicado en ms de cinco millones de
pesos.
3. Que los hechos que se han tenido por establecidos, configuran el delito de
estafa por el cual fue acusado el procesado, pero en la modalidad de fraude
sancionada en el artculo 473 del Cdigo Penal, toda vez que el engao cometido
no reviste las caractersticas del ardid requerido por el artculo 468 de ese cuerpo
legal, sino que al revestir una entidad menor, configura uno de los "otros engaos
a que se refiere la primera de las normas citadas".
4. Si un sujeto solicita a otro dinero para iniciar o poner en marcha un negocio
en este caso de exportacin de productos del mar empleando el dinero para
fines propios pero ajenos al negocio acordado, comete la defraudacin
contemplada en este artculo, siempre y cuando se acredite la existencia no slo
del perjuicio patrimonial, sino tambin del nimo de defraudar y del nimo del
lucro.
Corresponde calificar como defraudacin y no como apropiacin indebida, la
conducta llevada a cabo por el encartado consistente en utilizar fondos entregados
para la realizacin de un negocio en conjunto con el proveedor de los mismos, en
736
inters particular abonando las cantidades entregadas a deudas particulares, sin

que hasta la fecha haya restituido dichos fondos, no obstante haber manifestado
su disposicin a ello, esto porque resulta evidente que la negociacin en que
intervino el procesado, slo constituy un artificio para obtener maliciosamente la
entrega por parte del ofendido de los fondos, que fueron utilizados para sus fines
personales y no para concretar el compromiso que asumi en el contrato
mercantil.
Se comete la defraudacin contemplada en este artculo, siempre y cuando se
acredite la existencia no slo del perjuicio patrimonial, sino tambin del nimo de
defraudar y del nimo del lucro.
5. Que el artculo 473 del Cdigo Penal, sanciona al que defraudare o
perjudicare a otro usando de cualquier engao que no se halle expresado en los
artculos anteriores de este prrafo, indicando que ser castigado con la pena que
all se seala.
En el delito de estafa residual, previsto en el artculo 473 del Cdigo Penal, el
verbo rector establece el elemento engao como factor determinante en la
actuacin del sujeto activo en el delito, castigando el fraude cuando se usa de
cualquier otro engao no expresado en las normas legales precedentes. Por su
parte, la estafa prevista en el artculo 468 del mismo Cdigo requiere la
concurrencia de elementos engaosos que revistan las caractersticas de
atribuirse nombre fingido, imputarse poder, influencia o crditos supuestos,
aparentando bienes, crdito, comisin, empresa o negociacin imaginaria. En la
especie, acreditado que el encausado sustrajo sumas de dinero, en su calidad de
contador de la empresa, mediante la adulteracin de las planillas de pago de
remuneraciones y anticipo de trabajadores, se concluye que gener un ardid
distinto a los que establece el artculo 468 del Cdigo Penal, de manera que su
actuar debe ser encuadrado en la figura de estafa residual del artculo 473 del
mismo cuerpo legal, toda vez existi una lesin o perjuicio patrimonial, un engao
idneo y un nimo de lucro por parte del sujeto activo (considerandos 4 y 5).
6. Se sostiene con absoluta claridad no hay discusin en este punto que
entre el ardid, la equivocacin y la disposicin patrimonial, tiene que existir una
relacin de causalidad; esto es, la posibilidad de atribuir objetivamente el acto de
disposicin al engao de que se fue objeto, es una causalidad de ndole
normativa.
Corte de Apelaciones de Temuco, 30/06/2008 , Rol: 4-2008,
737

7. Que el delito de "estafa residual" al que se refiere el artculo 473 del Cdigo
Penal, que sanciona al que "defraudare o perjudicare a otro usando de cualquier
engao que no se halle expresado en los artculos anteriores de este prrafo",
debe relacionarse con el elemento tpico general propio de todo fraude, el engao,
pero ste debe ser algo ms que la simple mentira y siendo la estafa un fraude en
el que el engao consiste en un ardid o mise en scne, en un despliegue externo
de apariencias falsas, la voz "cualquier engao" que utiliza la disposicin citada,
debe manifestarse con que ste no debe llegar a constituir slo un ardid, sino que
necesita ser algo ms que una simple mentira, lo que se produce en dos casos: a)
cuando la actividad del sujeto se ha limitado a una mentira, pero ella ha provocado
una falsa representacin de la realidad en la vctima, debido a la existencia de
apariencias externas que representan verosimilitud a lo afirmado por el mentiroso,
y b) cuando el sujeto que miente o calla se encontraba en el deber jurdico de
decir la verdad o de disipar el error de la vctima.
8. El artculo 473 se refiere a la estafa genrica o residual, que castiga el
fraude cuando se usa de cualquier otro engao no expresado en los artculos 467,
468, 469, 470, 471 y 472 del Cdigo Penal.
9. La figura penal descrita por el legislador en esta disposicin legal, por
exclusin, resultan ser "los otros engaos" que menciona el prrafo Octavo del
texto legal "De las estafas y otros engaos", que son considerados de menor
gravedad que los anteriores, pues, por lo general, se asigna la denominacin de
estafas a los fraudes que se cometen mediante un ardid o engao o mise en
scne, de suerte que los engaos contemplados en el artculo 473 del Cdigo
Penal, quedaran reducidos a aquellos fraudes consistentes simplemente en una
mentira, reforzada por apariencias externas, pero que no llegan a constituir un
despliegue de medios engaosos por parte del autor. (Etcheberry, Derecho
Penal, Tomo III, pgina 328).
El profesor Alfredo Etcheberry afirma respecto de los otros engaos sealados
en el artculo que nos ocupa, que la actividad del sujeto se ha limitado a una
mentira (o incluso puede haber consistido en silencio o pasividad), que ha
provocado una falsa representacin de la realidad en la vctima, debido a la
existencia de apariencias externas que prestan verosimilitud a lo afirmado por el
sujeto. Agrega "aqu ha existido algo ms que una simple mentira porque ha
738
habido apariencias externas que la refuerzan, pero no ha alcanzado a existir

estafa porque las apariencias no han sido creadas ni modificadas por el
delincuente, sino slo aprovechadas por ste".
10. Los hechos establecidos deben ser calificados como defraudaciones
constitutivas de estafa, toda vez que terceros, con el propsito de obtener
beneficios propios, perjudicaron a la empresa mediante el engao, ya sea
disminuyendo remesas o aumentando artificialmente las comisiones o simulando
un crdito rotativo.
9. Del incendio y otros estragos

ARTCULO 474
El que incendiare edificio, tren de ferrocarril, buque u otro lugar cualquiera,
causando la muerte de una o ms personas cuya presencia all pudo prever, ser
castigado con presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo.
La misma pena se impondr cuando del incendio no resultare muerte sino
mutilacin de miembro importante o lesin grave de las comprendidas en el
nmero 1 del artculo 397.
Las penas de este artculo se aplicarn respectivamente en el grado inferior de
ellas si a consecuencia de explosiones ocasionadas por incendios, resultare la
muerte o lesiones graves de personas que se hallaren a cualquier distancia del
lugar del siniestro.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 1, 2, 28, 37, 59, 75 a 77, 391, 396 y
397. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 155 y siguientes. Ley N 18.314
sobre Conductas Terroristas, D.O. 17.05.1984: artculo 2.
1. La determinacin de la intencionalidad del inicio del fuego requera una
explicacin que la sentencia carece y, adems, la determinacin fctica precisa de
la forma de inicio que permitiera su calificacin de intencional, lo que no se salva
cuando, ya a propsito de la participacin de los acusados en este hecho, los
739
jueces entiendan que la nica explicacin lgica y verosmil sea que los acusados
lo iniciaron para ocultar la evidencia del delito de homicidio.
2. Claramente, la previsibilidad a que alude esta disposicin no se relaciona con
la muerte que pueda seguirse del incendio que se provoca, sino con la presencia
de personas en el lugar que se incendia.
3. El delito de incendio previsto y sancionado en el artculo 474 del Cdigo
Penal, castiga al que incendiare un edificio causando la muerte de una o ms
personas, cuya presencia el autor pudo prever. La previsibilidad a que se refiere la
disposicin antedicha segn el penalista Alfredo Etcheberry, no dice relacin con
la previsibilidad de la muerte sino de la presencia de las vctimas en el lugar,
hecho que en la especie no slo intua la incendiaria sino que tena la certeza.
ARTCULO 475
Se castigar al incendiario con presidio mayor en su grado medio a presidio
perpetuo:
1. Cuando ejecutare el incendio en edificios, tren de ferrocarril, buque o lugar
habitados o en que actualmente hubiere una o ms personas, siempre que el
culpable haya podido prever tal circunstancia.
2. Si lo ejecutare en buques mercantes cargados con objetos explosivos o
inflamables, en buques de guerra, arsenales, astilleros, almacenes, fbricas o
depsitos de plvora o de otras sustancias explosivas o inflamables, parques de
artillera, maestranzas, museos, bibliotecas, archivos, oficinas o monumentos
pblicos u otros lugares anlogos a los enumerados.
Procedimiento Penal: artculos 155 y siguientes. Cdigo de Justicia Militar:
artculos 350 y 352. Ley N 18.314 sobre Conductas Terroristas, D.O. 17.05.1984:
artculo 2.
ARTCULO 476
Se castigar con presidio mayor en cualquiera de sus grados:
740
1. Al que incendiare un edificio destinado a servir de morada, que no estuviere

actualmente habitado.
2. Al que dentro de poblado incendiare cualquier edificio o lugar, aun cuando no
estuviere destinado ordinariamente a la habitacin.
3. El que incendiare bosques, mieses, pastos, monte, cierros, plantos o
formaciones xerofticas de aquellas definidas en la Ley N 20.283.
4. Al que fuera de los casos sealados en los nmeros anteriores provoque un
incendio que afectare gravemente las condiciones de vida animal o vegetal de un
rea Silvestre Protegida.
Penal: artculos 155 y siguientes. Ley N 18.314 sobre Conductas Terroristas, D.O.
17.05.1984: artculo 2. Decreto Ley N 656, Ley de Bosques, D.O. 6.11.1925:
artculo 22.
1. La razn de ser del incendio como delito no radica en que el legislador mire
con malos ojos el fuego en s mismo, sino nicamente cuando representa un
medio poderoso de destruccin, por lo que, puede definirse el incendio como la
destruccin de cosas mediante el fuego, con peligro para las personas o la
propiedad ajena. El incendio, ante todo, consiste en la destruccin de cosas, la
que puede que no sea total. El fuego, esto es, el medio empleado, es un
fenmeno natural que corresponde a la combustin de gases y que se manifiesta
externamente en la produccin de luz y calor. La destruccin que se puede
producir se debe al calor generado y a las transformaciones fsicas y qumicas que
sufren los objetos expuestos al fuego. El fuego integra el delito de incendio, slo
cuando es un medio poderoso de destruccin, esto es, cuando una vez encendido
escapa al control de quien lo encendi y adquiere un poder autnomo.
Corresponde al elemento objetivo del tipo penal. El incendio es un delito de lesin
o de resultado, tanto porque se encuentra ubicado entre aquellos que atentan
contra la propiedad, como por el hecho que su caracterstica es la destruccin o
deterioro de una cosa por el fuego, sin perjuicio que a veces se considere adems
la lesin o muerte de personas o su comunicacin a otros objetos o el peligro a la
seguridad pblica (considerando 12, sentencia tribunal oral).
ARTCULO 477
El incendiario de objetos no comprendidos en los artculos anteriores ser
penado:
741
1. Con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado

mnimo y multa de once a quince unidades tributarias mensuales, si el dao
causado a terceros excediere de cuarenta unidades tributarias mensuales.
2. Con presidio menor en sus grados medio a mximo y multa de seis a diez
unidades tributarias mensuales, si el dao excediere de cuatro unidades tributarias
mensuales y no pasare de cuarenta unidades tributarias mensuales.
3. Con presidio menor en sus grados mnimo a medio y multa de cinco unidades
tributarias mensuales, si el dao excediere de una unidad tributaria mensual y no
pasare de cuatro unidades tributarias mensuales.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 28, 29, 30, 37, 76, 484 y siguientes, 494,
N 19 e inciso final, 495 N 21. Ley N 20.084, Sobre Responsabilidad de los
Adolescentes por Infracciones a la Ley Penal, D.O. 7.12.2005: artculos 1 inciso
segundo y 68.
ARTCULO 478
En caso de aplicarse el incendio a chozas, pajar o cobertizo deshabitado o a
cualquier otro objeto cuyo valor no excediere de cuatro sueldos vitales en tiempo y
con circunstancias que manifiestamente excluyan todo peligro de propagacin, el
culpable no incurrir en las penas sealadas en este prrafo; pero s en las que
mereciere por el dao que causare, con arreglo a las disposiciones del prrafo
siguiente.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 484 y siguientes, 495 N 21.
ARTCULO 479
Cuando el fuego se comunicare del objeto que el culpable se propuso quemar, a
otro u otros cuya destruccin, por su naturaleza o consecuencias, debe penarse
con mayor severidad, se aplicar la pena ms grave, siempre que los objetos
incendiados estuvieren colocados de tal modo que el fuego haya debido
comunicarse de unos a otros, atendidas las circunstancias del caso.
ARTCULO 480
Incurrirn respectivamente en las penas de este prrafo los que causen
estragos por medio de sumersin o varamiento de nave, inundacin, destruccin
de puentes, explosin de minas o mquinas de vapor, y en general por la
aplicacin de cualquier otro agente o medio de destruccin tan poderoso como los
expresados.
742
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 403 bis, 474 a 479. Ley N 18.314 sobre
Conductas Terroristas, D.O. 17.05.1984: artculo 2. Ley N 18.302, sobre
Seguridad Nuclear, D.O. 2.05.1984: artculo 47.
ARTCULO 481
El que fuere aprehendido con bombas explosivas o preparativos conocidamente
dispuestos para incendiar o causar alguno de los estragos expresados en este
prrafo, ser castigado con presidio menor en sus grados mnimo a medio; salvo
que pudiendo considerarse el hecho como tentativa de un delito determinado
debiera castigarse con mayor pena.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 7, 30, 76, 403 bis, 474 a 480. Cdigo de
Justicia Militar: artculos 398 y 399. Ley N 17.798 sobre Control de Armas, D.O.
21.10.1972: artculos 2, 3 y 14.
ARTCULO 482
El culpable de incendio o estragos no se eximir de las penas de los artculos
anteriores, aunque para cometer el delito hubiere incendiado o destruido bienes de
su pertenencia.
Pero no incurrir en tales penas el que rozare a fuego, incendiare rastrojos u
otros objetos en tiempos y con circunstancias que manifiestamente excluyan todo
propsito de propagacin, y observando los reglamentos que se dicten sobre esta
materia.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 474 a 476 y 480. Decreto Ley N 656,
Ley de Bosques, D.O. 6.11.1925: artculo 22.
ARTCULO 483
Se presume responsable de un incendio al comerciante en cuya casa o
establecimiento tiene origen aqul, si no justificare con sus libros, documentos u
otra clase de prueba, que no reportaba provecho alguno del siniestro.
Se presume tambin responsable de un incendio al comerciante cuyo seguro
sea exageradamente superior al valor real del objeto asegurado en el momento de
producirse el siniestro. En los casos de seguros con pliza flotante se presumir
responsable al comerciante que, en la declaracin inmediatamente anterior al
siniestro, declare valores manifiestamente superiores a sus existencias.
Asimismo, se presume responsable si en todo o en parte ha disminuido o
retirado las cosas aseguradas del lugar sealado en la pliza respectiva, sin
motivo justificado o sin dar aviso previo al asegurador.
743
Las presunciones de este artculo no obstan a la apreciacin de la prueba en

