1S52親屬法：理論與實務

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自序 PREFACE
民法親屬編由國民政府於民國19年公布後，逾五十年始為第一次修正。
惟因近年來我國社會快速發展，人民之社會習慣及價值觀念有了重大改變，
兩性平權問題不僅日受重視，而且成為婦女團體推動修法之主要訴求，民法
親屬編之修正因而更為頻繁。
作者赴美攻讀親屬法期間，正值美國各州已完成或正進行普遍修改離婚
法。回國後，見我國雖完成民法親屬編之第一次修正，但修正後仍有許多男
女不平等條文，因而參與民間團體民法親屬編修正委員會，嗣獲聘為法務部
民法親屬編第一階段及第二階段修正委員會之委員，針對親屬編之不平等條
文再做修正，只覺修法之事不僅爭議極多，而且難有止境。後來又有感於家
庭暴力問題嚴重，再赴美從事家庭暴力專題研究，返國後草擬家庭暴力防治
法，在立法委員潘維剛及現代婦女基金會之推動下順利完成立法，此法對於
親屬法有許多特別規定，也引進監督探視權等外國制度。
本書係以作者在大學講授親屬編之心得及從事家事及民事審判工作之經
驗撰寫而成，對於外國之各家學說理論及實務見解，均盡量翔實摘錄，使讀
者能深入了解法律之規範精神與實際適用。
由於法律之修正越來越快速，實務見解亦不斷增多，本書對於新舊法
之適用，以及實際案例之解析，務求掌握最新修法與實務動態，隨時更新資
料。
由於親屬法之法源不限於民法親屬編，其他法律如有關於親屬之重要規
定者，例如兒童及少年福利法、民事訴訟法等法規，以及87年6月公布之家庭
暴力防治法，本書均加以論述，期使讀者對於親屬法有整體概念。
作者學識淺薄，因本於一股對於親屬法之熱愛，故願繼續努力研究親屬
法，將本書呈獻社會，難免有謬誤之處，敬祈法界前輩先進多多指正。
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陳教授棋炎先生，是作者之親屬法啟蒙恩師，雖與世長辭，感懷其教導
恩深，令人難忘。馬大法官漢寶先生與林教授文雄先生對於作者之教導提攜
更是不遺餘力，承蒙兩位恩師推薦，作者始得以進入美國加州大學柏克萊分
校接受親屬法名教授即法學院院長Herma Hill Kay之指導，奠定研究親屬法之
根基，本書才得以問世。師恩浩瀚，僅在此獻上衷心感謝！
高鳳仙　謹序
中華民國87年8月
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目錄 CONTENTS
自　序 i
第一章　親屬法之意義與沿革 1
第一節　親屬法之意義 1
第二節　親屬法之沿革 1
第二章　親　屬 7
第一節　親屬之種類 7
第二節　親系、輩分及親等 10
第三節　親屬關係之發生、消滅及效果 14
第三章　婚　姻 17
第一節　婚姻制度 17
第二節　婚　約 19
第三節　結　婚 33
第四節　夫妻財產制 82
第五節　離　婚 133
第六節　分居制度 182
第七節　妾與童養媳 186
第八節　婚姻事件與保護令事件之訴訟程序 191
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第四章　父母子女 207
第一節　親子關係概說 207
第二節　婚生子女 219
第三節　非婚生子女 227
第四節　收　養 240
第五節　親　權 286
第六節　親子關係事件之訴訟程序 309
第五章　監　護 325
第一節　概　說 325
第二節　未成年人之監護 328
第三節　成年人之監護及輔助 367
第六章　扶　養 387
第二節　扶養之範圍與順序 389
第三節　扶養義務之消滅 405
第四節　扶養權利及扶養義務之特性 406
第七章　家 409
第一節　家族制度之變遷 409
第二節　家之意義 409
第三節　家之構成份子 411
第四節　家長之權利義務 416
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第五節　家屬之權利義務 421
第八章　親屬會議 425
第二節　親屬會議之組織 426
第三節　親屬會議之權限 429
第四節　親屬會議之召集 431
第五節　親屬會議之開會與決議 432
第六節　決議無效與決議撤銷之訴 434
主要參考資料 439
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第一章　親屬法之意義與沿革
第一節　親屬法之意義
親屬法，就實質意義而言，係指規定親屬關係或家長家屬關係及由此等
關係所生各種權利義務之法規；就形式意義而言，係指民法法典中親屬編之規
定。亦即，我國親屬法之基本法源係民法第四編親屬之規定，學者稱之為形式
上之親屬法或形式的親屬法。除民法親屬編外，兒童及少年福利法、家庭暴力
防治法、涉外民事法律適用法、國籍法、戶籍法、姓名條例、民事訴訟法、非
訟事件法等法規，以及習慣法、法理、判例、解釋例等，亦均為親屬法之重要
法源，學者稱所有之法源為實質上之親屬法或實質的親屬法。
親屬法之性質，因其為關於私人間身分生活之法，故屬於私法；因其對於
一般中華民國人民均有適用，故屬於普通法，又因其內容有許多關於公序良俗
之規定，故大部分為強行法。
第二節　親屬法之沿革
第一項　民法親屬編之制定
清末民初，民法親屬編制定之前，我國親屬間之法律關係，主要係適用
宣統2年頒布之「現行刑律」中關於親屬之規定。嗣滿清政府與國民政府陸續
擬定親屬相關法律，如大清民律草案（宣統3年）、民律親屬編草案（民國4
年）、民律草案親屬編（民國14年）、親屬法草案（民國17年），惟均未見施
行。民國19年，中央執行委員會政治會議議決親屬法先決審查意見書九點送立
法院作為立法原則，立法院遂依據該原則，且參考外國立法例，並審酌我國國
情，制定民法親屬編，由國民政府於民國19年12月26日公布，自民國20年5月5
日施行。國民政府復於民國20年1月24日公布「民法親屬編施行法」，該施行

