I IIEDES=~SC LLL “2015 ~ Ao del Bicentenario del Congreso de los Pueblos Libres” INADI Instituto Nacional contra la Discriminacion, la Xenofobia y el Racismo. Ministerio de Justicia y Derechos Humenos. BUENOS AIRES, (94 FEB 99157 Gustavo BALLABRIGA Emesto PELLIZA Habiendo recaido Dictamen en las actuaciones . . . $04-45040/13, . que tramitan por ante este Instituto Nacional contra la Discriminacién, la Xenofobia y el Racismo M4-.. fs ~INADI~se remite copia del mismo en .. Atentamente, José Matias Grimoldi Asistente - Direccién de Asistencia a la Victima INADI- Ministerio de Justicia y DD.HH.“afo de! Homenaje ol Amante Guillermo Brown .en el icentenario del Combate Navai de Montevideo" INADI Instituto Nocional contra la Discriminacién, fa Xenofobia y el Racismo, Ministerio de Justicic y Derechos Humanos. prom VO7~14 auenos ares, 30 DIU 2Ul4. Llega a esta asesoria legal el Expediente N° 0045040/2013, iniciedo por los Sres. Gustavo Ballabriga y Ernesto Pelliza contra los Sres. Javier Gustavo vera, Presidente de la Fundacion “La Alameda”, Lucas Enrique Schaerer, integrante de la fundacién mencionada, la Sra. Lilia Graciela Mafioz y la Sra. Stella Maris Gémez, ambas Inspectoras de la Agencia Gubernamental de Control (AGC) del Gobierno de la Ciudad Auténoma de Buenos Aires, con el objeto de que se determine si los hechos denunciados encuadran dentro de las previsiones de la Ley 23.592, normas concordantes y complementarias. I.- DESCRIPCION DEL CASO. Se presenta el Sr. Gustavo Ballabriga en su cardcter de presidente de la Sociedad Anonima LINON, 1a que explota comercialmente e1 Bar tem&tico para piblico gay masculino, “ZOOM Buenos Aires”. Manifiesta el denunciante que el dia 27 de mayo de 2013, miembros de la Fundacién “La Alameda” conjuntamente con vecinos del barrio organizaron un escrache piblico en contra del local, por considerar que en ol mismo serealizarian actividades ilicites, tales como venta de estupefacientes, prostitucién y treta de personas. Expresen, los $res. Ballabriga y Pelliza que con postericridad al escrache piblico comenzé una persecucién por parte del Gobierno de la Ciudad encabezado por Inspectores de la Agencia Gubernamental de Control (Acc) con el apoyo de la Folicia Metropolitana, que se manifesto en una serie de operatives que denominan “inspecciones de rutina”. Indican que las Inspectoras de la Agencia de Control Gubernamontal, Lilia Graciela Mufioz y Stella Maris Cortez, gistematicamente perpetéan actos de abuso de autoridad en el marco de las inspecciones realizadas, en las cuales de modo persistente s@ negaron a acreditar su caracter de funeionarias -piblicas asi ome’ tambien en ‘reiteradas ocasiones procedieron a tealizar clausuras motivedas en faisas calsales da incunplimientos” = las~ normattvas vigentes en materia de control de locales comerciales. Manifiestan que el bar s, ademis de un local comercial, un lugar de encuentro y de socializacion esencial de la comunidad gay, dado lo cual entienden que las serias acusaciones vertidas en su contra (escarches publices, impataciones de delitos graves a través de publicaciones en la pagina web de 1a Fundacién Le Alemeday manifestaciones injuriosas y agraviantes en distintoo medios de comunicacién, etc.) responden @ una campafia de persacicign’ besaia en ta contentadion sevual cs los concurrentes al local Se encuentra especificado en el relato, incorporado ¢ ts. 4/6, el detalle de les caracteristicas ediliciss det Jocal, asi como también el detalle de las seis inspecciones efectuadas entre abril y mayo del afo 2013.A fs. 8 acompafian copia de volante-comunicado a los clientes del bar en el consta denuncia de campafia de difamacion en contra del local. Se encuentra agregado a fs. 9 copia de la desgrabacién del audio obtenido durante el escrache efectuado contra el local. Asimismo consta en las actuaciones certificado de habilitacion de Linon S.A (fs.13/14). Se encuentran agregadas a fs 16/17 copias de Carta Documentos remitidas al Sr. Mariano Colombo, vecino del local comercial y @ la administracién del edificio sito en la calle Uriburu 1010 respectivamente. A £9.32 luce respuesta del Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal N° 4, Secretaria 7 al oficio enviado por este Instituto, del cual surge que los Sres. Ernesto elliza y Gustavo Ballabriga fueron investigados por el supuesto delito de narcotréfico y/o trata de personas. Obran a fs. 39/59 prucba documental acompaiada por la parte denunciante. A fs. 63/74 luce nueva presentacién efectuada por los denunciantes. Consta a fs. 75/76 presentacién de la Comunidad Homosexual Argentina (CHA) denunciando hostigamiento y Persecucién homofébica contra el bar “Zoom”, lugar de encuentro de la comunidad gay, a causa de la orientacién sexual de los concurrentes. Informa el Sr. Cesar Cigliuti que la organizacién que representa, entablé las respectivas denuncias ante la autoridades del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires y La legislatura de la Ciudad Auténoma de Buenos Aires.Acompafla a la presentacién documental respaldatoria de las denuncias interpuestas agregada a fs. 77/84. A fs. 102/118 se encuentra agregado el descargo efectuado por el Sr. Gustave Vera. Niega terminantenente, el denunciado, haber realizado un ataque persistente contra los duefos y/o los asistentes del bar “Zoom” basado dicho hostigamiento en un prejuicio discriminatorio por la orientacién sexual de los mismos. Manifiesta que, la mera lectura de la documentacion aportada por los denunciantes, demuestra la falsedad de las imputaciones en su contra, asi como