conciencia.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 474 a 476. Constitucin Poltica: artculo
19 N 3 inciso 6. Cdigo de Comercio: artculos 512, 517, 524, 532 a 535, 537,
579 y siguientes. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 155 y siguientes.
Cdigo Procesal Penal: artculos 4, 295 y siguientes.
1. En primer lugar cabe tener presente que en la investigacin del delito de
incendio, el inciso final del artculo 483 del Cdigo Penal, autoriza a los jueces
para apreciar la prueba en conciencia en virtud de lo cual, como se ha reiterado
permanentemente por este alto tribunal en fallos anteriores, los magistrados
quedan liberados de los lmites y restricciones que el sistema de prueba legal les
impone para valorar la eficacia de los medios probatorios que ella establece,
dejndolos en condiciones de asignarles el valor que racionalmente stos
produzcan en su entendimiento, con arreglo a las leyes de la lgica y al
conocimiento que suministra la experiencia, y como lo seala don Waldo Ortzar
Latapiat, refirindose a las legislaciones que tienen regmenes probatorios de
apreciacin de la prueba en conciencia, "En ellos los sentenciadores son
absolutamente soberanos para ponderar las pruebas, atribuirles valor y
pronunciarse sobre la admisin o desestimacin de los hechos. Lgicamente, en
la operacin del establecimiento de los hechos no es posible infringir disposicin
legal alguna, ya que ninguna se da, no siendo posible entonces que se presente
error de derecho sino slo de hecho" (Las Causales del Recurso de Casacin en
el Fondo en Materia Penal, Edit. Jdca. Ao 1958, pg. 394) (considerando 5).
2. Una consecuencia del principio de presuncin de inocencia es que la carga
de la prueba le corresponde al Estado, de manera tal que si ste no satisface el
estndar probatorio impuesto por la Ley Procesal, en concreto por el artculo 340
del Cdigo Procesal Penal, no ser posible imponer una pena al imputado
derivada del juicio de culpabilidad. As, establecindose que el inculpado, no es
titular de derechos en la sociedad, ni beneficiario de seguro alguno, es autor
ejecutor de un delito de incendio frustrado y de otro consumado, y condenarlo,
porque al ejecutarlos obtendra un beneficio para s, sin que exista prueba alguna
de tal beneficio, o porque con ello favorecera a su empleador, constituye una
infraccin sustancial del derecho a que se presuma su inocencia. Lo mismo ocurre
respecto del otro inculpado, al considerarlo como autor por induccin de los
mismos delitos, porque es socio de la sociedad arrendataria del inmueble, que es
beneficiaria de un seguro y tiene problemas financieros, consistentes en baja
liquidez, mnima solvencia y rentabilidad, y condenarlo. As, la condena como
autores de los delitos indicados, sin que su participacin haya sido acreditada en
la forma prevista por la Constitucin, los tratados internacionales ratificados por
Chile y el Cdigo Procesal Penal, constituye motivo suficiente para anular tanto el
744
juicio como la sentencia, por haberse producido la situacin prevista en el artculo

373 letra a) del Cdigo Procesal Penal (considerandos 2, 6, 7 y 8 sentencia
Corte Suprema).
ARTCULO 483 A
El contador o cualquiera persona que falsee o adultere la contabilidad del
comerciante que sufra un siniestro, ser sancionado con la pena sealada en el
inciso segundo del artculo 197; pero no le afectar responsabilidad al contador
por las existencias y precios inventariados.
ARTCULO 483 B
A los comerciantes responsables del delito de incendio se les aplicar tambin
una multa de veintiuna a cincuenta unidades tributarias mensuales, tomndose en
cuenta para graduarla la naturaleza, entidad y gravedad del siniestro y las
facultades econmicas del condenado.
Si no se paga la multa el condenado sufrir por va de sustitucin y apremio, un
da de reclusin por cada un quinto de unidad tributaria mensual de multa no
pudiendo exceder la reclusin de seis meses.
La multa impuesta se mantendr en una cuenta especial a la orden de la
Superintendencia de Compaas de Seguros, Sociedades Annimas y Bolsas de
Comercio, la cual anualmente la distribuir proporcionalmente entre los distintos
Cuerpos de Bomberos en el pas.
10. De los daos

ARTCULO 484
Incurren en el delito de daos y estn sujetos a las penas de este prrafo, los
que en la propiedad ajena causaren alguno que no se halle comprendido en el
prrafo anterior.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 474 a 480, 485 a 489, 494 N 21 e inciso
final. Cdigo Civil: ar-tculos 2314 y 2329.
745
1. En efecto, si bien el Cdigo Penal no define el delito de daos a base de sus
elementos esenciales, la doctrina y la jurisprudencia han suplido la referida falta de
explicitacin al interpretar este ilcito sobre la base de los artculos 2 y 484 del
referido Cdigo, estimando que sus requisitos son tres: a) el deterioro, menoscabo
o alteracin de una cosa que tenga como consecuencia su inutilizacin total o
parcial o una disminucin de su valor; b) que este deterioro, menoscabo o
alteracin recaiga sobre una cosa ajena, sea mueble o inmueble y, por ltimo, c)
que exista la intencin por parte del sujeto activo de ocasionar el referido
deterioro, sin importar cul pueda ser la motivacin subjetiva que lo determina:
odio, venganza, maldad, diversin o simple capricho, requisito este ltimo que
precisamente no concurre en la especie en la conducta de la acusada.
ARTCULO 485
Sern castigados con la pena de reclusin menor en sus grados medio a
mximo y multa de once a quince unidades tributarias mensuales los que
causaren dao cuyo importe exceda de cuarenta unidades tributarias mensuales:
1. Con la mira de impedir el libre ejercicio de la autoridad o en venganza de sus
determinaciones, bien se cometiere el delito contra empleados pblicos, bien
contra particulares que como testigos o de cualquiera otra manera hayan
contribuido o puedan contribuir a la ejecucin o aplicacin de las leyes.
2. Produciendo por cualquier medio infeccin o contagio de animales o aves
domsticas.
3. Empleando sustancias venenosas o corrosivas.
4. En cuadrilla y en despoblado.
5. En archivos, registros, bibliotecas o museos pblicos.
6. En puentes, caminos, paseos u otros bienes de uso pblico.
7. En tumbas, signos conmemorativos, monumentos, estatuas, cuadros u otros
objetos de arte colocados en edificios o lugares pblicos.
8. Arruinando al perjudicado.
270 a 272, 289, 290, 321, 323, 333 a 336, 486, 489, 495 N 21. Cdigo de Justicia
746
Militar: artculo 385. Cdigo Aeronutico: artculos 155 y siguientes. Ley N 17.288,
sobre Monumentos Nacionales, D.O. 4.02.1970: artculo 38.
ARTCULO 486
El que con alguna de las circunstancias expresadas en el artculo anterior
causare dao cuyo importe exceda de cuatro unidades tributarias mensuales y no
pase de cuarenta unidades tributarias mensuales, sufrir la pena de reclusin
mensuales.
Cuando dicho importe no excediere de cuatro unidades tributarias mensuales ni
bajare de una unidad tributaria mensual, la pena ser reclusin menor en su grado
mnimo y multa de cinco unidades tributarias mensuales.
270 a 272, 289, 290, 321, 323, 333 a 336, 485, 489, 495 N 21. Ley N 17.288,
sobre Monumentos Nacionales, D.O. 4.02.1970: artculo 38.
ARTCULO 487
Los daos no comprendidos en los artculos anteriores, sern penados con
reclusin menor en su grado mnimo o multa de once a veinte unidades tributarias
mensuales.
Esta disposicin no es aplicable a los daos causados por el ganado y a los
dems que deben calificarse de faltas, con arreglo a lo que se establece en el
Libro Tercero.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 30, 76, 485, 486, 495 N 21 y 497.
Cdigo de Justicia Militar: artculo 353. Ley N 19.223, sobre Delito Informtico,
D.O. 7.06.1993: artculos 1 y 3.
1. El legislador no entrega criterios o pautas al rgano jurisdiccional para
orientar la eleccin entre las penas alternativas de reclusin y de multa que se
contemplan en el art. 487 del Cdigo Penal, de manera que los factores a los que
atendieron los sentenciadores para justificar la pena de reclusin, esto es, a la
peligrosidad que implica el tipo de artefacto explosivo utilizado, el que torna
sumamente incierta la magnitud del mal que se puede ocasionar, no resulta un
mtodo reprobable, como contrario a derecho, para estos efectos.
747
ARTCULO 488
Las disposiciones del presente prrafo slo tendrn lugar cuando el hecho no
pueda considerarse como otro delito que merezca mayor pena.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 484 a 487. Decreto N 5.037, de
6/10/1960, del Ministerio del Interior, D.O. 4.11.1960, texto definitivo de la Ley
Orgnica del Servicios de Correos y Telgrafos: artculos 87 y 88.
11. Disposiciones generales

ARTCULO 489
Estn exentos de responsabilidad criminal y sujetos nicamente a la civil por los
hurtos, defraudaciones o daos que recprocamente se causaren:
1. Los parientes consanguneos en toda la lnea recta.
2. Los parientes consanguneos hasta el segundo grado inclusive de la lnea
colateral.
3. Los parientes afines en toda la lnea recta.
4. Derogado.
5. Los cnyuges.
La excepcin de este artculo no es aplicable a los extraos que participaren del
delito, ni tampoco entre cnyuges cuando se trate de los delitos de daos
indicados en el prrafo anterior.
Adems, esta exencin no ser aplicable cuando la vctima sea una persona
mayor de sesenta aos.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 10 y 13. Cdigo Civil: artculos 27 y
siguientes, 2314 y siguientes. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 17, 408
N 2. Cdigo Procesal Penal: artculos 108, 250 a).
1. El delito de giro doloso de cheques no puede ser asimilado a las
defraudaciones a que alude el artculo 489 del Cdigo Penal, como tampoco al
prrafo siguiente, constituido por estafas y otros engaos, ya que la ley sobre
cuentas corrientes bancarias y cheques al configurar el giro doloso de cheque
seala que su sancin ser la contemplada en el artculo 467 del Cdigo del ramo.
748