史尚寬著，親屬法論，1-4頁；陳棋炎、黃宗樂、郭振恭合著，民法親屬新論，
20、22頁。
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親屬法─理論與實務
法自民國20年5月5日施行。
民法親屬編凡一百七十一條，共分七章：第一章通則，第二章婚姻，第三
章父母子女，第四章監護，第五章扶養，第六章家，第七章親屬會議；民法親
屬編施行法共十五條。民法親屬編之立法特點包括採用男女平等原則、廢除納
妾及立嗣制度、建立夫妻財產制等，對於以宗法之祭祀祖先及男權至上為前提
之舊社會，具有某程度提高女權及賦予獨立人格之作用。
第二項　民法親屬編之第一次修正
民法親屬編自公布施行後，逾五十年始為第一次修正。由於我國社會在
施行後之半個世紀中已經歷重大變遷，為因應社會之快速發展以及人民生活習
慣與價值觀念之改變，民法親屬編做了相當大幅度的修正。此次共修正三十三
個條文，增訂十個條文，刪除四個條文，及刪除第二章第四節第二目第三款目
名（統一財產制），修正、增訂及刪除條文總數額（47條），占原條文總數額
（171條），逾四成（27.5%）。第一次修正條文於民國74年6月3日總統令公布
施行，依中央法規標準法第13條規定，自公布之日起算至第三日即民國74年6
月5日起發生效力。
民法親屬編第一次修正之基本原則與民法總則相同，其要點為：
一、促進三民主義及憲法所定基本國策之實踐。
二、加強社會公益之維護。
三、因應國家社會發展之需要。
四、規定有欠明確或窒礙難行者，修正之。
五、特別民事法之規定，性質上得納入本法者，增訂之。
六、司法院解釋、最高法院判例或學說上有爭執之事項，性質上得以條文
規定者，參酌研究修正或增列之。
此外，並特重下列諸點：
一、維護固有倫理觀念。
二、貫徹男女平等原則。
三、修正夫妻財產制，使其兼顧夫妻平等、婚姻共同本質生活及交易安
全。

史尚寬著，同前註，5-7頁；戴炎輝、戴東雄、戴瑀如合著，親屬法，12-13頁。
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四、加強對於未成年人、非婚生子女及養子女權益之保護。
第三項　民法親屬編之第二次修正
民法親屬編在制定及第一次修正時雖然均採用男女平等原則，但修正後
之規定仍有許多男尊女卑的規定，這些不平等的規定使一些婚姻不幸福之婦女
（尤其是離婚婦女）受害特別深刻。台北市晚晴婦女協會、財團法人婦女新知
基金會及台北律師公會婦女研究委員會共同發起修法運動，自民國79年10月20
日組成民間團體民法親屬編修正委員會，於民國82年5月間提出修正草案，惟
政府機關對於修法運動並未有積極回應。直至司法院大法官於民國83年9月23
日作成釋字第365號解釋，宣告民法第1089條「父權優先」條款違背憲法第7條
及憲法增修條文第9條第5項關於男女平權之規定，自該解釋公布之日起至遲於
屆滿二年時失其效力，法務部始於民國83年10月5日首次向立法院提出三階段
修改民法親屬編之計畫。
第一階段之修正範圍為第1089條及父母離婚後未成年子女監護之規定，第
二階段之修法以男女平權相關規定為重心，第三階段之修法則對於親屬編之所
有條文做全盤修正。
法務部第一階段之修正工作已經完成，並於民國84年4月間將修正草
案送立法院審議，立法院順利完成三讀，民法親屬編共增訂四個條文（民
§1055-1、1055-2、1069-1、1116-2）、刪除一個條文（民§1051）、修正三個
條文（民§999-1、1055、1089），民法親屬編施行法增訂第6-1條，均於民國
85年9月25日總統令公布施行。
第四項　民法親屬編之第三次修正
法務部第二階段之修法工作於民國84年5月間完成後，送立法院審議。草
案之修正要點如下：

高鳳仙著，中美離婚法之比較研究，附錄一，204-206頁。

司法院釋字第365號解釋：民法第1089條，關於父母對於未成年子女權利之行使意
思不一致時，由父行使之規定部分，與憲法第7條人民無分男女在法律上一律平
等，及憲法增修條文第9條第5項消除性別歧視之意旨不符，應予檢討修正，並應
自本解釋公布之日起，至遲於屆滿二年時，失其效力。
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一、修正近親結婚之限制範圍。
二、修正女子待婚期間限制之規定。
三、修正夫妻冠姓之規定。
四、增訂夫妻冠姓後回復本姓規定。
五、修正夫妻住所之規定。
六、關於子女稱姓規定之修正。
七、修正提起否認之訴期間計算之規定。
八、修正強制認領制度。
九、刪除不貞之抗辯規定。
十、修正親權濫用時糾正制度。
十一、修正法定監護人之順序及增訂法院得選定監護人制度。
十二、修正解除監護人職務之規定。
十三、有關施行法部分。
立法院於民國87年5月28日通過民法親屬編部分修正條文，共修正三個條
文（民§983、1000、1002）、刪除四個條文（民§986、987、993、994），
均於民國87年6月17日總統令公布施行。
第五項　民法親屬編之第四次及第五次修正
民法親屬編之第四次修正，係為配合刑法妨害性自主罪章及防害風化罪章
之修正，於88年4月21日總統令修正公布第1067條，除將條文用語略做修正外
（例如：「強姦」改為「強制性交」、「成姦」改為「性交」等），條文內容
並未修正。
民法親屬編之第五次修正，係為因應民國88年間「921大地震」所衍生之
孤兒照護問題，在民間團體及立法委員之推動下，立法院於89年1月15日三讀
通過民法第1094條修正條文及民法親屬編施行法第14-1條增訂條文，均於89年
2月2日總統令公布施行。