también resulta itil 2 los fines de corrchorar que el establecimiento comercial ‘zoom’ funciona como un prostibulo en infraccién al articulo 15 de la ley 12.331. Expresa asimismo que los denunciantes pretenden ampararse en lo que ellos denominan “cultura gay” y en el derecho de las personas de no ser discriminadas por su orientacién sexual para obtener un “Hill de indemnidad” respecto de una actividad ilicita tanto desde el punto de vista del derecho interno como del internacional. Asimismo efectia en a presentacion, relato pormenorizado de los origenes y objetivos de 1a Fundacion que preside y que tiene, como principal tarea, 1a lucha contra el trabajo esclavo y 1a trata de personas. Manifiesta que los vecinos del barrio de Recoleta, conformaron la asamblea “Recoleta insegura” que se reine periédicamente en la Iglesia del Patrocinio de San José. Agrega que en el marco de las reuniones celebradas en el émbito de la asamblea, comenzé a diseflarse el denominado Mapa del delito”, es decir la determinacién de los principales lugares donde funcionaban los puntos de ventade drogas, los prostibules y los lugares habituales de ocurrencia de crimenes violentos. Expresa el Sr. Vera que los denunciados incurrieron en reiterados incumplimientos de la normativa vigente respecto del control de locales comerciales en el émbito de la Ciudad de Buenos Aires con anterioridad a 1a movilizacién efectuada por 1a asamblea “Recoleta Insegura” y la Fundacién La Alameda, dado lo cual, a criterio del denunciado queda en evidencie que los duefios del fondo de comercio del local en cuestion no estarian sino utilizando le bandera de la defensa de las persones con orientacién sexual diversa para enmascarar un beneficio econémico derivado del incumplimiento de la normativa vigente. Agrega el denunciado que le resulta incomprensible la conducta encarada por la dirigencia de 1a Comunidad Homosexual Argentina (CHA) que ha acompafiado la denuncia intexpuesta por los Sres. Ballabriga y Pelliza, en tanto la considera una asociacién prestigiosa en razon de su histérica lucha por la vigencia de los Derechos Humanos, que se ha prestado a sostener la presentacién por razones politicas que nada tienen que ver con la defensa de los derechos del colectivo para la que fue creada. Por ultimo solicita se rechace la denuncia formulada en su contra. A fs. 119/134 luce el descargo efectuado por el Sr. Lucas Shaerer formuledo en idéntico sentido que el Sr. Vera Atento el estado de las presentes actuaciones, esta Asesoria legal se encuentra en condiciones de emitir el siguiente dictamen de opinion.II.- ADVERTENCIA PRELIMINAR. A modo de premisa esencial, debe delimiterse el 4mbito de competencia del INADI, tendiente a determinar la existencia © inexistencia de un acto © conducta discriminatoria en los términos de la Ley 23.952, normas concordantes y complementarias, y, en consecuencia, establecer el curso de accién correspondiente conforme lo establecido en le ley 24.515. Debe sefialarse que la actividad probatoria obrante en estas actuaciones administrativas es indiciaria, a los fines de establecer el encuadre normativo de la situacion factica descripta. La eleboracién del presente dictamen de caraécter no vinculante agota el curso de accién del INADI, sin crear, modificar o extinguir derechos. TII.- ANALISIS DEL CASO. En primer lugar cabe precisar el marco legal en el que habré de encuadrarse el presente dictamen. Bl Art. 1 de la ley 23.592 establece que “Quien arbitrariamente impida, obstruya, restrinja o de algin modo menoscabe e1 pleno ejercicio sobre bases iguelitarias de los derechos y garantias fundamentales reconocidos en la Constitucion Nacional, serd obligado, a pedido del damnificado, a dejar sin efecto el acto discriminatorio o cesar en su realizacién y a reparar el dato moral y material ocasionados. A los efectos del presente articulo se considerarén particularmente los actos uw omisiones discriminatorios determinados por motivos tales como raze, religion, nacionalidad, ideolegta, opinién politica o gremial, sexo, posicién econémica, condicidn social o caracteres fisicos.”El articulo traseripto de la ley 23.592, tiene su basamento constitucional en los articulos 16, 75 incs. 19, 22 y 23 de la Constitucién Nacional, respecto del derecho de igualdad ante la ley. Bl Art. 75 Inc. 22 a ou vez otorga jexarquia (constitucional, en las condiciones de su vigencia, 4 los instrumentos internacionales de derechos humanos alli enumerados, los cuales no derogan articulo alguno de la primera parte de la Constitucién y deben entenderse complenentarios de los derechos y garantias por ella reconotides- Tal normativa internacional © con jerarguia constituciohal en nuestro derecho interno, consegra en diversas oportunidades el mencionade principio de igualdad y NO discriminacién (Declaracion Americana de los Derechos y Deberes del Hombre en su Art. 2; Declaracién Universal de los Derechos Humanos, arts. 2 y 7; Convencién Americana sobre Derechos Humanos, arts. 1 y 24; Pacto Internacional de derechos civiles y politicos, arts. 2, 3 y 26; entre otros) « Asimismo la Constitucién de la Ciudad Autonoma de Buenos Airés establece en su articule 11: “fodas las personas tienen idéntica dignidad y son iguales ante la ley. Se reconoce y garantiza el derecho a sez diferente, no adcmiténdose discriminaciones que tiendan a la segregacién por razones 0 con pretexto de raza, etnia, género, orientacién sexual, edad, religion, ideologie, opinién, nacionalidad, caracteres fisicos, condicién psicofisica, social, econémica o cualquier circunstancia que