2. En tal sentido, debe considerarse la oportunidad especfica en que puede
aplicarse la excusa legal absolutoria contenida en el artculo 489 del Cdigo Penal
y, consecuentemente, si es posible en su mrito sobreseer definitivamente una
causa, cuando puede decretarse tal sobreseimiento. Por su parte, el artculo 413
del Cdigo de Procedimiento Penal, exige el agotamiento de la investigacin para
que proceda el sobreseimiento definitivo, y, por otra parte, considerar la naturaleza
de la excusa legal absolutoria. Es la propia naturaleza de la excusa legal
absolutoria la que permite concluir cul es la oportunidad procesal para
considerarla y aplicarla a un caso concreto.
En el caso que se investiga, debe primero establecerse si existe efectivamente
un delito de apropiacin indebida o de administracin fraudulenta, y slo en caso
de que ello sea establecido, corresponder analizar si la excusa legal absolutoria
del artculo 489 es aplicable al autor de tal delito. Finalmente, una excusa legal
absolutoria no puede dar lugar a un sobreseimiento definitivo en ningn caso,
dado que slo puede ser aplicada cuando mediante sentencia se ha declarado la
existencia del delito.
TTULO X DE LOS CUASIDELITOS
ARTCULO 490
El que por imprudencia temeraria ejecutare un hecho que, si mediara malicia,
constituira un crimen o un simple delito contra las personas, ser penado:
1. Con reclusin o relegacin menores en sus grados mnimos a medios,
cuando el hecho importare crimen.
2. Con reclusin o relegacin menores en sus grados mnimos o multa de once
a veinte unidades tributarias mensuales, cuando importare simple delito.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 1 a 4, 10 N 13, 30, 71, 76, 150 A, 224,
225, 228, 229, 234, 243, 289, 302, 317, 329, 330, 332, 333, 337, 343, 391, 397,
399, 491 y 492. Cdigo Civil: artculos 2284, 2314 y siguientes. Ley N 20.068,
Sobre Modificaciones en Materia de Trnsito Terrestre, D.O. 10.12.2005: artculo
1 numeral 82.
1. La voz "imprudencia temeraria", que emplea el artculo 490 del Cdigo Penal,
no ha sido definida por la ley. Para la doctrina, se trata de una expresin amplia,
que incluye las conductas de negligencia. Se ha dicho que importa un grado de
749
irreflexin o descuido y una actuacin del agente, creadora del riesgo, bastando
por s sola para fundamentar el castigo de aquellos hechos que, de mediar malicia,
constituiran un crimen o simple delito contra las personas. As, la temeridad
propia de los cuasidelitos consiste en ejecutar un acto sin tomar las precauciones
o medidas previas que aconseja la prudencia ms vulgar, caso en que la
imprevisin sera inexcusable. En consecuencia, ser esta una cuestin de hecho
que deber resolverse caso a caso (considerando 13, sentencia Corte Suprema).
2. Que, del mismo modo, tambin cabe desestimar la alegacin del recurrente
relativa a que la inexistencia de reglamentos sobre la materia impedira atribuir a
los procesados el resultado de muerte y hacerles exigibles una posicin de
garante. En virtud de lo anterior, no slo les resultaba exigible haber trasladado
oportunamente al lesionado a un centro asistencial luego de la cada del vehculo,
sino tambin dar cuenta de lo sucedido al oficial de guardia y a sus superiores al
retornar a la Gobernacin Martima, sin que cumplieran ninguna de tales
obligaciones. En todo caso, conviene aclarar, tal como lo refiere el autor Juan
Bustos, que: "la reglamentacin slo contiene un llamado de atencin respecto de
una medida de precaucin de carcter general. Luego entonces la infraccin de
reglamento slo cumple un papel delimitador, pero no esencial al injusto, el cual
slo se fundamenta en el hecho de la falta de cuidado exigido en el mbito de
relacin" (Bustos Ramrez, Juan. El Delito Culposo, Editorial Jurdica de Chile, ao
1995, pgina 54).
3. Finalmente, reafirmando la conclusin antedicha, ante la duda sobre la
concurrencia de dolo o culpa, ha de optarse, por aplicacin del principio in dubio
pro mitius en caso de duda optar por lo menos gravoso, por la imputacin de
culpa, a fin de no extender el mbito del dolo eventual a costa de aqulla
(considerando 15, sentencia Corte Suprema).
4. Al efecto y para resolver el asunto discutido, resulta conveniente recordar
cul es el sentido y alcance de la voz "imprudencia temeraria" en nuestro
ordenamiento. A falta de una definicin legal, y de acuerdo con la generalidad de
la doctrina nacional, se trata de una expresin amplia que incluye las conductas de
negligencia.
750
5. Los ilcitos que conforman el hecho principal en los cuasidelitos contra las
personas, estn constituidos por el homicidio, las lesiones, y tambin por el aborto.
En el homicidio el sujeto pasivo "es otro" adquiriendo relevancia trascendental el
sentido y alcance de la expresin. En una definicin civilista "otro" es un hombre
vivo diferente del autor, que ha adquirido la calidad de persona desde el momento
de su separacin completa de la madre y sobrevive un momento siquiera a esa
separacin, como lo dispone el artculo 74 del Cdigo Civil. En cambio, en el
mbito penal el concepto, ha ido adquiriendo una visin ms acorde con la
realidad y circunstancias del tipo penal, as en los cuasidelitos y en los de
negligencia mdica que nos preocupa (contemplado en los artculos 490 y 491 del
Cdigo Penal), es tambin "el otro" el producto de la concepcin, sin lugar a
dudas, a lo menos, en la etapa de nacimiento que se inicia con las primeras
contracciones que experimenta la parturienta, de manera que si durante ese
proceso biolgico, fallece antes de su extraccin del vientre materno, sea por
procedimiento mdico o naturalmente, se habr originado responsabilidad penal,
si quienes debieron controlar, dirigir y realizar las actuaciones mdicas y
obsttricas necesarias para el parto sin consecuencias, incurrieron en negligencia.
La calidad de persona del "otro" a que se refiere el Cdigo Penal, no puede
apreciarse con el rigor y criterios civilistas, as el Derecho Penal, en la
salvaguardia de la vida humana, debe ir varios pasos ms adelante para su debida
proteccin por su condicin de prevencin y de prohibicin, y si ocurre su
quebrantamiento, debe propender a la inexistencia de la impunidad.
6. En materia de accidente del trabajo (en aplicacin del artculo 69 de la Ley
N 16.744 sobre Riesgos de Accidentes del Trabajo y Enfermedades
Profesionales) la responsabilidad del empleador surge con motivo del contrato de
trabajo, tiene carcter contractual, circunstancia que lo obliga a disponer a favor
del trabajador las medidas de seguridad pertinentes y necesarias para prevenir
todo accidente en el desempeo de sus labores. El cumplimiento imperfecto del
sealado deber contractual no es suficiente para equipararlo a imprudencia
temeraria en la ejecucin de un hecho que, si mediara malicia, constituira un
crimen o simple delito (en el caso en comento en aplicacin del artculo 396 en
relacin con el 490 N 2, ambos del Cdigo Penal) (considerando 7 sentencia
7. Para que la previsibilidad del resultado pueda configurar dolo eventual y as
estar en presencia de un delito doloso y no uno culposo, aqulla debe ser
efectiva, siendo insuficiente la mera posibilidad de haberla tenido.
8. En los delitos culposos se requiere de un resultado, el que ha de encontrarse
normativamente vinculado a la falta de cuidado, de manera que objetivamente
751
pueda atribuirse a la infraccin a tal deber. De acuerdo a la doctrina, no se

requiere de la certeza del resultado, pues si la imprudencia aumenta
considerablemente el peligro, el resultado es atribuible a esa imprudencia.
9. La estructura del tipo imprudente debe construirse doctrinalmente, constando
de tres elementos: a) la tipicidad, cuyo tipo objetivo se compone de la omisin de
la diligencia debida, habiendo una relacin de causalidad entre la omisin y el
resultado lesivo, y su tipo subjetivo compuesto por dos elementos positivos, que
son el haber querido realizar la conducta descuidada y la previsibilidad objetiva de
los elementos del tipo penal, y uno negativo, el no haber querido el autor cometer
el hecho resultante; b) la responsabilidad o reprochabilidad, esto es, la
previsibilidad o evitabilidad subjetiva del tipo penal; y c) la omisin de la diligencia
debida objetiva como fundamento de la imprudencia (considerando 6, sentencia
de 1 instancia).
10. La previsibilidad del resultado ilcito es fundamental para diferenciar el dolo
de culpa, y como seala el profesor Juan Bustos, en su obra El Delito Culposo. "A
diferencia de la tipicidad del delito doloso, lo primero que se ha de determinar en la
tipicidad culposa es, qu accin el sujeto pretenda desarrollar o estaba llevando a
cabo dentro de un determinado mbito de relacin. Ello implica entonces que el
Juez tome en cuenta las caractersticas del sujeto activo, las circunstancias
fcticas concretas y el comportamiento conforme a tales antecedentes".
11. Que aun cuando lo expuesto es suficiente para desechar el medio de
nulidad formulado, es til destacar que la descripcin de la figura del delito
culposo, prevista en los artculos 490 y 492 del Cdigo Penal, precisa la
inobservancia de los reglamentos representados aqu por las reglas que rigen el
trnsito, y una conducta negligente o imprudente que ocasione un resultado que
de mediar malicia constituira un crimen o simple delito contra las personas, es
decir, un actuar culposo que jurdicamente sea la causa de la lesin de un bien
jurdico determinado. De la propia redaccin del precepto en examen, es dable
inferir que el que se denomina como "estado contravencional" el incumplimiento
de la norma reglamentaria responde u obedece al actuar poco diligente o
carente de prudencia, proceder que es creador de un riesgo. En este mismo
sentido el delito culposo se caracteriza por la "previsibilidad del resultado daoso",
o en otros trminos, que el agente haya realizado el hecho que origin el
acontecimiento sin haber prestado el cuidado y atencin debidos.
752
12. Que el artculo 490 del Cdigo Penal sanciona al que por imprudencia
temeraria ejecutare un hecho que si mediara malicia, constituira un crimen o
simple delito contra las personas. Este texto legal se inclina por el tratamiento
plural del hecho, pues si hipotticamente se sustituye la imprudencia por el dolo,
no hay duda que se estara en presencia de crmenes o simples delitos. Una
adecuada exgesis del artculo 1 del citado cuerpo de leyes lleva a la conclusin
de que, por regla general, cada lesin inferida a un bien jurdico protegido por la
ley, hace nacer o configura una infraccin legal. Es por ello que al sancionar el
legislador el delito o cuasidelito de lesiones est protegiendo la integridad fsica de
cada individuo en particular. Preciso es convenir, entonces, que si por el accionar
del agente resultan daadas dos o ms personas, ha de estimarse que se trata de
actos ilcitos distintos y como tales deben ser mirados. Existen tantos cuasidelitos
como personas hayan sido lesionadas en el acto imprudente o negligente, siempre
que su autor haya podido prever el resultado producido.
13. Para arribar a la conclusin antes expresada esta Corte ha estimado la
concurrencia de los elementos propios de un delito imprudente, esto es: un
comportamiento omisivo voluntario, que exige slo la ejecucin voluntaria de la
conducta y que sta sea desconectada de la voluntariedad o aceptacin del
resultado; previsibilidad de un peligro originado o el aumento del riesgo
ocasionado por el comportamiento del acusado y falta de permisin social de tal
peligro o aumento del riesgo, lo que implica la posibilidad de conocer las
consecuencias lesivas y daosas del comportamiento del inculpado; la infraccin
de las normas objetivas de cuidado o infraccin del deber, la que se configura
como un elemento externo de la infraccin punible, determinante de la
antijuridicidad de la misma. Las normas objetivas de cuidado pueden estar
establecidas en leyes, reglamentos o bien ser normas no escritas, surgidas de los
usos sociales seguidos en el desarrollo de ciertas actividades o prctica;
produccin de un resultado lesivo y daoso, que se explica en la determinacin de
un efecto del acto imprudente y una adecuada relacin de causalidad entre el
proceder descuidado, desatador del riesgo, y el mal sobrevenido, estimndose
que se da el nexo de causalidad, cuando el resultado lesivo no se hubiese
producido sin la concurrencia de la accin imprudente y slo se ha generado a
partir del riesgo creado por el comportamiento imprudente; de tal manera que
concurriendo todos los elementos del ilcito culposo, se determina que con los
antecedentes de autos se encuentra acreditado un cuasidelito de homicidio y la
participacin de los procesados.
753
14. En este orden de ideas, un funcionario policial, en el ejercicio de sus

funciones, hace un empleo imprudente y temerario de su fuerza fsica, sin querer
causar ni precaver el resultado de su accionar. Por consiguiente, los hechos
descritos en el fundamento quinto son constitutivos del cuasidelito de homicidio,
descrito y sancionado en el artculo 490 N 1 del Cdigo Penal.
15. El sujeto que lanza un fuerte golpe con un pie al pecho de la vctima, que
cae azotndose la cabeza en el pavimento y falleciendo horas ms tarde, no acta
con dolo directo ni eventual. En cuanto a este ltimo, aparece del todo improbable
como para que el autor de ese hecho se haya podido representar en el momento
descrito, que con tal accin podra causar la muerte; o que, de algn modo,
hubiese podido aceptar dicho resultado como probable. En consecuencia, la
muerte de la vctima debe ser atribuida a la culpa del agente.
16. La existencia de culpa supone la razonable previsibilidad del resultado
lesivo, conforme a las reglas de la experiencia. En el caso sub lite, propinar una
cachetada a un ebrio es una accin en que no puede preverse como resultado un
traumatismo encfalo craneano producto de la prdida del equilibrio y el golpe de
la cabeza en el cemento, por lo cual la persona debe ser absuelta.
1. Habiendo cruzado un menor de cinco aos un camino rural, en lugar no
configurado para el paso peatonal, no hubo por parte de acusado una imprudencia
temeraria, negligente ni culposa, aun en el evento que hubiere conducido a una
velocidad mayor que la permitida, pues no es la causal basal del accidente, sino la
escasa edad del occiso, quien no pudo advertir el peligro.
Corte Apelaciones de Valparaso, 17/03/2004 , Rol: 23051-2002,
2. Incurre en imprudencia temeraria, quien sin adoptar medida alguna efectiva
para no causar algn mal, toma un arma y acta con imprevisin inexcusable, al
754
omitir las mnimas medidas de precaucin que la prudencia ms elemental

aconseja. Se configura entonces el delito culposo de homicidio.
3. Un disparo efectuado con el nimo de amedrentar a otro y sin siquiera
apuntar a la vctima, revela una conducta imprudente y temeraria y la muerte del
ofendido ha de ser caracterizada como homicidio culposo.
ARTCULO 491
El mdico, cirujano, farmacutico, flebotomiano o matrona que causare mal a
las personas por negligencia culpable en el desempeo de su profesin, incurrir
respectivamente en las penas del artculo anterior.
Iguales penas se aplicarn al dueo de animales feroces que, por descuido
culpable de su parte, causaren dao a las personas.
225, 228, 229, 234, 243, 289, 302, 317, 329, 330, 332, 333, 337, 343, 391, 397,
399, 491, 492, 494 N 10 y 18, 496 N 17. Cdigo Civil: artculos 2284, 2314 y
siguientes.
1. En lo que concierne al "mal a las personas", parece ver el recurrente que slo
podra referirse a una lesin fsica, al relacionar los artculos 491 y 397 del Cdigo
Penal. Sin embargo la omisin del tratamiento adecuado indicado por la ciencia
mdica encuadra en el concepto de "negligencia culpable" que emplea el primero
de los preceptos citados y ocasion un dao somtico a la ofendida, que abarca
sin lugar a dudas "agravaciones del estado del enfermo, aparicin de
complicaciones, trastornos ms o menos graves, etc".
2. Sobre la base de la prueba pericial rendida en autos, los jueces del fondo
establecieron que la vctima consult en un policlnico por una tos,
diagnosticndosele un probable resfro o bronquitis y recetndole paracetamol,
concurriendo nuevamente el mismo da al servicio de urgencia de un hospital, por
presentar cefalea, decaimiento general y dolor en el cuerpo, especialmente en la
755
espalda, siendo atendido por el mdico de turno, quien le diagnostic dorsalgia, de

pronstico leve, administrndole dipirona. La vctima concurri al da siguiente a
un consultorio donde fue evaluado por un mdico quien diagnostic una bronquitis
obstructiva, tratndolo con inhalaciones cada diez minutos, para luego ordenar
una inmediata radiografa de trax por probable neumona izquierda, por lo que se
la deriv a un centro mdico, instantes en los cuales falleci producto de
neumona aguda basal izquierda. Asimismo, determinaron que el mdico que
atendi al occiso por segunda vez, en el hospital, no lo evalu con acuciosidad y
diligencia que se requera, no siendo su diagnstico concordante con el cuadro
clnico del paciente. Tal hecho es calificado como cuasidelito de homicidio, en
conformidad con los artculos 491 inciso 1 del Cdigo Penal (considerando 9 de
la sentencia de la Corte Suprema). En relacin a la actuacin de los profesionales
de la salud, el factor de imputacin queda radicado en probar hechos que resulten
pertinentes conceptualizar como negligencia, impericia, imprudencia y
transgresin de reglamentos, que incidan en el resultado daoso. La prudencia,
por su parte, consiste en actuar con reflexin y precaucin para evitar posibles
daos; dispone la razn prctica para discernir el bien y elegir los medios justos
para realizarlos. Ante una situacin concreta se debe antes que todo reflexionar,
analizar y tomar luego la decisin correcta. Si se acta con prudencia, se controlan
los riesgos, pues se acta razonando y usando la lgica, de esta manera se
medita y prevn los posibles actos perjudiciales que puedan surgir. La prudencia
se vincula con la previsin y la prevencin: prever es la capacidad de ver con
anticipacin, de pronosticar un resultado futuro aproximado cuando se ejecuta una
accin; prevenir consiste en tomar todas las medidas necesarias para que un
resultado daoso no se produzca. El diccionario de la RAE define la imprudencia
temeraria como aquella inexcusable negligencia con olvido de las precauciones
que la prudencia vulgar aconseja, la cual conduce a ejecutar hechos que, a mediar
malicia en el actor, seran delitos. Puede decirse, entonces, que el mdico,
utilizando su razn y sus conocimientos cientficos, debe discernir, prever y
prevenir el advenimiento de una complicacin. El mdico, por su obligacin de
cuidado y como garante, est vinculado a realizar sus actos y a poner a
disposicin del paciente todos sus conocimientos, su experticia, habilidades,
experiencia, conjugados de acuerdo a la razn y la prudencia. El acto mdico
prudente se basa, por tanto, en el conocimiento profundo de las condiciones del
enfermo, en la aceptacin de las propias limitaciones, la planificacin reflexiva del
mejor camino teraputico a seguir, la previsin de la mayora de formas de
complicacin y la permanente vigilancia de resultados adversos y no deseados. En
medicina, se puede sostener que la imprudencia consiste en una accin temeraria
que se realiza sin considerar o a pesar de haberse previsto el resultado adverso
que ocasiona el dao en el enfermo. Esto equivale a efectuar un acto mdico sin
las debidas precauciones o a no implementar las medidas que puedan evitar o
atenuar un resultado no deseado y nocivo para el paciente. En fin, es la conducta
opuesta a la que aconsejaran la experiencia y el buen sentido de un especialista
en determinado aspecto de la medicina. La doctrina indica que un resultado
perjudicial para un paciente, ser objetivamente previsible, si lo hubiera sido para
cualquier otro mdico puesto en la situacin del actuante, conociendo los
antecedentes del caso, en el mismo estado tcnico-cientfico de la medicina en
756
general y de la especialidad en particular. El ordenamiento jurdico acepta y