參閱法務部民法親屬編及其施行法務部分條文修正草案總說明。
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第六項　民法親屬編之第六次修正
民法親屬編之第六次修正，係針對夫妻財產制做全盤修正。在民間團體及
立法委員之推動下，立法院於91年6月4日三讀通過民法親屬編有關夫妻財產制
部分條文修正草案，共增訂八個條文（民§1003-1、1018-1、1020-1、1020-2、
1030-2∼1030-4及1031-1）；刪除二十一個條文（民§1006、1013∼1016、
1019∼1021、1024∼1030、1035∼1037、1045、1047∼1048）；修正十九個
條文（民§1007、1008、1008-1、1010、1017、1018、1022、1023、1030-1、
1031∼1034、1038、1040、1041、1044、1046及1058），民法親屬編施行法增
訂第6-2條，均於民國91年6月26日總統令公布施行。
第七項　民法親屬編之第七次修正
民法親屬編之第七次修正，主要係針對結婚、離婚、父母子女等章節
加以修正。立法院於96年5月4日三讀通過修正條文，共修正二十一個條文
（民§982、988、1030-1、1052、1059、1062、1063、1067、1070、1073∼
1083、1086及1090），增訂15個條文（民§988-1、1059-1、1073-1、1076-1、
1076-2、1079-1∼1079-5、1080-1∼1080-3、1083-1及1089-1），並刪除一個條
文（民§1068）。民法親屬編施行法增訂第4-1條及第8-1條條文。修正條文於
96年5月23日總統令公布施行，但修正之民法第982條依民法親屬編施行法第
4-1條規定，自公布後一年即97年5月23日施行。
第八項　民法親屬編之第八次修正
民法親屬編之第八次修正，僅針對法定離婚原因及扶養方法作小幅度修
正。立法院於96年12月19日及21日分別三讀通過修正條文第1052條及第1120
條，修正條文於97年1月9日總統令公布施行。
第九項　民法親屬編之第九次修正
民法親屬編之第九次修正，係針對監護章節加以修正。立法院於97年5月
2日三讀通過修正條文，修正第1092∼1101、1103、1104、1106∼1109、1110∼
1113條條文及第二節節名，增訂第1094-1、1099-1、1106-1、1109-1、1109-2、
1111-1、1111-2、1112-1、1112-2、1113-1條條文；刪除第1103-1、1105條條文，
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均於97年5月23日總統令公布，並自公布後一年六個月即98年11月23日施行。
第十項　民法親屬編第十次修正
民法親屬編第十次修正，僅增訂第1052-1條，於98年4月29日總統令公布
施行。
第十一項　民法親屬編第十一次修正
為配合監護專章中關於「禁治產」等用詞之修正，98年12月30日總統令修
正公布1131及1133兩條文，依98年12月30日修正之民法親屬編施行法第15條第
2項規定，自98年11月23日施行。
第十二項　民法親屬編第十二次修正
對於曾為不法侵害行為或未盡扶養義務之受扶養權利者，使負扶養義務者
可以請求法院減輕或免除其扶養義務，增訂民法第1118-1條，於99年1月27日總
統令公布施行。
第十三項　民法親屬編第十三次修正
此次對於子女姓氏再為修正，僅修正第1059及1059-1條兩條文，於99年5
月19日總統令公布施行。
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第二章　親　屬
第一節　親屬之種類
我國傳統法律因重男輕女並以父為本，故親屬之分類悉依宗法觀念：先
將親屬分為宗親（男系血族）、外親（女系血族）兩種；及至民律，則從外親
分離，獨立成立妻親（妻之血族），成為三種親屬；及至民律草案，再加上夫
妻，成為四種親屬。
民法親屬編採取男女平等原則作為立法基礎，不再依宗法觀念而為親屬之
分類。惟民法親屬編並未明文規定親屬之種類，在第一章通則中，便就血親及
姻親有所規定，故引起爭議。有人認為配偶並非親屬之範圍，有人認為親屬之
種類包括血親、姻親及配偶三種，有人則認為討論配偶是否為親屬並無實益，
但有時為維護配偶之利益，必須將其包括在親屬中。
第一項　血　親
血親依是否有血統連絡，可分為自然血親與法定血親兩種。
一、自然血親
自然血親又稱天然血親，係指源於同一祖先，血統有連絡之血親而言，不
以同姓為要件。故半血緣（同父異母或同母異父）兄弟姊妹間、非婚生子女
與生母間、非婚生子女與生母血親間（民§1065Ⅱ），均為自然血親關係。

陳棋炎、黃宗樂、郭振恭合著，民法親屬新論，43頁；戴炎輝、戴東雄、戴瑀如
合著，親屬法，24頁。

最高法院27年滬上字第117號判例：子女因父為贅夫從母姓時，父之直系血親尊親
屬仍不失為已身所從出之血親，父之旁系血親尊親屬仍不失為與己身出於同源之
血親，是該子女與其父之血親間之血親關係，並不因從母姓而受影響。