implique distincién, exclusién, _ restriccién 0 —_—_- menoscabo. La Ciudad promueve 1a remocién de los obstaéculos de cualquier orden que, limitando de hecho 1a igualdad y la libertad, impidan el pleno desarrollo de la persona y laefectiva participacidn en la vida politica, econémica o social de 1a comunidad”. A su vez resulta de aplicacién al caso los “Principios de ‘Yogyakarta sobre la aplicacién de la legislacion internacional de Derechos Humanos en relacién con le Orientacién Sexual y la Identidad de Género", los que fueron elaborades en una reunién internacional de expertos y expertas de derechos humanos en Yogyakarta -Indonesia~ en respuesta a los muchos abusos basados en la orientacién sexual y la identidad del género de todo mundo'. Los Principios? se vinculan con normas de la legislacién internacional que todos los Estados deben cumplir. Asi, abordaron un amplio rango de temas de derechos humanos relacionados con la orientacién sexual y ja identidad de género en todo el mando; demandan la accion del sistema de derechos humanos de la| ONU, de los gobiernos, de instituciones nacionales de derechos humanos, de organizaciones no gubernamentales, entre otros. Cada Principio incluye recomendaciones especificas sobre cémo poner fin a la discriminacién y su abuso. Ye en su Principio Primero, sobre el “derecho al disfrute universal de los Derechos Humanos”, establece: “Todos los sexes humanos nacen libres @ iguales en dignidad y derechos. Los seres humanos de todas les orientaciones sexuales ¢ identidades de género tienen derecho al pleno disfrute de todos los derechos humanos”. En consonancia con ello y en el énbito de la Organizacién de las Naciones Unidas, sé ha explicade que los Estados partes signatarios T Cont. FERRYPA Marcelo -Coordinacor del Programa pare Anérice tatina y el Garine’ de la Conieién tnternacional de los Derechos Hunanos para Gays y {Eiblsnas, ficha 03/2007, “Diversidad sexual, identidad y gérero”. Publicada for el Ministerio de Educacién y Cultura ce 1a Nacton, Direccién de Derechos fananos, Edicién anparada al decrato 218/96 Tae Peincipios ce Yogyekarta se difundieron publicamente e1 26 de marzo del 2009, en una serie de eventos internacionales y regionales que coincidiexon con je cesion principe? del Consejo de Derechos Hunanos de las Naciones Unidas enjos instrumentos de derechos humanos, tienen la de obligacién |de respetar, proteger y realizar los derechos ¥econocides| en tales acuerdos?, Es agi que, conforme los Principios de Yogyakarta, “La discriminacién por motives de orientacién sexual o identidad de género incluye toda distincion, exclusién, restriccién/o preferencia basada en la orientacién sexual o 1a identidald de género que tenga por objeto o Por resultado ia anulacién © e1 menoscabo del reconocimiento, goce o ejercicio, |en igualdad de condiciones, de los derechos humanos y las libertades fundamentales.” El 17 de Junio de 2011 el Consejo de Derechos Humanos de 1a ONU se pronuncié sobre 1a discriminacién por orientacion| sexual e identidad de género. Esta declaracién importa lal exigencia @ 1a comunidad internacional de supresion |de practicas violentse y discriminatorias respecto a/le orientacion sexual e identidad de género de cada indivituo. Ia declaracién emitida por el Consejo exige @ la comunidad internacional que ponga fin de inmediato a las practicas discriminatorias que puedan estar llevandose @ cabo en gus respectivos paises en base a la orlentacion sexual o la|identidad de género. Asimismo con fecha 6 de junio de 2013 la Asamblea General de las Naciones Unidas en su cuadragésino tercer Periodo ordinario de sesiones se pronuncié a través de la Resolucién |N® 2807, respecto de la cuestién de la orientacion| sexual, identidad y ‘expresién de género, reafixmando la conviccién de la necesariedad de ‘Condenar todas las formas de discriminacién contra personas por motives de \orientacién sexual e identidad o expresién de género, @ instar e los Estados dentro de los pardmetros de ide Comité Sobre Derechos Econémicce, Sociales y Culturaies; "General comment. The right to the highest attainable standard of hheedth*, 11/08/2000, E/C.12/2000/4, Ne 34-37.Jas instituciones juridicas de sus sistemas 4 que eliminen, alli donde existan, las barreras que \enfrentan las Jesbianas, los gays y las personas bisexuales; trans e intersex (LG?BI) en el acceso equitativo a la participacion politica y otros dmbitos de le vida publica, asi como evitar interferencias on su vida privada". A su vez el considerando 3 de 1a citada Resolucién establece: “Condenar los actos de violencia y las violaciones de derechos humanos contra persdnas a causa de su orientacién sexual e identidad o expresidn de género, ¢ instar a los Bstados Miembros a que fortalezcan sus instituciones nacionales con el fin de prevenirlos, investigarlos y asegurar 2 Jas victimas 1a debida proteccién judicial en condiciones de igualdad, y que los xesponsables enfrenten las consecuencias ante la justicie”. En este punto corresponde analizar la situacién conereta. El tema traido a consideracién de esta Asesoria es una cuestion de “orientacién sexual” por lo que $e hace preciso seAelar el lugar relevante que ocupa 1a identidad sexual de una persona, “desde que la sexualidad se halla presente en cada una de les manifestaciones de nuestra vida y nuestra personalidad’. Asi, desde un enfoque psicolégico-social, se advierte que “el sexo no es un fenémeno abstracto, ni un dato aislado, sino integrado a una totalidad de vida. Se encuentra 'personalizado' en la realidad nica e irrepetible de un ser