reconoce la ejecucin de acciones riesgosas, pues de ellas se obtiene evidentes
ventajas para el desarrollo de la sociedad; pero tambin el ordenamiento jurdico
exige que las actividades potencialmente lesivas se realicen con diligencia y
cuidado, para evitar desviaciones que produzcan dao. Es as como el riesgo es
admitido por el Estado, pero generalmente sometido a ciertas reglas lex artis y
reglamentacin especfica dada por la autoridad competente. Si stas se
observan, no habr responsabilidad por imprudencia cuando el riesgo dao ms
precisamente se verifique. El mdico puede exculparse probando que el dao
sufrido por el paciente no le es imputable, esto es, que al hacer el diagnstico o en
la operacin o tratamiento emple la debida diligencia o cuidado, y que si el dao
sobrevino, fue porque un caso fortuito de que no es responsable o por culpa del
paciente; que no hubo negligencia en los cuidados que le prest; que tuvo justo
motivo para no seguir prestndole sus servicios, etc. Los requisitos de la
imprudencia se construyen sobre la base de determinar la ausencia de prudencia:
a) falta de atencin: el profesional acta con ligereza, sin la cautela que aconseja
la experiencia; b) falta de previsin: existe ausencia de planificacin o estudio
racional para determinar los eventos posibles que se deben enfrentar y que
imponen actuar con cautela. Como factor de exclusin de responsabilidad, el
artculo 41 de la Ley N 19.966 dispone que no sern indemnizables los daos que
se deriven de hecho o circunstancias que no se hubieran podido prever o evitar
segn el estado de los conocimientos de la ciencia o de la tcnica existentes en el
momento de producirse aqullos, con lo cual remarca la nocin de riesgo
necesario y la obligacin de previsibilidad conforme a las circunstancias de tiempo
y lugar, es decir, impone que la determinacin de la culpa se realice de manera
concreta (considerando 1, sentencia de reemplazo).
3. La actividad mdica, es una materia de gran complejidad, sin embargo en
nuestra legislacin tiene una normativa casi inexistente, por lo que la doctrina se
ha encargado de establecer principios fundamentales que han iluminado la
jurisprudencia que poco a poco se ha ido desarrollando a su respecto. Para que
pueda haber responsabilidad en casos como el que se estudia, es necesario tener
comprobados los siguientes requisitos copulativos:
1.- Que el autor sea un mdico y que su actuar haya sido en el ejercicio de la
profesin.
2.- Que la accin u omisin del mdico haya producido un mal en la persona del
paciente.
3.- Que el mdico haya actuado con negligencia culpable, y
4.- Que exista relacin de causalidad entre el acto u omisin culposa y el dao
resultante.
757

4. Los ilcitos que conforman el hecho principal en los cuasidelitos contra las
personas, estn constituidas por el homicidio, las lesiones, y tambin por el aborto.
En el homicidio el sujeto pasivo "es otro" adquiriendo relevancia trascendental el
sentido y alcance de la expresin. En una definicin civilista "otro" es un hombre
vivo diferente del autor, que ha adquirido la calidad de persona desde el momento
de su separacin completa de la madre y sobrevive un momento siquiera a esa
separacin, como lo dispone el artculo 74 del Cdigo Civil. En cambio, en el
mbito penal el concepto, ha ido adquiriendo una visin ms acorde con la
realidad y circunstancias del tipo penal, as en los cuasidelitos y en los de
negligencia mdica que nos preocupa (contemplado en los artculos 490 y 491 del
Cdigo Penal), es tambin "el otro" el producto de la concepcin, sin lugar a
dudas, a lo menos, en la etapa de nacimiento que se inicia con las primeras
contracciones que experimenta la parturienta, de manera que si durante ese
proceso biolgico, fallece antes de su extraccin del vientre materno, sea por
procedimiento mdico o naturalmente, se habr originado responsabilidad penal,
si quienes debieron controlar, dirigir y realizar las actuaciones mdicas y
obsttricas necesarias para el parto sin consecuencias, incurrieron en negligencia.
La calidad de persona del "otro" a que se refiere el Cdigo Penal, no puede
apreciarse con el rigor y criterios civilistas, as el Derecho Penal, en la
salvaguardia de la vida humana, debe ir varios pasos ms adelante para su debida
proteccin por su condicin de prevencin y de prohibicin, y si ocurre su
quebrantamiento, debe propender a la inexistencia de la impunidad (considerando
10 sentencia reemplazo).
4. Por lo dems, el tipo penal de negligencia profesional del artculo 491 del
Cdigo Penal, si bien el concepto que emplea de negligencia culpable es vago e
impreciso, incluye dentro de sus hiptesis el abandono del enfermo por parte del
mdico, lo que precisamente sucedi, toda vez que el imputado abandon su
consulta en momentos en que el paciente estaba en una situacin de riesgo para
su salud, conocida del facultativo.
758

5. Los mdicos pueden llegar a cometer alguna de las figuras penales previstas
en el Cdigo Penal, excluyendo de su actuar los tipos dolosos de lesiones o de
homicidio sobre el supuesto de una accin curativa, objetiva y subjetivamente
realizada conforme a las reglas de la lex artis y con el debido cuidado, ltimo
elemento de suma relevancia pues si se prescinde de l se estar en presencia de
un delito culposo o cuasidelito. En el caso del cuasidelito previsto en el artculo
491 del Cdigo Penal, la figura precisa la inobservancia de las reglas de atencin
y prudencia profesional, representadas por las reglas de la lex artis, y una
conducta negligente o imprudente que ocasione un resultado que de mediar
malicia constituira un crimen o simple delito contra las personas.
6. Que alega al efecto, que desde un punto de vista doctrinario, no se debe
dejar de considerar la lex artis ad hoc en reserva, segn la cual, el profesional
podr destruir la prueba que estime su actuar como negligente o imprudente,
acreditando las razones o circunstancias ajenas o impredecibles para su actividad
normal. Ms adelante, se sostiene la ausencia del elemento contenido en el
artculo 491 del Cdigo Penal, consistente en "causar mal a las personas", que
constituye un elemento normativo del tipo, cuyo contenido debe ser llenado desde
un punto de vista del ordenamiento jurdico en general, y del caso resulta que se
logr acreditar de la investigacin que la ciruga del paciente, fue realizada a raz
de una agresin sufrida, las que comprometan sus rganos vitales, la que estuvo
bien hecha y le salv la vida, transcurriendo sin mayores incidentes. Y si bien el
dejar una pieza quirrgica en el interior del paciente implica una omisin de un
deber de cuidado en el acto operatorio, sus consecuencias son vagas e
inespecficas, y luego de su extraccin, no qued secuela alguna.
Que la actividad mdica, siendo una materia de gran complejidad, sin embargo
en nuestra legislacin tiene una normativa casi inexistente, por lo que la doctrina
se ha encargado de establecer principios fundamentales que han iluminado la
jurisprudencia que poco a poco se ha ido desarrollando a su respecto. Para que
pueda haber responsabilidad en estos casos como el que se estudia, es necesario
tener comprobados los siguientes requisitos copulativos:
1. Que el autor sea un mdico y que su actuar haya sido en el ejercicio de la
profesin.
2. Que la accin del mdico haya producido un mal en la persona del paciente.
759
3. Que el mdico haya actuado con negligencia culpable, y

4. Que exista relacin de causalidad entre el acto culposo y el dao resultante.
7. Sin perjuicio de lo anteriormente sealado, del cuerpo del recurso se infiere,
adems, que el recurrente discute que el tipo penal del artculo 491 del Cdigo
del Ramo, se pueda cometer mediante una omisin, como la que se le reprocha,
esto es, la de no haber tomado las medidas de cuidado aconsejables para que el
perro no se saliera de la casa y mordiera a la vctima. Al respecto, es oportuno
sealar que, conforme a la opinin dominante, las conductas culposas pueden
revestir, indistintamente, la forma de imprudencia, negligencia o impericia. Y que
negligencia, "consiste en el incumplimiento de un deber, en una falta de
precaucin, una omisin de la atencin y de la diligencia debida, todas ellas
conductas que usualmente se cometern por va de omisin". El no hacer que
configura el descuido culpable, est explcitamente comprendido en la figura
culposa prevista por el legislador en el artculo 491 del Cdigo Penal, y en el
proceso se encuentra establecida la existencia del cuasidelito a que dicho
precepto se refiere, esto es, que el dueo de animal feroz, que por descuido
culpable de su amo, cause dao a las personas.
8. No puede aplicarse la eximente de haber actuado en el ejercicio de su
profesin u oficio, pues al dejar de cumplir las normas de seguridad de manejo de
pacientes no valentes, no lo hizo ejecutando un acto lcito, sino que violando
disposiciones reglamentarias (considerando Cuarto, Corte de Apelaciones de
Antofagasta).
9. Cuasidelito de lesiones en acto mdico: aunque el resultado final no importe
necesariamente un perjuicio para la salud del paciente, la intervencin mdica
ms all de lo autorizado y que import reemplazar una pieza sea por una
prtesis satisface el tipo penal en cuestin.
10. La figura prevista en el artculo 490 que consagra el cuasidelito de lesiones
en relacin con el 491 ambas del Cdigo Penal, exige para su concurrencia de los
elementos del tipo, se requiere en consecuencia que se "cause mal a las
personas" entendindose ste, como dao corporal, debe en consecuencia la
vctima, haber sufrido una lesin corporal, un dao a la salud objetivamente
apreciable. El dao que se exige en materia penal, de carcter objetivo como ya
se dijo difiere absolutamente del dolor o sufrimiento que a todas luces sufre una
760
madre por el hecho de la interrupcin de su embarazo y posterior muerte de la

criatura que est en su vientre. A este respecto la pericia mdico legal,
expresamente establece que no existi dao a la madre, de manera entonces que
no habiendo sufrido la vctima lesin desde el punto de vista que interesa al
derecho penal no se renen los elementos exigidos por la figura en cuestin, de lo
que se colige que se da el presupuesto contemplado en la letra a) del artculo 250
del Cdigo Procesal Penal (considerandos 6, 7 y 8).
11. Que el tipo penal en cuestin, en cuanto es aplicable a mdicos y matronas,
requiere:
1. de una conducta, activa u omisiva, ejercida en el desempeo de tales
profesiones;
2. que esa conducta provenga de negligencia culpable;
3. que la referida conducta provoque un mal a las personas; y finalmente,
4. que exista relacin causal entre la conducta y el resultado.
Corte de Apelaciones de Coyhaique, 5/03/2008, Rol: 32-2007,
12. En lo que respecta a la alegacin principal, debe tenerse en cuenta que los
profesionales a que alude el artculo 491 del Cdigo Penal, se desempean en el
rea de la salud pblica, y si bien no se mencionan los enfermeros, dada la data
del Cdigo Penal, 1874, s se incluyen los flebotomianos o sangradores, que
equivalen en cuanto a su funcin, a la de la acusada.
13. El Cdigo Penal no define lo que debe entenderse por "animal feroz". El
Cdigo Civil por su parte, en el artculo 608 ilustra, en general, sobre este punto
diferenciando los animales bravos o salvajes que son los que viven
naturalmente libres e independientes del hombre de los domsticos que viven
ordinariamente bajo la dependencia del hombre y domesticados, que siendo
bravos por naturaleza, se han acostumbrado a la domesticidad. Segn el
tratadista Alfredo Etcheberry el "animal feroz" parece no corresponder a ninguna
de estas categoras sino ms bien al "animal fiero" aludido en el artculo 2327 del
761
Cdigo Civil. En general dice animal feroz es el que dejado en libertad de

movimientos ataca a las personas y puede causar dao (A. Etcheberry. Derecho
Penal, Tomo IV, pg. 345). Que, cualquiera que sea la acepcin o significado que
se d a la expresin "animal feroz", es lo cierto que debe tratarse de un animal
peligroso, hecho que no se encuentra debidamente acreditado en el proceso. En
efecto, el caso de autos se refiere a un perro pastor alemn que estando suelto
dentro de la propiedad que lo albergaba, traspuso el portn y sali a la calle donde
mordi a un menor que pasaba por el lugar. No est determinado si haba sido
entrenado para cuidar la vivienda de su amo atacando a extraos o si, por el
contrario, como dice la defensa, haba sido regalado, recin nacido, al hijo menor
de la familia quien lo cuidaba como mascota. Tampoco se estableci si sta era
primera vez que morda a alguien o si, como afirma el querellante, anteriormente
haba acometido a transentes.
1. A juicio de esta Corte, efectivamente la sentencia recurrida, al estimar que la
expresin "feroz" sera sinnimo de "bravo" o "salvaje" y, conforme a ello, concluir
que "animal feroz sera lo contrario a animal "domstico o domesticado, incurre en
un error, toda vez que las expresiones "salvaje" o "bravo", utilizadas por el Cdigo
Civil, no dicen relacin con la agresividad de los animales, sino con la
circunstancia de vivir y subsistir por s solos, alejados del ser humano. As, por un
lado, un venado, una cebra o una jirafa, que viven alejados de la civilizacin, si
bien son animales salvajes o bravos, no son feroces y por otro, un len que ha
sido domado para actuar en un circo, ya no ser salvaje o bravo, pero siempre
conservar su carcter de feroz.
ARTCULO 492
Las penas del artculo 490 se impondrn tambin respectivamente al que, con
infraccin de los reglamentos y por mera imprudencia o negligencia, ejecutare un
hecho o incurriere en una omisin que, a mediar malicia, constituira un crimen o
un simple delito contra las personas.
A los responsables de cuasidelito de homicidio o lesiones, ejecutados por medio
de vehculos a traccin mecnica o animal, se los sancionar, adems de las
penas indicadas en el artculo 490, con la suspensin del carn, permiso o
autorizacin que los habilite para conducir vehculos, por un perodo de uno a dos
762
aos, si el hecho de mediar malicia constituyera un crimen, y de seis meses a un