司法院院解字第2989號解釋：同父異母或同母異父之兄弟及養子與養父母之婚生
子，均為同胞兄弟。

最高法院17年上字第269號判例：妾對於親生子女，自係具有直系尊親屬資格，其
與通常之妾對於家長之其他子女者，顯有不同。
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至非婚生子女與生父間，非經準正（民§1064）或認領（民§1065Ⅰ、1067
Ⅰ）等法定程序，則不具自然血親關係。
雖非親生子女但依法律應推定為婚生子女者，該婚生子女與法律上之父
間，非經法律上之父或母提起否認之訴（民§1063）獲勝訴判決確定，仍為自
然血親關係。
二、法定血親
法定血親又稱擬制血親，係指血統無連絡，經法律擬制之血親而言。故
養子女與養父母間、養子女與養父母血親間（民§1077）、民法親屬編施行
前所立之嗣子女與其所後父母間（民法親屬編施行法§9）、民法親屬編施行
前所立之嗣子女與其所後父母血親間，均為法定血親關係。至繼父母與繼子
女間、妻與夫準婚生子女間（民§1065Ⅰ）、夫與妻準婚生子女間（§1065
Ⅱ），非法定血親關係，而係姻親關係。民法親屬編施行後所立之嗣子女與其
所後父母間，因民法已廢除宗祧制度，故依法不生任何親屬關係。
關於養子女相互間是否為血親關係之問題，司法院雖於民國25年作成院字
第1442號解釋，認為養子女間並非民法第967條所稱血親，但嗣後於民國34年
所作成之院解字第3004號解釋，則認為養父母之血親亦即為養子女之血親，
而大法官於民國43年所作成之釋字第34號解釋，亦認為母之養女與本身之養
子係輩分不相同之旁系血親。事實上，最高法院於民國32年7月19日所做之決
議，即認為養女與養父兄弟之子，亦有旁系血親關係，司法院院字第1442號解

司法院院字第2037號解釋：嗣子與其所後父母，依民法親屬編施行法第9條規定，
既有與婚生子女與其父母同一之親屬關係，則與其所後父母之他子女，當然有兄
弟姊妹同一之親屬關係。

司法院院字第2241號解釋：依民法第970條第2款、第967條之規定，續娶之妻為前
妻所生子之直系姻親，續娶後所生子女為前妻所生子之旁系血親，均非前妻所生
子之直系血親。

最高法院28年上字第2400號判例：父所娶之後妻為父之配偶，而非己身所從出之
血親，故在舊律雖稱為繼母，而在民法上則為直系姻親而非直系血親。

司法院院字第1442號解釋：民法第1077條所謂養子女與婚生子女同者，僅就養子
女與養父母之關係而設之規定，乙男丙女雖均為甲收養之子女，但並非同法第967
條所稱之血親，則乙丙結婚自不受同法第983條規定之限制。

司法院院解字第3004號解釋：養父母係養子女之直系血親尊親屬（參照本院院字
第2747號解釋），養父母之血親亦即為養子女之血親。
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第二章　親　屬
釋已因後之解釋而變更，不得再行援用。因此，實務上已採取養子女相互間
有血親關係之見解，學者亦多採此種看法。
第二項　姻　親
所謂姻親，係指因婚姻而生之親屬關係而言。民法第969條對姻親之定義
如下：「稱姻親者，謂血親之配偶、配偶之血親及配偶之血親之配偶。」依此
規定，姻親之種類有下列三種：
一、血親之配偶：例如兄弟姊妹之配偶（嫂嫂、弟媳、姊夫、妹婿）、伯
叔舅父及姑姨母之配偶（伯母、嬸嬸、姑丈、舅媽、姨丈）、甥姪甥女姪女之
配偶等。
二、配偶之血親：例如配偶之父母（岳父母、公公婆婆）、配偶之兄弟姊
妹（大伯、小叔、大姑、小姑）、配偶之祖父母、配偶之伯叔舅父、配偶之姑
姨母等。
三、配偶之血親之配偶：例如配偶之兄弟姊妹之配偶（連襟或妯娌）、配
偶之伯叔舅父或姑姨母之配偶等。
上開民法所定之姻親範圍，已較許多外國立法例僅規定「血親之配偶」及
「配偶之血親」者為廣，故未將「血親之配偶之血親」納入姻親範圍，以免姻
親範圍太廣10。然而，因血親之配偶之血親並非姻親，故可能發生有違倫常觀
念之近親結婚，例如，繼父母之兄弟姊妹並非繼子女之姻親，如繼子女與繼父
母之兄弟姊妹結婚，為法所不禁，但一對父子若與一對姊妹結婚，則將發生姊
妹成婆媳、父子成連襟之奇異現象，而一對母女若與一對兄弟結婚，則將發生