humano concreto"*. Entonces, se entiende que “la orientacién sexual” se refiere a la capacidad de cada persona de sentix una ‘ yease BIDART CAMEOS, £1 derecho y 1a identidad sexual, en ED/104~ 1024, 5 BRBALA de GONZALEZ, Matilde; "Daflos a las personas", Hannurabi, 1994, Pag. 285.profunda akracci6n emocional, afectiva y/o sexual por personas de un género diferente al suyo, o de su mismo género, 0 de més de un género. Los Sres. Ballabriga y Pelliza, en su cardcter de Propietarios del local Comercial “Zoom” denuncian el Ppersistente| ataque, persecucién y discriminacién del cual resultan victimas, en razén de la orientacién sexual propia asi como 14 de los concurrentes del local y 1a comunidad gay en general por parte de la Fundacién “La Alameda” y de funcionarias de la Agencia de Control Gubernamental de la Ciudad Autonoma de Buenos Aires Bl lugar fue debidamente habilitado por el G.C.B.A. con fecha 6 de abril de 2011, conforme surge de la decumental acompafiada a fs. 290/294 del anexo E de las presentes actuaciones. Surge de la documental ecompafiada que el comercio funciona como café bar asi como también so Pueden verse en €1, peliculas condicionadas de tematica gay que los interesados pueden ver en cabinas individuales previo a adquirirlas (la existencia de las cabinas se encuentra Yocumenteda en los planos de habilitacion municipal) .|Asimismo se pueden adquirir articulos intimos de las caracteristicas de los que se adquieren en sex shops, dado lo cual €1 local cuenta también con habilitacion como jugueteria. Es importante sefialar que, como lo manifestaran los denunciantes, si bien la principal actividad de “Zoom” es de carécter comercial, ello no obsta que el lugar se constituya como un espacio de encuentro de la comunidad gay en su cance! asi como tampoco que se lleven adelante en el local actividades sociales y culturales de interés para 1a comunidad gay en su conjunto, tales como campafias de juche contra la discriminaci6n, lucha contra el SIDA, entre otras. | TTEn esto sentido, cabe poner de manifiesto que las orientaciones ¢ identidades sexuales disidentes, por 1a sola razén de diferir de la identidad hegeménica heterosexual, han sido hist6ricamente proscriptas, perseguidas y rechazadas en base @ pautas morales y sociales imperantes en distintas épocas en nuestro pais y el mundo entero. De tal modo la comunidad GLTTBI ha sido un grupo histéricamente silenciado en su capacidad de expresién y excluide del goce pleno de todos los derechos. EL avance legislativo respecto del reconocimiento de derechos de este grupo humano que epresentan 1a sancion de la Ley de “Matrimonio igualitario”® y la Ley de Identidad Genero’, logeé proporcionazle mas visibilidad a los reclanos encarados por la comunidad GLITBI, no obstante cabe remarcase que sistematicamente se siguen violando de manera persistente los derechos humanes de estas personas. los derechos consagrados en materia) de identidad sexual e identidad de género se reconocen @ partir de la conviccién de que todos los seres humanos, por el solo hecho de serlo, tenemos dignidad, cualidad en virtud de la cual merecemos ser tratades con ciertos miramientos, ya que somes sensibles a las ofensas, desprecios, humillaciones y falta de consideracién®. En este marco cabe asignarle importancia a los lugares de encuentro de a comunidad GLTTBI en tanto proporcionaron, y proporcionan, un espacio de lucha contra los estigmas sociales dirigidos hacia ese grupo, lugar © Gey 26.618, sancionada el 15 do julio de 2010, promilgada nediante Decrato N° 1054/10 de fecha 21 de Julio de 2010, T Gon fecha 09 de mayo de 2012 fue sancionada 1a ley N° 26.74 promilgada mediante Decreto N° 773/2012 de fecha 24/05/2012, la que Bonsagre en ruestro ordenamiento juridico interno [el derecho a la identidad de género. | ®aaRREDA SOLORZANC, Luis; “Los derechos hunanos", Héxico, Consejo Nacional para 1a Caltura y las Artes, 1999, Pégs. 4 yles. 12también de construccién de pertenencia, proteccién y resistencia] ante la violencia y discriminacion social imperante. Son precisamente estes lugares de encuentro del colective GLTTBI el punto de confluencia de miles de personas j6venes de orientacién sexual distinta a la mayoritaria, que abordan las dificultades personales de Sdarse e conocer” socialmente y requieren para ello de sus propios espacios para comenzar a interactuar con sus pares, intercambiar experiencias, constituir vinculos sociales y afectivos iniciar 1a construccién de una identidad personal aie ambiente respetuoso. Estos tips de espacios constituyen| en términos sociales, un bien colectivoy cultural e¢| identitario fundamental para la comunidad GLTTBI. Ahora |bien, a los efectos de adentrarnos en el analisis respecto del carécter discriminatorio de las conductas denunciadas, es determinante efectuar un andlisis de la prueba producida en los presentes actuados. Es sauido que uno de los problemas principales que dificultad probatoria. Por ello, y teniendo en cuenta que el derecho ‘ la no discriminacién no sélo esté tutelado por presentan t actos de discriminacion es precisamente su normas de jeracquia legal sino también por otras de rango constitucional, supralegal, € incluso ha ingresado en el dominio ee cogens internacional, es razonable que, en ciertos casos, se produzca un desplazamiento de las reglas tradicionales de distribucion de la carga de 1a prueba.’ Por ello, puede afirmarse que el/a denunciante tiene, fundamentalmente, la carga de demostrar que existe prima facie un acto de discriminacién, lesivo de sus derechos, En igual sgntido ee ha pronunciado la CNAT, Sala V, “PARRA VERA Maxima c/ SAN ome S.A. 8/ amparo”. Bfrente a ello, el/la denunciado/a asumira la carga de denostrar su inexistencia. De los elementos de prueba apostados. y las consideraciones referidas a la carga dinamica de la prueba podemos adelantar que la parte denunciada no ha desvirtuado les sospechas de discriminacién que pdsan sobre ou conducta. | Toda accién del Bstado o de particulares dirigidas contra personas que pertenezcan a una “ninoria” sexual, ya sea por su orientacién y/o identidad de género, es considerada sospechosa de discriminacién y por ello merece ser analizada a través de lo que se denomina escrutinio estricto. Este tipo de escrutinio conlleva, en primer lugar, que se revierta la presuncién de constitucionalidad de la norma o acto estatal en cuesti6n. luego, una vez demostrada prima facie la existencia de une eccién estatal © particular pasible de este tipo de escrutinio, es la persona o 1a autoridad en cuestién la encargada de demostrar que su accionar no se encuentra motivade por razones de discriminacién ni ha producido un menoscabo en los derechos a la igualdad y no discriminacidn. Asimismo en lo que respecta a la nocién de “categoria sospechosa” empleada en materia de discriminacion, los Organos del Sistema Americano de Derechos Humanos han tenido ocasién de expedirse en el caso sobre discriminacién por orientacién sexual. Es asi que a Comision Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) en el Caso Atala establecié que la orientacién sexual es una categoria formula sospechosa de distincién jincluida bajo convencional de “otra condicién social”. Idéntica posturasostuvo 1a |Comisién Interamericana de Derechos Humanos en e1 mismo caso." Esta asesoria expresa su total acuerdo con la nocién que la orientacién sexual de las personas representa una “categoria jsospechosa” on tanto constituye un criterio de distincion |con fundamento netamente discriminatorio, no obstante 1g cual, cabe poner de relieve que, en caso en anélisis, Ain sin someter la cuestién al escrutinio estricto impuesto por la categoria sospechosa, existen indicios suficientes para aplicar la teoria de la carga dinamica de|1a prueba Ahora Bien, puestos a analizar la posible comisién de conductas discriminatorias llevadas adelante por los/as denunciados/as, esta asesoria considera metodolégicamente pertinente adentrarse en ol estudio de la materialidad de los hechos denunciados respecto del accionar de la ACG y la Policia Metropolitana y los Sres. Gustavo Vera y Iuces Schaerer de|modo independiente. Respecto de la conducta llevada adelante por los denunciades| Vera y Schaerer, cabe poner de relieve que ha quedado acreditado en las presentes actuaciones gue ambos denunciados; en el marco de la actividad llevada adelante por la Fundacién que integran, protagonizaron un escrache contra el local comercial por considerar que en él se levaban adelante conductas entijuridicas, sancionadas penalmente. En el |marco de estas acusaciones, los Stes. Vera y Schaerer, iniciaron causas judiciales, en las cuales se investigé 1a posible comision de delitos penales por parte de los duefios del comercio en cuestién, cleusuréndose la Riffp y niflas Vs. Chile, Fondo, Reparacicnes y Costas. del 24 de febrero de 2012. Serie ¢, N* 239. 15 i| investigacién, por no reunirse elementos de prueba en su contra. | Gonsta a fe. 1/3 del Anexo 1 de |las presentes actuaciones, copia del Legajo de Informacion elaboredo por i la Policia el Area de inves Metropolitana en el cual se informa que|se realizaron gaciones Criminales tareas investigativas ordenadas por | el Juzgado interviniente a los fines de verificar la posible comisién de actividades vinculadas con la prostitucign, la trata de personas y/o comercializacion de estupefacigntes arrojando las mismes resultado negativo. No obstante hakerse descartado judicialmente el posible accionar antijuridico de los Sr¢s. Pelliza y les. actuaciones Ballabriga, los denunciades en las presen insisten en aseverar que en el bar “Zoom’|hay oferta de prostitucién, venta de estupefacientes y trata de personas. Llama la atencién de esta asesora que los miembros de la Fundacion “La Alameda”, persistan en bu actitud de endilgarles a los denunciados la conisién de delitos penales, difundan publicamente que alli) funciona un prostibulo con trata de personas, en infraccién al articule 15 de la ley 12.331, a pesar de que dicho| extremo fuera descartado en sede penal No existe margen de duda reapecto de que el objeto social que la Fundacién “La Alameda” persigue resulta de vital importancia social y politica. £1 fenomeno de le trata cobra dia a dia un niimero indeterminato de victimas en todo el mundo. En este contexto, resulta fundamental el compromiso en la lucha por la eliminacién de esta forma de explotacién. 