ao, si constituyera simple delito. En caso de reincidencia, podr condenarse al
conductor a inhabilidad perpetua para conducir vehculos a traccin mecnica o
animal, cancelndose el carn, permiso o autorizacin.
225, 228, 229, 234, 243, 289, 302, 317, 329, 330, 332, 333, 337, 343, 391, 397,
399, 491 y 492. Cdigo Civil: artculos 2284, 2314 y siguientes. Cdigo Procesal
Penal: artculo 4. Ley N 18.290, sobre Trnsito, D.O. 7.02.1984: artculo 196 B,
197 y siguientes. Decreto Ley N 2.222, Ley de Navegacin, D.O. 31.05.1978:
artculos 101 y siguientes. Ley N 20.068, Sobre Modificaciones en Materia de
Trnsito Terrestre, D.O. 10.12.2005: artculo 3.
1. En la especie, result acreditado que la enjuiciada, mientras conduca su
vehculo, cruz una interseccin sin respetar el signo Pare existente en ella, que la
obligaba a detenerse total y absolutamente antes de efectuar el cruce, impactando
a otro vehculo, el que, producto de la colisin, atropell a un peatn, quien sufri
lesiones graves. Por tanto, la encausada ha transgredido los artculos 197 N 2 y
198 N 14 de la Ley de Trnsito actuales artculos 199 N 1 y 200 N 11, ya que no
estuvo atenta a las condiciones del trfico y no respet el signo Pare,
configurndose el cuasidelito de lesiones graves previsto en el artculo 492 del
Cdigo Penal, en relacin con el artculo 490 N 2 del mismo Cdigo, toda vez que
hubo infraccin de reglamentos, antecedente que denota, adems, imprudencia
(considerandos 1 y 2, sentencia de reemplazo).
2. La actividad motorizada, siendo una materia de gran complejidad, sin
embargo en nuestra legislacin tiene una normativa casi inexistente, por lo que la
doctrina se ha encargado de establecer principios fundamentales que han
iluminado la jurisprudencia que poco a poco se ha ido desarrollando a su respecto.
Para que pueda haber responsabilidad en estos casos como el que se estudia, es
necesario tener comprobados los siguientes requisitos copulativos:
1.- Que el autor sea un conductor de un vehculo motorizado.
2.- Que la accin del conductor haya producido un mal en otras personas.
3.- Que el chofer haya actuado con infraccin de reglamentos y mera
imprudencia o negligencia, y
4.- Que exista relacin de causalidad entre el acto culposo y el dao resultante.
763
El tercer requisito enumerado anteriormente debe ser analizado con mayor

detencin. En cierta forma, el acto de la conduccin tiene como presupuesto que
se realice de modo adecuado, de la manera como corresponde segn lo que
ordenan la lgica y el sentido comn, desde que slo ante su propia imprudencia o
negligencia, ser el fundamento de su culpa. El conductor debe haber actuado
culpablemente, o sea, de no haber sabido realizar la maniobra causante del
resultado daoso, es por eso que es menester llegar a establecer si efectivamente
el chofer pudo efectuar las mismas acciones con mayor cuidado y si su actuar ha
sido negligente y culpable.
Se establecen dos elementos copulativos que deben apreciarse para poder
aplicar las sanciones del artculo 490 del mismo ordenamiento. Ellos son la
contravencin de reglamentos, y por otro lado, la mera imprudencia o negligencia,
los que constituyen los requisitos tpicos de la norma en cuestin y que deben
acreditarse por separado e implica que no pueden extraerse uno del otro, que es
precisamente lo efectuado en el evento sub lite.
3. En los casos de riesgo, conforme a la teora de la imputacin objetiva,
debe responder aquel interviniente que ha creado un riesgo definido como causa
determinante. Slo se imputan las desviaciones respecto de aquellas expectativas
que se refieren al portador de un rol, sin relevancia de las capacidades de ese
portador, siendo el rol el sistema de posiciones definidas de modo normativo, por
764
lo que, entre autor, vctima y terceros, segn sus propios roles, debe determinarse
quin por haber quebrantado su rol administrndolo deficientemente responde
jurdico-penalmente. Esto no quiere decir que el rol de una persona sea eliminar
todo riesgo de otra, puesto que siempre existe un riesgo permitido, pero ste es
excedido si el rol se cumple de manera negligente (considerandos 9, 12 y 13,
sentencia 1 instancia).
4. La comprobacin de la violacin de un reglamento no constituye
presuncin de culpa y viceversa, esto importa que la mera infraccin reglamentaria
no es suficiente para afirmar la concurrencia de la culpa penal, sino que deber
examinarse el contexto de la situacin. As lo demuestra el artculo 492 del Cdigo
Penal al exigir violacin de reglamentos y mera imprudencia o negligencia,
mostrando que ambas situaciones son autnomas.
5. En cuanto a la imprevisibilidad de un hecho o circunstancia se encuentra en
estrecha relacin con la diligencia que ha debido emplear una persona frente a un
hecho determinado, de modo que si las medidas de prudencia aconsejadas por la
circunstancias fueron tomadas y, a pesar de ello, el dao se produjo, existe, por
cierto, un indicio de carcter imprevisible capaz de ser invocado como
exculpatorio.
6. Que, la figura del cuasidelito contemplado en el artculo 492 del Cdigo
Penal, requiere que en el hecho, se demuestre la existencia de un acto de mera
imprudencia o negligencia y con infraccin de reglamentos y que haya relacin de
causa a efecto entre la infraccin reglamentaria y el resultado daoso.
Que, en estas condiciones, los sentenciadores de segundo grado, han estimado
que el encausado, no ha podido prever las consecuencias del acto de conducir un
vehculo por la calzada de una va no habilitada, y que en esa calzada, se
encontrara una persona tendida en ella, en completo estado de ebriedad e
inconsciencia, segn los hechos de la causa, no siendo posible entonces, atribuir
a los jueces que sostienen el voto de mayora, absolutorio a favor del encausado,
el error de derecho imputado a consecuencia de la infraccin de las disposiciones
legales invocadas.
765

7. Que, en este mismo orden de ideas, se entiende por causa de un accidente
de trnsito cualquier circunstancia, comportamiento, accin o condicin riesgosa,
sin la cual el hecho no se habra producido. En tal virtud, la denominada "causa
basal" de un hecho culposo en la circulacin vehicular, la ha de constituir el
proceder descuidado, imprudente o negligente que "necesariamente" ha
determinado la produccin del resultado antijurdico ocurrido, la conducta
infractora del deber general de atencin y cuidado, por la cual ha devenido tal
resultado.
8. Que, asimismo, habindose desestimado las pretendidas infracciones a las
leyes reguladoras de la prueba, y siendo por tanto inamovibles los hechos
establecidos por la sentencia recurrida, es evidente que el comportamiento de la
actora como el del occiso Vera Vidal importaban contravenciones a las reglas del
trnsito, siendo sus conductas carentes de prudencia, pues implicaban exceder el
riesgo permitido en el trfico vial. No obstante, no es menos cierto, que el
infortunio materia de autos, no resulta razonablemente explicable si se prescinde
de la trasgresin reglamentaria efectuada por la condenada y la imprudencia
manifiesta en que incurri, esto es, la conduccin de un vehculo motorizado por
una pista que a la poca no estaba habilitada para el uso pblico, no atenta a las
condiciones de trnsito del momento en los trminos que le era exigido atendida
las caractersticas de la va por la que circulaba, atropellando a la vctima, para
luego huir del lugar sin prestar el correspondiente auxilio.
9. Que se entiende por causa de un accidente de trnsito cualquier
circunstancia, comportamiento, accin o condicin riesgosa, sin la cual el hecho
no se habra producido. En tal virtud, la denominada "causa basal" de un hecho
culposo en la circulacin vehicular, la ha de constituir el proceder descuidado,
imprudente o negligente que "necesariamente" ha determinado la produccin del
resultado antijurdico ocurrido, la conducta infractora del deber general de atencin
y cuidado, por la cual ha devenido tal resultado; dicho de otro modo, la accin o
abstencin descuidada sin la cual el detrimento del bien jurdico amparado no
habra sobrevenido.
10. Por otro lado, habr culpa por el solo hecho de que el sujeto activo haya
ejecutado el acto prohibido o no haya realizado el ordenado por la ley o el
reglamento, pues significa que omiti las medidas de prudencia o precaucin
necesarias para evitar un dao. Y en este punto la jurisprudencia ha sido clara al
sostener que la labor que deben desarrollar los sentenciadores se reduce
entonces a averiguar conforme al mrito de los antecedentes si hubo conducta
culposa por parte del reo e inobservancia reglamentaria.
766

11. Que la nocin de causa basal envuelve la idea de que, en casos como los
de estos autos, en los que concurren a la produccin del resultado dos conductas
equivalentemente causales y ambas creadoras de un riesgo que supera al
permitido, hay, sin embargo, a veces, slo una de ellas que se realiza en tal
desenlace y determina por ende que ste sea objetivamente imputable a su autor,
al paso que la otra adquiere un carcter secundario.
Que de los diferentes criterios elaborados para resolver cundo una causa es
basal as entendida, que equivale a estimar, cundo se realiza en el producto,
habilitando para imputrselo a su autor, en este caso es muy pertinente el de la
necesidad de la conducta para desarrollar razonablemente la forma en que se ha
producido el corolario. Es as como el accidente que nos ocupa y la muerte
consiguiente de Vega Ortiz, puede explicarse perfectamente aun si se prescinde
del exceso de velocidad en que se desplazaba y su estado etlico porque, en
efecto, aunque l hubiera guiado su vehculo a una velocidad permitida y en
condiciones normales de temperancia puede concluirse, que la colisin y su
deceso habran ocurrido de todas maneras, dado que la inesperada obstruccin
de la va por la que circulaba, tanto ms imprevisible cuanto que no se respetaba
el derecho preferente de paso que lo asista, no le habra permitido tampoco
controlar el proceso y evitar el desenlace fatal. Por el contrario, dicha evolucin de
los acontecimientos sera imposible de entender si el hechor no hubiese ingresado
a la calle de servicio en la forma en que lo hizo, sin observar el deber de cuidado
que lo obligaba, y cerrando as, en forma sorpresiva la va por la cual corra la
vctima en su camin. As, es dable afirmar que es slo el riesgo no permitido
creado por este ltimo comportamiento el necesario para explicar lo ocurrido y, por
eso, el que se ha realizado en el resultado fatal; no, en cambio, el generado por la
conducta del ofendido. Por eso puede resolverse, como correctamente lo hay
hecho la sentencia recurrida, que la causa basal del accidente fue la transgresin
cometida por el inculpado y no aqullas en que eventualmente incurri el extinto.
12. Que lo razonado se ajusta a lo preceptuado en los artculos 490 y 492 del
Cdigo Penal, con arreglo a los cuales comete cuasidelito quien, en cada uno de
sus casos, ejecuta un hecho que, de mediar malicia, constituira un crimen o
simple delito contra las personas. Ahora bien, ejecutar, segn la acepcin principal
y pertinente que le atribuye, el Diccionario de la Lengua Espaola, significa poner
por obra el hecho y no simplemente causarlo; en otras palabras, el resultado en
que se materializa el tipo de crimen o simple delito contra las personas debe ser
obra del autor, apareciendo, en consecuencia, como efectiva realizacin del riesgo
provocado por su comportamiento imprudente, tal como aqu se ha sostenido.
767
13. La causa basal del accidente se debi a que el acusado efectu una
maniobra antirreglamentaria de adelantamiento a un mvil, obstruyendo la
circulacin de la moto conducida por el ofendido en sentido contrario. En
consecuencia, habindose establecido la causa basal del accidente, para los
efectos penales en que no existe compensacin de culpas, resulta irrelevante el
informe de alcoholemia del ofendido, que registra alcohol en la sangre, como
asimismo que la moto conducida por l, hubiere tenido la revisin tcnica, seguro
obligatorio y permiso de circulacin, vencidos (considerandos 12 y 13 sentencia
Tribunal Juicio Oral en lo Penal).
14. No puede considerarse autor de cuasidelito de homicidio al conductor que
provoca la muerte al peatn que en manifiesto estado de ebriedad, por una
carretera oscura y sin adoptar medida de seguridad alguna para su propia
integridad, se desplaza por la calzada.
El huir del lugar de los hechos permite presumir la autora culpable del
inculpado, pero no convierte en delito algo que no lo es.
15. Los delitos culposos contienen como elemento necesario la previsibilidad del
resultado, en trminos genricos, independientemente de si el sujeto concreto lo
previ o no.
16. Aparece que no se ha dado cumplimiento a las exigencias contenidas en las
normas particularizadas en el motivo tercero de esta resolucin, que obligaba al
juez a fundamentar su resolucin judicial, pues como se ha expresado, concluy
que no se haba configurado el ilcito penal sin que, para tales efectos, haya
valorado o desestimado, en su caso, la declaracin de la vctima as como la
conclusin arribada por la perito de la SIAT que establece el derecho preferente
de paso del ciclista y que la requerida no poda reiniciar la marcha en tanto
existiere seguridad que no haba riesgo de accidente; elementos que, de haberse
valorado conforme a la lgica y mximas de la experiencia habra permitido
concluir que, efectivamente la requerida incurri en el cuasidelito de lesiones
graves.
768