最高法院民國32年7月19日決議：民法第1077條所謂養子女與養父母之關係與婚
生子女同者，自亦指養子女與其養父母有與婚生子女與其父母同一之親屬關係而
言。婚生子女與其父母之親屬關係，為直系血親關係，養子女與其養父母當然同
為直系血親關係。司法院院字第2037號又載：嗣子與其所後父母既有與婚生子與
其父母同一之親屬關係，則與其所後父母之他子女，當然有與兄弟姊妹同一之親
屬關係等語，是已認嗣子女與其所後父母之他子女有旁系血親關係，依民法第983
條第1項第3款（19年12月3日公布之舊法）之規定，不得結婚。司法院院字第1442
號解釋已因後之解釋而變更，不得再行援用。
10
戴炎輝、戴東雄、戴瑀如合著，前揭書，26頁；陳棋炎、黃宗樂、郭振恭合著，
前揭書，45頁。
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10 親屬法─理論與實務
兄弟成翁婿、母女成妯娌之怪異結果，與一般人之倫常觀念不相符合11。
第二節　親系、輩分及親等
第一項　親　系
所謂親系，係指親屬關係聯絡之系別而言。在我國舊制中，將親系依親
屬之性別而分為男系親與女系親，或依親屬與「父」或「母」連絡而分為父系
親與母系親。父系親與男系親、母系親與女系親之意義並不相同，例如：父之
姊妹（姑姑）之子雖為父系親，卻為女系親。因宗法制度之社會重男系而輕
女系，重父系而輕母系，故以兼有男系親與父系親者為宗親，其餘親屬為外
親12。
民法親屬編因採男女平等原則，故不採上開舊制之分類法，將親系分為直
系親屬與旁系親屬兩種，茲分述如下：
一、直系親屬
直系親屬包括直系血親及直系姻親。
關於直系血親，民法第967條第1項直接規定其定義；「稱直系血親者，謂
己身所從出或從己身所出之血親。」己身所從出之血親，為直系血親尊親屬，
如父母、祖父母、曾祖父母等。從己身所出之親屬，為直系血親卑親屬，如子
女、孫子女、曾孫子女等。
關於直系姻親，民法未直接規定其定義，其相關規定為第970條，茲分述
如下：
(一)血親之配偶，從其配偶之親系：直系血親尊親屬之配偶（如繼父母）
為直系姻親尊親屬，直系血親卑親屬之配偶（如媳婦女婿）為直系姻親卑親
屬。
(二)配偶之血親，從其與配偶之親系：配偶之直系血親尊親屬（如公婆、
11
司法院院字第2209號解釋：血親之配偶之血親不在民法第969條所定姻親範圍之
內，甲之女乙嫁與丙為妻，甲與丙之父丁自無姻親關係。
12
史尚寬著，親屬法論，37頁；陳棋炎、黃宗樂、郭振恭合著，前揭書，46頁；戴
炎輝、戴東雄、戴瑀如合著，前揭書，27頁。
或來電(02)2705-5066
岳父母）為直系姻親尊親屬，配偶而非自己之直系血親卑親屬（如繼子女）為
直系姻親卑親屬。
(三)配偶之血親之配偶，從其與配偶之親系：配偶之直系血親尊親屬之配
偶（即配偶之直系姻親尊親屬，如夫或妻之繼父母）為直系姻親尊親屬，配偶
而非自己之直系血親卑親屬之配偶（即配偶之直系姻親卑親屬，如繼子女之配
偶）為直系姻親卑親屬等。
二、旁系親屬
關於旁系血親，民法第967條第2項亦直接規定其定義：「稱旁系血親者，
謂非直系血親，而與己身出於同源之血親。」旁系血親亦有尊親屬與卑親屬之
分，旁系血親尊親屬如伯父、叔父、姑母、姨母、舅父等屬之，旁系血親卑親
屬如甥姪、甥姪女等屬之。至兄弟姊妹、表兄弟姊妹、堂兄弟姊妹等亦為旁系
血親，但與自己並無尊卑之分，故並非尊親屬或卑親屬。
關於旁系姻親，民法未直接規定其定義，其相關規定亦為第970條，茲分
述如下：
(一)血親之配偶，從其配偶之親系：旁系血親尊親屬之配偶（如伯母、嬸
嬸、姑丈、姨丈）為旁系姻親尊親屬，旁系血親卑親屬之配偶（如甥媳、姪
媳、姪女婿、甥女婿）為旁系姻親卑親屬。至於同輩旁系血親（如兄弟姊妹、
表兄弟姊妹、堂兄弟姊妹）之配偶（如嫂嫂、弟媳、姊夫、妹夫、表嫂、堂嫂
等等）均為同輩旁系姻親。
(二)配偶之血親，從其與配偶之親系：配偶之旁系血親尊親屬（如夫之伯
叔父）為旁系姻親尊親屬，配偶之旁系血親卑親屬（如夫之甥姪）為旁系姻親
卑親屬。至於配偶之同輩血親（如大伯、小叔）均為同輩旁系姻親。
(三)配偶之血親之配偶，從其與配偶之親系：配偶之旁系血親尊親屬之配
偶（即配偶之旁系姻親尊親屬，如夫之伯母嬸嬸）為旁系姻親尊親屬，配偶之
旁系血親卑親屬之配偶（即配偶之旁系姻親卑親屬，如夫之姪媳甥媳等）為旁
系姻親卑親屬。至於配偶之同輩血親之配偶（即配偶之同輩姻親，如大伯或小
叔之妻）均為同輩旁系姻親。
或來電(02)2705-5066
第二項　輩　分
所謂輩分，又稱輩行，我國固有法制與現行民法均有輩分之規定。
與自己同一世代者，為同輩（亦稱同行平輩），如兄弟姊妹等。由同輩而
上，則為父輩（又稱父行，如父、伯父、叔父等）、祖父輩（又稱祖父行，如
祖父、伯祖父、叔祖父等），餘類推。由同輩而下，則為子輩（又稱子行，如
子、甥、姪等）、孫輩（又稱孫行，如孫子、姪孫等），餘類推。父輩以上之
親屬為尊親屬，子輩以下之親屬為卑親屬。所謂尊親屬、卑親屬，係以親屬輩
行之上下為其區別標準，與年齡之長幼無關。至於同輩親屬，則無尊卑之別，
只有長幼之分13。
輩分對於血親、姻親、直系親、旁系親均有適用，依現行民法，輩分
影響之層面相當廣，例如：結婚之效力（民§983Ⅰ、988）、收養之效力
（民§1073-1、1079-4）、扶養之順序（民§1115、1116）、家長之推定（民