16Es obligacién del Estado legislar en miras a sancionar la comisién de este delito‘’ asi como generar politicas publicas tendientes a la disminucién de las causas que hacen vulnerables a ciertos sectores de 1a sociedad, (tales como la pobreza, la falta de empleo o de oportunidades de desarrollo, la discriminacién por razones de génexo, etc.) y pueden en consecuencia, convertirlos en victimas potenciales de la trata de personas. Celebra esta asesoria gue existan| sectores, de la sociedad civil comprometidos con la lucha contra la trata y toda otra forma de explotacion humana, en tanto) contribuyen cotidianamente @ la construcciéa de una |sociedad que avance en materializar el principio de progresividad en materia de Derechos Humanos. Sin embargo, es opinién de este asesora que difundir informacién| falea respecto de la existencia de trata de personas en el boliche “Zeon” © en cualquier otro local comercial, ho obstante configurar potencialmente el delito de calumnias, representa una grave banalizacién de la lucha trata de personas y toda otra forma de Dado lo cual esta asesoria considera oportuno contra la explotacién| xecomendar ffuertemente a la Fundacién a “la Alameda” se abstenga en| adelante de manifestar piblicamente que existe en el bar ?Zoom” trata de personas y/o prostitucién, asi como también insta a los responsables de la organizacion a que den la baja del sitio web de “La Alameda” las publicaciones en lag cuales se hace referencia al boliche “Zoom” como|un prostibulo con trata de personas. Se pregunta esta asesora yque lleva 2 los micmbros de la fundacién “La Alameda” a insistir respecto de la existencia |de prostitucién y trata de personas en el rue sicieale con fecna 9 de abril ce 2008 1a Ley de PREVENCION ¥ SANCION DE LR TRATA DE PERSONAS Y ASISTENCIA A SUS VICTIMAS N° Ley 26,364 17boliche gay “Zoom’ aun descartado ese extremo en sede penal?. Pareciera derivarse de la lectura del) descargo y de las notas periodisticas analizadas, que los Sres. Vera y Schaerer relacionan la cultura gay con la delincuencia, la prostitucién, el consumo y trafice de drogas/e inclusive la trata de personas, lo que reviste caracter discriminatorio a la luz de la normativa nacional e| internacional analizeda. Este tipo de manifestaciones impregnadas de prejuicios contribuyen a la creacién y/o colaboracién en la difusion ginarias, sean de estereotipos. La creacién de estereotipos de cualguier grupo humano por caracteristicas reales o a gstas del tipo que fueren, sean éstas positivas o negativas y se vinculen a caracteristicas innatas o| adguiridas ha sido definido cono una “practica social digcriminatoria”, en el marco del Plan Nacional Contra la Discriminacion, aprobado por el Decreto N° 1086/2005. { En términos genereles, las actitudes negativas 0 prejuicios hacia las personas con orientaciones sexuales disidentes, las conduce a adopter une) posicién de ‘invisibilidad” que lee puede ocasionar problemas emocionales y lo més grave ain, a un trato discriminatorio al que se enfrentan en su vide diaria’. | nal En este mismo orden de ideas, Amnistia Interna ha establecido: “Toda persona debe poder disfrutar de todos les derechos fhumanos consagrades en 1a Declaracién Universal de Derechos Humanos y sin embargo, millones de personas de todo el mundo se enfrentan a la ejecucién, encarcelamiento, tortura, violencia y diseriminacién por su orientacién sexual o identidad de género”. 1 informe preliminar del Comité duridico Interemerjeano |OEA) sobre vorientacién seual, identidad de género y expresién|de género” 15 de marzo de 2013. 18Las yeivindicaciones vinculadas a ampliacion de derechos ae. colectivo GLTTBI histéricamente han generado fuerte registencia por parte de los sectores mas conservadores de la sociedad. Sin embargo, la potencia de la lucha social respecto de la consagracién de derechos de ents ::e01SctivoeshamelogradomtallwenciGwede ass eyes. ds matrimonio |igualitario e identidad de género como se ha reseflado anteriormente. Son estos sectores quienes mis fusrtemente presionaron en el Congreso para evitar modificaciones lecislativas que tiendan a feconocer derechos a les denominadas “minorias sexuales”, |en tanto sostienen una postura biologicista binaria que desconoce 1a legitimided de las uniones no sussestesate taj” saautie larg aptieeeehiuat Wh adnie” fea patologizandola. Estos | discursos, que hallan raigambre en una concepeién | moral impuesta por la religién catélica, refuerzan lp desigualdad de derechos y pretenden imponerse como naturales. La cultura patriareal prescribe un Gnico modelo de familia. La familia patriarcal. Hallamos en esa idea un modo subyacente de violencia xepresentado por el somotimient6 al pensamiento Gnico, heteronormativo”. Una sola, dnical y legitima forma de uniones de pareja y/o de conformaciones familiares que excluye la diversidad como posibilidad| y niega derechos para un sector de 1a poblacién, | estigmatizando, denigrando o patologizando cualquier conformacién afectiva y/o sexual no heterosexual. Esta doncepeién es utilizada como argumento para justificar lel maltrato, la discriminacién y el ebuso de ' weteronornatifidad es un concepto de michael warner que hace referencia “al conjunto de las relaciones de poder por medio del cual la sexualidad se normalize y se reglanonta on nuestra cultura y lap relecionss heterssexuelee idealizadas se) institucionalizan y se equiparan con lo que significa ser humane’ 19personas que no se ajustan a a heterosexualidad normalizada y por ende obligatoria. Esta mirada politica y social se instituye reguladora de la nocién de familia heterosexual a la par que condena la homosexualidad asociando ias confornaciones familiares diversas y las orientaciones sexuales diversas con 1o anémalo, lo promiscuo y hasta lo fenfermo” por considerarlas contrarias a la idea de mbral y buenas costunbres propugnadas, reafirmando de este modo el modelo patriarcal, sexista y heteronormativo hegeménico. Este prejuicio del cual distintos actores saciales son portavoz, se encuentra instalado socialmente con mucha fuerza y en casos extremos se manifiesta en la asociacién dizecta de 1as orientaciones sexuales disidentes con mayor porcentaje de transmisién de HIV, y cgn précticas ilegales, como en el caso en anélisis. En este sentido, aparece con mucha |fuerza en el desearge efectuado