17. Se requiere demostrar que dicha persona incurri en infraccin de los
reglamentos o en mera imprudencia o negligencia, pues de otro modo la conducta
tpica no llegara a configurarse.
Corresponde, en primer lugar, definir lo que debe entenderse por imprudencia,
descartada que sea la figura tpica de que se trata en relacin con la infraccin de
reglamentos, ya que ello no ha sido imputado. El Diccionario de la Lengua
Espaola la define como "Falta de prudencia", y acompaada del calificativo
"temeraria" como "Punible e inexcusable negligencia con olvido de las
precauciones que la prudencia vulgar aconseja, la cual conduce a ejecutar hechos
que, a mediar malicia en el actor, seran delitos".
Por prudencia el mismo Diccionario entiende "Una de las cuatro virtudes
cardinales, que consiste en discernir y distinguir lo que es bueno o malo, para
seguirlo o huir de ello". Como segundo significado consigna "Templanza,
moderacin", y como tercera acepcin "Discernimiento, buen juicio". Finalmente,
"Cautela, circunspeccin, precaucin".
Por negligencia, el Diccionario previamente referido entiende "Descuido,
omisin y "Falta de aplicacin", y por negligente "Descuidado, omiso" y "Falto de
aplicacin".
(...) Que, sentado lo anterior, cabe advertir que la imprudencia o negligencia
exigidos por el precepto antes sealado deben tener directa relacin con los
hechos producidos por la omisin y, ciertamente, con su resultado. No basta una
negligencia o un descuido genricos, sino que tienen que ser especficos, esto es,
decir relacin con el caso concreto, pues de otro modo no habra relacin de
causalidad entre la conducta omisiva y el resultado daoso.
18. Que los hechos establecidos son constitutivos de cuasidelito de homicidio,
previsto y sancionado en los artculos 492 y 490 del Cdigo Penal, toda vez que el
atropello que le cost la vida, tiene por causa, como se ha visto, la conduccin no
atenta a las condiciones del trnsito del momento de la persona que iba al volante
de la camioneta patente LZ-4599, a una velocidad no razonable ni prudente bajo
las condiciones existentes enfrentando un cruce y en su proximidad inmediata
que no le permiti controlar el vehculo cuando fue necesario, y se produjo dentro
de la extensin de diez metros anteriores a la esquina ms prximo, con lo que se
infringi la reglamentacin del trnsito, especficamente los artculos 114 y 148 de
la Ley N 18.290, violndose as el deber de cuidado que impone la conduccin de
vehculos, especialmente en las vas pblicas, y configurndose la presuncin de
culpabilidad a que se refiere el inciso segundo del artculo 492 antes mencionado,
769
sin perjuicio de las presunciones de responsabilidad que contempla el artculo 172,

Ns. 2 y 7 de la sealada ley.
19. El cuasidelito se caracteriza por la realizacin de una accin peligrosa para
determinado bien jurdico sin observar el cuidado exigido por el legislador; habr
culpa por el solo hecho de que el agente haya ejecutado un acto prohibido por la
ley o no haya realizado el acto ordenado por la ley o reglamento, pues, significa
que omiti las medidas de prudencia o precaucin que se estimaran necesarias
para evitar un dao. La labor que deben desarrollar los sentenciadores se reduce
a averiguar conforme al mrito de los antecedentes si hubo conducta culposa por
parte del conductor e infraccin reglamentaria.
20. La responsabilidad que a ttulo de cuasidelito reglan las normas de este
artculo, se hallan ineludiblemente ligadas y vinculadas de modo indispensable con
los conceptos de "imprudencia temeraria", de "malicia", de "infraccin de los
reglamentos", y de "mera imprudencia o negligencia", conceptos, condiciones y
circunstancias subjetivas de participacin criminal.
ARTCULO 493
Las disposiciones del presente prrafo no se aplicarn a los cuasidelitos
especialmente penados en este Cdigo.
Concordancias: Cdigo Penal: 10 N 13, 150 A, 224, 225, 228, 229, 234, 243,
289, 302, 317, 329, 330, 332, 333, 337 y 343.
770
LIBRO TERCERO
771
TTULO I DE LAS FALTAS

ARTCULO 494
Sufrirn la pena de multa de una a cuatro unidades tributarias mensuales:
1. El que asistiendo a un espectculo pblico provocare algn desorden o
tomare parte en l.
2. El que excitare o dirigiere cencerradas u otras reuniones tumultuosas en
ofensa de alguna persona o del sosiego de las poblaciones.
3. Derogado.
4. El que amenazare a otro con armas blancas o de fuego y el que riendo con
otro las sacare, como no sea con motivo justo.
5. El que causare lesiones leves, entendindose por tales las que, en concepto
del tribunal, no se hallaren comprendidas en el artculo 399, atendidas la calidad
de las personas y circunstancias del hecho. En ningn caso el tribunal podr
calificar como leves las lesiones cometidas en contra de las personas
mencionadas en el artculo 5 de la Ley sobre Violencia Intrafamiliar.
6. El que corriere carruajes o caballeras con peligro de las
personas, hacindolo en poblado, ya sea de noche o de da cuando haya
aglomeracin de gente.
7. El farmacutico que despachare medicamentos en virtud de receta que no se
halle debidamente autorizada.
8. El que habitualmente y despus de apercibimiento ejerciere, sin ttulo legal ni
permiso de autoridad competente, las profesiones de mdico, cirujano,
farmacutico o dentista.
9. El facultativo que, notando en una persona o en un cadver seales de
envenenamiento o de otro delito grave, no diere parte a la autoridad
oportunamente.
10. El mdico, cirujano, farmacutico, dentista o matrona que incurriere en
descuido culpable en el desempeo de su profesin, sin causar dao a las
personas.
11. Los mismos individuos expresados en el nmero anterior, que no prestaren
los servicios de su profesin durante el turno que les seale la autoridad
administrativa.
772
12. El mdico, cirujano, farmacutico, matrona o cualquiera otro que, llamado en

clase de perito o testigo, se negare a practicar una operacin propia de su
profesin u oficio o a prestar una declaracin requerida por la autoridad judicial, en
los casos y en la forma que determine el Cdigo de Procedimientos y sin perjuicio
de los apremios legales.
13. El que encontrando perdido o abandonado a un menor de siete aos no lo
entregare a su familia o no lo recogiere o depositare en lugar seguro, dando
cuenta a la autoridad en los dos ltimos casos.
14. El que no socorriere o auxiliare a una persona que encontrare en
despoblado herida, maltratada o en peligro de perecer, cuando pudiere hacerlo sin
detrimento propio.
15. Los padres de familia o los que legalmente hagan sus veces que abandonen
a sus hijos, no procurndoles la educacin que permiten y requieren su clase y
facultades.
16. El que sin estar legtimamente autorizado impidiere a otro con violencia
hacer lo que la ley no prohbe, o le compeliere a ejecutar lo que no quiera.
17. El que quebrantare los reglamentos o disposiciones de la autoridad sobre la
custodia, conservacin y transporte de materias inflamables o corrosivas o
productos qumicos que puedan causar estragos.
18. El dueo de animales feroces que en lugar accesible al pblico los dejare
sueltos o en disposicin de causar mal.
19. El que ejecutare alguno de los hechos penados en los artculos 189, 233,
448, 467, 469, 470 y 477, siempre que el delito se refiera a valores que no
excedan de una unidad tributaria mensual.
20. El que con violencia se apoderare de una cosa perteneciente a su deudor
para hacerse pago con ella.
21. El que con violencia en las cosas entrare a cazar o pescar en lugar cerrado,
o en lugar abierto contra expresa prohibicin intimada personalmente.
Con todo, tratndose de las faltas mencionadas en el nmero 19, la multa no
ser inferior al valor malversado o defraudado, al de la cosa hurtada o del dao
causado, en su caso, y podr alcanzar el doble de ese valor, aun cuando supere
una unidad tributaria mensual.
Concordancias: Comunes: Cdigo Penal: artculos 3, 9, 17, 21, 498 a 501.
Penal: artculos 388 y siguientes. Especficas: Ns. 1 y 2: Cdigo Penal: artculo
773
269. Ns. 3 y 4: Ley N 17.798 sobre Control de Armas (texto refundido de Decreto
400, D.O. 13.04.1978): artculo 11. N 5: Cdigo Penal: artculo 399. Ley
N 20.066, sobre Violencia Intrafamiliar: D.O. 7.10.2005: artculos 5 y 21 letra d).
Ley N 18.290, sobre Trnsito, D.O. 7.02.1984: artculos 197 y siguientes. N 7:
Cdigo Sanitario: artculos 127, 174 y siguientes. N 8: Cdigo Penal: artculo 313
a. Cdigo Sanitario: artculos 112 y siguientes, 174 y siguientes. N 9: Cdigo de
Procedimiento Penal: artculo 84 N 5. Cdigo Procesal Penal: artculo 175 letra
d). N 10: Cdigo Penal: artculo 491. N 11: Cdigo Penal: artculo 253. N 12:
Cdigo Penal: artculo 253. Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 189, 190,
227 y 228. Cdigo Procesal Penal: artculos 229 y 319. N 13, 14 y 15: Cdigo
Penal: artculos 142, 346 y siguientes, 391, 397 y siguientes. N 16: Cdigo Penal:
141 y 296. N 17: Cdigo Penal: artculos 474 y siguientes. N 18: Cdigo Penal:
artculo 491. N 19: Cdigo Penal: artculos 189, 233, 446, 448, 467, 469, 470 y
477. N 20: Cdigo Penal: artculo 436. N 21: Ley N 19.473 sobre Caza, D.O.
27.09.1996: artculos 29 y siguientes. Ley N 20.084, Sobre Responsabilidad de
los Adolescentes por Infracciones a la Ley Penal, D.O. 7.12.2005: artculos 1
inciso segundo y 68.
1. Del claro tenor literal de las normas transcritas (arts. 296 y 494 N 4
del Cdigo Penal), como as tambin de las caractersticas propias de estas
sanciones, cabe concluir que se est frente a figuras autnomas e independientes
entre s que pueden, en consecuencia, concurrir simultneamente en un mismo
hecho sin perder su naturaleza propia y autonoma.
1. La norma contenida en el artculo 494 N 5 del Cdigo Penal en el sentido de
disponer que el tribunal en ningn caso podr calificar como leves las lesiones en
contra de las personas mencionadas en el artculo 5 de la Ley N 20.066 sobre
Violencia Intrafamiliar, tiene el carcter de imperativo para el sentenciador que
conozca de estos hechos y no puede ste abstenerse de aplicarla a pretexto de
esgrimir "que lo que ha sucedido escapa al contexto de violencia intrafamiliar
desde que estamos en presencia de un conflicto que al parecer se origina en
causas diferentes a las relaciones abusivas de poder al interior de la familia (...)
recalificando el hecho", atendido que la ley aplicable, no le permite calificar como
leves lesiones cometidas a un conviviente, como lo es el caso en la especie, el
sentenciador est obligado a obrar segn el mandato de sta, ya que la propia ley
en su artculo primero tiene por objeto prevenir, sancionar y erradicar la violencia
intrafamiliar y otorgar proteccin a las vctimas de sta. Precisado lo anterior, y al
darse por establecido en la sentencia que el imputado caus lesiones a su
conviviente, y que esta persona tiene la calidad de las descritas en el artculo 5
774
de la Ley N 20.066, y al no haberse hecho aplicacin de la norma del artculo 494

N 5 del Cdigo Penal, en orden a castigar el delito de conformidad a la ley,
resulta evidente que el sentenciador, al resolver en la forma en que lo hizo incurri
en un error de derecho que ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo,
configurndose en la especie la causal de nulidad prevista en el artculo 373 letra
b) del Cdigo Procesal Penal, razn por la cual se acoger el recurso materia de
autos (considerandos 6 y 7).
2. Las penas de los artculos 494 y siguientes son aplicables a faltas cometidas
dolosamente, por lo tanto, aquellas lesiones leves constitutivas de delitos-falta
causadas por mera negligencia o imprudencia no son susceptibles de castigarse
como tales.
1. Que, en efecto, dado que en la estafa del artculo 468 del Cdigo Penal, en
relacin con el 467 de ese mismo texto legal, la pena est establecida en atencin
al valor del prejuicio ocasionado a la vctima, en los casos como el de autos, en
que el delito se ha frustrado precisamente porque, en definitiva, el perjuicio no se
produjo, la sancin del hecho incompleto tiene que reducirse, conforme al artculo
51 del Cdigo Penal, partiendo desde la pena menor contemplada para el hecho
consumado. Sucede, no obstante, que la forma ms leve del delito de estafa
consumado se encuentra contemplada en el artculo 494 N 19 del Cdigo Penal,
como una falta, y stas, con arreglo a lo preceptuado en el artculo 9 de ese
mismo cuerpo legal, "slo se castigan cuando han sido consumadas"; algo que,
por lo dems, tambin se deduce de los conceptos que se contienen en el artculo
7 del Cdigo Penal, al definir las formas de ejecucin imperfectas del hecho
punible. Por tal motivo, aunque la conducta realizada por la procesada Vsquez
satisface las exigencias del tipo complementario de la estafa frustrada, en rigor se
trata de un comportamiento antijurdico pero atpico, pues el legislador ha resuelto
expresamente no someterlo a una pena.
1. El enjuiciado reconoci la apropiacin de algunas especies de la vctima, pero
sostuvo que en su accin no hubo intencin de robar, sino que como el ofendido,
775
para el cual trabajaba, le adeudaba parte de su salario, sac mediante la fuerza

dichos objetos para hacerse pago de lo que se le deba, hecho que debe
calificarse como falta. En la especie no existi el dolo de la sustraccin con nimo
de lucro, porque tal hecho antijurdico queda enmarcado dentro de la falta.
ARTCULO 494 BIS
Los autores de hurto sern castigados con prisin en su grado mnimo a medio
y multa de una a cuatro unidades tributarias mensuales, si el valor de la cosa
hurtada no pasa de media unidad tributaria mensual.
La falta de que trata este artculo se castigar con multa de una a cuatro
unidades tributarias mensuales, si se encuentra en grado de frustrada. En estos
casos, el tribunal podr conmutar la multa por la realizacin de trabajos
determinados en beneficio de la comunidad, sealando expresamente el tipo de
trabajo, el lugar donde deba realizarse, su duracin y la persona o institucin
encargada de controlar su cumplimiento. Los trabajos se realizarn, de
preferencia, sin afectar la jornada laboral o de estudio que tenga el infractor, con
un mximo de ocho horas semanales. La no realizacin cabal y oportuna de los
trabajos determinados por el tribunal dejar sin efecto la conmutacin por el solo
ministerio de la ley, y deber cumplirse ntegramente la sancin primitivamente
aplicada.
En los casos en que participen en el hurto individuos mayores de dieciocho
aos y menores de esa edad, se aplicar a los mayores la pena que les habra
correspondido sin esa circunstancia, aumentada en un grado, si stos se han
prevalido de los menores en la perpetracin de la falta.
En caso de reincidencia en hurto falta frustrado, se duplicar la multa aplicada.
Se entender que hay reincidencia cuando el responsable haya sido condenado
previamente por delito de la misma especie, cualquiera haya sido la pena
impuesta y su estado de cumplimiento. Si el responsable ha reincidido dos o ms
veces se triplicar la multa aplicada.
La agravante regulada en el inciso precedente prescribir de conformidad con lo
dispuesto en el artculo 104. Tratndose de faltas, el trmino de la prescripcin
ser de seis meses.
Concordancias: Ley N 20.084, Sobre Responsabilidad de los Adolescentes por
Infracciones a la Ley Penal, D.O. 7.12.2005: artculos 1 inciso segundo y 68.
776
1. El hechor realiz todo lo necesario para que el delito se consumara, toda vez
que tom la especie, las ocult entre su vestimenta, traspas las cajas
registradoras del supermercado sin pagar su valor, es decir, se llevaron a cabo
todos los actos que conducen a la realizacin del tipo penal de que se trata. Al
hechor ya no le quedaba nada por hacer y si no consigui su objetivo, lo fue por
una causa independiente de su voluntad, esto es, la intervencin del guardia que
lo retuvo, de manera que se trata de un delito en grado de frustrado y no una
tentativa.
2. Al estar precisamente legislada la situacin del delito de hurto falta en grado
de frustrado, no es posible eludir el mandato del legislador. El rgano jurisdiccional
por expresa disposicin constitucional est llamado a aplicar la ley, motivo por el
cual, absolver a un imputado a pesar de estar establecida la figura penal antes
sealada, constituye un error de derecho grave, se ha fallado contra texto expreso
de ley, que ha tenido influencia sustancial en lo dispositivo de la sentencia.
Corte Apelaciones de Santiago, 30/12/2008 Rol: 2261-2008,
Cita online: CL/JUR/6155/2008,
3. El hurto, en un sistema de venta de supermercado, se produce al traspasar
las cajas registradoras sin cancelar el valor de la especie, en consecuencia, hasta
antes de ese momento, slo haba una mera tenencia de la especie y no una
posesin como seor y dueo, la que en el caso sub lite,fue interrumpida por el
guardia de seguridad que impidi se perfeccionara el ilcito al ver que el imputado
traspasaba las cajas sin cancelar su valor, es decir, con su intervencin frustr el
delito, no dando ocasin al delincuente para actuar como seor y dueo. La
infraccin de autos no sera punible, ya que se tratara de una falta y por lo tanto
atendido al grado de desarrollo que es de frustrado. Sentencia Juzgado de
Garanta (considerando 7 sentencia Corte Suprema).
ARTCULO 495
Sern castigados con multa de una unidad tributaria mensual:
1. El que contraviniere a las reglas que la autoridad dictare para conservar el
orden pblico o evitar que se altere, salvo que el hecho constituya crimen o simple
delito.
777
2. El que por quebrantar los reglamentos sobre espectculos pblicos