§1124）、親屬會議之會員資格（民§1131Ⅰ）、繼承之順序（民§1138）
等。
關於旁系血親與旁系姻親分尊親屬與卑親屬有無實益之問題，有學者認
為，因現代社會環境變遷，親屬間各種法律效果之範圍已縮小，親屬關係亦日
益觀念化，故旁系親屬分尊卑並無實益14。但此一見解在僅為直系親屬定尊卑
之外國立法例中可謂正確，卻不符我國現行法律之規定，因在我國現行法律規
定下，旁系親屬確有區別輩分之實益。
第三項　親　等
所謂親等，係指測定親屬關係親疏遠近之尺度而言。
關於親等之計算方法，在我國宗法社會中，因有尊卑之義及男女之別，故
為親屬服喪時，依世代之遠近，而異其喪服或喪期，我國固有法制遂採喪服制
（又稱五服制）為親等之計算方法。近代立法例多採男女平等主義，故以兩親
屬間之世數為親等之計算方法。
13
史尚寬著，前揭書，52頁。
14
同前註，51頁；陳棋炎、黃宗樂、郭振恭合著，前揭書，48頁。
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一、親等之立法主義
近代立法例所採之親等立法主義，有羅馬法主義與寺院法主義兩種，茲分
述如下：
(一)羅馬法主義：直系血親以一世為一親等（如父子為一世，故為一親
等）；旁系血親從己身數至同源之直系血親，再由此同源之直系血親數至與之
計算親等之血親，而以其總世數為此兩親屬間之親等（如計算自己與哥哥之親
等時，由自己數至父親為一世，再由父親數至哥哥為一世，共計二世，故為二
親等）。
(二)寺院法主義：直系血親以一世為一親等（此計算方式與羅馬法相同，
如父子為一親等）；旁系血親從己身數至同源之直系血親，再由與之計算親等
之血親亦數至同源之直系血親，而以世數相同者或較多者為此兩親屬間之親等
（例如：計算自己與哥哥之親等時，由自己數至父親為一世，由哥哥數至父親
亦為一世，故為一親等；計算自己與伯父之親等時，由自己數至祖父為二世，
由祖父數至伯父為一世，故為二親等）15。
二、現行民法之親等計算方法
我國民法親屬編對於親等計算方法係採羅馬法主義，對於血親及姻親親等
之計算方法，分別加以規定。
(一)血親：民法第968條規定：「血親親等之計算，直系血親，從己身上
下數，以一世為一親等；旁系血親，從己身數至同源之直系血親，再由同源之
直系血親，數至與之計算親等之血親，以其總世數為親等之數。」其具體適用
如前所述。
(二)姻親：關於姻親親等之計算，民法第970條規定甚詳，茲分述如下：
1.血親之配偶，從其配偶之親等。例如：姊姊之丈夫（姊夫），依自己與
姊姊之親等（二親等）計算之，故自己與姊夫為二親等親屬。
2.配偶之血親，從其與配偶之親等。例如：妻子之父親（岳父），依岳父
與妻子之親等（一親等）計算之，故自己與岳父為一親等親屬。
15
前揭書，49頁。
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3.配偶之血親之配偶，從其與配偶之親等。例如：丈夫之哥哥之妻子（丈
夫之嫂嫂），依丈夫之嫂嫂與丈夫之親等（二親等）計算之，故為二親等。
依現行民法，親等影響之層面亦相當廣，例如：結婚之效力（民§983
Ⅰ、988）、收養之效力（民§1073-1、1079-4）、扶養之順序（民§1115、
1116）、親屬會議之會員資格（民§1131Ⅰ）等。
第三節　親屬關係之發生、消滅及效果
親屬關係之發生及消滅，在現行民法中有詳細之規定。
一、親屬關係之發生
親屬關係之發生，有基於自然事實者（如婚姻、出生），有基於法律擬
制者（如收養），有基於自然事實與法律擬制者（如認領、準正），茲分述如
下：
(一)婚姻：婚姻可發生配偶關係與姻親關係；非婚生子女之生父與生母若
結婚，則視為婚生子女，與生父發生親子關係（民§1064）。
(二)出生：出生可發生血親關係，例如：婚生子女因出生之事實而與生父
生母發生親子關係（民§1063）；非婚生子女與生母間，因出生之事實發生親
子關係，不須認領（民§1065Ⅱ）。
(三)收養：收養可發生擬制血親關係，例如養父母與養子女因收養而生親
子關係（民§1077）。
(四)認領：非婚生子女與生父間，因出生之事實，再加上生父之認領，而
視為婚生子女，發生親子關係（民§1065Ⅰ）16。
二、親屬關係之消滅
親屬關係之消滅，除死亡、離婚、結婚撤銷、收養終止、收養撤銷等原因
外，不能由當事人任意合意使其消滅17。又夫死妻再婚、妻死贅夫再婚雖均為
16
有學者將「認領」納入「出生」中，不另為獨立之發生原因，參閱史尚寬著，前
揭書，69頁；陳棋炎、黃宗樂、郭振恭合著，前揭書，51頁。
17
最高法院41年台上字第1151號判例：血親關係原非當事人間所能以同意使其消
滅，縱有脫離父子關係之協議，亦不生法律上之效力。
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舊民法所規定之姻親消滅原因，但民法親屬編已於修正時刪除之，以貫徹男女
平等原則，故再婚依現行民法並非姻親關係消滅之原因。茲將親屬關係消滅之
原因分述如下：
(一)死亡：死亡可發生死者與其親屬間之親屬關係均歸於消滅之法律效
果，但死者以外之親屬相互間之親屬關係並不消滅。例如：妻因夫死亡而使夫
妻關係消滅，但妻與夫之血親間之姻親關係依然存續。
(二)離婚或結婚撤銷：民法第971條規定：「姻親關係，因離婚而消滅；
結婚經撤銷者亦同。」故離婚為夫妻關係與姻親關係消滅之原因。然而，依民