por los Sres. Vera y Schagrer 1a idea do que la B Brosetritee masculina reviste mayor gravedad que la peontstulGnc0] soles cients | Coneretamente a fs. 116 €1 Sr. Vera expresa: “a sd de algo estoy seguro, es que la prostitucién masculina tiene no solamente tedas las connotaciones degradantes de la prostitucién, tanto para el prostituyente| como para el prostituido, sino que adends, tiene su plus, especialmente peligroze en relacién no solo con la cubstidn de les ‘enfermedades venéreas sino con hechos de vidlencia propios de la marginalidad en 1a que se desenvuelve..4 pesconcce esta asesora, en que fundamento no discriminatorio podria basaree esta afirmagién, toda vez que la transmisién de enfermedades sexuales es une circunstancia a la cual estén expuestes todas las personas que no utilizan en sus relaciones sexuales métodos 20profilactic orientacion del ejercic Por o} 3 eficaces, independientemente — sexual e inclusive independientemente fio o no de la prostitucién. tro lado no es comprensible 1a distinci6n respecto del mayor nivel de marginalidad en el que se desenvuelveh las précticas prostituyentes entre varones. oe esta asesora que 1a problemética del ejercicio di que no es o opinién, d Ja prostitucién es un tema complejo por demas jeto especifico de andlisis de este dictamen de do 10 cual no seré abordado en detalle. No obstante resulta discriminatorie la distincién que efectia el denunei. ejercicio 4 Prosig ade con relacién a la diferencia entre el la prostitucién de hombres y mujeres. e el Sr. Vera en su descargo: “.Recordemos, por ultimo, que| fue del mismo seno de la comunidad gay que se planted la necesidad del matrimonio igualitario con sus rasgos propios de estabilidad de pareja y reconocimiento de status familiar, por lo tanto no es cuestién de burlarse tanto de 1o, 5 que plantean las bondades del sexo conyugal ni de vilipendjarlos como reaccionarios..” cae discriminat consagracié: fundamento personas a institucién Por e: reconocimie: personas de én un reduccionismo falaz y claramente prio el Sr. Vera al afirmar que la lucha por la normativa del matrimonio igualitario hall6é lon la necesidad de darle a las uniones entre 41 mismo sexo la estabilidad propia do la pareja y/o fanilia. contrario, la importencia y necesidad del to legal de uniones matrimoniales entre mismo sexo radica en la consagracién normativa del principio de igualdad ante la ley previsto en el articulo 16 diversos constitucio: |de 1a Constitueién Nacional asi como también en instrumentos internacionales con Jerarguia jal en nuestro pais « partir de la reforma de zi1994. En otras palabras, la conquista real y simbélica que representa la sancién de esta ley tadica en el reconocimiento de igualdad de dereches para todos y todas. aAvanzar hacia la conformacion de | una sociedad inclusiva, democrética y xespetuosa de gs derechos de todos y todas, demanda garantizar con ee el respeto por los derechos sexuales de todas las personas. Un “enfogue positive y xespetuose de Ja sexualidad y las relaciones sexuales, asi como la posibillidad de tener relaciones sexuales placenteras y seguras, libres de coercién, discriminacién y violencia” son requisitos imprescindibles para gozar de salud sexual, conforme la Organizacion Mundial de la Salud. | Es asi que cualquier prejuicio Hasado en la orientacion sexual de las personas que genere una lesién en el derecho a la salud sexual merece fuerte xepudio por parte de esta asesoria Respecto del accionar encarado por | la eutoridad administrativa, resulta llamativa la | cantidad de inspecciones efectuadas en el local. Muchas de elles tuvieron como objetivo demostrar la desvirtuacién de rubro, es decir, probar el extremo que el bar funcionaba como albergue transitorio o como café con gabinetes privados. Esas denuncias fueron desestimadas por la Unidad Administrativa de Control de Faltas y por 1a|Justicia Penal Contravencional y de Faltas de la Ciudad Auténoma de Buenos Aires conforme surge de la decumental agregada en el anexo D (fs. 142/145; 146/149 y 150/151), no obstante nuevas inspecciones por igual motivo se realizarod en el lugar, provocando la clausura del mismo, fundada en una supuesta infraecién respecto de la cual ya se habia expedido la autoridad de control e favor de los denunciantes. 22 |Como $e dijo, a pesar desvircuacifn de rubro fuera resulta: de los denunciantes, se sucediexcn ordenaron 1p clausura del local por el mismo por la cual y tras el dictado de la Resolucién de octubre de 2014 que revocaba la habilitacién por re: infracciones, los duefios del comercio se vieron cbligados = interponer hina accién de amparo que tuviere como propésite suspender Jos efectos de cicha decisién administrativa. Consta en e} anexo H de las presentes actuaciones, copia de la resolucién dictada por el Juagado en 1o Contencioso pacneskalba y Tributario N° 3, Secretaria N° 5 de la Ciudad muténoma de Buenos Aires, en la cual se ordena la medida cautelar solicitada (fs. 247/248). Es decir que en una nueva instancia de discusién, se fall6 a favor de los denunciantes respecto de la cuestién de fondo en debate. Pérrafo aparte merece lo relatado por los denunciantes respecto de 1a inspeccién realizada en el local el dia 17 de mayo de 2013. En dicha oportunidad doce personas entre las que se encontraban| mayoritariamente miembros de 1a Policia Netropolitaha, Inspectores de la ACG y personas sin identificacjon alguna, irrumpieron en el local. El operative i inspeccién se prolongs durante més de dos horas en las cuales los concurrentes al lugar fueron puestos en as y obligados @ ubicarse detras de una barra de expendid de bebidas, asi como también les fueron requeridos bus datos identificatorios personales a efectos de 1a elaboracién de una lista. La metodelogia empleada resulta a criterio de esta asesora absolutamente arbitrarie e irrazonable, en virtud de que si bien la ley N° 2624 de creacién de la AgenciaGubernamental de Control prevé la facultad He recurrir al auxilio de la fuerza publica a los fines de|cumplir con la misién enconendada de contralor y fiscalizacién, en elcaso de marras, no existia ninguna razén legitima|acreditada que justificara la irrupeién de personal la Policia Metropolitana dentro del comercio. Cabe destacarse que el operativo no revistié la forma de allanamiento ordenado en sede penal, sino que fue una inspeccién de tipo administrativa que tuvo como objetivo | verificar el cumplimiento de la normativa vigente eh materia de salubridad, securidad, higiene, habilitacién, etc., dado lo cual, como se dijo, no existia al momento de la inspeccién causa legitima alguna que justificara la presencia de personal policial asi como tampoco el trate dispensado a los asistentes al bar que incluyo cacheo y trato violento conforme surge del xelato efectuado y la prueba aportada por los denunciantes. Llama significativamente la atencién de esta asesora que una “inspeccién” con tantos visos de irregularidad se efectuara en un local comercial con ptblico masculino gay el “Dia Internacional contra 1a homofobia”. Como contrepartida del Principio | de Reserva establecide en el articulo 19 de La Constitucion Nacional, jas facultades de los organismos estatales que signifiquen controles o posibles perjuicios hacia los administrados deben interpretarse en forma restrictiva. Es asi que para que las decisiones de la autoridad administrativa, (cuando creen obligaciones, califiquen infracciones, impongan sanciones,| o establezcan restricciones a los administrados), respeten adecuadamente el principio de razonabilidad al que deben ajustarse todos los actos de la administracién publica, debe |existir debidaproporcién entre los medios a emplear y los fines piiblicos que deba tutelar. Bn el [aso en enélisis, en opinién de esta asesora ol accionar de la autoridad de control no se ajust6 a los criterios | impuestos por los principios de razonabilidad y proporcionalidad. cifeoall est Say eat MME e apiteecenciny Ga 7-1ee denunciantes y/o de funcionario alguno de la AGC y atento la inversién de la carga de la prueba que rige en materia de discriminacién como se reseflara ut supra, esta asesoria concluye que 1a conducta llevada adelante resulta discriminatprie en los términos de la normativa nacional e internacional vigente en la materia. En otro orden de cosas, debe de ponerse de manifiesto que, tal como relataran los denunciantes, las capturas fotograficas tomadas en ocasion dela inspeccion realizada en el local] el dia 17 de mayo de 2013, fueron subidas la pagina web) de la Fundacién “La Alameda”. Resulta, en principio, |Llamativo que dichas fotografias hayan tomado estado piblico atin antes de ser incorporadas al legajo de inspeccién pertinente. Este hecho, permite suponer, con un elevado grado de certeza, que podria haber existido una estrategia conjunta entre los denunciados, materializada en las permanentes inspecciones y su consecvente difusién publica que, do la manera on que se produjeron, implicaron una persecucién al boliche en|cuestién, fundado dicho ataque en prejuicios discriminatorios en virtud de la orientacién sexual de los concurrentes al local comercial. IV.- CONCLUSION. 25Por los motivos hasta aqui expuestos,| esta Asesoria Legal considera que: | I) os heches denunciados xespecto de 1¢s Sres. Javier Gustavo Vora y Iucas Enrique Schaerer son Hae de sex encuadrados dentro de las previsiones de 1a Ley 23-592, leyes concordantes y/o conplementarias. | IT) bos hechos denunciados respecto de| la Sra. Lilie Graciela Mufoz y La Sra. Stella Maris Génez, |Inspectoras de la Agencia Gubernamental de Control del Gobierno de le Ciudad de Buencs Aires, reaultan discriminaterios en virtud de la ley 23.592 leyes concordantes y/o complementarias. TIT) Relevante instar a la Fundacién| “La Alameda” proceda a der la baja de las publicaciones cqntenidas en 1 acién en la cual se le atribuye sitio web de la orga: falsamente a los responsables del local comercial “Zoom” 1a comisién de ilicitos penales. IV) Asimismo se recomienda poner en conocimiento del contenido del presente dictamen a la Plataforma por una Internet Libre de Discriminacién del Instituto Nacional contra la Discriminacién, la Xenofobia y el Racismo y) Se recomienda poner en conocimiento 4 la Agencia de los efectos que estime corresponder. Es cuanto considero pertinente info. vo. Bo., elévese al Sr. Interventor para su consideracion. Fecha: 99 DIP 9 ems 30 DIC 2016 262014 “Afio de Homenaje al Almirante Guillermo Brown, en el Bicentenario del Combate Naval de Moni INADI | Instituto Nacional contra la Diseriminacién, Ia Xenofobia y el Racismo. Ministerio de Justicia y Deets Hints Buenos arRES, 30 DIC 2014 VISTO el dictamen que antecede recaido en la actuacién 804;0045040/2013, denuncia realizada por los Sres. Erneste PELLIZA y Gustavo BALLABRIGA contra los Sres. Gustavo VERA, Lucas SCHAERER (Fundacion LA ALAMEDA) y las Sras. Lilia) Graciela MUNOZ y Stella Maris GOMEZ de la AGENCIA GUBERNAMENTAL DE CONTROL DEL GOBIERNO DE LA CIUDAD DE |BUENOS AIRES, , que se comparte en lo sustancial, |NOTIFIQUESE a las partes, a la PLATAFORMA POR UNA INTERNET LIBRE DE DISCRIMINACION y ARCHIVESE. Rn INTERVENTOR mat