ocasionare algn desorden.
3. El subordinado del orden civil que faltare al respeto y sumisin debidos a sus
jefes o superiores.
4. El particular que cometiere igual falta respecto de cualquier funcionario
revestido de autoridad pblica, mientras ejerce sus funciones, y respecto de toda
persona constituida en dignidad, aun cuando no sea en el ejercicio de sus
funciones, siempre que fuere conocida o se anunciare como tal; sin perjuicio de
imponer, tanto en este caso como en el anterior, la pena correspondiente al crimen
o simple delito, si lo hubiere.
5. El que pblicamente ofendiere el pudor con acciones o dichos deshonestos.
6. El cnyuge que escandalizare con sus disensiones domsticas despus de
haber sido amonestado por la autoridad.
7. El que infringiere los reglamentos de polica en lo concerniente a quienes
ejercen el comercio sexual.
8. El que diere espectculos pblicos sin licencia de la autoridad, o traspasando
la que se le hubiere concedido.
9. El que abriere establecimientos sin licencia de la autoridad, cuando sea
necesaria.
10. El que en la exposicin de nios quebrantare los reglamentos.
11. El que infringiere las reglas establecidas para la quema de bosques,
rastrojos u otros productos de la tierra, o para evitar la propagacin de fuego en
mquinas de vapor, calderas, hornos u otros lugares semejantes.
12. El que infringiere los reglamentos sobre corta de bosques o arbolados.
13. El que infringiere las leyes o reglamentos sobre apertura, conservacin y
reparacin de vas pblicas.
14. El que en caminos pblicos, calles, plazas, ferias u otros sitios semejantes
de reunin estableciere rifas u otros juegos de envite o azar.
15. El que defraudare al pblico en la venta de mantenimientos, ya sea en
calidad, ya en cantidad, por valor que no exceda de una unidad tributaria mensual
y el que vendiere bebidas o mantenimientos deteriorados o nocivos.
778
16. El traficante que tuviere medidas o pesos falsos, aunque con ellos no
hubiere defraudado.
17. El que usare en su trfico medidas o pesos no contrastados.
18. El dueo o encargado de fondas, cafs, confiteras u otros establecimientos
destinados al despacho de comestibles o bebidas que faltare a los reglamentos de
polica relativos a la conservacin o uso de vasijas o tiles destinados para el
servicio.
19. El que faltando a las rdenes de la autoridad, descuidare reparar o demoler
edificios ruinosos.
20. El que infringiere las reglas de seguridad concernientes a la apertura de
pozos o excavaciones y al depsito de materiales o escombros, o a la colocacin
de cualesquiera otros objetos en las calles, plazas, paseos pblicos o en la parte
exterior de los edificios que embaracen el trfico o puedan causar dao a los
transentes.
21. El que intencionalmente o con negligencia culpable cause dao que no
exceda de una unidad tributaria mensual en bienes pblicos o de propiedad
particular.
22. El que aprovechando aguas de otro o distrayndolas de su curso, causare
dao que no exceda de una unidad tributaria mensual.
Con todo, la multa para las faltas sealadas en los nmeros 15, 21 y 22 ser a
lo menos equivalente al valor de lo defraudado o del dao causado y podr llegar
hasta el doble de ese valor, aunque exceda una unidad tributaria mensual.
Penal: artculos 388 y siguientes. Especficas: N 1 y 2: Cdigo Penal: artculo 269.
N 3 y 4: Cdigo Penal: artculos 263 y 264. N 5 y 6: Cdigo Penal: artculo 373.
N 7: Cdigo Penal: artculos 367, 367 bis, 373. Cdigo Sanitario: artculos 39 y
41. N 10: Cdigo Penal: artculos 348 y 356. Ley N 16.618 sobre Menores (texto
refundido de Decreto con Fuerza de Ley N 1, Min. Justicia, D.O. 30.05.2000):
artculos 51 y siguientes. N 11 y 12: Cdigo Penal: artculos 474 y siguientes.
Decreto Ley N 656, Ley de Bosques, D.O. 6.11.1925: artculos 1 y 22. N 13: Ley
General de Urbanismo y Construccin (texto refundido de Decreto con Fuerza de
Ley N 458, D.O. 13.04.1976): artculos 20 y siguientes. N 14: Cdigo Penal:
artculos 275 a 279. N 15 a 17: Cdigo Penal: artculos 467, 469 N 1 y 2. N 18:
Cdigo Sanitario: artculo 174. N 19 y 20: Ley General de Urbanismo y
Construccin (texto refundido de Decreto con Fuerza de Ley N 458, D.O.
13.04.1976): artculos 20 y siguientes. N 21 y 22: Cdigo Penal: artculos 459
779
y 487. Ley N 20.084, Sobre Responsabilidad de los Adolescentes por Infracciones

a la Ley Penal, D.O. 7.12.2005: artculo 1 inciso segundo.
1. El artculo 495 N 4 del Cdigo Penal sanciona al particular que faltare
el respeto a cualquier funcionario revestido de autoridad pblica, mientras ejerce
sus funciones, que es precisamente el hecho que se ha dado por acreditado,
segn se expres en el motivo tercero de este fallo, el que, atendida la causal
esgrimida, ha sido aceptado por el recurrente. Por lo anterior, no resulta atendible
la alegacin contenida en el arbitrio en orden a que, en la especie, no se daran
los supuestos fcticos de la conducta tpica, sustentado en que no concurre en la
especie el deber de sumisin que refiere el numeral 3 del artculo 495 del Cdigo
Penal, al que se remite su numeral 4. Lo anterior, por cuanto debe interpretarse la
norma en su contexto, segn el cual la sumisin solo se refiere a los
"subordinados" a que alude el citado numeral tercero, sin que pueda hacerse
extensiva, en lo forma que lo propone el recurrente, a los particulares que no
revisten dicha calidad (Considerando 6 sentencia Corte de Apelaciones).
1. A partir del hecho descrito anteriormente se desprende, que el monto de los
daos atribuidos al imputado asciende a $ 20.000.-, suma que, a la fecha de los
hechos, no excede de una unidad tributaria mensual, circunstancia de pblico y
notorio conocimiento, de forma que la correcta calificacin jurdica de los hechos
acreditados corresponde a la de un delito-falta del artculo 495 N 21 del Cdigo
Penal y no al simple delito de daos del artculo 487 del mismo cuerpo punitivo
(Considerando 4).
ARTCULO 496
Sufrirn la pena de multa de una a cuatro unidades tributarias mensuales:
1. El que faltare a la obediencia debida a la autoridad dejando de cumplir las
rdenes particulares que sta le diere, en todos aquellos casos en que la
desobediencia no tenga sealada mayor pena por este Cdigo o por leyes
especiales.
780
2. El que pudiendo, sin grave detrimento propio, prestar a la autoridad el auxilio

que reclamare en casos de incendio, inundacin, naufragio u otra calamidad, se
negare a ello.
3. Derogado.
4. El que no diere los partes de defuncin, contraviniendo a la ley o
reglamentos.
5. El que ocultare su verdadero nombre y apellido a la autoridad o a persona
que tenga derecho para exigir que los manifieste, o se negare a manifestarlos o
diere domicilio falso.
6. El que infringiere las reglas de polica dirigidas a asegurar el abastecimiento
de los pueblos.
7. El que con rondas u otros esparcimientos nocturnos altere el sosiego pblico,
desobedeciendo a la autoridad.
8. El que tomare parte en cencerradas u otras reuniones ofensivas a alguna
persona, no estando comprendida en el nmero 2 del artculo 494.
9. El que se baare quebrantando las reglas de decencia o seguridad
establecidas por la autoridad.
10. El que riere en pblico sin armas, salvo el caso de justa defensa propia o
de un tercero.
11. El que injuriare a otro livianamente de obra o de palabra, no siendo por
escrito y con publicidad.
12. El que dentro de las poblaciones y en contravencin a los reglamentos
disparare armas de fuego, cohetes, petardos u otros proyectiles.
13. El que corriere carruajes o caballeras dentro de una poblacin, no siendo
en los casos previstos por el nmero 6 del artculo 494.
14. El que infringiere los reglamentos relativos a carruajes pblicos o de
particulares.
15. El que infringiere las reglas de polica relativas a posadas, fondas, tabernas
y otros establecimientos pblicos.
16. El encargado de la guarda de un loco o demente que le dejare vagar por
sitios pblicos sin la debida seguridad.
781
17. El dueo de animales dainos que los dejare sueltos o en disposicin de

causar mal en las poblaciones.
18. El que con su embriaguez molestare a tercero en pblico.
19. El que arrojare animales muertos en sitios vedados o quebrantando las
reglas de polica.
20. El que infringiere las reglas de polica en la elaboracin de objetos ftidos o
insalubres, o los arrojare a las calles, plazas o paseos pblicos.
21. El que arrojare escombros u objetos punzantes o cortantes en lugares
pblicos contraviniendo a las reglas de polica.
22. El que no entregare a la polica de aseo las basuras o desperdicios que
hubiere en el interior de su habitacin.
23. El que echare en las acequias de las poblaciones objetos que, impidiendo el
libre y fcil curso de las aguas, puedan ocasionar anegacin.
24. El que tuviere en balcones, ventanas, azoteas u otros puntos exteriores de
sus casas tiestos u otros objetos, con infraccin de las reglas de polica.
25. El que arrojare a la calle por balcones, ventanas o por cualquiera otra parte
agua u objetos que puedan causar dao.
26. El que tirare piedras u otros objetos arrojadizos en parajes pblicos, con
riesgo de los transentes, o lo hiciere a las casas o edificios, en perjuicio de los
mismos o con peligro de las personas.
27. El que infringiere los reglamentos en materia de juegos o diversiones dentro
de las poblaciones.
28. El que entrare con carruajes, caballeras o animales dainos en heredades
plantadas o sembradas.
29. El que en contravencin a los reglamentos construyere chimeneas, estufas
u hornos, o dejare de limpiarlos o cuidarlos.
30. El que, empleando el fuego, elevare globos sin permiso de la autoridad.
31. El que, habiendo recibido de buena fe moneda falsa o cercenada o ttulos de
crdito falsos, los circulare despus de constarle su falsedad o cercenamiento,
siempre que su valor no exceda de una unidad tributaria mensual.
32. Derogado.
782
33. El que entrare en heredad ajena para coger frutas y comerlas en el acto.
34. El que entrare sin violencia a cazar o pescar en sitio vedado o cerrado.
35. Derogado.
36. El que infringiere los reglamentos de caza o pesca en el modo y tiempo de
ejecutar una u otra o de vender sus productos.
37. Los empresarios del alumbrado pblico que faltaren a las reglas
establecidas para su servicio, y los particulares que infringieren dichas reglas.
38. El que indebidamente apagare el alumbrado pblico o del exterior de los
edificios, o de los portales, teatros, u otros lugares de espectculos o reunin, o el
de las escaleras de los mismos.
Penal: artculos 388 y siguientes. Especficas: N 1: Cdigo Penal: 261 y
siguientes. Cdigo de Procedimiento Civil: Artculo 240: Cdigo Penal: artculos
253, 494 N 13 y 14. N 4: Cdigo Sanitario: artculo 141. N 5: Cdigo de
Procedimiento Penal: artculo 260 bis. Cdigo Procesal Penal: artculo 85. N 7 y
8: Cdigo Penal: artculo 269. N 9: Cdigo Penal: artculo 373. N 10: Cdigo
Penal: artculos 392, 402, 403, 494 N 4. N 11: Cdigo Penal: artculo 419. N 12:
Ley N 17.798 sobre Control de Armas (texto refundido de Decreto 400, D.O.
13.04.1978): artculo 1. N 13 y 14: Ley N 18.290, sobre Trnsito, D.O.
7.02.1984: artculos 197 y siguientes. N 16: Cdigo Sanitario: artculo 130. N 17:
Cdigo Penal: artculos 491, 494 N 18 y 497. N 18: Ley N 17.105, sobre
Alcoholes, Bebidas Alcohlicas y Vinagres, D.O. 14.04.1969: artculos 113 a 116.
N 19, 20 y 22: Cdigo Sanitario: artculos 11 y 174. N 21 y 23: Ley General de
Urbanismo y Construccin (texto refundido de Decreto con Fuerza de Ley N 458,
D.O. 13.04.1976): artculos 20 y siguientes. N 24, 25 y 26: Cdigo Penal: artculos
397, 399, 490 y 492. N 27: Cdigo Penal: artculos 275 a 279. Cdigo Civil:
artculos 1466, 1468, 2259 a 2263. Ley sobre Loteras, de 1/09/1890. Decreto Ley.
Consejos Regionales de Turismo, D.O. 13.08.1969. N 28: Cdigo Penal: artculo
487. N 29: Ley General de Urbanismo y Construccin (texto refundido de Decreto
con Fuerza de Ley N 458, D.O. 13.04.1976): artculos 20 y siguientes. N 31:
Cdigo Penal: artculos 170 y 178. N 32: Cdigo Penal: artculo 473. N 33:
783
Cdigo Penal: artculos 446, 494 N 19. N 34 y 36: Ley N 19.473 sobre Caza,
D.O. 27.09.1996: artculos 29 y siguientes. Ley General de Servicios Elctricos,
Decreto con Fuerza de Ley N 1, Min. Minera, D.O. 13.09.1982: artculos 135 y
138. Ley N 20.084, Sobre Responsabilidad de los Adolescentes por Infracciones
a la Ley Penal, D.O. 7.12.2005: artculo 68.
1. Estos sentenciadores estiman que los hechos tal como estn descritos en el
requerimiento, contenidos en el fundamento primero del fallo, no son constitutivos
del delito de usurpacin de nombre previsto y sancionado en el artculo 214 del
Cdigo Penal, pues no basta para configurarlo que se diga por el agente llamarse
de otro modo, ya que de la norma fluye que esta utilizacin debe importar
atribuirse las caractersticas propias de un tercero, de sus dems atributos o de su
personalidad, lo que no ocurre con la mera mencin de un nombre que no le
pertenece, sobre todo si se toma en cuenta que en las condiciones anotadas en
los fundamentos precedentes, tal conducta slo tuvo por objeto ocultar el nombre
propio, dando el nmero de una cdula de identidad que no le perteneca,
debiendo entonces concluirse que solamente despleg la conducta prevista en el
N 5 del artculo 496 del Cdigo Penal (considerando 6).
2. Los hechos descritos en el requerimiento no son constitutivos del delito de
usurpacin de nombre previsto y sancionado en el artculo 214 del Cdigo Penal,
pues no basta para configurarlo que se utilice puntualmente el nombre de otra
persona, sino que esta utilizacin debe importar arrogarse la dignidad y dems
atributos de la personalidad de un tercero, es decir, apropiarse de la identidad de
otro por actos concretos con el fin de que cualquiera crea que se est en
presencia de aqul. El mero uso del nombre "falso", en las condiciones
analizadas, slo tuvo por objeto ocultar el propio, conducta constitutiva de la falta
prevista en el N 5 del artculo 496 del Cdigo Penal, en relacin con el artculo 85
del Cdigo Procesal Penal. De haber operado el procedimiento de identidad, esta
maniobra del detenido debi cesar, pues con certeza su verdadera identidad se
habra determinado (considerandos 7 y 8).
3. Para ello se debe atender a la acepcin dada por el Diccionario de la Lengua
de la Real Academia Espaola al vocablo ocultar, "callar advertidamente lo que se
pudiera o debiera decir, o disfrazar la verdad". En este sentido la conducta
desplegada por el imputado no estuvo encaminada a negar su identidad, o
emplear un nombre imaginario, o modificar el propio, o emplear un seudnimo,
784
sino a adoptar el nombre de otra persona, tomndolo, escudndose tras l,