法第983條第2項規定，姻親關係消滅後，同條第1項所規定姻親結婚之限制，
亦適用之。
(三)收養終止或收養撤銷：收養關係經兩願終止（民§1080）或判決終止
（民§1081）時，法定親屬關係歸於消滅（民§1083）。收養關係經撤銷時
（民§1079-5），準用收養終止之規定（民§1079-5Ⅲ），法定親屬關係亦歸
於消滅。再者，使民法第983條第3項規定，姻親關係消滅後，同條第1項所規
定直系血親及直系姻親結婚之限制，於因收養而成立之直系親屬間，亦適用
之。
自然血親間之親屬關係，除死亡外，不能消滅，故縱有離婚、收養等事
實，親屬關係依然存續。例如：夫妻離婚後，其與親生子孫間之血親關係不消
滅；子女被收養後，其與親生父母間之權利義務雖有改變，但其固有之自然血
親關係仍屬存在18。
三、親屬關係之效果
廣義之親屬關係，係指包括夫妻、親子、同居親屬（家屬）之一切親屬而
言，其法律上之效果十分廣泛，除發生民法上之效果（如監護宣告之聲請權、
扶養之權利義務等）外，尚發生刑法上之效果（以親屬關係為犯罪構成要件、
最高法院30年上字第2239號判例：姻親關係之消滅，依民法第971條規定，以離婚
及夫死妻再婚或妻死贅夫再婚時為限，夫死妻未再婚者，妻雖與夫之父約定脫離
翁媳關係，其姻親關係亦不因之而消滅（不再援用）。
18
司法院釋字第28號解釋：養父母與養子女縱因本條所定成為擬制血親，惟其與本
生父母方面之天然血親仍屬存在。院字2747號、院解字3004號解釋應予補充。
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加重刑罰要件、減輕或免除其刑要件等）、訴訟法上之效果（如因親屬關係而
應迴避、得拒絕證言、得獨立告訴等），其法律上之效果不勝枚舉。
狹義之親屬關係，係指廣義之親屬關係中，除去夫妻、親子、同居親屬
（家屬）之其餘親屬而言。在現今社會中，此種親屬關係幾乎不再是現實的集
團，僅在觀念上形成一體，但親屬相互間仍為道德或習俗所支配。現今歐美許
多國家已不再對此種親屬賦予法律效果，我國因親屬觀念仍然濃厚，故仍賦予
廣泛之法律效果，如扶養之權利義務、親屬會議會員之義務等等。有學者主
張，狹義親屬關係之法律效果不應如此廣泛，在立法上應加以限制19。
19
前揭書，55-56頁。
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第三章　婚　姻
第一節　婚姻制度
第一項　婚姻制度之類型
所謂婚姻制度，係指由社會制裁所保障之男女共同生活關係之社會制度而
言。婚姻制度因時因地而有不同，且可做不同之分類，茲分述如下：
一、依婚姻關係形式分類
(一)亂婚：人類原始社會之雜交狀態，此是否為世界各民族在婚姻史上之
必經階段，或僅若干民族有之，學者間有爭論。
(二)固定婚：此為人類普遍之婚姻制度，又可分為：
1.雙複式：雙方當事人均為複數，又稱集團婚或群婚。
2.單複式：當事人之一方為單數，他方為複數，即一夫多妻制或一妻多夫
制。
3.雙單式：雙方當事人均為單數，即一夫一妻制，此為現在最普遍之婚姻
制度。
二、依婚姻成立形式分類
(一)掠奪婚（marriage by capture）：男人搶奪婦女為妻之制度。
(二)有償婚（marriage by consideration）：男人給付對價娶妻之制度，又可
分為：
1.互易婚（marriage by exchange）：男人以自己之女兒或姊妹換取對方之
女兒或姊妹為妻。
2.勞役婚（marriage by servitude）：男人為女家服勞役以作為娶妻之代
價。
3.買賣婚（marriage by purchase）：男人以財物購妻。
(三)贈與婚（marriage by gift）：女人由其父兄或家長贈與男人為妻，男人
或來電(02)2705-5066
娶妻不須給付對價，所交付之財物僅作為禮物。
(四)合意婚（marriage by mutual consent）：男人與女人依合意而結婚，此
為近代文明國家採取之制度。
三、依通婚範圍分類
(一)內婚制：限於特定範圍之人始能通婚，又可分為宗教的內婚制，階級
的內婚制，部族、種族或國民的內婚制。
(二)外婚制：禁止特定範圍之人通婚，如禁止同姓結婚、禁止近親結婚
等。現代文明國家，外婚制之限制範圍日漸縮小，僅有禁止近親結婚之規定。
比較而言，我國近親結婚之禁止範圍較外國法制為廣。
第二項　現行民法之婚姻制度
我國固有之婚姻制度有下列特點：其結婚之目的是為家、為祖先，夫妻反
居於次要地位；婚姻之當事人（主婚人）係父母（尤其是父）或尊長，夫妻唯
命是從；離婚原因多屬於夫妻與父母或祖先之關係，夫妻間之關係居於次要地
位；婚姻中夫妻地位不平等，以夫為中心，妻受夫監護，離婚為夫之專屬權利
等。
現行民法之婚姻制度迥異於我國固有之婚姻制度，在現行民法中，婚姻是
一男一女以終生共同生活為目的之合法結合關係，具有下列意義：
一、婚姻須為一男一女之結合：納妾及重婚為法所不許，同性結婚亦為法
所不容。
二、婚姻須以終生共同生活為目的：結婚時，須期白頭偕老，不得附條件
或期限，但不禁止離婚。
三、婚姻須合法：婚姻須合乎法定要件，否則縱使同居，僅為事實上夫
妻，不發生法律上夫妻之身分關係。
四、婚姻須雙方當事人合意：男女自主結婚，不必有主婚人，只要雙方合
意並履行法定方式，婚姻即可成立。

戴炎輝、戴東雄、戴瑀如合著，親屬法，41頁；陳棋炎、黃宗樂、郭振恭合著，
民法親屬新論（97年版），59-62頁。

戴炎輝、戴東雄、戴瑀如合著，同前註，42-43頁。
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第三章　婚　姻 19
五、婚姻關係之內容依法而定：男女結婚之合意，僅決定婚姻是否成立，
至婚姻關係之內容係為法律所明定，不許婚姻當事人任意變更，或附加條件或
期限，此乃因婚姻與公序良俗有密切關係之故。
第二節　婚　約
第一項　婚約之意義、內容及要件
所謂婚約，係指男女雙方訂定將來應互相結婚之契約而言。婚約之締結，
俗稱訂婚，一般人在結婚前雖常先訂婚，但訂婚並非結婚前必須先踐行之法定
程序。
婚約係以結婚為目的，只要不違背婚姻之純潔，其內容可自由約定，如結
婚日期、結婚地點、結婚方式、聘禮交付等。
婚約並非要式行為，不須訂立書面契約，亦不須交換禮物，且不須媒妁
或證人，僅當事人有合意即可。因此，關於婚約之成立要件，不必論其形式要
件，其實質要件如下：
一、法律所明定之要件
(一)男女當事人應自訂婚約：民法第972條規定：「婚約，應由男女當事
人自行訂定。」此為強行規定，因身分行為不得代理，故他人（包括父母）不
能代訂婚約。違反此條規定之法律效果如何，民法並未直接明定，通說認為所
訂之婚約因違反強行規定，依民法第71條規定為自始無效，縱使有父母於子
女年幼時為之訂婚之習慣，亦為無效。由他人代訂之婚約，當事人嗣後縱加
以承認，亦不能適用無權代理之法理使之發生效力。如婚約當事人嗣後均同意

同前註，43頁；陳棋炎、黃宗樂、郭振恭合著，前揭書，66頁。

司法院院字第1174號解釋：未成年子女不同意於父母代訂之婚約，其婚約當然無
效，不生解除問題。

最高法院29年上字第618號判例：婚約應由男女當事人自行訂定，民法第972條定
有明文，依民法第1條之規定，雖有得由雙方父母於其年幼時為之訂定婚約之習
慣，亦無法之效力。
或來電(02)2705-5066
他人所代訂之婚約，應認為新訂婚約；代為訂約之人如為婚約當事人之法定
代理人，亦可解為該法定代理人對於當事人所新訂婚約先行同意。然而，非由
當事人訂定之婚約，雖為無效，但當事人如已結婚，則不得以婚約無效為由，
主張結婚為無效、得撤銷或可請求離婚。
(二)當事人須達法定年齡：民法第973條規定：「男未滿十七歲，女未滿
十五歲者，不得訂定婚約。」為確保雙方當事人在訂婚時有相當成熟度，特設
法定最低年齡。違反此條規定之法律效果如何，民法亦未直接明定，通說亦認
為所定之婚約為無效。但有學者認為並非無效，僅當事人或其法定代理人得
依法撤銷之。余認為民法既未直接規定違反本條之法律效果，且訂婚無效並
未如結婚無效一般發生當事人法律上身分關係得喪變更之效果，故不必為特別
保護訂婚之效力而類推適用民法第989條規定，認為僅生得撤銷之法律效果，
而應直接適用民法第71條，認為自始無效。故未達法定年齡者所訂立之婚約為
無效，縱已得其法定代理人之事前同意或事後承認，亦同。
(三)未成年人訂婚應得法定代理人同意：民法第974條規定：「未成年人
訂定婚約，應得法定代理人之同意。」未成年人思慮較欠周詳，故訂婚應得法
定代理人同意。同意為不要式行為，明示或默示均屬之10，同意之表示方式，
可對婚約任何一方當事人為之，如雙方當事人均為未成年人，一方之法定代理

司法院院字第2555號解釋：且婚約為不許代理之法律行為，父母代為訂定之婚
約，本人雖為承認，亦不適用關於無權代理行為得由本人一方承認之規定，如由
當事人雙方承認，應認為新訂婚約，尤不得以一方主張解除婚約，即謂已有承
認。

最高法院32年上字第38號判例：婚約為男女當事人訂定將來應互相結婚之契約，
非由男女當事人自行訂定固不生效力，惟提起確認婚約無效之訴，僅得於結婚前
為之，若已結婚則除有撤銷結婚或離婚之法定原因時，得請求撤銷結婚或請求離
婚外，不得以結婚前之婚約有無效之原因，訴求確認，以消滅其婚姻關係。

司法院院字第2812號解釋：訂定婚約違反民法第973條之規定者，民法既未設有類
似於第989條之規定，即屬無效。

最高法院32年上字第1098號判例：依民法第973條之規定，男未滿十七歲女未滿
十五歲者不得訂定婚約，訂定婚約違反此規定者自屬無效。

陳棋炎、黃宗樂、郭振恭合著，前揭書，69頁；參閱本節第三項一、(二)1.。
10
最高法院27年滬上字第38號判例：上訴人與被上訴人訂定婚約時，上訴人雖尚未
成年，但訂定婚約之日，上訴人之母既經到場而無異議，不得謂未得其母之同
意。
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親屬法：理論與實務／高鳳仙著. －－十一
版. －－臺北市：五南, 2010.08
　面；　公分
ISBN 978-957-11-6035-1 (平裝)
1.親屬法
584.4 99012039
1S52
親屬法：理論與實務
作　　者 ─ 高鳳仙（193.1）
發行人 ─ 楊榮川
總編輯 ─ 龐君豪
主　　編 ─ 劉靜芬　林振煌
責任編輯 ─ 李奇蓁　雷化豪
封面設計 ─ 斐類設計工作室
出版者 ─ 五南圖書出版股份有限公司
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出版日期　2 0 0 6 年 9 月六版一刷
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　　　　　2 0 0 8 年 3 月八版一刷
　　　　　2 0 0 8 年 9 月九版一刷
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　　　　　2 0 1 0 年 8 月十一版一刷
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