insistiendo en ste, constituyendo una verdadera mise en scne, lo que de
acuerdo a los antecedentes, le resultaba beneficioso si se tiene en consideracin
que a diferencia de la persona cuya identidad usurp, ste es un refractario del
mandato judicial, cuestin que de acuerdo a las mximas de la experiencia le
debi ser conocida.
1. Que atendido lo razonado en los dos motivos procedentes, resulta, asimismo
irrelevante, que el fundo donde el imputado mantena sueltos durante la noche los
perros calificados como dainos y el predio ocupado por la duea de los animales
muertos por esos animales, sean de propiedad del requerido, como su defensa
sostiene, en primer trmino, porque de la descripcin de la falta contenida en el
aludido artculo 496 N 17, no se advierte vinculacin alguna con el dominio del
lugar donde se mantengan los animales dainos.
2. Calificacin de ser dueo de animales dainos que los dejare sueltos o
en disposicin de causar mal en las poblaciones, no procede porque los perros no
son animales dainos ni los hechos han ocurrido en una poblacin.
1. Que el artculo 496 N 18 del Cdigo Penal sanciona con la pena de multa de
una a cuatro unidades tributarias mensuales el que con su embriaguez molestare
a tercero en pblico. De esta disposicin se precisa que debe existir un tercero,
esto es, una persona que haya sufrido, en pblico, la molestia causada por el
ebrio, ocurriendo en la especie que los hechos del requerimiento que se han dado
por establecido y que el imputado reconoce en la audiencia respectiva, no son
precisos en el sentido que la denuncia formulada a Carabineros al fono 133 fue
annima sin que persona determinada haya indicado haber sido vctima de
amenazas o insultos.
785

1. Si bien algunas de las infracciones de la Ley General de Pesca y Acuicultura
son sancionadas por el juez civil, no por ello pierden su carcter contravencional ni
pasan a tener naturaleza civil. Confirma la naturaleza penal reseada lo dispuesto
en el artculo 496 N 36 del Cdigo Penal, que contempla como falta el infringir los
reglamentos de pesca. Tratndose de una falta, entonces, no cabe aplicar las
instituciones de la suspensin y de la interrupcin de la prescripcin, reguladas en
el artculo 96 del Cdigo Penal, toda vez que stas estn referidas slo a los
crmenes y simples delitos. En efecto, la citada disposicin seala, por un lado,
que la prescripcin se interrumpe siempre que el delincuente comete nuevamente
crimen o simple delito y, por otro, que la prescripcin se suspende cuando el
procedimiento se dirige en contra del imputado, continuando como si no se
hubiere suspendido en caso que el procedimiento se paralice por tres aos o
termine sin condena, lo que no puede verificarse respecto de las faltas, ya que
prescriben en seis meses. Adems, la prescripcin y sus instituciones
relacionadas son de derecho estricto y, por ende, de aplicacin e interpretacin
restrictiva, por lo que malamente puede aplicarse un instituto a un supuesto que
no ha sido expresamente regulado. La ley penal, asimismo, en caso de duda debe
ser interpretada a favor del infractor (considerandos 4 a 6).
ARTCULO 497
El dueo de ganados que entraren en heredad ajena cerrada y causaren dao,
ser castigado con multa, por cada cabeza de ganado:
1. De una unidad tributaria mensual si fuere vacuno, caballar, mular o asnal.
2. De un quinto de unidad tributaria mensual si fuere lanar o cabro y la heredad
tuviere arbolado.
3. Del tanto del dao causado a un tercio ms, si fuere de otra especie no
comprendida en los nmeros anteriores.
Esto mismo se observar si el ganado fuere lanar o cabro y la heredad no
tuviere arbolado.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 3, 9, 17, 21, 487, 496 N 28, 498 a 501.
Penal: artculos 388 y siguientes.
786
TTULO II DISPOSICIONES COMUNES A LAS FALTAS

ARTCULO 498
Los cmplices en las faltas sern castigados con una pena que no exceda de la
mitad de la que corresponda a los autores.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 3, 9, 16, 51 a 53.
ARTCULO 499
Caern en comiso:
1. Las armas que llevare el ofensor al hacer un dao o inferir injuria, si las
hubiere mostrado.
2. Las bebidas y comestibles deteriorados y nocivos.
3. Los efectos falsificados, adulterados o averiados que se expendieren como
legtimos o buenos.
4. Los comestibles en que se defraudare al pblico en cantidad o calidad.
5. Las medidas o pesos falsos.
6. Los enseres que sirvan para juegos o rifas.
7. Los efectos que se empleen para adivinaciones u otros engaos semejantes.
artculo 19 N 7 letra g). Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 114, 115, 672 y
siguientes. Cdigo Procesal Penal: artculos 187 y 189.
1. La sentencia impugnada, al sancionar con comiso de un vehculo, en un
procedimiento de resolucin inmediata, ha aplicado correctamente el artculo 395
del Cdigo Procesal Penal en relacin a los artculos 31 y 499 del Cdigo Penal,
ya que toda pena que se imponga por un crimen o un simple delito, lleva consigo
la prdida de los efectos que de l provengan y de los instrumentos con que se
simple delito, cuyo no ha sido el caso.
787
ARTCULO 500
El comiso de los instrumentos y efectos de las faltas, expresados en el artculo
anterior, lo decretar el Tribunal a su prudente arbitrio segn los casos y
circunstancias.
artculo 19 N 7 letra g). Cdigo de Procedimiento Penal: artculos 114, 115, 672 y
siguientes. Cdigo Procesal Penal: artculos 187 y 189.
ARTCULO 501
En las ordenanzas municipales y en los reglamentos generales o particulares
que dictare en lo sucesivo la autoridad administrativa no se establecern mayores
penas que las sealadas en este Libro, aun cuando hayan de imponerse en virtud
de atribuciones gubernativas, a no ser que se determine otra cosa por leyes
especiales.
Concordancias: Cdigo Penal: artculos 20, 21, 25, 494 a 497. Constitucin
Poltica: artculos 19 N 3 inciso 8, 32 N 8 y 107.
TTULO FINAL DE LA OBSERVANCIA DE ESTE CDIGO

ARTCULO FINAL
El presente Cdigo comenzar a regir el primero/03/mil ochocientos setenta y
cinco, y en esa fecha quedarn derogadas las leyes y dems disposiciones
preexistentes sobre todas las materias que en l se tratan.
Y por cuanto, odo el Consejo de Estado, he tenido a bien aprobarlo y
sancionarlo; por tanto, promlguese y llvese a efecto en todas sus partes como
ley de la Repblica.- FEDERICO ERRZURIZ.- Jos Mara Barcel.
788

Codigo Penal SistematIzado. Matus.2015

Uploaded by

Document Information

Copyright

Available Formats

Share this document

Share or Embed Document

Sharing Options

Did you find this document useful?

Is this content inappropriate?

Copyright:

Available Formats

Codigo Penal SistematIzado. Matus.2015

Uploaded by

Copyright:

Available Formats

Jean Pierre Matus A.

CDIGO PENAL SISTEMATIZADO

MENSAJE DEL GOBIERNO ACOMPAANDO EL PRESENTE CDIGO PENAL

TTULO I CRMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD

3. Usurpacin de atribuciones ................................................................... 391

12. De la evasin de los detenidos ............................................................ 462

2. Del robo con violencia o intimidacin en las personas........................... 601

MENSAJE DEL GOBIERNO ACOMPAANDO EL PRESENTE CDIGO PENAL

La necesidad de una reforma en nuestra legislacin penal se haca sentir de

casos se ha tomado en cuenta, para establecer la mayor o menor duracin del

En pos de la familia viene el individuo aislado al cual puede ofendrsele en su

Santiago, noviembre 12 de 1874.

CDIGO PENAL LIBRO PRIMERO1

TTULO I DE LOS DELITOS Y DE LAS CIRCUNSTANCIAS QUE EXIMEN DE

a) De un dcimo a un cuarto de sueldo vital, por media unidad tributaria mensual;

Corte Suprema, 06/10/2009, Rol: 5128-2008, Cita online: CL/JUR/10268/2009

representacin de los hechos no fuera errnea y correspondiera a la realidad, el

11. Que, en esta perspectiva, y en la vinculacin voluntad-resultado material

el artculo 490 N 2 del cdigo citado, siendo as procedente declarar su

3. La tipificacin de los delitos culposos resulta excepcional en nuestro

Corte Suprema, 14/07/1994, Rol: 29516, Cita online: CL/JUR/1531/1994

Corte Suprema, 08/07/2004, Rol: 1985-2004, Cita online: CL/JUR/4830/2004

realiza tanto subjetivamente para el hechor, como objetivamente para la vctima,

11. Si el sujeto no logra poner en marcha el vehculo en el que se encuentran

atencin a lo prescrito en el artculo 7 del Cdigo Penal, debe concluirse que el

Corte de Apelaciones de Valdivia, 06/03/2012, Rol: 69-2012,

Carabineros la actividad desplegada por el imputado haba sido suficiente para la

requera y huy con el mismo, impidiendo que la accin intentada se alcanzara a

Corte de Apelaciones de Santiago, 10/03/2006, Rol: 966-2005,

de Estupefacientes y Sustancias Sicotrpicas. D.O. 16.02.2005: artculo 17. Ley

5. Es requisito fundamental para que exista conspiracin que respecto del

2. De las circunstancias que eximen de responsabilidad criminal

6. El que obra en defensa de la persona y derechos de un extrao, siempre que

sealados en la ley que supongan un compromiso profundo y grave de las

procesado presenta un trastorno por estrs postraumtico crnico, y que al

tener una imputabilidad disminuida, conforme lo exigen las normas penales

Cita online: CL/JUR/4527/2012

cumplimiento a lo ordenado en la Convencin de los Derechos del Nio, a fin de

Corte Suprema, 04/12/2002, Rol: 4388-2002, Cita online: CL/JUR/4343/2002

secuencia de los hechos que culminaron con la muerte de (vctima) a

queda de manifiesto el peligro al que se vio enfrentado el propio sentenciado, su

qua non, de tal manera que su inconcurrencia acarrea la imposibilidad de alegar la

2. La inexistencia de agresin ilegtima impide el nacimiento de la circunstancia

simple contemplada en el artculo 10 Ns. 4 y 5 del Cdigo precitado. La

Cita online: CL/JUR/6632/2007

procesado, quien, al infringir las disposiciones reglamentarias del trnsito pblico,

2. El hecho de descubrir la existencia de una infidelidad matrimonial no importa

encuentra autorizada por la causal de justificacin del artculo 10 N 10 del Cdigo

7. La causal de justificacin consistente en obrar en cumplimiento de un deber,

del estado de necesidad defensivo o exculpante, en "Derecho Penal. Parte

"omisin maliciosa", "dolosamente falseados" o "procedimientos dolosos". En

3. De las circunstancias que atenan la responsabilidad criminal

sobre Arrepentimiento Eficaz. D.O. 4.11.1992: artculos 2 y 3. Ley N 20.393 que

Corte Suprema, 29/07/2008, Rol: 2460-2008, Cita online: CL/JUR/7941/2008

Corte Suprema, 26/03/2003, Rol: 902-2003, Cita online: CL/JUR/4153/2003

Cita online: CL/JUR/6854/2007

Corte de Apelaciones de Santiago, 8/07/2003, Rol: 3100-2003,

JURISPRUDENCIA RELACIONADA (ART. 11 CIRCUNSTANCIA 3)

comisin de los ilcitos, el nivel de escolaridad que presenta enseanza media

Doctrina en sentido contrario:

Corte Suprema, 23/01/1997, Rol: 4423-1996, Cita online: CL/JUR/1365/1997

de la sentencia de reemplazo). La decisin de darle pleno valor a las sanciones

Cita online: CL/JUR/308/2014

no merezca el calificativo de irreprochable y as beneficiarlo con la atenuante en